上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初22330号原告：上海慧岳信息科技有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：黄云，执行董事。委托诉讼代理人：方菡，女。委托诉讼代理人：王孟娇，女。被告：吴佳峰，男，1981年3月13日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。委托诉讼代理人：吴毅宏，上海渲双律师事务所律师。原告上海慧岳信息科技有限公司(以下简称慧岳公司)与被告吴佳峰劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告慧岳公司的委托诉讼代理人方菡、被告吴佳峰的委托诉讼代理人吴毅宏到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。慧岳公司向本院提出诉讼请求，要求不支付：1.违法解除劳动合同赔偿金172,494元；2.2019年5月1日至31日的工资差额5,000元、2019年6月1日至4日的工资1,747.13元；3.2019年度未休年休假折算工资6,988.51元。事实和理由：因吴佳峰不能胜任工作，经培训或换岗后仍不能胜任工作，慧岳公司于2019年6月4日以此为由解除双方劳动合同，故不同意支付违法解除劳动合同赔偿金。根据慧岳公司的规定，绩效考核总评分大于等于60分小于70分的员工取消绩效工资，吴佳峰的基本工资为每月5,000元，绩效工资每月13,000元，吴佳峰2019年5月的绩效考评分为40分，故慧岳公司于2019年6月发放了吴佳峰5月份基本工资5,000元，不同意再支付工资差额5,000元。吴佳峰于2019年6月4日离职，因吴佳峰还有三天年休假未使用，故慧岳公司将吴佳峰的离职日期计算至2019年6月8日，视为吴佳峰使用了该三天年休假，故不同意支付未休年休假的折算工资。2019年6月1日至8日期间为五个工作日，慧岳公司已为吴佳峰代为缴纳了6月份的社会保险费及住房公积金，扣除吴佳峰个人承担的部分1,582元后，同意支付吴佳峰2019年6月1日至4日的工资762.83元。吴佳峰辩称，不同意慧岳公司的诉讼请求。慧岳公司并无证据证明吴佳峰不能胜任工作，亦未对吴佳峰进行培训及调岗，而是直接解除了双方劳动合同，系违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。吴佳峰于2015年3月23日入职慧岳公司，于2019年6月4日离职，每月固定工资19,000元，并不存在绩效工资。吴佳峰离职前十二个月平均工资为19,166元，故赔偿金的数额为172,494元(19,166元*4.5个月*2倍)。慧岳公司并未支付2019年5月份工资差额5,000元，故要求慧岳公司支付。吴佳峰服从仲裁裁决的2019年6月1日至4日的工资金额，同意扣除慧岳公司代为缴纳的社会保险费及住房公积金中吴佳峰个人承担的部分1,582元。吴佳峰每年享有十天年休假，折合至2019年6月4日应当有四天年休假，外加调休一天，吴佳峰已经使用了一天。关于未休年休假的折算工资，服从仲裁裁决。本院经审理认定的事实如下：吴佳峰于2015年3月23日入职慧岳公司担任产品总监一职，双方签订有两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2019年3月23日至2020年3月22日。吴佳峰每月工资18,000元，自2018年8月1日起每月工资19,000元，慧岳公司每月下旬以银行转账形式支付吴佳峰上个自然月工资。2019年6月4日，慧岳公司向吴佳峰发送解除劳动合同通知，载明：根据《中华人民共和国劳动法》第40条第2条规定劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同。经过多次沟通，公司决定于2019年6月4日与吴佳峰解除劳动关系。自解除之日起公司不再与吴佳峰存在劳动关系。吴佳峰应按照法律和公司规定办理交接手续，工作交接于2019年6月5日-2019年6月6日，因未及时办理交接给公司造成的损失，公司有权保留追偿之权利。办理交接后，公司将按照法律规定支付剩余工资及法律规定的其他费用。注：1.月平均工资18,833.33元，工作年限4年3个月。(18,833.33*4.5=84,749.99元)2.代通知金19,000元。3.缴纳员工6月份社保及公积金。吴佳峰最后工作至2019年6月4日，工资结算至2019年5月31日，吴佳峰另有2018年度年终奖4,000元。吴佳峰累计工作年限已满十年。2019年6月27日，吴佳峰向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求慧岳公司支付：1.解除劳动合同的赔偿金172,494元；2.2019年5月1日至6月4日的工资38,000元；3.2018年1月1日至12月31日工作日延长工作时间130小时的加班工资30,002.20元、休息日加班5小时的加班工资1,090元及2019年1月1日至6月4日工作日延长工作时间61小时的加班工资12,916.50元；4.2019年1月1日至6月4日未休年休假5天的折算工资8,730元。