新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）新4002民初1491号 原告：伊宁市飞机场路金威保温材料厂（以下简称金威保温厂），经营场所：新疆伊犁州伊宁市飞机场路28号。经营者：王振花，女，1970年3月16日生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。委托诉讼代理人：仝浩泉，男，1969年5月20日生，汉族，该厂技术员，住伊宁市新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市，系王振花丈夫。委托诉讼代理人：李健，新疆信禾诚律师事务所律师。被告：伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（以下简称广进建筑公司），住所地：新疆伊犁州伊宁市合作区吉林路1299号合顺家园小区1号综合楼8层。法定代表人：牛志刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：高江红，女，1973年3月30日生，汉族，该公司员工，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。被告：代绍华，男，1954年12月10日生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。委托诉讼代理人：杨华蓉，新疆长信合律师事务所律师。被告：伊犁金屋房地产有限公司（以下简称金屋房产公司），住所地：新疆伊犁州伊宁市深圳路449号金屋·紫都城。法定代表人：**，该公司董事长。委托诉讼代理人：程世坤，男，1965年9月24日生，汉族，该公司员工，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。委托诉讼代理人：刘琰，女，1985年5月20日生，汉族，该公司员工，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。原告金威保温厂与被告广进建筑公司、代绍华、金屋房产公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金威保温厂的经营者王振花及该厂委托诉讼代理人仝浩泉、李健，被告广进建筑公司的委托诉讼代理人高江红、被告代绍华及其委托诉讼代理人杨华蓉、被告金屋房产公司的委托诉讼代理人程世坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金威保温厂向本院提出诉讼请求：1、被告广进建筑公司、代绍华共同支付工程款890,136.5元；2、被告广进建筑公司、代绍华共同支付逾期付款利息241,783.33元（自2014年9月1日至2019年1月8日，按年利率6.15%计算）、共同支付自2019年1月8日至实际给付工程款之日止的逾期付款利息（按基数890,136.5元、年利率6.15%计算）；3、被告金屋房产公司在拖欠工程款的范围内对上述1、2项债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费5000元、担保费8000元由三被告承担。庭审中，原告金威保温厂变更第1项诉讼请求，主张被告广进建筑公司、代绍华共同支付工程款790,136.5元；变更第2项诉讼请求，主张被告广进建筑公司、代绍华共同支付逾期付款利息210,571元（自2014年10月1日至2019年1月31日止）、共同支付自2019年2月1日至实际给付工程款之日止的逾期付款利息（按基数790,136.5元、年利率6.15%计算）。事实与理由：2013年5月26日，原告与被告广进建筑公司签订《聚苯板薄抹面保温施工合同》，约定原告为被告广进建筑公司承建的金屋·紫都城项目的2#楼外墙保温工程进行施工，工程完工后，被告广进建筑公司指派工地代表对2#楼外墙保温的工程量进行了核算，工程总价为2,550,136.5元，代洪波已付176万元（含一套顶账的房屋作价43万元及11万元房款），余款790,136.5元未付；被告代绍华系金屋·紫都城项目2#号楼的实际施工人，经原告多次催要，被告广进建筑公司、代绍华以种种理由拒付，被告金屋房产公司系金屋·紫都城工程的发包方，该公司尚欠被告广进建筑公司、代绍华部分工程款未付，致使被告广进建筑公司、代绍华无法向原告支付工程款，故诉至法院。被告广进建筑公司辩称，请求驳回原告对我方的诉讼请求；被告金屋房产公司将金屋·紫都城的1、2号楼工程发包给我方承建，被告金屋房产公司未将工程款向我方付清，尚欠200余万元；2号楼的实际施工人即被告代绍华是以包工包料的形式承包了该工程，我方不清楚代绍华是否转包或分包外墙保温工程；工程价款的税金、劳保统筹费等专属于公司费用，应从工程款中扣除。