安徽省泗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1324民初5420号 原告：童某1，男，2013年1月13日出生，汉族，住安徽省泗县。 法定代理人：童某2（童某1之父），男，1991年1月8日出生，汉族，住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：杨涛，安徽法理律师事务所律师。 被告：孙德化，男，1954年4月5日出生，汉族，住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：李李，安徽郑良付律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘继兰，安徽郑良付律师事务所实习律师。 被告：孙茂林，男，1958年7月1日出生，汉族，住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：朱鹏，安徽邦建律师事务所律师。 原告童某1与被告孙德化、孙茂林健康权纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告童某1的法宝代理人童某2，委托诉讼代理人杨涛，被告孙德化及委托诉讼代理李李、刘继兰，被告孙茂林及委托诉讼代理人朱鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告童某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等合计87815.81元;2.诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求，将赔偿数额变更为169403.81元。事实和理由：2019年4月18日下午4时50分许，原告放学后去邻近孙庄找其奶奶，而被告当时正在本村村民孙茂林家平整房屋地基，原告路过此处时，被孙德化刨地的爪钩子刨中头部，导致原告当场昏迷。原告受伤后，被送往南京儿童医院住院治疗，经诊断原告的伤情为右侧额部开放性颅内损伤、右侧额部创伤性颅内出血、右侧额部开放性颅骨骨折。原告住院治疗8天，花费医疗费30000元。经安徽虹乡司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，护理期、营养期各为60天。但到目前为止，被告仅支付部分费用。为了维护原告的合法权益，请求依法判决。 被告孙德化辩称，本案是孙德化为孙茂林提供劳务过程中导致他人损害，根据侵权法，原告造成损失应由孙茂林承担。原告对于损失后果存在一定过错，原告奶奶童雪芹与孙德化同为孙茂林提供劳务，原告之所以受伤系原告奶奶接去，非路过，且经现场其他人劝阻后拒绝带离施工现场。案发后孙德化对原告进行积极施救并支付相关费用。 被告孙茂林辩称，被告孙德化应对本起事故发生承担连带责任，案发当天孙德化为我提供服务，原告到达现场，由于孙德化观察疏忽，造成本次事故发生，因此孙德化对本次事故发生存在重大过失，被告孙德化是本案最终承担主体，应减轻被告承担责任。原告作为无民事行为能力，不应到达施工现场，施工现场本身具有一定危险性，原告监护人没有尽到监护责任，任由原告在施工现场玩耍，导致本案发生，因此原告对本次事故具有过错。 经审理查明，本院认定事实如下：孙茂林系丁湖镇仝沟村孙庄人，2019年4月18日下午孙茂林因家中盖屋，需平整房屋地基，遂雇佣童雪芹（童某1奶奶）、陈某为其平整，因人手不够，童雪芹电话通知孙德化一起来干活。童某1放学前，童雪芹准备去接童某1，但童某1自己跑到孙茂林家施工现场找其奶奶童雪芹，并在现场和另外一孩子（童雪芹弟弟家孩子）玩耍，陈某提醒童雪芹先将孩子送回家，因忙于干活，没有在意。4时50分左右当孙德化在用爪钩刨地时，童某1突然从旁边跑过，爪钩刨中童某1头部，导致其受伤。 童某1受伤后，先后到丁湖镇卫生院进行简单处理，后又被送到泗县人民医院检查，花去费用362.56元（其中孙德化支付141.56元），因伤情较重，当天转入南京市儿童医院住院治疗，住院8天，花去费用31555.01元，经诊断：右侧额部开放性颅内损伤、右侧额部创伤性颅内出血、右侧额部开放性颅骨骨折。2019年4月26日出院。孙德化先后在南京儿童医院预交费用7200元，微信转帐15000元给童某2，支付童某1转院去南京包车费用2600元。2019年9月2日，安徽法理律师事务所委托安徽虹乡司法鉴定所对童某1的伤残等级及其护理期、营养期进行鉴定。经鉴定童某1伤残等级为九级，护理期为60日，营养期为60日，鉴定费用1430元。原被告双方因各项赔偿问题发生争议，童某1诉讼来院。 另查明，事故发生后，孙茂林支付给孙德化劳务费100元。 以上事实有原告提供的光盘一张、南京儿童医院门诊单、住院病历、出院小结、费用明细清单、医疗费票据、车辆通行证、安徽虹乡司法鉴定所鉴定意见书，被告孙德化提供的南京儿童医院住院预交费临时收据、微信转帐凭证、包车票据、证人陈某当庭证言等在卷佐证。 本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。另外，行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中被告孙茂林雇请童雪芹、陈某、孙德化三人为其家平整地基,被告孙茂林与孙德化之间形成了雇佣关系,亦即劳务关系,作为提供劳务的雇员孙德化在从事雇佣活动中致人损害,作为接受劳务的雇主即被告孙茂林应当承担侵权责任，但被告孙德化在施工过程中，疏于观察，明知施工现场有孩子玩耍，未能尽到应有的注意义务，存在重大过失，亦承担侵权责任。原告奶奶董雪芹在施工现场干活，明知孩子在现场玩耍有一定危险性，且在他人提醒下仍未有注意，对原告的受伤也有一定过错,也应承担一定的责任。为避免司法资源浪费，本院根据公平原则，综合考虑原告监护人及被告的过错程度,酌情确定孙德化对原告受伤损失承担40%的责任,被告孙茂林对原告损失承担30%的责任,原告监护人自行承担30%责任。 根据法律规定及当事人诉讼请求，原告的损失为:医疗费根据医疗机构出具医疗费票据确定，医疗费应为31917.57元；营养费参照医疗机构及鉴定机构意见确定，营养费应为1800（30元/日×60日）；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，住院伙食补助费应为240元（30元/天×8天）；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理费应为7408.8元(60天×123.48元/天）；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金（鉴定费）应为139002元（34393元/年×20年×20%+1430元）；精神损害抚慰金根据受害人伤残等级及过错程度确定，精神损害抚慰金应为3000元。交通费根据实际票据确定，交通费为2600元。上述原告损失合计为185968.37元，其中被告孙德化应赔偿74387.35元(185959.36元×40%)，扣除已支付的费用24941.56元，被告孙德化还应赔偿49445.79元;被告孙茂林应赔偿55790.51元(185959.36元×30%)。原告要求另外主张交通费1000元，因未有证据，本院不支持。 综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下: 一、被告孙德化于本判决生效后十内赔偿原告童某1各项损失49445.79元。 二、被告孙茂林于本判决生效后十内赔偿原告童某1各项损失55790.51元。 三、被告孙德化、孙茂林对上述第一、第二项赔偿数额互负连带责任； 四、驳回原告童某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费574元，由原告童某1负担172元，被告孙德化负担230元，被告孙茂林负担172元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员 李 军 二〇二〇年四月八日 书记员 周文娟 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。