上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初2723号原告：卢卫卫，男，1966年10月22日生，汉族，住广东省深圳市。委托诉讼代理人：孙婧，北京市盈科(深圳)律师事务所律师。被告：上海乐从和影业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：卢卫卫。指定诉讼代表人：饶云清，该公司监事。被告：陈冬梅，女，1977年11月1日生，汉族，住安徽省蚌埠市。委托诉讼代理人：陈宇，北京市首方律师事务所律师。原告卢卫卫诉被告上海乐从和影业有限公司(以下简称乐从和公司)、陈冬梅请求公司变更登记纠纷一案，本院于2020年2月26日立案受理后，依法适用简易程序审理。因原告卢卫卫现登记为被告乐从和公司法定代表人，为避免利益冲突，本院指定监事饶云清代表被告乐从和公司诉讼。本院于2020年4月10日通过在线庭审方式对本案公开开庭审理。原告的委托诉讼代理人孙婧，被告陈冬梅委托诉讼代理人陈宇出庭参加诉讼。被告乐从和公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卢卫卫向本院提出诉讼请求，请求判令：被告乐从和公司与陈冬梅到公司登记机关涤除原告卢卫卫作为乐从和公司法定代表人、执行董事的登记事项，将乐从和公司的法定代表人、执行董事变更登记为被告陈冬梅。事实和理由：2016年12月乐从和公司成立时，陈冬梅以自己是女性而卢卫卫年长为由，劝说卢卫卫出任了乐从和公司执行董事和法定代表人。但乐从和公司自成立以来卢卫卫从未参与公司经营管理，公司的印章、财务、业务资料均由陈冬梅掌控。陈冬梅作为乐从和公司大股东，也一直以乐从和公司主要责任人和事务执行人对外开展业务。卢卫卫对乐从和公司的运营、财务等状况极少了解。2018年间卢卫卫突发XXX疾病，术后需静养，事实上无法继续担任执行董事和法定代表人。在多次口头请辞无效后于2019年1月11日通过股东微信群提交了辞职报告，乐从和公司其他股东均同意，但陈冬梅作为大股东不予理会。2019年7月间，卢卫卫再次发函催办，并登报声明对未经其授权办理的执行董事和法定代表人权限事宜，概不负责。同时，卢卫卫依乐从和公司章程通知召集临时股东会。2019年7月30日，乐从和公司临时股东会召开，全体股东出席，除陈冬梅外其他股东均同意变更乐从和公司执行董事和法定代表人。卢卫卫于2019年9月间向上海市松江区市场监督管理局提交辞职情况备案。另按乐从和公司章程规定，执行董事任期三年，现卢卫卫任期已满，有权选择不继续担任执行董事和法定代表人。2019年12月间，卢卫卫委托律师向乐从和公司及陈冬梅发函，要求尽快选举出新的执行董事和法定代表人并办理变更登记，然至今未果，故卢卫卫诉至法院，请求判如所请。监事饶云清代表被告乐从和公司书面答辩称：饶云清作为乐从和公司诉讼代表，对公司股东因缺乏有效沟通而涉诉表示遗憾，也理解双方通过法律手段维护切身利益；乐从和公司成立后，取得过一定业绩，目前虽举步维艰，但仍坚强活着，希望各股东相互理解包容；关于卢卫卫请辞法定代表人一事，乐从和公司于2019年7月30日在深圳召开了临时股东会，陈冬梅以需优先解决公司项目面临的债务问题为由提出异议，饶云清亦表示希望推迟6个月解决投资方法律问题后在选举新的法定代表人；与会股东分歧严重，没有达成一致性意见，没有形成统一的股东会决议，没有选举新的公司法定代表人；请求法院妥善处理卢卫卫与陈冬梅间纠纷，保障各方利益。被告陈冬梅答辩称：不同意卢卫卫诉讼请求。1.本案系请求变更公司登记纠纷，陈冬梅非本案适格被告。2.乐从和公司2019年7月30日的临时股东决议不成立，首先会议召开时卢卫卫任期未满，未经股东会同意不得提前辞职；其次陈冬梅持股55%，陈冬梅明确不同意变更乐从和公司法定代表人，股东会决议未有效形成；再次卢卫卫所提交的该次股东会决议中饶云清的签字为事后补签。本院经审理查明：乐从和公司成立于2016年12月7日，登记注册资本1,400万元，法定代表人为卢卫卫。乐从和公司成立时股东为卢卫卫、陈冬梅和饶云清三人。2016年11月15日，乐从和公司通过章程并作出股东会决议，同意设立乐从和公司并选举卢卫卫为公司执行董事，饶云清为公司监事，陈冬梅为公司总经理。2017年10月10日，因股权转让等，乐从和公司作出股东会决议，确认了公司股权结构，增加一名个人股东李际洲；决议原执行董事兼法定代表人、监事、经理人员不变；通过公司新章程。2017年10月10日的乐从和公司章程载明：第五条陈冬梅出资额770万元，占注册资本55%；卢卫卫出资额280万元，占注册资本20%；饶云清出资额280万元，占注册资本20%；李际洲出资额70万元，占注册资本5%，均以货币出资于2046年11月14日前缴足。