福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初4688号 原告：长乐华周机械有限公司，住所地福州市长乐区鹤上镇北山村，统一社会信用代码：91350182611330770L。 法定代表人：陈铁虎。 委托诉讼代理人：谢德美，福建皓森律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：李丽丽，福建皓森律师事务所执业律师。 被告：谢少红，男，1970年11月4日出生，汉族，住湖南省武冈市。 委托诉讼代理人：林青，福建泰岚律师事务所执业律师。 原告长乐华周机械有限公司（以下简称华周机械公司）与被告谢少红劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华周机械公司向本院提出的诉讼请求：请求判令华周机械公司无需支付谢少红护理费300元、停工留薪期间工资12476.25元、一次性伤残就业补助金34656.25元。事实与理由：华周机械公司与谢少红工伤保险待遇劳动争议一案经长乐区劳动人事争议仲裁委员会作出榕航劳仲裁决字（2019）第1338号《裁决书》。华周机械公司认为裁决错误，具体理由如下：1.谢少红劳动能力鉴定结论并非最终的结论。谢少红劳动能力鉴定没有达到九级，应根据复查的劳动能力鉴定结论为依据。2.谢少红受伤就医、办理出院等均由华周机械公司安排。华周机械公司安排人员进行护理。因此，谢少红住院并不存在护理费问题。同时，工伤保险条例没有有关住院护理费的规定，谢少红的要求没有法律依据。3.谢少红受伤后华周机械公司有按约定支付劳动报酬。其停工留薪期间的工资均已支付。根据华周机械公司提供的银水流水账，华周机械公司已向谢少红支付2019年3月停工留薪期间工资1269元。另外，谢少红2019年3月11日已回公司上班，故停工留薪期为2018年12月27日至2019年3月10日。3月工资不论是停工留薪期间工资还是劳动报酬都应当扣除，不能重复支付；谢少红仲裁时主张工资为4080元，而裁决委均按4158.75元计算，超出谢少红仲裁请求系违法的。4.华周机械公司没有收到谢少红书面解除劳动关系通知，双方还保留劳动关系。华周机械公司无需支付一次性工伤就业补助金且谢少红是2018年受伤的，其一次性工伤就业补助金计算应按2017年度数额计算而仲裁委按2018年度数据计算系错误的。5.华周机械公司依法为谢少红缴纳工伤保险，工伤保险待遇应由社会保险基金支付而非华周机械公司支付。同时，裁决书中第5项裁决没有依据。第5项裁决为谢少红向社会保险中心提出工伤保险理赔，华周机械公司应予以配合。该项裁决事项谢少红在仲裁请求中并未请求，只是作为事实补充，仲裁委却凭空作出裁决，明显违反不诉不理的原则。仲裁委无权作出该项裁决。为保障华周机械公司的合法权益，现特向贵院提起诉讼，并望能判如所请。 谢少红辩称，1.本案工伤等级鉴定结果正确，应予采纳。谢少红构成九级伤残，系福州市劳动能力鉴定委员会依法作出的客观的评定。依据《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对……鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请……”。华周机械公司未在法律规定的时间内申请再次鉴定，本案应以现有结论为计算各项工伤待遇的最终依据。2.双方已解除劳动关系，华周机械公司应以谢少红提出主张时上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金合计34656.25元。谢少红受伤后，华周机械公司未依法提供工伤待遇，谢少红于2019年9月离职，双方已解除劳动关系。退一步说，我国法律也没有禁止以申请劳动仲裁的方式提出解除劳动关系，华周机械公司已收到仲裁申请书并应诉答辩。因此，谢少红无须再就解除劳动关系发出书面通知。本案各项工伤保险待遇可按照榕航劳人仲决字【2019】第1338号裁决书确定。根据《福建省实施办法》第二十七条规定，本案应以2018年度职工月平均工资为基数，根据谢少红受伤时的年龄（49.1岁）与我省最后一次人口平均寿命统计结果（男性，71.8岁）的差，计算一次性伤残就业补助金为34656.25元。谢少红因本案事故腰椎骨折住院，其中2天华周机械公司没有派人护理，应按照150元/天的标准支付对应的护理费用300元（150元/天×2天），符合法律规定。停工留薪期工资12476.25元。仲裁裁决确定答辩人停工留薪期为3个月，符合《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定。停工留薪期从2018年12月27日至2019年3月26日。谢少红受伤前月平均工资低于2018年度福州市在岗职工月平均工资6931.24元的60%即4158.75元。因此，华周机械公司应按照4158.75元/月×3个月向谢少红支付停工留薪期间工资。3.