济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0104民初449号 原告：钱乃麟，男，1987年6月26日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：荆通，山东强源律师事务所律师。 被告：刘福祥，男，1982年10月12日出生，汉族，住山东省东阿县。 委托诉讼代理人：宋维强，北京市高界（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万传玺，北京市高界（济南）律师事务所实习律师。 原告钱乃麟与被告刘福祥装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告钱乃麟及委托诉讼代理人荆通，被告刘福祥及委托诉讼代理人宋维强、万传玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钱乃麟向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告工程款76000元及利息（利息以76000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自起诉之日起计算至实际履行之日止）；2.判令被告赔偿原告损失130000元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年9月3日，原告与案外人王X霖签订《装修工程施工合同》，约定由原告对位于济南市和谐广场美宣造型店进行店面装修，工程总价款237000元，工程期限自2019年9月5日至10月5日。后原告将该工程项目转包给被告，并向被告预付工程款共计226000元。2019年10月5日，被告未按约定完工，被告向原告出具保证书，保证于2019年10月12日之前完工。但被告在保证期限内仍未完，并擅自停工撤离装修场地，导致原告对王X霖违约，经原告与王X霖协商签订《解除协议》，约定原告退还王X霖剩余的装修款12万元并赔偿其损失13万元。综上所述，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 庭审中，经本院释明，钱乃麟在本案诉讼中明确，因2019年8月20日以后中国人民银行不再发布贷款基准利率，同意按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算利息。 刘福祥辩称，原告的起诉没有事实依据，并非是我方违约导致工程未完工。首先我方与原告在达成协议时要考虑到其他客观因素，在我方施工时原告钱不到位，不按时支付装修款的情形，再就是商场停工无法按时完成施工。另外，原告所说的保证书并非我方真实意思表示，详细的会在举证质证陈述。补充一下，原告与我方系合伙合作关系，双方共同经营此项目。原告在经营过程中克扣工程款造成工程延期。第三、因为此工程款中大部分为农民工工资，我方将另行起诉原告及发包方索要工程款。 当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，钱乃麟提交微信聊天记录、支付宝转账电子回单、保证书、通话录音，刘福祥提交微信聊天记录、闫X等人身份证复印件、证明、付款凭证、通话录音。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院依以上证据并结合当事人的陈述，经审理认定事实如下： 一、钱乃麟承包王X霖“美宣造型”和谐广场店的装修工程，后交由刘福祥具体施工，钱乃麟与刘福祥未就该装饰装修工程签订书面合同。 二、施工过程中，钱乃麟通过微信向刘福祥发送了“山东施工图布局1”等施工资料，双方并多次通过微信聊天商谈工程事宜。