广州知识产权法院民 事 判 决 书（2019）粤73民终5736号上诉人（原审被告）：深圳市柒天阳光酒店管理有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区*****************3-7层。法定代表人：于海英，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗利敏，国信信扬（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡嘉贤，国信信扬（东莞）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：应奎明，男，汉族，1974年4月7日出生，住广东省深圳市龙岗区*******尚景花园D-906。委托诉讼代理人：肖堃，湖南华略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：七天四季酒店（广州）有限公司。住所地：广东省广州高新技术产业开发区科学城香山路17号703房。法定代表人：陈礼明，该公司董事长。委托诉讼代理人：林思臻，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭伟伦，广东诺臣律师事务所律师。上诉人深圳市柒天阳光酒店管理有限公司（以下简称柒天阳光酒店）、应奎明与被上诉人七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）特许经营合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初10969号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。柒天阳光酒店上诉请求：撤销一审判决第五项、第七项，依法改判驳回七天酒店要求柒天阳光酒店向其支付软件系统费以及停止使用“柒天”字号企业名称的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定软件系统费是七天酒店与应奎明在履行合同期间使用软件系统的对价是错误的。涉案酒店是董文斌将七天酒店剩余的合同权利义务全部转让给应奎明和柒天阳光酒店，七天酒店在收入提成中已经包含了相关的软件系统费用、品牌管理、商标使用等相应服务费用，不应重复收取。2.一审法院认定柒天阳光酒店包含“柒天”应变更企业字号错误。根据涉案合同的约定，不能含有“7天”或“七天”字样，柒天阳光酒店并未含有上述字样，并未侵犯七天酒店的商标、标识。应奎明上诉请求：撤销一审判决第三至第六项，依法改判驳回七天酒店要求应奎明赔偿可得利益损失、违约金以及支付软件系统费、律师费的诉讼请求。事实及理由：1.一审法院认定事实不清。（1）一审法院认定双方签订的特许经营合同为格式合同且没有单方解除权，但又认定该行为不属于违反法律强制性规定，属于认定错误。《商业特许经营管理条例》第十二条的规定属于效力强制性规范，关系到包括应奎明等在内其他七天酒店品牌被特许人、特许经营市场所有被特许人的公共利益的一条自报、止损的规定。七天酒店在商务部备案的格式合同中有该条款，但在签订涉案合同时却刻意隐瞒，删除该条款，侵害了应奎明的权益，其违法行为应导致合同无效。（2）一审法院认定可得利益损失以一年为合理期限进行计算是否恰当？《商业特许经营管理条例》已经规定合同中应当约定被特许人享有单方解除权，这既是被特许人的权利，也是格式文本提供方即特许人的义务。该条款的缺失导致应奎明无法也不可能正确预见违反合同可能造成的损失。2.一审法院适用法律错误。（1）本案为特许经营合同纠纷，民事案件案由第五部分“知识产权于竞争纠纷”中的第137项是特许经营合同纠纷，然而合同法分则部分没有特许经营合同这一章节。因此依据法律规定，本案法律适用应当是民法通则、合同法总则及商业特许经营管理条例，由于商业特许经营管理条例属于特别法，其条款应当优先适用。（2）涉案合同系七天酒店提供的格式文本，七天酒店没有尽到诚实信用义务，将一份特许经协议书改头换面成一份投资合同，如应奎明一样的被特许人感觉是和七天酒店一起投资开店，应奎明提供资金，七天酒店提供品牌、技术、人事等支持，双方共享收益、共担风险。但涉案合同实际上仅保障了七天酒店的自身利益，是一份权责利完全不对等的合同。并且，涉案合同没有按照法律强制性规定设置被特许人的单方解除权，在合同权利义务关系方面明显扩大自身权利，减轻自身义务。涉案合同条款尤其是违约责任部分应当依据合同法司法解释第九条、第十条之规定，依法撤销或认定无效。七天酒店对柒天阳光酒店、应奎明的上诉请求辩称，一审法院查明事实清楚、适用法律正确，请求维持一审判决。七天酒店向一审法院起诉请求：1.确认七天酒店与应奎明、柒天阳光酒店于2015年11月20日签订的《7天投资转让合同》于2018年7月14日解除；2.应奎明、柒天阳光酒店连带赔偿七天酒店可得利益损失663463.43元（按每天涉案分店的提成收入为1134.13元，以2018年1月1日开始至合同结束期计算为585天，则计算的可得利益为663463.43元）及违约金331731.72元；3.应奎明、柒天阳光酒店向七天酒店支付合作保证金20万元，软件系统费10万元；4.应奎明、柒天阳光酒店告停止使用与7天酒店品牌有关的一切名称、商标、标识、软件系统、经营技术等，拆除与7天品牌有关的商标、标识、装潢及停止使用与7天酒店品牌有关的宣传资料、物品；5.应奎明、柒天阳光酒店承担七天酒店因本案支出的律师费60855元；6.柒天阳光酒店限期变更其工商登记字号，变更后的字号不得含有7天的字眼。一审法院认定事实：2011年8月10日，七天酒店与案外人董文斌于签订由七天酒店提供的《管理店投资合同》（合同编号GLD40008），双方就董文斌以投资方式参与7天连锁酒店集团管理店之合作事宜达成协议，该合同附件为《管理直营手册》2015年11月20日，七天酒店（甲方）、应奎明（乙方）及案外人董文斌（丙方）签订《7天酒店投资转让合同》，三方约定：甲方与丙方于2011年8月10日签订了《管理店投资合同》及《管理直营手册》及其相关附件（以下统一简称为“《投资合同》”），并约定以位于深圳市罗湖区******的物业投资合作7天洒店事宜。乙、丙双方已达成协议，约定丙方转让《投资合同》项下的权利义务于乙方；现甲、乙、丙三方就乙方以投资方式与甲方建立经营酒店的合作关系、丙方与甲方结束原有的合作关系达成协议如下：一、转让条款。1-1甲方同意：丙方以向乙方转让《投资合同》项下的权利义务的形式解除与甲方的合作关系；乙方以接受丙方向其转让《投资合同》项下的权利义务的形式建立与甲方的合作关系。乙方愿意按照《七天酒店投资转让合同》（以下简称为《投资转让合同》中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店经营的咨询，指导等服务，乙方投资符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理。乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同。1-2乙方愿意履行本《投资转让合同》的约定参与7天酒店集团管理店之合作。甲乙双方的合作期限从本《投资转让合同》生效之日起计算，即从2015年11月10日至2019年8月9日。1-3自本《投资转让合同》生效之日起，甲、丙双方之间因《管理店投资合同》产生的合作关系终止，除本合同第3-4款约定的投资转让保证金事宜外，丙方不得再向甲方主张任何权利。1-52015年11月11日以前的返款已经全部返还给丙方，乙方丙方均确认已经收到，并无异议。