海南省儋州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9003刑初26号 公诉机关儋州市人民检察院。 被告人曾某，男，1991年7月10日出生，广东省阳西县人，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，无业，住海口市。曾因吸食毒品，于2015年10月23日被海南省陵水黎族自治县公安局行政拘留。因本案于2019年9月7日被抓获，次日被刑事拘留，2019年10月12日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。 辩护人陈某1，海南林源律师事务所律师。 被告人谢某，男，1980年12月10日出生，海南省临高县人，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址临高县。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年12月19日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年2月11日刑满释放；又因吸食毒品，于2016年12月24日被临高县公安局强制隔离戒毒二年。因本案于2019年9月7日被抓获，次日被刑事拘留，2019年10月12日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。 被告人王某，男，1989年12月24日出生，海南省临高县人，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址临高县。因本案于2019年9月7日被抓获，次日被刑事拘留，2019年10月12日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。 辩护人符某，海南为先律师事务所律师。由儋州市法律援助中心指派。 被告人陈某2，男，1992年12月11日出生，海南省临高县人，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，无业，户籍地临高县，住临高县。因本案于2019年9月6日被抓获，同年9月8日被刑事拘留，2019年10月12日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。 辩护人陈某3，海南为先律师事务所律师。由儋州市法律援助中心指派。 儋州市人民检察院以儋检一刑诉[2020]3号起诉书指控被告人曾某、谢某、王某、陈某2犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院于同年1月7日立案，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察官王文散、检察官助理沈海成出庭支持公诉，被告人曾某、王某、陈某2及其各自的辩护人，以及被告人谢某到庭参加了诉讼。经海南省第二中级人民法院批准，延长审限一次。本案由海南省第二中级人民法院指定管辖。现已审理终结。 儋州市人民检察院指控，1.2019年5月份某日，林小雷电话联系被告人曾某购买开心果、摇头丸毒品，后曾某在海口市龙华区明光酒店后边坡博村路口小卖部附近，以单价35元的价格贩卖50粒开心果、50粒摇头丸毒品给林小雷，得款人民币3500元，从中获利人民币2000元。 2.2019年6月份某日，陈某4电话联系被告人曾某购买摇头丸、开心果毒品，当晚20时许，曾某在海口市龙华区明光酒店后边，以单价35元的价格贩卖80粒开心果、摇头丸毒品给陈某4，当场得款人民币2300元，陈某4尚欠款人民币500元，从中获利人民币1600元。 3.2016年4月份某日，谢某电话联系被告人王某购买开心果毒品，后王某在××县与新桥南路的交叉处悦来登酒店附近，以单价27元的价格贩卖一板（数量：10粒）开心果毒品给谢某，得款人民币300元，从中获利30元。 4.2016年5月份某日，谢某电话联系被告人王某购买开心果毒品，后王某在××县与新桥南路的交叉处悦来登酒店附近，以单价27元的价格贩卖一板（数量：10粒）开心果毒品给谢某，得款人民币300元，从中获利30元。 5.2019年4月份某日，被告人谢某电话联系方良泽贩卖开心果毒品，后谢某在××县与新桥南路的交叉处悦来登酒店附近，以单价150元的价格贩卖2粒开心果毒品给方良泽，得款人民币300元，从中获利60元。 6.2019年4月份某日，被告人谢某再次电话联系方良泽贩卖开心果毒品，后谢某在××县与新桥南路的交叉处悦来登酒店附近，以单价150元的价格贩卖2粒开心果毒品给方良泽，得款人民币300元，从中获利60元。 