广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初12045号原告：汕头市潮阳建筑工程总公司，住汕头市潮阳区东山大道平北路段汕潮大厦。法定代表人：庄加兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：王梓润，广东圣和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李川，广东圣和胜律师事务所律师。被告：广州市万怡房地产有限公司，住广州市黄埔区中新广州知识城满里街12号二层自编A4-5（幸福誉项目部）。法定代表人：陆文军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张亮，广东智洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄晓娴，广东智洋律师事务所实习人员。原告汕头市潮阳建筑工程总公司（以下简称“潮阳公司”）与被告广州市万怡房地产有限公司（以下简称“万怡公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潮阳公司的委托诉讼代理人王梓润、被告万怡公司的委托诉讼代理人张亮、黄晓娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潮阳公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还拖欠工程款（含保修款）1023514.34元及利息（利息分段计算，其中从2015年7月10日起以本金700358.62元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息直至偿还本金700358.62元时止；从2017年2月15日起以本金323155.72元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息直至偿还本金323155.72元时止）；二、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2011年9月15日，原告与被告签订了《广州万科东荟花园全期道路管网工程施工合同》，根据该施工合同约定，由原告承包广州万科东荟花园全期道路管网工程，合同总价款6182302.09元。合同签订后，原告进场施工，于2015年1月20日完工，随后，原告与被告及监理单位共同对原告承包建设的东荟城全期道路管网分项工程进行了验收，2015年6月30日，原告与被告对《验收报告》予以确认。2015年7月10日，原告与被告签署《工程结算工作交接单》，原告将承包验收通过的工程项目交付给被告使用。2015年12月28日，原告与被告签订了《竣工结算造价协议清单》，双方最终审定结算造价6463114.34元，扣除被告已支付的5439600元工程款，被告确认拖欠原告工程余款1023514.34元（含保修款5%，金额323155.72元），被告承诺保修金323155.72元在2017年1月30日保修期满后15天内向原告支付完毕。2016年2月24日，根据被告的要求，原告向被告预开具了1023514.34元的工程款发票（含保修款5%，金额323155.72元），但直到最后付款期限保修期届满（2017年1月30日），被告在最后付款期限条件已成就的情况下，仍拒绝向原告支付剩余的工程款。综上所述，为了保护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。被告万怡公司辩称，原告所有诉讼请求并无事实及法律依据，请求法院依法予以全部驳回，具体理由如下：一、即使被告需向原告支付工程款，依据合同约定，由于原告存在结算高估冒算以及工期严重延误问题，被告有权向原告主张相应违约金并在工程结算款中予以扣除，本案中原告主张的工程款并不足以抵扣其应付违约金，故其诉求亦不应得到支持。根据双方签订的合同通用条款第六章工程造价第3条、第八章工程管理第6条的约定，一方面，鉴于双方《竣工结算造价协议清单》中原告报送结算造价为9262517.92元，双方最终审定结算造价为6463114.34元，原告结算的送审价已经明显高出被告审定价超过5%，理应收取相应违约金合计279940.35元；另一方面，鉴于合同专用条款第二十四章约定工期共300天，自2011年9月20日至2012年12月30日，而双方《分项工程验收报告》中载明工程实际开工日期为2011年9月15日，实际完工日期为2015年1月20日，工程实际工期长达1223天，按照合同约定被告有权收取原告违约金4615000元。综上，由于原告存在高估冒算及工期延误的违约行为，被告有权在结算款项中扣除相应违约金。二、原告未在法定诉讼时效期限内主张权利，其已经丧失对涉案工程余款（700358.62元）的胜诉权。本案中，针对工程余款部分的诉讼时效问题，《竣工结算造价协议清单》确定被告应支付给原告的工程余款为人民币700358.62元，即自双方达成该工程余款一致意见之时(2015年12月28日)开始计算诉讼时效，至2018年12月28日诉讼时效期间届满。原告2019年10月21日之后才向法院提起诉讼，已经超过法定诉讼时效期间，且无证据证明其在诉讼时效期间内曾向被告主张过权利，因此，原告已经丧失对涉案工程款的胜诉权。