现三方同时确认自2015年11月12日起乙方使用如下账户（仅限管理店一般银行账户或管理店法定代表人个人账户）进行返款和结算：……二、合同内容。2-1乙方现提供用于经营管理店的物业位于深圳市罗湖区********，共3-7层，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为2600平方米，所在楼层为第3-7层，房间数为105间。2-3乙方受转让的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营；管理店在当地工商行政管理部门的合法注册登记由乙方负责。三、费用。3-3本《投资转让合同》约定合作期限内，乙方按该管理店营业额7%的标准向甲方交纳收入提成，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业额中结算扣划。收入提成与管理店日常经营、摊销费用等无关。（按《7天酒店投资转让手册》第四部分第13条款执行。）3-4丙方在本《投资转让合同》签订后5日内以其同名账户向甲方支付30万元投资转让保证金，以保证在转让期间内乙、丙双方按照合同的约定履行合同。该保证金在转让合同生效，且该管理店正常运营四个月后，如乙、丙双方在此期间皆无违反转让合同的行为的，甲方于该管理店正常运营的第五个月的上旬无息返还给丙方。四、甲方的权利和义务。4-1乙方作为投资方，对本合同所述投资负全部责任。相对应于本合同3-1条款所述合作费用，甲方仅向乙方提供以下服务：投资收益分析、周边商圈调查、市场分析和定价预测。以上内容以书面形式并由乙方签字确认。如乙方收到相应文件，应在收到之日起5日内签字确认。4-2甲方享有本《投资转让合同》附件《7天酒店投资转让手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等；乙方不得干涉甲方行使上述权利。4-3甲方对管理店提供7天酒店集团之标准的品牌管理、商标使用、工程改造技术、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务，乙方不得干涉甲方对以上服务的输送。4-4乙方若违反本《投资转让合同》附件《7天酒店投资转让手册》中之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店作出停业处理（包括但不限于采取停止中央预订渠道、停止营业、解散员工、撤回店长等措施责令管理店整改），并有权单方面终止本《投资转让合同》。五、乙方的权利和义务。5-1乙方作为管理店投资人，享有营理店之经营利润；该利润返还乙方方式按《7天酒店投资转让手册》第四部分第13条执行。5-2乙方须按附件《7天酒店投资转让手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营。5-3乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权。5-4管理店在筹建及运营过程中所产生的一切债权债务、经营风险、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关。5-7乙方依据本《投资转让合同》第2-3条注册没立的独立法人（下称“特定项目公司”）之名称不能侵犯7天之品牌，包括但不限于“七天”或“7天”之字样。自乙方设立特定项目公司之日起，特定项目公司享有并同意承担本《投资转让合同》约定的所有权利义务。乙方为特定项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。5-8特定项目公司设立后，甲方视乙方为该特定项目，公司唯一的全权代表；乙方就履行本《投资转让合同》或实施与本《投资转让合同》有密切关联的一切行为皆经过特定项目公司所有股东的特别授权，能代表特定项目公司所有股东一致的、真实的意思表示。因甲方按照乙方的意思表示履行或变更《投资转让合同》而引起的所有法律责任，概由乙方承担，与甲方无关。5-9甲方同意：在乙方承诺严格按本合同及其附件的内容履行的前提下，甲方暂缓收取乙方应向甲方交付的合作保证金20万元、软件系统费10万元及会员输送佣金（按20元／房/晚计算，房晚总数按甲方系统导出的数据为准）。直至合同届满时，乙方并未因严重违约导致双方解除或终止本合同的，甲方将免除应收而未收的上述三项费用。否则，乙方须在甲乙双方解除或终止本合同时一次性支付本项所述费用。六、转让。6-1未经甲方书面同意，乙方不得转让或转移本合同，不得将特定项目公司出售，出让、转让予同甲方有竞争关系的任何第三方。任何未经甲方同意而进行上述转让均构成对合同的严重违约，甲方有权提前终止本合同并追究乙方的违约责任。七、合同生效与解除。7-2本《投资转让合同》期满或协议终止、解除后，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。乙方任何未经甲方许可的使用，均构成对甲方的侵权行为，甲方有权追究乙方的侵权责任，并有权按人民币1万元/天向乙方收取侵权损害赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任。7-5如乙方发生本《投资转让合同》附件《7天酒店投资转让手册》中约定的导致甲方有权解除合同之事宜，刚甲方有权按本《投资转让合同》附件之约定解除合同。7-6甲方选择解除本《投资转让合同》的，应书面通知乙方，本《投资转让台同》自甲方发出解除协议通知书之日起10天后自动解除。八、违约责任。8-1甲乙双方同意，在双方合作期限内，因不可抗力导致该管理店无法正常经营的。或甲乙双方协商—致解除合同的，本《投资转让合同》终止，双方互不承担责任。8-2出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，甲方有权解除合同。解除合同后，乙方需赔偿甲方的直接损失（包括但不限于甲方因此支付的律师费及调查费等）、可得利益损失及按照甲方损失总额的50%赔偿甲方违约金；亦需按本合同第5-9款的约定及《7天酒店投资转让手册》约定的内容补缴乙方未向甲方缴纳的费用。8-2-1乙方单方解除本《投资转让合同》或严重违反本《投资转让合同》及附件《7天酒店投资转让手册》之约定导致本合同解除的；8-2-2非因甲方原因而导致管理店不具备经营条件及经营环境的。注：甲方可得利益损失=本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的收入提成平均收入额。8-3甲方承诺除不可抗力、政府拆迁因素及第8-2款的约定导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方面解除合同，否则视为违约，需赔偿乙方违约金。十、品牌授权与委托管理。10-1管理店必须以注册为法人（该法人以下称为“特定项目公司”）的形式进行独立经营，自负盈亏；乙方负责任命该管理店的法人代表，并向当地政府工商管理部门合法注册登记。10-2乙方设定的特定项目公司的法定名称不能侵犯7天之品牌，该名称和字号中，不得含有“七天”或“7天”字样。特定项目公司作为乙方为管理店依法而设的项目公司、仅限于进行酒店相关经营活动。特定项目公司在经营过程中的一切债权债务和法律责任均由乙方负责，概与甲方无关。10-3管理店属于乙方投资的商业项目，现甲方在此特别授权特定项目公司使用甲方所拥有的7天品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等，并限定专用于本《投资转让合同》项下之管理店。