四川省达州市达川区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1703民初61号 原告：蒋欣芹，女，汉族，生于1997年7月9日，住四川省江油市。 委托诉讼代理人:李威，四川虹信律师事务所律师。 被告：刘晓琴，女，汉族，生于1986年11月23日，住重庆市忠县。 原告蒋欣芹与被告刘晓琴工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月3日立案,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蒋欣芹及其委托诉讼代理人李威，被告刘晓琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋欣芹向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告一次性伤残补助金11×4889.25＝53781.75元；2.被告支付原告一次性就业补助金和一次性医疗补助金26×4889.5＝127120.5元；3.被告支付原告停薪留职期间工资4×4889.5＝19557元；4.被告支付原告医疗费43344.62元、护理费（46＋100）×100＝10600元、交通费1000元、伙食补助费46×40＝1840元、营养费920元。以上四项诉讼请求合计为258209.87元。事实与理由：2017年5月初，原告在被告经营的原达州市达川区优生活食品经营部（已于2019年3月6日注销）处从事销售工作，2017年6月16日9时许，蒋欣芹与王彤受原达州市达川区优生活食品经营部负责人刘晓琴安排联系销售业务，原告蒋欣芹驾驶电瓶车搭载王彤到亭子镇作销售宣传，该电瓶车是周经理（系刘晓琴之夫）提供，在当天下午17时许返回途中，行驶至通川区，因刹车失灵跌入路边水沟，致原告受伤，经达川南方医院、达州市中心医院住院手术治疗，医疗费共计43344.62元，共计住院46天后出院。达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定蒋欣芹同志为工伤，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原达州市达川区优生活食品经营部不服，经重新鉴定，为八级伤残。原达州市达川区优生活食品经营部未与原告蒋欣芹签定书面劳动合同，没有为其购买社会保险，被告应当按照工伤保险待遇纠纷赔偿原告。 被告刘晓琴辩称，（一）、原告起诉状上的事实和理由与真实情况严重不符。属于恶意诉讼，是牺牲我方利益来换取自己的不正当利益的行为。1.时间造假，起诉状上班时间为2017年6月16日早上8点6分，不是9时许；2.用工地点是在罗浮广场，不是亭子镇；3.原告所称的周经理只是工友，当天他不在店里，谁提供的电瓶车，并且电瓶车载一名成年人是违法行为（只能载12岁以下人员），电瓶车也不知去向。（二）、品牌宣传流程。1.找队，仅限专卖店周围城区早上户外跳坝坝舞等锻炼身体的人群；2.谈合作，送广告衫统一对方形象，我们得到宣传；3.队员亲自到店拿样品选广告衫颜色和型号；4.等待工厂定做发货期间，每天早上到队上介绍产品、送开水、品尝奶片等服务；5.衣服到了通知统一时间亲自来店领取。三、王彤作伪证且无权为原告作证。1.王彤和原告既是同学又是好朋友，是原告载王彤一起回老家帮其办事或者受其邀请去老家玩；2.亭子街上无专业有组织晨练的任何团队；3.王彤称我安排她们去亭子镇做品牌宣传，请原告把证据提供出来；4.为了应付工伤认定程序，原告找了民间艺人来充当证人，显然与工作性质无关，既非我指派，也非更好的完成任务。人社局未经核实身份采纳为证人是无效的，严重违法；5.原告交与法院的交警队的王彤口供经过篡改，要求法院进行司法鉴定，追究王彤和原告伪造、变造公文的法律责任。四、工伤认定无依据且违法。1.通过上述第一条和第二条得出结论：原告陈述的事实不属于工作性质，王彤作伪证且无权为原告作证，将无合法身份证明的民间艺人采纳为证人严重违法，工伤认定不成立；2.工伤认定书上显示为原告一人骑电瓶车去亭子返程受伤与事实不符；3.我与他们没有隶属关系，属于随时可以离开的平等劳务性质，并非劳动关系，原告也不是第一次在我店里当零工，超出用工地点劳务关系也自动失效；4.我向工伤认定人员的多次举证被拒之门外。5.工伤鉴定人员为了程序不留漏洞与原告以其模仿我的微信头像假装对话；5.仲裁委不予受理。五、原告的主张我不仅反驳，同时原告应对我作出赔偿和承担法律制裁。 