安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1702民初2804号 原告：平天湖风景区许氏家具厂，住所地安徽省池州市齐山小区齐山粮库7号库，统一社会信用代码92341700MA2NJ34WOJ。 经营者：许先学，男，汉族，1971年9月25日出生，住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：付文武，安徽天贵律师事务所律师。 被告：李云飞，男，汉族，1980年8月10日出生，住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：杜慧娟，安徽安池律师事务所律师。 原告平天湖风景区许氏家具厂诉被告李云飞劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告平天湖风景区许氏家具厂委托诉讼代理人付文武到庭参加诉讼，被告李云飞及其委托诉讼代理人杜慧娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告平天湖风景区许氏家具厂向本院提出诉讼请求：请依法判决原告平天湖风景区许氏家具厂无需向被告李云飞支付双倍工资6120元。事实和理由：一、生效法律文书未确认双方2019年1月11日之前存在劳动关系，被告主张的双倍工资没有法律依据。1、被告陈述“双方约定每日工资370元”，被告哪天来工作、哪天请假，均由被告自己决定，双方之间的雇佣关系是按天计算的，被告工作一天，双方形成雇佣关系一天;被告不工作，双方之间则不具有雇佣关系。因此，被告每天工作结束，双方的雇佣关系即结束;被告第二天来工作，双方就又形成新的雇佣关系。基于双方按日工资结算，对于已经按日结算完毕的工作时间，被告主张双倍工资没有法律依据。2、就双方之间是否存在劳动关系，被告申请仲裁时提出“2018年11月19日开始，受原告负责人许先学的聘请，在原告的工厂从事红木家居生产的木工工作，要求确认与原告之间存在劳动关系”。无论是池劳仲裁字(2019)47号仲裁裁决书、还是(2019)皖1702民初4074号和(2019)皖17民终1057号民事判决书，均只是确认双方在2019年1月11日存在劳动关系，对被告自2018年11月19日开始至2019年1月10日之间存在劳动关系的请求并未支持，即生效的法律文书并未确认双方在2019年1月11日之前存在劳动关系。因此，被告以劳动关系主张2019年1月11日之前的双倍工资，没有法律依据。二、仲裁按每日工资360元计算双倍工资，没有事实依据。1、在(2019)皖102民初4074号劳动争议民事案件中，被告明确是每天工作9小时，其中法定工作时间为8小时、加班1小时，合计每天工资为360元，每日标准工资为:360÷(8+1.5)小时×8=303元，其余为加班费。2、加班费是双方正常履行劳动合同之外的部分，是基于加班而产生，与是否签订书面劳动合同无关。因此，对被告主张日工资中的加班费，不应再计算双倍工资。三、仲裁计算双倍工资的时间有误。1、被告陈述于2018年11月19日工作，依法双倍工资计算起点是2018年12月19日，仲裁是2019年12月23日立案受理的，按年时效计算。因此，被告主张双倍工资时间起点为2018年12月24日。2、2018年12月24日至2019年1月11日共计20天，其中双休日及节假日计6天，因双方是按日结算工资，实际法定工作时间为4天。原告认为，生效法律文书未确认双方在2019年1月11日之前具有劳动关系，仲裁支持双倍工资没有事实和法律依据。为此，原告特具状贵院，请予支持原告诉请。 被告李云飞辩称：1、原、被告自2018年11月19日开始成立合法有效的劳动关系。双方劳动关系的成立与否，已经有生效的法律文书予以确定。且在（2019）皖1702民初4074号民事判决书第4页中明确载明：法院认定事实如下被告于2018年11月19日，接收原告经营者许先学的邀请，到原告处从事木工工作。故人民法院已经依法查明原、被告之间劳动关系成立的具体时间。此前被告提起诉讼程序确认劳动关系的主要目的是为了认定2019年1月11日被告受伤为工伤，故不论是仲裁机构还是人民法院的判决结果是具有较强的针对性，但是根据人民法院依法查明的案件事实表明，从2018年11月19日开始原、被告之间就成立劳动关系。且不论是仲裁结果还是判决结果都未否认2019年1月11日前原、被告已经成立劳动关系，2018年11月19日至2019年1月11日被告的工作行为具有连续性。2、原、被告约定每日工资370元，包括10元的午餐补贴，每天工作9个小时，晚上加班3个半小时算半天的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时。故360元系被告正常工作1日的工资，并不包括晚上的加班费用。