包头市东河区人民法院民事判决书（2020）内0202民初467号原告：丁旭，男，1990年7月1日出生，住山东省高青县。委托代理人:白舒予,包头市法缘法律服务所法律工作者。被告：北京欧凯饰家装饰设计有限公司。法定代表人：徐龙应，执行董事。第三人：包头市旭耀健身服务有限公司。法定代表人：马永飞。原告丁旭与被告北京欧凯饰家装饰设计有限公司（以下简称欧凯公司）、第三人包头市旭耀健身服务有限公司（以下简称旭耀公司）执行异议之诉一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁旭委托代理人白舒予，被告北京欧凯饰家装饰设计有限公司的法定代表人徐龙应到庭参加诉讼。第三人包头市旭耀健身服务有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。丁旭向本院提出诉讼请求：一、请求贵院撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出的(2019)内0202执异35号执行裁定书。二、依法驳回被告（申请执行人）北京欧凯饰家装饰设计有限公司申请追加丁旭为被执行人的请求。事实和理由：因被执行人包头市旭耀健身服务有限公司(以下简称“旭耀健身”)与被告(申请执行人)北京欧凯饰家装饰设计有限公司(以下简称“欧凯饰家”)的装修装饰合同纠纷一案,贵院于近日下达(2019)内0202执异35号执行裁定书,该裁定书将丁旭追加为被执行人存在明显错误,事实和理由如下:2018年12月4日,被执行人包头市旭耀健身服务有限公司进行企业投资人变更,原告丁旭已经不是公司股东,股东变更为马永飞。2018年12月7日,被执行人旭耀健身与马永飞签订《股份股权转让协议》,约定“乙方对公司所有债权债务(含转让前公司应享有和承担的债务)情况清楚了解并承担一切经济纠纷及法律责任”,因此被执行人旭耀健身与被告(申请执行人)欧凯饰家的债务已经转移到马永飞,即所欠装修款应当由被执行人旭耀健身与唯一股东马永飞承担,而不应当由原告丁旭承担。此外,在旭耀健身经营过程中,四位原始股东已经支付房租费用、健身器材费、给付部分装修费、员工工资等各项费用,实际出资确实存在。此外,在(2018)内0202民初3503号民事调解书中,法院已经查明,北京欧凯饰家与包头旭耀健身“2018年5月30日双方签订工程结算单,确定结算工程总价为1610600元,但被告除支付735000元外,剩余875600元一直未支付”,因此原始股东将735000元用于装修健身房是经营出资行为。同一法院应当认可查明的事实。在民事诉讼中,北京欧凯饰家请求支付剩余工程款875600元。经贵院作出(2018)内0202民初3503号民事调解书,调解结果为包头旭耀健身应支付所欠欧凯饰家装修费74万元。包头旭耀健身的认缴出资额为100万元,除了已经支付给欧凯饰家的735000元外,还支付了房租350000元、员工工资及健身器材费等费用,其出资额早已超过了认缴的数额,因此,内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出的(2019)内0202执异35号执行裁定书事实认定错误,违反法律规定。综上,基于上述理由原告丁旭请求贵院撤销执行内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出的(2019)内0202执异35号执行裁定书,并依法驳回被告(申请执行人)北京欧凯饰家装饰设计有限公司申请追加丁旭为被执行人的请求。原告为证明自己的主张提供的证据有：一、原包头市旭耀健身服务有限公司营业执照一份及公司章程。二、股权转让协议一份。三、丁旭支付的原公司健身器材款共计184905元的各项微信、银行转账和支付宝转账记录凭证共计16页。四、包头市东河区人民法院(2018)内0202民初3503号民事调解书一份。五、包头市东河区人民法院((2019)内0202执异35号执行裁定书一份。用于证明1.公司章程证明旭耀是合法成立的公司,原告出资额与出资时间在2047年前缴足即可,2.股权已经转让，3.原告支付的原公司健身器材款184905元,这笔款项应被认定原告已经履行出资义务,4.调解书证明原告与其他股东已经履行出资义务。北京欧凯饰家装饰设计有限公司辩称，答辩人认可内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出的(2019)内0202执异35号追加被答辩人丁旭为被执行人的执行裁定书,不同意被答辩人全部诉讼请求。被答辩人诉讼请求无事实与法律依据。一、被答辩人丁旭系第三人包头市旭耀健身服务有限公司原股东,且未依法履行出资义务即转让股权,其应在未出资的范围内承担责任。答辩人与第三人旭耀公司装饰装修合同纠纷一案,内蒙古自治区包头市东河区人民法院于2018年12月6日作出(2018)内0202民初3503号民事调解书。调解书发生法律效力后,第三人旭耀公司亦未履行调解书内容,该款项未得到执行,答辩人后向贵院申请执行。在执行过程中,答辩人发现,第三人的股东于调解书作出当日即2018年12月6日进行了变更。被答辩人丁旭作为旭耀公司股东在调解书作出当日即将股权转让,其行为系恶意逃避债务的行为。答辩人在执行过程中申请追加了被答辩人为被执行人,在执行过程中,被答辩人未提出实缴出资的相关证据,且在本案中提交的转账记录,并非系由被答辩人本人账户或其指定账户转入第三人旭耀公司在银行开设的账户,亦不能证明系出资行为。依据《公司法》第二十八条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。”且依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)第二十条规定:“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议,原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的,被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”因此,被答辩人作为第三人股东未实际履行出资义务,其应在未出资的范围内承担责任。内蒙古自治区包头市东河区人民法院于2019年12月23日作出《执行裁定书》,裁定追加丁旭为(2018)内0202民初3503号调解书对应执行案件的被执行人,丁旭在未依法出资范围内对上述民事调解书确定的旭耀公司应履行债务承担清偿责任。二、第三人旭耀公司确无财产清偿。2019年8月15日,内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出(2019)内0202执466号裁定书,该裁定书载明了经本院穷尽财产调查措施之后,暂未发现被执行人(旭耀公司)名下有可供执行的财产,裁定终结本次执行程序。综上,第三人作为被执行人的公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其原股东丁旭未依法履行出资义务即转让股权,依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条:“作为被执行人的公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其股东未依法履行出资义务即转让股权,申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在未依法出资的范围内承担责任的,人民法院应予支持。”