湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1222民初145号原告：李祖亚，男，1991年8月25日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。委托诉讼代理人：徐三蛟，湖北泰元律师事务所律师。被告：刘正兴，男，1990年2月24日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。第三人：熊亮，男，1989年12月24日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。原告李祖亚与被告刘正兴、第三人熊亮合伙纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李祖亚及其委托代理人徐三蛟、被告刘正兴、第三人熊亮到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李祖亚向本院提出诉讼请求：判令被告立即返还款项66000元，并承担利息，利率按同期银行贷款利率计算，投资款利息计算时间从起诉之日起至实际还款之日止。事实和理由：2015年7月被告向原告借款5000元，2016年原告与被告及第三人合伙开办魔方酒吧，当时原告出资5万元。2017年2月24日增加出资1万元，后又陆续出资6000元，在经营的过程中，被告未经任何人的同意，将所有的资产全部转移，事后被告答应退还原告全部投资，但时至今日，分文未退，为维护原告合法权益，特诉至贵院，请判如所请。被告刘正兴辩称：1、原告投资61000元，不存在借款5000元的事实；2、原告起诉的部分事实不实，被告没有将资产全部转移，资产是开店欠别人的钱被人强行拖走的；3、原、被告是一起合伙经营亏本理应共同承担，被告没有承诺退还股金；4、原告的起诉没有事实依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人熊亮述称：我并没有入股，被告向我借钱没钱还给我酒吧股份。通过结算，被告向我出具四万八千元的借条。经审理查明：2017年上半年，原告李祖亚、被告刘正兴及第三人熊亮合伙经办“魔方酒吧”，口头达成协议，由被告刘正兴与第三人熊亮经营，原告李祖亚不参与经营，负责人为刘正兴。原告李祖亚占股16%、第三人熊亮占股26%，被告刘正兴占股56%。第三人熊亮投资73000元，原告李祖亚投资66000元，均交由被告刘正兴经营管理。2017年7月7日第三人熊亮经被告刘正兴、原告李祖亚同意退出合伙，被告刘正兴按出资向第三人出具73000元欠条，同意将第三人入股资金退回。第三人退伙后，“魔方酒吧”由被告刘正兴及原告李祖亚继续合伙经营，继续由被告刘正兴经营管理。2018年2月14日，第三人熊亮持被告打出的欠条找被告催讨，被告以合伙期间经营亏损为由，拒绝给付，后经协商，被告同意退还第三人熊亮现金48800元。当日，被告刘正兴给付了现金10000元，并打出了借到现金38800元的借条，约定2018年中秋节前还清。后“魔方酒吧”由原、被告合伙经营到2018年阴历正月关闭。后来第三人熊亮诉至本院，请求判决被告偿还借款，2019年3月21日，本院（2019）鄂1222民初110号民事判决书判决：被告刘正兴在本判决发生效力后三十日内清偿熊亮人民币38800元。该判决书已经发生法律效力。被告刘正兴作为合伙经营负责人，在限期举证期限内向法庭提供了部分合伙账目，其余账目丢失。原告及第三人对该账目认为未经三人同意并且账目不全，不予认可。以上事实有（2019）鄂1222民初110号民事判决书、原、被告陈述在卷佐证。本院认为，原告李祖亚、被告刘正兴、第三人熊亮虽没有书面合伙协议，但达成口头协议，各自出资，共同经营，符合合伙的特点，并实际经营“魔方酒吧”，三人合伙关系成立。原、被告及第三人本应按出资比例负担盈亏，但被告刘正兴作为合伙经营实际负责人，有义务保存所有账目，而其在限期举证期限内未提供全部经营账目，导致合伙结算无法进行，无法确定盈亏比例，应当承担不利的法律后果。从第三人熊亮退伙时，被告刘正兴向其出具了48800元的欠条看，被告刘正兴认可的亏损比例为33%。第三人熊亮退伙后仅十几天原、被告就未实际经营，依据公平合理原则，原告李祖亚也应按此比例承担亏损，故原告李祖亚承担的亏损比例是21780元，余款44220元。第三人熊亮退伙时，被告刘正兴独自承担了与原告合伙债务24200元，此款项也是被告与原告继续合伙的合伙债务，全体合伙人都有偿还的义务，原告李祖亚也应按出资比例分担，因被告实际出资金额不详，可按原、被告约定的股份比例分担，分担金额为5378元。综上，余款38842元应由被告刘正兴返还。原告请求支付利息无事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、第三十五条、第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第四十七条、第五十二条、第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告刘正兴于本判决发生法律效力后三日内返还原告李祖亚人民币38842元。二、驳回原告李祖亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取受理费386元，由被告刘正兴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，并向咸宁市中级人民法院预交上诉案件受理费386元（开户银行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50，户名：湖北省咸宁市中级人民法院，用途：诉讼费）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  吴金胜审 判 员  杜开文人民陪审员  卢雅媚二〇二〇年四月二十一日书 记 员  胡 亮附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第四十七条合体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担行。第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。