湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1121民初3059号原告（反诉被告）：桂平山，男，1966年5月27日出生，汉族，住湖南省永州市祁阳县。原告：唐胜利（反诉被告），男，1962年5月15日出生，汉族，住湖南省永州市祁阳县。两原告委托诉讼代理人：唐平山，湖南齐物律师事务所。被告：李长寿，男，1965年11月26日出生，汉族，住湖南省永州市祁阳县。委托诉讼代理人：唐光明，湖南金州律师事务所律师。被告（反诉第三人）：湖南万力建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。法定代表人：雷慕为，总经理。委托诉讼代理人：赵知新，湖南工总律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明玉，湖南工总律师事务所律师。原告桂平山、唐胜利与被告李长寿、湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月26日公开开庭进行了审理，在审理中，被告李长寿提起反诉，本院变更适用程序，适用普通程序，于2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告桂平山、唐胜利及其委托诉讼代理人唐平山，被告李长寿委托诉讼代理人唐光明，湖南万力公司委托诉讼代理人赵知新、李明玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桂平山、唐胜利向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告李长寿给付工程款319591.37元，并按中国人民银行同期贷款利息支付逾期利息至付清时止；2、依法判令被告万力公司对上述欠款及利息承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年，被告李长寿以被告万力公司名义承建了东安县公路局综合执法服务站房建设工程项目。后被告李长寿将该工程劳务分包给了两原告，同年3月27日，签订了建筑工程劳务分包合同。合同约定工程内容：该工程包工不包料，该工程的基础、主体、室内外粉刷、外墙脚手架工程部分、屋面工程。分包单价按建筑面积每平方265元计算给付，付款方式为先施工后付款，按原告完成施工任务的80%支付进度款，余款在工程竣工验收合格后30天内支付工程尾款。至2016年9月由原告提供劳务的主体已经竣工和验收合格并交付使用。按合同约定计算，被告应给付建设工程款1356344.26元，品除被告预支的工程款1008065元、个人所得税27126.89元和增减项目两品补给被告1561元，被告下欠工程款319591.37元，现经原告多次与被告交涉催要未果。被告李长寿辩称并反诉称:1、请求判令反诉被告向反诉原告返还超付工程款638772元，并以该金额为基数按同期贷款利率的标准支付利息至付清日止;2、请求判令反诉被告向反诉原告支付因反诉被告所做的防水工程漏水而返工支付12400元、未安排有证人员某1、未按照进度施工导致罚款损失93000元;3、请求判令反诉被告赔偿因反诉被告因施工延误工期、防水返工延误工期而产生的超期的内外架租金共计60604元及利息从2017年2月7日计算至反诉被告实际赔偿之日止，按照同期银行贷款利率计算；4、请求判令反诉被告向反诉原告支付违约金、损失60000元；5、请求判令反诉被告将竣工图、工程验收资料、质量评定等级证书、工程照片等分类、整理、装订成册交至反诉原告；6、本案的诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2012年9月3日，反诉原告与反诉被告签订《建筑工程劳务分包》，约定由反诉被告承包了东安县公路局综合执法服务站房建设项目，包工不包料。合同约定，分包人必须熟悉总包合同中相关质量、进度等相关要求，对分包合同范围的工作质量、进度、安全施工向承包人负责。组织有相应证书的熟练工工作，科学安排作业计划、投入足够的人力、物力保证工期。加强安全教育，建立满足项目需要的安全管理体系配备相应的人员。承担由于自身责任造成的质量返工，工期延期、安全事故、现场脏乱造成损失及各种罚款。