河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终184号上诉人（原审被告、反诉原告）：河南协通新能源开发有限公司，住所地遂平县产业集聚区（企业服务中心**）。法定代表人：杨钦湖，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：骆勇，广东百利孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷秀敏，广东百利孚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市华力特电气有限公司，，住所地深圳市南山区高新技术工业村**B5法定代表人：屠方魁，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾平均，驻马店市遂平县汝河法律服务所法律工作者。上诉人河南协通新能源开发有限公司（以下简称协通公司）因与被上诉人深圳市华力特电气有限公司（以下简称华力特公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省遂平县人民法院（2019）豫1728民初24号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人协通公司委托诉讼代理人骆勇、雷秀敏、被上诉人华力特公司的委托诉讼代理人贾平均到庭参加诉讼。现已审理终结。协通公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判或发回遂平法院审理。2．支持上诉人的全部诉讼请求。3．一、二审案件受理费、反诉费、财产保全费等费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审法院判决偏袒被上诉人，对上诉人依法提交的鉴定申请书不予准许，理由不成立，属程序违法。2．一审法院判决上诉人向被上诉人支付欠付的二期工程项目款1210.6776元及支付逾期违约金，属认定事实错误，且缺乏事实根据及法律依据。3．一审判决驳回上诉人的反诉请求明显不当和错误。华力特公司答辩称，原判认定事实清楚，处理正确，应予维持。华力特公司向一审法院起诉请求：1．判令协通公司支付拖欠的工程款1220.6776万元；2．判令协通公司支付违约金78.37669万元（违约金按逾期未支付金额的每天万分之三计算，暂计至2018年11月30日，后续要求连续计算至清偿时止）；3、判令协通公司支付赔偿金335万元（按合同总价款5%计算）。以上共计1634.05429万元；4．本案诉讼费由协通公司承担。协通公司向一审法院提出反诉请求：1．判令驳回华力特公司的诉讼请求。2．判令华力特公司支付违约金335万元；3．判令华力特公司支付赔偿金人民币673.8万元（其中电缆线路施工及验收规范施工75万元，“五防”系统安装10万元，未采购SVG设备、高压柜设备等233.4万元，道路修复50万元，排水系统9.5万元，电缆套管人工费5.4万元，消防设计施工验收100万元，防雷装置设计、施工验收50万元，安全设施设计、施工验收55万元）。4．判令华力特公司承担本案本诉及反诉的全部诉讼费用。一审法院认定事实：华力特公司作为建设单位曾承建协通公司的遂平县嵖岈山镇凤凰山20WMp光伏电站项目（以下简称一期项目）及运维业务。2016年9月9日，河南省发展和改革委员会（以下简称省发改委）下发《河南省发展和改革委员会关于转发和做好2016年度光伏发电项目建设的通知》［豫发改能源〔2016〕1169号］。通知对落实光伏发电模式管理和实施竞争性配置相关工作履行光伏发电建设风险预警工作提出要求：一是责令违规在建项目一律停止建设。二是对在建、拟建项目逐一进行风险提示，明确告知企业，未列入年度指导规模的项目无法获得国家补贴；凡未列入年度指导规模开工建设的，所产生的风险由业主自行承担。项目备案、各类项目库或部门相关计划不能作为指标分配及项目开工的依据。2016年11月28日，协通公司作为发包人与作为承包人的华力特公司经协商签订了《河南驻马店岈××镇××期10MW光伏发电项目工程承包合同》（以下简称《二期总承包合同》），《二期总承包合同》第一部分合同协议书约定：一、工程概况。