广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤16民终192号上诉人（原审原告）：郑汉群，女，1968年6月29日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区******，公民身份号码441************028。委托诉讼代理人：马育夫、陈媚凤，广东铸铭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：丰叶电器制造厂（河源）有限公司，住所地：广东省河源市源城区***********。法定代表人：叶某1。委托诉讼代理人：张文华、刘洪登，广东至友律师事务所律师。上诉人郑汉群、丰叶电器制造厂（河源）有限公司（以下简称丰叶公司）因劳动争议一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2019）粤1602民初855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑汉群上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持郑汉群的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由丰叶公司承担。主要事实和理由：一、一审法院认为是否解除劳动关系因不属于本案审理范围不作处理，明显错误。一审法院认定双方仍属于劳动关系，也查明丰叶公司一直未为郑汉群缴纳社保。根据《劳动合同法》第三十八条第一项第三项的规定，劳动者就有权解除劳动合同，不必经过用人单位的同意。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第一条、第二条的规定，属于人民法院受理范围。二、郑汉群因丰叶公司未为其缴交社会保险而解除合同，丰叶公司理应支付经济补偿金及医疗补助费。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，郑汉群身患癌症，处于治疗期势必不能工作，支付医疗补助费合法。三、丰叶公司未为郑汉群缴交社会保险，导致郑汉群无法报销相应的医疗费，给郑汉群造成的经济损失应由丰叶公司赔偿。郑汉群自2013年7月入职以来，丰叶公司未为其缴交社会保险，只得自行购买农村医保。但因农村医保的报销比例较低，导致郑汉群自费部分过高，产生了经济损失。根据相关的法律规定，用人单位未为劳动者缴纳医疗保险费，劳动者患病后无法享受医疗保险待遇的，劳动者要求用人单位赔偿损失的，依法应当得到支持。四、郑汉群平均每月工资约为3500元，并非1410元。《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定，并非指病假工资为当地最低工资标准的80%，郑汉群每月工资明确，应以实际工资为计算基数。为此，恳请二审法院支持郑汉群的上诉请求。丰叶公司辩称，郑汉群达到法定退休年龄后，双方劳动合同终止，构成劳务关系。公司缴纳社保费用和支付病假工资的前提是郑汉群是公司的劳动者，由于双方的劳动合同终止，公司没有缴纳社保费用和支付病假工资的义务。即使认定双方存在劳动关系，根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条、《广东省工资支付条例》第五十四条的规定，病假工资可以按河源市最低工资标准每月1410元的80%计算。其余答辩意见，按丰叶公司的上诉状。丰叶公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判无需向郑汉群支付病假工资12690元；2、一、二审诉讼费用由郑汉群承担。主要事实和理由：一、双方系劳务关系，不属于劳动关系。郑汉群于1968年6月29日出生，2018年6月29日年满50周岁。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定，自2018年6月29日起，郑汉群作为女工人已年满50周岁，已达法定退休年龄。2017年6月6日，双方签订《劳动合同书》，该《劳动合同书》约定劳动合同期限为2017年7月29日至2020年7月28日。一审法院根据《劳动合同法》第四十四条的规定，认定郑汉群现未依法享受基本养老待遇，双方的劳动合同并未因郑汉群达到法定退休年龄而终止，双方仍属于劳动关系，属于适用法律错误。根据《劳动合同法》第四十四条的规定，行政法规可以规定劳动合同终止的情形。《劳动合同法实施条例》(2008年9月3日国务院令第535号)第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《劳动合同法实施条例》第二十一条规定并不与《劳动合同法》第四十四条第二款的规定相冲突，两者属于并列关系，劳动者达到法定退休年龄的或者劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同均终止。且源城区劳动人事争议仲裁委员会亦作出源劳人仲字【2019】第60号《不予受理通知书》，认定郑汉群超过法定退休年龄，双方劳动合同终止，仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。另外，人力资源社会保障部《对十二届全国人大四次会议第4419号建议的答复》(人社建字(2016)69号)中认为：“《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。按照《劳动合同法实施条例》，劳动者只要达到法定退休年龄，无论其是否享受养老保险待遇，劳动合同自然终止。女工人年满50周岁仍继续就业的，不属劳动关系。”《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(2012年7月23日粤高法(2012)284号)第十一条规定：“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》(2018年7月18日粤高法(2018)2号)第十六条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老待遇的，劳动关系终止。”以上观点均认定不管劳动者是否享受养老保险待遇，只要劳动者已经达到退休年龄，用人单位与劳动者的劳动合同自然终止。因此，郑汉群已达法定退休年龄，双方的劳动合同自然终止。一审认定劳动合同并未因郑汉群达到法定退休年龄而终止，双方仍属于劳动关系，属于适用法律错误。二、双方系劳务关系，不属于劳动关系，公司没有为郑汉群支付病假工资的义务。根据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，公司支付病假工资的前提是双方存在劳动关系，郑汉群系劳动者。因郑汉群已经达到退休年龄，双方的劳动合同终止，所以公司没有支付病假工资的义务，郑汉群因自身疾病造成的损失不应由公司承担。综上，一审认定双方仍属劳动关系，属于适用法律错误，从而导致判决错误，应当予以撤销，请求二审法院支持丰叶公司的上诉请求。郑汉群辩称，根据劳动合同法第44条、劳动争议解释三第七条的规定，双方存在劳动关系，劳动合同并未终止。