广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初3792号原告(反诉被告)：熊敏，女，1976年11月20日出生，香港特别行政区居民，住广东省中山市东区******，香港居民身份证号码M****9（3）。委托诉讼代理人：梁世颂，广东道慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：许丽娟，广东道慧律师事务所律师助理。被告(反诉原告)：中山市港口镇碧乐厨柜店，住所地广东省中山市**********红星美凯龙家居商场三楼C8013卡，统一社会信用代码92442000MA4W2YHPX3。经营者：汪江霞，女，1980年8月25日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区*******************，公民身份号码340************040。委托诉讼代理人：黄磊，广东**海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚凤，广东**海天律师事务所实习律师。原告熊敏诉被告中山市港口镇碧乐厨柜店（以下简称碧乐厨柜店）定作合同纠纷一案,本院于2020年1月21日立案,后被告碧乐厨柜店向本院提出反诉，本院依法将本诉和反诉进行合并，并依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告熊敏及其委托诉讼代理人梁世颂,被告碧乐厨柜店的经营者汪江霞及其委托诉讼代理人黄磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊敏向本院提出诉讼请求,请求判令:1.解除原告与被告签订的定销货单;2.被告向原告退还货款90000元;3.被告向原告支付违约金18000元。在本案审理过程中，熊敏明确其按支付的定制款90000元的20%计算，定金为18000元，其要求碧乐厨柜店支付违约金18000元适用的是双倍返还定金情形。事实及理由：2019年8月7日,原告向被告订购厨柜，并于当天向被告支付定金30000元。后双方于2019年9月13日正式签订定/销货单，约定商品送货时间为2019年11月30日，原告按被告要求支付了全部货款90000元，但被告在收到货款后未按约定交货，原告多次催促，被告仍以各种理由推辞。2019年12月27日，原告与被告到中山市消费者委员会港口镇分会进行调解，被告表态只愿意退还85000元，双方无法达成一致。原告认为，根据定/销货单中购销约定第3条的规定，被告逾期交货的，应承担相应的违约责任并应向原告退还已付的货款，被告的行为已经构成根本违约，原告有权要求解除合同以及收取违约金。为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼。被告碧乐厨柜店辩称，原、被告对定制橱柜达成一致意见，我方收取了原告货款90000元，但我方与原告在2019年9月13日签订的定/销货单并非双方的正式合同。根据业内定制橱柜的惯常做法，我方在收取原告款项，与原告最终确定设计方案后，双方还要重新签订合同才会制作定制家具。我方工作人员与原告组建了一个微信群，从2019年8月开始一直到2019年11月28日为止，双方都一直在沟通定制橱柜的设计方案。在此期间原告不断提出新的修改方案，我方设计师均一一作出修改。在商量方案的同时，原告的房子还处于装修状态，地砖没有铺好，墙身尚未涂油漆，需装修完成后在装修的基础上重新测量尺寸，即复尺。以上事实可说明，定/销货单中约定的2019年11月30日不是最终确定的送货时间。原告要求解除合同的理由也并非我方没有在约定的时间内交货，而是其自身的原因，所以我方认为导致合同无法履行的责任在于原告一方，我方对合同无法履行没有任何违约责任，不应当承担退还全部货款及支付违约金的责任。在案件审理过程中，被告碧乐厨柜店向本院提起反诉，请求判令：1.解除反诉原告与反诉被告熊敏签订的定/销货单;2.反诉被告熊敏向反诉原告支付违约金18000元。事实和理由：反诉原告碧乐厨柜店和反诉被告熊敏存在定制橱柜的合同关系,反诉原告需要按照反诉被告的要求制作设计图纸,由反诉被告最终定稿后才能够签订合同正式进行定制。截至2019年11月底,反诉原告的设计师仍按照反诉被告的要求不断修改设计方案。现反诉被告提出解除合同，由于反诉被告擅自解除合同，导致合同无法履行的原因在于反诉被告，反诉被告构成违约，应当按照合同约定承担赔偿责任。针对反诉原告碧乐厨柜店提出的反诉请求，反诉被告熊敏辩称，1.我方在未签订合同时就向反诉原告支付了30000元，双方接下来对定制的内容、交货时间进行了协商，后签订定/销货单，定/销货单对零售价格、数量、金额均有明确规定，并明确约定签订协议后，双方应严格遵守，说明定/销货单即是双方的正式合同，并非如反诉原告所说的需要重新再签订合同。