上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初12982号原告：利群时代商贸有限公司上海分公司，注册地上海市普陀区。负责人：尹刚。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。被告：韩涛，男，1967年9月1日出生，汉族，户籍地江苏省泰州市。委托诉讼代理人：赵勇，江苏奕俊律师事务所律师。第三人：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，职务董事长。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。原告利群时代商贸有限公司上海分公司与被告韩涛及第三人利群时代商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告利群时代商贸有限公司上海分公司及第三人利群时代商贸有限公司的共同委托诉讼代理人苏小裕，被告韩涛的委托诉讼代理人赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告利群时代商贸有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币360000元(以下币种均为人民币)；2、判令原告无须支付被告2017年3月1日至2018年9月28日期间工资差额7937.22元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告双方签订的劳动合同明确约定被告的工作地点为华东地区，被告对此知晓且同意，双方在订立劳动合同过程中亦不存在欺诈、胁迫或者趁人之危的情形，因此双方均应按照劳动合同的约定全面履行。被告本就是由关联公司从外地派至原告处工作的员工，应明确知悉外派工作地点的不确定性，原告因生产经营需要调动被告至南通总部工作，并未对被告工作、生活造成不利影响，岗位薪资及各项福利也均按照原有劳动合同标准执行，不会对劳动合同的履行产生实质性障碍。然而被告无故不服从公司安排，原告在合理期限内多次通过EMS、登报等形式通知被告限期前往新工作地点工作，但被告始终未前往并以旷工方式对抗，严重违反了公司的规章制度，故公司依据员工手册等规章制度解除与被告的劳动合同依法有据。被告韩涛辩称，原告的诉讼请求没有法律依据，原告单方面变更被告工作地点并以此解除与被告的劳动合同，系违约在先，属于违法解除劳动合同。被告已经履行了请假手续，属于休病假状态，应当为限制解除劳动合同的情况。原告解除劳动合同没有通知工会，所依据的规章制度也未经过民主程序，亦未对被告进行过有效公示，缺乏合法性。因此，原告解除双方劳动合同的依据和程序均不合法，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告擅自降低被告的工资标准，计算经济补偿金的依据应当以双方协商一致认可的工资标准计算，即按照11200元为基数。被告休病假期间根据原告的要求停工，原告未依法支付工资，应当按照被告的工资标准补足工资差额。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求。第三人利群时代商贸有限公司辩称，同意原告利群时代商贸有限公司上海分公司的意见。根据原、被告的举证、质证意见，并结合本院庭审调查，本案认定事实如下：原、被告双方曾于2015年1月1日签订过一份期限自同日起的无固定期限劳动合同，该合同的附件《劳动报酬补充协议》记载，被告入职日期为1999年3月15日，基本工资10970元，任职津贴230元，合计11200元。2016年起，原告的工作地点调至本市杨柳青路XXX号XXX楼。2017年2月、3月、6月及同年7月期间，被告曾因病休假，原告向被告发放了2017年2月工资3497.19元(其中病假扣款3221.05元)、3月工资4799.78元(其中病假扣款1878.26元)、6月工资3923.33元(其中病假扣款2781.82元)、7月工资5966.55元(其中病假扣款857.14元)。2017年8月1日起，被告进入停工休职状态，原告按本市职工最低工资标准向被告发放工资至2018年8月31日。2018年8月3日，原告向被告发出《关于限期返岗上班的通知》，内容记载为：“韩涛同志……根据公司业务发展和工作需要，现请你收到此通知书后，于2018年8月8日到公司下述办公地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼-数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。如你未在上述期间内到公司上述地址报到上班，公司将按照有关国家法律法规和企业规章制度、劳动合同等规定依法处理，由此引起的法律后果由你本人自行承担。”2018年9月28日，第三人向被告发出《解除劳动合同通知书》，通知书记载：“公司已经于2018年8月3日，发EMS通知你2018年8月8日前到公司新地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是，你在规定时间内并未报到上班，造成旷工。公司在2018年9月20日再次发EMS通知你在2018年9月25日上午9：00前，到利群时代商贸有限公司南通总部报到上班(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，你仍然未在规定时间内报到上班，至今旷工达50日之久。员工韩涛与本单位签订的《劳动合同》，现因：劳动者严重违反本单位的规章制度，包括但不限于《员工手册》、人事规章制度、财务制度、营运制度。无法继续履行，根据《劳动合同法》相关规定，决定自2018年9月28日起与您解除劳动关系，请您收到本通知起2个工作日内到公司办理离职、交接手续，如未完成离职工作交接，本单位有权延期向您支付未结工资。”2019年3月，被告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金438800元；2、支付2017年3月1日至2018年9月28日期间工资差额68158.71元。同年4月30日，该会作出普劳人仲(2019)办字第722号裁决书，裁决：一、被申请人(原告)应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人(被告)违法解除劳动合同的赔偿金360000元；二、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2017年3月1日至2018年9月28日期间工资差额7937.22元；三、对申请人的其他请求不予支持。