工程名称河南驻马店岈××镇××期10WM光伏发电项目（以下简称二期工程项目）；资金来源：自筹；工程承包范围：承包人将在一揽子价格的基础上负责10MW光伏发电项目的设计、光伏系统的采购和施工及并网接入（EPC）/交钥匙工程总承包，建设规模10MW，其工作范围包含但不限于以下内容：工程设计，设备及设备采购、运输、保险、仓储、搬缷、安装、检测，建筑工程、场区的土地平整、修筑围栏、绿化、进场及场内道路，送出线路及并网接入工程，安防监控系统、防雷接地工程、给排水、消防工程等设备的售后服务以及系统试运行后及性能试验和240小时试运行通过后的质保期及承包人责任范围内的修补缺陷等。上述工程需通过发包人及第三方、电网部门的验收，并符合电网公司并网的要求。四、主要日期，并网验收日期：2017年6月30日之前完成全部并网发电及验收。竣工验收日期：并网发电承包人一个月内应办理好调度协议、购售电合同。承包人收到上述关键性文件后5个工作日内按照合同条款的约定启动竣工验收程序。五、工程质量标准：合格。六、合同价款和付款货币：合同总价款为人民币6700万元（含税价）。本合同承包形式为固定总价承包，合同价格涵盖了合同约定总承包范围内所有的工作内容，除根据专用条款第14条的约定在工程实施过程中需进行增减的款项外，合同价格不做调整。第三部分专用条款第14条合同总价和付款约定：合同总价和发票。本合同总价款为人民币6700万元（含税价）。支付方式、支付条件和支付时间约定：本合同签订后15个工作日内，发包人向承包人安排支付合同总价款的30%即人民币2010万元作为预付款；组件运抵现场且发包人完成开箱检验合格后5个工作日内，发包人向承包人安排支付合同总价款的30%即人民币2010万元；本项目竣工及办结并网验收后15个工作日内，发包人向承包人安排支付合同总价款的22%即人民币1474万元；在完成电站项目消缺及工程决算，且电站项目满足申报列入当批次国家发改委《可再生能源电价附加资金补助名录》申报条件并取得物价局电价批复文件，并经发包人确认后15个工作日内，发包人向承包人安排支付合同总价款的10%即人民币670万元；合同总价款的8%作为质量保证金。质保期一年届满后，光伏工程在电站并网发电期间未发生质量问题或其他未决事宜，承包人可向发包人申请质保金，经发包人审核无异议的，发包人应于15个工作日内给付。第16条违约、索赔和裁决约定：发包人的违约责任。当发生下列情形时：发包人未按合同约定支付款项的，超过10个工作日仍未支付的，发包人须每天按逾期未支付金额的万分之三向承包人支付违约金，超过30个工作日以上仍未支付的，则发包人需向承包人支付合同总价款总额5%的赔偿金且承包人有权直接停工或解除合同，由此引发的损失及工期延误由发包人承担。承包人的违约责任。当发生下列情形时：因承包人原因使并网发电日期或竣工验收日期延误超过10个工作日，承包人须每天按逾期未付金额支的万分之三向发包人支付违约金，若因承包人原因造成本项目完成并网发电日期或竣工验收逾期30个工作日以上的，则承包人须向发包人支付合同总价款总额5%的赔偿金且包包人有权直接停工或解除合同，由此引发的损失及工期延误承包人承担。第18条补充条款约定：保修期的保修责任承包人对其整体系统工程项目质量负责并提供1年保修期。2016年11月，双方签订了《项目技术协议》。就二期工程项目的建设标准及遵守的相关技术规范进行了约定。协议主要设备清单二次设备中编号11.2显示有五防系统一套，编号11.8显示有SVG一套，二次设备备注栏标注：以实际需要为准。《项目技术协议》备注：以上参数指标均为项目前期预估，实际以施工图纸为准。2016年12月25日，省发改委下发省发改委关于申报2016年度预支2017年光伏电站建设规模的紧急通知》［豫发改能源〔2016〕1627号］。项目申报范围：2016年12月31日前确定能够并网，或者已经实质性开工且确保2017年6月30日前按备案规模全额建成并网的项目。配置规模及方式：配置规模100万千瓦。此次规模配置将电价与项目建设进度作为评价因素，以两项分值合计由高到低排序。2017年2月17日，华力特公司出具项目经理任命通知书，任命吴金泉为二期项目的项目经理。