文书内容江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1302民初6980号原告（反诉被告）：宿迁市中亿广告设备有限公司，住所地宿迁高新技术产业开发区新安江路20号。法定代表人：栾国荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋鑫，江苏宏亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：张萌，江苏宏亮律师事务所律师。被告（反诉原告）：江苏中展科技发展有限公司，住所地宿迁市宿城经济开发区九洲路3号101。法定代表人：葛新华。原告宿迁市中亿广告设备有限公司（下述简称中亿公司）诉被告江苏中展科技发展有限公司（下述简称中展公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月23日公开开庭进行审理。诉讼过程中，被告中展公司提出反诉，本院依法组成合议庭合并审理，于2020年3月27日再次公开开庭进行审理。原告法定代表人栾国荣以及委托诉讼代理人宋鑫、张萌，被告法定代表人葛新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中亿公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告退还货款108000元；2、判令被告向原告支付修理费、整改费255000元，并支付违约金51170元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年1月3日，中亿公司与中展公司就方志敏主题公园的部分设备产品签订买卖合同，约定货物价值1143400元，工期共35天。合同签订后原告支付40%定金，发货前验收合格支付40%，安装后验收合格支付15%，余款5%作为质量保证金，被告有义务负责整改不合格产品，违约方应承担合同总额的5%作为违约金。合同签订后，原告按约向被告支付货款共760000元，但被告仅向原告交付价值652000元货物，剩余货物至今尚未交付，违反合同主要义务。此外，被告已交付的货物存在严重质量问题，经原告都次发出货物整改通知，被告仍拒不整改，故原告只得委托第三方进行货物整改，产生的整改费用也应由被告承担。被告中展公司辩称，一、合同约定分四次付款，合同签订后支付40%定金，发货前验收合格支付40%，安装后验收合格支付15%，余款5%作为质量保证金。原告仅支付了760000元，未达到80%。因为原告没有付完应付货款，所以与我方协商先安装一部分，目前被告已安装了价值815000元货物。二、关于质量整改，被告法定代表人于2019年10月16日奔赴弋阳方志敏主题公园现场，发现我方加工制作的产品绝大部分没有被更改，只有一处方志敏头像被替换，此头像原告事先也没有给被告样板，被告从网络上找了图片临时放上，原告当初要求先行制作等待验收。方志敏标识部分没有更改，因为被告出厂时所作记号仍在，其他产品原告均在出厂前检验过才发货。对于原告诉称另找第三方整改，被告发现该公司法定代表人与原告公司法定代表人系亲属关系，原告提供的整改合同是虚假的，现场并未整改，整改费用也未实际产生。反诉原告中展公司向本院提出诉讼请求：1、反诉被告支付货物余款493400元（含增加标识）；2、反诉被告支付存放费200000元；3、反诉被告赔偿违约金57170元；4、反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2019年1月3日，中亿公司与中展公司就方志敏公园的部分产品签订买卖合同，合同约定货物价值1143400元，工期共35天。合同签订后中亿公司支付40%定金，发货前验收合格支付40%，安装后验收合格支付15%，余款5%作为质量保证金，不合格中展公司整改到合格为止，无质量问题90天付清所有款项。合同签订后，中亿公司应付定金40%为457360元，实际分三次付款400000元，发货前通知中亿公司来厂验收可以发货安装，应付40%为457360元，中亿公司因没有资金拖延时间，于2019年1月31日筹措到360000元。安装合同约定出厂前中亿公司应付914720元，尚欠被告154720元至今未付。期间增加名牌（规格8000*1317*1000），按照合同价格110000元计算。经过中亿公司协商先安装1、5、6项货到项目地付清154720元，反诉原告考虑为朋友介绍的老客户同意发货安装。当时现场有多家项目同时施工，无法展开作业面，只有用大型吊装机械才可施工，工人冒雨抢工，增加很多工时，给施工带来很大难度。安装结束后中亿公司却以种种理由不付款，并多次下达整改函。反诉被告中亿公司辩称，中亿公司已经根据中展公司员工的指示将每批次货物价值的80%付清，不存在任何拖欠货款的行为。截至目前，中展公司所发送的货物价值没有达到付款金额。按照合同约定，中展公司无权就未交付部分的货物主张款项，因此中展公司主张的存放费既没有合同及法律依据也没有任何证据支撑。且本次交易中是中展公司存在重大违约行为，无权要求中亿公司承担任何违约责任。综上，请求驳回反诉请求。经审理查明：2019年1月3日，中亿公司（甲方）与中展公司（乙方）就方志敏主题公园部分设备产品签订合同书，约定合同价款1143400元，签订合同后支付乙方合同产品总款40%定金，发货前通知来厂验收合格付产品余款40%。安装后甲方验收，验收合格付15%，一周内不验收视为验收合格，余款5%作为质量保证金，不合格乙方负责整改到合格为止，无质量问题90天付清所有款项；乙方负责联系运输车辆、包装上车，运费由乙方承担；收到甲方采购需求后30个工作日内完成产品生产并及时通知甲方验收组织安装，安装时间5个工作日，合计工期35天。若乙方未按期交付产品，则每逾期一天，乙方向甲方支付10000元/天违约金（如在生产中遇人力无法抗拒导致工期迟延，乙方在第一时间内通知甲方）。甲方收到乙方发货通知后，应及时告知乙方发货时间，如因故无法提货和安装的，应主动和乙方另行协商时间。否则，应视为乙方已交付，每逾期一天，甲方向乙方支付10000元违约金，若超过5天甲方仍未提货，则甲方另向乙方支付一台每天1000元保管费用；若乙方供货现场提供的货物经甲方验收不合格，乙方必须无条件更换；任何一方违约的，违约方应承担合同总额的5%作为违约金付给守约方，并承担由此给对方造成的经济损失。