云南省建水县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2524民初1448号原告：刘贵祥，男，1970年11月15日出生，汉族，居民，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：杨乐，云南华垣律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：张会祖，男，1978年1月4日出生，汉族，居民，住楚雄市。原告刘贵祥与被告张会祖合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘贵祥及其委托诉讼代理人杨乐到庭参加诉讼，被告张会祖经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘贵祥向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告合同履约金15万元；2.判令被告赔偿原告违约金28975元以及律师费1万元，合计38975元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月，原告经朋友朱翥介绍认识了被告，并与被告商谈建水的钢结构安装工程，被告及朱翥还带原告到工地现场进行了考察。双方协商合同内容后，于2017年8月25日在建水县签订了《施工合同》，约定：被告将工程发包给原告施工，合同签订之日起，乙方（原告）向甲方（被告）交纳15万元作为合同履约金，进场后7日内，甲方支付施工总款30%给乙方作为工程预付款，同时退还合同履约金；发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，属于发包人违约；若甲方（被告）不按合同约定时间付款，......拖欠期超过三个月，乙方（原告）有权通过诉讼方式解决，在诉讼期间所产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、迟延利息等）由甲方（被告）承担。2017年8月23日，原告通过银行转账方式支付3万元给朱翥，再由朱翥将转交给被告。签订合同之日，原告通过手机银行转账5万元给被告，9月2日支付现金3万元以及银行转账3万元给被告，9月6日又转账1万元给被告，共计支付15万元给被告作为合同履约金。被告向原告手书《收条》一张，承认收取了原告合同履约金15万元，原告的前期合同义务已经全部履行完毕。后被告未按合同约定履行，迟迟不安排原告进场施工，经原告催促后，被告都以各种理由推脱，甚至不接电话，避而不见。原告曾到建水县公安局经侦大队报案，办案民警经过调查后答复原告，原被告所签订的《合同》中的工程是虚假的，被告是以虚假工程的名义骗取合同履约金，但认为本案尚未构成刑事犯罪，属于民事纠纷。原告才得知上当受骗，遂向法院提起民事诉讼。被告张会祖辩称，我与刘贵祥于2017年8月25日签订施工合同是事实，我认可收到刘贵祥的合同履约金15万元。我在与罗桥金签订施工合同时不知道工程项目不存在，我把同一项目工程承包给刘贵祥施工，我与刘贵祥签订施工合同时，我不知道工程项目不存在。我和刘贵祥还去公安机关问过此事。我现在没有经济能力偿还，只能按月偿还。原告刘贵祥围绕诉讼请求依法提交了证据，本院向关联刑事案件（2019）云2524刑初45号案件调取了《施工合同》、（2019）云2524刑初45号生效刑事判决书、（2019）云25刑终388号刑事裁定书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对全部证据及刑事判决书认定的关联事实均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告刘贵祥经朋友介绍认识被告张会祖。原告刘贵祥与被告张会祖经商谈工程后，2017年8月25日，双方签订了《建水明金农副产品加工有限公司年产5000吨农副产品加工建设项目施工合同》（以下简称《施工合同》），约定：被告将建水明金农副产品加工有限公司年产5000吨农副产品加工建设项目的钢结构施工安装工程承包给原告施工，工程地点位于云南省红河州建水县；合同签订之日起，乙方（原告）向甲方（被告）交纳15万元作为合同履约金，进场后7日内，甲方（被告）支付施工总款项30%给乙方（原告）作为工程预付款，同时退还合同履约金；发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，属于发包人违约；若甲方（被告）不按合同约定时间付款，......