10-8品牌授权使用期限和委托管理期限与本《投资转让合同》之有效期限保持一致，并随本《投资转让合同》的解除，终止或期满而相应同步的解除、终止或期满。十一、其他。11-1《7天酒店投资转让手册》作为本《投资转让合同》的附件是本《投资转让合同》不可分割的一部分，并与本《投资转让合同》条款具有同等法律效力；若《7天酒店投资转让手册》之约定与《投资合同》或本《投资转让合同》相冲突的，以本《投资转让合同》之约定为准。11-3本《投资转让合同》签订后代表乙方已充分评估投资管理店的经营风险，并清楚知道甲方以往经营业绩并不代表将来收益，管理店经营风险由乙方承担；甲方不对乙方做该管理店经营收益的任何保证或许诺。甲方向乙方提供的有关未来收益的所有数据和资料，均是甲方基于其管理经验的估算和预测，仅作为乙方在该管理店投资的参考，并非甲方向乙方作出的承诺，甲方对于该管理店的实际经营过程中可能出现的与估算和预测数据间的收益偏差不负任何责任。2015年11月20日，七天酒店（甲方）、应奎明（乙方）及案外人董文斌（丙方）签订由七天酒店提供的《7天酒店投资转让手册》，该手册主要内容为：以下就管理店的建设标准及其他应履行事项做概要说明：3.管理店的建设。3.1工程标准：管理店建设工程标准包括安全标准，VI标准，酒店装修标准及工程应用手册约定的其他标准；3.2管理店家具、设备和运营物资标准……3.3建设方案……3.4办公室和员工宿舍……3.5管理店面积……6.培训支持。6.1投资方培训。为确保乙方对7天酒店集团的了解，建立良好的合作基础，甲方为乙方提供投资方培训课程；《投资转让合同》签署后，由乙方或乙方法定代表人和本手册17.2条款约定的乙方运营期相关事宜负责人参加甲方组织的投资方培训课程并且须考核合格……6.4培训考试。为了达到培训效果并确保双方合作顺畅，以上培训要求考核通过，未能考核通过的，将影响管理店项目建设时间，最终影响管理店不能如期开业投入运营，未能过培训考核的，需要再次参加培训并需要按上述标准缴纳培训费用。7.工程支持。为保证管理店能符合7天酒店集团标准、顺利进入营业状态，甲方为乙方建设管理店提供7天标准的咨询、指导服务，乙方管理店建设过程需接受甲方图纸审核及工程支持，以减少管理店由于不符合7天标准而导致的返工、整改等情况，确保乙方以最少的投入建设出符合7天标准的管理店。甲方的工程支持将收取必要费用……8．店长派驻。根据管理直营的模式，由甲方为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营，甲方将在管理店投入运营前派驻店长。为保证店长到店后能顺利筹备管理店运营事务，管理店须具备以下条件才可申请派驻店长：建设方案通过审核后工程隔墙砌筑到顶并完成墙面批荡；本手册13.3.1条约定的20万准备金已汇入管理店账户或甲方账户。9.品牌支持。9.1在《投资转让合同》及其附件约定范围内，甲方授权乙方建设的管理店使用7天酒店品牌（包括名称、商标、标识、软件系统和经营技术等），乙方及管理店须合法使用7天连锁酒店品牌，否则视为乙方严重违约。9.2在合作过程中，乙方及管理店须根据甲方的实际情况配合品牌宣传及品牌管理，不得在未经甲方同意的情况下擅自向外界媒体（包括但不限于新闻媒体、报纸媒体、网络媒体）发表任何关于甲方的声明、言论、宣传等，未经甲方许可不得接受媒体采访。11.运营管理。甲方为乙方的管理店提供与7天直营店同等标准的经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权，甲方总部为各管理店提供收益支持、服务支持、销售支持、人事支持，该四线支持所定立的指标或标准是对管理店自主经营的关键性引导，总部通过给予各管理店的协助与支持，对管理店的经营管理起到接近宏观调控的作用；在四线支持的基础上，甲方总部还增加品质和安全管理、财务稽核、企业文化的监管，以提高管理店的运营能力和运营效率。12.人事组织。管理店的人事编制以及编制内的人员薪资、补贴、奖金及其他福利等由甲方人事部统一核定、执行，并计入营运成本由管理店承担。12.1员工劳动关系：店长、店助与甲方建立劳动关系，其他正式录用的员工，与甲方人事外包公司建立劳动关系。12.2店长及员工管理：甲方按照现行标准对店长、店助进行管理，其任免、奖惩由甲方决定，乙方不得干涉；店长对管理店员工具有招聘、任免、奖惩等决定权，乙方不得干涉。13.财务管理。13.1.1乙方须为管理店开设独立的对公存款账户（须满足对私付款并且付款额度在30万以上），该账户简称“对公账户”，用于管理店营业款的缴存和日常费用开支（管理店工程款项、税款缴纳、租金支付、水、电、供暖等费用由乙方从其他银行账户支付，不从上述对公存款账户中开支）。13.1.2对公账户须开通网上银行与回单箱，该账户由甲方负责管理，其网上银行资料、银行预留印鉴中的法人章和通过银行确认的印鉴卡均由甲方保管，乙方于管理店开业前须将前述资料、物品移交店长，由店长邮寄回甲方总部。13.1.3乙方须为管理店开设收取返款的账户，该账户简称“返款账户”，作为乙方收取返款所用，否则甲方有权延迟返款时间直至该账户设立，乙方须将该账户信息提交甲方，账户由乙方自行管理。13.1.4管理店POS机须由店长向甲方申请，并由甲方总部统一安装，POS机的品牌、型号等由甲方确定……13.3.1乙方在支付一次性合作费同时，需将管理店日常运营所必需的运营准备金20万元存入管理店对公账户，如还未办理对公账户，存入甲方指定的账户。13.3.2管理店的日常营业款必须缴存到由甲方管理的对公账户上，如还未办理对公账户，存入甲方指定的账户。乙方阻止分店员工正常缴存营业款，拒不存入对公账户或甲方指定账户的，构成违约，甲方有权单方面终止本投资合同，乙方须按本投资合同要求承担违约责任及违约金。13.3.3甲方收入提成每月结算一次，并于次月月初7个工作日前将该笔费用直接从基本账户中划扣给甲方。13.3.4管理店对公账户存款余额将在扣除甲方收入提成、运营准备金等后，根据管理店不同运营阶段及状态，每月分一次或两次将该部分余额划扣至返款账户……16.违约责任。……若乙方违反本手册约定的：16.1甲方先与乙方进行沟通协商解决，协商不成的，甲方发书面函件催告乙方提供解决问题方案及承诺解决问题的期限。16.2经甲方书面函件催告，乙方在5个工作日内仍未提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，甲方有权单方面对管理店作出停业处理或终止《投资转让合同》、并按《投资转让合同》之约定收取违约金，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等，任何未经甲方许可的使用（包括开业前或停业期间或终止协议后仍在带有7天商标、标志、标识的管理店范围内进行经营活动的），均构成对甲方权利的侵害，乙方应按每天人民币1万元标准向甲方支付赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任。16.3经甲方书面函件催告、乙方在5个工作日内提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，如乙方未能按上述解决方案或未能在约定的解决期限内解决问题的，甲方有权单方面做出停业决定，若延期两个月问题仍未能有效解决的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资转让合同》，并按《投资转让合同》之约定收取违约金。17.沟通与联系。17.1甲方或乙方就建设期、运营期的相关事项需沟通的，仅与对方指定的人员/部门进行对接。17.2甲方或乙方向另一方送达的任何文件，必须用双方约定的邮箱发送邮件或以盖章公函形式，采用邮寄或直接送达的方式，送达约定的地址或通知更改后的地址（乙方送达到乙方运营期负责人）……上述《投资转让手册》所附有应奎明签署的《7天酒店开业计划书》，该计划书显示投资方为应奎明。