广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1323民初439号原告：甘奕华，男，1989年2月12日出生，汉族，广东省紫金县人，户籍地广东省紫金县******************之一，公民身份号码441************437。被告：永记高科技农业生态示范园（惠东）有限公司，住所地广东省大岭镇桥新区。法定代表人：黄宝慈，董事长。委托诉讼代理人：李玉坤，广东汇和律师事务所律师。原告甘奕华与被告永记高科技农业生态示范园（惠东）有限公司（以下简称永记生态惠东公司）劳动争议纠纷一案，本院2020年1月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告甘奕华、被告永记生态惠东公司的委托诉讼代理人李玉坤到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告甘奕华向本院提出的诉讼请求：一、被告向原告支付被告单方面提出不续签劳动合同的经济赔偿金37800元；二、被告向原告支付从2015年3月到2015年6月未签订劳动合同双倍的工资9600元；三、被告向原告支付2015年3月到2017年4月被告应该承担的原告的社会保险费11760元；四、被告向原告支付从2015年3月到2019年6月法定节假日加班工资4413元、2019年6月工资差额588元、带薪年假工资2413元，合计7414元。诉讼期间，原告将第四项诉请变更为：原告支付从2015年3月到2019年6月法定节假日加班工资12358元、2019年6月工资差额588元、带薪年假工资6758元，合计19704元。事实与理由：原告在2019年7月3日向惠东县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，惠东县劳动人事仲裁委做出的惠东劳人仲字（2019）第273号仲裁裁决。原告认为裁决认定事实错误，裁决不符合法律规定，有失公平、公正，理由如下：仲裁裁决员工主张的经济赔偿的请求不予支持是错误的。被告在2019年6月29日出具的《放假通知函》明确写明了6月29日-7月3日为原告带薪休假时间，而原告与被告签到的劳动合同时间是从2017年6月1日到2019年6月30日，而被告出具的这份加盖公司公章的《放假通知函》视为原告如期续签，否则将视为被告未与员工签到劳动合同。其次，被告未与员工协商出具的《不续签劳动合同的通知书》，单方面表示不续签《劳动合同》违背了《中华人民共和国劳动合同法》八十七条之规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。此外，被告只是在员工入职的时2015年3月份有培训过员工公司的《员工手册》，培训内容仅限于公司的简介，领导简介，组织构架等，并没有专门时间培训每一条规章制度，而原告公司在2019年1月1日出具的“关于《员工手册发放签收的通知》”，只是在员工并不知情的情况下强制要求员工签名，原告所在的市场部并没有组织部门员工学习《员工手册》，因此被告认为员工知悉《员工手册》的每一条内容属于不合理。根据《劳动合同法》第五条的规定，体现了单位制定的规章制度不仅内容上要合法、合理而且在程序上要经过合法程序产生。原告公司制定的《员工手册》之前，并没有经过职工代表大会或者全体员工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定。原告入职被告公司四年多时间，并不知情被告公司有工会组织。至于原告向仲裁庭出具的在2018年11月28日新修订的《员工手册》的职工代表大会全部是各个部门的领导的签名，并没有足够的职工代表或者工会代表参加，制定程序不合法。况且，原告是否严重违法公司的规章制度，并不是说是由被告随意解释，被告认为原告严重违法公司规章制度，理论上无法成立。被告理应支付原告从2015年3月份到2015年6月份期间双倍的工资合计9600元。惠东仲裁委在仲裁判决书中已经认定原告入职被告公司的入职时间是2015年3月份，而原告第一份合同是试用期三个月转正以后签订的，已经违背了《劳动合同法》。根据《劳动合同法》第八十二条的内容。其明确规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告应该支付原告从2015年3月入职到2017年4月份期间为原告购买社会保险公司承担那部分。根据《社会保险法》、《劳动合同法》等有关规定，单位为员工缴纳单位应当承担部分的保险费是用人单位应尽到的法定义务，任何时候用人单位都不得免除。被告在原告从2015年3月到2017年4月工作期间并没有给原告购买社会保险。根据惠东仲裁庭判决结果，被告应该支付原告四年多工作期间法定假期加班费、年假未休的工资以及2019年6年工资差额部分。被告永记生态惠东公司辩称：一、被答辩人原为答辩人公司员工，因被答辩人在工作中违反《治安管理处罚法》，严重违反答辩人公司的规章制度，按照公司规章制度的规定，答辩人决定在和被答辩人的劳动合同到期后，不再和被答辩人续签劳动合同。