2017年2月22日，华力特公司出具授权委托书，授权公司员工孙满奇在二期项目中代为签署和领取往来文件。2017年3月1日，华力特公司出具二期项目专用章授权委托。授权在二期项目上使用，主要用于工程施工过程资料及所有需要交验的有关资料盖章。2017年3月1日，二期项目建设单位协通公司、设计单位河南善能电力工程勘察设计有限公司（以下简称善能设计公司）、监理单位山东天昊工程项目管理有限公司（以下简称天昊管理公司）、总包单位华力特公司等对二期项目设计图纸进行会审，并提出了部分修改意见。其中建设方协通公司由王德志签字、总包单位华力特公司由孙满奇签字。2017年4月24日，国网驻马店供电公司向协通公司出具二期项目光伏电站接入系统方案审查意见的函。原则同意二期项目采用35千伏电压等级接入电网；原则同意光伏组件所发电经逆变器、升压变压器、汇流线汇流至岈××镇××期光伏电站35千伏开关站，经35千伏专线接入玉山110千伏变电站。一期、二期项目总容量30兆瓦，综合考虑一期接入方案，本期建议延长一期35千伏并网线路至110千伏玉山站，更换一期并网线路为耐热铝合金钢芯绞线。2017年4月25日，国网驻马店市供电公司组织相关部门对协通公司申请的一期受电工程设计文件进行审查。2017年6月12日，依据协通公司的申请，河南省电力建设工程质量监督中心站按照《电力工程质量监督检查大纲》规定，经抽查复核，认为验收程序符合规定，验收结论属实，二期项目工程首次及土建阶段通过质量监督检查，可转入下阶段工序。同日，依据华力特公司二期项目部“关于驻马店二期提前并网”事宜的联系函，协通公司进行了回复：1．根据双方签订的《二期总承包合同》约定，并网验收时间2017年6月30日以前。华力特公司应履行合同全力以赴确保项目如期并网。2．签于6月30日迫在眉睫，协通公司给予理解，原则上同意以抢二期并网指标为首要任务，但请提供详尽的并网方案以及后续外线工程施工进度计划，将损失降低到最小程度。2017年6月21日，国网河南省电力公司驻马店供电公司市场及大客户服务分中心对二期项目进行检验，并制作了《客户受电工程竣工验收检验意见单》，认定协通公司二期项目光伏电站、线路、间隔竣工验收通过，设备可以加入运行。2017年6月24日，国网河南省电力公司驻马店供电公司与协通公司签订光伏电站购售电合同。2017年6月26日，经河南省电力建设工程质量监督中心站检查复核，认为二期项目工程光伏单元启动前阶段通过质量监督检查，同意办理手续。并向协通公司制作了《电力工程质量监督检查并网通知书》。同日，二期项目完成并网。2017年6月30日移送生产验收。2017年7月17日，根据二期项目光伏电站接入系统方案审查意见的函的要求，需要延长一期35千伏并网线路至110千伏玉山站，同时更换一期并网线路为185平方毫米耐热铝合金钢芯绞线。协通公司向驻马店供电公司申请从2017年7月24日8时起停电。2017年9月15日，国网驻马店供电公司电力调度中心与协通公司签订《调度协议》。同日，根据华力特公司的申请，天昊管理公司、协通公司对二期工程项目光伏场区进行竣工验收，出具《光伏场区竣工验收单》，建设单位加盖了协通公司二期项目印章。协通公司意见为：光伏场区各项工程验收基本合格，尚存在整改项，详见《光伏场区验收整改意见书》。由协通公司、山东天昊公司、华力特公司共同出具的《光伏验收整改意见书》显示检查中存在的问题有12项。2017年9月21日，华力特公司按照《光伏验收整改意见书》完成整改后，向协通公司提交了二期工程项目光伏场区整改回复单。同日协通公司经复验在《光伏场区验收整改意见书》复查结论处填写“已落实到位，全部完成整改”，复查人处加盖了协通公司二期项目印章，并由王德志签字确认。2017年9月25日，河南省电力建设工程质量监督中心站出具《电力工程质量监督投运备案证明书》，该证明书显示：二期项目已经质量监督注册，阶段性质量监督检查完整、闭环，整改符合要求，特予以备案。2017年9月28日，河南省电力建设工程质量监督中心站出具《电力工程质量监督检查报告》。该报告其中载明：九、工程质量监督评价：（二）对工程实体质量的评价。1、建筑工程实体质量。