2.定/销货单约定了交货时间，8月份到11月30日之前双方对定制的内容进行讨论是正常过程，之后双方到消委会进行调解，该段时间反诉原告并未向我方发送最终的图纸或者交货的计划，而我方已付清全款，反诉原告拿了钱不做事情，明显是在合理时间内没有交付工作成果，属于根本性违约，我方要求退款及支付违约金有合同依据。3.反诉原告说定/销货单并非合同，那么其要求支付20%违约金请求没有依据。综上，我方认为反诉原告的反诉请求无任何事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证。本院经审查认定事实如下：熊敏因装修广东省中山市东区星汇湾小区********，向位于广东省中山市红星美凯龙商场三楼的碧乐厨柜店定制橱柜，并于2019年8月7日支付了30000元，碧乐厨柜店于同日向其出具收款收据，内容为收到交来“厨柜+全屋定制定金30000元”。2019年9月13日，熊敏（购货方）和碧乐厨柜店（供货方）签订定/销货单，约定型号为“极光”、品名“碧乐吊柜”的商品零售价为“9060”，数量为“6.63”，实售价格为60067.8元,抹零-67.8元，实售合计金额60000元,规格为“非标定制”，送货时间为11月30日，送货方式为送货到户，并约定“本单实售合计金额中已包括橱柜、移门等定制商品上门测量费、设计、出图等费用”，同时，该定/销货单有一栏购销约定，主要内容为：如果本次付款金额小于实售金额的20%，则以本次付款金额作为交易定金，如果本次付款金额大于等于实售合计金额的20%，则以实售合计金额的20%作为定金；购货方和供货方签订协议后，双方应严格遵守，购货方违约退货或者有其他根本违约情形的，无权要求返还定金，供货方无法交货或者有其他根本违约情形的，则应双倍返还定金，供货方逾期交货的，购货方可要求供货方支付违约金，违约金计算方式为逾期商品价款的千分之三×逾期天数，违约金最高不应超过定金。定制、进口、影响二次销售的商品，商场公示不参加30天无理由退货的品牌和商品，不在30天无理由退货范围之内；符合30天无理由退货规定的商品，如未送货安装，但已发生物流、仓储、测量、设计等费用的，退货时从已交款项中扣除，如已送货上门、已验收的商品，退货时，购货方应承担相应货物重新包装费、往返运输费、上楼费及安装费；因定/销货单产生的纠纷，由定/销货单签订地法院管辖，定/销货单的签订地为商场所在地。熊敏于同日支付了60000元。后双方因定制橱柜退款问题发生纠纷，于2019年12月27日到中山市消费者委员会港口镇分会进行调解，熊敏明确表示不愿意继续进行交易，可接受退款89000元，碧乐厨柜店提出可退还熊敏85000元，双方未能达成调解协议。广东道慧律师事务所受熊敏委托，于2020年1月8日向碧乐厨柜店出具律师函，要求碧乐厨柜店向熊敏退还定制柜款90000元、双倍返还定金18000元及支付逾期违约金。因追讨未果，熊敏遂于2020年1月21日向本院提起本案诉讼，主张前述实体权利。诉讼中，熊敏称双方就合同的方案及材料的确定时间为2019年11月28日，但碧乐厨柜店没有给其发书面方案,也没有在11月30日给其发确认单或合同，没有合理的履行定制义务，所以其在12月初提出退单要求。为此熊敏补充提交了其与碧乐厨柜店经营者汪江霞的微信聊天记录。其中2019年12月3日熊敏发给汪江霞的内容有“这次终于还是要找你了”、“我8月头已下订，到今天也没给方案签合同下单工厂。下午见面聊吧！”，12月8日汪江霞发给熊敏的内容有“熊小姐，我这两天仔细看了阿杰和您的沟通记录。”、“确实他的主动性欠缺，每次都是您在催图”、“但是你们商量了那么久的方案，最难确定的部分都已经确定好了”、“就这样放弃，太惜了”、“至少碧乐没有原则上的错误，阿杰设计慢一点，但是都有在做，经常加班”、“您最后确认方案和材料的时间是11月28日，改图是需要时间的……”、“年前我可以给您货期特殊处理的”、“定制产品关键还是产品质量和安装交货准时完成”。2020年1月4日，汪江霞发送的微信内容为“熊小姐，麻烦您发一个账号过来，我先把部分厨柜款退还给你”、“72000元”。就本案情况，碧乐厨柜店反映如下:定/销货单约定的价款只是预算的价格，定制产品在投入生产前，都允许客户对材质和涉及方案进行更改和调整。熊敏不断提出新的修改方案，直到2019年11月28日，即在约定交货日的前两天，熊敏还在提出新的修改方案，故11月30日并非约定的实际交货日期，为此其提交了微信群（名称：星汇湾熊小姐雅居-碧乐高端定制）的聊天记录予以证明。该微信群的组成人员为熊敏、碧乐厨柜店的设计师黄国杰及业务员朱健三人,时间为2019年8月4日至11月28日,内容主要为各方就装修设计进行沟通,其中10月6日熊敏问黄国杰“效果图搞定没？”，黄国杰回复“下午”，熊敏说“好，麻烦尽快，又再考虑是否用最初的方案”，在黄国杰发了效果图后，熊敏称“杨生说还是之前的设计实用。