湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1382刑初496号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人罗某，男，1973年12月14日出生于湖南省新化县，汉族，高中文化，农民，住湖南省新化县。曾因犯盗窃罪，2008年10月15日被新化县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千四百元。因非法持有毒品、吸毒，2017年8月22日被抓获，次日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年8月24日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2018]321号起诉书指控被告人罗某犯贩卖毒品罪，于2018年5月24日向本院提起公诉。2018年8月31日，湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑变诉[2018]7号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理，并于2019年3月12日以（2018）湘1382刑初322号刑事判决书，判决被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币六千元；追缴被告人罗某违法所得人民币六百四十元上缴国库。被告人罗某不服，上诉至娄底市中级人民法院。2019年7月30日，娄底市中级人民法院以本案事实不清，证据不足为由，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，涟源市人民检察院建议延期审理两次，又因不可抗力，本院于2020年2月26日对本案中止审理，中止审理的事由消失后，本院于2020年4月16日对本案恢复审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员柳娟出庭支持公诉，被告人罗某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员讨论研究决定，现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控： 1、2017年5月13日，吸毒人员康某电话联系被告人罗某要购买毒品后，通过微信发给罗某200元红包，罗某将约0.5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）放在新化县温塘镇田坪电站旁油溪桥下一块菜地围栏的竹竿里，然后将位置拍照发给康某，康某陪同康某如约拿到了毒品。 2、2017年6月27日，吸毒人员康某电话联系被告人罗某要购买毒品后，通过微信发给罗某190元红包，罗某将约0.5克甲基苯丙胺放在新化县温塘镇油溪桥附近，然后将位置拍照发给康某，康某如约拿到了毒品。 3、2017年8月12日，吸毒人员康某电话联系罗某要购买毒品后，通过微信发给罗某250元红包，罗某将约0.7克甲基苯丙胺放在新化县温塘镇油溪桥附近的一个石头缝里，然后将位置拍照发给康某，康某如约拿到了毒品。 2017年8月22日，被告人罗某在长韶娄高速娄底北收费站被湖南省高速公路交通警察局娄底支队涟源大队民警查获，并从其驾驶的川Ａ×××××小车上扣押到红色粉末和颗粒0.88克、白色颗粒2.9克。经鉴定，从中均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关提供的证明指控事实的证据有：证人康某、罗某等人的证言，户籍证明、到案经过、刑事判决书、微信红包记录、通话详单等书证，辨认笔录、提取笔录等笔录，鉴定意见，被告人罗某的供述和辩解等证据材料，认为被告人罗某明知是毒品而予以贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，诉请依法判处。 被告人罗某辩称其没有贩卖毒品，本案证据不足，不能认定被告人罗某构成贩卖毒品罪。 经审理查明： 1、2017年6月27日，吸毒人员康某电话联系被告人罗某要购买毒品，并通过微信支付罗某190元，罗某将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给了康某。 2、2017年8月12日，吸毒人员康某电话联系罗某要购买毒品，并通过微信支付罗某250元，罗某将约0.7克甲基苯丙胺贩卖给了康某。 2017年8月22日，被告人罗某在长韶娄高速娄底北收费站被湖南省高速公路交通警察局娄底支队涟源大队民警查获，并从其驾驶的川Ａ×××××小车上扣押到红色粉末和颗粒、白色颗粒。经鉴定，从中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明： 1、证人康某的证言，证明康某有两个微信昵称，一是“牛气冲天时吉”，另外一个是“爷ｄｅ霸气你值得拥有”。