需要特别指出的是，原告主张被告欠付工程余款700358.62元及工程质保金323155.72元，两笔款项性质不同，应当分别计算诉讼时效。具体理由如下：根据原告与被告签署的建设工程合同，有关质保金为缺陷责任保证金，用于担保原告施工的工程在缺陷责任期内不存在质量问题，如存在质量问题，该保证金可用于冲抵有关维修资金。根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条的规定，质保金是以约定的缺陷责任期的工程是否有缺陷以及缺陷大小来确定该保证余是否返还或者返还的比例，即保证金对工程质量负有担保的功能，其保证金的发放也以工程质量是否有缺陷为条件，而质保金以外的工程款并无担保功能，其发放是以完成工程量的大小为结算依据。故工程款和质保金的性质不相同，诉讼时效期间的起算时间也不相同，应该分别计算诉讼时效。本院经审理认定事实如下：2011年9月15日，万怡公司（甲方，发包方）与潮阳公司（乙方，承包方）签订《广州万科东荟花园全期道路管网工程施工合同》，约定：工程名称为广州万科东荟花园全期道路管网工程施工；承包范围为1.室外排水综合管网（煤气不在本工程范围内）施工及其附属构筑物（检查井等）的砌筑、土方挖填（土方平衡由甲方另行分包，土方平衡至道路标高±30㎝内）、夯实、外运（仅指管网施工完毕未能回填的部分）、土方场内转运、路基处理、道路施工、沥青铺设等；2.项目全期施工报建协调、前期排水咨询、协助办理临时污水排放证、永久污水排放证；3.除土方平衡外，其余接收工地所需一切工作……；4.道路……；5.管网……；6.接入检查井的排水管周边收口；7.本次工程不包办理本期工程排水接驳核准意见书、水质检测报告、排水许可证等所有政府相关排水手续；工期约300天，具体开竣工时间详见专用条款；合同造价分为两部分，第一部分为固定总价2934411.04元，按图纸总价包干，第二部分模拟清单总价3247891.05元，工程量按实结算，合同总价6182302.09元。合同通用条款第二十一章合同生效、解除与终止第3.5条约定，合同解除后，乙方应妥善做好已完工工程的保护和移交工作，按甲方的要求将自有材料设备和人员撤出施工场地；甲方为乙方撤出提供必要条件，已完工程价款在乙方根据甲方要求完全撤出施工场地且办理结算手续后支付。合同专用条款第二十四章约定开工日期暂定为2011年9月20日，自甲方通知进场之日起，至工程全部竣工共300天，至2012年12月30日。合同专用条款第二十八章合同价款支付第8条约定，分期工程验收合格并结算完成，支付到当期结算款的95%。第9条约定，工程保修款：预留最终结算款的5%作为保修金，保修期满后按《保修书》中的规定结清。附件《工程质量保修协议书》第一条约定，免费保修期限自当标段业主集中交付入住之日起计算，保修期限不少于国家《建设工程质量管理条例》规定及广州市《工程质量保证书》规定的保修时间，具体本工程保修期为两年。第七条约定，甲方双方同意从乙方结算款中截留5%作为保修款，当期保修期满后（不含顺延的保修款），在乙方已完成全部保修工作后（需物业公司、甲乙双方签字认可），甲方在二十天内将当期余款一次性支付给乙方。庭审中，万怡公司确认保修金的支付条件已经成就。潮阳公司提交了《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》《工程结算工作交接单》《竣工结算造价协议清单》及发票的复印件。《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》显示实际开工日期为2011年9月15日，实际完工日期为2015年1月20日，潮阳公司已完成变更内容及签证资料，工程质量合格、满足合同要求；潮阳公司在的施工单位处盖章，广东华工工程建设监理有限公司于2015年6月30日在监理单位处盖章，建设单位栏亦有人签名。《工程结算工作交接单》显示已通过验收，合同中止执行，有变更合同内容并已全部完成，施工方有报送结算；项目经理部对本表格以上内容核对无误，符合办理结算的条件，同意转交至本管理部办理结算，项目部经办人及负责人于2015年7月10日在该表格上签名。《竣工结算造价协议清单》显示双方确认最终审定结算造价为6463114.34元，已付工程款5439600元，保修款5%为323155.72元，保修1年，应付余款700358.62元，结算付款是开具发票金额为1023514.34元；清单下方备注：按照合同约定，本工程保修金于2017年1月30日保修期满并解决所有施工质量遗留问题后15天内支付，双方对上述结算数据今后不得提出异议；万怡公司与潮阳公司的代表于2015年12月28日在该清单上签名并盖章。发票共2张，于2016年2月24日出具，付款方均为万怡公司，金额分别为280812.25元、742702.09元，余志敏于2016年3月8日在金额为742702元的发票上签名。万怡公司以上述证据均无原件为由，对上述证据均不予确认，亦否认收到潮阳公司提交的发票,并主张余志敏并非其公司工作人员，其司自行管理涉案建设工程项目的工程资料。潮阳公司主张本案委托诉讼代理人曾在（2019）粤0112民初12046号案中承认余志敏系万怡公司及广州市万尚房地产有限公司（以下简称“万尚公司”）的资料员。