广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1821民初205号原告：黄忠生，男，1969年8月22日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：张才勇，广东天穗律师事务所律师。被告：佛冈县利民装卸服务有限公司，住所地：佛冈县*********，统一社会信用代码：914**********464X2。法定代表人：范某1。委托诉讼代理人：黄剑波，经理。委托诉讼代理人：朱志科，经理。原告黄忠生与被告佛冈县利民装卸服务有限公司（以下简称：利民公司）劳动争议一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄忠生的委托诉讼代理人张才勇，被告利民公司的委托诉讼代理人黄剑波、朱志科到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄忠生向本院提出诉讼请求：一、判令确认原告与被告劳动关系于2019年10月31日解除；二、判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金11894.02元；三、判令被告向原告支付应休未休年假工资6562.22元；四、判令被告向原告支付工伤待遇赔偿141220.69元；五、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告认为佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出的佛劳人仲案字〔2019〕93号仲裁裁决关于解除劳动关系经济补偿金、应休未休年假工资等问题认定的事实错误，裁决不符合法律规定。原告于2017年10月1日入职被告处，在该公司从事装卸工工作。在2017年12月19日原告在该公司工作期间，不慎摔伤左股骨，其后立即送至东莞市麻涌医院治疗，12月20日转送至佛山市中医院，经诊断为“左股骨粗隆间骨折”。2018年11月9日清远市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》（清劳鉴（2）初字2018年97号），确认工伤时间为2017年12月19日，评定原告伤残等级为玖级，确认停工留薪期为拾个月。停工留薪期满原告多次要求返岗上班，被告均以未有合适岗位未有要求原告待岗，且被告未支付原告工资。事发前原告平均工资为4757.61元／月。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条，被告未足额支付原告停职留薪期间及待岗期间的工资，原告有权解除双方劳动合同关系并要求被告支付经济补偿金。被告并没有依法为原告安排带薪年假。根据《职工带薪年休假条例》的规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，即2017年10月1日至2019年10月31日期间共10天的带薪年假工资6562.22元。综上，被告未足额发放工资，未支付工伤待遇赔偿的行为已经严重违反了劳动合同法的相关规定，为维护原告的合法权益，向法院提起民事诉讼，恳请公正判决，判如所请。被告利民公司辩称：一、原告诉讼请求第一项请求判令确认原告与被告劳动关系于2019年10月31日解除。根据佛冈县劳动人事争议仲裁委员会（下称“佛冈县仲裁委”）作出的佛劳人仲案字〔2019〕93号以及佛劳人仲案字〔2020〕9号两份仲裁裁决书认定事实清楚，引用法律正确，依法应当予以维持。佛冈县仲裁委经审查认定的基本事实，全因被告自2017年12月19日工作期间受伤，经社会保险行政部门认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级，确认停工留薪期为十个月即2018年10月19日医疗期终结，原告在未经劳动能力鉴定委员会批准确认延长医疗期的情况下，没有再回被告处正常上班付出劳动或者报到，亦未向被告请假或作其他不到岗的情况说明，因此原告黄忠生以各种理由拒不返岗上班，已经严重违反公司规章制度和相关法律法规，严重影响公司的生产作业安排，我司与原告在仲裁庭审中均有充分答辩证据予以证实，原告在申请劳动仲裁前（即2019年11月7日前），双方仍然存在劳动关系，用人单位有用工自主权利，而劳动者享有平等就业权和职业选择权；另，原告向劳动仲裁庭申请仲裁要求被告全额支付工伤保险待遇补偿金，根据《广东省工伤保险条例》中第三十二条第二项规定，即可视为提出劳动仲裁申请之日起，原告向被告提出解除劳动关系，则依据相关规定双方解除劳动关系，原告三翻四次以非法达到目的为其进行掩饰，继而往后进行不劳而获、非法敛财的黑暗勾当作铺垫。因此劳动仲裁认定事实清楚，仲裁程序合法有效，引用法律和条例正确，被告请求法院依照佛冈县仲裁委裁决结果执行，对原告没有事实与法律依据的诉讼请求，依法应当予以驳回。二、原告的诉讼请求第二项要求我司支付经济补偿金没有事实与法律依据，应当被依法驳回。（一）原告以依据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”来企图令被告与之解除劳动关系，非法获取经济补偿金为目的。