广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1882民初1367号原告：李我联，女，汉族，1963年6月18日出生，身份证地址广东省连州市。委托代理人：王积长，广东北湖律师事务所律师。被告：连州市新春满园大酒楼有限公司。地址连州市连州镇番禺路265号。法定代表人：周明毅。委托代理人：叶建完，男，汉族，1968年4月15日出生，身份证地址广东省深圳市龙岗区。系该公司的股东。原告李我联诉被告连州市新春满园大酒楼有限公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行审理。诉讼中被告向本院申请对原告伤残等级重新鉴定，本院予以准许并依法中止诉讼。鉴定意见作出后，本案恢复审理，原告及其委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失91144.8元；2、判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实与理由：被告于2008年期间聘请原告在春满园大酒楼从事传菜工作，后因原告2018年6月18日年满55周岁达到退休年龄，被告再返聘原告从事原来传菜工作，原告与被告形成雇佣关系。原告于2018年11月3日上班期间，原告端菜后返回酒楼厨房经过厨房楼梯，正准备下楼梯时由于梯面湿滑，原告滑倒后从上级阶梯跌落至楼梯底部，造成原告受伤的事故，酒店多数员工均知道原告跌伤，后被送入连州市人民医院住院治疗，诊断为：右肱骨大结节骨。住院治疗5天，住院期间陪护1人，出院后休息三个月，不适就诊。被告为不支付更多的医药费，劝原告办理出院手续，被告支付原告住院治疗费3087.56元后为原告办理了出院手续。原告于2019年2月8日再次就诊，花费64.8元。于2019年4月8日经广东凤城司法鉴定所鉴定，原告受伤被评定为十级伤残。本次原告受伤事故是正在从事被告安排的工作造成，被告应当赔偿原告损失为：门诊费64.8元，住院伙食补助费100元／天×5天=500元，护理费150元／天×5天=750元，交通费30元／天×5天=150元，鉴定费2730元，残疾赔偿金40975元／年×20年×10%=81950元，精神抚慰金5000元，合计91144.8元。原告作为被告的雇工在上班期间中遭受人身损害，被告作为雇主应当赔偿原告的损失，而被告仅支付部份医药费，其它损失91144.8元未曾赔偿。故，为维护原告合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。原告提供证据有：1、身份证；2、营业执照；3、劳动合同书；4、上班签到表；5、保险赔偿转账单；6、相片；7、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、住院费用清单、检查报告单、检查就诊费明细；8、鉴定意见书、发票；9、不动产权证；10、工资单；11、不予受理通知书。被告答辩称：一、过程：原告于2018年6月18日年满55周岁达到退休年龄，按劳动法规定答辩人已经帮原告办理了退休手续，应原告要求答辩人继续聘请其从事原来传菜工作。2018年11月3日下午约7点，原告端菜上菜返回酒楼厨房经过厨房楼梯时，因原告下楼不小心从上级楼梯跌落至楼梯底部。原告跌伤后被送入连州市人民医院住院治疗5天后康复出院，用去住院治疗费3087.56元（答辩人支付），带薪休息90天后，2019年2月8日原告门诊就诊，花费64.8元（检查费由答辩人酒楼支付后），原告完全康复后于2019年2月12日原告回答辩人酒楼上班至2019年6月25日止。因劳动部门认为原告已达到退休年龄，不受理其工伤认定，答辩人酒店为规范用工制度，以原告己达到法定退休年龄为由，于2019年6月26日解除了与原告的劳动关系。二、2019年6月25日答辩人收到原告诉状，要求答辩人支付各种费用合计91144.8元。为此答辩人认为：1、答辩人认为广东凤城司法鉴定所评定原告伤残级别为十级伤残依据不足。理由是：(1)本案申请人申请鉴定是“伤残级别鉴定”，但广东凤城司法鉴定所适用的评定依据是“根据被告提供证据有：1、（2019）粤1882民初1150号民事裁定书复印件；2、企业机读档案登记资料；3、营业执照复印件。经审理查明：原告受被告聘请在新春满园大酒楼从事传菜工作，原告于2018年6月18日年满55周岁达到退休年龄退休，被告再返聘原告从事原来传菜工作。2018年11月3日下午工作期间，原告端菜上菜后返回酒楼厨房经过厨房楼梯，准备下楼梯时滑倒后从上级阶梯跌落至楼梯底部，原告受伤被送入连州市人民医院住院治疗。