甘肃省岷县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘1126民初4118号原告：甘肃省陇西建筑安装总公司（以下简称陇西建筑安装公司），地址：甘肃省定西市陇西县巩昌镇渭州路渭景家园4楼。法定代表人：汪华堂，该公司总经理。统一社会信用代码：91621122225572130M。委托诉讼代理人：邢淑英，该公司职工。被告：岷县当归城房地产开发有限责任公司（以下简称岷县当归城房地产公司），地址：甘肃省定西市岷县岷阳镇当归城综合商务楼。法定代表人：李为民，该公司总经理。统一社会信用代码：916211267565653438。原告甘肃省陇西建筑安装总公司与被告岷县当归城房地产开发有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刑淑英到庭参加诉讼，被告岷县当归城房地产公司经本院依法传票传唤，无正当理由缺席未到庭，本案现已审理终结。陇西建筑安装公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告岷县当归城房地产公司移交抵顶工程款房屋，即当归城二期24号楼2416、2418、2420、2432、2433、2434号和25号楼2505、2507、2509、2511、2513、2515、2517、2519、2521、2523、2525、2527号共计18套商铺（市场价945万元）；2、依法判令被告支付以房抵顶工程余款40万元；3、案件保全费、受理费由被告承担。事实与理由：2016年7月22日，原告中标承建了被告开发的岷县当归城二期24、25、26、27号楼项目工程，并签订了《建设工程施工合同》。根据施工合同、施工补充合同及变更签证，原告所属第二十一工程处全面完成了施工任务，并于2018年7月18日通过竣工验收交付使用，但被告未能按约支付工程款。经双方决算，并考虑被告偿还能力，双方一致同意以房抵债的方式清偿债务，并达成了以房抵顶工程款合同，约定以当归城二期项目24号楼36套商铺，25号楼12套商铺抵顶工程款，在具体执行过程中，被告分批移交了部分抵顶商铺，后于2019年6月22日再次对移交商铺作了特别承诺，但至今仍未将应移交的24号楼2416、2418、2420、2432、2433、2434号商铺及25号楼2505、2507、2509、2511、2513、2515、2517、2519、2521、2523、2525、2527号商铺共计18套（市场折价945万元）进行移交，抵顶房屋余款40万元也未支付。为此，特向贵院起诉，望支持原告的诉讼请求。岷县当归城房地产公司缺席未答辩。本案经审理查明的事实如下：原告陇西建筑安装公司中标承建被告岷县当归城房地产公司开发的当归城二期24、25、26、27号楼商铺建设工程项目，2016年7月22日双方签订《建设工程施工合同》及《施工补充合同》。合同约定按建筑面积每平方米1600元一次性包干，工程价款以竣工建筑面积结算，并约定工程款按工程进度陆续支付，工程验收合格后付总价款95%。该工程由陇西建筑安装公司第二十一工程处全面施工建设。在施工过程中，因岷县当归城房地产公司未按合同约定支付工程款，2017年5月13日双方签订了《以房抵顶工程款合同》，被告同意用24号楼36套商铺以每套65万元价格抵顶工程款2340万元，抵顶房号分别为2404、2406、2408、2409-2436、2438-2442号，并约定对原告转售的商铺，由被告全力配合办理按揭及过户手续。所建工程于2018年7月18日通过竣工验收并交付被告使用。2018年5月7日双方又签订了《施工补充合同》，合同约定依据双方确定的竣工决算金额，用25号楼部分商铺一次性相抵，零款长退短补，商铺抵顶工程款的价格按每套56.5万元计算；实际决算面积为20858.29平方米，用应付工程款抵顶12套商铺，岷县当归城房地产公司不再扣留工程保修金。两份合同约定共抵顶48套商铺。2018年8月20日，被告向原告移交了24号楼18套商铺，房号为2404、2406、2408、2409、2410、2411、2412、2413、2414、2415、2417、2419、2421、2435、2439、2440、2441、2442，剩余30套商铺未交付。