经劳动仲裁委庭审认定，原告自2017年10月入职以来，原告通过正常付出劳动的劳动报酬，我司已经足额支付完毕，所以被告不存在“未及时足额支付劳动报酬的”的行为；而为劳动者缴纳社会保险费方面，自原告入职以来，一直到双方初次进行劳动仲裁期间，均一直在缴纳中，所以也不存在“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的行为；我司已经及时足额发放劳动报酬，由原告提供的银行流水清单和社保缴纳清单可以反映情况，分别反映的是2017年10月、11月以及被告受工伤的12月，三个月的工资发放情况和社保缴纳情况，综上所述，不存在原告所述的不足额、无故拖欠劳动报酬的情形，并且有依法为劳动者缴纳社会保险费。停工留薪期是为了给因工作受伤的工人所准备的，实质上是为了保障工人的实际利益，但是接受医疗的同时，工人也会得到一定的薪酬。而原告提及的未及时足额支付的是停工留薪期间享受的原工资待遇，并非原告付出劳动的劳动报酬，根据《劳动法》第四十六条规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬，也就是法律规定了劳动报酬是按劳分配的，员工不提供工作，用人单位可以不支付劳动报酬，并且用人单位还可以因员工严重违反劳动纪律或者规章制度为由解除劳动合同。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定诉称被告存在“未及时足额支付劳动报酬的”和“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”行为与事实不符，此情形不属于《劳动合同法》中支付经济补偿金的法定情形，被告请求法院依照佛冈县仲裁委裁决结果，对原告要求支付经济补偿金的诉讼请求，没有事实理由与法律依据的诉讼请求，依法应当予以驳回。三、原告诉讼请求第三项要求我司支付年休假工资，没有事实与法律依据，应当被依法驳回。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天；已满十年不满二十年的，年休假十天；已满二十年的，年休假十五天。”的规定，原告于2017年10月1日入职我司，按照相关法律法规规定，2018年10月31日前，被告不享受带薪年休假，至于2018年11月后期的在职期间，被告自入职两个月工伤，停工留薪期过后也没有回过我司上班付出劳动，长期处于休病假状态，根据《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满一年不满十年的职工，请病假累计2个月以上的；”的规定，即原告未在所在岗位累计工作满一年，而受伤休息不是正常上班，不符合国家相关法律法规，原告黄忠生不享受年休假，故没有依据享受法定年休假的基本条件，对此，原告提出的支付年休假的诉讼请求，缺乏事实理由和法律依据，故我司无须支付申请人年休假工资，应予以驳回诉讼请求。四、原告诉讼请求第四项要求我司支付工伤待遇赔偿。被告认为原告提出的赔偿金额模糊笼统，夸大其词，值得商榷。依照双方当时仲裁庭审确认原告受伤前月平均工资为￥4205.27元，以这一认定事实为计算依据，仲裁庭程序合法有效，引用法律和条例正确，应根据《广东省工伤保险条例》的支付凭据及仲裁委员会佛劳人仲案字〔2019〕93号的裁决结果执行。五、原告的诉讼请求第五项请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。原告要求被告承担本案的全部损失费用，但是原告并没有实事求是反映事实之全部，故被告只需承担法院最后判决的应支付部分相应的诉讼费，其余部分则由原告自行承担。综上所述，自原告入职以来，我司与原告维持劳动关系，原告工伤后经治疗恢复后，停工薪留职过后超过一年，一直处于停工状态，被告与其协商多次返岗工作无果，原告仍无动于衷，也并无履行申请请假手续，原告作为劳动者，应当遵守被告的规章制度和劳动纪律，服从工作管理安排，履行劳动义务，原告存在以上不服从劳动安排，违反劳动纪律和公司规章制度的事实行为，我司没有违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等的禁止性规定，事实理由充分，对此，望有关裁决部门不能助长此等不通过付出劳动就通过歪门邪道从而妄图获得经济利益的风气，原告提出的诉讼请求，缺乏事实理由和法律依据，为维护被告的正当合法权益，请根据合理情况作出公正判决。原告黄忠生依法向本院提交了以下证据：1、佛冈县劳动人事争议仲裁委员会裁决书，拟证明原告于2019年11月8日向清远市佛冈县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会已作出裁决；2、劳动合同书，拟证明申请人与被申请人于2017年10月1日建立劳动关系，合同期限自2017年10月1日至2018年12月31日；3、佛山市中医院入、出院记录，拟证明原告受伤后先在东莞治疗后，于2017年12月20日转到佛山市中医院治疗，于2017年12月28日出院，共住院9天；4、初次鉴定（确认）结论书，拟证明申请人因工受伤劳动鉴定伤残等级为玖级、停工留薪期为拾个月；5、银行流水账单，拟证明申请人受伤前的平均工资为4757.61元；6、个人社保缴费明细表，拟证明被申请人为申请人缴纳自2017年10月至2019年11月的社会保险，双方存在事实劳动关系。