安徽省淮北市相山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0603刑初76号 公诉机关淮北市相山区人民检察院。 被告人马春霖，男，1985年3月1日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，住所地淮北市相山区。曾因犯抢劫罪于2005年4月29日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2007年3月22日被假释，假释考验期自2007年3月22日至2007年10月17日止。因本案于2019年11月28日被淮北市公安局相山分局三堤口派出所抓获，同日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，同年12月31日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 辩护人赵先敏，安徽北方之光律师事务所律师。 淮北市相山区人民检察院以相检一部刑诉（2020）319号起诉书指控被告人马春霖犯盗窃罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，在案件审理过程中，本院发现本案不宜适用简易程序审理，于2020年4月7日将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭审理了本案。淮北市相山区人民检察院指派检察员朱艳梅出庭支持公诉，被告人马春霖及其辩护人赵先敏等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 淮北市相山区人民检察院指控：被告人马春霖利用帮助被害人祝某网上购物之机，获知祝某手机解锁密码和微信支付密码。自2019年9月3日至2019年10月13日间，马春霖在祝某工作的淮北市相山区长山北路“原始点”中医理疗店，趁祝某不备，七次盗用祝某的手机通过微信向自己的建设银行卡（卡号：62×××09）转款，共计盗取人民币6506.5元（含转账手续费6.5元）。 1.2019年9月3日9时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币500.5元（含转账手续费0.5元）。 2.2019年9月4日11时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1601.6元（含转账手续费1.6元）。 3.2019年9月6日9时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币600.6元（含转账手续费0.6元）。 4.2019年9月7日10时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币200.2元（含转账手续费0.2元）。 5.2019年9月8日11时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1001元（含转账手续费1元）。 6.2019年9月28日8时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1601.6元（含转账手续费1.6元）。 7.2019年10月13日13时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1001元（含转账手续费1元）。 2020年1月22日被告人马春霖的母亲代为偿还被害人祝某人民币6500元，祝某对马春霖表示谅解。 公诉机关当庭宣读、出示了户籍信息、犯罪嫌疑人前科情况核实证明、刑事判决书、假释证明，现场勘验检查笔录及照片，辨认笔录，指认现场照片，银行账户交易明细，微信支付交易明细，手机银行账户明细，谅解书、收条，抓获经过，被害人祝某的陈述，被告人马春霖的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人马春霖以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请依法判处。 被告人马春霖对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，表示认罪。辩护人提出的辩护意见：对起诉书指控的事实及罪名无异议，马春霖的行为构成盗窃罪，不构成诈骗罪或信用卡诈骗罪；被告人马春霖归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，且赔偿了被害人全部经济损失，取得了被害人的谅解，建议对被告人马春霖从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人马春霖在帮助被害人祝某网上购物时，得知祝某手机解锁密码和微信支付密码。自2019年9月3日至2019年10月13日期间，马春霖在祝某工作的淮北原始点健康管理有限公司内，趁祝某不备，七次使用祝某的手机通过微信向自己尾号9309的建设银行卡转款，共计转款人民币6506.5元（含转账手续费6.5元）。具体事实如下： 1.2019年9月3日9时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币500.5元（含转账手续费0.5元）； 2.2019年9月4日11时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1601.6元（含转账手续费1.6元）； 3.2019年9月6日9时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币600.6元（含转账手续费0.6元）； 4.2019年9月7日10时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币200.2元（含转账手续费0.2元）； 5.2019年9月8日11时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1001元（含转账手续费1元）； 6.2019年9月28日8时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1601.6元（含转账手续费1.6元）； 7.2019年10月13日13时许，被告人马春霖用祝某手机向自己账户转款人民币1001元（含转账手续费1元）。 案发后，被告人马春霖的母亲代某退赔了被害人祝某的损失，被害人祝某对被告人马春霖的行为表示谅解。 上述事实，有下列证据予以证明： ⑴户籍信息、犯罪嫌疑人前科情况核实证明、刑事判决书、假释证明，证明：马春霖出生于1985年3月1日；曾因犯抢劫罪于2005年4月29日被上海市虹口区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，于2007年3月22日被假释，假释考验期自2007年3月22日至2007年10月17日止。 ⑵现场勘验检查笔录及照片，证明：淮北市公安局相山分局三堤口派出所民警于2019年11月25日10时53分至11时53分对位于淮北市相山区原始点健康管理有限公司的案发地点进行了勘查。经对现场周围20米进行勘察，未发现犯罪遗留痕迹。