劳动者在依法享受基本养老保险待遇后，劳动合同才依法终止，而本案中丰叶公司至今未为郑汉群缴交社保费用。上述两部法律属于上位法，且属于新法，审理劳动争议案件应适用上述法律，而不是适用《关于贯彻执行若干问题的意见》。其余答辩意见，按丰叶公司的上诉状。郑汉群向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的《劳动合同》；2、丰叶公司承担因未依法为郑汉群购买社保造成的医疗费损失105441.26元；3、丰叶公司支付郑汉群治疗期间的病假工资31500元；4、丰叶公司向郑汉群一次性支付自2013年7月至2019年3月25日的经济补偿金合计21000元；5、丰叶公司向郑汉群支付医疗补助费21000元。一审法院认定事实：郑汉群出生于1968年6月29日，于2013年7月入职丰叶公司，任职机加车间员工。2017年6月6日双方再次签订《劳动合同书》，约定合同期限为有固定期限劳动合同，合同期限从2017年7月29日起至2020年7月28日止。从2018年9月10日起，郑汉群因患乳房恶性肿瘤（左乳高级别导管内癌）向丰叶公司请假治疗，后未再回公司上班。郑汉群入职至今，丰叶公司一直未为郑汉群缴纳社保，庭审时郑汉群承认自行购买了医保。截止开庭日，郑汉群支付医疗费约105441.26元，已经报销了医保部分。2019年3月4日，郑汉群向河源市源城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求丰叶公司支付因未依法为其购买社会保险造成的医疗费损失79607.88元以及支付治疗期间的病假工资21000元。河源市源城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月11日作出（源劳人仲字[2019]第60号）《不予受理通知书》，认为郑汉群超过法定退休年龄，该案不属于劳动人事争议处理范围，决定不予受理。郑汉群于2019年3月26日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，2017年6月6日，双方签订的《劳动合同书》约定合同期限从2017年7月29日起至2020年7月28日止，该合同尚未到期。郑汉群患病后向丰叶公司请假治疗，双方并没有解除劳动关系的意思表示，现郑汉群请求解除劳动合同，丰叶公司未表示同意，是否解除劳动合同关系不属于一审法院处理范围，对此不作处理。双方签订的劳动合同至2020年7月28日到期，郑汉群现也未依法享受基本养老保险待遇，订立的劳动合同也没有违反法律的禁止性规定。虽然郑汉群在2018年6月29日已达法定退休年龄，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，一审法院认为双方的劳动合同并未因郑汉群达到法定退休年龄而终止，双方的仍属于劳动关系，属劳动合同法调整的范围。郑汉群请求丰叶公司承担因未依法为其购买社保造成的医疗费损失105441.26元，因郑汉群自行购买了医保，社会保险应承担的医疗费已经得到报销，郑汉群的损失已经得到救济。现郑汉群再请求丰叶公司承担全部医疗费损失，缺乏依据，不予支持。关于丰叶公司未为郑汉群缴纳社保问题，郑汉群可要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》[劳部发（1994）479号]第三条第（二）项规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月，五年以上十年以下的为九个月”。据此，郑汉群应享受九个月的医疗期。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》[劳部发（1995）30号]第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%”。郑汉群请求丰叶公司支付其治疗期间的病假工资31500元（3500元×9个月）不符合规定，丰叶公司应支付病假工资12690元（1410元×9个月）。《劳动部关于印发关于贯彻执行若干问题的意见的通知》（劳部发[1995]309号）第35条规定：“请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，由劳动鉴定委员后参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇；被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费”。因双方的劳动关系尚未解除，郑汉群请求一次性支付2013年7月至2019年3月25日的经济补偿金21000元及支付医疗补助费21000元，不符合上述相关规定，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、丰叶公司应于本判决生效之日起十日内向郑汉群支付病假工资12690元（1410元×9个月）；二、驳回郑汉群的其他诉讼请求。案件受理费10元，由丰叶公司负担。二审期间，当事人没有提交新的证据，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”郑汉群一审增加的关于解除劳动合同、经济补偿金、医疗补助费的诉讼请求，属独立的劳动争议，不予合并审理，可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案系劳动争议，根据诉辩双方的意见，本案的争议焦点归纳为：一、丰叶公司应否支付医疗费损失；二、丰叶公司应否支付病假工资。对此，本院评判如下：一、丰叶公司应否支付医疗费损失郑汉群自行购买了农村合作医疗保险，医疗费已经进行了报销，现要求丰叶公司承担全部医疗费，缺乏依据。一审不予支持并无不当，本院予以维持。二、丰叶公司应否支付病假工资根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项关于有“法律、行政法规规定的其他情形”劳动合同终止的授权，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”郑汉群于2018年6月29日年满50周岁，达到法定退休年龄，双方劳动合同于2018年6月29日终止。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十一条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的规定，郑汉群请求按照劳动关系支付病假工资，不符合上述规定。丰叶公司的上诉请求成立，本院予以支持。综上，丰叶公司的上诉请求成立，予以支持；郑汉群的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省河源市源城区人民法院（2019）粤1602民初855号民事判决；二、驳回郑汉群的诉讼请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费20元，由郑汉群负担。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  谢雄伟审判员  曾贵芳二〇二〇年四月二十六日书记员  巫文怡