被告利民公司依法向本院提交了以下证据：1、佛冈县劳动人事争议仲裁委员会裁决书（2019）93号，拟证明被告与原告第一次进行劳动仲裁的裁决结果；2、佛冈县劳动人事争议仲裁委员会裁决书（2020）9号，拟证明被告与原告第二次进行劳动仲裁的裁决结果；3、护理费用、伙食补助等的支付收条，拟证明原告确实有收取我公司支付的相关款项等情况；4、《工伤职工就医交通住宿伙食费核定单》，拟证明社保局对原告开具的工伤职工就医交通住宿伙食费核定单；5、《工伤保险伤残待遇核定单》，拟证明社保局对原告开具的工伤保险伤残待遇核定单；6、《工伤保险一次性医疗补助金核定单》，拟证明社保局对原告开具的一次性医疗补助金核定单；7、支付工资的短信情况及截图，原告的收条凭证，拟证明原告确实有收取我公司支付的相关款项等情况；8、已经支付黄忠生工伤款明细记录表，拟证明从目前为止，我司总共支付原告的所有工伤款明细；9、原告第一次与第二次向劳动仲裁申请仲裁的申请书，拟证明原告多次企图通过不劳而获的手段进行诬告我司，从而企图获得经济利益；10、由原告提供和仲裁庭审三方确认的原告平均工资认定金额，拟证明原告平均工资认定金额为4205.27元。上述证据材料，经庭审举证、质证及审查核实。本院经审理并结合上述证据材料及庭审笔录认定事实如下：被告利民公司是依法成立的有限责任公司，经营范围包括人力装卸、劳务外包、劳务派遣等。2017年10月1日，原告黄忠生入职被告利民公司工作（担任装卸工），双方有签订《书面劳动合同》，合同约定期限为2017年10月1日至2018年12月31日，乙方（黄忠生）的基本工资为1510元/月，并以此为加班工资计算基数......。原告2107年10月工资4896.61元、11月工资4618.61元、12月工资3100.61元，平均工资4205.27元。2017年12月19日，原告黄忠生在工作期间不慎受伤，当天被送至东莞市麻涌医院治疗，2017年12月20日转至佛山市中医院住院治疗，2017年12月28日出院，共住院9天；出院诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折。2018年1月30日，佛冈县人力资源和社会保障局认定原告黄忠生所受的伤为工伤；2018年11月9日，清远市劳动能力鉴定委员会出具清劳鉴（2）初字2018年97号初次鉴定（确认）结论书评定“被鉴定人黄忠生劳动功能障碍等级为玖级；生活自理障碍等级为无级；确认停工留薪期（即医疗期）为拾个月”。2018年3月15日，原告黄忠生收到被告利民公司垫付的护理费用3000元；被告利民公司支付给原告黄忠生停工留薪期间工资共计32760.39元。自2017年10月至2019年11月，被告利民公司全额为原告黄忠生缴纳社会保险费，自2018年11月至2019年11月，应由原告黄忠生个人缴纳部分共计3898.94元，被告利民公司未给予扣减。2019年8月19日，原告黄忠生出具收据收到被告利民公司支付的由佛冈县社会保险基金管理局核发的一次性伤残补助金26154元、伙食费189元。原告黄忠生受伤后，一直未回到被告利民公司上班。原告黄忠生于2019年11月8日申请劳动仲裁，仲裁请求：1、请求裁令申请人与被申请人于2019年10月31日解除劳动关系；2、请求裁令被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金10513.1元；3、请求裁令被申请人支付申请人应休未休年假工资5800.37元；4、请求裁令被申请人支付申请人工伤待遇赔偿125452.83元。增加：请求增加裁令被申请人支付申请人停工留薪期结束至申请劳动仲裁时的工资差额41485.78元；2、请求增加裁令被申请人支付申请人未签劳动合同的二倍工资37843.47元。2019年12月9日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出佛劳人仲案字〔2019〕93号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人伤残玖级工伤待遇差额53746.13元；二、被申请人支付申请人停工留薪期间工资差额6292.31元；三、驳回申请人提出的其他仲裁请求。原告黄忠生不服该仲裁裁决，而向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议纠纷。围绕原告的诉讼请求：一、关于确认原告与被告劳动关系于2019年10月31日解除的请求；首先，原告从未向被告提出解除劳动关系；其次，被告不存在未及时足额支付原告的劳动报酬，也不存在未依法为原告缴纳社会保险费的行为；原告待岗期间没有付出劳动，其待岗期间的工资待遇，并不属于原告的劳动报酬；因此，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定要求确认原告与被告劳动关系于2019年10月31日解除，没有事实依据，适用法律不当，本院不予支持。