经对实物工程质量和主要技术资料的抽查验证，建（构）筑物的沉降观测，主要原材料、半成品的质量检验报告齐全；地；地基基础和主体结构（综合楼电站、光伏系统基础等）内在质量等满足规程和设计要求；装饰装修、上下水、暖通、建筑电器、通讯等满足使用功能要求；工程主要技术文件齐全，已归档。2、安装实体质量。经对实物工程质量和主要技术资料的抽查验证，电气、光伏系统安装、场内集电电缆等各专业的主要原材料及设备进场查验报告齐全；设备安装质量安装试验结果和分部试运等满足规程和设计要求；工程主要技术文件齐全，已归档。3、经考核光伏系统主要技术指标满足设计要求和规范规定情况；主要技术文件齐全，规范。十、质量验收。建设、监理单位组织验收情况如下：1、土建工程项目：单位工程1项，分部工程12项，分项工程90项，验收结果：合格。2、电气及安装工程项目：单位工程1项，分部工程77项，分项工程145项，验收结果：合格。十一、综合结论：二期项目商业运行前等3个规定阶段的质量监督检查工作已完成。光伏电站应投入的设备及系统已按设计基本施工完成，所有机组调试项目已基本完成，监督检查过程中提出的不符合项，已按国家和行业现行标准完成整改闭环并备案，经抽查验证，监督范围内的质量行为符合规定要求，实体质量验收结论属实。2017年10月28日，协通公司、善能设计公司、天昊管理公司和华力特公司对二期项目进行工程竣工验收。并共同出具了《工程竣工验收报告》，协通公司二期项目、善能设计公司、天昊管理公司、华力特公司项目部均在《工程竣工验收报告》上盖章确认。该验收报告显示：工程实际施工符合设计要求；土建质量符合设计、合同要求；电气安装质量符合设计、合同要求；设备部件符合满足系统运行要求；工程资料齐全。验收结论：符合设计，符合相关规范，验收通过。2017年11月5日，华力特公司将二期项目移交给了协通公司。协通公司项目、华力特公司项目部、天昊管理公司共同在《工程竣工移交单》上盖章确认。华力特公司将竣工文件，备品、备件移交给了协通公司。2017年11月10日，二期项目监理唐保林向协通公司提交二期项目《工程量确认单》，《工程量确认单》载明：二期项目已完成工程量：光伏阵区完成并网装机容量9.747280WMP。通过省、市、县验收并网，线路及设备正常稳定运行，发电机组正常发电。该工程量确认单由项目负责人王德志签字，并加盖协通公司二期项目印章确认。同日，华力特公司向协通公司提交了二期项目《竣工结算申请表》，申请表载明：经华力特公司施工的二期项目现场装机容量为10.147280MWP，其中补偿一期0.4WMP，二期实际装机容量为9.747280MWP。所有工程已按合同完成施工，通过竣工验收，完成竣工资料及竣工图纸的编制归档工作，现提请二期9.747280MWP工程量进行竣工结算。协通公司在建设单位意见处签署“安装数据符合”字样。由项目负责人王德志签字，并加盖协通公司二期项目印章。同日，协通公司与华力特公司签署《竣工结算审核结算单》，华力特公司申请已完成现场装机容量为10.147280MWP，补充一期0.4WMP，二期实际装机9.747280WMP，合计6530.6776万元；累计完成工程量6530.6776万元。协能公司在项目组审核意见处签署“安装数据符合”字样。由项目负责人王德志签字，并加盖协通公司二期项目印章。同日，协通公司、天昊管理公司、华力特公司共同编制二期项目《工程结算书》，其中结算书第四项结算报价表显示：二期项目合同金额6700万元，结算金额6530.6776万元，审定金额6530.6776万元，该结算报价表由协通公司和华力特公司加盖二期项目章，并由经办人王德志、孙满奇签字确认。2018年7月12日，华力特公司通过顺丰传递向协通公司邮寄了落款日期为2018年7月11日的催告函。该催告函于2018年7月13日签收。该催告函载明：在完成电站项目消缺及工程决算，且电站项目满足申报列入当批次国家发改委《可再生能源电价附加资金补助名录》申报条件并取得物价局电价批复文件，并经发包人确认15个工作日内，发包人向承包人安排支付合同总价款的10%，即人民币670万元。