上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初47296号原告(反诉被告)：上海亚凯文化传媒有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：高涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：王卫红，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志勇，上海汉盛律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海晨枫广告有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：孙顺良，该公司总经理。委托诉讼代理人：李小辉，上海市华亭律师事务所律师。原告上海亚凯文化传媒有限公司(以下简称亚凯公司)与被告上海晨枫广告有限公司(以下简称晨枫公司)广告合同纠纷一案，本院于2019年12月23日立案后，依法适用简易程序。诉讼中，被告提起反诉，本院合并审理，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)亚凯公司的法定代表人高涛及委托诉讼代理人王卫红、被告(反诉原告)晨枫公司的法定代表人孙顺良及委托诉讼代理人李小辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚凯公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告擅自终止合同的违约金人民币(币种下同)48,000元(合同金额160,000元的30%),及未提供上画报告的违约金150,000元(七天一次计30次，每次5,000元)。事实和理由：2018年7月20日原、被告双方就上海市闵行区莲花南路上中西路口的广告展位签订了《广告发布合同》。合同约定原告向被告支付广告发布费用，被告负责广告的制作和发布，合同期间为一年，双方不得擅自终止合同。2018年12月10日，原告发现上述广告展位北侧无客户画面，被告擅自撤离画面，属于严重违约，原告便告知被告，双方就此违约情况进行了确认，并签订了补充协议书。补充协议另行约定，被告应自2018年12月10日起每7天(周六或周日)以邮件的方式向原告提供上画报告，否则每次扣除广告费5,000元，但之后被告再未按约定履行。原告无奈，依法提起诉讼。被告晨枫公司辩称，不同意原告的诉请，广告位是政府依法撤除，被告不承担违约责任。2018年12月10日广告无画面是电源引起的客观原因，被告也及时进行了修复。被告提供广告至2019年3月24日，之后原告拖欠广告费，故不再按时提供，被告是行使先履行抗辩权。提供上画报告是附随义务，如果第二项请求违约金成立的话，5,000元一次过高，最多按80元一次计。广告位拆除的原因是政府认为户外广告违法，被告经营资质是有的(与政府签过协议)，拆除是因为迎进博会一个月以内统一拆除。被告没有收到过行政处罚，也未得到行政补偿。确认拆除时间是2019年7月8日。被告晨枫公司向本院地提出反诉请求：1.判令原告支付被告广告费30,222元(第四期2019年5月1日到2019年7月8日，90天40,000元,实际刊登68天)；2.判令原告支付被告延期付款滞纳金，其中第三期付款滞纳金以40,000元为基数，自2019年1月21日计至2019年5月13日(共计102天)按每天千分之二计8,160元；第四期付款滞纳金以30,222元为基数，自2019年4月21日计至实际支付日止，按每天千分之二计算。事实和理由：2018年7月20日原、被告双方签订《广告发布合同》，合同期限一年，广告费总金额16万元，制作费另计，广告费每季度支付一次，先付后用，每季度广告费4万元，提前10天支付。合同签订后，被告按约定全部履行合同义务，仅2018年12月10日因绿化施工挖穿电缆致使原告面北广告面断电停翻一天，因此原告要求被告后续每7天向其提供上画报告，并骗取被告签订了违背被告真实意思的不提供上画报告就每次扣除广告费5,000元的天价《补充协议书》。当时被告就提出了异议，但原告称该协议在双方之间不发生效力，只是做给客户看的。该协议签订后，被告按时向原告提供画报，但至2019年1月20日原告应支付第三期广告费40,000元时仅支付了20,000元，被告经多次人催讨无果后无奈才于2019年3月24日后未再按时向原告提供画报(但还是每月提供一次)，希望以此方式促使原告付款。依据合同约定，至2019年4月20日原告应向被告支付第四期广告费40,000元，但原告经催讨未付。直至2019年5月13日因原告需要更换广告画面内容才支付了制作费15,000元和拖欠的第三期广告费20,000元。