贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2701民初828号 原告：贵州雷克雅特科技建材有限公司,住所地：贵州省毕节市。 法定代表人：范银燕，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：晏翎，系贵州圣谋律师事务所律师。代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人：谢德师，系贵州圣谋律师事务所实习律师。 被告：贵州庆万达石材有限公司，住所地：贵州省贵阳市。 法定代表人：黄春庆，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：邱有利，系北京炜衡（贵阳）律师事务所律师。代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人：何林，系北京炜衡（贵阳）律师事务所律师。代理权限：特别代理。 被告：黔南州建筑工程有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市。 法定代表人：张沪，系公司董事长。 委托诉讼代理人：覃治招，系贵州桥城律师事务所律师。代理权限：特别代理。 原告贵州雷克雅特科技建材有限公司(以下简称“雷克雅公司”)与被告贵州庆万达石材有限公司(以下简称“庆万达公司”)、黔南州建筑工程有限公司(以下简称“州建公司”)买卖合同纠纷一案，因被告贵州庆万达石材有限公司向贵州省毕节市七星关区人民法院提出管辖权异议，贵州省毕节市七星关区人民法院经审查，作出（2019）黔0502民初7913号民事裁定书，以双方签订的《铝单板采购合同》约定争议管辖法院为项目所在地人民法院管辖为由，将该案移送至本院进行审理。本院于2020年2月3日立案后，被告庆万达公司申请追加刘剑、黄春庆、宋晓波为第三人参加诉讼，本院审查后认为本案审理的法律关系是买卖合同纠纷，申请人申请追加的第三人与申请人之间系内部法律关系，追加与否并不影响本案的实质审理，并不属于法律规定应当追加的情形，故决定驳回其申请。现该案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州雷克雅特科技建材有限公司委托诉讼代理人晏翎、谢德师，被告贵州庆万达石材有限公司委托诉讼代理人邱有利、何林，黔南州建筑工程有限公司委托诉讼代理人覃治招到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵州雷克雅特科技建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告贵州庆万达石材有限公司立即支付原告货款393406元及违约金44240.60元；2、判令被告黔南州建筑工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年8月12日,原告与被告庆万达公司签订《铝单板销售合同》,约定被告庆万达公司分包的贵州都匀图书馆幕墙工程所需铝单板向原告购买,分常规铝单板和菱形穿孔板,其中常规铝单板暂定面积2500平方米,单价为160元/平方米,菱形穿孔板暂定面积500平方米,单价为160元/平方米,合同总价暂定48万元。同时约定,计价面积为展开面积,最终按实际供货数量结算,通长焊接异形板在平板的基础上加25元/平方米。原告按被告庆万达公司确认的订单和下达的材料进场计划供货。产品供应完成后15日内付清全款,项目总工期必须在45天内完成。如被告庆万达公司未能及时支付货款,每延误一天,按该货款的0.5%的比例向原告支付赔偿金(赔偿金总额不超过合同总额的10%)。送货单、双方确认的补充文件和图纸等均是合同的组成部分。合同签订后,原告依约向被告供货。截止2018年3月20日,原告共计向被告庆万达公司供货八批(第四批分两次供货),供货件数2153件,供货面积3662.95平方米,货款合计人民币640006元,其中第三批货物和更换的105块铝板,被告庆万达公司同意支付运费2400.00元,共计货款就是642406.00元。但被告庆万达公司仅支付了货款200000元后就未再按期支付,原告即停止供货,作为施工单位的被告州建公司就出面协调，故于2018年5月17日与原告又签订了一份《铝单板采购合同书》,约定原告继续供货,新供的货被告州建公司承诺付款,2018年3月20日的第八批货款108383元和被告庆万达公司共拖欠的331522元货款也由其支付,付款期限至2018年10月31日。