本院经审理认定事实如下：2017年5月初，原告应聘到达州市达川区优生活食品经营部从事羊奶粉销售工作，2017年6月16日17点10分左右，原告蒋欣芹驾驶无号牌电瓶车拉着同事王彤行驶至通川区李家渡收费站下行500米处发生交通事故受伤，后原告蒋欣芹被送往达川南方医院住院治疗，2017年7月10日转入达州市中心医院住院治疗，于2017年8月1日出院，出院诊断：1、左腰髂部开放性挫裂伤清创术后感染；2、左髂骨骨折、3、颧骨骨折4、全身多处软组织损伤。医嘱及建议：出院后注意营养休息，多卧床休息2月，出院后一周来院拆线，注意手术部位保护。原告蒋欣芹作为申请人向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2017年11月3日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决【2017】达-240号《工伤认定决定书》，认定原告蒋欣芹同志为工伤。2018年10月12日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴［2018］542号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为柒级。后因为被告刘晓琴不服该鉴定结论，申请再次鉴定，2019年7月4日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2019年再177号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为捌级。2019年7月13日，原告向达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出达川劳人仲不［2019］34号《不予受理通知书》，原告为获取自己的工伤保险待遇诉讼来院。 同时查明：一、达州市达川区优生活食品经营部的经营者为被告刘晓琴，其类型为个体工商户，登记状态为注销（原、被告双方已实际解除了事实劳动合同），注销时间为2019年3月6日；原告蒋欣芹受伤当天12点6分曾经打电话告知被告刘晓琴其前往达州市达川区亭子镇进行推销产品进行宣传，被告刘晓琴认可其行为。事故发生时即当日下午5点21分许王彤给被告刘晓琴打电话说原告蒋欣芹骑电瓶车在回来的路上发生交通事故，后来刘晓琴的丈夫和刘晓琴均去看望了原告。 二、原告于受伤当日被送往达川南方医院住院治疗24天，产生医疗费用23647.6元，后转入达州市中心医院住院治疗22天，产生医疗费用19697元。原告受伤两次住院共产生医疗费用43344.62元（23647.6元+19697元）； 三、达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决【2017】达-240号《工伤认定决定书》向原、被告送达后，被告未在60日内向四川省人力资源和社会保障厅或达州市人民政府申请行政复议，也未在6月内向达州市通川区人民法院提起行政诉讼。 四、原告出院后未在被告经营的达州市达川区优生活食品经营部继续工作，双方已经事实上解除了劳动关系。庭审中，关于原告每月工资的问题，被告陈述是工资待遇为底薪1500元每月，产品销售后按照3%提成；原告陈述工资待遇为底薪1800元每月，提成的标准记不清楚了。本案在2019年1月24日的原一审庭审中，被告申请人证人谢某、王某出庭作证，关于工资待遇，二人的陈述是每月1800元，按照2%提成。结合原、被告陈述及证人证言，基本工资为1800元可以确定，但是提成多少无法核实，被告没有为原告向社会保险经办机构缴纳工伤保险费，原告提交了达州市达川区社会保险事业管理局出具的证明一份予以证实。 上述事实，有当事人的陈述、住院病历、《工伤认定决定书》、《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》、《再次鉴定结论书》、《不予受理通知书》、接警处置记录等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：一、本案原告受伤，是否应当认定为工伤的问题。2017年6月16日17点10分左右，原告蒋欣芹驾驶无号牌电瓶车行驶至通川区李家渡收费站下行500米处发生交通事故受伤，2017年11月3日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决【2017】达-240号《工伤认定决定书》，认定原告蒋欣芹同志为工伤。