浙江省宁海县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0226民初906号 原告：宁海县扬帆模塑厂，住所地：宁海县强蛟镇峡山村，统一社会信用代码：91330226L02852138Y。 负责人：尤海东。 委托诉讼代理人：潘国宝，男，1967年1月19日出生，汉族，住宁海县。 被告：宁海县海鑫机械厂，住所地：宁海县桥头胡街道桥井东路19号，统一社会信用代码：91330226775637445L。 负责人：吴孝章。 被告：吴孝章，男，1965年11月23日出生，汉族，住宁海县。 两被告的共同委托诉讼代理人：杨慧雯，浙江泽大律师事务所律师。 两被告的共同委托诉讼代理人：邓永斌，浙江泽大律师事务所律师。 原告宁海县扬帆模塑厂与被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章追偿权纠纷一案，原告于2020年1月8日向本院申请诉前财产保全，本院同日受理并依法作出（2020）浙0226财保36号民事裁定书，冻结被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章的银行存款420000元或者查封同等价值的机器设备。本案于2020年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月26日公开开庭进行了审理，原告宁海县扬帆模塑厂的委托诉讼代理人潘国宝，被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章的委托诉讼代理人杨慧雯、邓永斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1.判令被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章立即归还垫付款414477.33元；2.本案保全费2620元、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月22日，被告宁海县海鑫机械厂与原告签订一份借款担保协议，原告对被告宁海县海鑫机械厂向宁海县华信小额贷款有限公司的400000元借款提供担保，并且用加工中心、钻床、车床等设备向原告提供抵押。2017年11月21日，因被告宁海县海鑫机械厂未能按约归还借款，故原告代被告向宁海县华信小额贷款有限公司偿还本息414477.33元。当时吴孝章口头答应垫付的414477.33元按月利率1.5%支付利息，两年内归还本金。以后，原告多次向两被告催讨，被告以困难为由拖延还本付息。原告认为，吴孝章系宁海县海鑫机械厂的投资人，其应对宁海县海鑫机械厂的债务承担连带偿付责任。 原告宁海县扬帆模塑厂提供借款担保协议、收贷收息凭证、银行转账凭证各一份以证明上述事实。 被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章答辩称，首先，原告的实控人尤海东与被告吴孝章于2018年4月11日签订协议书，约定由尤海东出资并购吴孝章投资开办的宁海县海鑫机械厂，此后吴孝章一直按照协议约定履行有关义务，根据尤海东的指示负责生产，尤海东也出资解决企业的日常流动资金，业务应收款由尤海东收取，实际上尤海东成为被告宁海县海鑫机械厂的实控人和实际经营者，有关被告的债务应当由尤海东承担。其次，尤海东和吴孝章签订的协议书中约定“先前乙方的债权债务概与甲方无关”，从并购事项的交易习惯而言，作为直接当事人的并购双方，如果并购方对被并购方原本就享有债权，其无论是出于便利双方债权债务关系还是有利于并购方的考虑，都会优先将双方之间的债权债务关系进行冲抵等一次性解决的方式。故该协议中所述与被告无关的先前债权债务应当指被告与原告之外的其他人之间的债权债务，而被告与原告之间的先前债务因属于并购事项而直接由原告承担的债务内容。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章提供协议书两份，拟证明被告宁海县海鑫机械厂由原告于2018年4月11日收购，被告债务应由原告承担的事实。 对原、被告提供的证据，经庭审质证，本院认证如下： 1.对原告提供的证据，两被告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议。本院认为，原告提供的证据能够证明其替被告宁海县海鑫机械厂垫付借款本息414477.33元的事实，本院予以认定。 2.对被告提供的证据，原告对形式真实性无异议，对关联性有异议，称是为了帮助被告吴孝章取信尤伟杰、冯兴苗从而摆脱宁海县海鑫机械厂的经营困境使用，双方实际并不存在并购事项，而且协议书中甲乙双方都是个人，而个人是不能被收购的。本院经审查认为，企业并购一般包括明确的对价支付以及资产交付等要素，而被告提供的协议书中未有体现，也未向登记机关申请办理变更登记，故不足以认定双方存在并购事项，故本院对该证据不予认定。 经审理，本院认定事实如下： 2016年10月22日，原告宁海县扬帆模塑厂与被告宁海县海鑫机械厂签订借款担保协议，约定“甲方（即本案被告宁海县海鑫机械厂）因生产发展需要致流动资金紧张，需向宁海县华信小额贷款股份有限公司借款肆拾万元，由乙方（即本案原告）担保”。被告宁海县海鑫机械厂向宁海县华信小额贷款有限公司借款400000元后无力归还，由担保人宁海县扬帆模塑厂于2017年11月21日代为偿还本息414477.33元。事后，原告向被告催讨，被告未予归还。被告宁海县海鑫机械厂为个人独资企业，投资人为被告吴孝章。原告为实现债权，支出财产保全费2620元。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告宁海县扬帆模塑厂代被告宁海县海鑫机械厂向案外人宁海县华信小额贷款有限公司归还借款本息414477.33元，故原告有权向被告宁海县海鑫机械厂追偿。被告辩称宁海县海鑫机械厂已由原告收购，但其提供的证据并不足以证明该主张，故本院对其抗辩意见不予采纳。被告宁海县海鑫机械厂系个人独资企业，根据法律规定，个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，故被告吴孝章作为投资人，应对被告宁海县海鑫机械厂的债务承担无限清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条,《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告宁海县海鑫机械厂于本判决生效之日起三十日内偿还原告宁海县扬帆模塑厂担保垫付款414477.33元； 二、被告宁海县海鑫机械厂于本判决生效之日起三十日内赔偿原告宁海县扬帆模塑厂财产保全费损失2620元; 三、被告吴孝章对被告宁海县海鑫机械厂上述第一、二项债务承担无限清偿责任； 四、驳回原告宁海县扬帆模塑厂的其他诉讼请求。 如果被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费7556元，减半收取3778元，由被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 原告宁海县扬帆模塑厂于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告宁海县海鑫机械厂、吴孝章于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。 审 判 员 陈朝阳 二〇二〇年四月二十六日 代书记员 郭 陈 不履行裁判法律后果告知书 一、发生法律效力裁判文书，当事人必须履行。人民法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，人民法院将会同公安、工商、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动的执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条、第二百七十七条等规定追究其刑事责任。