广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终147号 上诉人（原审原告）：覃敬松，男，1966年7月21日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 上诉人（原审原告）：李正花，女，1973年6月6日出生，壮族，住址同上。 委托诉讼代理人：曾德行，广西桂中律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院，住所地广西来宾市兴宾区迁江中镇。 法定代表人：兰秀木，院长。 委托诉讼代理人：谭君，广西天际律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄超凡，该院医务科科长。 上诉人覃敬松、李正花因与被上诉人来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院（简称迁江卫生院）医疗损害责任纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2017）桂1302民初3664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人覃敬松、李正花及其委托诉讼该代理人曾德行；被上诉人迁江卫生院的委托诉讼代理人谭君、黄超凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李正花、覃敬松上诉请求：1.撤销兴宾区人民法院（2017）桂1302民初3664号民事判决，发回重审或查明事实后改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定基本事实不清。覃小玲死亡后，对于迁江卫生院是否存在过错、过错参与度以及因果关系的司法鉴定，曾先后委托两家司法鉴定机构进行鉴定，但均因被上诉人没有按鉴定机构要求提供相关病案材料无法进行鉴定。广西金桂司法鉴定中心因被上诉人恶意不提供相关材料，于2014年11月18日复函无法受理将材料全部退回。此后长达4年时间，本案审理毫无进展。2.一审判决适用法律错误。被上诉人拒绝提供相关材料进行鉴定，根据相关法律应推定被上诉人有过错。3.一审法院程序违法。 迁江卫生院辩称，1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确；上诉人上诉没有理由，应驳回上诉。 覃敬松、李正花向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿给原告：医疗费、误工费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金和亲属办理丧葬事宜支出的合理费用，共计329902元。且由被告负担本案诉讼费。 一审法院认定事实：覃小玲系覃敬松与李正花夫妻二人之女儿，2009年12月11日出生。2012年3月24日21时50分许，覃小玲因“发热、咳嗽伴喉响一天”被送至迁江卫生院治疗。后因医治无效，于2012年3月25日20时50分许死亡。2012年3月28日覃敬松和迁江卫生院共同委托来宾市桂中司法鉴定所就患者的死因进行法医学鉴定。来宾市桂中司法鉴定所于2012年4月17日出具（2012）临分字第66号《来宾市桂中司法鉴定所法医学分析意见书》，其分析意见为：死者覃小玲系重症支气管××导致急性心力衰竭、呼吸功能衰竭而死亡。2012年7月17日覃敬松和迁江卫生院再次共同委托来宾市桂中司法鉴定所就“迁江卫生院对被鉴定人覃小玲诊疗有无过错；如存在过错，与被鉴定人覃小玲的死亡是否存在因果关系，如果存在因果关系过错程度是多少”进行法医学鉴定。2013年3月21日来宾市桂中司法鉴定所出具临分字第67号《来宾市桂中司法鉴定所法医学分析意见书》并指出，委托单位未提供入院记录、抢救记录等病历资料，导致无法判断患儿覃小玲的死亡与迁江卫生院的诊疗过程是否存在医疗过错及因果关系。另查明，桂林市正华司法鉴定中心于2019年3月28日出具司法鉴定意见书{正华司鉴中心[2018]临鉴字第856号}:1.迁江卫生院对患儿覃小玲的诊疗行为中符合医疗规范，也尽到了自身的救治能力。患儿的死亡，是因自身严重的疾病发展所致与医方的诊疗行为无直接因果关系。2.迁江卫生院在对患儿覃小玲的医疗行为中存在告知不到位的过错，建议其过错参与度为10%_15%。再查明，迁江卫生院因鉴定事宜已支付尸检费8000元、鉴定费5480元。一审法院认为，医疗机构在诊疗活动中应尽到与当时的医疗水平相应的注意义务及提供相应的医疗措施，未尽到注意义务及提供相应的医疗措施造成患者损害的，应认定医疗机构有过错。本案中，由于迁江卫生院在对患儿覃小玲的医疗行为中存在告知不到位的过错，根据迁江卫生院的过错程度及因果关系，酌情确定迁江卫生院承担15%的民事赔偿责任，覃敬松、李正花自行承担85%的责任。