7.2019年5月份的一天下午，李杰请被告人陈某2到临高县新盈镇“野外第一家”饭店喝酒吃饭，当时在场的有陈某2、李杰等7、8人在“野外第一家”8号包厢，在喝酒的过程中，李杰提议购买开心果毒品供大家吸食，要求陈某2找他的朋友购买开心果，陈某2同意，李杰和林峰共同出资300元交给陈某2负责购买开心果毒品。后陈某2电话联系林小雷购买10颗开心果毒品，双方约定在临高县新盈港附近交易。当天19时许，林小雷到达新盈港附近的南堂村路口贩卖10颗开心果毒品给陈某2，陈某2付400元给林小雷，尚欠400元钱未付，林小雷同意。毒品交易结束后，陈某2返回“野外第一家”8号包厢交3颗开心果毒品给李杰、林峰。陈某2以每粒80元的价格向林小雷购买10颗开果，然后又以每粒100元的价格贩卖给李杰、林峰3颗，从中共获利60元。 2019年9月6日23时50分许，被告人曾某在海口地区被公安机关抓捕到案，当场查获白色摇头丸毒品2175粒、橙色开心果毒品960粒，经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，白色摇头丸毒品检出MDMA毒品成份、橙色开心果毒品未检出MDMA、尼美西泮毒品成份。 为证实所指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证常住人口信息表、人员电子档案、到案经过、违法人员信息表、全国吸毒人员现状表、吸毒人员动态管控详细信息、强制隔离戒毒决定书、情况说明、扣押清单、通话清单、发还清单、银行卡余额查询结果单、现场检测报告书（认定意见），证人林某、方良泽、陈某4、林小雷、李杰的证言，被告人曾某、王某、谢某、陈某2的供述，鉴定意见：《理化检验报告》，现场勘查笔录及现场照片、涉案物品照片，辨认笔录等证据。据此认为，被告人曾某、谢某、王某、陈某2以牟利为目的贩卖毒品给他人，其中：曾某贩卖摇头丸毒品（MDMA）90粒（每粒0.25克，共计22.5克）属犯罪既遂、贩卖开心果90粒（每粒0.25克，共计22.5克，未检出尼美西泮毒品成分），属犯罪未遂，被查获的摇头丸毒品（MDMA）3包（共计540.04克）应认定为贩卖毒品的数量、被查获的开心果960粒（共计194.78克，未检出尼美西泮毒品成分）不应认定为贩卖毒品的数量；王某贩卖开心果毒品20粒（每粒0.25克，共计5克，未检出尼美西泮毒品成分），属犯罪未遂；谢某贩卖开心果毒品10粒（每粒0.25克，共计2.5克，未检出尼美西泮毒品成分），属犯罪未遂；陈某2贩卖开心果毒品3粒（每粒0.25克，共计0.75克，未检出尼美西泮毒品成分），属犯罪未遂。被告人曾某、谢某、王某、陈某2的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。谢某曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯。被告人王某、谢某、陈某2有认罪认罚的情节。公诉机关建议以贩卖毒品罪分别对被告人曾某判处有期徒刑十五年，并处没收财产；对被告人谢某在有期徒刑一年十一个月至二年三个月之间量刑，并处罚金10000元；对被告人王某在有期徒刑九个月至十一个月之间量刑，并处罚金10000元；对被告人陈某2在有期徒刑八个月至十个月之间量刑，并处罚金5000元。提请本院依法分别判处。 被告人曾某辩称，其只是拿毒品与林小雷、陈某4一起玩，但没有贩卖毒品给他们。 被告人曾某的辩护人的辩护意见是，1、证人陈某4的证言不合法；2、公诉机关指控曾某贩卖毒品二次的证据不足；3、应当以非法持有毒品罪对曾某定罪量刑，在有期徒刑七年至十年之间量刑。 被告人谢某、王某、陈某2对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王某的辩护人对指控的事实、罪名无异议，但建议对王某判处有期徒刑九个月。 被告人陈某2的辩护人对指控的事实、罪名无异议，但建议对陈某2在有期徒刑八个月至九个月之间量刑。 经审理查明：一、被告人曾某贩卖毒品事实 1.2019年5月某日，购毒人员林小雷用手机拨打被告人曾某的手机联系购买“开心果”毒品和3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）毒品（俗称“摇头丸”，以下简称MDMA毒品）。双方约好后，曾某来到海口市龙华区明光酒店后面坡博村路口附近，将50粒“开心果”毒品（每粒重约0.2克，下同）和50粒MDMA毒品（每粒重约0.25克，下同）卖给林小雷，得款3500元。 2.2019年6月某日，购毒人员陈某4用手机拨打被告人曾某的手机联系购买“开心果”毒品和MDMA毒品。双方约好后，曾某来到海口市龙华区明光酒店后面坡博村路口附近，将40粒“开心果”毒品和40粒MDMA毒品卖给陈某4，陈某4先当场支付现金2300元给曾某，并表示余款500元待日后再付，曾某表示同意。 