重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终1198号上诉人（原审原告）：周志雄，男，1966年1月11日出生，汉族，住湖北省鹤峰县。被上诉人（原审被告）：重庆新益家保洁有限公司，住所地重庆市渝北区武陵路154号，统一社会信用代码91500112688911004F。法定代表人：牟光明，总经理。原审被告：深圳市开元国际物业管理有限公司重庆巴南分公司，住所地重庆市巴南区龙洲大道99号1幢13-8，统一社会信用代码915001133459244524。负责人：李登华，经理。委托诉讼代理人：邓艾，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑露洁，北京大成（重庆）律师事务所律师。上诉人周志雄因与被上诉人重庆新益家保洁有限公司（以下简称“新益家公司”）、原审被告深圳市开元国际物业管理有限公司重庆巴南分公司（以下简称“开元国际巴南分公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2019）渝0113民初14857号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。周志雄上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1、被上诉人新益家公司支付上诉人违法解除劳动合同补偿一个月工资1850元，按补偿金的双倍赔偿3700元；2、被上诉人新益家公司支付2018年12月12日至2019年8月8日期间的未签订劳动合同二倍工资29075.20元（236天×61.6元/天×2）；3、被上诉人新益家公司承担案件受理费。事实和理由：上诉人属食药用菌松露、天麻、微生物、制种、栽培生产技术员，于2018年5月9日离职后从开州携带技术设备与松露、天麻、试管母种、药品添加剂等等。上诉人于2018年8月8日进入被上诉人单位，前期从事万达广场C区外围保洁工作。后公司指定个人宿舍为单间1期1栋负2楼车库工作至2018年12月10日。上诉人于2019年1月23日前向公司要劳动合同，公司不给，经其他单位调解无效，公司不结算工资，不办理交接手续，也不给开除手续，纠纷产生至2019年7月18日，上诉人从该日被拘留10天。2019年7月18日至2019年7月28日期间，公司进入上诉人个人宿舍单间内侵犯文物、证据、条据、借据全套收条等，上诉人的柴油机、接种机、松露天麻原种等全部堆在一起，松露、天麻试管母种等被压坏，被上诉人毁灭侵犯上诉人的科技成果等，给上诉人造成巨大损失，上诉人依法追究民事赔偿责任。新益家公司答辩称：上诉人根据被上诉人发布的招聘广告于2018年8月9日入职被上诉人单位，从事保洁工作。2018年12月11日由于上诉人私自在房间煮饭引发火灾，被上诉人遂将其开除，当日被上诉人在结清上诉人的工资后，便向上诉人出具了解除劳动合同的书面依据，但上诉人不签收。因此，被上诉人不存在违法解除与上诉人的劳动关系。至于上诉人要求被上诉人支付2018年12月12日至2019年8月8日期间的双倍工资问题，因上诉人与被上诉人的劳动关系已于2018年12月11日解除，故被上诉人不应支付上诉人该期间的双倍工资。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告开元国际巴南分公司陈述：上诉人的第一项上诉请求未经仲裁程序处理，不应再本案中进行处理。上诉人的第二项请求，由于上诉人与原审被告并不存在劳动合同关系，原审被告不应承担双方工资的支付责任。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。周志雄向一审法院起诉请求：1、新益家公司、开元国际巴南分公司支付2018年8月8日至2018年12月11日期间的差额工资2800元；2、新益家公司、开元国际巴南分公司支付未签订劳动合同二倍工资32905元（1850元/月×11月×2）。一审查明：2018年7月31日，开元国际巴南分公司与新益家公司签订《巴南万达广场日常保洁服务合同》约定新益家公司承接巴南万达广场日常保洁工作，自2018年8月1日起至2019年7月31日止。2018年8月9日，周志雄进入新益家公司工作，在巴南万达广场从事保洁工作，双方约定工资为1850元，周志雄工作至2018年12月10日。2018年12月11日之后，新益家公司未向周志雄发放工资，亦未向周志雄出具解除劳动关系书面文件。