该合同签订后,原告继续供货两批,被告州建公司共分三次支付了391744元，其中包括被告庆万达公司拖欠的货款49000元，故被告实际尚欠货款393406元。截止被告支付49000元货款之日,被告应支付给原告的违约金至少是44240.60元。原告认为，原告与被告庆万达公司签订的买卖合同合法有效,应受法律保护。原告依约履行了合同,但被告庆万达公司未依约支付货款,依照我国《合同法》的规定,原告有权索要并追究其违约责任。原告与被告州建公司签订的《铝单板采购合同书》虽没有被告庆万达公司的盖章,但被告州建公司继续接收货物使用并支付了被告庆万达公司拖欠的部分货款,被告庆万达公司庭审中也对该合同予以追认，没有证据证明被告庆万达公司退出该债权债务关系，也没有证据证明其退出案涉工程，被告庆万达公司认为应当由工程实际承包人承担责任，因工程现并未完结，根据合同相对性原理，二被告理应承担连带责任。原告多次催收均未果，故诉至法院请求判如所请。 被告贵州庆万达石材有限公司辩称，1.原告与被告州建公司签订合同，已将我方与原告于2017年8月12日签订的《铝单板销售合同》约定的付款义务转由被告州建公司履行，实际是达成了债务转移协议。2.黔南州档案图书馆项目的外墙施工工程实际由刘剑、黄春庆、宋晓波三人挂靠被告庆万达公司承包，就该工程而采购的材料款即便债务未转移，真正负有付款义务的义务人应当是该三人而非被告庆万达公司。3.因黔南州档案图书馆项目的外墙施工工程实际承包人另有他人，并非被告庆万达公司，本案诉争款项所涉购货事宜也由案外人刘剑具体负责，理应追加作为本案的当事人参加诉讼。 被告黔南州建筑工程有限公司辩称，1.如要承担连带责任，应当有符合法律规定的法定连带责任，或者约定的连带责任，本案均不具备，因此我方不应承担本案的责任。2.我方虽与原告签订了采购合同书，但该合同书的购买方是被告庆万达公司，故我方不应承担支付货款及违约金的责任。3.该合同约定的是由我公司直接从被告庆万达公司的工程款内，在工程审计验收合格后，直接支付给原告。这是对被告庆万达公司财产的处分，本应由三方共同协商一致方可生效，但该合同庆万达公司并未签字盖章，也就说明庆万达并未同意由我方支付货款，因此该合同尚未生效。4.即使该合同有效力，那么我方应当在都匀市图书馆工程进行审计验收后才能将从应支付给庆万达公司的工程款中支付给原告，但该工程至今尚未验收、审计完毕。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2017年8月12日，原告贵州雷克雅特科技建材有限公司与被告贵州庆万达石材有限公司签订《铝单板销售合同》，原告在乙方处加盖公章并签字，被告庆万达公司在甲方处加盖公章，案外人刘剑在委托代理人处签字。合同约定：“原告提供常规铝单板、菱形穿孔板给被告，常规铝单板（1100H242.0mm）表面处理油漆，暂定面积2500平方米，单价为160元/平方米；菱形穿孔板（1100H242.0mm）表面处理油漆，暂定面积500平方米，单价为160元/平方米；通长焊接按每米10元进行收费，但每次加工通长焊接是需交甲方确认，六刀为异形板，异形板在平板的基础上加25元/平方米；甲方在合同签订后的3天内向供方提供定金壹拾万元，乙方在上收到加工图后15天开始供应第一批货，定金在最后一期货款中扣除；货款支付方式为产品供应完成后15日内付清全款，项目总工期必须在45天完成；因甲方不及时确认乙方提供下料单及工艺图造成的工期延误由甲方负责，乙方的交货期可顺延。如甲方未能及时支付货款，每延误一天，按该货款的0.5%的比例向乙方支付赔偿金（赔偿金总额不超过合同总额的10%）并停止供货，如逾期超过十五日或乙方货款全部送完后并双方签字认可后甲方不得扣押乙方得货款，否则乙方可就所造成的损失向甲方索赔并通过法律程序解决；合同的执行过程中如甲乙双方有争执应协商解决，如不能达成共识的，则应向乙方所在地的人民法院起诉”。2、2018年3月19日被告庆万达公司向原告出具一份《授权书》，该书载明：“本公司授权于贵州雷克雅特科技建材有限公司供货于黔南州图书档案馆项目。穿孔铝板材料款约伍拾伍万元整。本材料款直接往黔南州建筑工程有限公司支付。所付的材料款往本公司的工程款扣除。授权单位委托人张明江贵州庆万达石材有限公司法人代表黄春庆。”