《项目合作股份说明》显示：本管理店项目深圳火车站罗湖口岸店的投资股份构成如下：应奎明占100%股份。2015年11月10日，柒天阳光酒店向七天酒店出具《确认函》，载明：兹向贵方确认柒天阳光酒店的营业执照经营者为王爱梅，地址为深圳市罗湖区*****************3-7层，此营业执照用于投资人应奎明履行与七天酒店于2015年11月10日签订的《7天酒店投资转让合同》及《7天酒店投资转让手册》中约定的物业（地址：深圳市罗湖区*****************3-7层）经营酒店使用。即：柒天阳光酒店为投资人应奎明于2015年11月10日与七天酒店签订的《7天酒店投资转让合同》及《7天酒店投资转让手册》中约定的用于经营七天连锁酒店的项目公司。如因上述物业及证照问题给贵方造成损失，投资人及确认人愿赔偿给贵方造成的一切损失。经营者王爱梅及应奎明均在该《确认函》上签名确认。2017年10月10日，柒天阳光酒店于通过EMS方式向七天酒店寄送《因7天管理不作为导致我司的经济损失情况说明》。该说明记载：我司是深圳市罗湖区********“柒天阳光酒店”。在营业期间亦配合贵司对营业额的管理和提成的支取。但是，贵司在合同履行过程中却存在诸多瑕疵：1.贵司派驻店长能力难以胜任酒店管理工作，导致酒店管理混乱，酒店布草等资产减损乃至出现职务侵占现象。2.贵司将促销、折扣等活动的适用范围局限于管理店，增加管理店的经营成本，压缩管理店的利润空间。3.在酒店装修安全工程品质把关上部分管理人员以权谋私，严重失职，导致长期维修成本高，更可怕的是像开关插头没有地线这种基本装修常识也没有，一旦漏电，触电是不会跳闸的，酒店客人安全危机可想而知。4.单方面终止员工劳务关系，导致加盟店员工缺乏企业归属感。5.直营，加盟地位天壤之别，比如像免费房体验券，直营店不参与；加盟店合同没有约定的擅自收费泛滥，比如强行扫码，收取费用等。6.盲目扩张，近距离开店；七天酒店内部恶性竞争。7.擅自采购物品价格，数量极不合理，造成物品长期积压，损害投资人利益。8.每月物资盘点，店长从来不告诉投资结果，店长与店长交接，不告知投资人，欺骗投资人，私自找员工在监盘处代表投资人签字。9.承担管理失误造成的布草损失。10.酒店所有开关没接地线要负责整改，并承担改造费。11.贵司现行的“自杀式”的定价策略，周边300米内3家7天酒店直营店打价格战，无底线的降价，导致酒店利润严重下滑等等。以上种种，已多次通过邮件、电话及微信等方式向贵司的区域经理及其他管理层沟通，相关问题迟迟未能解决。依据双方签署的《7天酒店投资转让合同》，在我方向贵司支付合作费用及提成的情况下，贵司对我司投资的管理店应尽到专业、负责、尽职的酒店管理服务，以保证投资人酒店收益的增长，实现双赢。以上问题反映若干次，贵司都置之不理，希望贵司收到该情况反映后尽快回复解决。2017年12月14日，柒天阳光酒店于通过EMS方式向七天酒店寄送《关于请求七天酒店切实解决加盟店经营问题的催告函》，该函记载：我司是位于深圳市罗湖区********的柒天阳光酒店。2015年11月20日，我司与贵司签订了《7天酒店投资转让合同》明确了双方关于加盟“七天酒店”的权利义务，其中合同第十条“品牌授权与委托管理”条款约定“根据《7天酒店投资转让手册》，乙方在此将该管理店的经营管理权（包括酒店经营权、人事任免权和财务管理权）特别授权委托给甲方进行经营和管理”。我司认为，贵司在获得我司加盟的酒店经营管理权限的同时，亦担负着勤勉尽责，科学管理酒店的义务。但事实上，贵司委派管理酒店的历任店长均难以胜任酒店的管理工作，更甚者还出现了侵占酒店公共财产、利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的行为，加之贵司的管理不善以及应对产生的各项问题没有及时采取相应措施，自2015年至今，我司已因此遭受严重的经济损失。就上述问题，我司曾多次通过各种渠道向贵司高层反映，但贵司均未予以回复，未能妥善解决。现我司将相关问题再次反映如下，望贵司能予以重视。1.委派店长私自把酒店热水接给二楼休闲会所常年使用，从中获取利益，造成酒店严重损失。2.贵司将促销、折扣等活动的适用范围局限于管理店，增加管理店的经营成本，压缩管理店的利润空间。3.2011年酒店装修工程发包给铂涛集团装修队，其装修品质、质量本身存在严重缺陷，在酒店装修安全工程品质把关上部分管理人员以权谋私，使其通过了相关各项验收程序，属于严重失职，其行为导致长期维修成本高，增加了酒店经营成本且客户流失量极高，如酒店的开关插头未安装地线，一旦发生漏电，触电事故酒店客人的人身安全将无法保障，酒店也需要对此承担巨大的责任。4.2011年酒店装修工程发包给铂涛集团装修队，由于装修品质，质量存在严重缺陷，导致酒店客房工程维修率高与维修成本增加，在经营过程中，客户流失量极高。5.委派店长违法解除员工劳动关系，导致加盟店员工缺乏企业归属感。6.直营店和加盟店经营模式及战略方针天壤之别，比如像免费房体验券，直营店不参与；加盟店合同没有约定的擅自收费泛滥，比如强行扫码，收取费用等。7.贵司盲目扩张，近距离开店，导致七天酒店内部恶性竞争。8.委派店长擅自采购物资且数量极不合理，造成物品长期积压，损害投资人利益。9.每月物资盘点，委派店长从来不告诉投资人结果，店长与店长交接情况，不告知投资人，且欺骗投资人，私自找员工在监盘处代表投资人签字。10.店长管理失职造成的布草损失。11.酒店所有开关没接地线要负责整改，并承担改造费。12.贵司现行的“自杀式”的定价策略，周边300米内3家7天酒店直营店打价格战，无底线的降价，导致酒店利润严重下滑等等。13.表面上，锦江收购铂涛81%股权，而事实是该收购方案没有包含具有核心价值的8500万会员，反而偷梁换柱，将会员引流到铂涛集团另行注册互联网公司里，此互联公司与七天酒店毫无关系。14.铂涛卖给锦江的股权估值高达108亿，这是建立在15年现金营业收入达8个亿的基础上，事实上铂涛直营店不到500家，全年营业收入不过两亿，高达6个亿的现金营收是由2000多家管理店的血汗创造，这实际上是一种利用投资人的钱和时间差来骗取高估值。15.酒店我们在次要求开业至今调取系统内送卖礼包的全部明细。16.姚飞离开口岸店2年了，还敢从2017年5月24日至2017年10月13日酒店与携程预付反还款打入他帐户私自占为已有，共计人民币12笔营业款，金额共计24705.2元。17.深圳火车站罗湖口岸店店长黄湛毅没钱用，在酒店挪用3000元，至今未还，当时大区老总张悦荔督导许锋在职，当时许锋全程处理黄湛毅与前台许家豪、杨俊职务侵占套取礼包，截留房款。许锋当时明确告知投资方：(1)如果投资方坚决要处理黄湛毅，他会向公司写邮件严肃处理并辞退他。(2)已经责令黄湛毅立即归还酒店3000元，他说黄湛毅答应归还款项。(3)许锋说如果黄湛毅不归还款项，他会写邮件停发黄湛毅工资，后来许锋离职了，但后来者新官不理旧官事。附：致七天酒店相关领导的邮件明细表，以上以计算出第一、三、十、十一条，我司的权益与损失的金额合计：人民币肆佰贰拾万叁仟零玖拾肆圆壹角玖分(4203094.19)。上述问题我司此前己通过各种渠道向贵司反映，但是贵司均未能予以回复、解决。现我司再次将上述问题反映予贵司，望贵司于十个工作日内予以回复并出具切实可行的解决方案。否则，我司将通过法律途径维护自身权益，并且向锦江集团、相关国家部门、纪检部门书面邮寄，并且与全国加盟商一并找相关部门维权，维护我们投资合法权益，归还我们血汗钱。