2019年9月7日凌晨零时许，儋州市公安局民警在海口市××区将曾某抓获；当场从曾某的住处查获透明塑料袋包装的白色颗粒状毒品可疑物3包（共2175粒；经称量，共净重540.04克）、橙色粒状药片96板（每板10粒，共960粒；经称量，共净重194.78克），并取样送检；并扣押曾某的身份证1张、农业银行卡2张（卡号×××，余额0元；卡号×××，已注销）、邮政银行卡1张（卡号×××，无余额）、农村信用社银行卡1张（卡号×××，余额0.94元）、手表1块（品牌：TTPATTOUS）、苹果X手机1部、OPPO牌R11手机1部、电子秤1台、本田歌诗图小轿车1辆（车牌号：×××，儋州市公安局已退还给车辆所有人曾宪龙）。 经海南省公安厅物证鉴定中心检验，缴获后取样送检的3包透明塑料袋包装白色药片状毒品可疑物，均检出MDMA成份；缴获后取样送检的96板银色塑料袋包装橙色药片状毒品可疑物，未检出MDMA和尼美西泮成份。 扣押的身份证1张、农业银行卡2张、邮政银行卡1张、农村信用社银行卡1张、手表1块、苹果X手机1部、OPPO牌R11手机1部、电子秤1台，已随案移送本院。 上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1、人员电子档案。证实曾某于1991年7月10日出生，案发时已具备完全刑事责任能力。 2、到案经过。证实2019年9月7日凌晨零时许，儋州市公安局民警在海口市××区将曾某抓获。 3、现场检测报告书（认定意见）。证实经现场通过甲基安非他明、吗啡、氯胺酮试剂板对陈某4的尿液检测样本进行检测，结果呈阴性；通过甲基苯丙胺、氯胺酮、吗啡、苯二氮卓检测试剂盒对曾某的尿液检测样本进行检测，结果呈阴性。 4、扣押清单、发还清单、银行卡余额查询结果单。证实民警扣押到曾某的身份证1张、农业银行卡2张（卡号×××，余额0元；卡号×××，已注销）、邮政银行卡1张（卡号×××，无余额）、农村信用社银行卡1张（卡号×××，余额0.94元）、手表1块（品牌：TTPATTOUS，金色表身、黑色表带）、银白色苹果X手机1部、玫瑰金色OPPO牌R11手机1部、白色电子秤1台、白色本田歌诗图小轿车1辆（车牌号：×××，儋州市公安局已退还给车辆所有人曾宪龙）、透明塑料袋包装的白色颗粒状毒品可疑物3包（共2175粒）、橙色粒状药片96板（每板10粒，共960粒）。 5、吸毒人员动态管控详细信息。证实曾某曾因吸食毒品，于2015年10月23日被海南省陵水黎族自治县公安局行政拘留。 6、通话清单。证实（1）曾某使用的手机（号码188XXXXXXXX）与林小雷使用的手机（号码177XXXXXXXX）在2019年5月2日、3日、4日、5日、6日、7日、12日、13日、14日、18日、20日、22日、24日、25日、29日、30日、31日，以及在2019年4月份、6月份期间，均频繁地互有多次通话联系。（2）曾某使用的手机（号码188XXXXXXXX）与陈某4使用的手机（号码136XXXXXXXX）在2019年6月2日、6日、13日、18日、24日，以及2019年4月份、5月份期间，均互有通话联系，其中在6月6日频繁通话联系。 7、情况说明。证实从曾某的住处查获的3包白色药片状毒品疑似物共540.04克；96板红色包装橙色药片状毒品疑似物共960粒，净重194.78克。 （二）证人证言及辨认笔录 证人陈某4的证言及辨认笔录。主要内容：2019年6月初，朋友林少群给我打电话，问我能不能帮他搞到毒品，我同意后，我联系一个叫“兄弟”的人，问他是否懂人拿些能玩得开心的东西，他说懂，有一种一粒一粒的“药”能玩得好，每粒35元，我让他帮我弄80粒，他同意。过约两三天的某日下午，林少群打电话问我有货没有，我就电话联系“兄弟”拿“药”（一种毒品），并约好在海口市明光大酒店后面的街上，当日下午，“兄弟”在约定地点将“药”（像普通药丸，是扁的圆柱形，白色的，大概小指头尖那么大）给我，我当场给他2300元，并跟他说先欠他500元，然后我就去到临高县新盈镇把那80粒“药”全部给林少群。经陈某4辨认，曾某就是其称呼“兄弟”的人。 （三）被告人供述及辨认笔录 被告人曾某的供述及辨认笔录。主要内容：（1）2019年5月份左右，林小雷电话联系我找我拿了3500元的毒品开心果和摇头丸，是在海口市××路口小卖部附近交易的，当时林小雷给我3500元（已花完），我好像拿了50颗摇头丸和50颗开心果给林小雷。在这之前，我还拿了三次毒品给林小雷试样，我就是想打开市场，所以这三次没有收钱。（2）2019年5、6月份，陈某4用电话（号码136XXXXXXXX）联系我拿货，当晚20时许，我从海口市博南苑家中的床底拿了80粒左右的开心果和摇头丸（摇头丸多一点），然后到约定的坡博路口附近一家酒店后面交给陈某4，陈某4当场给我2300元（已花完），说欠我500元，过段时间给我，我也同意，交易完后各自离开。