黄石市下陆区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0204民初1257号原告：黄石市楚盛砂浆供应有限公司，住所地：黄石市下陆区牛角山路73号。法定代表人：柏才屋，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄应华，湖北善远律师事务所律师，系特别授权。被告：湖北惠博建筑工程有限责任公司，住所地：大冶市汪仁镇汪仁街供销社综合大楼。法定代表人：卫学忍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡明，湖北东楚律师事务所律师，系特别授权。原告黄石市楚盛砂浆供应有限公司（以下简称黄石楚盛公司）诉被告湖北惠博建筑工程有限责任公司（以下简称湖北惠博公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法由审判员张蓉于2019年10月15日公开开庭进行审理。后由于案情疑难复杂，本案依法转为普通程序进行审理,并组成由审判员张蓉任审判长、人民陪审员罗莲英、刘秋香参加的合议庭于2019年12月10日公开开庭进行审理。原告黄石楚盛公司的委托诉讼代理人黄应华、被告湖北惠博公司的委托诉讼代理人胡明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄石楚盛公司提出诉讼请求：1、判令被告湖北惠博公司立即支付其货款385899.43元、违约金（分段计算方法：①截至2019年8月12日的违约金236167.34元；②以未支付的货款385899.43元为基数，按日万分之五的标准计算支付从2019年8月13日起至货款清偿之日止）；2、判令案件受理费由被告湖北惠博公司承担。事实与理由：从2014年至2017年，因黄石市黄金山温泉度假村B、C、E区、4-6＃楼、53-62楼项目（以下简称“以上项目”）的施工需要，原告黄石楚盛公司（乙方，卖方）与被告湖北惠博公司（甲方、买方）分别签订了三份《预拌砂浆买卖合同》，约定由原告由黄石楚盛公司供应预拌砂浆，并约定预拌砂浆的价格、运费及储料罐租金等事项。同时，合同均约定：“未按合同约定支付购货款，除按总货款的日万分之五支付违约金。”。后原告黄石楚盛公司就以上项目依约进行供货，并按供货月与被告湖北惠博公司进行对账结算，最终确认被告湖北惠博公司应付货款、运费及储料罐租金等共计415903.37元。然而，被告湖北惠博公司不但未按合同约定付款，且在只累计付款30003.94元，余款385899.43元至今未付，后原告黄石楚盛公司多次向被告湖北惠博公司催讨未果，故而成讼。被告湖北惠博公司辩称，1、首先，原告黄石楚盛公司的诉请已经超过诉讼时效。原告黄石楚盛公司提交的证据材料2014年的合同所有对账单都在2015年，已经超过了3年的诉讼时效。2、事实及理由中我公司应付款没有经过与原告黄石楚盛公司对账，大部分对账单未经经办人签字，也未加盖公章，对此我公司不予认可，故请求法院驳回原告黄石楚盛公司对我公司的全部诉请。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告黄石楚盛公司提交了如下证据：第一组证据，原、被告签订的三份《黄石市建设工程预拌砂浆买卖合同》（以下简称砂浆买卖合同）。拟证明2014年4月16日、2015年9月15日、2016年9月7日，原、被告就黄石市黄金山温泉度假村一期酒店及温泉接待中心项目签订了三份砂浆买卖合同以及合同中对供应预拌砂浆单价、储料罐租金、运费、付款方式及违约责任等的约定。第二组证据，对账单（共计十份）。