河南省安阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫05行终2号上诉人（原审原告）李吉兴，男，1960年3月13日出生，汉族，住林州市。委托代理人周锁顺，安阳市林州市博开法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）林州市住房和城乡建设局，住所地林州市人民路中段192号。法定代表人陈志斌，职务局长。出庭应诉负责人刘松根，林州市住房和城乡建设局副局长。委托代理人陈旭光，林州市城乡建设局工作人员。委托代理人闫波芳，河南新天河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）林州市自然资源和规划局，住所地林州市长春大道东段。法定代表人刘付周，职务党组书记。出庭应诉负责人吕克勤，林州市自然资源和规划局副主任。委托代理人郭陆生，该单位工作人员。委托代理人韩冰，河南新林州律师事务所律师。原审第三人河南昌翔置业有限公司，住所地林州市林虑大道82号。法定代表人程姣芬，职务经理。委托代理人刘勇，河南新天河律师事务所律师。上诉人李吉兴因诉被上诉人林州市住房和城乡建设局、林州市自然资源和规划局撤销行政行为一案，不服安阳市文峰区人民法院（2019）豫0502行初42号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明:2014年10月9日，河南昌翔置业有限公司向林州市住房和城乡建设局提出对其拟开发的温莎王朝住宅小区二期项目办理建设工程规划许可证的申请，并提交土地使用证和豫安林州房﹝2014﹞00001号河南省企业投资项目备案确认书等资料。2014年11月21日，经专家评审，温莎王朝住宅小区二期位于林虑大道与太行路交叉口西北（一期工程西侧），由河南省城乡建筑设计院有限公司进行设计。规划总用地面积约42181㎡（约合63.3亩），规划31F住宅楼1栋，32F住宅楼1栋，26F住宅楼1栋，18F住宅楼1栋，3F（局部1F）幼儿园1栋，2F社区用房，临林虑大道为25F底商（3F商业）住宅楼，规划总建筑面积约143494㎡，各项指标均符合规范规定。2016年1月4日，河南昌翔置业有限公司申请的其开发建设的温莎王朝住宅小区二期的建设工程规划许可证通过林州市住房和城乡建设局审批。2016年1月5日，林州市住房和城乡建设局为第三人河南昌翔置业有限公司颁发了建字第2016010501号建设工程规划许可证。2018年9月18日下午，林州市“两违”治理工作小组召开专题会议，协调解决温莎王朝二期15号楼位移等五个项目存在的问题。温莎王朝二期项目位于林虑大道与太行路交叉口西北(温莎王朝一期西侧）。该项目实际建设情况与规划审批方案不符，3栋楼存在移位等违规情况，其中11号楼向西位移1.09米，12号楼向西位移1.02米，15号楼向西位移5.09米。原审批方案中15号楼距西侧民房间距为14.5米，现状距民房约为9.5米。经研究，该项目处罚到位后，住建局按现状变更规划建设等相关手续，开元街道办事处负责做好群众的信访稳定工作。2018年9月30日，林州市违法用地违规建设专项治理工作领导小组办公室通知（2018年证字第13号），内容为，市住建局：河南昌翔置业有限公司开发建设的温莎王朝二期15号楼项目位移已处罚到位，经领导小组联席会议研究同意变更规划条件，限你单位受理项目方申请之日起，抓紧时间变更工程建设规划许可证。同日，林州市城乡规划管理中心建筑工程科向行政中心审批科出具“函”，内容为：温莎王朝二期15号楼项目已经“两违办”处理完毕，测绘成果及处理意见已报我科，请及时按“两违办”处理意见变更《建设工程规划许可证》。2018年11月7日，林州市住房和城乡规划建设局作出了建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证。另查明，李吉兴居住的民房与河南昌翔置业有限公司开发建设的温莎王朝二期15号楼的西侧相邻。2019年1月，林州市机构改革，林州市住房和城乡规划建设局城乡规划管理职责划入林州市自然资源和规划局，林州市住房和城乡规划建设局更名为林州市住房和城乡建设局。原审法院认为：李吉兴居住的民房与河南昌翔置业有限公司开发建设的温莎王朝二期15号楼西侧相邻。温莎王朝二期15号楼项目建设中发生位移，原审批方案中15号楼距西侧民房间距为14.5米，现状距民房约为9.5米。故林州市住房和城乡规划建设局颁发的有关温莎王朝二期15号楼项目现状的建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证与李吉兴具有法律上的利害关系，李吉兴具有本案原告主体资格。