华周机械公司应配合谢少红向申请工伤保险理赔。仲裁查明华周机械公司已为谢少红办理工伤保险，谢少红在庭审中补充要求“请求裁决华周机械公司配合谢少红向社会保险中心提出工伤保险理赔”不违反不诉不理原则，属于工伤保险待遇纠纷受案范围。综上所述，请求法院依法判决华周机械公司向谢少红支付上述工伤保险待遇，驳回华周机械公司诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，在本院认为部分分析认证。 根据到庭当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 谢少红于2015年3月18日入职华周机械公司从事普工工作，华周机械公司为谢少红缴纳了工伤保险费。2018年12月27日下午14时许，谢少红在公司装车风箱时，因脚没踩稳，从平板车上摔下受伤。受伤后，谢少红被送往福州市长乐区医院住院治疗。谢少红于2019年1月5日出院，共计住院9天。华周机械公司支付了谢少红6天的住院护理费、全部的住院医疗费及住院伙食补助费。2019年3月22日，福州市长乐区人力资源和社会保障局作出榕航人社伤险（决）字[2019]094号认定工伤决定书认定谢少红受到的事故伤害[腰椎骨折(T12、L1椎体压缩性骨折）]为工伤。2019年8月8日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2019年2003号劳动能力鉴定书认定谢少红伤残情况为伤残九级。 2019年，谢少红就与华周机械公司劳动争议纠纷向福州市长乐区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，1.请求裁决谢少红与华周机械公司于2019年10月16日解除劳动关系;2.请求裁决华周机械公司支付因未足额发放停工留薪期便解除合同的经济补偿金20440元；3.请求裁决华周机械公司支付停工留薪期工资24528元、一次性伤残补助金36792元、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金各34656.25元、护理费1880.53元、住院伙食补助费540元。4.请求裁决华周机械公司支付谢少红医疗费637.16元。福州市长乐区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月25日作出榕航劳人仲决字[2019]第1338号裁决:1.解除谢少红与华周机械公司的劳动关系；2.华周机械公司应一次性支付给谢少红因工伤的住院护理费300元；3.华周机械公司应一次性支付给谢少红因工伤的停工留薪期工资12476.25元（4158.75元/月×3个月）；4.华周机械公司应一次性支付给谢少红因工伤的一次性伤残就业补助金34656.25元［（71.8-49.1）岁＝22.7岁，不满一年的按一年计算即按23岁计算，23岁×0.2个月＝4.6个月，因九级伤残一次性伤残就业补助金低于5个月的按5个月标准计算，即5个月×6931.25元/月＝34656.25元]；5.谢少红因工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇应向福州市长乐区社会劳动保险管理中心申请理赔，谢少红应按福州市长乐区社会劳动保险管理中心的要求提供相关材料及办理相关理赔手续，华周机械公司应配合申请人进行理赔，具体理赔金额由福州市长乐区社会劳动保险管理中心根据国家相关法律法规规定执行理赔，所有理赔金额除华周机械公司有为谢少红垫付的住院医疗费和住院伙食补助费归还给华周机械公司外，其余理赔金额均归谢少红所有；6.驳回谢少红的其他仲裁请求事项。 本院认为,谢少红在工作中受伤,经福州市长乐区人力资源和社会保障局认定为工伤,其伤情经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残九级,鉴于华周机械公司已为谢少红投保了工伤保险,相关工伤保险待遇应由工伤保险基金支付,但依照《工伤保险条例》应当由用人单位承担的部分如停工留薪期间工资、住院护理费、一次性伤残就业补助金仍应由华周机械公司支付。 双方在审理中对仲裁裁决第2、6项均表示无异议，本院依法予以确认。谢少红在仲裁过程中明确表示要求解除劳动关系，故谢少红主张解除与华周机械公司劳动关系于法有据，解除劳动关系的时间应为2019年。关于停工留薪期工资，谢少红系腰椎骨折,对照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》，综合福州市长乐区医院出院记录、疾病证明书及谢少红九级伤残的伤情，确定谢少红的停工留薪期为3个月，从2018年12月27日至2019年3月26日。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。谢少红在停工留薪期内，其应获得与受伤前一致的工资待遇。停工留薪期工资应按谢少红受伤前12个月的月平均工资计算。