二期项目合同签订后，华力特公司按照合同积极履行合同义务，协通公司通过了合同项下的竣工验收；华力特公司完成了该项目的消缺，双方进行了该项目的工程结算；华力特公司公司已将该项目电站移交给协通公司，现该项目电站正常发电中，因国家政策导致协通公司迟迟办理不到该项目物价局电价批复文件，并非华力特公司原因，协通公司若依旧坚持以办理到物价局电价批复文件为付款时间节点，把一个完全由协通公司及国家政策所决定的行为后果，强加华力特公司显然不公平。请协通公司收到本催告函后5个工作日内给付本函件一中尚余款项184万元以及本函件二中的应支付款项670万元。2018年8月31日、10月9日，协通公司就电缆受损或五防系统向华力特公司发联系函。2018年10月21日，华力特公司通过QQ邮箱向协通公司发送了《工程质保期验收申请书》。并备注：二期项目质保期于2018年10月28日到期。请组织相关验收，确定验收日期。2018年10月25日，华力特公司通过QQ邮箱向协通公司发送了《工作联系函》。并备注：二期项目工程质保期于本月28日到期，请尽快给出具体质保验收时间。2018年10月30日，华力特公司通过QQ邮箱向协通公司发送了《工作联系函》。该工作联系函显示：华力特公司实施的二期项目于2017年10月28日经协通公司验收通过，进入质保期，现已届满。华力特公司在2018年10月21日发出质保验收申请，2018年10月25日再次发出验收工作联系函，截止今日未见协通公司有任何答复。协通公司对华力特公司的质保验收申请和验收工作联系函没有任何异议反映，华力特公司视为协通公司自愿放弃质保验收环节、质保期验收通过。2018年11月26日，协通公司向华力特公司发联系函，称按到华力特公司的验收申请，已组织人员进行预验收，提出存在问题。2019年2月18日，协通公司向华力特公司发送《企业询证函》，询证函载明，截止2018年12月31日协能公司应付华力特公司余款2090.397155万元，华力特公司回函，截止2018年底，协通公司应付华力特公司余款2325.054357万元。2019年6月4日，依据协通公司申请，遂平县公证处在二期项目拍摄照片73张。同时查明，本案在审理过程中，协通公司申请对华力特公司施工的下列内容进行鉴定：对直流电缆施工、排水系统、工程电缆套管施工、工程电缆桥架施工、光伏区及场内道路施工、防雷接地系统施工是否符合合同约定、设计要求等进行鉴定，并对重做以上项目所需费用进行鉴定；对工程设计、设计、采购、安装、调试包括SVG高压柜设备及变压器在内的系统进行鉴定，并对设计、采购、安装、调试的工程量及造价进行鉴定；对主控系统是否按照《国家电网公司防止误操作安全管理规定》设置“五防系统”，是否符合《技术协议》中第七项设备清单11.2小项的约定进行鉴定；对增加“五防系统”所需费用进行鉴定。还查明，二期项目工程至今没有取得物价部门电价批复文件。一审法院认为，华力特公司和协通公司双方签订的《二期总承包合同》是双方在遵循平等、自愿、公平和诚信的原则上达成的，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，为有效合同。本案的主要争议重点有以下几点：一是工程质量及验收问题。二期项目光伏发电工程发电量是上送国家电网的，设计、采购、施工、工程质量验收都必须符合国家电网的要求。华力特公司按照会审的施工图纸施工，二期工程项目光伏电站、线路、间隔竣工于2017年6月21日经国网河南省电力公司驻马店供电公司验收通过，于6月26日并网运行，于6月30日移送生产验收，华力特公司于9月15日申请对光伏场区进行竣工验收，经监理单位和协通公司验收，认为光伏场区各项工程验收基本合格，对存在的问题列出了清单，华力特公司按清单对存在的问题进行整改后经复验光伏场区竣工验收通过。9月28日，经河南省电力建设工程质量监督中心组织协通公司和监理公司验收，土建工程项目，单位工程、分部工程、分项工程验收合格；电气及安装工程项目，单位工程、分部工程、分项工程验收合格。二期项目工程全部完工后，10月28日华力特公司、协通公司、设计单位善能设计公司、监理单位天昊管理公司四方共同对二期项目工程进行工程竣工验收，验收结论为验收通过。11月5日，华力特公司依照《二期总承包合同》的约定向协通公司进行工程竣工移交，将二期项目工程及竣工文件、备品、备件（含钥匙）移交给协通公司，批复性文件于2018年1月28日交付给协通公司。