住院治疗5天，住院期间陪护1人，医师意见出院后休息三个月，不适就诊。被告支付了原告住院治疗费并为原告办理了出院手续。原告于2019年2月8日再次就诊，花费64.8元，被告也予以报销支付原告。被告亦支付了原告休息三个月工资。原告休息三个月后，于2019年2月12日再返回新春满园大酒楼上班至同年6月26日，双方解除劳务关系。2019年3月4日原告委托广东凤城司法鉴定所进行“伤病关系及伤残等级”鉴定，同年4月8日该所作出鉴定意见“李我联右锁骨近端及右肱骨大结节骨折评定为工伤十级伤残”。鉴定费2730元。同年6月5日原告向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以“申请人已达到法定退休年龄”为由不予受理。本案审理过程中，被告申请对原告伤残等级重新鉴定，原告同意无异议。本院另行委托广东祥正司法鉴定所鉴定。2020年1月14日广东祥正司法鉴定所作出鉴定意见“李我联右锁骨近端骨折、右肱骨大结节骨折损伤致残程度未达伤残等级”，被告支付鉴定费3112元。本院认为：本案系劳务合同纠纷，劳务合同系指劳务提供人与劳务接受人（用人单位）依照法律规定签订协议，劳务提供人向接受人提供劳务活动，接受人向提供人支付劳动报酬，即以一方当事人提供劳务为合同标的，在履行合同过程中，因劳务关系发生的纠纷。本案中，围绕双方诉辩意见，争议焦点可归纳为：一、鉴定意见采纳问题；二、劳务者自身是否承担责任。首先，两份不相同鉴定结果的鉴定意见采纳问题，本案原告起诉前自行委托伤残等级鉴定，鉴定意见为十级伤残。本案诉讼中被告申请对原告伤残等级再行鉴定，经本院另行委托对原告伤残等级再进行司法鉴定，经再鉴定确定原告未达伤残等级。本院评析认为，原告经治疗出院后至第二次鉴定，相对出院后的第一次鉴定而言时间更长，再次对原告受伤部位进行鉴定，更符合受伤部位恢复状况，是否构成伤残等级更为客观真实。对广东祥正司法鉴定所作出的鉴定意见书进行审查，本院认为鉴定程序合法，鉴定机构、鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定过程、鉴定结论明确。因此，在诉讼中再次进行鉴定而确定鉴定结论，本院应予以采信。其次，原告是否该担责问题，原告在履行职责工作中因工作场所楼梯湿滑跌倒受伤，其本身并无过错或过失，系被告对员工作业场地未尽到确保安全消除危险，存在隐患所导致，被告应承担全部责任，原告自身无需承担责任。对原告诉请项目及被告答辩理由，依照法律及司法解释，参照粤高法〔2018〕39号《广东省高级人民法院、广东省公安厅、广东省司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、中国保险监督管理委员会深圳监管局〈关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要〉》（简称纪要），根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，对原告诉求赔偿各项损失，本院确定如下：1、门诊费64.8元，被告已报销支付原告，原告再主张给付，不予支持；2、住院伙食补助费100元／天×5天=500元；3、护理费150元／天×5天=750元；4、交通费30元／天×5天=150元；5、鉴定费2730元。首次鉴定虽系原告诉前自行委托鉴定，但此鉴定亦是原告为确定其受损程度而诉求赔偿额依据，不因原告自行委托鉴定意见未被采纳而单方负担，原告自行委托鉴定产生鉴定费，亦是原告损失之一。上述合计4130元。原告诉求残疾赔偿金不予支持，同时本案并非侵权之诉，被告并未对原告存在侵权行为，故原告主张精神抚慰金，本院也不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条第一款、第二款，第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告连州市新春满园大酒楼有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告李我联赔偿4130元。二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费1039.31元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  唐彬诚二〇二〇年四月三日书记员  吴亚桐本案适用法律及司法解释条文《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。