2019年6月22日，被告向原告做出书面承诺，承诺未移交的剩余30套商铺于2019年6月30日前交付24号楼10套，2019年7月30日前交付20套商铺，其中24号楼6套，25号楼12套，已经出售的2套，余款50万元按7月底付清，如2019年7月底房屋交付不到位，愿意承担一切法律后果等。之后被告于2019年7月4日交付了24号楼9套商铺，房号为2423、2425、2427、2429、2431、2424、2426、2428、2430；2019年10月13日交付了2422号商铺。剩余18套商铺（房号为24号楼2416、2418、2420、2432、2433、2434号；25号楼2505、2507、2509、2511、2513、2515、2517、2519、2521、2523、2525、2527号）至今未交付，引起诉讼。庭审中原告增加诉讼请求，要求确认双方签订的以房抵顶工程款合同合法有效，并按照抵顶合同及承诺书交付房屋。另查明，依据陇西建筑安装公司诉前申请，本院2019年10月24日作出（2019）甘1126财保180号民事裁定书，依法查封了岷县当归城房地产公司所有的位于岷县岷××镇当归城院内××楼××、××、××、××、××、××商铺及××楼××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××号商铺，共计18套，期限为12个月，陇西建筑安装公司缴纳保全费5000元。上述事实，由原告委托诉讼代理人的陈述及向法庭提交的营业执照、法人身份证明、委托代理人身份信息及《建设工程施工合同》、《施工补充合同》（两份）、《建设工程竣工验收报告》、《以房抵顶工程款合同》、领条、移交清单、《承诺书》及《民事裁定书》等证据予以证实，本院认为上述证据来源合法、客观、真实，且具有关联性，应作为认定案件事实的依据予以确认。因岷县当归城房地产公司缺席，视为放弃诉讼权利，即表示对上述事实及证据的默认。本院认为，本案属于建设工程合同领域内工程款未按约定支付后双方协商以物抵债的情形。根据我国合同法规定，当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议，属于代物清偿。其前提是建设工程已经完成竣工结算，并且付款期限已经届满，业主无力支付拖欠工程款，业主与承包商签订的商品房直接折抵工程款协议。本案中，原被告双方于2017年5月13日签订的《以房抵顶工程款合同》及2018年5月签订的《施工补充合同》，约定以48套商铺抵顶工程款，该协议是原、被告双方在平等自愿的基础上签订的，是双方真实意思表示，是对各自享有的权利的处分，且不违反法律、行政法规禁止性规定，该工程已竣工交付使用，双方进行了决算，之后被告按照合同约定陆续向原告交付了部分商铺，且对未交付的房屋再次作出书面承诺，是其对抵顶合同的确认，故双方之间签订的以房抵顶工程款合同合法有效，应受法律保护，各自应当按照合同全面履行义务，现因被告未按约定交付抵顶房屋的行为，造成违约，应承担相应的民事责任。故原告要求确认以房抵顶工程款合同合法有效，被告应按抵顶合同交付房屋的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告提出要求被告支付以房抵顶工程余款40万元，因与本案不属同一法律关系，经释明，原告表示另案起诉，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、甘肃陇西建筑安装总公司与岷县当归城房地产开发有限责任公司签订的《以房抵顶工程款合同》、《施工补充合同》合法有效；二、由岷县当归城房地产开发有限责任公司在本判决生效后一个月内向甘肃陇西建筑安装总公司移交位于岷县岷阳镇当归城院内24号楼2416、2418、2420、2432、2433、2434号商铺及25号楼2505、2507、2509、2511、2513、2515、2517、2519、2521、2523、2525、2527号商铺，并配合办理相关手续；三、驳回甘肃陇西建筑安装总公司的其他诉讼请求。案件受理费40375元、保全费5000元，合计45375元由岷县当归城房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审 判 长  王占强人民陪审员  王新民人民陪审员  乔 彦二〇二〇年四月三十日书 记 员  董 力