对二期工程项目质量检验合格验收通过并已实际移交的事实予以确认。协通公司反诉中称华力特公司电缆的敷设、接驳等施工严重不符合设计要求；未对排水系统进行设计施工；电缆桥架施工严重不符合设计要求；未按合同和设计要求采购、安装、高压柜设备及变压器系统；未按设计要求铺设场内道路；防雷接地施工严重不符合设计要求；涉案工程根本未竣工验收合格与本院查证的事实不符，不予采信。二是工程量工程款是否结算问题。协通公司辩称根据《二期总承包合同》1.1.42约定，涉案工程的结算价格为经调整后的价格，涉案工程尚未完成最终结算。《二期总承包合同》1.1.42约定是合同通用条款对合同总价的解释。双方在《二期总承包合同》合同协议书6.2约定承包形式为固定总价承包，除根据专用条款第14条的约定在工程实施过程中需进行增减的款项外，合同价格不做调整。专用条款13.2.1也约定本合同为固定总价合同，协通公司也没有提供根据专用条款第14条的约定需进行增减的款项，故对协通公司辩称结算价格为经调整后的价格的意见不予采纳。二期工程项目在完成一期项目消缺后，确认结算工程量为9.747280MP，确认工程累计结算价款为6530.6776万元，双方于同日签署了工程结算书。工程确认单、竣工审核结算单、工程结算书中协通公司方均有王德志签字并加盖有协通公司二期工程项目印章。协通公司辩称项目章不是进行工程结算的印章，不具备工程结算的效力。协通公司项目章虽然不等同于协通公司公章，但协通公司工程项目是协通公司为了履行二期项目工程而设立的，在履行二期项目工程合同权利义务时，协通公司项目章能够代表协通公司。另外协通公司于2019年2月18日向华力特公司提交的《企业询证函》中认可截止2018年12月31日应付华力特公司余额为2090.397155万元。说明协通公司对工程结算书中确认的结算金额予以认可。对协通公司认为项目章不具备结算效力，二期工程没有结算的辩论意见不予采纳。本院对双方结算确认的工程款结算金额6530.6776万元予以认定。三是工程是否已超过质量保证期问题。根据《二期总承包合同》约定，光伏电站整体质保期为1年，自工程完成并网发电且项目经发包人竣工验收，并签发正式工程接收文件之次日起计算。该工程于2017年11月5日办理竣工工程移交，完成工程、备品备件、文件资料接收。则工程于2017年11月6日起进入质保期，质保期至2018年11月5日止。协通公司于2018年11月26日向华力特公司发联系函及华力特公司于2019年1月2日提起诉讼时，二期项目工程已超过质保期间。四是协通公司申请鉴定是否准许问题。审理中协通公司申请对华力特公司施工的相关项目进行鉴定。华力特公司施工的土建工程项目、电气及安装工程项目经协通公司和监理单位验收合格，经河南省电力建设工程质量监督中心检查合格。2017年10月28日，协通公司、善能设计公司、天昊管理公司和华力特公司对二期项目进行工程竣工验收。并共同出具了《工程竣工验收报告》，验收结论为：符合设计，符合相关规范，验收通过。以上证据能够证明华力特公司施工的二期工程项目质量合格、符合设计并符合电网公司并网的要求，且已经国家电网部门和设计方、监理方、建设方、施工方四方验收通过。协通公司为证明工程存在质量问题，于2019年2月27日制作了二期项目汇报，于2019年6月4日通过遂平县公证处对二期项目工程进行拍照（73张），该项目汇报、公证及拍照发生在工程保修期满之后，不能证明二期项目工程验收移交时存在质量问题。因此，对协通公司申请直流电缆施工、工程设计采购安装调试系统、排水系统、工程电缆套管施工、工程电缆桥架施工、光伏区及场内道路施工、防雷接地系统施工是否符合合同约定、设计要求等进行鉴定及重做以上项目所需费用进行鉴定的申请本院不予准许；协通公司同时申请对华力特公司未设置“五防系统”、未采购SVG等设备及造价进行鉴定。协通公司与华力特公司签订的《项目技术协议》主要设备清单二次设备中显示有“五防系统”和“SVG”设备。二次设备备注栏中标注“以实际需要为准”。《项目技术协议》备注：以上参数指标均为项目前期预估，实际以施工图纸为准。协通公司提供的施工图纸中不显示有“五防系统”和“SVG”设备，且工程已验收通过，说明华力特公司未安装“五防系统”和“SVG”设备不违反合同约定。