湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0111民初10105号原告：武汉市博羲土石方工程有限公司，住所地湖北省武汉市江夏区佛祖岭街道九峰街道龙净小筑接待中心旁龙净环保工业园105号门面。法定代表人：宋金兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：王华，湖北华徽律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：沈静，湖北华徽律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：武汉市明德道建筑工程有限公司，住所地湖北省武汉中央文化区汉街万达环球国际中心3栋23A2301室。法定代表人：周伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴俊国，湖北楚德律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：方雪，湖北楚德律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告武汉市博羲土石方工程有限公司（以下简称博羲公司）与被告武汉市明德道建筑工程有限公司（以下简称明德道公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告博羲公司及其委托诉讼代理人沈静，被告明德道公司的委托诉讼代理人方雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博羲公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告投资款60万及利息20万（利息20万暂计至起诉之日，起诉之日后的利息以本金60万为基数，按照月利率2%自起诉之日起至清偿之日止计算）；2、被告支付原告剩余投资款回报20万元；3、被告偿还原告垫付的工程项目费用66917元；4、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年8月26日，原告与被告签订《土石方合作协议》，协议约定原告向被告支付人民币100万元用于南益·明悦华府项目土石方工程的投资款，双方还约定“乙方（原告〕在本项目中固定回报为人民币80万元，本金、利息及利润于2019年元月底返还，甲方（被告〉自收到乙方（原告）款项之日起至返还之日止按月息2%支付给乙方（原告）。”原告按照协议的约定向被告交付了100万元的投资款，原告法定代表人宋金兵带领管理人员进驻项目现场，负责现场施工组织、管理、协调工作。原告于2018年10月7日负责租赁集装箱式活动房并垫付22800元租赁费。项目进行过程中，原告组织协调专业人员进行现场挖机装车、推机、砖渣清运等工作，并按照实际工作量结算费用。被告对原告截至2018年11月30日在项目上的垫付的挖机、推机、砖渣费用进行了结算，并出具结筹单予以确认。原告依据合作协议的约定履行了投入资金、现场管理等义务在项目前期投入了巨大的时间、精力、金钱成本，这些都是客观存在的事实，被告亦应依约履行相应的承诺义务。协议承诺期限到期后，原告多次催告被告按照协议履行义务，被告向原告返还了40万投资款并支付60万的投资收益，剩余的投资款及回报、利息均未予支付。原告认为：协议书系原被告双方的真实意思表示，未违反法律强制性规定，应属有效协议。依法成立的协议，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。被告的行为严重违反了我国《合同法》的相关规定和双方合同约定，属严重违约行为。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，特向贵院起诉，请依法判准，如前所请。被告明德道公司辩称，1、原告共计向被告转款100万元，其中50万元系支付土石方工程分包合同履约保证金，不在本案审理范围，且被告已全部返还；2、原告主张的投资款及回报，原告并未全面履行土石方合作协议，仅支付投资款50万元，根据土石方合作协议，原告出资100万元，但不承担亏损，仅享受固定回报及固定利息，该协议排除了双方共担合作风险的情形，明显不符合收益共享，风险共担的投资法律关系特征，民间借贷的法定特征是固定回报不担风险，故合作协议实质上是民间借贷法律关系，原告未足额支付投资款，被告请求解除该合作协议，另原告支付的款项，被告已经分多次返还，被告不存在剩余的还款义务。3、原告主张的工程项目费用，属于双方签订的土石方工程分包合同审理范围。与土石方合作协议无关，其次双方已就工程进行结算，原告不得再次主张，原告在施工过程中无故撤离施工人员，损害被告合法权益，造成巨大经济损失，若原告坚持主张工程项目费用，请求法院将两协议一并审理，支持被告的反诉请求。原告的诉求于法无据，请求法院驳回原告全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年8月26日，原、被告签订《土石方合作协议》1份。双方约定：原、被告就武汉市武昌区白沙洲建阳二路南益·名悦华府项目土石方工程的合作达成协议如下：原告同意向被告支付100万元用于南益·名悦华府项目土石方工程投资款，原告在本项目中固定回报为80万元，本金、利息及利润于2019年1月底返还。被告自收到原告款项之日起至返还之日止，按月利率2%支付给原告。原告应提供管理人员、施工人工配合被告共同管理。本协议未尽事宜，经双方共同协商一致，可另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。