聊天过程中，刘福祥多次通过微信向钱乃麟催款并称其自己在垫付款项。钱乃麟在与刘福祥的微信聊天中曾向刘福祥发送过“现在进度、情况汇报”，内容为“现在剩余装修项目：墙面打磨、防水区域瓷砖、乳胶漆、成品安装包括射灯插座安装、不锈钢到货安装、钢化玻璃到货安装、成品柜子到货安装等；防水自2019年9月23日完工后，闭水试验商场验收近十几天还未通过，及施工期间商场管理锁门、不让进工进料等，也致使工期延长；工长与我有连带、顺带合同约束，怕责任追究，及商场施工管理难度，装修预算超支且自己垫付，迫于压力不敢向下进行而停工；近期也另寻找联系其他工队，时间长且去了两波工长，没人肯接手，都担心商场施工管理和工期问题。解决方式：1.我们施工确实超过合同工期，但确实因为商场管理验收等因素制约有关，现不向美宣追要尾款、增项钱款问题，我们和工长一起垫钱向下进行，缩短工期，尽快完成；2.与美宣协议、签署补充条款，完工后不追究后续问题；3.变更后装修合同额为28.5万，现已支付27.07万，未支付的有1.43万尾款及我们垫付的商场物业押金0.97W元，且票据给予美宣；所有装修款项均用于美宣和谐店装修，现已支付各厂家定金下单，现还有未结需要使用费用门头LOGO，0.5W等，合计剩余7.55W，我们现已自行经垫付2.7万。工长要求款项支付到位向下进行，且补充完工后的免责声明”等。 三、钱乃麟就该装修工程分次共向刘福祥支付226000元，具体为2019年9月5日5万元（分3笔，10000元、1500元及38500元）、9月7日6000元、9月12日3万元（分3笔各10000元）、9月16日60000元、9月28日35000元、10月6日45000元。 四、钱乃麟于2019年10月5日与刘福祥通话，钱乃麟“咱们得定好了呀，咱们先按24万合同签完了之后，然后上次没说那一万六的事，把那一万六报出来。然后有问题解决，然后你得给我个工期，然后时间说好了，你得给我个保证书，然后给他个保证书，他也给和谐个保证书”，刘福祥“现在的话基本上快了，挂完腻子”。钱乃麟告知刘福祥“他说的是8号完成”，刘福祥回复“10号应该干不完”。双方通话中刘福祥提出款没到位，称其一直垫着钱干。交流过程中，钱乃麟称“然后他那边一开始24万不答应，现在后来答应了，现在你说了1.6万的一个报销，上次的时候就是第一次不答应，第二次答应了24万，第三次，现在是已经答应了1.6万的这个报销的这个事了，是吧，这些事我都在做吧？”刘福祥回复“你要知道26万是底线价，知道吧”，钱乃麟“你别说这个价，你别来这套了，假如说一开始的话你说是26万的话我连做都不做”，刘福祥“那我也不干”。双方交流中，刘福祥“是不是因为甲方的款项一直没有到位才出现这些问题？”钱乃麟“一个是款项的问题，再一个是总价的问题，总价的问题是吗，你在这一直跟我变”，刘福祥“单价不能不变，我跟你说的很简单了”，钱乃麟“不是不能不变，我都跟你讲了怎么个情况原告你又不是不知道”，刘福祥“现在是24万加1.6万，25万6，剩余那些再说”，钱乃麟“24万的95%，22.8万，然后我现在给到你是18.1万，今天你给我写了保证书，我把后面的事情给你处理完，咱先一步一步来，一共是22.8万，我现在给到你18.1万，还1.7万”，刘福祥“再加1.6万，再加那个物业费”，钱乃麟“物业的？物业的不算在里面。然后你11号给我做完，你11号做完，我给给保证一万六。你做完了，我把一万六给你，这就二十四万四了”，刘福祥“我还是垫钱干”，钱乃麟“你还怎么垫钱干，价格都是你说的，我都给你争取到了，干完了你把所有的案子都列好了。把这一万六给你，然后我再给你争取26万的合同”，刘福祥“他一开始全款，现在一直拖，这突然之间让我六天干完”。在通话中，钱乃麟还称“你少来这一套，当时说是26万做的”，刘福祥“26万他给你保证了吗？”