广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初29043号原告：陈记生，男，1958年3月20日出生，汉族，住广东省连州市****************，公民身份号码440************130。委托诉讼代理人：江婉琪，广东左宜律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄靖华，广东左宜律师事务所律师。被告：佛山市五星合富建筑排栅工程有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇白沙桥“王芝朗”工业区（佛山市汇庭粮油制品有限公司）厂房1，统一社会信用代码914***********179Y。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：张军龄，广东信步律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭宇平，广东信步律师事务所律师。原告陈记生与被告佛山市五星合富建筑排栅工程有限公司（以下简称五星合富公司）身体权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案受理后，依法适用简易程序于2020年1月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄靖华，被告的委托诉讼代理人张军龄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.被告向原告赔偿损失合计119375.40元（其中残疾赔偿金79925.40元、后续治疗费8000元、住院伙食费1700元、住院护理费2550元、营养费500元、交通费1000元、误工费13000元、司法鉴定费2700元、精神抚慰金10000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2011年7月15日入职被告处从事搬运工作，被告未与原告签订书面劳动合同，被告未给原告参加社保保险。原告工资待遇按计件计算，每月约为6500元，工资以现金形式发放，每月签1份工资单，工资单由被告保管。在2017年7月25日上午10时左右，原告由被告派去万冠广场工地工作，搬运钢管的时候，被不锈钢钢管压伤小腿。事故发生后，原告由万冠广场的工作人员送到佛山市中医院治疗，经医生诊断为：1.左小腿压榨伤；2.左侧开放性胫腓骨粉碎性骨折并胫骨部分骨缺损；3.左小腿胫骨前肌部分缺损。此次住院治疗17天，住院期间有一人陪护，全休一个月。受伤后，原告多次要求被告对原告的受伤进行工伤认定，但被告以各种理由拖延，导致原告错过了法定的工伤认定时效，无法进行工伤认定。2019年10月25日，经广东法源法医临床司法鉴定所鉴定，出具鉴定意见如下：1.原告左膝关节功能部分丧失评定为十级伤残；2.原告左胫骨粉碎性骨折固定物取出费用建议以不低于8000元为宜。原告认为，被告未在规定时间内为原告申请工伤认定，致使原告错过申请工伤认定的时限，不能享受工伤保险待遇，而被告至今未支付予原告任何费用和赔偿，已严重侵犯了原告的合法权益。被告辩称：一、原告因自身工作受伤与被告没有任何关联性，所造成的人身伤害的全部责任应当由原告自行承担。被告聘请原告从事搬运的劳务是完全符合国家的有关规定，不存在过错行为。原告从事搬运工作是简单的体力活，不需要特别劳务工具予以协助，简单的搬运工作不存在高风险因素，且据原告自己所称从事搬运工作已经有较长时间，应对搬运工作是比较熟练而且对搬运工作存在的风险有了足够的高度注意和认识。原告的本次受伤是其自己工作不小心而且也是其饮酒后工作造成的，与被告没有关系，原告一直从事搬运工作，理应知道搬运工作时应当特别小心，而且更加不能饮酒搬运，原告饮酒后工作，其应自行承担身体损害的全部责任。二、既然被告与原告之间存在劳务关系，原告从事劳务工作造成身体伤害全部责任应当由原告自己承担，与被告没有任何关系。既然被告与原告之间只存在劳务关系，客观上原告自己才是真正的老板。被告有物品需要搬运时，就通知原告去搬运，费用按次结算。如果需要搬运的物品较多，原告再去聘请其他人一起搬运，其他人员的搬运费用由原告自行支付，其他人的管理也由原告自行负责。原告作为提供劳务的老板，应对自己伤害负全部责任，与被告没有任何关系，因此，原告对被告的起诉是没有任何事实和法律依据，法院理应驳回原告的诉讼请求。三、原告请求被告支付残疾赔偿金、误工费、交通费及精神抚慰金是没有事实和法律根据；被告不能是做了好事反而惹祸上身，请求法院驳回原告全部诉讼请求。原告因其自身原因受伤后，称自己一时难以支付医疗费及其他费用，请求被告为其代垫医疗费及其他费用，等其治疗好了后再继续搬运工作，被告可以从其搬运费中扣回代垫费用。被告考虑到和原告有合作关系，而且从人道主义出发也应该先为原告代垫医疗费及其他费用，原告医疗费及其他费用8万多元全部由被告代垫了。因此，被告为原告代垫医疗费及其他费用就不能推定为被告在原告受伤这件事上具有责任或必然的因果关系，不能做了好事反而惹祸上身。尽化社会不正之风，是每个人包括法院的应尽责任，法院应当时明辩是非，驳回原告的全部诉讼请求。原告认为其残疾赔偿金为79925.4元没有任何事实和法律依据，原告认为其工资6500元/月更加是荒谬的，因为原告自己是老板，每个月发多少工资完全是其自己说了算，而且在整个诉讼中原告都没有提供任何证据予以证明其工资收入。如果退一步来说需要支付其精神抚慰金，其要求精神抚慰金10000元也是明显高于法律规定，法院应予以调整。综上所述，原告的受伤与被告没有关联性，原告从事的搬运工作不属于高风险的工作。原告自己是老板，其从事工作受到伤害的全部责任由其自己承担；被告代垫8万多元的医疗费及其他费用与责任不存在因果关系，因此，原告的起诉没有任何事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求，并承担本案全部诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提交的《司法鉴定意见书》，系原件，被告虽有异议但未能举证反驳，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：原、被告之间存在劳务关系，由被告雇请原告从事搬运工作。