3、2018年5月17日，贵州庆万达公司作为甲方（需方），原告作为乙方（供方），被告州建公司作为丙方，签订了一份《铝单板采购合同书》，原告在供方处加盖公章，被告庆万达公司未加盖公章，被告州建公司在丙方处加盖公章并签字。合同约定：“原告提供孔铝板、铝板格珊、吊顶铝板、圆弧铝板提供给二被告使用。孔铝板粉末喷涂单价160元/平方米，数量45平方米，总价7200元，铝板格珊粉末喷涂单价185元/平方米，数量750平方米，总价277500元，吊顶铝板粉末喷涂单价160元/平方米，数量50平方米，总价8000元，圆弧铝板粉末喷涂单价220元/平方米，数量540平方米，总价118800元，总额：411500.00元；合同签订至甲乙双方订单技术交底清楚后甲方确定颜色、发出加工单并确认面积后开始计算15天内交付首批货，按需要供一次货直到此次项目供货结束，如果乙方接到甲方订单8天之内货不到工地的按每天500元一天罚款从货款中扣除。交货地点为都匀市匀东镇黔南州档案图书馆项目工地，付款方式直接将款打入乙方指定对公账户。结算面积以乙方送货单，甲方或丙方签收的实际到货数量为准进行计算。本批货物预计分三次供货，货到验收后两日内结清本次货款，若因甲方原因在本合同规定的付款时间内不能付款，甲方需在7个工作日内付清乙方货款，并且乙方有权停止供货，并有权继续追究甲方延迟付款及由此给乙方带来的一切损失责任。丙方承诺按上述约定代甲方向乙方支付本批应付货款。丙方在支付（垫付）完上述款项后7日内将2018年3月20日签收的第八批（290件585.8平方）108383.00元货款支付给乙方。甲方同意丙方预先垫付货款并直接从丙方应付给甲方的工程款中扣减。若因甲方原因在本合同规定的付款时间内不能付款，则有甲方承担应付款的1%/天且甲方须在7个工作日内付清乙方货款，并且乙方有权停止供货，并有权继续追究甲方延迟付款及由此给乙方带来的一切损失责任。因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，如果双方不能通过友好的方式协商解决，则向项目所在地人民法院提起诉讼。甲方同意（已于2018年3月19日出具的《授权书》）丙方将应支付给甲方的工程款直接支付给乙方。所述款项预计在2018年10月31日前即本工程验收审计完成后交乙方（331522元），逾期由甲方、丙方承担一切损失。”4、2018年6月8日，被告庆万达公司与被告州建公司签订《委托协议书》，被告庆万达公司法定代表人黄春庆在委托方处签名并加盖公章，被告州建公司在受托方处签名盖章，该协议约定：“甲方因资金原因已无力安排和管理所承包黔南州档案图书馆项目幕墙工程安装工作（以下简称档案馆幕墙工程），按原签订的《合同》已严重违约，为此，特全权委托乙方就档案馆幕墙工程进行管理和施工，现就相关事项委托如下：一、乙方有权就档案馆幕墙工程的材料数量、价格进行洽谈确定和采购并支付材料货款。二、乙方有权就档案馆幕墙工程的施工人员进行选定和安排（包括工资及相关费用的支付）。三、以上材料款及人员工资费用可直接在甲方应得工程款中扣减。”5、根据原告提供的11份《贵州雷克雅特科技建材有限公司发货单》原件、3份《贵州雷克雅特科技建材有限公司统计表》原件以及运费单据，可以确认从2017年8月13日起至2018年6月12日止，原告共向被告发货10批11次，共计货款982750.73元，运费2400元，共计985150.73元。6、根据《中国建设银行单位客户专用回单》3份、《中国建设银行网上银行电子回执》4份，可以确认2017年9月4日、2017年8月25日、2017年11月18从案外人刘剑个人账户向原告分4次转款2万元、8万元、5万元、5万元，共计支付货款20万元。2018年6月5日、2018年6月13日、2019年6月6日从案外人胡兵的个人账户向原告支付168084元、174660元、49000元，共计391744元，原告和被告州建公司对此予以认可。以上原告共收到货款金额为591744元。7、根据被告庆万达公司提交的《合作协议》，可以看出案外人刘剑、宋晓波和被告庆万达公司法定代表人黄春庆就黔南州档案图书馆外墙幕墙装修工程达成合作协议。 上述事实，有原、被告营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、《铝单板销售合同》、《授权书》、《铝单板采购合同书》、《委托协议书》、《贵州雷克雅特科技建材有限公司发货单》11份原件、《贵州雷克雅特科技建材有限公司统计表》原件3份、《中国建设银行单位客户专用回单》3份、《中国建设银行网上银行电子回执》4份、《合作协议》等证据及当事人的当庭陈述在案为凭。