山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终6455号 上诉人（原审原告）：路昌行，男，1981年5月15日出生，汉族，住山东省昌乐县。 被上诉人（原审被告）：王高峰，男，1981年9月6日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：吴国梁，山东点睛律师事务所律师。 原审第三人：杨海声，男，1958年12月12日出生，汉族，住山东省昌乐县。 原审第三人：刘光辉，男，1959年10月14日出生，汉族，住山东省昌乐县。 原审第三人：路来军，男，1955年12月23日出生，汉族，住山东省昌乐县。 原审第三人：王文常，男，1955年8月2日出生，汉族，住山东省昌乐县。 上诉人路昌行因与被上诉人王高峰，原审第三人杨海声、路来军、王文常案外人执行异议之诉纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院(2018)鲁0725民初470号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 路昌行上诉请求：一、撤销一审判决，改判杨海声与路昌行土地、厂房的抵押转让有效，或者由有关部门收购后，路昌行从价款中优先受偿；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院审理认为路昌行非杨庄村村民，非本集体内的转让是错误的，早在人民公社时期路昌行所在生命队，就是杨庄大队第二生命队，现改为杨庄行政村。路昌行现在是杨庄村村民，路昌行与杨海声的土地、房屋的转让是本集体内的成员的转让。杨庄村委村民代表同意就合法有效，南展村只是路昌行现居住和户口管理的位置。二、一审法院认为杨海声的涉案房产、土地属于集体用地违反了《土地管理法》第63条“农民集体所有的土地的使用权，不得出让、转让或者出租用于非农业建设，但是符合土地使用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产兼并情况致使土地使用权依法发生转移的除外。一审法院将土地管理法的第63条只采用了上半条，是有意错用整条法理的全部含义，是造成一审判决错误的原因，对路昌行与本集体内杨海声的土地房屋的转让抵押不予支持，是完全错误的。杨庄织布厂是1978年以前是人民公社时期建成的。杨庄织布厂为大队集体企业，是公社支持的，土地管理法是1986年6月25日初稿，1991年1月1日施行，杨庄织布厂是在土地管理法施行之前建成的不存在违反土地管理法的问题，1978年全国农村开始改革开放，杨庄织布厂适应时代潮流，开始由个人承包经营，所有产权归集体。2006年4月30日杨庄村村委会村民代表同意将村集体的织布厂转让给本集体成员杨海声所有，一审法院以为，在村集体土地上建企业不合法，华西村就是前例，全村土地全部建于企业。中央每年的号文件都指出，农村集体土地实行三权分置，所有权归集体，承包权归个人，经营权可出租转让，经营承包转让本集体的企业是现时中央对农村的方针。三、杨海声在2012年4月8日上午向我借款12万元，并在借款合同上将他的织布厂土地、房屋抵押，4月8日下午，杨海声说12万不够用，又向我借款10万元，并将织布厂直接转让于我，有杨树礼在场签字作证，我们是本集体的成员转让，村委会、村民代表同意就行。四、2013年7月31日由于杨海声贷昌乐农商行的款未还，昌乐农商行错把杨海声已转让的抵押与我杨庄织布厂的土地房屋进行了财产保全，杨海声转让抵押给我后，我一直占有管理至今。杨海声的贷款是由王文常、刘光辉、路来军做担保，并没有用织布厂做抵押。农商行将债权转让给王高峰，王高峰是王文常之子，接管了王文常的产业，王文常的连带责任是由王高峰出资的。所以王高峰非常乐意接手这个债权，王高峰持有的债权来源于农商行，也就是农商行的债权，最高法院规定，抵押权人和转让权人有优先受偿权，银行没有，一审法院对路昌行的抵押转让不予支持，就是支持了农商行，城里人王高峰的优先受偿权。这种判决是错误的，是允许外单位和城里人来处置杨庄村集体内产业是违法的。五、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见：第112条“债权人或第三人向债权人提供抵押物时，应当订立书面合同，或者在债权文书中写明，没有书面合同，但有其他证据，抵押物或者其他权力证书已交给抵押人的，可以认定抵押关系成立。”第113条“以法律限制流通的财产抵押时在清偿债务时，应当由有关部门收购，抵押人可以从价款中优先受偿，”第116条“有要求清偿银行贷款和其它债权等数个债权人的，有抵押权的债权人应享有优先受偿的权力……”。最高人民法院关于适用《民事诉讼法若干问题的意见》第102条：“人民法院对抵押物、留置物、可以采取财产保全，但抵押人、留置人有优先受偿的权力。”根据以上法律法规，昌乐农商行虽以错误的将杨海声已抵押转让于本村路昌行的杨庄织布厂的土地、房屋当作杨海声的财产做了财产保全，农商行身为杨庄集体以外的单位，不能处置杨庄村的土地房产。农商行的债权转让给王高峰，但债权的性质还是银行的债权，王高峰作为城里人，更无权处置杨庄村的集体土地及地上房屋。