被告代绍华辩称，请求驳回原告对我方的诉讼请求；被告广进建筑公司承建被告金屋房产公司开发的金屋·紫都城项目1号楼、2号楼工程，我以包工包料的方式承建该项目的2号楼，是2号楼的实际施工人，我不认识原告，从未与原告就2号楼的外墙保温工程进行过洽谈、协商等，故原告作为诉讼主体主张外墙保温工程款主体错误；原告诉称已收176万元，含顶账房屋43万元不属实，故其主张的剩余工程款没有事实依据，第1项诉讼请求不成立；外墙保温工程款含税金、劳保统筹、工程管理费等专属于被告广进建筑公司的费用，应从工程款中扣减；我是2号楼工程的实际施工人，外墙保温的施工人仝浩泉仅是代我完成了部分工程，仝浩泉不是工程的施工人，我与仝浩泉口头约定工程价款及税金、费用的承担按照1号楼的约定进行；我与被告广进建筑公司的工程转包合同无效，我与仝浩泉的口头协议无效；我承建2号楼工程后，没有委托任何人对仝浩泉完成的工程量进行结算，也没有授权被告广进建筑公司，该公司也没有指派任何人对仝浩泉完成的工程量进行核算。仝浩泉实际完成的工程量：地下室的外墙3公分厚的WPS板5平方米、5公分厚的WPS板1928.7255平方米、防火隔离带面积879.1198平方米、外墙保温3公分厚苯板915.946平方米、外墙保温5公分厚苯板16001.5116平方米、外墙保温5公分厚苯板442平方米；仝浩泉完成工程量的工程价款：地下室外墙（无乳胶漆）：面积1928.7255平方米×50元=96,436.275元、外墙保温3公分的苯板（含乳胶漆）：951.946平方米×70元=64,116.22元、外墙保温5公分的苯板（含乳胶漆）：16001.5116平方米×105元=16,800,158.71元、外墙保温5公分的苯板：442平方米×105元=46,410元，合计：1,887,121.205元；我已付仝浩泉183万元，在扣除5.39%的税金、2.86%的劳保统筹费等相关费用，我不欠原告工程款；我与仝浩泉口头协商被告金屋房产公司给付被告广进建筑公司工程款后，我收到被告广进建筑公司支付的工程款再向仝浩泉支付工程款，但被告金屋房产公司尚欠我和被告广进建筑公司的工程款至今未付清，故原告主张逾期付款利息没有事实依据和法律依据，原告的第2项诉讼请求不成立。被告金屋房产公司辩称，我方将金屋·紫都城项目1号楼、2号楼工程发包给被告广进建筑公司，我方以按工程施工合同进度按时支付至合同总价款的95%，双方工程结算后，我方尚欠被告广进建筑公司工程款4,670,711.79元，后我方再次向被告广进建筑公司、代绍华支付2,710,153元，伊宁市人民法院要求我方对被告代绍华应付款200万元不得支付，时间为2018年11月9日至2019年11月9日；我方在欠付范围内已付完被告广进建筑公司、代绍华的应付工程款，剩余1,960,558.79元是质保金，在法院不让我方付款的200万元范围内。本院经审理认定事实如下：一、2012年7月16日，被告广进建筑公司与被告金屋房产公司签订《建设工程施工合同》，被告金屋房产公司将金屋·紫都城项目中的×高层住宅楼工程（以下简称2#楼工程）发包给被告广进建筑公司。2012年7月19日，被告代绍华与被告广进建筑公司签订《承包协议书》，被告广进建筑公司将其承包的2#楼工程转包给被告代绍华施工。2015年，代绍华将广进建筑公司、金屋房产公司作为被告诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（以下简称伊犁州分院），要求广进建筑公司支付2#楼工程的工程款及逾期付款利息损失，并要求金屋房产公司在欠付工程款的范围内承担连带清偿责任，该院对广进建筑公司与金屋房产公司针对2#楼工程签订《建设工程施工合同》、广进建筑公司与代绍华针对该工程签订《承包协议书》、代绍华为涉案工程的实际施工人以及涉案工程于2014年9月30日竣工验收并交付使用等事实进行了认定，遂作出（2015）伊州民一初字第101号民事判决书，判决广进建筑公司支付代绍华工程欠款4,193,495.54元、按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息标准向代绍华赔偿占用该工程欠款期间利息损失【从2014年9月30日（交付之日）至实际还款之日按工程欠款4,193,495.54元计息】、金屋房产公司在欠付广进建筑公司工程款4,670,711.79元范围内对上述广进建筑公司所负债务承担连带清偿责任、驳回代绍华的其他诉讼请求。后金屋房产公司不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提起上诉，在该院审理过程中，金屋房产公司撤回上诉申请，遂该院作出（2018）新民终169号民事裁定书，裁定准许金屋房产公司撤回上诉，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。