（3）我被抓获时在我床底下扣押的开心果（96板，共960粒）和摇头丸（185粒、995粒、995粒）是我向许新开购买（我是2019年5月中旬向许新开购买，摇头丸是白色，约2200粒；开心果是粉红色，每板10粒，共100板），用于自己吸食和贩卖，我购买的价格都是15元一粒，我卖35元一粒。经曾某辨认，林小雷、陈某4就是向其购买毒品“摇头丸”和“开心果”的男子；许新开就是向其贩卖毒品“摇头丸”和“开心果”的男子。 （四）鉴定意见 琼公（理化）鉴字[2019]647号《理化检验报告》。证实经海南省公安厅物证鉴定中心检验，缴获后取样送检的3包透明塑料袋包装白色药片状毒品可疑物，均检出MDMA成份；缴获后取样送检的96板银色塑料袋包装橙色药片状毒品可疑物，未检出MDMA和尼美西泮成份。 （五）现场勘验、检查等笔录 现场勘验笔录及现场照片、涉案物品照片。证实曾某藏放毒品的地点位于曾某居住的海口市××区一房间床底下；曾某贩卖毒品的现场位于海口市××区口处；以及涉案的毒品和现场的概况。 以上证据的来源合法，客观、真实，证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链，具有证明效力，应予确认。 二、被告人王某贩卖毒品事实 2016年4月某日，购毒人员谢某用手机拨打被告人王某的手机联系购买“开心果”毒品。双方约好后，王某来到××县口附近，将1板（10粒）“开心果”毒品卖给谢某，得款300元。 2019年9月7日凌晨4时许，儋州市公安局民警在临高县临城镇锡祥村长堤路09号将王某抓获；现场扣押到王某的VIVO牌X9手机1部，已随案移送本院。 上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1、常住人口信息表。证实王某于1989年12月24日出生，案发时已具备完全刑事责任能力。 2、到案经过。证实2019年9月7日凌晨4时许，儋州市公安局民警在临高县临城镇锡祥村长堤路09号将王某抓获。 3、现场检测报告书。证实经现场通过甲基安非他明检测试剂板，对谢某、王某的尿液检测样本进行检测，结果均呈阴性。 4、扣押清单。证实民警扣押到王某的VIVO牌X9手机1部（号码188XXXXXXXX）。 5、通话清单。证实王某使用的手机（号码188XXXXXXXX）与林某使用的手机（号码189XXXXXXXX）在2019年4月7日、20日、21日、24日，以及5月10日、11日互有通话联系；与谢某使用的手机（号码199XXXXXXXX）在2019年4月26日、30日，5月2日、9日、11日、15日、20日，6月28日，互有通话联系。 （二）证人证言及辨认笔录 1、证人谢某的供述及辨认笔录。主要内容：我记得我就向王某购买过一次毒品。2016年4月某日，我打电话问王某能不能帮我搞到10颗“开心果”毒品，王某说他那里有，他可以卖给我，30元每颗，当时我就同意了，并说好在二环路“悦来登”酒店附近交易，几分钟后，王某就到该处，当我找到王某后，王某给我一板（10粒）“开心果”，我给王某现金300元，都已被我吸食完。经谢某辨认，王某就是贩卖毒品给其的男子。 2、证人林某的证言及辨认笔录。主要内容：我记得在2019年2、3月份，我卖了三次毒品“开心果”给阿武，第一次是20颗，第二次是80颗，第三次是110颗，每颗27元。我记得比较清楚的是2019年1、2月份某日上午，阿武打我电话（号码189XXXXXXXX）问我有没有“开心果”，我说我可以弄到货，我就以每颗25元的价格向阿明购买110颗“开心果”，然后就约阿武在临高县临城镇悦来登宾馆的路边附近交易，我们到达该处后，我把110颗“开心果”交给阿武，阿武现场给我2970元。经林某辨认，王某就是向其购买毒品的“阿武”。 （三）被告人供述及辨认笔录 被告人王某的供述及辨认笔录。主要内容：（1）2016年4月份，谢某给我打电话问我有没有“开心果”，我说“有”，我们约好后，我就去到江边把一板（10颗）“开心果”给谢某，谢某就给我300元现金。（2）2016年5月份，谢某给我打电话问我还有没有“开心果”，我说还有一板，我们约好后，我到约定的二环路往新桥那里找到谢某，后把一板“开心果”给谢某，谢某给我300元现金。（3）我贩卖给谢某的毒品是我在2016年3月中旬某日，以27元每颗向林某购买的4板开心果，除了贩卖的，其余被我吸食完；在此之前还一颗一颗地向林某购买过三次。经王某辨认，林某就是贩卖毒品给其的人；谢某就是向其购买毒品的男子。 （四）现场勘验、检查等笔录 现场勘验笔录及现场照片。证实王某贩卖毒品的的现场位××县口处，以及现场的概况。 