拟证明根据三份砂浆买卖合同的约定及供货的实际情况，原告黄石楚盛公司与被告湖北惠博公司四个施工项目的项目经理或者现场施工代表进行了对账，确认每个施工项目的供货时间、货款、储料罐租金、运费等款项的金额。第三组证据，磅单、销售单。拟证明原告黄石楚盛公司向被告湖北惠博公司的工地供货的时间、数量等事实，亦可印证第二组证据中的对账单的真实性。第四组证据，微信聊天记录、《催款工作联系函》、《砂浆结算协议书》。拟证明2019年7月，因被告湖北惠博公司一直拖欠货款，原告黄石楚盛公司经理王翔多次找被告湖北惠博公司协商，后经协商，被告湖北惠博公司的代表刘勇发送了《砂浆结算协议书》给王翔及《砂浆结算协议书》中的有关约定，可以说明被告湖北惠博公司认可其差欠原告黄石楚盛公司货款，且差欠的具体金额高于本案的主张。被告湖北惠博公司提交了如下证据：第一组证据，章畈温泉酒店工程款分配表、温泉别墅53-62号、63-72号楼人工费、工资发放表、银行入账通知单（三份）、领款单（三份）、银行批量代付明细打印回单（五份）。拟证明关于温泉度假村项目，被告湖北惠博公司已派专人进行管理，对人工、材料费用的结算由被告湖北惠博公司财务、现场管理人员直接办理结算，没有授权其他人代表被告湖北惠博公司与他人结算。被告湖北惠博公司发表质证意见如下：对原告黄石楚盛公司提交的第一组证据三份砂浆买卖合同的真实性无异议。对第二组证据的真实性有异议，认为对账人的身份不清楚，没有加盖公司印章，我公司没有授权他们有权代表公司对账，该组证据证明的金额和原告黄石楚盛公司诉请数额以及后续主张事实所涉金额有出入，相互矛盾。对第三组证据的真实性有异议，认为磅单签字人身份信息不明确，磅单上无原、被告双方的盖章，更无我公司代表的签字，同时与合同约定的电子打印磅单不符，所有的磅单都为手写；销收单的质证意见与前述磅单的质证意见一致。对第四组证据的真实性有异议，对与刘勇的微信聊天记录有异议，对《催款工作联系函》、《砂浆结算协议书》的真实性有异议，认为双方表达的意见和客观事实不相符，我公司不清楚欠款项，所有数据当时是原告黄石楚盛公司单方报的，是在原告黄石楚盛公司只要求我公司支付150000元就不再找我公司要款的前提下进行的协商和调解，我公司对这个欠款事实是不清楚的，但我公司认为150000元是在我公司的事实风险承担范围内才同意调解，调解过程不能作为证据使用，欠款金额是原告黄石楚盛公司单方报价，证明内容和第二组证据是有矛盾的。原告黄石楚盛公司发表质证意见如下：对被告湖北惠博公司提交的第一组证据的真实性、合法性及关联性有异议，认为工程款分配表和工资发放表由被告湖北惠博公司自行制作，我公司未参与，无法核实真实性，严格来讲，相关表格只是被告湖北惠博公司的内部资料，且工程款分配表中记载向我公司支付的砂浆款与我公司提供的数额不符，此外，未提供B、C、E、4、5、6号楼等施工项目的人员登记表，进而无法与我公司提供的第二、三组证据中的人员进行核对，63-72号楼支付的其他款项与本案无关，亦不能实现被告湖北惠博公司的证明目的，相反如果证据是真实的，更能说明被告湖北惠博公司将工程转包或分包给项目经理或实际施工人的事实。对双方当事人均无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：原告黄石楚盛公司提交的第二组证据与其提交的第一组证据能够部分佐证，被告湖北惠博公司认可原告黄石楚盛公司向其承包的工程项目提供了预拌砂浆，被告湖北惠博公司对该组证据的真实性虽有异议，但并未提供相关证据予以反驳，故本院依法对该组证据部分予以采信。第三组证据与其提交的第一、二组证据能够部分佐证，被告湖北惠博公司认可原告黄石楚盛公司向其承包的工程提供了预拌砂浆，被告湖北惠博公司对该组证据的真实性虽有异议，但并未提供相关证据予以反驳，故本院依法对该组证据部分予以采信。