经查，本案诉讼代理人黄晓娴亦是（2019）粤0112民初12046号案的被告万尚公司的委托诉讼代理人，在该案中万尚公司确认余志敏系其公司员工，并于2017年6月离职，但未确认余志敏亦是万怡公司的资料员。潮阳公司主张其存在诉讼中断的情形，并提交以下证据予以证明：1.证人姚某出具的证明，姚某亦出庭作证，其表示其老板张仁创与潮阳公司系挂靠关系，潮阳公司于2016年3月将2016年2月24日开具的两张发票交给了余志敏，余志敏专门对接工程款支付事宜，其每月均与余志敏就追索工程款事宜进行沟通；2017年2月20日，余志敏向其邮箱发送索赔单，其司不同意扣款，在收到电子邮件后于2017年2月21日编辑了不同意扣款的书面文件，并多次前往万科成本部及采购部进行当面沟通，但未果。2.电子邮件，显示发件人为“DGZGEA109.余志敏”，邮件仅是列表，表中列明了因各种原因要求索赔。3.《万科扣款》回复文件，潮阳公司主张其系将电子邮件中的内容重新整理后在下方手写不同意扣款要求支付拖欠工程款的意见，并加盖公章，然后当面交给了万怡公司。4.催款函及邮寄凭证，该函件系向广州市万科房地产有限公司及万怡公司发出，落款时间为2019年5月27日，于2019年6月3日邮寄，于2019年6月4日妥投，收件人为“广州市万科房地产有限公司”。万怡公司认为证人姚某与潮阳公司存在利害关系，其陈述不具有证明力；电子邮件的内容是向潮阳公司主张因其没有履行保修义务而产生的损失，不涉及本案工程款；催款函的收件人并非万怡公司，邮寄时间也超过了潮阳公司主张本案工程款的诉讼时效。上述事实，有《广州万科东荟花园全期道路管网工程施工合同》《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》《工程结算工作交接单》《竣工结算造价协议清单》及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，万怡公司与潮阳公司签订的《广州万科东荟花园全期道路管网工程施工合同》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。虽然潮阳公司提交的《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》《工程结算工作交接单》《竣工结算造价协议清单》系复印件，但万怡公司确认潮阳公司没有完成其发包的工程施工内容，系中途退场，亦确认双方在潮阳公司退场时经过交接，该些内容与潮阳公司提交的《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》《工程结算工作交接单》中所载明内容一致；且万怡公司在庭审时未明确表示双方未经结算，仅以时间久远及经办人员离职为由表示无法核实相关情况，故根据证据优势规则，本院对潮阳公司提交的《东荟城全期道路管网分项工程验收报告》《工程结算工作交接单》《竣工结算造价协议清单》予以采信。根据双方签订的合同通用条款第二十一章合同第3.5条及合同专用条款第二十八章第九条的约定，工程款应在双方办理结算手续后支付，保修期满后结清保修金。工程款和保修金的性质不同，故工程款及保修金的诉讼时效应分别计算。《竣工结算造价协议清单》显示双方于2015年12月28日进行结算，则潮阳公司应于2018年12月28日前就本案工程款向万怡公司主张权利。潮阳公司虽然主张存在时效中断的情形，但其提交的证据不足以证明其主张，故本院对其主张不予采信。潮阳公司于2019年11月4日才起诉要求万怡公司支付工程款，已超过诉讼时效，故本院对潮阳公司要求万怡公司支付工程款及利息的请求，不予支持。《竣工结算造价协议清单》显示双方约定工程保修金323155.72元于2017年1月30日保修期满并解决所有施工质量遗留问题后15天内支付，潮阳公司于2019年11月4日起诉，并未超过诉讼时效。万怡公司确认保修金的支付条件已经成就，故潮阳公司主张万怡公司支付保修金323155.72元及利息（以323155.72元为本金，从2017年2月15日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算，自2019年8月20日起至实际付清款之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州市万怡房地产有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告汕头市潮阳建筑工程总公司支付工程保修金323155.72元及利息（以323155.72元为本金，从2017年2月15日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算，自2019年8月20日起至实际付清款之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告汕头市潮阳建筑工程总公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14012元，由原告汕头市潮阳建筑工程总公司负担9588元，被告广州市万怡房地产有限公司负担4424元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  毛丽娟人民陪审员  郭月浓人民陪审员  孙湘斌二〇二〇年四月二十九日书 记 员  刘婉仪