以上证据的来源合法，客观、真实，证据之间能相互印证，形成了完整的证据锁链，具有证明效力，应予确认。 三、被告人谢某贩卖毒品事实 1.2019年4月某日，被告人谢某用手机拨打购毒人员方良泽的手机询问方良泽是否购买“开心果”毒品。双方约好后，谢某来到××县口附近，将2粒“开心果”毒品卖给方良泽，得款300元。 2.2019年4月某日，被告人谢某再次用手机拨打购毒人员方良泽的手机询问方良泽是否购买“开心果”毒品。双方约好后，谢某来到××县口附近，将2粒“开心果”毒品卖给方良泽，得款300元。 2019年9月7日10时许，儋州市公安局民警在临高县临城镇多琏村谢某家中将谢某抓获；现场扣押谢某的VIVO牌NEXA手机1部，已随案移送本院。 上述事实，有经庭审质证、确认的书证常住人口信息表、到案经过、现场检测报告书、扣押清单、违法人员信息表、全国吸毒人员现状表及吸毒人员动态管控详细信息、强制隔离戒毒决定书、通话清单，证人方良泽的证言，被告人谢某的供述，现场勘验笔录及现场照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。 四、被告人陈某2贩卖毒品事实 2019年5月某日下午，被告人陈某2与购毒人员李杰、林峰等人在临高县新盈镇“野外第一家”饭店一包厢内吃饭时，李杰让陈某2找人购买“开心果”毒品吸食，陈某2同意。接着，李杰、林峰共同出资300元现金交给陈某2，陈某2便以800元向他人购得10粒“开心果”毒品，后陈某2将3粒“开心果”毒品卖给林峰、李杰，共赚取差价60元。 2019年9月6日23时50分许，儋州市公安局民警在临高县新盈镇文化街陈某2家中将陈某2抓获；现场扣押陈某2的Iphone8Plus手机1部，已随案移送本院。 上述事实，有经庭审质证、确认的书证常住人口信息表、到案经过、现场检测报告书、扣押清单、通话清单，证人李杰的证言，被告人陈某2的供述，现场勘验笔录及现场照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。 关于公诉机关当庭出示证人林小雷的证言采信问题。其证言的主要内容为：我不认识曾某、谢某、陈某2，我也没有贩卖过毒品，我没有其他违法犯罪行为（拒绝签名）。经查，本案被告人谢某、陈某2都供述曾向林小雷购买毒品，被告人曾某也供述贩卖毒品给林小雷以及拿毒品给林小雷试样，同时有通话清单证实林小雷与曾某等人有通话联系，以上证据足以证明林小雷与毒品买卖具有一定的关联性，但林小雷既未供述其与曾某等人的关系，也未供述其与毒品有关的行为。故对证人林小雷的证言，本院不予采信。 关于被告人曾某的辩护人提出证人陈某4的证言不合法的意见。经查，证人陈某4因涉嫌贩卖毒品被儋州市公安局刑事拘留，公安民警依照规定在看守所内对其进行讯问，其讯问程序合法，并无不当。故对上述辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人曾某提出，其只是拿毒品与林小雷、陈某4一起玩，但没有贩卖毒品给他们的意见；以及辩护人提出公诉机关指控曾某贩卖毒品二次的证据不足，应当以非法持有毒品罪对曾某定罪量刑的意见。经查，有通话清单等书证，证人陈某4的证言，被告人曾某的多次供述等证据，相互印证证实被告人曾某贩卖毒品给林小雷、陈某4的事实。故对上述辩解、辩护意见，本院均不予采纳。 关于被告人曾某贩卖给陈某4的毒品种类和数量认定问题。经查，被告人曾某供述贩卖给陈某4的毒品80粒既有MDMA毒品，也有“开心果”毒品，但MDMA毒品多一些；而证人陈某4陈述称曾某贩卖给其的毒品是扁的白色圆柱形，根据缴获毒品的外观，其陈述的毒品应当是MDMA毒品。故根据有利于被告人的原则，本次贩卖毒品的种类和数量认定为贩卖MDMA毒品和“开心果”毒品各40粒为宜。 关于公诉机关指控被告人王某于2016年5月某日贩卖“开心果”毒品给谢某的事实。经查，公诉机关指控的该次事实只有被告人王某的供述，但没有其他证据予以佐证。故公诉机关指控被告人王某于2016年5月份某日贩卖“开心果”毒品给谢某的证据不足，本院不予支持。 关于被告人谢某贩卖“开心果”毒品的数量问题。经查，公诉机关在事实认定部分指控被告人谢某两次各贩卖2粒“开心果”毒品，共贩卖4粒，但在“本院认为”部分指控谢某贩卖“开心果”毒品10粒，其指控前后矛盾，且指控被告人谢某贩卖“开心果”毒品10粒的证据不足。现有证据只能证明被告人谢某贩卖“开心果”毒品4粒。 