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第四十三条规定：“建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示。”《安阳市城市规划技术管理暂行规定》第二十条，表2《新建建筑退让地界控制表》，南北朝向建筑高度24米以上，新建建筑退让西侧地界不小于7米。《建筑设计防火规范》中《民用建筑之间的防火间距》（表5.2.2）高层民用建筑与耐火等级一、二级裙房和其他民用建筑防火间距为9米。本案温莎王朝二期15号楼现状距西侧民房约为9.5米，满足国家上述规范标准。根据日照分析图显示，温莎王朝二期15号楼的西侧民房也满足大寒日3小时日照标准。综上，河南昌翔置业有限公司开发建设的温莎王朝二期15号楼的现状仍满足原规划设计条件书及相关规范的各项指标要求，林州市住房和城乡规划建设局依据其职权，按照程序规定，依法作出建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证，并无不当。李吉兴请求撤销林州市住房和城乡规划建设局作出的建字第LW变更2018014号建筑工程规划许可证的理由不足，不予支持。由于林州市住房和城乡建设局城乡规划管理职责已划入林州市自然资源和规划局，林州市住房和城乡建设局已不具备本案被告主体资格，应驳回李吉兴对林州市住房和城乡建设局的起诉。原审法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回李吉兴的诉讼请求。案件受理费50元，由李吉兴负担。上诉人李吉兴上诉称：被上诉人的该行政许可决定是根据行政处罚结果作出的决定，没有申请人的申请，未提供相关资料，没有审查核实，没有告知利害关系人，未听取利害关系人的意见、陈述和申辩，且没有依法公示和没有组织举行听证，违反法律规定。一审法院依据的《安阳市城市规划技术管理暂行规定》地方性法规，但地方政府规章不是设定行政许可权限，不能作为定案依据。请求：撤销一审判决，撤销林州市住房和城乡建设局2018年11月份建筑工程规划许可证。被上诉人林州市住房和城乡建设局答辩称：林州市住房和城乡建设局不是本案的适格被告，林州市住房和城乡建设局的规划职能已于2019年2月调整到林州市自然资源和规划局，林州市住房和城乡建设局不再行使规划职能。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第二十六条规定，应由继续行使规划职能的行政机关为被告参与诉讼。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求：驳回上诉，维持原判。被上诉人林州市自然资源和规划局答辩称：林州市住房和城乡建设局2018年11月份作出的建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证，程序合法，事实认定清楚、适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。原审第三人河南昌翔置业有限公司述称：行政机关向河南昌翔置业有限公司颁发的涉案建设工程规划许可证符合法律规定，建筑侧间距、日照不违反规划、技术规范的要求，请求：驳回上诉人的上诉请求。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为:本案中，2018年11月7日，林州市住房和城乡规划建设局作出了建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证。根据当时的《城市居住区规划设计规范》GB50180-93(2016年版)规定住宅侧面间距，应符合下列规定：条式住宅侧面间距，高层与各种层数住宅之间不宜小于13米。同时，该规范用词中明确解释，表示允许稍有选择，在条件许可时首先应这样做的采用“宜”或“不宜”。前述规定采用的不宜，显然是可选择的，不是不能少于13米。《建筑设计防火规范》中《民用建筑之间的防火间距》（表5.2.2）：高层民用建筑与耐火等级一、二级裙房和其他民用建筑防火间距为9米。本案温莎王朝二期15号楼现状距西侧民房约为9.5米，满足国家上述规范标准。根据日照分析图显示，温莎王朝二期15号楼的西侧民房也满足大寒日3小时日照标准。该建设工程规划许可证虽程序存在瑕疵，但河南昌翔置业有限公司开发建设的温莎王朝二期15号楼的现状满足原规划设计条件书及相关规范的各项指标要求，林州市住房和城乡规划建设局依据其职权，作出建字第LW变更2018014号建设工程规划许可证，并无不当。上诉人李吉兴的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李吉兴负担。本判决为终审判决。审判长  袁武明审判员  武丽霞审判员  段 新二〇二〇年四月二十三日书记员  王俊芳