贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初1746号原告：重庆正宇建筑劳务有限责任公司，住所地：重庆市涪陵区太白大道**附****商业**。统一社会信用代码：9150010205985342XW。负责人：任思均。系公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：何冠尧，贵州兄弟律师事务所律师。被告：何杰，男，汉族，1973年1月1日出生，住贵州省思南县。原告重庆正宇建筑劳务有限责任公司（以下简称“重庆正宇公司”）与被告何杰劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告重庆正宇建筑劳务有限责任公司的诉讼代理人何冠尧、被告何杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆正宇建筑劳务有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决原告不支付赔偿金15454元，工资22866元以及双倍工资差额39399元；2.案件受理费由被告承担。事实与理由：原告与被告之间不具备劳动关系，而应当系承包、承揽合同关系，双方之间不具备劳动关系的基本条件。原告系凯里环城高速公路部分工程的劳务承包方，但在施工过程中，因开铲车这类工作需要极强的专业技术，而同时原告施工完成的工作已接近完工，故仅需临聘个别人员完成，双方之间按照实际工作天数计算劳动报酬，并且因为原告委托被告进行该部分临时性工作时，双方均没有任何长期、稳定合作的意思表示，故双方并未与被告签订任何劳动合同，双方仅就承揽单价进行了口头约定。事实上，原告也未按照劳动关系的方式定时、定额向被告支付劳动报酬，仅仅是按照双方之间承揽约定进行支付报酬，被告也未按时上下班，仅是原告需要时提供服务。其次，劳动关系中劳动者有长期、持续、稳定在用工单位工作的主观意图，同时用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的。而承揽关系中一般是以完成一项工作为目的，不具有长期、持续、稳定的特征，这种情况下双方所形成的关系不是劳动关系而是承揽关系，因为他们这种关系不具备劳动关系的特点。并且，在劳动关系中，劳动者受用人单位聘用，遵守其规章制度，在约定岗位上，发挥其技能，直接作用于劳动过程中，使劳动对象价值发生变化，并按月在原告处领取工资报酬。他们的权利义务均体现在劳动过程中，而有些劳动虽与劳动相关联，但主体间的权利义务更多的体现在劳动成果的交付上面，至于劳动过程并不涉及权利义务的发生与劳动过程无关。本案中，原告委托被告开铲车工作，即被告以自身技术为基础，按照原告的要求，完成上述工作，在交付原告时，原告按照被告的工作量向被告支付劳务费，在此整个过程中，由被告以自身技术，并自己携带工具作业，原告除提供材料外，不提供任何帮助，同时被告也不需要按照劳动关系进行上下班或者加班，而是以自身时间为准完成承揽内容，故双方之间应当为劳务关系或承揽关系，而非劳动关系，且原告已经履行完毕全部承揽费用。原告认为，因建筑劳务行业流动性较大、无约束力的特殊性，而被告完成的铲车工作本身即短期的、技术性工作，而原告在贵州的工程已全部施工完毕，双方之间均没有缔结长期劳动关系的意思表示，而被告所提供的证据完全不能证明双方之间劳动关系的缔结以及工资待遇情况。综上，因原被告之间不存在劳动关系，而是承揽关系，故为维护自身合法权益，遂诉至法院。被告何杰辩称，我跟原告之间存在劳动关系，是老板给我提供的工作，有录音证据以及其他证据予以证明。本院经审理认定事实如下：何杰于2018年12月15日进入重庆正宇建筑劳务有限责任公司从事开铲车工作，双方未签订书面劳动合同。2018年12月15日至2019年11月10日期间，何杰的工资由重庆正宇建筑劳务有限责任公司以借支形式预支，但此后双方并未对何杰工资进行结算。2019年11月，何杰以重庆正宇建筑劳务有限责任公司为被申请人向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决：1、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系经济赔偿金8000元×2=16000元（月薪8000元）；2、裁决被申请人向申请人支付2019年7月份8000元+8月份8000元+9月份7200元+10月份8000元+11月份2666-预支11000元=22866元拖欠工资，补发1月份750元+2月份250元=1000元被告克扣的工资；3、裁决被申请人向申请人支付没有签订劳动合同双倍工资差额：2019年1月份5000元+2月份2000元+3月份7500元+4月份7500元+5月份7500元+6月份7500元+7月份2399元，以上三项合计：79265元。黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月30日作出黔东南州劳人仲案字[2019]第197号仲裁裁决书，裁决：“一、裁决被申请人重庆正宇建筑劳务有限责任公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人何杰支付违法解除与申请人劳动关系的赔偿金15454元（大写：壹万伍仟肆佰伍拾肆圆整）。二、裁决被申请人重庆正宇建筑劳务有限责任公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人何杰支付拖欠的工资共计22866元（大写：贰万贰仟捌佰陆拾陆圆整）。