本院认为，被告人曾某明知是毒品而贩卖给他人2次，其中贩卖3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA），数量约562.54克，数量大；误将假毒品当作真毒品贩卖，数量约212.78克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人谢某、王某、陈某2误将假毒品当作真毒品贩卖给他人，其中谢某贩卖2次，数量约0.8克；王某贩卖1次，数量约2克；陈某2贩卖1次，数量约0.6克；其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控四名被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持；但公诉机关指控被告人王某第二次贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。公诉机关指控每粒“开心果”的重量约0.25克有误，根据缴获毒品可疑物的重量计算（即194.78克÷960粒），每粒“开心果”的重量约为0.2克，本院已予以纠正；公诉机关指控谢某贩卖“开心果”10粒的事实不清，证据不足，本院已予以纠正。被告人谢某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。被告人谢某曾因吸食毒品被强制隔离戒毒，可酌情从重处罚。被告人谢某、王某、陈某2误将假毒品当作真毒品贩卖给他人，是由于意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人谢某、王某、陈某2到案后能如实供述自己的犯罪事实，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。随案移送的农业银行卡2张、邮政银行卡1张、农村信用社银行卡1张、身份证1张，不属于涉案物品，且没有实际的财产价值，依法应返还给被告人曾某；随案移送的手表1块，不属于涉案物品，依法应在执行财产刑后返还给被告人曾某；随案移送的苹果X手机1部、OPPO牌R11手机1部、电子秤1台、VIVO牌手机2部、苹果8Plus手机1部，系作案工具，依法应予没收；扣押的MDMA毒品540.04克、假毒品194.78克，系违禁品，依法应予没收并销毁。对被告人曾某的违法所得5800元、被告人谢某的违法所得600元、被告人王某的违法所得300元、被告人陈某2的违法所得300元，依法应继续予以追缴，上缴国库。公诉机关的量刑建议适当。 根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款，第三百五十六条，第二十三条，第五十五条第一款，第五十九条，第六十四条，第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产10万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2034年9月6日止。） 二、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金10000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2021年10月6日止。罚金限于本判决生效后十五日内缴纳。） 三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2020年7月6日止。罚金限于本判决生效后十五日内缴纳。） 四、被告人陈某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2020年7月5日止。罚金限于本判决生效后十五日内缴纳。） 五、对被告人曾某的违法所得5800元、被告人谢某的违法所得600元、被告人王某的违法所得300元、被告人陈某2的违法所得300元，继续追缴，上缴国库； 六、作案工具苹果X手机1部、OPPO牌R11手机1部、电子秤1台、VIVO牌手机2部、苹果8Plus手机1部，予以没收；扣押的手表1块，在执行财产刑后返还给被告人曾某；扣押的农业银行卡2张、邮政银行卡1张、农村信用社银行卡1张、身份证1张，返还给被告人曾某；扣押的MDMA毒品540.04克、假毒品194.78克，予以没收并销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张 彬 人民陪审员  钟会东 人民陪审员  陈华英 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员  余婷婷 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或某未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必要的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： （一）可卡因50克以上；