同日，七天酒店向应奎明、柒天阳光酒店发出《警告函》，函件主要内容如下：贵方与七天酒店于2015年11月20日签订《7天酒店投资转让合同》及有关附件，约定贵方以“管理直营”模式与我司进行投资合作，即贵方就位于深圳市罗湖区********的物业投资筹建7天品牌深圳火车站罗湖口岸店，我司提供咨询、指导、管理等服务，并收取相应的管理费。上述合同及附件签订生效后，分店投入运营，我司即按约履行相关合同义务。然而经我司核查发现，自2017年12月6日起，贵方出现下列行为：未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款；阻挠甲方指派的店长或人员进行分店经营和管理，甚至进行人身攻击；其他：拒绝接受预订客户的订单。贵方的上述行为已违反上述合同及其附件的相关约定，严重侵犯我司对分店的经营管理权及财务管理权，并直接造成我司损失，对我司的品牌形象造成恶劣影响。现我司特致函贵方，基于贵方的上述行为，请贵方于收到本函之日起三日内，全面纠正上述违约行为。否则我司将根据合同约定及相关法律法规的规定，采取进一步措施（包括但不限于暂停分店返款、停止中央预定渠道、停止营业、解散员工等），追究贵方违约或侵权责任。以上邮件已分别于2017年12月21日及20日被拒收及妥投送达。2017年12月29日，应奎明向七天酒店发出《提前解约申请书》，载明：我是7天连锁酒店深圳火车站罗湖口岸店投资人应奎明，曾于2017年12月13日向贵司发送《关于请求七天四季酒店（广州）有限公司切实解决加盟店经营问题的催告函》要求解决双方纠纷，但经双方多次沟通协商均未能寻得有效解决方案。加之，因目前周边距离300米内共有4家7天连锁酒店，导致我店经营困难，亏损状态。现申请提前解约，清算该支付返还我方预留在贵公司所有款项。2018年7月4日，七天酒店通过EMS快递分别向应奎明和柒天阳光酒店邮寄《解除合同通知书》，主要内容如下：“…从2017年12月开始，贵方没有按照合同约定缴存分店日常营业款，经我，司多次与贵方沟通，但贵方未予以改正。2017年12月14日，我司向贵方发出《警告函》，要求贵方在三日内全面纠正违约行为。但贵方未予整改，并在未经我司同意的前提下，贵方擅自拆除我司商标、品牌标识（改变酒店名称，但仍保留有部分7天标志）等。2017年12月29日，投资人应奎明向我司提交了《提前解约申请书》，要求与我司提前解除合同。贵方的上述行为已构成根本性的违约，……，基于合同约定及贵方的违约行为，现正式通知贵方解除2015年11月20日签订的《7天酒店投资转让合同》及相关附件，贵方需连带赔偿我司的可得利益损失663463.43元及违约金331731.72元，并向我司支付转让合同第5-9条约定的我司暂缓收取的合作保证金20万元、软件系统费10万元及会员输送佣金；贵方需停止使用与7天酒店品牌有关的一切名称、商标、标识、软件系统、经营技术等，拆除与7天品牌有关的商标、标识、装潢及停止使用与“7天酒店”品牌有关的宣传资料、物品；贵方柒天阳光酒店应立即变更其工商登记字号，变更后的字号不得含有7天、柒天或七天等字样。望贵方在收到本通知后3天内自动履行上述义务，否则我司将循法律途径追究贵方的法律责任。一审诉讼中，七天酒店提交其于2015年11月至2017年12月期间收取柒天阳光酒店收入提成票据打印件，显示上述合同履行过程中七天酒店合共收取柒天阳光酒店收入提成2551369.86元，具体如下：2011年11月9544.07元，2011年12月31276元，2012年1月30001.28元，2012年2月31606.6元，2012年3月36517.68元，2012年4月39367.13元，2012年5月37694.83元，2012年6月34811.79元，2012年7月36219.18元，2012年8月40669.99元，2012年9月31525.17元，2012年10月35858.2元，2012年11月及12月均为0元，2013年1月31902.67元，2013年2月28671.46元，2013年3月40112.86元，2013年4月40413.45元，2013年5月33611.21元，2013年7月41431.33元，2013年8月44638.59元，2013年9月35161.29元，2013年10月37247.61元，2013年11月36135.18元，2013年12月40962.69元，2014年1月37354.8元，2014年2月37028.78元，2014年3月42948.62元，2014年4月42817.33元，2014年5月37822.55元，2014年6月32490.59元，2014年7月11304.18元，2014年8月45296.58元，2014年9月31760.03元，2014年10月36029.43元，2014年11月37293.62元，2014年12月39583.31元，2015年1月34791.64元，2015年2月33166.24元，2015年3月36505.45元，2015年4月36143.49元，2015年5月30692.38元，2015年6月28504.74元，2015年7月36013.72元，2015年8月38560.35元，2015年9月28032.71元，2015年10月34815.35元，2015年11月34959.37元，2015年12月38544.48元，2016年1月38319.05元，2016年2月33728.19元，2016年3月41219.32元，2016年4月40169.5元，2016年5月37260.22元，2016年6月37749.14元，2016年7月40648.05元，2016年8月36249.04元，2016年9月31393.7元，2016年10月44269.06元，2016年11月37628.98元，2016年12月39871.58元，2017年1月38339.9元，2017年2月33532.65元，2017年3月40537.33元，2017年4月40485.31元，2017年5月37396.32元，2017年6月37160.05元，2017年7月42594.05元,2017年8月42914.83元，2017年9月28064.38元，2017年10月31209.68元，2017年11月32038.44元，2017年12月40751.09元。七天酒店提供其自行拍摄照片打印件用于证明柒天阳光酒店改变分店经营品牌的事实，该打印件照片显示：柒天阳光酒店处于装修状态。七天酒店为证明其因本案支出律师费的事实，提交广东诺臣律师事务所与七天酒店签订的民事委托代理合同、广东诺臣律师事务所向七天酒店开具的律师费发票，金额为60855元。应奎明、柒天阳光酒店为证明七天酒店存在违约行为提交了如下证据：1.情况说明书。其主要内容为：本人2015年6月17日入职七天酒店。本人为配合贵院查明争议情况，特就自己知晓的事实作如下情况说明：本人入职时与七天酒店签订劳动合同，工作地点为深圳市罗湖区********（七天口岸店）。但在2016年2月18日本人劳动合同未到期的情况下，七天酒店强令要求本人及其他员工与七天酒店解除劳动合同，并在解除合同后与柒天阳光酒店签订新的劳动合同。说明人为葛雪梅、张亚红。2.保证书。其主要内容为：我是七天酒店罗湖口岸店前台许家豪/前台接待员。22日中班三间房187的差价入了3个99礼包剩余87元，未放入保险箱。店长黄湛毅叫我们入99礼包。第一次没弄第二次办了，所以按照上级指示服从安排。本人保证下次再也不做违法违规的事情，如有下次无薪开除。保证人分别为许家豪及杨俊。另查明，柒天阳光酒店为有限责任公司，于2011年9月7日成立，营业期限自2011年9月7日至2021年9月7日，登记状态为存续，注册资本为50万元，经营范围为酒店管理咨询；经济信息咨询；（不含人才中介服务和其它限制项目）：国内贸易（法律、行政法规、国务院决定规定在登记前须批准的项目除外）；经营进出口业务（法律、行政法规、国务院决定禁止的项目除外，限制的项目须取得许可后方可经营）；兴办实业（具体项目另行申报）；旅店（凭有效的特种行业许可证、卫生许可证经营）。