二、2013年5月26日，原告金威保温厂（承包方）与被告广进建筑公司（发包方）签订《聚苯板薄抹面保温施工合同》，该合同约定被告广进建筑公司将其承建的2#楼工程中的外墙保温工程分包给原告，承包方式：包工包料，工程范围：外墙外保温聚苯板薄抹灰、刮腻子、粉刷乳胶漆墙面挂槽（图纸要求范围），工期：2013年5月25日至2013年8月10日，工程质量：等级合格，工程价款：外墙保温包工包料，每平方价格（与1#楼同等价格为准），工程面积按实际工作量计算（此单价不含税金），发包人指派工程师：何恩宇，承包人指派仝浩泉为工人驻工地代表，分别负责质量安全，职责：（1）组织施工的编制（2）保证质量（3）对基体的认证（4）履行合同（5）负责安全工作（6）完成承包人赋予其他的现场管理工作，工程验收：承包方施工完毕规定向发包施工项目部申请验收之后由发包方施工项目负责办理验收手续，工程款的支付：1、工程进度达到50%甲方拨款，发包方付工程总款的30%，工程完工付到总款的80%，整体工程业主验收合格后付总款的15%，保修款为总款的5%，保修款待保修期满后付清；工程质量保修期为一年，保修金为外墙保温工程总造价的5%等。仝浩泉在该合同承包方委托代理人处签字。三、原告向本院提交涉案2#楼工程的经济技术签证确认单，该签证确认单对屋顶增加女儿墙部分的工程量进行明细，其中第1项：苯板拆除120.5㎡×10元/㎡=1205元、第4项：粘苯板带墙、乳胶漆：407㎡×140元/㎡=56,980元为原告施工的工程量。被告代绍华向本院提交被告广进建筑公司与伊宁市伊隆苯板厂签订的《聚苯板薄抹面保温施工合同》，被告广进建筑公司将金屋·紫都城小区1#高层住宅楼（以下简称1#楼）的外墙保温工程以包工包料的方式分包给伊宁市伊隆苯板厂，约定1#楼外墙保温工程单价每平方米含税金（地下室三公分无漆50元、外墙三公分含漆70元、五公分含漆105元），案外人文伟作为该外墙保温工程的实际施工人在该合同承包方委托代理人处签字。四、自2013年7月5日至2015年1月31日，仝浩泉向被告代绍华出具（领）借款单十二张、借款单三张（实际均为收条性质），涉及2#楼外墙保温工程款133万元（其中自2013年11月21日至2014年11月10日期间，被告代绍华之子代洪波陆续向原告经营者王振花转账支付工程款合计82万元；2015年1月31日仝浩泉出具的（领）借款单上的“顶房款.伍拾万元共计陆拾万元”以及下方“+顶房一套50万元”均为被告代绍华后期自行备注）。2015年4月7日，王振花之子仝晟昌与被告金屋房产公司签订商品房买卖合同，被告代绍华用合同约定的位于伊宁市××路金屋·紫都城第1号楼2单元1301号住房（总房款为431,610元）抵付原告工程款，被告金屋房产公司于2016年3月21日向仝晟昌出具金额为431,610元的销售不动产统一发票一张。五、原告向本院申请诉前财产保全，本院作出（2019）新4002财保43号民事裁定书，原告为此支出保全费5000元、保全担保费8000元。六、原告向本院提交书面鉴定申请，要求对其施工的2#楼外墙保温工程的工程造价进行鉴定，本院就该鉴定事项委托新疆新华远景工程造价咨询有限公司，该公司作出新价鉴函[2019]002号工程造价鉴定意见书，最终鉴定总价为2,163,438.08元，原告为此支出咨询费22,000元。本院向原、被告送达该鉴定意见书后，原告对鉴定意见书的施工面积不持异议，但认为单价不应按照1号楼的合同单价进行计算；被告广进建筑公司对鉴定意见书不认可，被告代绍华对施工面积有异议，但对除140元/平方米以外的单价不持异议，被告金屋房产公司对鉴定意见书的意见与其余两被告一致。庭审中，原告自认被告代绍华已付工程款176万元，其中133万元是以现金和转账的方式支付、43万元是以被告金屋房产公司所售王振花之子仝晟昌的上述房屋进行的抵账。被告金屋房产公司认可扣除税金后，其仍欠付被告广进建筑公司工程款1,354,181.34元，被告广进建筑公司对此不持异议。上述事实，有原告提交的聚苯板薄抹面保温施工合同、（2015）伊州民一初字第101号民事判决书、（2018）新民终169号民事裁定书、转账流水明细、（领）借款单、商品房买卖合同、销售不动产统一发票、经济技术签证确认单、（2019）新4002财保43号民事裁定书、新疆维吾尔自治区非税收入一般缴款书（收据）、新疆增值税电子普通发票，被告代绍华提交的聚苯板薄抹面保温施工合同、（领）借款单、借款单，新价鉴函[2019]×号工程造价鉴定意见书及当事人陈述等在案佐证，足以认定。