广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂13刑终83号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人(原审被告人)陈叶，男，1982年9月11日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2008年7月23日被判处有期徒刑十五年，2014年4月2日被假释，假释考验期自2014年4月2日至2018年1月6日。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年4月24日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 辩护人玉鹏，广西合运律师事务所律师。 上诉人(原审被告人)陈礼特兵，男，1982年5月22日出生，汉族，小学文化，网络维护员，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年4月4日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 上诉人(原审被告人)谭雪贵，男，1992年7月29日出生，壮族，小学文化，务工，籍贯广西壮族自治区柳州市柳江区，户籍地柳州市柳江区，被捕前住荔浦县清山厂房。因犯盗窃罪，于2010年1月13日被判处拘役三个月二十日；因犯盗窃罪，于2014年12月18日被判处拘役四个月；因犯盗窃罪，于2016年12月19日判处有期徒刑十个月，刑期自2016年6月4日起至2017年4月3日止。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年4月4日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 上诉人(原审被告人)廖祖万，男，1997年12月10日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区荔浦县，户籍地荔浦县，被捕前住荔浦县柳路菜市出租房。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年4月4日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人江祖任，男，1985年11月19日出生，汉族，小学文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年6月22日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、江祖任犯制造毒品罪，原审被告人江祖任犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2020年2月12日作出（2019）桂1302刑初151号刑事判决，原审被告人陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。来宾市人民检察院阅卷后，认为本案事实清楚、证据确实充分，量刑适当，建议不开庭审理。经阅卷和讯问上诉人，研究辩护人的书面辩护意见，认为本案依法不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）制造毒品事实 2018年3月底，被告人陈礼特兵、罗某（另案处理）等人密谋制造毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），由罗某等人负责提供半成品原料，陈礼特兵负责联系寻找制毒师傅。陈礼特兵于2018年3月底的一天联系被告人江祖任，让江祖任帮忙寻找制毒师傅，江祖任为从中获利便答应了陈礼特兵。之后江祖任联系到被告人谭雪贵，谭雪贵同意到来宾市帮忙制造毒品。2018年4月3日凌晨，江祖任和陈礼特兵开车到荔浦县接到谭雪贵，同时谭雪贵的朋友被告人廖祖万也同意加入帮忙制造毒品，并提供制毒用的试管。2018年4月3日中午，陈礼特兵、江祖任将谭雪贵、廖祖万接到来宾市兴宾区凤凰镇后，江祖任先行离开，陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万和陈叶先是将制造毒品的工具及半成品等物品搬到莲塘村陈叶家中准备制造毒品，因陈叶家中有人返回，之后陈叶、陈礼特兵与陈某（另案处理）商议后，陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、陈迁五人便将制毒物品搬到莲塘村陈迁家一栋楼房的二楼内继续制造毒品冰毒。在制毒过程中，由谭雪贵具体操作，陈礼特兵、陈某、廖祖万负责打下手。在当天18时许，陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万在制毒过程中被当场抓获；公安人员当场在现场查获一批制毒工具及20.492千克冰毒半成品疑似物和0.37克毒品海洛因疑似物。经对谭雪贵、廖祖万进行尿液样本检测，结果均为阳性。经鉴定，查获的冰毒半成品疑似物中有8.03474千克中检出1-苯基-2-丙酮成分，查获的海洛因疑似物中检出海洛因成分。 （二）非法持有毒品事实 2018年6月21日，公安机关在办理陈礼特兵等人制毒一案中，在象州县城温泉大道上将在逃人员江祖任抓获，并当场从被告人江祖任所驾驶的车辆桂Ｇ×××××上查获海洛因疑似物净重共15.37克，后取样送检。经鉴定，送检的检材中均检出海洛因成分。 (三)非法持有枪支事实 公安机关在办理陈礼特兵等人制造毒品一案中，被告人江祖任主动交代了其非法持有枪支的违法事实，公安机关在其指引下找到并依法扣押了其所持有的自制改装射钉枪一支及34颗射钉弹、104颗钢珠弹。经鉴定，该自制改装射钉枪是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、通话清单、车辆通行记录、行车轨迹、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、指认照片，被告人陈叶、江祖任、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万的供述和辩解，鉴定意见，扣押、称量、辨认、勘验等笔录、视听资料等证据予以证实。 原判认为，被告人陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、江祖任违反国家毒品管理制度，制造毒品，其行为已触犯刑律，构成制造毒品罪；被告人江祖任违反国家毒品管理制度，非法持有毒品，数量较大，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪；被告人江祖任违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。