谢少红在仲裁阶段按4088元/月计算停工留薪期工资，而仲裁裁决按2018年度福州市在岗职工月平均工资6931.25元的60%即4158.75元标准计算停工留薪期工资，超出了谢少红的仲裁请求且上述裁决的标准没有法律依据。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定:“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”据此,华周机械公司负有举证证明谢少红工资的义务,否则应由其承担不利的法律后果，但华周机械公司提供的代发工资交易查询与其自制的基本工资表有关谢少红受伤前工资数额不一，且未提交完整的谢少红受伤前12个月代发工资交易查询记录，华周机械公司举示的社保缴费清单仅能证明该公司为谢少红缴纳社会保险的工资标准，上述标准是按本单位职工工资总额根据社会保险经办机构确定的费率所得，与谢少红本人受伤前12个月的平均工资并无直接关联，故停工留薪期工资应按谢少红在仲裁阶段主张的标准4088元/月计算。 谢少红于2019年3月11日提前返岗工作，视为谢少红自动放弃停工留薪期的停工休息的权利，其仍有权享受停工留薪期工资福利，但应扣除华周机械公司已实际支付的工资。因此，华周机械公司还应支付谢少红的停工留薪期工资应为11465元[4088元/月×3月-(1269元÷13.5天即双方确认的谢少红2019年3月上班天数×8.5天即双方确认的谢少红2019年3月在停工留薪内的上班天数)]。 关于一次性伤残就业补助金。谢少红因工伤造成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《福建省劳动和社会保险厅关于印发省统计局近期公布的我省最后一次人口平均寿命的通知》（闽劳社文〔2004〕327号）的规定，福建省的人口平均预期寿命为：男性71.8岁。另根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：九级，每满一年发给0.2个月；七至九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付。”2018年福州市职工月平均工资6931.25元。谢少红对仲裁裁决的一次性伤残就业补助金34656.25元无异议，而华周机械公司认为不应支付，如果支付仅就适用2017年抑或2018年福州市职工月平均工资标准提出异议，本案的一次性伤残就业补助金显然应适用解除劳动关系前一年即2018年福州市职工月平均工资标准，同时仲裁委有关一次性伤残就业补助金的裁决符合法律规定，本院予以认定。 根据谢少红提交的仲裁委员会的庭审笔录，谢少红在上述庭审中系根据华周机械公司的答辩而作了事实上补充，根据华周机械公司有为谢少红缴纳工伤保险费，且提出了要求华周机械公司配合谢少红到社保中心办理工伤保险待遇理赔，上述要求实为仲裁请求。而华周机械公司未在仲裁中就此提出异议，且在仲裁裁决作出之后向本院提起诉讼亦未就不服第5项仲裁裁决的意见在诉讼请求中予以列明。同时，作为用人单位配合劳动者办理工伤保险待遇理赔手续系其法定义务，故华周机械公司应配合谢少红办理工伤保险待遇理赔手续。至于仲裁裁决第五项对理赔金额的划分，原、被告均未就此提出异议，且有事实与法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《工资支付暂行规定》第六条,《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条规定，判决如下： 一、长乐华周机械有限公司与谢少红解除劳动合同关系。 二、长乐华周机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付谢少红住院护理费300元。 三、长乐华周机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付谢少红停工留薪期工资11465元。 四、长乐华周机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付谢少红一次性伤残就业补助金34656.25元。 五、长乐华周机械有限公司于本判决生效之日起三十日内配合谢少红向工伤保险经办机构办理理赔手续,理赔所得除由长乐华周机械有限公司垫付的住院医疗费、住院伙食补助费归还长乐华周机械有限公司外，其余理赔所得归谢少红所有。 六、驳回长乐华周机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由长乐华周机械有限公司负担。 如不服本判决，双方可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员 郑 宇 二〇二〇年四月二十九日 书记员 蔡敏杰 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。