本院认为，虽原告与被告广进建筑公司签订《聚苯板薄抹面保温施工合同》，该《合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认，但经查明的事实，实际上涉案2#楼外墙保温工程是由2#楼的实际施工人即被告代绍华分包给原告进行施工，并向原告支付相应工程款，故本案案由应为建设工程分包合同纠纷。本案中，原告主张被告广进建筑公司、代绍华共同支付工程款790,136.5元，因原告书面申请，本院委托鉴定机构对原告施工的2#楼外墙保温工程的工程造价进行鉴定，结论为2,163,438.08元，虽原、被告对鉴定结论部分存在异议，但均未提供充分证据足以推翻该鉴定意见书，故本院对该鉴定意见书的鉴定结论予以认定；现因原告自认被告代绍华已付工程款176万元（133万元+43万元），被告代绍华辩称已付183万元，其中以房抵付工程款50万元，虽被告代绍华当庭提供了同为一号楼业主与被告金屋房产公司签订的商品房买卖合同，但该合同并不能够证实其顶账的房屋价款与该合同约定的价款一致，故对被告代绍华的该项抗辩意见，本院不予采纳；现因原告已当庭向本院提供顶账房屋的备案合同以及购房发票，足以证实该房屋的实际购房款为431,610元，故本院认定以房屋抵付工程款431,610元，现因2#楼工程早已竣工验收，故对剩余工程款401,828.08元（2,163,438.08元-已付工程款133万元-已抵账工程款431,610元＝401,828.08元）被告代绍华理应向原告支付；因被告广进建筑公司明知被告代绍华为不具备建筑施工企业资质的个人，而将其承建的工程转包给被告代绍华，存在过错，理应对被告代绍华的上述债务承担连带清偿责任，而非共同给付责任，故被告广进建筑公司在本案中不应承担共同给付责任；原告主张被告代绍华支付逾期付款利息210,571元（自2014年10月1日至2019年1月31日止）、支付自2019年2月1日至实际给付工程款之日止的逾期付款利息（按基数790,136.5元、年利率6.15%计算），因涉案2#楼工程已于2014年9月30日竣工验收并交付使用，但被告代绍华至今未付清原告工程款，理应承担逾期付款利息，现原告主张自2014年10月1日起算利息符合法律规定，但按照年利率6.15%计息无相应依据，故本院认定被告代绍华应付的逾期付款利息以剩余工程款401,828.08元为基数，自2014年10月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付工程款之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；原告主张被告金屋房产公司在拖欠工程款的范围内对上述1、2项债务承担连带清偿责任，因被告金屋房产公司与被告广进建筑公司对金屋房产公司尚欠工程款的金额即1,354,181.34元均予以认可，故本院认定被告金屋房产公司应在欠付工程款1,354,181.34元的范围内对被告代绍华所负原告的上述债务承担连带清偿责任；原告主张保全费5000元、担保费8000元，因保全费系原告为申请财产保全所必须产生的费用，现该笔费用已经实际发生，而双方针对担保费的负担并未进行约定，故对原告主张保全费5000元的诉讼请求，本院予以支持，对原告主张担保费8000元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十七条、第十八条第一项、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告代绍华于本判决生效之日起十日内一次性向原告伊宁市飞机场路金威保温材料厂支付工程款401,828.08元；二、被告代绍华于本判决生效之日起十日内一次性向原告伊宁市飞机场路金威保温材料厂支付逾期付款利息（以工程款401,828.08元为基数，自2014年10月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付工程款之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告伊犁金屋房地产有限公司在欠付工程款1,354,181.34元的范围内对被告代绍华所负原告伊宁市飞机场路金威保温材料厂的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告伊宁市飞机场路金威保温材料厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,878元、保全费5000元，合计18,878元，由原告伊宁市飞机场路金威保温材料厂负担8350元、被告代绍华负担10,528元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。  审  判长    董 文人 民 陪 审 员    代 雷人 民 陪 审 员    侯美丽  二〇二〇年四月一日  书  记  员    毛钰玮