钱乃麟“你做不完还是保证不了，反正是赔钱。咱俩都赚钱。咱看着我重新最后一遍给你捋一遍，当时谈这个合同20万我给你打了个电话，然后签完合同之后你说可能会什么”，刘福祥“这个按正常30万咱肯定能干”，钱乃麟“按正常但现在来讲的话你有问题24到26万已经是”，刘福祥“你这么的吧，我给你签个13号保证”，钱乃麟“你别13号，就12号吧，这是你耽误的，这些事都推在我身上”，刘福祥“13号，他们放假，他们放假”。后钱乃麟又称“这些钱基本上95%都给你了，你还想怎么的啊？”刘福祥“二十二万八”，钱乃麟“你十二号干完我接着把一万六给你”，刘福祥“我干完之后一个一万六，一个两万”，钱乃麟“哪个两万”，刘福祥“26万的”，钱乃麟“26万的，你干完之后我给你24万”，刘福祥“你写吧”，钱乃麟“不是我来写，你写”，刘福祥“12号给你干完”，钱乃麟“保质保量的啊”。后钱乃麟又向刘福祥称“你照这个写一遍，然后就是总价24万。一、明天我给你22.8万，然后10月12号，然后我再给你付1.6万，总价合计是这些数，然后10月12号全部完工，然后我向美宣那什么申请26万，然后其中包含5%的质保押金1.3万，于一年之内返还，然后10月12号无法完成，自行承担各种后果。”刘福祥“这个，这个是怎么说呢？最后一条”。钱乃麟“就是有这么一条，又没写的多么具体，又没写赔偿或者啥的”。刘福祥“咱后期再算啊，我也跟他说”，钱乃麟“你跟他说啥？”刘福祥“跟他说啥，给他保证质量问题啊”。 五、刘福祥于2019年10月5日出具保证书，内容为：1.总价24万，于2019年10月6日前保证22.8万到位。2.10月12号前完工，再付1.6W，总计24.4万到位（1.6万为代付款）；3.10月12号全部完工，向美宣申请26万，含质保5%押金1.3万，一年后支付；4.10月12号完工，自行承担所有后果（保证在商场无特殊停工要求前提下）。 刘福祥在本案诉讼中主张该保证书是在钱乃麟威胁的情况下，按照钱乃麟的说法由其代写的，其还主张该保证书的意思表示不清楚，其中第一项保证228000到位应该是钱乃麟向其保证的，也就是此保证书完全按照钱乃麟说的写的。其认为在钱乃麟提交的录音中也能证明不是其本人的的意思。 六、钱乃麟在本案诉讼中提交2019年9月3日签订的《装修工程施工合同》，载明甲方（发包方）为王X霖，乙方（承包方）为钱乃麟，工程地点“美宣造型和谐广场店”，工程内容店面装修，工程承包方式包工包料，工程期限2019年9月3日－2019年10月5日，工程总价款237000元。工程款支付方式为合同签订之日起2日内，甲方支付给乙方工程款40%计94800元；装修工程的中期，甲方支付给乙方工程款的40%计94800元；工程验收合格后，甲方支付给乙方工程款的15%计35550元；合同价款的5%计11850元作为乙方向甲方承担的保证金，待过保修期扣除相关费用如维修费等后由甲方向乙方支付。违约责任中约定合同双方当事人中的任何一方因违反法律、法规，受到罚款或者给对方、第三人造成损害，均有（由）责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失；施工工程中乙方应严格执行安全操作施工规范，因乙方施工人员原因造成自己或者第三人人身、财产损害的，由乙方承担全部责任；由于乙方的原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，由乙方负责修理、重做，工期不顺延，乙方向甲方承担2万元违约金并赔偿甲方损失（因甲方原因造成工期延误的，乙方不向甲方承担违约责任）；如乙方的装修出现质量问题，乙方应及时负责维修，由于乙方怠于履行维修或情况紧急，甲方组织维修的，乙方应支付甲方费用或从保证金中扣除；甲方应按时向乙方支付工程款，工程款每延期一天，甲方向乙方支付应付工程款1%的违约金；工程期30天，9月5号开始，10月5日交工，每延迟一天乙方赔偿甲方5000元。