对第四组证据中的微信聊天记录，被告湖北惠博公司认可刘勇是其公司经理，该微信聊天记录部分真实、合法，与本案事实具有关联性，故本院依法对该证据部分予以采信；另《砂浆结算协议书》是由被告湖北惠博公司提供，原告黄石楚盛公司对《砂浆结算协议书》部分予以认可，故本院依法对该证据部分予以采信；《催款工作联系函》真实、合法，与本案事实具有关联性，故本院依法对该证据予以采信。被告湖北惠博公司提交的第一组证据与本案事实不具有关联性，故本院依法对该组证据不予采信。本院经审理查明的事实如下：2014年4月16日，买方湖北惠博公司（以下简称甲方）与卖方黄石楚盛公司（以下简称乙方）签订NO.20120222《黄石市建设工程预拌砂浆买卖合同》（以下简称砂浆买卖合同一），合同约定：根据《中华人民共和国合同法》、《预拌砂浆》（JG/T230-2007行业标准）、《黄石市预拌砂浆管理规定》，甲方就一期酒店及接待中心B区、C区工程所需预拌砂浆之事，经与乙方协商一致，签订本买卖合同。一、本合同买卖预拌砂浆总数约4000吨，总价款合计人民币约1300000元；二、预拌砂浆总量计算办法：预拌砂浆供应应以运输车的发货磅单总量计算；三、双方权利和义务：（一）乙方权利和义务：1、按JG/T230-2007行业标准及本合同的要求完成砂浆配合比设计、生产和供应，并对所提供预拌砂浆质量负责。2、设置汽车磅等计量器具，保证供货数量。3、按照合同约定和双方商定的供货计划按时发货，保证施工进度和工程连续使用砂浆的需要。（二）甲方权利和义务：1、应在24小时前向乙方填报《预拌砂浆需求通知单》，通知单中详细载明工程名称、施工部位、规格品种及需求量。2、按合同约定支付预拌砂浆货款；四、违约责任：甲方违约责任：未按合同约定向乙方支付购货款，除按总货款的日万分之五向乙方支付违约金外，在不影响建设工程质量的前提下乙方有权停止供货，还应赔偿由此给乙方造成的其他损失；五、争议和仲裁：合同争议解决方式：本合同在履行中所发生争议，由双方协商解决。如协商不成,依法向下陆区人民法院起诉。六、补充条款:按当月市场指导价下浮5％；罐租：20元/天；运费：15元/吨；结算：老历年年底结清。七、预拌砂浆买卖清单：运输距离（公里）：20公里内、运输费（元/吨）：15元/吨、交货地点：章畈村、合同总量：约4000吨、合同总价：约1300000元。八、其他事项：本合同一式两份，甲乙双方各执一份，一份存黄石市散装水泥办公室备案。本合同自双方签字盖章之日起生效。2015年9月15日，买方湖北惠博公司（以下简称甲方）与卖方黄石楚盛公司（以下简称乙方）签订NO.2014020《黄石市建设工程预拌砂浆买卖合同》（以下简称砂浆买卖合同二），合同约定：根据《中华人民共和国合同法》、《预拌砂浆》（GB/T25181-2010国家标准）、《黄石市预拌砂浆管理规定》，甲方就温泉度假村4、5、6号楼工程所需预拌砂浆之事，经与乙方协商一致，签订本买卖合同。一、本合同买卖预拌砂浆总数1000吨，总价款合计人民币叁拾万元正（明细详见“预拌砂浆买卖清单”）；二、双方权利和义务：乙方权利和义务：按GB/T25181-2010国家标准及本合同的要求完成砂浆配合比设计、生产和供应，并对所提供预拌砂浆质量负责。三、补充条款：（一）计价方式：按同期黄石市预拌砂浆市场指导价下浮5％计算材料单价。（二）计量原则：以卖方电子打印的运输车发货磅单为计量依据，据实计算。（三）付款方式：买方按当月实际用量的70％货款支付卖方，其余货款待砂浆停止供应一个月内一次性付清。（四）储料罐租金15元/个/天；运费20公里内15元/吨。