被答辩人于2015年6月1日入职答辩人公司，在答辩人公司市场部任美工。被答辩人因在答辩人公司从事非法赌博被举报，惠东县公安局大岭派出所根据举报，于2019年6月25日在答辩人公司将被答辩人查获，因被答辩人非法赌博，违反了《中华人民共和国治安管处罚法》第七十条的规定，惠东县公安局对其作出行政拘留三日的行政处罚决所执行拘留（2019年06月25日至2019年6月28日止）(惠东）行罚决字（2019)01729号《行政处罚决定书》。根据答辩人公司《员工手册》的相关规定，第五章奖惩条例中5.5惩罚条例C：凡违法下列条款之一者，将视为严重违反公司规章制度，公司有权即时解除劳动合同：第1项，违反国家法律及治安条例；第7项，一年内旷工超过五天（含五天），或连续旷工三天以上（含三天），且不作任何经济补偿；第18项，在园区内兜售各类违禁品或黄色非法刊物，参与黄赌毒行为。被答辩人的行为违反了答辩人公司《员工手册》中的上述三项规定。按照规章制度的规定，答辩人公司有权即时解除和被答辩人的劳动合同。答辩人公司和被答辩人之间的劳动合同在2019年6月30日到期，所以答辩人公司按照公司的规章制度作出不予和被答辩人续签劳动合同的决定，并经过答辩人公司工会的同意。二、答辩人公司是港商独资的有限责任公司，是国家和广东省知名公司。公司从成立起就依法、科学、规范经营管理。答辩人公司是国家“4A级旅游区”和“广东省生态示范园”，成立至今获得国家级、省级、市级荣誉和表彰无数。答辩人公司对员工的管理制定了科学的管理规章制度，公司成立开始就把对员工的管理规章制度经过合法程序通过后汇总成为《员工手册》在员工中实施。答辩人公司对《员工手册》中规章制度的内容，在施行的过程中，结合答辩人公司的工作实际，听取和集合了劳动部门专业人士及律师的专业意见，在2018年11月份进行了修改和完善。对修改和完善后的《员工手册》，答辩人公司专门在2018年11月28日召开了职工代表大会，在职工代表大会上通过了该修改后的《员工手册》，并把修改后的《员工手册》在答辩人公司园区公示栏内公示七天。答辩人公司把新的《员工手册》印刷成册，下发到公司每个员工（包括被答辩人）手中，让员工认真学习遵守。被答辩人签字领取了该《员工手册》并向答辩人公司写了承诺书，承诺自愿接受并遵守《员工手册》及公司其他规章制度，勤奋工作，并承诺“今后如有违反公司任何规章制度，自愿接受处分，本人绝无异议”。三、因被答辩人在工作中违反《治安管理处罚法》和严重违反答辩人公司的规章制度，答辩人按照国家法律和公司规章制度的规定不予和被答辩人续签《劳动合同》，完全合法合理，答辩人不用支付给被答辩人任何经济补偿。答辩人公司日常的经营管理完全是按照国家相关法律和公司的规章制度进行的，不拖欠被答辩人任何费用。被答辩人2019年6月29日到答辩人公司上班，因被答辩人6月26-28日没到答辩人公司上班，答辩人公司要对此情况做了解，所以给被答辩人出示了《放假通知函》，要被答辩人先带薪休假等事情了解清楚后作出相应处理。经过进一步了解后，被答辩人确实因在答辩人公司非法赌博，违反《中华人民共和国治安管处罚法》被公安机关依法拘留三天，也严重违反了答辩人公司的规章制度，按照答辩人公司规章制度的规定，答辩人公司有权即时解除和被答辩人的劳动合同，而被答辩人和答辩人之间劳动合同到期日为2019年6月30日正好到期。所以答辩人作出了不予和被答辩人续签劳动合同的决定并经公司工会同意，并且向被答辩人下达了《不予续签劳动合同通知书》。根据答辩人公司的规章制度规定和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同”第二款“严重违反用人单位的规章制度的”规定，答辩人有权不和被答辩人续签劳动合同而且答辩人不用向被答辩人支付任何经济补偿。被答辩人被拘留而没有到答辩人公司上班的三天时间（2019年6月26-28日）被答辩人没有履行任何的请假手续，也没有任何人批准被答辩人请假，所以这三天时间被答辩人是旷工，也严重违反了答辩人公司的规章制度。答辩人公司日常的经营管理完全是按照国家相关法律和公司的规章制度进行的，不拖欠被答辩人任何费用。被答辩人的诉请中要求的所谓法定节假日加班费和年假经济补偿都是无稽之谈。国家的法定节假日答辩人公司都是按照国家的要求安排放假的，被答辩人根本没有在法定节假日加班，不存在所谓法定节假日加班费问题。答辩人公司个别特殊情况的员工加班，都在当月发工资中予以结算并发放了加班费或者进行了调休安排。被答辩人没有任何证据证明其在法定节假日加班了，没有任何证据证明答辩人欠其加班费。关于年休假制度，答辩人也保证公司员工按照国家的年休假制度的规定享受年休假。但是年休假具体时间不是由答辩人公司安排的，而是由员工根据自己的实际情况安排自己的年休假，提前向公司申请具体的休假时间。是被答辩人自己没有向答辩人公司申请具体的年休假，其结果要由被答辩人自己承担。答辩人也已经对被答辩人2019年6月份的工资进行了结算并且发放到了被答辩人的工资账户中。