第十四条股东会会议由股东按出资比例行使表决权。第十五条股东会会议召开应于15日前通知全体股东，股东可委托他人参加股东会。第十六条股东会会议由执行董事召集并主持。第十七条股东会议应对所议事项作出决议，对增减资、合并分立解散等决议应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。第十八条公司设执行董事一人，由股东会选举产生，执行董事任期三年，可连选连任；执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务；执行董事为公司法定代表人，对公司股东会负责。第二十条公司设监事一人。2018年11月5日，卢卫卫因疾病入住深圳市中山大学附属第八医院，三日后出院。乐从和公司四名股东建有名为“乐从和影业工作群”的微信群。2019年初，卢卫卫在工作群中提出因患上XXX疾病，请辞去公司执行董事和法定代表人职务。2019年7月间，卢卫卫向陈冬梅发出要求尽快办理董事和法定代表人变更的书面函件，并在《上海科技报》上刊发辞去执行董事和法定代表人的声明。2019年7月15日，卢卫卫在工作群中发出临时股东会通知，通知乐从和公司临时股东会于当月30日在深圳召开，议题为选举新的执行董事和法定代表人、审议公司经营报表及债务解决方案等。后卢卫卫告知了会议具体时间、地址。2019年7月30日，乐从和公司临时股东会召开，卢卫卫、陈冬梅、饶云清本人参会，李际洲委托卢卫卫参会行使表决权。会后，卢卫卫整理出股东会决议，载明：会议选举陈冬梅担任公司新的执行董事和法定代表人即日起办理变更登记。卢卫卫暨李际洲代理人和饶云清在决议上签字。2019年8月2日，卢卫卫在工作群中通报了会议记录，称自2019年1月11日卢卫卫辞去公司执行董事和法定代表人职务一直以来公司处于没有执行董事和法定代表人状态，今次会议选举新的执行董事和法定代表人，但无人愿意接任，无法进行工商变更等。2019年9月间，卢卫卫向松江区市场监督管理局提交声明函，说明其请求辞去乐从和公司执行董事和法定代表人的过程并声明对未经其授权以其名义所从事行为不作负责。2019年12月9日，卢卫卫再委托律师向陈冬梅发函，称卢卫卫任期已届满，要求陈冬梅尽快安排选举新一届执行董事和法定代表人并在30日内办理工商变更登记。以上事实由卢卫卫与陈冬梅分别提交的乐从和公司章程、决议、工作群聊天记录、书面函及寄送凭证等书证及各方当事人的陈述证实，本院经审核予以确认。本院认为：本案系因公司法定代表人变更登记引起的请求变更公司登记纠纷，现登记乐从和公司法定代表人卢卫卫主张因其身体状况无法继续担任公司执行董事和法定代表人，已经多次请辞并召开过股东会商议变更公司执行董事和法定代表人，请求涤除对其法定代表人的登记，变更登记为大股东陈冬梅；监事饶云清代表乐从和公司辩称选举新的执行董事和法定代表人决议并未达成一致；陈冬梅辩称其并非适格被告，且2019年7月30日的临时股东决议不成立，不同意卢卫卫的变更主张。关于陈冬梅的作为被告的诉讼主体问题，依据我国民事诉讼法第一百一十九条的规定，原告卢卫卫对陈冬梅有明确的诉讼请求，要求陈冬梅与乐从和公司共同办理法定代表人涤除与变更登记，并有具体的事实和理由。结合公司登记实践，如变更登记确需陈冬梅予以配合，原告卢卫卫以陈冬梅为共同被告并无不当。陈冬梅关于诉讼主体不适格的答辩不成立，本院不予采纳。本案的争议焦点有二：1.乐从和公司2019年7月30日的临时股东决议是否成立；2.无论公司是否作出有效决议，作为登记法定代表人的个人是否有权单方决定不再担任公司法定代表人并要求涤除登记。就此，本院分析裁断如下：一、2019年7月30日乐从和公司临时股东决议不成立。根据本院查明事实，各方当事人就乐从和公司2019年7月30日的临时股东的召集程序并无异议。该次会议由作为执行董事的卢卫卫提议召开，通知按章程规定提前15日送达各股东，通知中亦明确会议主要议题等。与本案有关的会议表决事项为选举乐从和公司新的执行董事，该事项不属于乐从和公司章程所规定的需经代表三分之二以上表决权的股东通过的特殊事项，为一般表决事项。乐从和公司章程对一般表决事项的决议规则未特别规定，则应适用简单多数的表决规则，即由代表出资比例50%的股东表决通过即形成决议。选举新的执行董事，不涉及表决权限制或排除问题，乐从和公司章程亦无特别规定，公司全体股东均有权参与表决。根据卢卫卫在会后制作的决议，认缴出资占注册资本55%的股东陈冬梅并不该决议，显然选举新的执行董事和法定代表人事项未达到简单多数的通过比例，决议不成立。对此，卢卫卫在之后发给股东工作群的会议会议记录中也认可无人愿意接任执行董事和法定代表人。依据我国公司法的规定，有限责任公司董事会或执行董事为公司机构，由股东会选举产生或变更。