该仲裁委员会于2019年7月24日作出仲裁裁决：一、慧岳公司应在裁决生效之日起七日内支付吴佳峰解除劳动合同的赔偿金172,494元；二、慧岳公司应在上述期限内支付吴佳峰2019年5月1日至同年5月31日的工资差额5,000元及2019年6月1日至4日的工资1,747.13元；三、慧岳公司应在上述期限内支付吴佳峰2019年度未休年休假折算工资6,988.51元；四、对吴佳峰的其他请求不予支持。慧岳公司不服该裁决，遂诉至本院。庭审中，慧岳公司称经核实，确实未发吴佳峰2019年5月工资差额5,000元，同意支付该5,000元工资差额。上述事实，除双方当事人一致的陈述证明外，另有劳动合同、解除劳动合同通知等证据证明，本院对此予以确认。庭审中，慧岳公司向本院提供：1.情况说明两份，其中一份载明：“关于产品总监一职，2019年4月22日起由方牡丹担任，全权处理产品部所有事项。吴佳峰因欠缺团队管理能力以及部门间配合度，故仅作为公司合伙人，参与处理公司战略方面事项。关于上述内容，本人确认早已知晓并在2019年4月19日收到通知。”下方有黄云、方菡等人的签字，落款日期为2019年7月22日。另一份载明：“鉴于多人向总经办反应吴佳峰团队管理能力、部门间协作能力不足以及工作进度缓慢，影响公司产品的更新迭代。故将其产品总监职位调整为合伙人，不再参与产品部的工作安排。现告知各主管，后期与产品部的工作请与产品总监方牡丹对接。”下方有方菡、刁某某等人的签字，落款日期为2019年4月30日、2019年4月26日。慧岳公司称第一份情况说明证明慧岳公司通告过关于吴佳峰不能胜任工作岗位及由谁来接任的通知，第二份情况说明证明吴佳峰受到投诉。2.2019年5月、6月的员工岗位职责及绩效考核，在该两份考核表的“总分”一栏均手写有40的字迹，慧岳公司称该两份考核表证明吴佳峰该两个月的考核不合格。3.钉钉系统截屏打印件，显示吴佳峰于2019年4月8日下午、4月12日、4月16日上午、5月23日下午、5月30日通过钉钉系统请假，请假类型为年假。4.2018年6月至2019年5月工资表，显示吴佳峰2018年6月实发工资7,016.25元、7月实发工资7,016.25元、8月实发工资15,653.47元、9月实发工资6,566.25元、10月实发工资6,736.57元、11月实发工资5,766.57元、12月实发工资5,766.57元、2019年1月实发工资5,790.28元、2月实发工资5,790.28元、3月实发工资7,790.28元、4月实发工资12,418元、5月实发工资3,418元。慧岳公司称，每个月的收入之所以上下浮动，是由于存在绩效考核的原因。吴佳峰对上述证据质证意见如下：1.真实性不予认可。不存在慧岳公司所述的情况，在该两份情况说明下方签字的均为慧岳公司员工，与慧岳公司存在利害关系，不适合作证，且根据落款日期，第一份情况说明是在本案仲裁阶段做出的，系慧岳公司为了诉讼补出来的证据。2.真实性不予认可。吴佳峰从来不存在绩效考核，工资就是每月固定18,000元或者19,000元，奖金另算。慧岳公司也不存在考核流程，且吴佳峰于2019年6月4日即离职，若真存在考核，不可能还有2019年6月的考核。3.真实性无异议。上述请的年休假均使用的是2018年度的年休假，但并无证据证明。吴佳峰离职前钉钉系统显示吴佳峰剩余年休假为10天，故认为吴佳峰2019年度的年休假均未使用。离职后吴佳峰无法调取钉钉系统中的剩余年休假。4.真实性无法确认，与吴佳峰的工资银行流水明细无法对应。吴佳峰向本院提供中国银行交易流水明细清单，显示广州影美晴信息科技有限责任公司(以下简称影美晴公司)于2018年7月10日向吴佳峰转账7,016.25元(附言为工资)，吴佳峰称此为2018年6月工资；影美晴公司于2018年8月10日向吴佳峰转账7,016.25元(附言为工资)，吴佳峰称此为2018年7月工资，另有一部分该月薪资8,855元，通过银行转账至吴佳峰的家属银行账户；影美晴公司于2018年9月8日向吴佳峰转账7,578元(附言为报销办公费)、于2018年9月11日向吴佳峰转账9,087.22元(附言为工资)，吴佳峰称该两笔转账系2018年8月薪资；慧岳公司于2018年10月18日向吴佳峰转账6,566.25元、影美晴公司于2018年10月25日向吴佳峰转账11,320元(附言为报销)，吴佳峰称该两笔转账系2018年9月薪资；慧岳公司于2018年11月15日向吴佳峰转账6,736.57元(附言为10月薪资)、影美晴公司于2018年11月23日向吴佳峰转账13,260元(附言为报销)，吴佳峰称该两笔转账系2018年10月薪资；慧岳公司于2018年12月13日向吴佳峰转账5,766.57元(附言为11月薪资)、影美晴公司于2018年12月27日向吴佳峰转账15,240元(附言为报销)，吴佳峰称该两笔转账系2018年11月薪资；慧岳公司于2019年1月17日向吴佳峰转账5,766.57元(附言为12月薪资)、影美晴公司于2019年1月28日向吴佳峰转账12,476.70元(附言为报销办公费)，吴佳峰称此系2018年12月薪资；方菡于2019年1月30日向吴佳峰转账4,000元，附言