鉴于原、被告在原告的劳动合同期满后未续签劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，原、被告均有权请求终止劳动关系，但应当办理相关的手续。二、关于被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金11894.02元的请求；因原、被告的劳动关系还没有依法解除，而且即使终止劳动关系，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当支付经济补偿金的情形；因此，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定请求被告支付经济补偿金，缺乏事实理由和法律依据，本院不予支持。三、关于被告向原告支付应休未休年假工资6562.22元的请求；原告入职被告处工作两个多月就因工受伤，停工留薪期及停工留薪期后，原告也没有回到过被告处正常上班付出劳动；根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，工作满一年才能享受带薪年假，即2018年10月前，原告不享有带薪年假；又根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，工作满一年不满10年的，请病假累计2个月以上的，不享受年休假；即2018年10月后，原告受伤休息，没有正常上班，按规定原告不能享受年休假；因此，原告提出的支付年休假工资的请求，缺乏事实理由和法律依据，本院不予支持。四、关于被告向原告支付工伤待遇赔偿141220.69元的请求；首先，原告在工伤前的月平均工资问题，仲裁时原、告已经确认原告在工伤前的月平均工资为4205.27元；而且原告起诉提供的银行流水也证明，原告在2017年10月至12月的月平均工资为4205.27元，因此，本院确认原告在工伤前的月平均工资为4205.27元；其次，关于原告可以获得的工伤保险待遇，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，原、被告终止劳动关系的情况下，原告九级伤残可享受如下待遇：1.一次性伤残补助金九个月的本人工资；2.一次性工伤医疗补助金二个月的本人工资；3.一次性伤残就业补助金八个月的本人工资；即原告的工伤待遇为79900.13元（19月×4205.27元/月），扣减被告已支付原告由佛冈县社会保险基金管理局核发的一次性伤残补助金26154元，被告仍需支付差额53746.13元。此外，关于原告停工留薪期的工资差额问题，对仲裁裁决被告仍需支付停工留薪期工资差额6292.31元给原告，原告没有提出异议，本院予以支持；关于住院伙食补助费189元已经支付，护理费、交通费不予支持的仲裁裁决，原告没有提出异议，本院予以支持。综上所述，原告合理合法诉请，事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持；其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告答辩时提出的合理合法答辩意见，依据、理由充分，本院予以采纳；其他答辩意见，依据、理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条规定，判决如下：一、被告佛冈县利民装卸服务有限公司应支付工伤待遇差额53746.13元给原告黄忠生；二、被告佛冈县利民装卸服务有限公司应支付停工留薪期工资差额6292.31元给原告黄忠生；三、驳回原告黄忠生的其他诉讼请求。以上一、二项费用合计60038.44元，扣减被告代原告缴纳社会保险费3898.94元，被告仍需支付原告差额56139.5元，在本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付完毕；原、被告双方并办理终止劳动关系和终结工伤保险关系的相关手续。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告佛冈县利民装卸服务有限公司负担。原告黄忠生已预交的受理费5元，本判决生效后可申请予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决发生法律效力后，如被告在上述期限内不自觉履行，原告可在履行期限届满之日起最迟二年内向本院申请强制执行。审判员  蓝森明二〇二〇年四月八日书记员  邹 哲附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：户名：佛冈县人民法院账号：447***********051开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石城支行附有关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十四条、第二十五条和第二十七条规定的工伤待遇。