被答辩人关于2015年3月到2015年6月未签订劳动合同双倍工资问题的诉求，其在劳动仲裁时没有提出，而且劳动者的权利受到侵害的仲裁时效期是1年，其主张也超过了时效期。因此在诉讼时提出不予受理。被答辩人关于社会保险费问题的诉求，其在劳动仲裁时没有提出；而且《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十三条、第二十三条、第二十六条规定以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》和最高人民法院关于补缴社保争议的四个答复意见的相关规定，补缴社会保险费是劳动保障行政部门的行政行为，不属于劳动仲协裁受理范围，也不属于法院的管辖范围。因此在本诉讼中提出应不予受理。在劳动仲裁裁决书中，仲裁庭对被答辩人经济补偿的请求不予支持，认定事实清楚适用法律正确。劳动仲裁裁决书中对加班工资的认定、2019年6月份工资差额的认定、带薪年休假工资的认定都是事实认定错误，适用法律错误的。答辩人考虑到这些问题虽然劳动仲裁庭事实认定错误，适用法律错误，但是涉及金额不大，为了减少诉累，也为了节省国家诉讼资源，才没有对劳动仲裁的错误提起诉讼。综上，恳请贵院依法驳回被答辩人的所有诉讼请求。原告甘奕华提交的原告身份证、被告企业机读资料、劳动合同、不予续签劳动合同通知书、放假通知函、员工卡、银行流水记录、劳动仲裁裁决书、送达证明、工资条、社保截图等资料，被告提交的劳动合同、行政处罚决定书、职工代表大会记录、员工手册、公示照片、新修改的员工手册、发放签收通知、员工承诺书、不予续签劳动合同通知书及邮单、出勤打卡明细表、中国银行付款回单等资料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于本案证据及事实，本院认定如下：原告甘奕华于2015年入职被告永记生态惠东公司处，任职市场部美工。2015年5月25日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份劳动合同，主要内容为：“……（一）甲乙双方同意按有固定期限确定本合同（从2017年7月15日起至2019年12月31日止）。（二）试用期从2017年7月15日起至2017年10月14日止……四、劳动报酬：乙方正常工作时间工资额为1500元/月……七、规章制度：（一）甲方依法制定的规章制度应当告知乙方……（三）乙方应遵守国家和省、市有关法律法规和甲方依法制定的规章制度······八、合同变更……（五）乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：……2、严重违反甲方的规章制度的……”。2017年5月21日，原、被告再次签订一份劳动合同，该合同除合同期限变更为“从2017年6月1日起至2019年6月30日止”之外，其余内容与前次合同内容一致。被告永记生态惠东公司据以管理的《员工手册》，系于2018年11月28日经职工代表大会表决通过后重新修订的版本，于2018年12月7日至2018年12月13日完成公示后在本单位内部施行。期间，被告2019年1月1日作出关于《员工手册》发放签收的通知，原告于2019年1月5日签收被告派发的《员工手册》。其中《员工手册》第五章5.5惩罚条例C类记载：“凡以下列条款之一者，将视为严重违反公司规章制度，公司有权即时解除劳动合同：1.违反国家法律及治安条例……7.一年内旷工超过五天（含五天），或连续旷工三天以上（含三天），且不作任何经济补偿……”。2019年6月25日下午17时许，原告甘奕华因涉嫌赌博在被告永记生态惠东公司的游客服务中心被惠东县公安局大岭派出所查获，后被惠东县公安局处发行政拘留3天（2019年6月25日至2019年6月28日）。原告委托其妻子向被告人事部门经理曾莉冰请假，原告妻子在微信向曾莉冰转托向公司林经理请假事宜，曾莉冰表示同意接受请托，但事后未按允诺替原告完成请假流程。关于请假效力，原告认为请假虽然没有严格按照公司规定的流程申请，但因个人自由受限的特殊情形，且已经向人事部门经理曾莉冰口头请假并得到批准，应当有效，而被告否认请假效力，理由一是受请托的曾经理没有单独批假的权力，理由二是该请假既没有按公司规定的请假流程申请也没有得到最终的批准。6月29日，原告返回公司上班，被告知暂停工作和没收工卡，并出具放假通知函：“因你于6月26日—28页没来上班，公司需对此情况作了解，通知你6月29日—7月3日到带薪休假5天。”次日，被告，被告经本单位工会同意后向原告作出不予续签劳动合同的决定，并送达《不予续签劳动合同通知书》，不予续签理由为：“因你违反了《员工手册》第五章5.5惩罚条例C类第1ADM:规定国家法律及治安条例;T第7项：一年内旷工超过五天（含五天），或连续旷工三天以上（含三天）……”。