广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0402刑初317号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人郭伟放，男，1982年2月7日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市香洲区*洲************，公民身份号码441************635。因犯故意伤害罪，于2016年7月7日被本院判处有期徒刑一年四个月，2017年7月23日刑满释放。因本案于2019年11月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人杨明辉，广东集大成律师事务所律师。被告人张志祥，男，1986年12月23日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省罗定市****************，公民身份号码445************816。因本案于2019年11月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。被告人黄政，男，1992年11月13日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省廉江市*********，公民身份号码440************138。因本案于2019年11月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2020〕296号起诉书指控被告人郭伟放、张志祥、黄政犯非法经营罪，于2020年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员吴妮兰出庭支持公诉，被告人郭伟放及其辩护人杨明辉，被告人张志祥、黄政到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年5月起，被告人郭伟放在未取得销售成品油资质的情况下，使用加装储油罐、加油机和加油枪等设备的改装厢式货车，在珠海市香洲区吉大***附近停车场非法向他人销售成品汽油。被告人郭伟放创建“喝茶喝酒群136*****719”微信群，添加以滴滴车主为主要成员的群成员，通过微信群发布低油价信息，招揽客户。2019年8月22日，被告人郭伟放因非法存储危险物质被珠海市公安局拱北口岸分局行政处罚。2019年1月起，被告人张志祥加入与被告人郭伟放一同在珠海市香洲区***、***附近停车场等地继续非法经营汽油。2019年7月起，被告人黄政在未取得销售成品油资质的情况下，伙同“阿焱”(另案处理)，使用加装储油罐、加油机和加油枪等设备的改装面包车，在珠海市香洲区*********汉庭酒店停车场非法向他人销售成品汽油。2019年11月，被告人郭伟放经与被告人黄政商议，于2019年11月5日开始合伙在珠海市香洲区*********汉庭酒店停车场非法向他人销售成品汽油，由被告人郭伟放负责联系进货和介绍客户，被告人黄政负责提供场地和现场售卖，被告人张志祥负责现场售卖。该非法经营汽油点通过“中银来聚财”手机APP二维码（账户名“张志祥金城汽车维修”）收取客户加油款，所得收益共同分成。2019年11月12日，公安机关查获该非法经营汽油点，抓获被告人郭伟放、张志祥、黄政，现场查获加装储油罐、加油机和加油枪的汽车两辆（牌号分别为粤C*****和粤C*****），经对储油罐内汽油进行称重，重量为1100千克，经测算价值人民币9782.63元。经查，上述收款二维码自2019年11月5日至12日的非法销售汽油收款总金额为人民币61914元。另查明，被告人郭伟放、张志祥两人合伙非法经营汽油期间，收取客户谢某涛加油款约人民币12万元。被告人黄政在与“阿焱”非法经营汽油期间，收取客户陈某彪等人的加油款约人民币5000元。公诉机关认为，被告人郭伟放、张志祥、黄政非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郭伟放曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张志祥在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人郭伟放、张志祥、黄政认罪认罚，建议本院对被告人郭伟放判处有期徒刑八个月至一年二个月，并处罚金；对被告人张志祥判处有期徒刑六个月至一年，可适用缓刑，并处罚金；对被告人黄政判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。公诉机关提交了被告人郭伟放、张志祥、黄政的供述及辨认笔录，证人宣某、李某伟、余某鸿、谢某涛、孙某某全、郑某翔、肖某、温某裕、李某丰、雷某红、张某刚、李某斌、陈某彪、潘某华、黎某文、贺某良的证言及辨认笔录，证人黄某慧、黄某麟的证言，抓获经过，图片制作说明，图片来源说明，转账加油款记录，情况说明，提取笔录，提取物品清单，接受证据材料清单，微信财付通交易明细，微信支付交易明细证明，调取证据通知书，调取证据清单，中国银行、兴业银行、平安银行、招商银行、广发银行、中信银行、建设银行、光大银行、工商银行、民生银行银行卡开户资料及交易流水，中国移动开户资料及通话记录，中国联通开户资料及通话记录，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，称重笔录，单据，提取笔录，珠海市公安局香洲分局关于协助对查获的汽油进行价格认定的函，中国石化销售股份有限公司广东珠海石油分公司复函，现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，现场平面示意图，电子数据检查笔录，图片记录表，电子数据提取固定清单，关于查询郭伟放等人是否具备销售汽油的经营许可资格的情况说明，珠海市公安局香洲分局关于协助查询成品油零售经营批准证书的函，珠海市发展和改革局关于协助查询成品油零售经营批准证书的复函，珠海市公安局香洲分局关于协助查询经营许可资格的函，珠海市应急管理局关于危险化学品经营资质的复函，情况说明，危险化学品目录，人员基本信息，违法犯罪记录证明，刑事判决书，释放证明书，行政处罚决定书，随案移送清单，提请法院判决物品、文件清单，珠海市市*监督管理的答复，商事登记薄，现场检测报告书，机动车、驾驶人信息库查询，鉴定聘请书，检定报告，价格认定不予受理通知书，手机，现场照片，微信转账记录截图，支付宝转账记录截图，银行卡复印件，物证照片，机动车行驶证复印件，光盘等证据证实。被告人郭伟放、张志祥、黄政对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人郭伟放辩护人的辩护意见是，被告人郭伟放归案后能如实供述所犯罪行，认罪认罚。请求法院对被告人郭伟放从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人郭伟放因犯故意伤害罪，于2016年7月7日被本院判处有期徒刑一年四个月，2017年7月23日刑满释放。本院认为，被告人郭伟放、黄政、张志祥未经许可，经营国家特许专营的物品,扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人郭伟放、黄政、张志祥的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人郭伟放曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郭伟放、黄政、张志祥归案后如实供述所犯罪行，依法均可以从轻处罚。被告人张志祥在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。根据被告人张志祥的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人郭伟放辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人郭伟放犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月12日起至2020年8月11日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、被告人黄政犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月零九天；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）三、被告人张志祥犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、扣押在案的供犯罪所用的手机四部、长安牌小货车一辆（车牌号粤C*****）、长安牌面包车一辆（车牌号粤C*****）及公安机关收缴的1100千克成品汽油,均予以没收,上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周余乐人民陪审员  舒秀英人民陪审员  吴俏群二〇二〇年四月七日书 记 员  陈艮爱韩天野附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。