六、《中华人民共和国土地管理法》第十五条：“农村集体所有的土地由本集体组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民三分之二以上的成员或者三分之二以上村民代表的同意，报乡镇人民政府批准。“由此法规可见，农商行和王高峰是杨庄村集体经济以外的，处置和拥有杨庄村的集体土地和厂房是违法的。 被上诉人王高峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 路昌行向一审法院起诉请求：判令立即停止对位于昌乐县东侧、大沂路西侧房屋及院落的强制执行并解除对上述财产的查封；确认他与杨海声于2012年12月8日签订的转让协议合法有效，并确认位于昌乐县东侧、大沂路西侧房屋及院落由他所有；本案诉讼费用由王高峰承担。 一审法院认定事实：杨海声曾由刘光辉、路来军、王文常等做担保，从山东昌乐农村商业银行股份有限公司借款，因到期未还，经山东昌乐农村商业银行股份有限公司申请，昌乐县人民法院于2013年7月31日作出（2013）乐商督字第50号支付令，要求杨海声等在规定期限内履行还款义务。后因其未在规定期限内履行义务，山东昌乐农村商业银行股份有限公司向昌乐县人民法院申请执行。2014年12月10日，山东昌乐农村商业银行股份有限公司与王高峰签订债权转让协议，将涉案债权转让给了王高峰。2015年7月8日，昌乐县人民法院作出（2015）乐执字第804号民事裁定书，查封涉案房屋及院落。2016年8月8日，昌乐县人民法院作出（2016）鲁0725执异28号民事裁定书裁定变更王高峰为涉案债权的申请执行人。路昌行提供《转让证明》一份，载明：“杨海声自愿将杨庄纺织厂厂房及土地转让给路昌行，转让后路昌行拥有以上资产。转让人杨海声2018.12.8证明人：杨树礼”路昌行提供银行转账明细一份，载明路昌行当日转出100000元，路昌行称收款人就是杨海声。另查明，涉案房屋及院落所占用土地属于鄌郚镇杨庄村村集体用地，路昌行并非杨庄村集体成员。 一审法院认为，涉案房屋及院落位于昌乐县，属于农民集体土地。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十三条规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设……”，路昌行与杨海声的转让行为并不能产生路昌行对涉案房屋及院落享有所有权的法律效果，因此，路昌行以拥有涉案房屋及院落所有权而主张本案诉求，证据不足，不予支持。第三人杨海声、刘光辉、路来军、王文常经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃陈述和质证的权利。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回路昌行的诉讼请求。案件受理费100元，由路昌行承担。 本院二审期间，路昌行围绕上诉请求依法提交：证据一、杨庄村村民委员会出具的证明一份，证明路昌行系杨庄村的村民。证据二、上诉人向杨海声转款10万元的证明、杨海声签订的厂房出售合同一份、杨海声出具的转让证明一份，证明涉案厂房和土地是路昌行花钱购买的。王高峰质证称对证据一的真实性提出异议，杨庄村村民委员会的证明没有经办人的签字，不能确定该份证据来源的真实性和合法性，该证据与上诉人的身份证明相矛盾，在上诉状和起诉状上上诉人都是鄌郚镇南展村的村民，不认可该份证据；对证据二厂房出售合同的真实性无异议，但杨海声无权将杨庄村委的土地和厂房出售给其他村的村民，转让证明无效。银行的账户明细不能证明上诉人是向杨海声交付的厂房及土地的转让款，因为当时上诉人是对外放高利贷的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据一虽然与本案具有关联性，但不能达到上诉人主张的证明目的，本院不予确认；证据二因在一审中已经提交，本院不再重复认定。本院二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第63条规定：农民集体所有的土地的使用权，不得出让、转让或者出租用于非农业建设，但是符合土地使用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产兼并情况致使土地使用权依法发生转移的除外。依照上述法律规定，涉案土地为集体土地，其使用权依法不得出让和转让，且路昌行并未提交充分证据证明其转让行为存在“符合土地使用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产兼并情况致使土地使用权依法发生转移的除外”的情形，综合路昌行在本案提交的证据尚不足以证明其对涉案执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故一审法院依法驳回路昌行的诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人路昌行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人路昌行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  韩 亮 审 判 员  张振显 审 判 员  崔福涛 二〇二〇年四月十日 法官助理  高兴东 书 记 员  房艳萍