对协通公司未设置“五防系统”、未采购SVG等设备及造价进行鉴定的申请不予准许。庭审中华力特公司认可施工图虽然没有“五防系统”，但同意加装“五防系统”，加装费用约10万元，该费用与协通公司申请鉴定要求的金额一致。该10万元费用在协通公司应付并网验收工程项目款184万元中扣除。五是二期工程项目没有取得物价部门批复责任主体承担问题。在双方签订合同之前，发改委部门已经对项目工程进行了风险提示，未列入年度指导规模的项目无法获得国家补贴，凡未列入年度指导规模开工建设的，所产生的风险由项目业主自行承担。该项目未取得物价局电价批复文件是由于国家政策调整，协通公司通过竞争没有取得项目配置所致，华力特公司作为施工方，自筹资金，设计建设二期工程项目，二期工程项目进入补贴名录及取得物价局电价批复文件与否对其不产生直接利益影响，而对发包方协通公司能够产生直接的利益影响，该风险应由协通公司承担。协通公司以此为由不向华力特公司支付工程款的抗辩理由本院不予支持，协通公司应在华力特公司催交后15个工作日内向华力特公司支付拖欠的工程款。六是协通公司欠付华力特公司工程款金额认定问题。依据二期项目工程结算金额6530.6776万元，协通公司自认已支付4410万元，华力特公司自认已支付5310万元（其中包括电子商业承兑汇票900万元），再扣除华力特公司愿意支付的五防系统10万元，本院认定协通公司尚欠付华力特公司二期工程项目款1210.6776万元（6530.6776万元-5310万元-10万元）。七是付款违约金问题。前两阶段的工程款协通公司已按照约定支付完毕，支付金额为4020万元。二期项目工程于2017年6月26日完成并网运行，于6月30日移交生产验收，于10月28日通过竣工验收。协通公司应按照合同约定应于15个工作日内，即2017年11月17日前向华力特公司支付第三批工程款1474万元。第三阶段并网验收阶段协通公司已支付工程款1290万元，第三阶段付款差额为184万元（1474万元-1290万元），扣除五防系统款10万元，下余174万元。协通公司超过10个工作日（即在2017年12月1日前）仍未给付，则应依照《二期总承包合同》16.1.1的约定，自2017年12月2日起以174万元为基数按日万分之三支付违约金。双方于2017年11月10日完成电站一期工程项目消缺及工程决算，且满足申报列入当批次国家发改委名录申报条件，因国政策原因未能取得物价局电价批复文件。协通公司作为二期项目工程的业主单位，该风险应由协通公司承担。协通公司于2018年7月13日收到华力特公司付款670万元的申请，协通公司应在15个工作日内，即2018年8月2日前向华力特公司支付670万元，协通公司超过10个工作日（2018年8月16日前）未给付，则应依照《二期总承包合同》16.1.1的约定，应自2018年8月17日起按日万分之三向华力特公司支付违约金。余款366.6776万元（6530.6776万元-5310万元-10万元-174万元-670万元）为质保金。二期项目工程于2017年11月5日工程竣工移交，质保期于2018年11月5日届满，华力特公司于2018年10月21日申请质保期验收，协通公司未在2018年11月5日前回复，视为质保验收通过，协通公司应在15个工作日内，即2018年11月23日前向华力特公司支付质保金，协通公司超过10个工作日（2018年12月7日前）未给付，依照《二期总承包合同》16.1.1的约定，则应自2018年12月8日起按日万分之三向华力特公司支付逾期付款违约金。八是协通公司反诉赔偿金额认定问题。协通公司反诉要求华力特公司支付赔偿款673.8万元，没有提供相关证据加以证明，不予支持。九是违约责任问题。协通公司辩称华力特公司未按《二期总承包合同》约定在2017年6月30日之前完成全部并网发电并验收已构成违约，与查明的事实不符，不予采纳。华力特公司施工的二期项目工程在约定的时间内并网发电移交生产，完成了电站项目消缺及工程决算，也满足申报列入当批次国家发改委《可再生能源电价附加资金补助名录》申报的条件。协通公司没有取得物价局电价批复文件的原因是国家政策调整及协通公司通过参与竞争性项目配置未能进入《可再生能源电价附加资金补助名录》的结果，协通公司和华力特公司均无过错。