宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4844号 上诉人（原审被告）：周兴华，男，1963年8月22日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区中宁县。 委托诉讼代理人：操查贵、常风杰，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏通信建设有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区进宁南街30号。 法定代表人：赵建伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘继飞、王琳，宁夏宁人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：温州同创通信技术有限公司，住所地浙江省温州市鹿城藤桥镇上戌坎上村戌浦南路173号第二层。 法定代表人：胡保平。 被上诉人（原审被告）：温州同创通信技术有限公司宁夏分公司，经营场所宁夏回族自治区吴忠市利通区同心大街东侧明珠路南侧黄河水韵A区12-2302室。 负责人：张富龙。 上诉人周兴华因与被上诉人宁夏通信建设有限公司（以下简称通信公司）、温州同创通信技术有限公司（以下简称同创通信公司）、温州同创通信技术有限公司宁夏分公司（以下简称同创通信公司宁夏分公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初11806号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 周兴华上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项，将本案发回重审或依法改判通信公司对上诉人的经济补偿金承担连带责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：三被上诉人和中国联通公司是关联公司，三被上诉人及中国联通公司轮流与上诉人签订劳动合同，应视为三被上诉人同时与上诉人形成了劳动关系，被上诉人宁夏通信公司始终都是上诉人的单位和用工主体，应当承担各项补偿的连带责任。 通信公司辩称：1.一审法院已查明通信公司与上诉人不存在劳动关系，根据《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金。本案中，通信公司并非用人单位，无需向上诉人支付经济补偿金。2.通信公司与中国联通公司、同创通信公司、同创通信公司宁夏分公司不是关联企业，不存在关联关系。3.通信公司将中标的中国联通宁夏分公司网络综合代维服务项目部分劳务工程外包给同创通信公司。具体人员由同创通信公司招聘。后续，同创通信公司撤场后，通信公司并没有委派管理人员对上诉人进行管理并发放工资。故一审法院判决通信公司不承担责任，系认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。 通信公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决通信公司不对同创宁夏分公司给周兴华的经济补偿金6300元承担连带责任；2、通信公司不承担为周兴华补缴2014年12月至2017年12月期间社保及滞纳金的连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年1月，通信公司与同创公司签订《宁夏通信建设有限公司劳务合作协议》，约定为满足维护业务发展需要，通信公司与同创公司组建维护部，在甲方领导下进行相应维护作业，同创公司确保通信公司获得中标价5％的咨询费，同创公司必须给维护人员按时发放工资、绩效、缴纳社保、购买意外伤害保险，维护期限自2014年12月1日至2015年12月1日。后周兴华进入维护部工作。2015年2月9日，同创公司设立同创宁夏分公司（现被吊销），周兴华即与同创宁夏分公司签订《劳动合同》，该《劳动合同》劳动期限、报酬等均空白，仅有周兴华的签名与同创宁夏分公司印章。后周兴华工作至2017年12月，周兴华工作期间，每月工资1800元，其中2015年5月至2016年8月期间工资由同创公司法定代表人胡保平个人支付。另通信公司、同创公司、同创宁夏分公司均未给周兴华缴纳社保。 2018年12月5日，周兴华向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求通信公司、同创公司支付2014年12月1日至2017年12月30日的经济补偿金6300元，补缴社保及滞纳金，同创宁夏分公司承担连带付款责任。银川市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出银劳人仲裁字（2018）865裁决书，裁决同创宁夏分公司支付周兴华经济补偿金6300元，同创公司补缴2014年12月至2015年1月期间的社保，同创宁夏分公司补缴2015年2月至2017年12月期间的社保，通信公司、同创公司承担本案的连带责任。现通信公司不服该银劳人仲裁字（2018）865裁决书，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，通信公司与同创公司签订《宁夏通信建设有限公司劳务合作协议》组建维护部，由同创公司给维护人员发放工资、缴纳社保，周兴华自2014年12月进入维护部工作，可以认定自2014年12月至2015年2月9日期间周兴华与同创公司存在事实劳动关系。2015年2月9日，同创公司设立同创宁夏分公司，负责维护部事宜，周兴华并与同创宁夏分公司签订劳动合同，可以认定自2015年2月9日起至2017年12月周兴华与同创宁夏分公司之间存在劳动关系。周兴华称用人单位未足额支付劳动报酬、缴纳社保，周兴华于2017年12月与用人单位解除劳动关系，要求用人单位支付经济补偿金，周兴华主张的经济补偿金符合法律规定，一审法院予以支持。虽周兴华自2014年12月至2015年2月9日期间与同创公司存在事实劳动关系，自2015年2月9日起至2017年12月与同创宁夏分公司存在劳动关系。但周兴华在同创公司、同创宁夏分公司的工作内容、场所、岗位均相同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”；（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”。一审法院认定由同创宁夏分公司给周兴华支付经济补偿金6300元（1800元×3．5个月）。同创宁夏分公司系同创公司依法设立的分支机构，应在同创宁夏分公司财产不足清偿部分承担责任。对于通信公司是否承担责任问题，因周兴华与通信公司之间不存在劳动关系，故通信公司不应承担支付经济补偿金责任。对于周兴华仲裁时主张的缴纳社会保险，因该诉请不属于人民法院民事案件受理范围，一审法院不予处理。判决如下：一、温州同创通信技术有限公司宁夏分公司于本判决生效之日起三日内支付周兴华经济补偿金6300元；二、温州同创通信技术有限公司在温州同创通信技术有限公司宁夏分公司财产不足承担部分对上述经济补偿金承担责任；三、驳回周兴华对宁夏通信建设有限公司的诉讼请求。案件受理费5元，由被告温州同创通信技术有限公司宁夏分公司、温州同创通信技术有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审法院查明一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，宁夏通信公司与同创通信公司签订《劳务合作协议》，约定由同创通信公司为维修人员发放工资、绩效，缴纳社会保险，后上诉人周兴华在维护部公司工作，又与同创通信公司宁夏分公司签订劳动合同，上诉人的工资也由同创通信公司法定代表人胡保平发放，故一审法院认定上诉人与同创通信公司自2014年12月至2015年2月9日期间与同创公司存在事实劳动关系，自2015年2月9日起至2017年12月周兴华与同创宁夏分公司之间存在劳动关并无不当。上诉人主张三被上诉人及联通公司之间存在关联关系，应当承担连带责任的上诉理由无事实和法律依据。周兴华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由周兴华负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇二〇年四月九日 书记员  李天文 附：相关法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。