三、裁决被申请人重庆正宇建筑劳务有限责任公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人何杰支付未与申请人签订劳动合同的双倍工资差额39399元（大写：叁万玖仟叁佰玖拾玖圆整）”。上述裁决书作出后，重庆正宇建筑劳务有限责任公司不服，向本院提起诉讼。另查明，重庆正宇建筑劳务有限责任公司在仲裁阶段对何杰陈述入职时工资为7500元/月，2019年7月后工资为8000元/月未进行抗辩，认可按此标准计算拖欠何杰的工资数额为22866元。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。现关于双方的争议焦点，本院做如下论述：一、关于原、被告之间是否具有劳动关系的问题。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理和监督下提供劳动力的使用权,劳动者向用人单位获取劳动报酬而产生的权利义务关系。重庆正宇公司认为其与何杰之间不存在劳动关系，双方之间系承揽关系，但根据庭审查明的事实，双方并未签订承揽合同，而仲裁裁决时查明何杰需要遵守重庆正宇公司的规章制度，且工资由重庆正宇公司发放。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。何杰在重庆正宇公司的管理下进行劳动且遵守公司各项规章制度，并由重庆正宇公司发放工资，符合劳动关系的法律特征，故确认双方存在劳动关系。二、关于是否需支付二倍经济补偿金的问题。在仲裁时重庆正宇公司认可2019年11月10日电话通知何杰解除劳动关系的事实，其解除劳动关系的方式不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条规定的用人单位可以单方解除劳动关系的条件,系违法解除。何杰要求重庆正宇公司给付违法解除劳动合同赔偿金,本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，何杰2018年12月入职时工资7500元/月，2019年7月后工资8000元/月，折算其平均工资为7727元/月，故重庆正宇公司应当支付违法解除与何杰劳动关系的赔偿金15454元（7727×2）。三、关于支付拖欠工资的问题，用人单位应当向劳动者支付劳动所获的报酬。从庭审中双方提交的手机银行截图、借支单等证据中均不能客观全面真实反映原告在上述期间实际领取工资的数额和尚欠工资数额，且原、被告双方均未能提供工资发放单，本院客观上难以查明。基于仲裁时原告对拖欠被告的工资事实及数额予以认可，对其自认拖欠何杰工资22866元的事实，本院予以确认。四、关于没有签订劳动合同的双倍工资差额的问题。劳动合同是用人单位与劳动者之间确立劳动关系,明确双方权利义务的协议,法律规定建立劳动关系应当签订书面劳动合同,其目的是为了更好保护当事人合法权益,使当事人的权利与义务固定下来,稳定劳动关系。本案中，根据庭审查明事实，原、被告未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条规定向劳动者每月支付两倍的工资,……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日……”及《贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》第二十四条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位应自用工之日起满一个月的次日起每月支付两倍工资至双方签订劳动合同前一日止”和第二十六条“在2008年1月1日后用工的，自用工期满一个月的次日起支付两倍工资，至签订书面劳动合同时止，但最长支付11个月。”之规定，因何杰自2019年1月16日至6月15日期间每月工资为7500元，7月16日至11月10日期间每月工资为8000元，重庆正宇公司应当支付二倍工资差额为69500元（7500×5+8000×4），但何杰在仲裁阶段的申请为39399元，是对自身权利的处分，故重庆正宇公司应向何杰支付双倍工资差额为39399元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：一、重庆正宇建筑劳务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付何杰违法解除劳动合同关系赔偿金15454元。二、重庆正宇建筑劳务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付何杰拖欠的工资22866元。三、重庆正宇建筑劳务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付何杰未签订劳动合同的双倍工资差额39399元。四、驳回重庆正宇建筑劳务有限责任公司的诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由重庆正宇建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内，直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定的履行期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判员  刘平华二〇二〇年四月二十一日法官助理张健婕书记员周榕