另，合同书第二条方志敏公园（标识、长廊）报价如下：            序号              图示              规格              材质              单位              数量              单价（万元）      未税              合计（万元）              备注                  1              略              长8000mm*      高1317mm*      厚1000mm              1、 字：2.0mm不锈钢板      2、 山形：5.0mm锈铁板              块              1              11              11                                2              略              长6800mm*      高1785mm*      厚510mm              1、字：2.0mm不锈钢板      2、围边：50mm厚      3、石材：50mm              块              1              9.5              9.5                                4              略              长6055mm*      高900mm*      厚600mm              1、字：2.0mm不锈钢板      2、基座：中国黑石材20mm              块              4              6              24                                5              略              长31000mm*      宽5800mm*      高3700mm              1、5.0mm铁锈板      2、木材200mm*100mm      3、玻璃10+2+10              块              1              42.5              42.5                                6              略              长5200mm*      宽5200mm*      高2970mm              1、 铝板      2、 石桌              块              1              17              17                                7              运费                                          车              2              0.96              1.92                                8              安装                                          批              1              8.42              8.42                                9              总计                                                        8                            114.34                    同日，中亿公司给付中展公司100000元。后中亿公司另分别于2019年1月7日、1月8日、1月12日付款20000元、180000元、100000元。另查明：涉案合同业务系中展公司原工作人员许某介绍签订。合同履行过程中，许某负责与中亿公司法定代表人栾国荣对接合相关事宜。2019年1月30日，许某通过微信另发送给栾国荣一份方志敏公园（标识、长廊）报价，内容如下：            序号              图示              规格              材质              单位              数量              单价（元）      未税              合计              备注                  1              略              长8000mm*      高1317mm*      厚1000mm              1、字：2.0mm不锈钢板      2、山形：5.0mm锈铁板              块              2              88000              176000                                2              略              长6800mm*      高1785mm*      厚510mm              1、字：2.0mm不锈钢板      2、围边：5.0mm铁锈板      3、石材：50mm              块              1              76000              76000                                4              略              长6055mm*      高900mm*      厚600mm              1、字：2.0mm不锈钢板      2、基座：中国黑石材50mm              块              4              48000              192000                                5              略              长31000mm*      宽5800mm*高3700mm              1、5.0mm铁锈板      2、木材200mm*100mm      3、玻璃10+2+10              块              1              340000              340000                                6              略              长5200mm*宽5200mm*高2970mm              1、 铝板      2、 石桌              块              1              136000              136000                                7              三角形              长12000mm*宽5350mm*高4000mm                            块              0              115000              0                                8              