（五）本合同系买卖双方唯一有效签约，再无其他补充。（六）买方应付货款必须进入卖方财务指定帐户。另砂浆买卖合同二中关于“预拌砂浆总量计算方法”、“双方权利和义务”、“甲方违约责任”及“其他事项”的相关约定与砂浆买卖合同一中对应约定相同。2016年9月7日，买方湖北惠博公司（以下简称甲方）与卖方黄石楚盛公司（以下简称乙方）签订NO.2016086《黄石市建设工程预拌砂浆买卖合同》（以下简称砂浆买卖合同三），合同约定：根据《中华人民共和国合同法》、《预拌砂浆》（GB/T25181-2010国家标准）、《黄石市预拌砂浆管理规定》，甲方就黄金山温泉度假村53-62号楼工程所需预拌砂浆之事，经与乙方协商一致，签订本买卖合同。争议与仲裁：合同争议解决方式：本合同在履行中所发生争议，由双方协商解决，或向黄石市散装水泥办公室申请调解解决；协商或调解不成的，依法向供方所在地人民法院提起诉讼。砂浆买卖合同三中关于“预拌砂浆总量计算办法”、“违约责任”及“其他事项”的相关约定与砂浆买卖合同一中对应约定相同，砂浆买卖合同三中关于“双方权利和义务”及“补充条款”的相关约定与砂浆买卖合同二中对应约定相同。2014年6月11日起至2017年8月24日止，黄石楚盛公司向湖北惠博公司供应了相关工程项目所需的预拌砂浆，并提供了预拌砂浆运输、储料罐租赁等配套服务。2018年2月6日，黄石楚盛公司向湖北惠博公司发出《催款工作联系函》，载明：贵公司因承建“度假村等项目”使用我公司商品砂浆，使用砂浆款共计557594.95元。以上欠款均已严重逾期，经我公司工作人员多次催款无果。请督促该项目经理于2018年2月10日前将上述尾款汇至我公司账号。2019年7月24日，刘勇在与黄石楚盛公司工作人员的微信聊天记录中发送了《砂浆结算协议书》，载明：甲方（供货方）：黄石楚盛公司，乙方（购买方）：湖北惠博公司；因汪仁温泉度假村项目施工需要，乙方向甲方购买砂浆混凝土，现由双方对砂浆货款及其他费用一并进行结算，并签订本结算协议，以资双方公同遵守：一、甲方累计向乙方供应砂浆并提供砂浆储料罐租赁等配套服务，总款项为588731.16元，乙方已支付部分款项，尚有部分款项未支付。现经双方协商，由乙方一次性向甲方支付砂浆及其他各项费用的尾款150000元整，则双方全部账目结清。二、该150000元款项在本协议签订后十日内，由乙方向甲方支付，该款付清即表示结算已完成，乙方不再欠甲方任何款项，甲方不得向乙方主张任何权利。但双方经协商后并未签署该协议书，后黄石楚盛公司多次向湖北惠博公司催讨欠付款未果，故而成讼。另查明，原、被告均认可：1、除签订的三份砂浆买卖合同的相关工程外，没有签订相关合同的E区亦属于湖北惠博公司施工部位，也是由黄石楚盛公司提供的预拌砂浆。2、刘勇是湖北惠博公司经理。3、三份砂浆买卖合同中，湖北惠博公司的签字委托代表人是签订合同代理人，他们是工程项目承包人，但所有的砂浆买卖合同结算和施工管理是由湖北惠博公司全面完成的。湖北惠博公司没有与签字委托代理人签订其他合同。本院认为，1、对被告湖北惠博公司辩称“原告黄石楚盛公司诉请已经超过诉讼时效。原告黄石楚盛公司提交的证据材料2014年合同所有对账单都在2015年，已经超过了3年的诉讼时效”，本案中，原、被告于2016年9月7日签订砂浆买卖合同三，且相关工程项目的预拌砂浆最后一次购货日期为2017年8月24日，根据相关法律规定，截至原告黄石楚盛公司向本院起诉之日，其诉请未超过诉讼时效，故本院依法对被告湖北惠博公司提出的该辩称不予支持。2、原、被告均认可三份砂浆买卖合同中，被告湖北惠博公司的签字委托代表人是签订合同代理人，且三份砂浆买卖合同均加盖了原、被告公司的印章，体现了签约当事人真实意思表示，亦未违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效，签约当事人应信守履行。