2018年8月24日、9月4日、10月29日，原告通过转账方式向被告支付款项30万元、20万元和50万元，共计100万元。2018年8月26日、10月26日，被告向原告出具金额均为50万元的收款收据各1份，但收据中收款事由一栏均为空白。2019年2月3日至7月29日被告向原告返还款项共计100万元（具体时间和金额为：1、2019年2月3日为18万元；2、2019年4月12日为20万元；3、2019年4月18日为20万元；4、4月29日为5万元；5、4月30日为5万元；6、6月10日为15万元；7、7月12日为10万元；8、7月29日为7万元）。另外，原、被告还曾于2018年8月23日签订《土石方工程施工分包合同》1份并在第十三条中约定原告在合同签订前向被告提供履约保证金50万元。本院认为，原、被告之间签订的合作协议是双方当事人之间真实的意思表示且不违反法律规定，该合同合法、有效。合同签订后，合同当事人均应按照合同约定履行合同义务。本案在审理过程中，双方对本案涉案合作协议是投资还是借贷的问题以及原告是否履行100万元出资问题存在争议。关于本案涉案合同是投资还是借贷的问题。原、被告在合作协议中约定原告投资100万元到被告的土石方工程项目，被告到期向原告返还本金并支付固定收益及利息，而不承担投资风险，该约定不符合投资利润风险共担的法律特征，故本案涉案合作协议实际为借贷关系。根据庭审查明的事实，原告通过转账方式分别于2018年8月24日、9月4日、10月29日向被告付款30万元、20万元和50万元，共计100万元，原告认为上述100万元均是履行上述合作协议中约定的投资款，而被告则认为2018年8月24日、9月4日支付的共计50万元款项系付土石方分包合同履约保证金，原告仅出资50万元，未全部履行合作协议。针对该焦点问题，本院认为，土石方分包合同约定的履约保证金支付时间在该合同签订之前，本案在庭审中，原告否认支付过履约保证金，而且被告出具的金额仅为50万元的两份收据中也没有载明收取的款项为履约保证金，故被告据以抗辩的观点不能成立，该50万元应为履行合作协议的投资款。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，原、被告在合作协议中约定的固定回报及利率总计超过年利率36%的部分无效，已实际支付的部分按年利率36%计算，尚未支付的部分按年利率24%计算。被告于2019年2月3日至7月29日分七次向原告返还款项共计100万元，冲减利息后尚余本金19.934946万元（详见附表）。综上，对原告要求被告返还投资款本金、利息及投资回报之诉请，本院予以支持，但金额以本院核定金额为准。原告要求被告偿还垫付的工程项目费用66917元，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零一条、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决如下：一、被告武汉市明德道建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉市博羲土石方工程有限公司偿还投资款本金19.934946万元；二、被告武汉市明德道建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉市博羲土石方工程有限公司支付利息（本金19.934946万元，从2019年7月29日起至款项本息清偿完毕之日止，按年利率24%计算）；三、驳回原告武汉市博羲土石方工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务。案件受理费减半收取7201元，原告武汉市博羲土石方工程有限公司负担5856元，被告武汉市明德道建筑工程有限公司负担1345元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 邵 冬二〇二〇年四月十五日书记员 鲁慕莹附表：1、2019年2月3日偿还款项18万元，冲减后的借款本金为91.468493万元：[100万元-（18万元-100万元×36%/年÷365天/年×96天）]；2、2019年4月12日偿还款项20万元，冲减后的借款本金为77.512931万元：[91.468493万元-（20万元-91.468493万元×36%/年÷365天/年×67天）]；3、2019年4月18日偿还款项20万元，冲减后的借款本金为57.895187万元：[77.512931万元-（20万元-77.512931万元×36%/年÷365天/年×5天）]；4、2019年4月29日偿还款项5万元，冲减后的借款本金为53.466208万元：[57.895187万元-（5万元-57.895187万元×36%/年÷365天/年×10天）]；5、2019年4月30日偿还款项5万元，冲减后的借款本金为48.518942万元：[53.466208万元-（5万元-53.466208万元×36%/年÷365天/年×1天）]；6、2019年6月10日偿还款项15万元，冲减后的借款本金为35.433114万元：[48.518942万元-（15万元-48.518942万元×36%/年÷365天/年×40天）]；7、2019年7月12日偿还款项10万元，冲减后的借款本金为26.516494万元：[35.433114万元-（10万元-35.433114万元×36%/年÷365天/年×31天）]；8、2019年7月29日偿还款项7万元，冲减后的借款本金为19.934946万元：[26.516494万元-（7万元-26.516494万元×36%/年÷365天/年×16天）]。