2017年6月27日，康某联系罗某购买毒品，并通过用微信发了190元给罗某，罗某发了一张毒品位置照片给康某。康某按照罗某的指示在温塘镇油溪桥附近找到重约0.5克冰毒。2017年8月12日，康某联系罗某购买毒品，并通过微信转了250元给罗某，罗某发了一个毒品位置及毒品照片给康某。康某按照罗某的指示在温塘镇油溪桥附近一个石头缝里拿到重约0.7克的冰毒。 2、证人罗某的证言，证明2016年12月份的时候，罗某说其拿了罗某的身份在农业银行贷了5万元钱，要拿其身份证去还银行贷款。罗某拿捷达小车在开滴滴车，车子是罗某儿子的，现在由罗某在开，因罗某上了黑名单，所以罗某就把自己的身份证给了罗某。 3、提取笔录，证明2019年10月28日，涟源市禁毒大队的民警在涟源市看守所提审罗某，让其确认其被抓时所扣押的物品。民警对扣押的三星手机中的桌面、通讯记录、信息、微信记录进行了提取。 4、微信交易记录、微信聊天记录照片、短信照片，证明从罗某的手机中提取到5-8月份的微信交易记录，其中：2017年6月27日，罗某收到“牛气冲天时吉”的微信支付190元；2017年8月12日，罗某收到“牛气冲天时吉”的微信支付250元及罗某与“牛气冲天时吉”的微信聊天、短信内容等情况。 5、通话详单，证明罗某持有的手机号码为183××××1888与康某使用的手机号码为155××××5189在2017年6月27日有一次通话记录；罗某持有的手机号码为132××××7200与康某使用的手机号码为155××××5189在2017年8月12日有三次通话记录等情况。 6、提取、扣押、称量、取样笔录，取样清单、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明民警在罗某的车中发现并提取扣押了红色粉末、颗粒和白色颗粒，还扣押了电子秤一个。 7、鉴定文书，证明2017年9月25日，经娄底市公安局物证鉴定所鉴定，从罗某车上扣押的红色片状物品中检出咖啡因、甲基苯丙胺成分；扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 8、照片，证明被告人罗某指认了从其车子查获的电子秤、麻黄草、麻古、冰毒等物品。 9、辨认笔录，证明罗某辨认出康某、康某；康某辨认出贩卖毒品给其的罗某。 10、行政处罚决定书，证明2017年8月23日，因非法持有毒品，涟源市公安局决定对罗某（罗某）行政拘留十日；因吸毒，涟源市公安局决定对罗某（罗某）行政拘留五日，决定合并执行行政拘留十五日。 11、刑事判决书，证明2008年10月15日，罗某因犯盗窃罪被新化县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千四百元。 12、户籍资料，证明被告人罗某出生于1973年12月14日等基本情况。 13、抓获经过、情况说明，证明2017年8月22日，民警在长韶娄高速执勤时，对罗某小车进行例行检查时发现车辆内藏有疑似毒品及吸食毒品的工具，遂将案件移送至涟源市公安局桥头河派出所处理。 14、被告人罗某的供述，证明罗某在娄底双江口收费站被高速交警查获，当时交警从其驾驶的捷达小车中查获了少量麻古。罗某的通讯录中的“辉落水塘四”康某，外号“四毛”微信号昵称是四毛150××××7857、“时光”是康某，微信号昵称是“牛气冲天时吉”。 全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人罗某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的第一次犯罪，仅提交了证人康某的证言，证据单一，不足以认定此次犯罪事实，本院予以变更；对于公诉机关指控被告人罗某贩卖毒品的数量，因侦查机关在扣押提取被告人罗某车辆上的毒品时，存在程序瑕疵，又无法进行补正，故对公诉机关指控的被告人罗某贩卖的毒品数量中核减3.78克。被告人罗某提出本案证据不足，不能认定被告人罗某构成贩卖毒品罪的辩解。经查，被告人罗某两次贩卖毒品给康某的事实，有证人康某的证言、罗某的微信交易记录、通话详单等证据证实，以上证据相互印证，形成了完整的证据链，足以认定被告人罗某两次贩卖毒品给康某的事实，已构成贩卖毒品罪。故对被告人罗某的辩解，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月24日起至2020年4月23日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。） 二、追缴被告人罗某违法所得人民币四百四十元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  周 慧 人民陪审员  李建辉 人民陪审员  陈楚文 二〇二〇年四月十六日 代理书记员  梁 莎 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。