合同还对双方权利义务、工程相关事宜、等进行了约定。 钱乃麟另提交2019年10月26日其作为乙方、王X霖作为甲方签订的《解除协议》，内容为：甲乙双方2019年9月3日签订关于美宣造型和谐广场店装饰装修合同，合同约定包工包料，总价款28.5万元，工期2019年9月5日到2019年10月5日，甲方已经支付乙方工程款27.075万元；2019年10月13日乙方在未完工的情况下单方撤场，鉴于乙方严重超期完工且撤场，甲乙双方经过平等协商达成如下协议：1.甲乙双方商定签订本协议之日解除2019年9月3日签订的装饰装修合同。2.乙方认可已装修的工程量价值15万元，甲方多支付12.075万元。3.乙方认可剩余装修工程量他人接手装修，按照市场价需要15万元。乙方合作的施工负责人刘福祥（且携款逃跑，导致甲乙双方无法继续履行合同。4.鉴于乙方延迟交工且退场，根据合同约定，乙方承担13万的违约金与损失赔偿。5.鉴于甲方已经支付了乙方27.075万元，剩余装修的12万元以及损失赔偿的13万元，乙方同意支付及赔偿：双方商定，在签订本协议之日起7日内支付5万，两个月内乙方支付甲方5万元，剩余15万元在签订本协议之日起一年内偿还完毕，在偿还完毕之前，乙方用自己的领克轿车一辆作为抵押，车牌号（略）。经乙方同意，甲方安装GPS定位，由乙方正常使用。6.如果到期时，乙方无法偿还完毕，乙方按照同期银行贷款利息的四倍支付利息损失；如产生诉讼，包括但不限于诉讼费、律师费由乙方承担。7.本协议未尽事宜，双方可签订补充协议；履行本协议产生纠纷由合同签订地济南市历下区人民法院管辖。8.本协议系双方真实意思表示，签署后不得反悔。9.本协议一式两份，双方各执一份。签字之日生效。 刘福祥对钱乃麟提供以上合同及解除协议认为是钱乃麟与第三人所签订，其不知道，对内容及真实性无法确定。 七、钱乃麟在本案诉讼中提交工程清单，载明完成面，包括围档、石膏板吊顶、门楣基层框架完成、地砖铺贴、水电基础改造局部完成等，合计为150160元。 刘福祥对钱乃麟提交的该清单不予认可，其主张没有在场，是钱乃麟自己找人出具。 八、刘福祥在本案诉讼中提交闫X等人身份证复印件、证明、转账记录等。其依此主张装饰装修工程施工过程中，向闫X等人支付木工、瓷砖等材料费、人工费、代付费用等。 钱乃麟对刘福祥提交的以上证据提出异议，其主张刘福祥提供的证据系2020年2月份补签后期形成，且没有提供合法有效的支付凭证，更无法证明该款项用于支付工程款，不能作为定案依据，无法证明其用途和支付何种费用，无法证明与本案有关，不予认可。 九、刘福祥在本案诉讼中提交通话录音，其主张系与王X霖的通话记录，其称“王总，我的意思是说，你也知道你每次打钱钱乃麟都把钱挪用了”，王“我们知道，我们与阿杜都知道”，刘福祥“王总其实你也知道，他这个钱不挪用，给我们22万，去了围挡和拆除和物业，我只拿到17万，其余都是我垫付的”，王“我知道，我们主要是把他挪用的钱要回来把活干完”，刘福祥“这个钱你也知道我垫付了一些”，王“老刘其实不瞒你说，我们以为你和钱乃麟合伙做套从22万增到28万，结果加到32万”，刘福祥“其实实际上他开始问，他就说我就报了31万，我说这是正常价”，王“他说他认识好几个工长，你们经常合作”，刘福祥“其实不说你们也知道他把钱挪用了，其实他这个钱不挪用咱这个活按时完工没问题”，王“现在不就说这个事啊，我想让他抵押把钱挤出来”，刘福祥“他挤不出来还是工期耽误事啊”，王“他今天就下款”，刘福祥“你款给27.08万已经打给他了，他挪用了，给了我22万”。 钱乃麟对刘福祥提交的该录音证据不予认可，其主张首先录音中的“王”不能确定为王X霖，其次录音内容无法证实，均为刘福祥自己重复。