这个新改的柜子太少，不好用”，并要求做一个洗衣机柜子；11月15日熊敏询问是否可以复尺；11月21日熊敏询问进度，黄国杰回复“画图中，星期日可以签合同”，熊敏回“签之前图发给我看下”；11月25日，熊敏说“没事，我就看门板颜色，一直犹豫，我妹正好今天来中山，要她帮我确定一下。”；11月26日，熊敏发板材图片并询问“我昨天挑的这个板，是否有库存？”；11月27日，黄国杰向熊敏要消毒柜型号；11月28日，熊敏发图和链接，称“第二款几好”、“可以参考一下，如果你们工厂能做到就这款”。为证明其主张，碧乐厨柜店还申请了黄国杰作为证人到庭作证。黄国杰向本院陈述：按照定制商品的行规，需要复尺之后确定交货期限，一般生产周期算上节假日最少需要30日，所以11月30日只是正常预估的期限，实际上是无法交货的，其有当面告知熊敏如果在12月1日前签约就可以在年前交货，其在12月1日做好了修改方案，但没有向熊敏交付过书面或电子的方案。其曾于11月27日当面约熊敏12月1日来确认材料及签订合同，因其外出，熊敏有确定材料，但双方没有签确认合同。此外,碧乐厨柜店经营者汪江霞还提交了2019年12月9日其用手机录制的录音资料，用以证明熊敏要求解除合同的原因并非其违约,而是熊敏认为其设计师回应不及时，对其设计师不信任。熊敏则反映，称碧乐厨柜店没有约其在2019年12月1日签订合同，否则其不会在12月2日或3日提出退单。另查明：碧乐厨柜店于2016年1月6日成立，经营场所为广东省中山市**********红星美凯龙家居商场三楼C8013卡，企业类型为个体工商户，经营者为汪江霞，经营范围为批发、零售橱柜、衣柜、浴室柜、厨房电器。本院认为,本案为涉港定作合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。”现原被告双方均同意适用我国内地法律审理本案纠纷，故本案纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。本案中，定作人熊敏和承揽人碧乐厨柜店存在定制橱柜的定作合同关系,双方于2019年9月13日签订了定/销货单。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”的规定，对于熊敏关于要求解除涉案定/销货单的诉讼请求，本院予以支持。根据本案查明的情况,双方在定/销货单中约定了定制吊柜的型号、规格、零售价、数量、实售金额、交货时间及违约责任等事项，但在定/销货单签订后还需要复尺，设计方案也可以进行修改，此外，定制产品有一定的生产周期，需要在最终方案确定后才能确定，故最终的数量、价款、交货时间都可能会有变更，需要双方另行确认，但双方定作合同关系成立，上述数量、价款、交货时间等事项的变更不影响双方在定/销货单中对于违约事项的约定。本案中，熊敏共计向碧乐厨柜店支付了90000元定制款，其中定制款的20%即18000元为定金。虽然，双方在定/销货单中约定的交货日期为2019年11月30日，但由于熊敏多次提出修改设计的请求，应给予合同履行期限的适当延长，因此碧乐厨柜店不存在迟延履行合同义务之情形，故熊敏关于要求碧乐厨柜店支付违约金18000元的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。熊敏在无适当理由的情况下要求解除合同，符合定/销货单约定的“购货方违约退货或者有其他根本违约情形的，无权要求返还定金”的情形，故碧乐厨柜店要求没收定金18000元有合同和法律依据，本院予以支持，但没收定金后的剩余款项72000元应返还给熊敏。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第九十七条、第一百一十五条、第二百五十一条、第二百五十八条、第二百六十八条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十五条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告熊敏与被告中山市港口镇碧乐厨柜店于2019年9月13日签订的定/销货单；二、被告中山市港口镇碧乐厨柜店于本判决生效之日起七日内向原告熊敏返还定制款72000元；三、驳回原告熊敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2460元（原告熊敏已预交），由原告熊敏负担；反诉案件受理费减半收取为125元（反诉原告中山市港口镇碧乐厨柜店已预交），由反诉被告熊敏负担（于本判决发生法律效力之日起七日内迳付反诉原告中山市港口镇碧乐厨柜店）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  冯穗波人民陪审员  林炎分人民陪审员  黄广正二〇二〇年四月二十二日书 记 员  戴宝莹钟金花