2019年8月19日，周志雄向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决：“1、新益家公司、开元国际巴南分公司支付差额工资2800元；2、新益家公司、开元国际巴南分公司支付未签订劳动合同二倍工资32905元（1850元/月×11月×2）；3、新益家公司、开元国际巴南分公司支付违法恶劣解除劳动关系时侮辱陷害、毁灭原告一辈子终身研究科技成果松露、天麻、茯苓试管母种5000支、原种45000瓶、文物、书证、条据、财产等身心健康、精神损失费等总价值15000000元”。同日，该委作出不予受理通知书。另查明，周志雄自认其至今共收到5795元工资。一审法院认为，周志雄与新益家公司建立劳动关系，新益家公司应按照周志雄所提供的劳动向其支付劳动报酬，周志雄从2018年8月9日至2018年12月11日期间应得工资为7696元（125天÷30天/月×1850元/月），周志雄自认其已收到5795元工资，故新益家公司应支付2018年8月9日至2018年12月11日期间欠付工资1901元（7696元-5795元）。周志雄未提供证据证明其在2018年12月11日之后为新益家公司继续提供劳动，故周志雄不应获得2018年12月12日至应签订书面劳动合同截止日即2019年8月8日期间的工资。另关于周志雄主张的未签劳动合同的二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”与第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，周志雄与新益家公司于2018年8月9日建立劳动关系，亦未举示证据证明其已与周志雄签订书面劳动合同，故新益家公司应支付周志雄2018年9月9日起未签劳动合同的应得二倍工资差额5790.50元（2018年9月9日至2018年12月11日期间工资：94天÷30天/月×1850元/月=5790.50元）。根据前述查明的事实，周志雄系与新益家公司建立的劳动关系，开元国际巴南分公司系将巴南万达广场日常保洁工作承包给新益家公司，周志雄与开元国际巴南分公司不存在劳动关系，周志雄亦未举示证据证明开元国际巴南分公司为派遣单位，故开元国际巴南分公司在本案不应承担责任。周志雄与新益家公司、开元国际巴南分公司举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款之规定，遂判决：一、被告重庆新益家保洁有限公司支付原告周志雄工资1901元；二、被告重庆新益家保洁有限公司支付原告周志雄未签订书面劳动合同二倍工资差额5790.50元；三、驳回原告周志雄的其他诉讼请求。上述第一、二项，限本判决生效后10日内履行。逾期履行第一、二项，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆新益家保洁有限公司负担，予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点：1、被上诉人应否支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金3700元；2、被上诉人应否支付上诉人2018年12月12日至2019年8月8日期间的未签订劳动合同二倍工资29075.20元（236天×61.6元/天×2）。现就双方争议焦点评述如下：1、关于被上诉人应否支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金3700元问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。本案上诉人要求被上诉人支付的违法解除劳动合同赔偿金，并未按照前述规定向仲裁机构申请仲裁，一审中也未提起该项请求，现上诉人在二审中要求被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金，与前述法律规定不符，本院在本案中不予审理，上诉人可就该项请求申请仲裁后另案诉讼。2、关于被上诉人应否支付上诉人2018年12月12日至2019年8月8日期间的未签订劳动合同二倍工资29075.20元（236天×61.6元/天×2）问题。根据本案查明的事实，结合上诉人在一审庭审中的陈述，被上诉人单位从2018年12月11日后就未再安排上诉人工作并发放工资，上诉人此后也未继续给被上诉人单位提供劳动，被上诉人虽未向上诉人出具解除劳动关系的书面证明，但双方的劳动关系实际已经终止。因此，上诉人要求被上诉人支付2018年12月12日至2019年8月8日期间的未签订劳动合同二倍工资29075.20元，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周志雄负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏 渝审 判 员  韩 艳审 判 员  申 威二〇二〇年四月七日法官助理  周媛媛书 记 员  黄晚秋