虽然原告一直拖欠广告费，但被告并未终止为原告提供服务，直至2019年7月8日深夜，因政府行政管理需要，涉案广告面被依法撤除，双方《广告发布合同》依约解除，但根据该合同第七条约定，被告不承担违约责任。原告亚凯公司针对被告反诉辩称，不同意被告的全部反诉请求，原告于2019年1月20日支付20,000元是付第三期广告费，2019年5月13日支付20,000元是付第四期广告费。原、被告之间有很多合作，先发布后原告再付钱。2019年1月16日客户检查说没广告，所以没有按照合同金额付款，按照实际上画量支付了广告费。第三期折价20,000元已经支付，第四期已付20,000元，尚欠10,222元，之后统一结算。对于滞纳金按照超过30天计算没有异议，计算比例按合同执行没有异议。当事人围绕本诉和反诉请求依法提交了证据，其中原告亚凯公司提交了以下证据：1.广告发布合同；2.补充协议书；3.微信聊天记录。被告晨枫公司提交了以下证据：1.协议和证明；2.画报提供照片和微信截屏；3.微信聊天记录和付款凭证；4.关于开展2019年本市违法户外广告设施整治的通知、广告设施拆除报道、现场照片；5.录音光盘。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。经审理查明：2018年7月20日，亚凯公司(甲方)和晨枫公司(乙方)共同签订一份《广告发布合同》，约定甲方委托乙方在(上海市闵行区)莲花南路上中西路口发布广告，广告内容为公司品牌形象或代言产品，发布数量为1座(无照明)，形式及规格为无照明三翻+车身贴，长22米×高3.5米×2面(北侧每3分钟1次，南侧周一至周五公益，周六、日全天)；发布有效期为壹年，期限为2018年8月1日至2019年7月30日，广告画面须甲方提供，画面设计经甲方签字确认后，进行广告画面制作，广告上画后，乙方应向甲方提供完工报告(上画照片)；本合同广告费总金额160,000元，含发票，制作费另计；付款方式为每季度支付一次，先付后用，第一次付款在合同签订后的3个工作日内甲方支付乙方40,000元，第二次付款在上画后第三个月的前10天内甲方支付乙方40,000元，第三次付款在上画后第六个月的前10天内甲方支付乙方40,000元，第四次付款在上画后第九个月的前10天内甲方支付乙方40,000元；如延期付款超过30天，则每天按照千分之二的滞纳金收取；制作费每次(2面)按15,000元结算；广告设施、灯具、画面等出现坏损，乙方应在48小时内修复完毕，超过96小时未能修复完毕，每延迟壹天向甲方支付违约金200元/每天；若遇政府建设、动迁或行政管理需要，政府有关部门依法要求撤除户外广告的，甲乙双方应无条件执行，乙方不承担违约责任，但要退还甲方已支付的广告费；在合同履行期间，甲乙双方不得撤自终止本合同，如任何一方终止合同，须交纳本合同金额30%的违约金支付给另一方。落款处分别加盖亚凯公司和晨枫公司公章。上述合同签订后，晨枫公司为亚凯公司发布广告，晨枫公司确认收到第一期和第二期广告费各40,000元。2018年12月11日，亚凯公司(甲方)和晨枫公司(乙方)共同签订一份《补充协议书》，约定内容：甲方与乙方于2018年7月20日签订的《广告发布合同》于2018年12月10日发现北侧无客户画面，乙方属违约，本次发现无画面乙方需提供相关证明及现场照片。自2018年12月10日后每7天(周六或周日)乙方提供上画报告(附带报纸或彩票日期)，以邮件的方式发送到yakaichuanmei@126.com，否则每次扣除广告费5,000元。落款处分别由亚凯公司法定代表人高涛和晨枫公司法定代表人孙顺良签名并加盖双方公章。2018年12月23日至2019年3月24日，晨枫公司孙顺良通过微信每周向亚凯公司高涛发送上画照片。2019年3月25日以后改为每月发送上画照片。2019年1月20日，晨枫公司确认收到亚凯支付广告费20,000元。2019年5月13日，晨枫公司确认收到亚凯支付广告费20,000元。2019年7月8日深夜，位于莲花南路上中西路跨线桥户外广告实施拆除。另查明，2019年9月24日，亚凯公司和晨枫公司广告合同纠纷案在闵行区司法局调解中心调解，亚凯公司法定代表人高涛和晨枫公司法定代表人孙顺良参加，最终未能达成一致调解意见。调解录音中高涛陈述：“客户说了，你这个东西画面不稳定，我付你钱之后你画面不稳定怎么办？要先用后付，2月份2月1号到4月30日广告费嘛，我要到4月30日以后来付，所以要这样子的，所以说没有我不付款这个问题，4月份到5月1号不放假了嘛，我过了5月1号，我就付2万给他，这2万我有凭证的。”又查明，2006年4月6日，闵行区梅陇镇精神文明建设委员会办公室(甲方)和晨枫公司(乙方)签订《协议》，约定2005年10月乙方受甲方委托，乙方在莲花路、上中西路梅陇城二座人行天桥南北两侧制作二块三面翻广告牌，乙方于2005年11月底安装完工；乙方确保三面翻中的一面(共二版)作为甲方公益广告宣传，另二面(共四版)作为乙方的招商广告。