该合同分包人义务第六条约定，分包人拖延工期，技术不过关、承包人有权终止合同，按时做工作量50%结算，自动退场。该合同还约定分包人在合同约定的工期内未完成合同约定的工程内容、每推迟一天、分包人按工程分包总价的千分之一每天向承包人支付违约金。合同签订后，反诉被告并未按照合同约定履行。安全方面：反诉被告方违反合同安全方面约定，未安排有证人员某2、施工工人未系安全绳，导致下发《安全稽查单》，罚款3000元，下发了《工程暂时停工指令》，停止施工，延误了工期15天。工期进度方面：反诉被告安排施工人员非常少，导致进度非常缓慢（详见几十页监理日志、施工日志）,导致监理单位多次下发《监理通知单》处罚8万元，《违约处罚单》处罚1万元。确定了砌体工程、抹灰工程、防水工程全部未按进度完工，整个工期延误半年。质量方面：反诉被告所做工程多处不合格，工程质量不符合要求（如防水）导致返工造成损失。导致工期严重滞后！故已付的工程款早已超过反诉被告应取得工程款。故本案返还工程款金额应是已付工程款金额-应付工程款金额。反诉被告在本诉中已认可了预支工程款1008065元。反诉被告在本诉诉状自认每平方米233元。实际建筑面积暂定为4980平方米，即2334980＝1160340。因反诉被告未做和甩项部分工程款共计367500元，应扣除。因反诉被告所做的防水导致返工、一直未安排足够施工人员施工（有施工日志、处罚单、监理日志为证）导致工期延误，按照合同约定，工程量按50%计算，故应扣除396420元（1160340-367500）×50%＝396420。反诉被告提交的本诉起诉状认可个人所得税27126.89元应扣除，故应付款项为369293,即1160340-367500-396420-27126.89＝369293。而超付款项＝已付款项1008065-应付款项369293＝638772。故恳请法院判决返还超付工程款638772元。因防水工程返工导致多支防水工程款费12400元、未安排有证人员某1、未按照进度施工导致罚款损失93000元、因防水工程返工和工期拖后，导致多支付内架延长费租金24982元、多支付外架延长费35622元租金，租金共计60604元，三项损失均应由反诉被告承担。根据合同约定每推迟一天、分包人按工程分包总价的千分之一每天向承包人支付违约金，实际工期延期了半年。同时因反诉被告不安排有证人员某1、不安排足够人员施工导致受到多个处罚等。按照《建设工程司法解释一》第二条之规定，允许当事人参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容来证明工程质量存在瑕疵、工期存在延误、进度款支付延迟等事实，并以此为基础确定实际损失的大小，请求支付损失6万元。反诉被告方未按约将竣工图、工程验收资料、质量评定等级证书、工程照片等分类、整理、装订成册交至反诉原告等。现反诉被告与反诉原告交涉未果，故为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告万力公司辩称本诉原告没有任何证据证明，已做的工程款是多少钱，结合反诉原告也能证明，不欠本诉原告工程款，相反本诉原告还应承担违约所从产生的工程款。两原告对反诉辩称，对于反诉状中第1、2、3、4点要求我方承担责任，我方一概不承担，根据合同约定，我方并未违约，不是由我方造成工程损失的。对于反诉请求中第5点这些竣工图等都不在我方当事人处。本案反诉费由被告承担。原告为支持其主张，向本院提供以下证据：1、原告身份证复印件、被告李长寿身份证复印件及营业执照，拟证明原被告诉讼主体适格；2、建筑工程劳务分包合同及补充协议，拟证明原被告之间签订了劳务分包合同及补充协议，对工程内容、分包单价等作出了明确的约定，原告是按合同约定的内容履行相关义务；3、领款记录，拟证明原告已向被告预支1008065元工程款的事实；4、东安县公路局养护检测中心工程结算明细，拟证明被告要支付原告剩余工程款319591.7元的事实；5、聊天记录，拟证明原告多次催促被告当面工程结算的事实；6、施工设计图，拟证明原告多次催促被告当面工程结算的事实；7、要求法院对东安县公路局养护检测中心工程结算申请书，拟证明原告多次要求被告当面结算被拒后向法院申请组织结算的事实；8、证人周某、何某、桂某、唐某的证言，证实原告还欠部分工钱及造成延期施工是当地人闹事及其他原因造成的等事实。