2019年7月15日，原告甘奕华向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：一、裁决被申请人向申请人支付解除劳动合同经济赔偿金37800元；二、裁决被申请人向申请人支付2015年3月至2019年6月的法定节假日加班费14880元；三、裁决被申请人向原申请人支付在职期间的全部年休假经济赔偿2575元；四、裁决被申请人向申请人支付2019年6月份工资4200元。2019年9月13日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书（惠东劳人仲案字[2019]第273号），裁决：一、被申请人应当向申请人支付法定休假日工资4413元、2019年6月工资差额588元、带薪年休假工资2413元，合计7414元。此款在本裁决生效之日起5日内一次性付清；二、驳回申请人其他仲裁请求。2020年1月10日，原告甘奕华向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求，本院于2020年1月15日立案受理。本院认为，被告永记生态惠东公司以原告甘奕华严重反规章制度为由，作出不予续签劳动合同的行为，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）、（六）项规定的应支付经济补偿的情形，因此，原告请求支付终止劳动合同经济补偿缺乏法律依据，不予支持。况且，从查明认定的事实看，被告并非作出劳动部门法意义上的解除行为，而是以前述理由对原告作出不予续签劳动合同决定，在此意义下，该行为虽然产生终结双方劳动关系的效果，但应以“解除”行为区别评价，因此，原告要求支付违法解除赔偿金的请求，缺乏事实依据，不予支持。原告甘奕华提出被告永记生态惠东公司应支付从2015年3月到2015年6月未签订劳动合同双倍的工资9600元，因原告甘奕华仲裁时未提出该请求，且原告提出此请求，明显超出仲裁时效及诉讼时效，不予支持。原告甘奕华提出被告永记生态惠东公司应支付2015年3月到2017年4月被告应该承担的社会保险费11760元，因原告甘奕华在仲裁时未提出该请求，且原告提出由被告承担的社会保险费，是属于超过2年前应缴交的社会保险费，是否补缴交该段时间的社会保险费，属劳动保障行政部门的职能，原告在诉讼期间提出该请求，已超出2年的时限，不予支持。原告甘奕华诉请被告永记生态惠东公司支付节假日加班工资12358元。被告提供的考勤表显示2016年至2019年间，原告在法定节假日上班天数共计32天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬，被告将法定支付加班费的方式替换成轮休和补假方式，显属不当；此外，其对于已支付法定休假加班费未提出证据，应承担举证不能的法律后果。故，原告主张法定休假日加班工资的主张，有理有据，予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项之规定。原、被告签订的劳动合同约定原告正常工作时间的工资为1500元，因此，以此基数核算加班工资：4413元（1500÷21.75×32×2=4413）。原告甘奕华诉请被告永记生态惠东公司支付2019年6月份的工资差额588元。被告于2019年7月22日支付给原告6月份工资2922元，明显低于原告的正常工资收入，对此被告没有举证说明，应承担举证不能的法律后果。结合原告在2019年6月份的出勤情况，原告主张按近一年的实发工资的平均数3901.1元补足，有事实依据，予以支持。原告6月份工资为3901÷30×27＝3511元，扣除被告已支付2922元，应补差额为588元。原告甘奕华诉请被告永记生态惠东公司支付带薪年休假工资6758元。原告与被告劳动关系存续间为2015年3月6日至2019年6月30日，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条的规定，经折算，原告因享受年休假天数：2016年5天、2017年5天、2018年5天、2019年2.5天，共计17.5天。被告未提供证据证明已安排原告休年休假的事实或支付相应年休假工资的事实，应承担举证不能的法律后果，故对原告的此项请求，予以支持。经核算，数额为2413元（1500÷21.75×17.5×200%=2413）。综上，原告甘奕华的诉请及被告永记生态惠东公司的辩解，有理部分，予以支持；无理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告永记高科技农业生态示范园（惠东）有限公司于本判决生效之日起5日内向原告甘奕华支付从2015年3月到2019年6月法定节假日加班工资4413元、2019年6月工资差额588元、带薪年假工资2413元，合计7414元。二、驳回原告甘奕华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利。案件受理费10元，免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 柯新强二〇二〇年四月二十日法官助理 朱旭鹏书 记 员 彭晓龙书 记 员 陈宝怡