一审法院认为：结合双方的诉辩意见，本案争议焦点有：1.应奎明及柒天阳光酒店是否基于《7天酒店投资转让合同》需对涉案纠纷承担责任的问题；2.在合同履行过程中哪一方存在违约行为；3.应奎明、柒天阳光酒店应当承担的责任问题。关于焦点一的问题。七天酒店（甲方）与应奎明（乙方）签订的《7天酒店投资转让合同》及附件《7天酒店投资转让手册》是双方真实的意思表示，是合法有效的特许经营合同，依法成立并生效，双方当事人均应依约履行合同。根据上述合同5-7约定，“乙方（应奎明）依据本合同2-3条注册设立的独立法人（柒天阳光酒店）自设立日起，特定项目公司享有并同意承担本合同约定的所有权利义务。乙方为特定项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。”柒天阳光酒店作为应奎明依据涉案合同设立的独立法人，且柒天阳光酒店已于2015年11月10日出具《确定函》确认作为涉案合同约定的项目公司，故合同从此时起应视为柒天阳光酒店与七天酒店签订。因履行合同产生的相关责任，则由柒天阳光酒店予以承担。《7天酒店投资转让合同》约定应奎明为管理店设立的法人承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任，因此七天酒店主张应奎明对柒天阳光酒店在本案中债务承担连带清偿责任符合合同的约定，一审法院予以支持。关于焦点二的问题。从《7天酒店投资转让合同》内容来看，七天酒店授权柒天阳光酒店成为“七天酒店”特许酒店连锁经营商，柒天阳光酒店负责管理店的投资及一切开支，七天酒店负责管理店的经营管理（包括对酒店的人事任免、财务管理），柒天阳光酒店按约定收取经营之利润返还，七天酒店收取一次性合作费及按该店营业收入7%的标准收取收入提成，经营双方以管理直营之商业模式进行投资合作。七天酒店起诉认为应奎明、柒天阳光酒店存在如下违约行为：柒天阳光酒店自2017年12月以来未按合同约定缴存分店日常营业款及阻挠七天酒店指派店长进行经营管理等行为。对此，应奎明确认其未向七天酒店缴纳营业款的事实，但辩称系七天酒店违约在先，其主张七天酒店的违约行为具体包括：1.七天酒店将存在严重安全隐患的管理店装修工程验收合格违反安全管理规定。对此，应奎明仅提交了场地及状况均不明确的照片为证，对于其因安全隐患被相关部门强令整改以及由此自行负担的整改工程费用均未提交相关证据证明,故应奎明的上述主张证据不足，一审法院不予支持。2.七天酒店签订涉案合同时违反法律强制性规定，对应奎明构成违约。对此，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第14条的规定，合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”仅指效力性强制性规定，并不包括管理性规范。《商业特许经营管理条例》第二十一条属于管理性规范，而非强制性规定。七天酒店存在未提供备案特许经营合同文件的行为亦并不构成根本性违约行为。3.七天酒店的经营管理行为存在诸多失职行为损害被告的合法权益，应奎明暂停缴纳营业款系依法行使先履行抗辩权。应奎明称七天酒店对直营店及管理店进行差别对待造成被告利益严重受损，但七天酒店及应奎明就七天酒店在特定区域内不能开设直营店事宜并未进行相应约定，应奎明所提及的证据也不能证明七天酒店的相应行为造成应奎明的直接利益受损后果。综上，应奎明主张七天酒店违约在先的抗辩意见证据不足，一审法院不予采纳。在七天酒店就应奎明未按约定缴存营业款的行为向应奎明、柒天阳光酒店发出《警告函》之后，应奎明、柒天阳光酒店并未在限期之内进行相应整改，故应奎明、柒天阳光酒店的该行为已构成了根本性违约，同时导致七天酒店无法正常经营管理该连锁酒店，双方也无法继续履行《7天酒店投资转让合同》。应奎明、柒天阳光酒店对其违约行为应按照《7天酒店投资转让合同》及《7天酒店投资转让手册》的约定承担违约责任。七天酒店于2018年7月6日向应奎明、柒天阳光酒店发出《解除合同通知书》，故七天酒店主张《7天酒店投资转让合同》及《7天酒店投资转让手册》及相关附件于2018年7月14日解除有理，一审法院予以支持。关于第三个焦点问题，首先，关于可得利益损失663463.43元。七天酒店在本案中可得利益损失主要表现为涉案合同解除后应收而未收到的提成收入。在涉案合同提前解除后，七天酒店可以再与他人签订类似的特许经营合同。考虑到七天酒店与下一家协商、签约到获得提成收入需要一段时间，这段时间未收到的提成收入即七天酒店的可得利益损失，应奎明、柒天阳光酒店应当予以赔偿。综合本案案情，一审法院酌情合同解除后一年为合理期限，以此期限来确定七天酒店因应奎明、柒天阳光酒店的违约行为而造成的可得利益损失。因此，按照涉案合同约定的可得利益计算方式以及一审法院酌情确定的合理期限计算，因《投资转让合同》约定的合作期限为2015年11月10日起至2019年8月9日，管理店在合同已履行天数内的收入提成平均收入额的计算方式应为在此期间（2015年11月开始至2017年12月）内的收入提成总额（合计为977033.71元）除以已履行天数（26个月*30天合计为780天），故应奎明、柒天阳光酒店应当支付七天酒店可得利益损失为457202元（365天×977033.71元÷780天）。第二、关于解除合同违约金问题。根据涉案合同约定，应奎明、柒天阳光酒店构成严重违约，除需赔偿七天酒店直接损失及可得利益损失外，还需按照损失赔偿额的50%向七天酒店支付违约金。因为双方当事人在涉案合同中对违约金有明确约定，且应奎明、柒天阳光酒店的行为已构成违约，因此，七天酒店主张应奎明、柒天阳光酒店应向其支付违约金的请求应当予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。结合七天酒店获得赔偿的可得利益损失及其他费用、应奎明、柒天阳光酒店的过错程度，以及本案合同的履行情况，根据上述法律的规定，一审法院对双方约定的违约金酌情予以调整，违约金按照七天酒店可得利益损失的15%计算，即应奎明、柒天阳光酒店应当支付七天酒店解除合同违约金68580元（457202元×15%）。第三、关于合作保证金20万元及软件系统费10万元。《7天酒店投资转让合同》约定如柒天阳光酒店和应奎明守约则免交合作保证金200000元和软件系统费100000元合共300000元，《7天酒店投资转让合同》约定如柒天阳光酒店和应奎明严重违约致使合同解除或终止需在双方解除或终止合同时一次性向七天酒店补缴上述费用。合作保证金实为履约保证金，因七天酒店在订立合同之初就免收该费用，且一审法院已支持七天酒店主张的可得利益损失诉求，根据本案的实际情况，在本案中七天酒店主张的可得利益损失已经弥补了其因柒天阳光酒店和应奎明违约而遭受的损失，如再支持因违约而赔偿约定应交未交的合作保证金200000元，明显过高及有失公平，故一审法院对七天酒店主张柒天阳光酒店和应奎明支付合作保证金200000元的诉请不予支持。至于软件系统费100000元是否应补缴的问题，七天酒店主张因柒天阳光酒店和应奎明违约而应补交软件系统费，该费用应是柒天阳光酒店和应奎明在履行合同期间使用软件系统的对价，而七天酒店在对管理店采取停业措施之后管理店便无法使用七天酒店的软件系统，故根据公平原则，柒天阳光酒店和应奎明应按照实际使用七天酒店软件系统的时间向七天酒店支付软件系统费，即100000元÷1369天（《7天酒店投资转让合同》约定的合作期限2015年11月10日至2019年8月9日）×已履行天数780天（26个月*30天）＝56976元。