被告李长寿向本院提供了以下证据：1、建筑工程劳务分包合同，拟证明原、被告签订了分包合同，并对合同的内容进行了约定；2、桂平山、唐胜利承包单价（合同范围内）未做的工程扣除明细，拟证明反诉被告共计19个项目未做，应扣除367500元；3、2015年11月13-2015年11月15日施工日志，拟证明基础回填是用挖机回填，并不是反诉被告劳务施工，故基础回填费用应扣除；4、公路局办公楼宿舍楼结账清单，拟证明反诉被告未做，反诉原告另请他人施工，共计花费79100元应扣除；5、防水协议，拟证明防水质量不合格导致返工，结合证据1工程量应按50%结算，防水返工只是6处漏水，并不是所有地方漏水，故系反诉被告施工导致，并不是材料问题，防水返工导致工期延期，按照合同约定应按工程量50%计算，应扣减396420元，防水返工导致花费12400元，应由反诉被告承担，防水返工导致工期延长，应按照合同应支付违约金或损失；6、圣奥防水销售单，证明内容与证明目的与证据五一致；7、2016年1月5日东安县公路局公路养护和公路执法综合服务站房建工程《工程暂时停工指令》，拟证明：结合证据1，反诉被告未违反了合同约定未安排有证人员某1导致项目被处以暂时停工处罚、被罚款3000元，造成工期延误，反诉被告应承担罚款损失、工期延误损失，并按合同约定工程量50%进行结算；8、2015年12月31日东安县公路局公路养护和公路执法综合服务站房建工程安全稽查单，拟证明监理处在巡视检查中发现施工过程存在的，工人高空作业未戴安全帽、未系安全绳，提升机无专人操作且无特殊作业机械操作上岗证。违反了相关规程和制度，相关措施也未落实到位，处以罚款三千；9、2016年1月3日施工日志，拟证明：结合证据7、8，能证明桂平山因未配有证人员某3被停工、处罚后，仍拒绝派人安排专人操作，对此停工造成的损失应由他承担责任；10、2016年5月19日东安县公路局公路养护和公路执法综合服务站监理通知单（2016-001），拟证明反诉被告安排施工人员很少，不能满足进度要求，监理单位多次下发通知仍不能整改，导致砖砌体、抹灰工程延误、防水工程不能开展，共计收到罚款9万元、导致工期延误；11、2016年6月15日东安县公路局公路养护和公路执法综合服务站监理通知单（2016-002），证明目的同证据10；12、2016年6月17日东安县公路局公路养护和公路执法综合服务站违法处罚单，证明目的同证据10；13、原告提交的东安县公路局养护检测中心工程结算明细，拟证明原告认可应扣除个人所得税27126.89元，故按照合同和原告自认应扣除；14、内外架搭拆工程施工合同，拟证明反诉被告一直未组织足够人员进场，防水质量返工，导致工期延期多支出的内外架延期租金60604.8元；15、2016年12月30日内外架结算单，证明目的同证据14；16、2015年12月13日施工日志，拟证明：结合证据10、11、12，建设单位、监理单位多次要求6月5日前完成砌体，6月20日完成抹灰，但反诉被告一直未安排少量施工人员，严重影响施工进度，不能满足生产作业要求，导致砌体工程、抹灰工程、防水工程全部无法按期完成，整个工期延误半年，故应按照合同约定工程量按50%计取，并对工期延误造成罚款9万元、多支出的租金60604.8元的损失承担责任，还另应酌情根据《建设工程司法解释一》第二条之规定，支付损失6万元；17、2016年5月3日监理日志证明目的同证据16；18、2016年5月12日监理日志证明目的同证据16；19、2016年5月30日监理日志，证明目的同证据6；20、2016年7月16日监理日志，证明目的同证据6；21、2016年7月17日监理日志证明目的同证据16；22、2016年7月23日监理日志证明目的同证据16；23、2016年8月1日监理日志证明目的同证据16；24、2016年8月5日监理日志，证明目的同证据16；25、2016年8月10日监理日志，证明目的同证据16；26、2016年8月16日监理日志，证明目的同证据16；27、2016年8月20日监理日志，证明目的同证据16；28、2016年7月17日至2016年8月19日施工日志，拟证明反诉被告未合同约定投入足够的人力施工，导致进度缓慢，延误工期，反诉被告应承担相应责任；29、桂平山2019年9月26日向反诉原告律师发送的结算清单，拟证明第一次起诉庭审后桂平山、唐胜利认可应核减101314.42元，反诉被告与反诉原告未正式结算，原告诉请证据不足。