故华力特公司依据《二期总承包合同》16.1.1的约定，要求协通公司按合同总价款6700万元的5%支付违约金335万元的请求不予支持；协通公司反诉要求华力特公司按合同总价款6700万元的5%支付违约金335万元的请求，未提供华力特公司的违约证据和未取电价批文进行违约赔偿的合同依据，对协通公司要求华力特公司支付违约金335万元的请求不予支持。另外，协通公司提交了《驻马店电公司太阳能光伏发电上网电费结算清单》，证明协通公司计算停电损失的依据。本案协通公司没有就该项损失主张权利，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、河南协通新能源开发有限公司于判决生效后十日向原告（反诉被告）深圳市华力特电气有限公司支付欠付的二期工程项目款1210.6776万元。二、河南协通新能源开发有限公司于判决生效后十日内至判决确定履行之日止按日万分之三向原告（反诉被告）深圳市华力特电气有限公司支付逾期付款违约金。其中174万元从2017年12月2日起计算；670万元从2018年8月17日起计算；366.6776万元从2018年12月8日起计算。三、驳回深圳市华力特电气有限公司要求河南协通新能源开发有限公司支付违约金335万元的诉讼请求。四、驳回深圳市华力特电气有限公司的其他诉讼请求。五、驳回河南协通新能源开发有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费119843元，财产保全费5000元，共计124843元，由深圳市华力特电气有限公司负担24843元，由河南协通新能源开发有限公司负担100000元；反诉费41164元，财产保全费5000元，共计46164元，由河南协通新能源开发有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：1．协通公司应否向华力特公司支付工程款及违约金，具体数额应当如何确认。2．本案一审程序是否违法。3．协通公司的一审反诉请求是否应予支持。关于争议的第一个焦点，根据查明的事实，协通公司与华力特公司双方签订的《河南驻马店岈××镇××期10MW光伏发电项目工程承包合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效协议。华力特公司已依按照合同约定完成案涉工程的施工，案涉工程已于2017年10月28日通过竣工验收合格，并由四个验收公司共同出具了《工程竣工验收报告》，华力特公司亦按照合同约定将竣工验收合格的工程移交给协通公司投入使用。一审在卷有工程确认单、竣工审核结算单、工程结算书等证据证明案涉工程价款通过双方结算为6530.6776元，协通公司按照合同约定的工程进度已支付4430万元，扣除相关费用，仍下欠工程款1210.6776元。协通公司亦应按照协议约定支付下欠工程款，协通公司因未按照协议约定支付工程款，应承担支付工程款及违约金的责任。一审法院据此判决协通公司向华力特公司支付欠付工程款1210.6776万元及违约金有事实及法律依据。协通公司的该上诉请求不成立，不予支持。关于争议的第二焦点，华力特公司已将案涉工程按照合同约定完成施工并交付使用，且案涉工程已经双方及监理单位、设计单位和国家电力主管部门验收合格，案涉工程价款亦经双方结算。一审法院结合本案实际，对协通公司的鉴定申请不予准许并不违反法律规定。故一审审理程序合法，上诉人的该上诉意见不成立，本院亦不予支持。关于争议的第三个焦点，当事人对自己的主张，有责任提供证据。因案涉工程已竣工验收合格并交付投入使用，协通公司一审中提供的证据并不足以证明华力特公司存在违约行为，继而导致案涉工程不合格，故其应承担举证不能的法律后果。一审法院结合本案证据判令驳回协通公司的反诉请求并无不当。综上所述，上诉人河南协通新能源开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费173942.71元，由上诉人河南协通新能源开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭留会审判员  文德群审判员  杨振松二〇二〇年四月七日书记员  邱营峥