第四、关于律师费。按照《投资转让合同》8-2条款约定，柒天阳光酒店和应奎明构成严重违约，七天酒店有权解除合同，解除合同后柒天阳光酒店和应奎明需赔偿七天酒店的直接损失（包括但不限于七天酒店因此支付的律师费及调查费等），七天酒店并提交了《民事委托代理合同》、律师费发票等证据证实。故对七天酒店主张应奎明、柒天阳光酒店支付律师费60855元的诉求，一审法院予以支持。第五、关于七天酒店要求柒天阳光酒店拆除标识或装饰及要求柒天阳光酒店变更工商登记字号的问题。按照《投资转让合同》7-2条款约定，投资转让合同期满或协议终止、解除后，柒天阳光酒店须立即停止使用七天酒店之一切品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料等，依据七天酒店提交的现场图片，显示柒天阳光酒店在改变酒店名称经营之时仍保留有“7”“7天连锁酒店”等标识。因此，七天酒店请求柒天阳光酒店立即停止使用并拆除七天酒店之一切品牌、名称、广告标识、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物，符合合同约定，一审法院予以支持。此外，因柒天阳光酒店的名称中包含“柒天”，根据上述合同之约定，七天酒店主张柒天阳光酒店变更企业字号有理，一审法院予以支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认七天酒店与应奎明于2015年11月20日签订的《7天酒店投资转让合同》及其附件《7天酒店投资转让手册》于2018年7月14日解除；二、柒天阳光酒店在判决生效之日起立即在其经营场所拆除包含“七天酒店”名称、品牌、商标、标识、装饰、装修物及停止使用印有“七天酒店”的宣传资料、物品；三、应奎明、柒天阳光酒店在判决生效之日起10日内赔偿七天酒店可得利益损失457202元；四、应奎明、柒天阳光酒店在判决生效之日起10日内赔偿七天酒店违约金68580元；五、应奎明、柒天阳光酒店在判决生效之日起10日内支付七天酒店软件系统费56976元；六、应奎明、柒天阳光酒店在判决生效之日起10日内支付七天酒店律师费60855元；七、柒天阳光酒店在判决发生法律效力之日起三十日内立即停止使用含有“柒天”字号的企业名称；八、驳回七天酒店的其他诉讼请求。一审案件受理费17004.5元，由七天酒店负担受理费8933.5元，应奎明、柒天阳光酒店管理有限公司共同负担受理费8071元。本院审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。七天酒店一审中提交的柒天阳光酒店改变经营品牌的照片显示时间为2018年2月22日，二审中双方确认涉案七天酒店招牌拆除时间是2018年2月22日。应奎明明确表示对涉案合同效力无异议，但其主张其依法享有单方解除权，其于2017年12月29日发送提前解约申请书而行使单方解除权。对此，七天酒店不确认，并称该文件仅仅是协商解除的申请，而不是解除通知。涉案合同系因应奎明、柒天阳光酒店的违约而导致解除。另查明，七天酒店于2018年7月4日通过EMS向应奎明、柒天阳光酒店邮寄《解除合同通知书》，柒天阳光酒店于7月7日收到该通知书，应奎明于7月9日收到该通知书。一审庭审中，七天酒店称柒天阳光酒店于2018年1月开始未按合同交纳提成款并于1月底开始拆除招牌变更为大想酒店，但内部仍使用7天的品牌标识；应奎明则称七天酒店于2018年1月8日停止酒店经营系统并撤离管理人员，应奎明确认在此之后以大想酒店名称经营。柒天阳光酒店称七天酒店主张从2018年1月1日开始计算可得利益损失及违约金，但其又主张合同于2018年7月14日解除，可得利益损失及违约金应当从合同解除之日起计算；七天酒店则称无法计算柒天阳光酒店、应奎明于2018年1月至合同解除前的收入，因七天酒店实际产生损失，故七天酒店有权主张可得利益损失。本院认为，本案为特许经营合同纠纷案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，结合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点是：涉案合同是否有效、涉案合同的解除原因以及一审判决应奎明、柒天阳光酒店应承担的违约责任是否适当。一、关于涉案合同的效力问题《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案中，双方在涉案合同中未依据上述条例的规定约定被特许人的任意解除权，应奎明据此上诉主张涉案合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条规定：《合同法》第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。故，该争议焦点首先应判断《商业特许经营管理条例》第十二条是否为效力性强制性规定。对此，本院认为，《商业特许经营管理条例》未明确规定违反该条例第十二条的后果是导致合同无效，并且该解除权为法定解除权，无论双方当事人在特许经营合同中是否作出约定，被特许人均依法享有在特许经营合同订立后一定期限内的单方解除权。因此，该条款并非效力性强制性规定，应奎明据此主张涉案合同无效，缺乏依据。二审中，应奎明明确表示其对涉案合同效力无异议，关于任意解除权的问题，从应奎明庭审陈述分析，其实际是认为涉案合同因其行使《商业特许经营管理条例》第十二条赋予的任意解除权已于2017年12月29日解除，对此，本院将在下面进一步分析。二、关于涉案合同的解除本案中，七天酒店请求确认涉案合同因其行使合同约定的解除权而于2018年7月14日解除，解除依据是《7天酒店投资转让合同》第3-3条、第8-2条以及《7天酒店投资转让手册》第16.3条的约定。首先，应奎明主张涉案合同因其行使任意解除权而解除，缺乏依据。应奎明于2017年12月29日向七天酒店发出《提前解约申请书》，该申请书明确载明因其酒店经营困难而申请提前解约，故该申请书并非解除合同通知书，实质为与七天酒店沟通协商解除涉案合同的意思。其次，《商业特许经营管理条例》第十二条系所谓的“冷静期”条款，此条款是考虑到被特许人对加盟的行业可能没有充分的了解，法律从保护被特许人的利益出发，要求特许人必须给予被特许人考虑是否继续从事特许经营的一定期限，如被特许人决定不从事特许经营的，在此期限内可以随时单方解除合同。本案七天酒店作为具有特许经营资格的特许人，在明知法律有明确规定的情况下，在合同中不载明上述法定条款，使被特许人难以知悉其应有的合法权益，的确具有缔约的过错。即使涉案合同未约定冷静期条款，应奎明仍享有法律赋予的任意解除权，但依据前述条例第十二条的规定，被特许人必须在特许经营合同订立后一定期限内行使该解除权。第三，从涉案合同签订、履行与《提前解约申请书》发出时间分析，应奎明于2015年11月20日与七天酒店、案外人董文斌签订了《7天酒店投资转让合同》后即持续经营涉案酒店，即使应奎明在2017年12月29日发出的申请书为解除合同通知书，其已经实际使用七天酒店的经营资源长达两年，其已经丧失了任意解除涉案合同的时机。故，应奎明上诉主张涉案合同因其行使任意解除权于2017年12月29日解除，缺乏依据，本院不予支持。其次，应奎明、柒天阳光酒店对其自2017年12月以来未按约定缴纳营业款的事实无异议，七天酒店于2017年12月14日向应奎明、柒天阳光酒店发出《警告函》后，应奎明、柒天阳光酒店并未在5个工作日内其上述问题提供解决方案或解决期限，而是于2017年12月19日发出了《提前解约申请书》并于2018年1月拆除了酒店招牌、变更酒店名称，其行为构成根本违约。