本院组织当事人进行了质证，被告李长寿对原告的证据1三性无异议。对证据2协议真实性无异议，对合法性有异议，该合同是建筑施工合同并不是劳务分包。对证据3三性无异议。对证据4结算明细是原告单方计算，不具有真实性，对该证据三性均有异议。对证据5聊天记录真实性无异议，但是并不能证明原被告就结算达到了一致的结果。对证据6施工设计图系复印件，不能作为本案证据使用，复印件来源原告也说不出，对该证据三性有异议。对证据7真实性请法院予以核实，对合法性、关联性有异议，该份证据是原告方要求对其所承建的项目的结算，对这个请求第一次开庭原告要求被告承担责任时，应该由有资质的第三方进行结算。被告万力公司对对证据1三性无异议。对证据2三性有异议，这份合同不是合法有效的合同，盖章也不是万力公司的章子，按照合同约定，应该原告方还要支付超付的工程款和相应的损失。对证据3真实性不知情，合法性和关联性无异议，而且原告领取的100万元是向李长寿领取的。对证据4三性有异议，该明细是原告自己计算，并没有得到万力集团公司的认可。对证据5真实性不知情，合法性、关联性有异议，不能证明该工程已经结算，相反证明了该工程并未结算。对证据6三性有异议，没有原件无法质证，并且设计图也没有万力集团盖章，就算是真实的设计图只能证明是万力集团和开发商的关系。对证据7三性有异议，这份申请万力集团没有收到过，该份证据反而证明双方没有进行工程结算。二被告对证人周某等人的证言认为部分是事实，部分不是事实。原告对被告李长寿的证据1真实性没有异议，对证明目的有异议；证据2对于该份证据真实性、证明目的都有异议，我方最终只认可64110.1元；证据3对该份证据真实性和证明目的有异议；证据4对该份证据真实性、证明目的都有异议；证据5、6对该份证据真实性和证明目的有异议；证据7、8对该份证据证明目的有异议；证据9对该份证据真实性、证明目的有异议；证据10、11、12对该组证据真实性、证明目的有异议；证据13我方已按工程总款2%扣除；证据14-28对该组证据真实性、证明目的有异议；证据29对该份证据证明目的有异议，按照合同约定，楼面全部房间为抹面搓毛，首层以上卫生间防滑地砖未扣除，我方只认可64110.1元。被告万力公司对被告李长寿的证据没有异议。对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定意见如下:对原告证据2与被告李长寿提供的一致，认定证据效力；证据4系原告单方面制作的结算单，被告李长寿没有签名，不予认定证据效力；证据5、6、7真实客观，认定证据效力；对周某等证人的证言，其证实的导致延期施工是当地人闹事及其他原因造成的事实认定证据效力。对被告李长寿的证据1与原告提供的一致，认定证据效力；证据2真实性予以认定，但原告只认可扣除64110.1元，证明目的不予采信；证据3、4、5、6原告提出了异议，缺乏其他证据支持，不予采信；证据7、8真实性予以认定，证明目的不予采信；证据9-28真实性部分予以认定，证明目的不予采信；证据29系原告向被告李长寿律师微信发送的结算清单，原告认可扣除101314.42元，只要求被告支付227114.93元，真实、客观，认定证据效力。根据以上采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2015年，被告李长寿以被告万力公司名义承建了东安县公路局综合执法服务站房建设工程项目。后被告李长寿将该工程劳务分包给了两原告，同年3月27日，签订了建筑工程劳务分包合同。合同约定工程内容：该工程包工不包料，该工程的基础、主体、室内外粉刷、外墙脚手架工程部分、屋面工程。分包单价按建筑面积每平方265元计算给付，付款方式为先施工后付款，按原告完成施工任务的80%支付进度款，余款在工程竣工验收合格后30天内支付工程尾款。至2016年9月由原告提供劳务的主体已经竣工和验收合格并交付使用。原告认为按合同约定计算，被告应给付建设工程款1356344.26元，品除被告预支的工程款1008065元、个人所得税27126.89元和增减项目两品补给被告1561元，被告下欠工程款319591.37元。原、被告多次协商未果，原告于2019年4月1日向本院起诉，要求被告支付工程款319591.37元，庭审后，被告李长寿同意与原告结算，原告撤诉。