3、被告于2018年11月19日开始在被告处工作，2019年12月18日向池州市劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书主张权利，即使从2019年12月19日开始计算仲裁时效，被告主张时间也未超过一年时效规定，且现无法律明确规定二倍工资的仲裁时效从当月开始计算，而非劳动关系解除之日开始计算。综上所述，2018年11月19日至2019年1月11日，被告工作24日，加班14晚，远远高于仲裁机构认定17日，且根据国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条规定，加班加点工资及津贴和补贴、奖金等都属于工资总额，而仲裁机构仅以360元每天的标准计算，未计算加班工资和午餐补贴。原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院判令原告向被告支付相应的双倍工资差额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2018年11月19日，接受原告经营者许先学的邀约，到原告处从事木工工作，工资按日结算，360元一天，每天补助10元午餐伙食费。被告每天工作9小时，有时晚上需要加班，加班3.5小时按半天工资算加班费。2019年1月11日，被告在原告生产车间里不慎滑倒造成左腿髌骨骨折和内侧副韧带断裂，后被送往池州市中医院住院治疗，随后被告不再到原告处上班。2019年12月18日被告向池州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告支付其未签订书面劳动合同双倍工资11470元（2018年12月19日至2019年1月11日）及2019年1月1日法定节假日加班工资740元（370元/天*2），池州市劳动人事争议仲裁委员会作出池劳仲裁字（2020）5号《仲裁裁决书》，裁决原告给付被告未签订劳动合同双倍工资差额6120元。 另查明，许先学通过银行转账的形式于2019年1月9日向被告转账6000元，1月24日转账1000元。2月3日，许先学通过微信将16850元工资款转账给被告。 本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所形成的法律关系。被告接受原告经营者许先学邀请入职原告处工作，从事家具的生产加工，接受其管理，被告所从事的工作应为原告的生产经营活动的组成部分，双方存在从属性，并已形成用工事实。根据劳动部《工资支付暂行规定》第七条“工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资”的规定，双方按日结算工资，不影响双方劳动关系的成立。故原告主张原、被告双方按日工资结算，双方之间系雇佣关系，本院不予采纳。原、被告之间既然建立了劳动关系，应当签订书面的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资”之规定，用人单位应当向劳动者支付双倍工资。本案中双方对支付双倍工资的标准及天数有争议。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》设立未签订劳动合同的支付双倍工资的罚则，旨在杜绝用人单位利用事实劳动关系规避义务，减少用工成本，侵害劳动者利益。因此，用人单位受到的惩罚应当以劳动者正常工资为准，也即双倍工资的计算标准应当以正常工资为准，不应包括加班工资，亦不应包括福利性的补贴、津贴。因此，被告于2018年12月19日至2019年1月11日期间，扣除双休日及法定节假日，正常工作日为17个工作日。被告每天工作9小时，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”、第四十四条第（一）项“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”的规定，对于原告主张法定工作时间为8小时、加班1小时，合计每天工资为360元，每日标准工资为360÷(8+1.5)小时×8=303元，其余为加班费，本院予以支持。按照被告每日工资303元的标准，双倍工资差额应为5151元（303元/天*17天）。原告主张无需向被告支付双倍工资6120元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第八十二条第一款规定，判决如下： 原告平天湖风景区许氏家具厂于本判决生效之日起十日内支付被告李云飞双倍工资差额5151元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告平天湖风景区许氏家具厂负担。此款于本判决生效之日交至本院诉讼费专户（开户行：农行贵池支行；户名：池州市贵池区财政局；账号12×××93；并注明案号及诉讼费用负担者姓名或名称）。如未按期交纳，本院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  吴贵中 二〇二〇年四月二十日 书记员  余秀芳