上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初87161号原告：上海新益电力线路器材有限公司，住所地上海市金山工业区。法定代表人：沈顺良，总经理。委托诉讼代理人：徐宝同，上海盾宏律师事务所律师。被告：秦根明，男，1962年12月18日生，汉族，住上海市浦东新区。被告：秦毅，男，1985年10月4日生，汉族，住上海市浦东新区。被告：顾敏，女，1961年4月22日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：秦毅，男，1985年10月4日生，住上海市浦东新区。原告上海新益电力线路器材有限公司与被告秦根明、秦毅、顾敏股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月18日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人徐宝同、被告秦根明、被告秦毅作为被告及被告顾敏的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海新益电力线路器材有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告对上海新浦电线电缆有限公司不能清偿原告(2017)沪0116民初1045号民事调解书项下的货款及违约金共计人民币962,080元承担赔偿责任。事实和理由：三被告系上海新浦电线电缆有限公司(以下简称新浦公司)股东。2017年原告与新浦公司因买卖合同纠纷诉至上海市金山区人民法院(以下简称金山法院)。2017年2月16日，金山法院作出民事调解书，确认原告对新浦公司享有合法债权。调解书生效后，因新浦公司未履行调解书义务，原告向金山法院申请强制执行。2017年7月31日，金山法院作出(2017)沪0116执1509号执行裁定书，裁定终结执行，全部金额未执行到位。2019年4月9日，新浦公司被中国(上海)自由贸易试验区市场监督管理局吊销营业执照，但三被告并未对公司依法清算。原告认为，被告未及时清算，导致公司资产流失、毁损、灭失，使原告的合法债权得不到保护，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条第一款的规定诉至法院，请求解决。审理中，原告将原诉讼标的962,080元变更为699,080元。被告秦毅、顾敏共同辩称：原告所诉的金山法院的案件确实存在，但在执行过程中，法院已经从新浦公司账上扣划了61,500元。之后，原告还从新浦公司处拿了三次设备：第一次是2017年12月原告经办人俞国良与执行法官一起来的，拿走一部分，但未做清单。第二次是2018年3月在执行法官主持下，原告将新浦公司的设备拿走，冲抵了206,500元，并制作了清单。第三次是2018年3月底，原告经办人俞国良带人开车来拿的，被告秦根明也在场且表示只剩下这些东西了，原告想拿就拿吧。原告则表示好的。当时拿走东西后没有制作清单。因此，双方账已清结。被告秦根明辩称：涉案款项是其之前开办的新浦公司欠的，金山法院已经来执行过了，账上划走了7万元，至于原告称只收到61,500元其就不知情。公司的全部企业设备也已经都给了原告。其中有一次冲抵了206,500元，也签了清单。其他资产原告来拿的时候都没有留下书面凭证。目前公司账上已经没有任何财产了。被告本人身患重病，已丧失劳动能力，工资卡也因其他案件被法院冻结掉了。新浦公司从2017年起就不年检了，相关账册都在，但账上都没有钱了，全亏损了。新浦公司被吊销其并不知情，更谈不上清算了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明以下事实：新浦公司成立于1993年10月19日，注册资本3,000万元，经营范围为电线电缆、塑料制品、漆包线、机械配件、变压器、木制品、工艺美术品。服装、皮鞋、皮包的加工制造。股东为顾敏、秦根明、秦毅。2019年6月14日，该公司的企业状态为吊销未注销。2017年2月16日，金山法院(2017)沪0116民初1045号民事调解书载明：新浦公司确认欠原告货款762,080元。支付方式：2017年3月31日前付20万元、2017年5月31日前付20万元、2017年6月至8月每月底前支付10万元、2017年9月底前付清余款62,080元。若新浦公司任一期未按期履行，则原告有权就全部未付款一并申请执行，且新浦公司另需向原告支付违约金20万元。2017年7月31日，金山法院(2017)沪0116执1509号执行裁定书载明：被执行人新浦公司目前处于半歇业状态，其名下无银行存款、车辆、证券、房产等财产可供执行。本案目前无继续执行条件，故终结本次执行程序。待今后发现被执行人有经济能力线索时，申请执行人可申请恢复执行。2018年3月2日，《新浦抵账设备清单》载明：400束线机2台、61盘线盘成缆机1台(含线盘200只、全套成缆模具)、90挤塑机1台(含30套挤塑模具)、120挤塑机1台、500N拉力试验机1台、250℃烘箱1台、300℃老化箱1台、投影仪1台共计206,500元。原告、新浦公司均盖章予以确认。金山法院执行法官注明“同意原被告双方的抵账设备清单”。审理中，被告对于原告通过金山法院在前案中扣划的执行措施收到61,500元执行款无异议。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条和第一百八十三条的规定，公司因依法被吊销营业执照而解散时，应当在该解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。同时，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十八条第一款的规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”该款规定的是清算义务人的清算赔偿责任，包括三个构成要件：清算义务人有怠于或不适当履行清算义务的行为；清算义务人的该行为造成公司财产或债权人、股东利益的直接损失；清算义务人的该行为与公司财产或债权人、股东利益的损失之间具有法律上的因果关系。本案中新浦公司于2019年6月14日被吊销营业执照，三被告作为股东未及时清算确为事实。但原告在本案中以三被告未在法定期限内成立清算组并及时清算导致公司资产流失、毁损或者灭失，使原告的合法债权得不到保护为由要求三被告对新浦公司的债务承担赔偿责任。本院认为，原告应对新浦公司财产存在损毁、灭失、贬值，进而致使原告债权遭受实际损失，且该后果系由三被告未成立清算组及时清算所致的事实承担证明责任，但原告对此未提供证据。因此，在目前情况下，新浦公司的财产是否存在损毁、灭失、贬值以及该些后果是否系三被告未及时清算所致均属未定事实，原告可通过申请公司清算等途径主张相关权利。现原告直接要求三被告承担赔偿责任的主张缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告上海新益电力线路器材有限公司的诉讼请求。案件受理费10,791元减半为5,395.50元，由原告上海新益电力线路器材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 毅二〇二〇年四月二十三日书记员 杨家鎏附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。