因此,被答辩人丁旭系第三人旭耀公司原股东,其应在未出资的范围内承担责任,内蒙古自治区包头市东河区人民法院作出追加被答辩人丁旭为被执行人的裁定书有事实和法律依据,恳请法院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。被告为反驳原告请求及证明自己的主张提供证据有：1.(2018)内0202民初3503号民事调解书，用于证明双方确认第三人所欠被告装修款74万元,并确定了还款日期及金额。2.第三人公司工商信息，用于证明第三人旭耀公司于调解书作出当日即发生股权变动,原告恶意转让股权逃避债务。3.(2019)内0202执466号执行裁定书，用于证明第三人旭耀公司确无财产清偿。4.((2019)内0202执异35号执行裁定书，用于证明法院依法裁定追加原告为(2018)内0202民初3503号调解书对应执行案件的被执行人,原告在未依法出资范围内对上述民事调解书确定的旭耀公司应履行债务承担清偿责任。第三人包头市旭耀健身服务有限公司未陈述意见。经审理查明：北京欧凯饰家装饰设计有限公司诉包头市旭耀健身服务有限公司装饰装修合同纠纷一案,本院于2018年11月12日立案后依法适用简易程序进行了审理，在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议“被告包头市旭耀健身服务有限公司所欠原告北京欧凯饰家装饰设计有限公司装修款共计74万元,于2019年1月30日前给付原告30万元,2019年5月1日前给付原告22万元,2019年10月1日前给付原告22万元。案件受理费6278元,由原告北京欧凯饰家装饰设计有限公司自愿承担。”。本院于2018年12月6日制作了(2018)内0202民初3503号民事调解书。(2018)内0202民初3503号民事调解书生效后,因旭耀公司未履行生效法律文书确定的义务,2019年2月12日欧凯公司向本院申请强制执行,要求被执行人给付装修款30万元并承担本案执行费4400元。本院以(2019)内0202执466号立案执行。在执行中,经本院穷尽财产调查措施之后,暂未发现被执行人名下有可供执行财产,申请人亦认可本院的调查结果,并表示不能提供被执行人的其他财产线索,2019年8月15日,本院以(2019)内0202执466号执行裁定书终结本次执行程序。本院在执行欧凯公司与旭耀公司装饰装修合同纠纷一案中,欧凯公司向本院申请追加丁旭为被执行人,本院依法组成合议庭,对申请人的申请进行了审查。本院于2019年12月23日作出了((2019)内0202执异35号执行裁定书，认为,“《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定,作为被执行人的公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其股东未依法履行出资义务即转让股权,申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在未依法出资的范围内承担责任的,人民法院应予支持。本案中,旭耀公司股东丁旭提供2018年12月4日,将其名下股权转让给马永飞,但未提供丁旭实际缴纳出资的证据。因旭耀公司无财产可供执行,申请执行人欧凯公司申请追加丁旭为被执行人在未依法出资范围内承担责任符合法律规定,本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(十一)项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十九条、第三十二条之规定,裁定如下:追加丁旭为(2018)内0202民初3503号民事调解书对应执行案件的被执行人,丁旭在未依法出资范围内对上述民事调解书确定的旭耀公司应履行债务承担清偿责任。”。原告丁旭不服该裁定，在法定期间内提起本案诉讼。另查明,旭耀公司成立于2017年10月27日，注册资本100万元。公司章程载明股东丁旭以货币认缴出资25万元,占注册资本的25%，于2047年10月19日前缴足。2018年12月4日,丁旭将其名下股权转让给马永飞。本院认为，公司人格独立和股东有限责任是公司法的基本原则。依据法律规定公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。本案原告主张丁旭支付的原公司健身器材款184905元且被告在(2018)内0202民初3503号调解书中已明确认可了原告和其他三位股东解微、石耀飞、陈佳欢已支付了被告735000元装修款，即应认定原告已经履行出资义务的意见不能成立，理由是，第一，不符合法律规定即股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；第二，公司应具有独立意思和独立财产，公司的财产与股东的财产应当区分、不能混同。原告主张丁旭作为原股东,其认缴股权的出资义务尚未到期,股权转让符合法律规定及章程约定,故不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定中未依法履行出资义务即转让股权的情形,追加丁旭作为被执行人没有法律依据，亦不能成立，理由是，第一，原告已经履行出资义务的意见与其认缴股权的出资义务尚未到期意见所依据的事实基础不同；第二，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。但是，本案属于法定除外情形，因为公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，债权人有权以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，原告明知债权人欧凯公司已经提起诉讼，旭耀公司债务未清偿的情况下，作为股东未依法履行出资义务即转让股权,所以，申请执行人欧凯公司以被执行人旭耀公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其股东未依法履行出资义务即转让股权为由，申请追加原股东丁旭为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的请求成立，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条、第三十三条规定，判决如下：驳回原告丁旭的诉讼请求。案件受理费100.0元（原告已经预交），由原告丁旭负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审 判 长 王 忠人民陪审员 张海龙人民陪审员 刘爱英 二〇二〇年四月九日书 记 员 郭佳欣本判决所附法律条文《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》作为被执行人的公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其股东未依法履行出资义务即转让股权,申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在未依法出资的范围内承担责任的,人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。