本案中，原告黄石楚盛公司依约向被告湖北惠博公司供应了相关工程项目所需的预拌砂浆，并提供砂浆运输、储料罐租赁等配套服务，履行了合同约定的义务，被告湖北惠博公司亦应当按合同约定履行向原告黄石楚盛公司支付预拌砂浆货款等款项的义务，另被告湖北惠博公司认可其尚欠原告黄石楚盛公司的部分款项未支付，但不能说明未付款项数额及已付款数额的情况，应承担举证不能责任，故本院结合原告黄石楚盛公司提交的对账单等证据，依法确认被告湖北惠博公司至今尚欠原告黄石楚盛公司385899.43元。对被告湖北惠博公司辩称“事实及理由中我公司应付款没有经过与原告黄石楚盛公司对账，大部分对账单未经经办人签字，也为加盖公章，对此我公司不予认可”，本案中，被告湖北惠博公司经理刘勇在与原告黄石楚盛公司工作人员的微信聊天记录中发送的《砂浆结算协议书》中载明原告黄石楚盛公司累计供应砂浆并提供砂浆储料罐租赁等配套服务的总款项为588731.16元，被告湖北惠博公司已支付部分款项，尚有部分款项未支付，但被告湖北惠博公司却无法说明已付款和尚未付款的具体数额与常理不符。另涉案工程的B区、C区、4＃-6＃、53＃-62＃、E区等工程项目均是由被告湖北惠博公司承建，被告湖北惠博公司认可砂浆买卖合同结算和施工管理是由其全面完成的，只是在实际施工中将相关工程项目分包给了不同的项目经理或实际施工人，但被告湖北惠博公司并未举证证明原、被告约定对预拌砂浆货款等款项的对账结算必须经经办人签字、加盖公章或对对账经办人进行明确指定，也未举证证明原、被告约定对预拌砂浆的供货时间、种类、总量及金额必须出具相应的对账结算凭证，故被告湖北惠博公司未能举证对原告黄石楚盛公司所证实的事实予以实质性反驳，应承担举证不能责任，故本院依法对被告湖北惠博公司提出的该辩称不予支持。3、本案中，被告湖北惠博公司有多笔款项未在相应的履约期限内付清，其行为已构成违约，根据三份砂浆买卖合同中的约定“未按合同约定支付购货款，按总货款的日万分之五支付违约金”，原告黄石楚盛公司有权要求被告湖北惠博公司支付违约金，经核算，原告黄石楚盛公司主张的违约金既符合合同约定亦未违反相关法律的规定，故本院依法确认被告湖北惠博公司应支付原告黄石楚盛公司违约金（分段计算方法：①截至2019年8月12日的违约金236167.34元；②以385899.43元为基数，按日万分之五的标准，计算自2019年8月13日起至欠付款项实际清偿之日止）。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告湖北惠博建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付原告黄石市楚盛砂浆供应有限公司385899.43元、违约金（分段计算方法：①截至2019年8月12日的违约金236167.34元；②以385899.43元为基数，按日万分之五的标准，计算自2019年8月13日起至欠付款项实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10020元，由被告湖北惠博建筑工程有限责任公司负担（于本判决生效之日起三日内交纳本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向湖北省黄石市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  张 蓉人民陪审员  罗莲英人民陪审员  刘秋香二〇二〇年四月二十一日法官助理冯振宇书记员汤子琴