内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1244号   上诉人（原审原告）：李小华，男，1963年3月9日出生，个体工商户，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：包头万合房地产开发有限公司。   法定代表人：滕建兄，董事长。   委托诉讼代理人：郭顺川。   上诉人李小华因与被上诉人包头万合房地产开发有限公司（以下简称：万合房地产开发公司）商品房销售合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李小华，被上诉人万合房地产开发公司的委托诉讼代理人郭顺川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李小华上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初1827号民事判决，依法发回重审或支持上诉人一审的全部诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定诉讼请求缺乏事实及法律依据错误。根据《中华人民共和国合同法》第39条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。但被告从未向原告说明，被告将原合同也调换了，况且既然是‘违约金哪有0的说法。’格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第40条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。上诉人李小华与包头万和房地产开发有限公司在2017年3月31日签订《包头市商品房买卖合同》时，该合同第六页第十二条商品房产权登记中约定：“甲方如没有在720日内办理权属登记的，甲方应每日按商品房价款的万分之0向乙方支付违约金。”该条属于提供格式条款的一方免除自身的责任，加重对方的责任、排除对方的主要权利的，则该条款无效。这样的条款就是包头市万和房地产开发有限公司加重买受人一方的责任、排除买受人一方的主要权利的条款。因此，一审上诉人的诉讼请求中“判令被告给付原告违约金76354元为基数，是原告所购房款中的一部分。以每日按商品房价款的万分之一为标准，从2018年4月20日始到取得产权证之日止。”的诉讼请求合情合理，且未超出法律规定的限额。综上所述，上诉人认为一审法院认定事实不清，适用法律错误。对双方提交的证据不予实证、因为被告提交的是假材料。为公平公正原则。现向贵院提起上诉，恳请依法裁判。   万合房地产开发公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该驳回上诉，维持原判。答辩人主张违约金过高，应当予以调减。答辩人未给上诉人造成经济损失，之前生效文书判决答辩人支付上诉人百分之十四的返租金及逾期租金利息。答辩人没有能力再支付违约金。答辩人2019年已经向相关部门提交相关材料，但是包头市目前没有一家小商铺拿到产权分体证书，答辩人也束手无策。   李小华向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告给原告立刻办理位于××区、B062两户房产的产权证；2.判令被告给付原告违约金76354为基数，以每日按照1为标准，从2018年4月20日起至实际办理房屋产权证之日止；3.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：2017年3月31日，原告与被告签订编号为2015-0017305、2015-0017256的《包头市商品房买卖合同》两份，约定由原告购买被告位于包头稀土高新技术产业开发区幸福南路46号万合学府小区1S-B073、1S-B062号商铺两套，建筑面积均为4.24平方米，每平方米价格均为9004.01元，总价款均为38177元。合同约定商品房交付日期为2016年6月30日前。第十二条约定，出卖人应在商品房交付使用后720日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第3项处理：3、合同继续履行。至2017年3月31日，原告交齐了两套房屋的全部购房款共计76354元，被告出具收据。另查明，原告与被告于2015年11月30日签订了涉案房屋的《商铺委托经营管理合同》两份。该合同约定的委托期限自2015年12月31日起至2023年12月31日止。返租租金自2015年12月31日起计算。还查明，截止2019年7月4日，国家企业信用信息公示系统查询不到万合广场竣工验收备案情况信息。2019年7月31日，涉案商品房取得竣工验收备案，该竣工验收备案表显示工程竣工时间为2016年7月31日，竣工验收日期为2016年11月2日。以上事实，有原告李小华提供的《包头市商品房买卖合同》二份、交款凭证、《商铺委托经营管理合同》二份、政府信息公开答复书（复印件），被告包头万合房地产开发有限公司提供的2016年7月31日验收工程记录表、特种设备使用登记证、2019年7月31日建设工程竣工验收备案表、2019年7月8日建设工程规划核实合格证，以及双方当事人陈述等证据材料经庭审质证认证在案予以佐证。   一审法院认为，原告李小华与被告包头万合房地产开发有限公司签订的《包头市商品房买卖合同》，是经网签备案的合同，是当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的规定，合法有效。原告依约履行了交纳购房款的义务，被告应当按照约定履行合同义务。合同约定，出卖人有义务协助买受人办理房屋产权证书，《商品房销售管理办法》第三十四条第三款规定“房地产开发企业应当协助商品房买受人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续”，依照该条规定，被告应当协助原告办理房屋所有权登记手续。合同约定“如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，合同继续履行”，合同并未约定违约责任，故原告主张被告给付违约金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《商品房销售管理办法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告包头万合房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内协助原告李小华办理包头稀土高新技术产业开发区幸福南路46号万合学府小区1S-B073、1S-B062号商铺的房屋产权证书；二、驳回原告李小华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元（原告李小华已预交），由被告包头万合房地产开发有限公司负担。   二审中，上诉人提交万合广场1#楼4F商业平面图一份，证明被上诉人存在虚假宣传，被上诉人对此证据真实性认可，证明目的不认可。上诉人另提交万合广场销售人员手写宣传广告一份，证明被上诉人虚假宣传，另证明前三年租金抵房款，每套商铺缴纳9000元也属于房款，被上诉人对此证据真实性不认可。经本院审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人李小华与被上诉人包头万合房地产开发有限公司签订的《包头市商品房买卖合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的规定，合法有效。关于上诉人李小华提出的逾期办证违约金起算时间合同中有明确约定，因委托租赁，房屋并未实际交付，一审法院以双方合同中约定交付时间计算违约金数额，并无不当。关于违约金调整问题，上诉人李小华提出双方约定违约金为“0”属于无效条款，请求将违约金予以提高，根据我国《合同法》第四十条的规定，提供格式条款一方免除其责任的该条款无效，所以上诉人李小华该上诉请求成立，本院予以支持。因逾期办证给上诉人李小华造成的损失主要是实现所有权转移后可能获取的可期待利益损失，结合上诉人李小华可以依《商铺委托经营管理合同》获取投资收益的客观情况，同时兼顾被上诉人万合房地产开发公司履行合同情况，同时结合案涉小区同类案件审理情况，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本院认为，被上诉人万合房地产开发公司应当向上诉人李小华支付自2018年4月20日起至被上诉人万合房地产开发公司将协助办理产权登记的资料报产权登记机关备案日止，每日按商品房总价款76354元的0.1计算的违约金。   综上所述，上诉人李小华的上诉请求部分成立，应予支持，其余予以驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初1827号民事判决书第一项，即被告包头万合房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内协助原告李小华办理包头稀土高新技术产业开发区幸福南路46号万合学府小区1S-B073、1S-B062号商铺的房屋产权证书；   二、撤销内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初1827号民事判决书第二项，即驳回原告李小华的其他诉讼请求；   三、包头万合房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向李小华支付自2018年4月20日起至万合房地产开发公司将协助办理产权登记的资料报产权登记机关备案之日止，每日按商品房总价款76354元的0.1计算的违约金；   四、驳回上诉人李小华的一审其他诉讼请求。   一、二审案件受理费200元，由被上诉人包头万合房地产开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 高 芳   审 判 员 杨励昕   审 判 员 岳海岩     二〇二〇年四月二十九日   法官助理 于 雁   法官助理 王晓菲   书 记 员 于 娜