拖欠期超过三个月，乙方（原告）有权通过诉讼方式解决，在诉讼期间所产生的一切费用（包含但不限于诉讼费、保全费、律师费、迟延利息等）由甲方（被告）承担等内容。并约定合同履行发生争议，可向工程所在地有管辖权的人民法院起诉。2017年8月23日，原告通过银行转账方式支付朱翥3万元；2017年8月25日，原告通过银行转账方式支付被告张会祖5万元；2017年9月2日，原告通过银行转账方式支付被告张会祖3万元；2017年9月6日，原告通过银行转账方式支付被告张会祖1万元；原告还支付被告现金3万元。被告张会祖向原告刘贵祥出具《收条》一张并签名、按印，确认收到原告刘贵祥的建水明金农副产品加工有限公司钢结构工程合同履约金15万元，落款时间为2017年8月25日。后被告未按合同约定安排原告进场施工、预付工程款及退还履约保证金，原告与被告之间的施工合同未实际履行。经原告催促，被告仍未履行合同义务，原告遂诉讼来法院。另查明，本案与本院（2019）云2524刑初45号刑事案件中涉及的罗桥金以建水县明金农副产品加工有限公司名义与张会祖签订《施工合同》的法律事实相关联。关联事实已经本院（2019）云2524刑初45号生效刑事判决书审理查明，2015年7月16日，罗桥金和白福明签订入股合作协议书，罗桥金出资10%，白福明出资90%注册成立建水县明金农副产品加工有限公司。2016年3月15日，该公司成立，白福明为法定代表人。在此过程中及公司成立后，罗桥金私自刻“建水县明金农副产品加工有限公司”的公章，伪造白福明的授权书，以建水县明金农副产品加工有限公司的名义，在明知项目工程不存在，合同根本无法履行的情况下，同受害人张会祖等人分别签订工程施工合同，以要求对方交纳合同工程保证金的方式共计骗取人民币408万元。并查明，2017年8月，罗桥金同张会祖签订了《建水明金农副产品加工有限公司年产5000吨农副产品加工建设项目施工合同》，并收取了张会祖保证金人民币12万元。并判决被告人罗桥金犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30万元等内容。罗桥金以建水县明金农副产品加工有限公司的名义与张会祖于2017年8月23日签订的《施工合同》，约定：建水县明金农副产品加工有限公司将其项目的钢结构施工安装工程承包给张会祖施工。2017年8月25日，被告张会祖又将同一项目的钢结构施工安装工程承包给原告刘贵祥施工。张会祖在与罗桥金签订《施工合同》时，以及在与原告刘贵祥签订《施工合同》将同一项目工程承包给原告施工时，并不知道其向罗桥金承包的该项目工程并不存在，合同根本无法履行的情况。诉讼过程中，经本院释明，原告同意变更诉讼请求为：1.原告与被告于2017年8月25日签订的《施工合同》无效，2.要求被告返还原告支付的15万元；3.要求被告赔偿原告损失律师费1万元。被告对合同无效无异议，对返还原告支付的15万元无异议，但认为无经济能力一次性支付。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。本案中，罗桥金私刻“建水县明金农副产品加工有限公司”的公章，伪造该公司法定代表人的授权书，以该公司的名义，在明知钢结构项目工程不存在，合同根本无法履行的情况下，与张会祖签订施工合同，以要求其交纳合同履约金的方式骗取张会祖合同履约金，罗桥金的行为已触犯刑法，已经生效刑事判决认定为合同诈骗罪。被告张会祖在不知情的情况下又将同一项钢结构项目工程承包给原告刘贵祥，因涉案钢结构项目工程不存在，原告与被告之间的施工合同根本无法履行，双方签订的施工合同违反了法律的强制性规定，依法应认定无效。被告因该合同取得原告的15万元，应当返还原告。经本院释明，原告同意变更诉讼请求为施工合同无效，且被告无异议，双方均同意按合同无效处理。故对原告主张被告返还15万元的诉讼请求，本院予以支持。因双方对合同无效均有过错，原告的损失由其自行承担。故对原告主张被告赔偿损失律师费1万元的诉讼请求，本院不予支持。被告张会祖经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告刘贵祥与被告张会祖于2017年8月25日签订的《建水明金农副产品加工有限公司年产5000吨农副产品加工建设项目施工合同》无效；二、由被告张会祖于本判决生效后15日内返还原告刘贵祥15万元；三、驳回原告刘贵祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4080元，由原告刘贵祥负担780元，被告张会祖负担3300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审 判 长  张 梅人民陪审员  孔繁贵人民陪审员  黄耀平二〇二〇年四月三十日书 记 员  李耀贤