裁决后，原告不服，遂诉至法院请求判决如其诉请。另查，2018年6月13日，第三人出具《致江苏乐天玛特商业有限公司全体员工》记载：“……为保障全体同仁的劳动权利，乐天公司根据法律规定向大家郑重承诺：1、公司绩效履行与员工签订的《劳动合同》；2、所有员工工作岗位、工作地点、工资标准等均依照现《劳动合同》继续执行；3、现行乐天公司规章制度变更需遵照法律法规和公司章程进行变更；4、员工在公司的工作年限依劳动合同连续计算；5、乐天公司依法用工的原则不变。本公司进一步承诺，为感谢广大员工的理解和支持，本公司愿意在本次股权转让完成之时向同意按原劳动合同履行并继续留在本公司工作的员工支付两个月工资作为感谢金……”。又查，被告历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司上海分公司、江苏时代超市有限公司上海分公司；第三人历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司、江苏时代超市有限公司、南通开发区时代超市有限公司。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。劳动者因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位应对其决定的合法性承担举证责任。本案中，原告主张其公司决定自2018年8月起搬离原经营地杨柳青路XXX号XXX楼，不再于此处经营，故自2018年8月3日起多次通知员工前往南通总部报告工作，但员工并未前往，故构成旷工，其以此为由解除双方的劳动合同符合法律规定；被告则辩称，原告未经与其协商一致就单方调整其工作地点，被告对此不予同意，且被告处于病假期间，故不构成旷工，原告解除双方劳动合同违反法律规定。本院认为，劳动关系具有继续性和长期性的特点，企业作为以盈利为目的的市场主体，为应对市场变化，需要综合运用各种方式，对其内部资源进行及时有效的调整，才能创造利润、应对竞争，其中就包括对经营地点的调整和变更，对此劳动者负有容忍的义务。若用人单位的调整并未对双方劳动合同的履行造成实质性影响，劳动者就应接受用人单位的合理安排；若用人单位的调整确已造成双方劳动合同无法继续履行，用人单位则应与劳动者积极协商变更合同内容，无法达成一致的，用人单位提前三十日通知劳动者或者额外支付一个月工资后，可以情势变更为由解除双方的劳动关系。本案中，根据原、被告签订的劳动合同，其中虽约定被告主要工作地点为华东地区，但因该约定并不明确，故应以劳动者实际提供劳动的地点即本市杨柳青路XXX号XXX楼作为劳动合同约定的工作地点。现，原告因经营之需决定自2018年8月起从原经营地搬离，其遂通知被告前往南通异地工作，该工作地点的变化势必会对被告的工作生活造成实质性影响，导致原劳动合同难于继续履行，对此原告应当与被告积极协商变更合同内容，以消除上述不利影响。然，本案原告实际却并未与被告协商，就单方以被告拒绝前往异地工作构成旷工、严重违纪为由，解除双方的劳动合同，该解除行为缺乏合法性和合理性，更何况根据被告提供的疾病诊断证明以及请假单显示，自2018年7月9日起其因病也已向原告申请了病休，处于医疗期内，故被告不存在旷工的事实。因此，被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院予以支持。关于违法解除赔偿金的计算方式，应根据被告劳动关系解除前十二个月的平均收入及其在原告处的工作年限计算，其中包括原告支付的奖金。对原告诉称，2018年8月27日公司向员工发放的两个月工资系感谢员工在公司股权转让完成后继续留任工作的感谢金，故不应计算在违法解除赔偿金的基数中，因缺乏法律依据，本院不予采纳。综上，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金154000元。对原告要求判令无须支付被告2017年3月1日至2018年9月28日期间的工资差额7937.22元，本院认为，根据上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会作出的普劳人仲(2019)办字第722号裁决，上述7937.22元工资差额实际系由2017年3月、6月及7月期间原告扣发被告的病假工资1878.26元、2781.82元、857.14元以及2018年9月期间原告应发放给被告的工资2420元组成。其中，关于原告扣发的病假工资，被告认为因其在原告处已连续工作满8年，故原告应当按100%标准发放其病假工资，不应存在病假扣款。原告虽不予认可，但其庭审中并未能对2017年3月、6月及7月期间扣发被告病假工资5517.22元的计算依据进行举证，故应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定2017年3月、6月及7月期间原告减少被告劳动报酬5517.22元，缺乏法律依据。其次，关于2018年9月的工资，原告主张因被告构成旷工，故其无需支付被告该月工资，然根据本院上述论述，原告的主张缺乏依据，故本院难予采纳。因此，仲裁委员会认定原告需支付被告2018年9月工资2420元，并无不当，被告对此也未提出异议，故本院予以确认。综上，原告主张其无须支付被告2017年3月1日至2018年9月28日期间的工资差额7937.22元，缺乏依据，本院不予支持。原告利群时代商贸有限公司上海分公司的上述付款义务，因其系非独立法人，无法单独承担民事责任，故因由其总公司即第三人利群时代商贸有限公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告韩涛违法解除劳动合同的赔偿金人民币154000元；二、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告韩涛2017年3月1日至2018年9月28日期间的工资差额人民币7937.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，由原告利群时代商贸有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  侯 钧人民陪审员  蒋国伟人民陪审员  杨德荣二〇二〇年四月二十八日法官 助理  朱慧琴书 记 员  申思思附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。