乐从和公司章程作出同样规定，并规定执行董事出任公司法定代表人。在乐从和公司未就选举新的执行董事作出有效决议之前，卢卫卫无权请求乐从和公司与陈冬梅依公司决议办理法定代表人的变更登记。二、登记为公司法定代表人的个人虽有权单方解除委任关系，但在公司作出变更法定代表人的有效决议之前无权主张涤除登记。依据国务院颁布的现行公司登记管理条例第九条和第三十条的规定，法定代表人为公司必须登记事项。公司登记具有公示公信之效力，公司法定代表人具有代表公司对外表意的职权，关涉公司正常运营，保障社会经济关系稳定，公司法定代表人的登记不得空缺。我国公司法第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程规定由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记。按公司法有关组织机构的规定，无论哪一公司机构任公司法定代表人均需经公司决议或决定产生。公司相应决议或决定系法律上委任行为，通常还需作为出任法定代表人的个人同意才能生效。法定代表人可以申请登记或变更登记的行为作为同意接受委任的意思表示。本案中，在乐从和公司设立时，公司股东会决议由卢卫卫担任执行董事并出任法定代表人。依公司登记条例第二十条，乐从和公司的设立应由卢卫卫作为法定代表人签署设立申请，公司成立说明卢卫卫已接受公司委任。乐从公司章程规定，公司执行董事任期三年。章程未对任期届满后，公司未选举或无法选举出新的执行董事情形作出规定，则应按我国公司法第四十五条第二款的规定，由原董事继续履行董事职务。故卢卫卫即使在任期届满后，只要乐从和公司未选举出现的执行董事，仍应依法继续履行执行董事职务并出任法定代表人，其涤除法定代表人的请求，于法无据。关于卢卫卫所主张的，其身体原因无法继续履职，本院认为，法律并未规定出任法定代表人履行职务行为必须本人亲自实施，因客观原因无法直接履职的，可以通过委托代理人的方式履职。同时也应通过召集或提议召集股东会、董事会等方式提请公司尽快选举新的执行董事担任法定代表人。如公司不选举或无法选举出新的法定代表人，则说明公司已陷入僵局，则应依法通过公司解散、清算等方式处理。本院再需指出，现行我国法律对委任关系并无特别规定，法理上可以准用委托代理关系。参照我国民法总则第一百七十三条的规定，代理人辞去委托的，委托代理终止。出任公司法定代表人的个人作为代理人有权辞去委托，委任关系得以终止，但委任关系终止的法律效果并不当然可以涤除登记。因公司登记还涉及行政法律关系，并不仅是民事法律关系。再参照我国合同关于合同解除的效果的规定，合同法第九十七条规定，合同解除后应根据履行情况和合同性质确定可否要求恢复原状或赔偿损失等。法定代表人个人依单方意思表示辞去委任，因法定代表人登记的法律属性，仍无法涤除登记。如因继续登记为法定代表人给其个人造成损害的，可向公司或股东、董事等责任主体主张赔偿。综上，本院认为，本案原告卢卫卫请求被告乐从和公司、陈冬梅办理涤除对其法定代表人的登记的诉讼请求，既无公司决议，也不合委任关系解除后果的法理分析，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十二条、第四十三条、第四十五条、第五十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第五条和《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条、第二十条、第三十条之规定，判决如下：驳回原告卢卫卫的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由原告卢卫卫负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  虞增鑫二〇二〇年四月二十日书记员  朱 丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第四十五条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。第五十条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第五条股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的；（四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。三、《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。