经审查，上述证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联，能够充分证明案件事实，本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、承担责任的主体及二被告是否承担连带责任？二、本案尚欠货款金额及违约金问题？ 一、承担责任的主体及二被告是否承担连带责任的问题。被告庆万达公司主张本案属于债务的转移，承担货款支付责任的主体应为被告州建公司。依据《中华人民共和国合同法》第八十四条之规定，债务人将合同的义务全部或部分转移第三人的，应当经债权人同意。债务的转移构成要件：1、债务是可以转移的，但必须由当事人亲自履行的债务不能转移；2、约定债务转移的以债权人同意为必要条件；3、产生新的合同关系，债务转移之前合同关系消灭，债务转移后合同关系产生；4、合同主体已变更，第三人成为合同主体的当事人。被告庆万达公司虽未在2018年5月17日《铝单板采购合同书》上盖章，但庭审中予以追认，该合同约定“……丙方承诺按上述约定代甲方向乙方支付本批应付货款。丙方在支付（垫付）完上述款项后7日内将2018年3月20日签收的第八批（290件585.8平方）108383.00元货款支付给乙方。甲方同意丙方预先垫付货款并直接从丙方应付给甲方的工程款中扣减。……甲方同意（已于2018年3月19日出具的《授权书》）丙方将应支付给甲方的工程款直接支付给乙方，所述款项预计在2018年10月31日前即本工程验收审计完成后交乙方（331522元），逾期由甲方、丙方承担一切损失……。”结合本案其他证据，可以看出案涉合同只是约定被告州建公司承担支付后期货款以及对前期货款的义务，并未约定被告庆万达公司退出了案涉债权债务，故其仍为合同的主体之一，仍需对尚欠的货款承担支付的责任，被告庆万达公司主张债务转移的抗辩理由不成立，本院不予支持。被告州建公司作为案涉工程施工方，在原告与被告庆万达公司履行合同过程中，又与原告签订《铝单板采购合同书》，从合同约定的内容，以及其支付了部分货款（其中包含有被告庆万达公司部分拖欠的货款）的行为来看，被告州建公司同意履行其签订的合同义务，符合债的加入要件，由于案涉工程至今未完工，二被告至今也未结算，故二被告应对尚欠原告的货款履行义务承担连带责任，被告州建公司的抗辩主张无法律依据，本院不予采信。 二、本案尚欠金额及违约金问题。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条的规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，本案根据原告提交的证据，可以确认原告主张被告尚欠货款393406元有事实依据，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人不履行合同约定或履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。案涉合同约定有违约金，原告只要求被告承担违约金44240.60元系其自愿处分权利的行为，并不违反法律规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下: 一、被告贵州庆万达石材有限公司、黔南州建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内连带支付原告贵州雷克雅特科技建材有限公司尚欠的货款393406元。 二、被告贵州庆万达石材有限公司、黔南州建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内连带支付原告贵州雷克雅特科技建材有限公司违约金44240.60元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7864元，因适用简易程序减半收取3932元，由被告贵州庆万达石材有限公司、黔南州建筑工程有限公司连带承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  黄莹 二〇二〇年四月十日 法官助理孔德燕 书记员罗昭君