另一方面事实是其并没有挪用装修工程款、拖延支付工程款。其还主张该录音为刘福祥与他人通话录音，与本案无关。 十、钱乃麟在本案诉讼中主张其与刘福祥之间是经朋友介绍，之前不认识，双方没有合作关系，只是转包关系。其并称其跟甲方约定的工程造价是237000元，给刘福祥开始约定的是20万，其大约有2万元的利润，中间刘福祥各种变更，基本处于亏损状态。 刘福祥主张其与钱乃麟系合伙合作关系，双方共同经营此项目。 十一、钱乃麟在本案诉讼中主张本案所涉工程已经使用，是由工程建设方找别人施工的。刘福祥确认本案所涉工程已经使用，其说明后期是工程建设方单独找的其工人施工，进行了交付。 本院认为，通过本案审理，可以确认钱乃麟承接“美宣造型”和谐广场店装修工程，后交由刘福祥施工。关于钱乃麟与刘福祥的关系，钱乃麟主张为工程转包，刘福祥主张为双方合作。从钱乃麟与刘福祥在本案诉讼中提交的证据来看，不能确认双方存在着刘福祥所称的合作经营关系，应当确认为钱乃麟承接工程后转给刘福祥具体施工，双方应为工程转包关系。 钱乃麟在本案中提出的具体诉讼请求为要求刘福祥返还工程款76000元及利息，并要求刘福祥赔偿损失130000元。通过本案审理，本院认为钱乃麟的以上诉讼请求不能得到支持，理由为：1.钱乃麟以上诉讼请求中的具体数额依据是其与“王X霖”签订的《解除协议》和工程清单。就该《解除协议》来说，因协议的一方当事人王X霖本人在本案审理中并未出庭，协议是否由其与钱乃麟签订不能确认，刘福祥亦提出了异议。即使该《解除协议》确系王X霖与钱乃麟签订，但因刘福祥并未参与签订过程，协议中涉及到刘福祥的利益特别是已完成的工程量价值并不能简单地以王X霖与钱乃麟的确认为依据。就该工程清单来说，系钱乃麟个人单方制作，在统计制作过程中刘福祥并未参加，刘福祥在本案诉讼中也不予认可。因此钱乃麟以《解除协议》及工程清单作为依据，要求刘福祥返还工程款、赔偿损失明显依据不足。2.钱乃麟与刘福祥在本案诉讼中提供了微信聊天记录、通话录音等，尽管双方从各自角度出发，分别提出意见。但从钱乃麟发出的微信聊天内容及通话录音来看，钱乃麟已经确认工程存在变更、增加等内容。特别是钱乃麟在微信聊天记录中曾明确“变更后装修合同额为28.5万，现已支付27.07万，未支付的有1.43万尾款及我们垫付的商场物业押金0.97W元，且票据给予美宣；所有装修款项均用于美宣和谐店装修，现已支付各厂家定金下单，现还有未结需要使用费用门头LOGO，0.5W等，合计剩余7.55W，我们现已自行经垫付2.7万。工长要求款项支付到位向下进行，且补充完工后的免责声明”等。从钱乃麟该聊天内容来看，一是确认王X霖已支付装修款项27.07万元，另一是体现出已收取的装修款项均用于装修，且其还自行垫付2.7万元。而从本案审理查明事实来看，其向刘福祥支付的装修款项为226000元，并非27.07万元，且施工由刘福祥负责，垫付的款项亦由刘福祥支付和承担。在此情形下，钱乃麟主张向刘福祥超付了装修费用要求返还显然无理。3.通过本案审理，可以确认钱乃麟从王X霖处承接后转由刘福祥具体施工的“美宣造型”和谐店装修确实未全部施工完毕，且钱乃麟与刘福祥也未就已完成的工程量进行核算。同时本案诉讼中，钱乃麟及刘福祥均确认该装修工程后由他人接手已全部完成并进行使用，在此情形下，刘福祥装修已完成工程量如果鉴定也无法进行。鉴于以上，钱乃麟在本案中提出的诉讼请求缺乏依据，不能得到支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回钱乃麟的诉讼请求。 案件受理费4490元，减半收取计2245元，由钱乃麟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  杨春疆 二〇二〇年四月八日 书记员  刘书宁