运费                                          车              2              9600              19200                                9              安装                                          批              1              84200              84200                                10              总计                                                                                    1023400                    2019年1月31日，双方商定发货，中亿公司给付货款360000元后，中展公司将合同项下第1（方志敏铭牌）、5（长廊）、6（望竹亭）项送至现场并完成安装，合同项下第2、4项暂未发货。再查明：2019年5月5日，栾国荣根据甲方项目部的整改通知微信通知许某就方志敏铭牌高度、望竹亭立柱等问题进行整改。2019年5月6日，栾国荣就涉案合同未结货款出具欠条一份，载明：“今欠到许某（320722198012301212）货款共计人民币壹拾伍万元整（￥150000）货款期限为叁个月，于2019年8月16日前付清所有货款。”2019年5月10日，许某代表中展公司向中亿公司出具承诺一份，载明：“本人许某保证将方志敏公园剩余的伍个铭牌字体在2019年5月13日前送达弋阳方志敏公园项目部，收到货后你方要签收。如约定时间没到，欠条作废。”但此后，中展公司未将合同项下第2、4项货物发送现场，中亿公司也未按欠条约定支付剩余货款150000元。以上事实，有合同书、报价表、电子转账交易明细、欠条、承诺书、微信聊天记录以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，涉案买卖合同不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。关于涉案合同价款，两份报价表货品名称、规格、材质均相同，而在数量、单价上存在差异。诉讼中，中亿公司主张许某发出的报价表为双方约定的真实合同价款，中展公司则辩称即便许某给出的报价系其个人放弃业务提成后的价款，公司也否认该份报价。本院认为，根据许某与栾国荣微信聊天内容显示，2019年1月8日许某向栾国荣发送微信内容“总的93.54*0.4=37.416”栾国荣回复“我今天给那个10万，昨天转到工商面转了2万，今天早上给你打了一个十八万一共是30万，打到你工商账户是否在上面……。”同日，许某回复“栾总，我这边收到18万。”此后，许某与栾国荣确定望竹亭石桌石凳时发送内容“这个凳子呢跟那个图纸里面有一些区别，但是如果跟图纸里面找到完全一样的就没有，所以说跟你确认一下……增加一台总价就是102.34*40%。”2019年1月30日，许某向栾国荣发送方志敏公园（标识、长廊）报价，并称“这个不会有错的，其中有一项为零，因为那个合同我没有做这个。”以上聊天记录可以证实，双方是按照许某发送的报价表所载数量及价格履行合同义务。结合在案事实，涉案合同系许某代表中展公司与中亿公司商洽签订，合同履行中的具体事宜也是由许某负责与中亿公司栾国荣沟通联系，因此许某与栾国荣的微信往来一定程度上反映了双方真实的履约事实，故许某发送给栾国荣的报价表应为双方之间真实的合同价款。关于涉案合同未再继续履行的原由，中亿公司主张中展公司既未按约整改第一批货物也未发送第二批（2、4项）货物，中展公司辩称中亿公司因其甲方项目部不再需要案涉剩余货物故未按约付款。本院认为，涉案合同的后续履行问题，2019年5月中亿公司法定代表人栾国荣与中展公司法定代表人葛新华以及许某进行了磋商，从欠条和承诺书内容上来看，应当视为双方就涉案合同后续履行作出的变更约定，即中展公司承诺于2019年5月13日前将合同项下第2、4项货物送至中亿公司弋阳工地现场，中亿公司再支付货款150000。然而，中展公司未能按承诺书约定于2019年5月13日前发货，就变更后的约定而言，中展公司违约在先，故中亿公司欠条作废。中亿公司主张终止合同未履行部分并退还多付货款，于法有据，本院予以支持。相反，就中展公司反诉主张继续履行涉案合同并索赔仓储损失及违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于中亿公司主张退款金额，根据许某发送的报价表所载，中展公司发送第1、5、6项货物价值达652000元，中亿公司合计向中展公司付款760000元。但由于运费和安装费包含在合同总价由中亿公司负担，故中亿公司多付金额部分应当扣减第一批货物的运费及安装费。根据报价表所载运费和安装费标准以及货值比例，本院酌定扣减第一批货物运费及安装费合计63243元。综上，中展公司应当返还中亿公司货款44757元（760000元-652000元-63243元）。关于中亿公司主张整改费，因中亿公司所举证据不足以证实整改费用的实际产生及金额，故本院不予支持。关于中亿公司主张违约金，双方虽就涉案合同后续履行作出了变更约定，但对于违约责任未作变更，故合同违约条款仍继续适用。因中展公司未按约供货构成违约，中亿公司主张违约金51170元（1023400元*5%），应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同》第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏中展科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宿迁市中亿广告设备有限公司货款44757元、违约金51170元，合计95927元；二、驳回原告宿迁市中亿广告设备有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告江苏中展科技发展有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费7602元，原告宿迁市中亿广告设备有限公司负担5404元，被告江苏中展科技发展有限公司负担2198元；反诉受理5653元，由被告江苏中展科技发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  朱 颖人民陪审员  高修红人民陪审员  夏红羽二〇二〇年四月二十一日书 记 员  宋音音法律提示：本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期限从本判决书规定的履行期限的最后一日起计，分期履行的从规定的每次履行期间的最后一日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。