2020年1月16日，闵行区梅陇镇精神文明建设委员会办公室向本院出具一份《情况说明》，主要内容为：上述2006年4月6日《协议》签订后双方一直全面履行协议内容，直至2019年7月政府为做好迎新中国成立70周年和第二届中国国际进口博览会市容景观保障工作，决定撤除该处户外广告(包括政府公益广告和晨枫公司的招商广告)，并于2019年7月8日实施拆除。至此2006年4月6日签订的协议终止。本院认为，原告与被告于2018年7月20日签订的《广告发布合同》是双方的真实意思表示，内容不悖法律规定，系有效合同，双方均应按约行使权利、履行义务。对于原告要求被告支付擅自终止合同违约金48,000元(合同金额160,000元的30%)的诉讼请求，根据现已查明事实，涉案广告设施确实在广告发布有效期被行政拆除，但根据闵行区梅陇镇精神文明建设委员会办公室出具的情况说明，拆除原因系“政府为做好迎新中国成立70周年和第二届中国国际进口博览会市容景观保障工作”需要，根据《广告发布合同》约定，遇政府建设、动迁或行政管理需要，政府有关部门依法要求撤除户外广告的，甲乙双方应无条件执行，乙方不承担违约责任，故合同提前终止并非被告擅自行为，被告依约不需向原告支付违约金48,000元。但户外广告撤撤除后原告尚未支付的广告费应当扣减。对于原告要求被告支付未提供上画报告的违约金150,000元(七天一次计30次，每次5,000元)的诉讼请求，原、被告双方均确认2019年3月25日以后被告未按《补充协议书》约定每7天提供一次上画报告，被告确实违反了合同义务，被告应当承担违约责任。被告提出每次扣除广告费5,000元的违约金计算比例过高，请求法院予以调整。但考虑到原告支付广告费不及时、被告客观上为原告提供了广告发布及5,000元/次违约金相对每季度40,000元广告费明显过高等因素，本院酌定按500元/次计，2019年3月25日至2019年7月8日共15周每周一次，扣除微信证据反映2019年4月、5月和6月各提供过一次，被告应向原告支付违约金6,000元(500元/次×12次)。对于被告要求原告支付第四期广告费30,222元的反诉请求，原告代理人诉讼中称其于2019年1月20日支付20,000元是第三期广告费，于2019年5月13日支付20,000元是第四期广告费，故第四期仅欠10,222元。对此本院认为，2019年5月13日时原告尚欠被告第三期广告费余款20,000元，原告法定代表人高涛在闵行区司法局调解中心与调解员对话时提到了该笔付款系用于支付2019年2月至2019年4月即第三期广告费，与原告代理人诉讼中陈述不符，根据诚实信用原则，本院确认2019年5月13日付款20,000元是针对第三期广告费，故原告仍欠被告第四期广告费30,222元。根据合同约定，原告延期支付广告费超过30天，应按每天千分之二向被告支付滞纳金即违约金。原告对违约金计算比例无异议。关于第三期广告费，因2019年1月20日付款20,000元是按期支付的，故延期本金应为20,000元，原告仍按40,000元主张延期付款滞纳金与实际不符，本院予以调整。按此计算，原告应向被告支付第三期广告费滞纳金4,480元(以20,000元为本金，按每日千分之二计，自2019年1月21日至2019年5月12日计112天)及第四期广告费滞纳金(以30,222元为本金，按每日千分之二计，自2019年4月21日至实际支付日止)。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、被告上海晨枫广告有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海亚凯文化传媒有限公司支付违约金6,000元；二、驳回原告上海亚凯文化传媒有限公司的其余诉讼请求；三、反诉被告上海亚凯文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告上海晨枫广告有限公司支付广告费30,222元；四、反诉被告上海亚凯文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告上海晨枫广告有限公司支付广告费滞纳金4,480元及以30,222元为本金，按每日千分之二计，自2019年4月21日至实际支付日止的滞纳金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计2,130元，由原告上海亚凯文化传媒有限公司负担2,065.45元，由被告上海晨枫广告有限公司负担64.55元。反诉案件受理费634.78元，由反诉原告上海晨枫广告有限公司负担60.86元，反诉被告上海亚凯文化传媒有限公司负担573.92元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶沈翔二〇二〇年四月十三日书记员  宋玉婷附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。