被告刘晓琴在庭审中陈述原告蒋欣芹受伤当天12点6分曾经打电话告知刘晓琴其前往达州市达川区亭子镇进行推销产品宣传，被告刘晓琴认可其行为，事故发生时即当日下午5点21分与原告同行的同事王彤给被告刘晓琴打电话说原告蒋欣芹骑电瓶车在回来的路上发生交通事故了，被告刘晓琴的陈述和原告蒋欣芹的陈述及证人证言以及《工伤认定决定书》相互应证，认定原告在亭子镇为被告刘晓琴推销产品进行宣传工作及返回途中发生交通事故受伤这一事实，证据确实充份，且在被告刘晓琴收到达州市人力资源和社会保障局送达的《工伤认定决定书》后，其并未在收到该决定书之日起60日内向四川省人力资源和社会保障厅或达州市人民政府申请行政复议，也未在收到该决定书之日起六个月内向达州市通川区人民法院提起行政诉讼。且依照《工伤保险条例》第十九条第二款：“职工或者其近亲属认为是工务，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”之规定，被告刘晓琴至今未能提供原告蒋欣芹受伤不属工伤的证据，故本院依法确认原告蒋欣芹为工伤。对被告辩称原告未按照被告指定的工作地点进行产品推销宣传，而是到亭子镇办理私事、王彤作伪证且无权作证、工伤认定无依据且违法等辩称理由，被告刘晓琴无相应的证据佐证，加之被告刘晓琴当庭认可原告蒋欣芹当日是为其推销产品到亭子镇进行宣传活动（如果原告未按照被告指定的工作地点进行产品推销宣传，如果内部有工作纪律，可按纪律依法处理，但其受伤仍属工伤），故被告刘晓琴这一辩称本院不予采纳。 二、被告未缴纳社会保险费应当如何承担原告的工伤保险待遇的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费”，第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：(一)治疗工伤期间的工资福利；(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；(三)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，第四十一条”职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付”规定，被告刘晓琴自原告在其经营的达州市达川区优生活食品经营部工作期间未缴纳社会保险费，故被告刘晓琴应当承担原告所应该享有的全部工伤保险待遇。 三、原告诉请具体赔偿项目及标准的问题。原告蒋欣芹发生交通事故受伤住院，经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并再次鉴定为捌级伤残。原告出院后未在被告经营的达州市达川区优生活食品经营部继续工作，双方已经事实上解除了劳动关系。庭审中，关于原告每月工资的问题，被告陈述是工资待遇为底薪1500元每月，产品销售后按照3%提成；原告陈述工资待遇为底薪1800元每月，提成的标准记不清楚了。本案在2019年1月24日的原一审庭审中，被告申请人证人谢某、王某出庭作证，关于工资待遇，二人的陈述是每月1800元，按照2%提成。结合原、被告陈述及证人证言，基本工资为1800元可以确定，但是提成的业绩（即基数）无法核实，故本院酌情认定原告蒋欣芹每月工资总计为2000元。被告受伤后共计住院46天，出院医嘱注意营养休息，多卧床休息2月属实。经核实，原告受伤致残应享受的工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金为22000元（2000元／月×11月）；2.一次性就业补助金及一次性医疗补助金52000元（2000元／月×26月）3.停工留薪期待遇，原告的停工留薪期时间应当按照住院天数和出院医嘱休息的天数计算，应当计算为7066.67元［2000元／月÷30天×106天（46天＋60天）］；4.医疗费43344.62元；5.住院期间护理费3680元（80元／天×46天）；6.交通费，原告未向本院提供产生交通费的票据，本院酌情认定为200元；7.伙食补助费920（20元／天×46天）；8.营养费920（20元／天×46天）；共计130131.29元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告刘晓琴于本判决生效后10日支付原告蒋欣芹工伤保险待遇共计130131.29元； 二、驳回原告蒋欣芹其他诉讼请求； 履行给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告刘晓琴负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供上诉状副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  游晓斌 人民陪审员  杨 素 人民陪审员  何德云 二〇二〇年四月二十二日 法官 助理  贾秋菊 书 记 员  严媛媛