为18年奖金，吴佳峰称此系2018年度奖金；影美晴公司于2019年2月18日向吴佳峰转账5,790.28元(附言为工资)、影美晴公司于2019年3月1日向吴佳峰转账12,000元(附言为报销)，吴佳峰称该两笔转账系2019年1月薪资；影美晴公司于2019年3月15日向吴佳峰转账5,790.28元(附言为工资)、影美晴公司于2019年3月25日向吴佳峰转账12,060元(附言为报销)，吴佳峰称此系2019年2月薪资；方菡于2019年4月8日向吴佳峰转账5,000元(附言为19.3月薪资)、上海萌关图文设计制作事务所于2019年4月11日向吴佳峰转账5,000元、影美晴公司于2019年4月12日向吴佳峰转账7,790.28元(附言为工资)，吴佳峰称该三笔转账系2019年3月薪资；方菡于2019年5月24日向吴佳峰转账5,000元(附言为4月薪资)、影美晴公司于2019年5月30日向吴佳峰转账7,418元(附言为工资)、上海翌灏图文设计事务所于2019年5月30日向吴佳峰转账5,000元，吴佳峰称该三笔转账系2019年4月薪资。慧岳公司对该证据真实性无异议，吴佳峰的工资是由慧岳公司及影美晴公司拆分发放，有时通过方菡发放，不认可其他公司转账给吴佳峰的钱款系工资，亦不认可其中附言为报销款的转账系工资。吴佳峰每月存在绩效考核，故每月工资上下浮动较大。本院认为，当事人应当对自己的主张提供证据证明，否则应当承担相应的法律责任。慧岳公司提供两份情况说明及2019年5月、6月的员工岗位职责及绩效考核证明吴佳峰不能胜任工作，但情况说明及考核表均系慧岳公司单方制作，慧岳公司并未另行提供相关证据进行佐证，故对于情况说明及考核表的真实性本院不予采信。慧岳公司并无证据证明吴佳峰不能胜任工作，慧岳公司以此为由解除与吴佳峰之间的劳动合同构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。慧岳公司提供的2018年6月至2019年5月工资表系其单方制作，且慧岳公司于2019年6月4日向吴佳峰发出的解除劳动合同通知书中亦载明吴佳峰月平均工资18,833.33元，与慧岳公司提供的工资表并不吻合，故本院对该工资表不予采信。根据吴佳峰提供的银行转账明细，其所称的每月转账工资金额与所主张的工资金额基本一致，慧岳公司虽对吴佳峰主张的该期间实发工资金额持有异议，但并未提供证据证明。慧岳公司称吴佳峰每月存在绩效考核，故每月实发工资上下浮动，但并未提供每月绩效考核的相关证据，故本院对慧岳公司的辩称意见不予采纳。慧岳公司作为用人单位，应当就劳动者的薪资发放情况承担举证责任，慧岳公司未举证证明吴佳峰的工资发放情况，应当承担举证不能的责任。故本院采信吴佳峰的意见，结合本案查明的事实，认定吴佳峰2018年6月1日至7月31日每月工资18,000元，自2018年8月1日起至2019年5月31日止每月工资19,000元，期间另有2018年度奖金4,000元。故慧岳公司应当支付吴佳峰违法解除劳动合同赔偿金172,494元。慧岳公司于2019年6月4日向吴佳峰发出解除劳动合同通知书，故本院确认双方劳动关系于2019年6月4日解除。吴佳峰最后工作至2019年6月4日，工资结算至2019年5月31日，故慧岳公司应当支付吴佳峰2019年6月1日至4日工资1,747.13元。吴佳峰同意在2019年6月的工资中扣除慧岳公司代为缴纳的社会保险费和住房公积金中吴佳峰个人承担的部分1,582元，故慧岳公司还应支付吴佳峰该月工资165.13元。慧岳公司确认未发吴佳峰2019年5月工资差额5,000元，同意支付该5,000元工资差额，本院予以准许。经本院核算，截至2019年6月4日，吴佳峰应当享有年休假4天。吴佳峰已于2019年4月8日下午、4月12日、4月16日上午、5月23日下午、5月30日使用了年休假，其虽辩称使用的系2018年度的年休假，但并未提供证据证明，故对于其辩称意见本院不予采纳；吴佳峰另辩称还有1天调休，但亦未提供证据证明，本院亦不予采纳。本院认定吴佳峰上述年休假使用的均系2019年度的年休假。经本院核算，慧岳公司应当支付吴佳峰2019年度未休年休假的折算工资873.56元。吴佳峰未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海慧岳信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付吴佳峰违法解除劳动合同赔偿金172,494元；二、上海慧岳信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付吴佳峰2019年5月1日至31日的工资差额5,000元、2019年6月1日至4日的工资165.13元；三、上海慧岳信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付吴佳峰2019年度未休年休假折算工资873.56元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  毛成二〇二〇年四月十七日书记员  陈琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。