因双方对覃敬松、李正花的经济损失计算方式无异议，确认覃敬松、李正花的各项经济损失共计为343382元（329902+8000+5480)，迁江卫生院在本案中应赔偿给覃敬松、李正花各项经济损失共计51507.3元（343382×15%)，扣除迁江卫生院已垫付的尸检费8000元，鉴定费5480元，迁江卫生院尚需赔偿给覃敬松、李正花各项经济损失共计38027.3元(51507.3-8000-5480)。对于原告的其他诉请，因没有事实和法律依据，依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院于判决生效后十五日赔偿给原告覃敬松、李正花各项经济损失38027.3元。二、驳回原告覃敬松、李正花的其他诉讼请求。案件受理费6248元，由被告来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院负担750元，由原告覃敬松、李正花负担5498元。 本院二审期间，当事人未提交新证据。本院另查明事实有：1.本院调取证据二份：（1）、（2018）兴法委鉴字第56号《兴宾区人民法院鉴定委托书》，载明：随案移送材料4.来宾市桂中司法鉴定所法医学分析意见书1本。（2）、（2020）正华修补函第01号《桂林市正华司法鉴定中心司法鉴定意见补正书》，载明：鉴定书第1页第8行“3、柳州市金鼎司法鉴定所”，现补正为“来宾市桂中司法鉴定所”该二份证据经双方当事人质证，对该证据真实性、关联性和合法性予以认可。本院认为，桂林市正华司法鉴定中心（2018）临鉴字第856号《桂林市正华司法鉴定中心司法鉴定意见书》中鉴定材料为：3.来宾市桂中司法鉴定所。 2.2013年10月30日双方当事人选定广西金桂司法鉴定中心进行鉴定，2014年3月28日广西金桂司法鉴定中心要求补充提供尸检病理检查报告、尸检照片、病理切片、组织蜡块等待鉴材料。2014年11月18日广西金桂司法鉴定中心以未见补齐尸体解剖检验相关材料为由，复函称无法受理该案，退回全部材料。 3.被上诉人迁江卫生院2012年4月26日垫付给来宾市桂中司法鉴定所鉴定费8000元，2012年7月17日垫付来宾市桂中司法鉴定所鉴定费4300元，2018年12月14日垫付桂林市正华司法鉴定中心鉴定费5480元。2012年3月27日垫付来宾市殡仪馆遗体保管及火化（押金）3000元。 一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，桂林市正华司法鉴定中心是一审法院组织双方当事人，经过现场摇珠随机选定的司法鉴定机构。该司法鉴定机构具有司法鉴定许可证，鉴定人具有鉴定人资质证，其作出的司法鉴定意见具有合法性，可作为人民法院确定医患双方责任比例的参考，但不是人民法院确定赔偿责任比例的唯一依据。被上诉人迁江卫生院在本案中虽然主动委托司法鉴定，但仍存在：1.委托桂中司法鉴定所鉴定时，未提供入院志、入院记录、抢救记录、会诊记录、死亡记录及生化检验结果等主客观病历资料，导致桂中司法鉴定所司法鉴定无法得出与委托鉴定事项相对应的鉴定意见。2.在广西金桂司法鉴定中心鉴定过程中，由于被上诉人未能提供尸检病理检查报告、尸检照片、病理切片、组织蜡块等待鉴材料，造成广西金桂司法鉴定中心无法受理，将送鉴材料全部退回。鉴于被上诉人迁江卫生院在鉴定过程中存在的过失程度，综合考虑全案客观实际，本院酌定被上诉人迁江卫生院承担本案总损失35%责任，更为妥当。上诉人覃敬松、李正花损失329902元，司法鉴定费用支出17780元（8000+4300+5480），遗体保管押金3000元。合计总损失350682元。被上诉人承担35%，即122738.7元，扣减被上诉人已垫付20780元（8000+4300+5480+3000），还需赔偿101958.7元。经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款、《侵权责任法》第五十八条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持兴宾区人民法院（2017）桂1302民初3664号民事判决第二项，即驳回原告覃敬松、李正花的其他诉讼请求； 二、变更同一判决第一项，将“被告来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院于本判决生效后十五日赔偿给原告覃敬松、李正花各项经济损失38027.3元”变更为：被上诉人来宾市兴宾区迁江镇中心卫生院于本判决生效后十五日赔偿给上诉人覃敬松、李正花各项经济损失101958.7元. 一审案件受理费6248元，由覃敬松、李正花承担4061元，由迁江卫生院承担2187元；二审案件受理费5678元，由上诉人覃敬松、李正花承担3691元，由被上诉人迁江卫生院承担1987元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 吴小娟 审 判 员 张 敏 二〇二〇年四月十六日 法官助理 石柳军 书 记 员 陈千英