2017年7月25日，原告根据被告的指示到万冠广场工地进行钢管搬运工作。搬运期间，原告因没有拿稳钢管而导致钢管跌落，原告的腿部被跌落的钢管压伤。事故发生后，原告被送至佛山市中医院就诊，并于同日入院治疗，至同年8月11日出院，住院17天，共发生住院医疗费57891.83元。出院诊断：1.左小腿压榨伤；2.左侧开放性胫腓骨粉碎性骨折并胫骨部分骨缺损；3.左小腿胫骨前肌部分缺损。出院医嘱：1.调饮食，避风寒；2.定期复诊，不适随诊；3.功能锻炼；4.全休1个月；5.住院期间留陪人一名；6.患肢暂禁下地负重及剧烈运动。建议骨折愈合后行内、外固定物取出；7.注意伤口、支架针口护理；8.出院带药。出院后，原告分别于2017年8月26日、9月7日、9月21日、10月9日、10月23日、11月3日、12月4日、2018年1月3日、2月3日、3月4日、3月9日、6月15日、9月29日（共13次）到佛山市中医院进行门诊复查，共发生门诊医疗费7126.70元。2018年10月8日，原告到佛山市中医院进行外固定架拆除术，住院1天，共发生住院医疗费359.41元。2019年3月29日，原告向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定。该局于同年4月16日作出佛南人社工不受[2019]20号工伤认定申请不予受理决定书，认定原告的工伤认定申请已超出一年的受理时限，依法不予受理。原告对该工伤认定申请不予受理决定，没有申请行政复议或者提起行政诉讼。2019年6月4日，原告以劳动争议纠纷为由向本院提起诉讼，案号（2019）粤0605民初12769号。被告在该案中不确认与原告之间存在劳动关系，认为与原告之间存在劳务关系。同年8月23日，本院作出民事判决书，判决驳回原告的全部诉讼请求。该案于2019年9月11日发生法律效力。2019年10月25日，广东法源法医临床司法鉴定所出具粤法源司鉴所[2019]临鉴字第516号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.陈记生左膝关节功能部分丧失评定为十级伤残；2.陈记生左胫骨粉碎性骨折内固定物取出费用建议以不少于8000元为宜。原告支付鉴定费2700元。另查明一，原告于1958年3月20日出生，广东省连州市*******民，长期在佛山地区工作生活，定残时年满61周岁。另查明二，原告受伤后，被告为其垫付第一次住院的医疗费用57891.83元，另向其支付现金8000元；上述款项共计65891.83元。本院认为，根据被告在（2019）粤0605民初12769号案中的确认和双方当事人在本案的庭审陈述，并结合本院查明的事实可知，原告是受被告雇佣而从事搬运工作，在搬运期间不慎被钢管压伤腿部，故本案应为提供劳务者受害责任纠纷。综合原、被告的诉辩意见，本案争议焦点为被告是否需要对原告的损失承担赔偿责任以及承担责任的比例。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。根据上述规定，被告作为原告的雇主，应对原告的损失承担赔偿责任。另，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，原告作为一名长期从事搬运工作的完全民事行为能力人，其应当清楚搬运过程中所存在的危险因素，在搬运过程中应提高安全意识，尽到谨慎的安全注意义务，但原告在搬运过程中未能做到小心谨慎，导致钢管从手上掉落进而压伤腿部，其对自身所受损害负有一定的过错。综上，根据上述规定，结合双方的过错程度，本院酌定原告对本起事故造成的损失应自行承担50%的责任，被告对此承担50%的赔偿责任。被告辩称原告系饮酒后搬运导致受伤，故应自行承担全部责任，但未能举证证明，故本院对其辩解不予采纳。经核定，原告的损失为：1.医疗费65377.94元：按费用明细清单确认。2.后续治疗费8000元：按鉴定结论确认。3.住院伙食补助费1700元：100元/天×17天=1700元。4.护理费2550元：150元/天×17天×1人=2550元。5.营养费500元：酌定。6.误工费9417.05元：因原告未举证证明其实际误工损失，故根据本院查明，原告的误工费可参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资58258元/年的标准计算。误工费为9417.05元【58258元/年÷365天×（住院17天+医嘱全休30天+医嘱全休后门诊11天+住院1天）】。7.交通费800元：酌定。8.残疾赔偿金79925.40元：42066元/年×（20年-1年）×10%=79925.40元。9.鉴定费2700元：按票据确认。上述合共170970.39元。由被告承担50%的赔偿责任，即85485.20元。关于精神损害抚慰金的问题。本次事故给原告造成一定的精神损害，结合本案实际情况及双方的过错程度，本院酌定被告支付精神损害抚慰金4000元。原告超出上述核定范围的诉请，主张过高，本院不予全额支持。综上，被告应向原告支付赔偿款89485.20元（85485.20元+4000元），扣除被告已支付的65891.83元，被告尚应向原告支付赔偿款23593.37元。原告超出上述核定范围的诉请，主张过高，本院不予全额支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、佛山市五星合富建筑排栅工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿23593.37元予陈记生；二、驳回陈记生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费548.44元（陈记生已预交），由陈记生负担298.44元，由佛山市五星合富建筑排栅工程有限公司负担250元并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期缴纳，本院依法强制执行。对陈记生多预交的案件受理费250元，在本判决发生法律效力后经其申请，本院予以退还。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杜展媚二〇二〇年三月三十一日书记员  李慧敏