在共同犯罪过程中，陈叶提供制毒场所、陈礼特兵参与共谋并负责找制毒师傅、谭雪贵直接操作制毒，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；廖祖万、江祖任起帮助作用，起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚。陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、江祖任已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。陈礼特兵、江祖任归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，且江祖任犯非法持有枪支罪系自首，可以从轻处罚。陈叶、谭雪贵因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。江祖任一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条第一款及第三款、第一百二十八条第一款、第三百四十七条第一款及第二款、第三百四十八条规定，判决：一、被告人陈叶犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。二、被告人谭雪贵犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。三、被告人陈礼特兵犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人江祖任犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期八年一个月，决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币九千元。五、被告人廖祖万犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元。六、缴获的自制改装射钉枪、射钉弹、钢珠弹、毒品及其它物品由公安机关予以收缴。 上诉人陈叶及其辩护人提出如下上诉意见和辩护理由：1.陈叶没有制造毒品的行为，陈礼特兵与他说借他家房子做洗发水，他知道是制毒后，借口家里有人回来并让他们搬走，属于犯罪中止；2.原判将其定为主犯不妥，其在犯罪中起辅助作用，应当属从犯。原判量刑过重，请求本院依法从轻改判。 上诉人陈礼特兵上诉提出，其不是主犯，制毒原料不是其提供，归案后其如实供述犯罪事实，请求二审法院从轻改判。 上诉人谭雪贵上诉提出，其应江祖任和陈礼特兵的邀请到来宾玩，到来宾后其吸食毒品不久就睡觉了，其没有制造毒品的行为，请求二审法院依法改判。 上诉人廖祖万上诉提出，其到来宾后其才知道谭雪贵等人是制造毒品，其在房间睡觉，并未参与制毒，其没有和谭雪贵约定事成后可得到百分之十的利润。请求二审法院从轻改判。 经二审审理查明，一审法院认定的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实且具有关联性，证据确实充分。二审对原判认定的事实与证据予以认可。 对各上诉人及辩护人所提的上诉理由和辩护意见，根据案件事实、证据及法律规定，本院综合评判如下： 1.关于上诉人陈叶及其辩护人提出陈叶并未制毒，明知制毒便以家里有人回为由让陈礼特兵等人搬走，属于犯罪中止的上诉理由和辩护意见。经查，陈叶与陈礼特兵为商量制毒事宜在2018年3月27日至4月3日有多次通话记录，同案人陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万的供述、辨认笔录等证据亦证实陈叶事先明知制造毒品并同意用其家老房子作为制毒场所的犯罪事实，以上证据相互印证，已形成完整证据链。陈叶及其辩护人的该上诉意见和辩护理由与查明的事实不符，本院不予采纳。 2.关于上诉人陈礼特兵、陈叶及其辩护人提出应当属于从犯的上诉理由和辩护意见。经查，陈礼特兵、陈叶积极与他人共谋制造毒品，并由陈礼特兵负责寻找制毒师傅制毒，陈叶提供制毒场所的犯罪事实，有行车轨迹、通话记录、同案人及陈礼特兵本人的供述等证据予以证实，相互印证，已形成完整证据链，足以认定陈叶、陈礼特兵在制造毒品中起主要作用，原判认定二人为主犯并无不当，应当按照二人所参与的全部犯罪处罚。陈礼特兵、陈叶及其辩护人该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。 3.关于上诉人谭雪贵、廖祖万提出没有制造毒品的上诉理由。经查，谭雪贵、廖祖万与陈礼特兵系在制毒现场逃跑时被公安民警抓获，二人在侦查阶段均稳定供述明知到来宾是制造毒品，谭雪贵负责制毒，廖祖万为其打下手的犯罪事实。二人现翻供无合理解释，本院不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、原审被告人江祖任非法制造毒品，其行为均已触犯刑律，构成制造毒品罪；原审被告人江祖任非法持有15.37克毒品海洛因，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪；原审被告人江祖任违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。陈叶、谭雪贵因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。江祖任一人犯数罪，应当数罪并罚。在制造毒品共同犯罪过程中，陈叶、陈礼特兵、谭雪贵均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；廖祖万、江祖任起帮助作用，起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚。陈叶、陈礼特兵、谭雪贵、廖祖万、江祖任已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未成功制造出毒品，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。陈礼特兵、江祖任归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，且江祖任归案后主动交代非法持有枪支的罪行，系自首，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 姜新媛 审 判 员 韦启统 审 判 员 洪玉婷 二〇二〇年四月二十八日 法官助理 潘 演 书 记 员 何艳李 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。