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款以及《7天酒店投资转让合同》第8-2条、《7天酒店投资转让手册》第16.2条的约定，涉案合同约定的解除条件成就，七天酒店可以解除合同。七天酒店于2018年7月4日发出向应奎明、柒天阳光酒店发出解除合同通知书，依据《7天酒店投资转让合同》第7.6条的约定，七天酒店选择解除合同的，自其发出解除合同的书面通知之日起10天后自动解除。故，一审法院确认涉案合同于2018年7月14日解除正确，本院予以维持。三、关于违约责任的承担《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”涉案合同“违约责任”条款中第8-2条约定，因应奎明、柒天阳光酒店严重违约行为导致合同解除的，其需要赔偿七天酒店直接损失（包括但不限于甲方因此支付的律师费及调查费）、可得利益损失及按照七天酒店损失总额的50%赔偿违约金。本案中，应奎明、柒天阳光酒店存在根本违约行为，导致涉案合同解除，依据前述法律及涉案合同的约定，其应当赔偿七天酒店直接损失和可得利益损失并支付违约金。具体分析如下：关于可得利益损失本案中，七天酒店明确主张应奎明、柒天阳光酒店赔偿可得利益损失从2018年1月1日开始计算至2019年8月9日共585天。首先，可得利益应当是违约方在缔约时可以预见或者应当预见的因违约所造成的损失；且该损失是违约方的违约行为给守约方造成的预期纯利润损失。酒店经营收入受到诸多因素的影响，如消费市场的变化、酒店经营管理水平的前后差异、酒店经营设施折旧而需要投入资金进行更新维护等因素，均有可能影响酒店的经营收入。因此，七天酒店的可得利益是不能预见或者预先确定的。至于可得利益损失的计算期间，因七天酒店明确主张涉案合同于2018年7月14日解除且经法院予以确认，故2018年1月1日至2018年7月14日仍属于合同履行期间，应奎明、柒天阳光酒店在上述期限内未按照合同约定交纳提成款等给七天酒店造成的损失属于直接损失，并非可得利益损失。故七天酒店主张从2018年1月1日起计算可得利益损失，依据不足。其次，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”本案中，七天酒店在2017年12月已经知道应奎明、柒天阳光酒店未缴纳营业款并于12月14日发出书面警告函，应奎明、柒天阳光酒店于2017年12月19日发出了《提前解约申请书》并于2018年1月拆除了酒店招牌、变更酒店名称，即以上述行为明确作出了不履行涉案合同的意思表示，现有证据显示七天酒店于2018年2月22日前往柒天阳光酒店拍摄了酒店外观状况，可见其当时亦已知柒天阳光酒店变更酒店名称的事实。根据《7天酒店投资转让手册》第16.2条的约定，七天酒店可以自其发出书面警告函五日后即2017年12月20日解除涉案合同，也可以在2018年2月22日即采取适当措施，但其迟至2018年7月4日才发出解除合同的通知书。故，从2018年2月22日之后至7月14日合同解除之日止，应奎明、柒天阳光酒店未按照合同约定履行交纳提成款等义务给其七天酒店造成的损失属于扩大的损失，七天酒店不得对此要求赔偿。第三，涉案合同于2018年7月14日解除，于2018年8月9日到期，剩余的履行期间约一年多。一审法院未考虑到合同已履行期限、剩余履行期及本案违约金的约定等，将本案可得利益损失酌情确定为一年，使得七天酒店获得的可得利益与应奎明、柒天阳光酒店违约行为给其可能造成的损失失衡。因此，本院依法予以调整。考虑七天酒店与下一家协商、签约所需的时间，涉案合同实际履行期限及剩余履行期限等因素，本院酌情确定为6个月。据此按照涉案合同约定的可得利益计算方式以及本院确定的合理期限计算，七天酒店可得利益损失为225469元（977033.71元÷26个月×6个月）。（二）其他违约责任关于违约金。涉案合同第8-2条约定，因应奎明、柒天阳光酒店严重违约行为导致合同解除的，其需要按照七天酒店损失总额的50%赔偿违约金。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定将违约金调整为可得利益损失的15%，双方对此均无异议，因本案可得利益损失进行了调整，故违约金据此亦应调整为33820元（225469元×15%）。关于软件使用费。《7天酒店投资转让合同》第5-9条约定，七天酒店暂缓收取软件使用费，应奎明、柒天阳光酒店未因严重违约导致合同解除或终止的，免收上述费用。否则，应当在合同解除时一次性支付。一审法院按照应奎明、柒天阳光酒店实际使用软件的时间确定软件系统使用费合理，故对一审法院关于应奎明、柒天阳光酒店向七天酒店支付软件系统使用费56976元的判决，本院予以维持。关于律师费。涉案合同第8-2条约定，因应奎明、柒天阳光酒店严重违约行为导致合同解除的，其需要赔偿七天酒店包括律师费在内的直接损失。七天酒店提交了合同、发票等证据，故对一审法院判决支持七天酒店关于律师费的诉讼请求，依据充分，本院予以维持。关于停止使用含有“柒天”的字号。涉案合同第7-2条约定，投资转让合同期满或协议终止、解除后，柒天阳光酒店须立即停止使用七天酒店之一切品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料等，因“柒”是数目“七”的大写，二者读音亦相同，考虑到前述合同约定及“七天”品牌的知名度等，“柒天”与“七天”容易给相关公众造成混淆，故一审法院判决柒天阳光酒店停止使用含有“柒天”的企业字号并无不当，本院予以维持。综上所述，应奎明、柒天阳光酒店的部分上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚、适用法律正确的部分，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初10969号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项、第七项；二、撤销广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初10969号民事判决第八项；三、变更广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初10969号民事判决第三项为：应奎明、深圳市柒天阳光酒店管理有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿七天四季酒店（广州）有限公司可得利益损失225469元；四、变更广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初10969号民事判决第四项为：应奎明、深圳市柒天阳光酒店管理有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿七天四季酒店（广州）有限公司违约金33820元；五、驳回七天四季酒店（广州）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17004.5元，由七天四季酒店（广州）有限公司负担受理费10004.5元，应奎明、深圳市柒天阳光酒店管理有限公司共同负担受理费7000元。二审案件受理费10236元，七天四季酒店（广州）有限公司负担受理费4300元，应奎明、深圳市柒天阳光酒店管理有限公司共同负担受理费5936元。本判决为终审判决。审 判 长  彭 盎审 判 员  张 姝审 判 员  江闽松二〇二〇年四月三十日法官助理  戴瑾茹书 记 员  郑志豪书 记 员  钟佳倩