2019年9月26日，原告桂平山向被告律师发送结算清单，认可核减101314.42元，只要求被告支付工程款为227114.93元。2019年11月7日，原告因被告李长寿仍未组织结算，再次向本院起诉。本院认为，本案的争执焦点是：1、被告李长寿提起的反诉请求是否得到支持？2、被告李长寿下欠原告工程款如何认定？3、原告主张的利息是否得到支持？4、被告万力公司是否承担连带责任？关于焦点1，被告李长寿提出部分证据，认为原告组织劳力不到位、工程质量问题等原因，造成工期延期，原告应承担违约责任，按合同约定，应按工程量的50%计算工程款以及其他请求。本院认为，被告李长寿提供的部分证据不足以证明原告违约，工期延期，是多方面原因造成的，有证人证言证实，同时，工程已于2016年9月验收合格并交付使用，之后，原告一直要求被告结算剩余工程款，但被告一直未组织结算，也没有提出原告违约，按合同规定，如果那方违约，可以提前终止合同，而事实上，双方一直在履行合同，直至工程竣工，验收合格。故被告李长寿的反诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于焦点2，按双方的合同约定，付款方式为先施工后付款，按原告完成施工任务的80%付工程进度款，余款待工程竣工验收合格后30天内支付工程尾款。但被告在工程竣工验收合格后，一直未组织结算，也没支付余款。被告李长寿在原告第一次起诉开庭后同意结算，原告撤诉。期间原告曾于2019年9月26日向被告李长寿律师微信发送结算清单，扣减了部分未做工程款101314.42元，被告至今未予答复，也未在本庭规定的期限内组织结算，故被告应承担其不作为的不利后果。原告庭审中反悔，只认可未作工程款为64110.1元，本院不予采纳。故对被告下欠的工程款认定为227114.93元。关于焦点3，根据《最高人民法院关于审理建设合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”及第十八条“利息应从付工程价款之日计付。……”之规定，原告主张按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息的请求，本院予以支持。关于焦点4，被告李长寿挂靠被告万力公司，以被告万力公司的名义承建工程，签订的合同加盖了公司的印章，被告万力公司依法承担连带责任。综上所述，原告桂平山、唐胜利要求被告李长寿给付工程款及利息并要求被告万力公司承担连带责任的请求，对本院认定部分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国建筑法》第六十六条、《最高人民法院关于审理建设合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第一款规定，判决如下：一、被告李长寿在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告桂平山、唐胜利劳务工程欠款227114.93元及利息（利息计算以227114.93元为基数，从2016年11月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；二、被告湖南万力集团有限公司对上述劳务工程欠款及利息承担连带责任；三、驳回被告李长寿的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6094元，减半收取3047元，由原告桂平山、唐胜利负担1000元，被告李长寿负担2047元。本案反诉费12322元，减半收取6161元，由被告李长寿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  夏新奇人民陪审员  张琼芳人民陪审员  唐海艳二〇二〇年四月二十二日书 记 员  尹钦瑛附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国建筑法》第六十六条建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理建设合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条“利息应从付工程价款之日计付。……”