现场勘验制图一张，拍摄照片一套。 ⑶辨认笔录，证明：祝某辨认出马春霖是偷其手机微信里钱的人。 ⑷指认现场照片，证明：被告人马春霖对案发现场进行了指认。 ⑸接受证据材料清单、银行账户交易明细，微信支付交易明细，手机银行账户明细，证明：祝某尾号6035建设银行卡通过微信支付向马春霖尾号9309银行账户转账的情况。其中： 2019年9月3日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款500.5元，马春霖银行账户入账500元； 2019年9月4日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款1601.6元，马春霖银行账户入账1600元； 2019年9月6日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款600.6元，马春霖银行账户入账600元； 2019年9月7日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款200.2元，马春霖银行账户入账200元； 2019年9月8日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款1001元，马春霖银行账户入账1000元； 2019年9月28日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款1601.6元，马春霖银行账户入账1600元； 2019年10月13日，祝某银行账户向马春霖银行账户转款1001元，马春霖银行账户入账1000元。 ⑹谅解书、收条，证明：2020年1月22日，马春霖的母亲代某退赔了被害人祝某的损失，被害人祝某对被告人马春霖的行为表示谅解。 ⑺淮北市公安局相山分局三堤口派出所民警张东峰、张孝钧出具的抓获经过，证明：被告人马春霖于2019年11月28日在“原始点”中医理疗店内被该所民警抓获。 ⑻被害人祝某的陈述，主要内容：其微信绑定的尾号6035的建设银行卡里分七次被转走了6506.5元，这些钱都是从银行卡里转出去的。其通过微信支付账单查询什么都没有查到，没有账单也没有短信通知，其去银行咨询时，银行工作人员给其打了一张交易明细，上面显示钱都是通过微信转账出去的。 其的手机平时都是随时携带，只有在原始点健康管理有限公司做义工工作时会把手机放在一边的衣服口袋里或者桌子上。其的微信平时购买商品或转账时都要输入密码，其的密码没人知道，但其让同事赵姐的儿子马春霖在网上帮其买过东西，其把密码告诉他了。 ⑼被告人马春霖的供述与辩解，主要内容：其因为身体原因近几年每天都在其母亲工作的原始点理疗店内做理疗。2019年8月份，其母亲的同事祝某让其用她的手机在网上给她买过东西，其当时就记住了她的手机解锁密码和微信支付密码。其做理疗的时候发现祝某的手机平时都放在桌子上，其就趁他人不注意的时候，解锁她的手机进入微信，在微信支付收付款的向银行转账里输入其的银行卡信息及转账金额，再输入支付密码，就把她微信绑定的银行卡里的钱转到其尾号9309的银行卡里面了。之后其再把转账记录和银行通知短信都删除，再把手机放回原位。2019年9月份到10月中旬，其用上述方式一共转了七次账，共计6506.5元，其中6.5元是手续费，这些钱基本上都被其买彩票花完了。 上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，且能相互印证，足以证明案件事实。 本院认为：被告人马春霖趁他人不备，使用他人手机将微信账户绑定银行卡内的资金转至自己银行账户的行为显已构成犯罪，关于被告人马春霖行为的定性，本院综合评析如下： 第三方支付平台的支付以绑定银行卡的快捷支付为基础。为了确保交易安全，在绑定银行卡过程中，发卡银行会通过向持卡人预留手机号码发送特定信息以验证持卡人身份，通过验证后完成绑卡行为，第三方支付平台基于与银行之间关于快捷支付的相关协议，根据事先的程序设计在与银行卡完成绑定后，即可通过第三方支付平台自身的账号、密码等来识别客户，在第三方交易平台上输入正确的信息后，向所绑定的银行发出支付指令，银行基于支付指令将相关款项支付，继而完成转账、提现、消费等行为。 本案中，被害人作为信用卡持卡人，将款项存入银行，和银行建立的系储蓄合同关系，银行基于储蓄合同关系对其款项进行保管；其又将信用卡与第三方支付平台（微信支付平台）绑定，创建快捷支付模式，银行基于持卡人授权与微信支付平台达成快捷支付协议，并依照协议约定，按照微信支付账号的指令将保管的持卡人钱财款项交付给持卡人或持卡人指定的收款方。被告人马春霖在被害人并未授权的情况下，冒用被害人的信用卡持有人身份，虚构其系持卡人的事实，输入通过其他途径获取的微信支付密码等信息，通过微信支付平台转款，致发卡行错误的认为在微信支付平台上进行操作的人系信用卡合法持卡人本人或授权的人，并依据快捷支付协议根据操作指令进行支付。被告人马春霖多次冒用信用卡持卡人身份，通过第三方支付平台转款的行为，系虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物的诈骗行为，但被害人系持卡人、作出处分款项行为的是银行（三角诈骗）。另，被告人冒用持卡人身份的行为同时亦符合冒用型信用卡诈骗的行为，且数额较大，按照特别法与一般法的处罚原则，其行为应认定为信用卡诈骗罪。公诉机关指控罪名不当，依法予以变更。辩护人关于被告人的行为构成盗窃罪，不构成诈骗罪及信用卡诈骗罪的辩护意见，与事实及法律规定不符，不予采纳。 被告人马春霖归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚；且其赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，依法可予以从轻处罚。辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 被告人马春霖犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月28日起至2020年5月27日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 王  芳 审 判 员 张 方 娴 人民陪审员 欧阳振东 二〇二〇年四月二十二日 法官助理徐莎 书记员陈晨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： (一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的; (二)使用作废的信用卡的; (三)冒用他人信用卡的; (四)恶意透支的。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。 刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形： （一）拾得他人信用卡并使用的； （二）骗取他人信用卡并使用的； （三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的； （四）其他冒用他人信用卡的情形。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；