广东省四会市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1284刑初86号公诉机关广东省四会市人民检察院。被告人岑某斌，男，1973年6月13日出生，汉族，初中文化，公民身份号码：440************155，户籍地址：广东省佛山市三水区******************。因本案于2019年7月1日被抓获，2019年7月2日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于四会市看守所。被告人岑某飞，男，1999年4月4日出生，汉族，中专文化，公民身份号码：440************019，户籍地址：广东省佛山市三水区**************。因本案于2019年7月1日被抓获，2019年7月2日被刑事拘留，同年8月1日被肇庆市公安局大旺分局取保候审，同年11月8日被四会市人民检察院取保候审。四会市人民检察院以四检刑诉〔2020〕61号起诉书指控被告人岑某斌、岑某飞犯非法经营罪,于2020年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员刘芸出庭支持公诉，被告人岑某斌、岑某飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月始，被告人岑某斌在未取得经营汽油的《成品油零售经营批准证书》、《危险化学品经营许可证》及《工商营业执照》的情况下，在肇庆市高新区华侨新城东门附近设置私人加油点，利用小货车改装成加油车,从他人处购进汽油并向过往车辆非法销售汽油。2018年10月始，被告人岑某飞参与销售汽油，负责拿油枪给客人加油以及帮忙收钱。2019年7月1日被告人岑某斌、岑某飞在肇庆市高新区***华侨新城东门鑫盛石材附近非法销售汽油时被当场抓获。经核算，岑某斌非法销售汽油金额共75579元，岑某飞参与非法销售汽油金额共71195元。经东莞市秉晟石化产品检测有限公司对扣押的92#国Ⅵ汽油样本进行辛烷值、馏程、蒸气压等进行检测，结果符合GB17930-2016《车用汽油》中的技术要求。公诉机关认为，被告人岑某斌、岑某飞无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人岑某斌、岑某飞归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议判处被告人岑某斌有期徒刑八个月至一年，并处罚金；建议判处被告人岑某飞有期徒刑六个月至八个月，适用缓刑，并处罚金。提交物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查辨认等笔录、电子数据等证据证实。被告人岑某斌、岑某飞对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人岑某斌、岑某飞共获利人民币5000元。另公安机关扣押了被告人岑某斌的手机一台、人民币1751元、银行卡十三张，扣押了被告人岑某飞手机一台、人民币7243元，扣押了作案工具小货车一辆、870公斤油、胶油桶二桶、加油装置一套、二维码牌等物品。本院认为，被告人岑某斌、岑某飞的行为已构成非法经营罪，应依法予以惩处。公诉机关的指控成立。被告人岑某斌、岑某飞能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人岑某斌犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即被告人岑某斌的刑期自2019年7月1日起至2020年5月31日止。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）二、被告人岑某飞犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）三、继续追缴被告人岑某斌、岑某飞的违法所得人民币5000元，依法没收，上缴国库。四、被告人岑某斌扣押在案的人民币1751元，予以折抵部分罚金；被告人岑某飞扣押在案的人民币7243元，其中5000元予以折抵被告人岑某斌、岑某飞的共同违法所得，剩余2243元予以折抵部分罚金。五、公安机关扣押被告人岑某斌的手机一台、小货车一辆，被告人岑某飞的手机一台，依法没收，上缴国库。六、公安机关扣押的胶油桶、加油装置、二维码牌等物品，依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  李学全人民陪审员  萧琳艾人民陪审员  陈兰秀二〇二〇年四月二十六日书 记 员  柯海茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。