广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初3606号原告：宋尤德，男，1983年7月14日出生，汉族，住广东省雷州市*************。委托诉讼代理人：欧阳天华，系广东帅毅律师事务所律师。被告：刘时奇，男，1966年2月1日出生，汉族，住福建省寿宁县***********。原告宋尤德与被告刘时奇工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋尤德及其委托诉讼代理人欧阳天华，被告刘时奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋尤德向本院提出诉讼请求：一、判令刘时奇支付宋尤德一次性伤残补助金40424.4元（7486元/月×60%×9个月）、工伤医疗费3533.1元、护理费3443.4元、劳动能力鉴定费用320元、一次性工伤医疗补助金8983.2元（7486元/月×60%×2个月）、一次性伤残就业补助金35932.8元（7486元/月×60%×8个月）、停工留薪期工资4300元（2019年7月13日至2019年8月12日），以上合计96936.9元。事实与理由：宋尤德于2019年7月3日入职原中山市东凤镇憧憬餐饮店（以下简称原憧憬餐饮店）任点心熟笼岗，约定月工资为4300元，原憧憬餐饮店未为宋尤德购买社会保险，也未签订书面劳动合同。2019年7月12日16时30分，宋尤德在原憧憬餐饮店点心部工作时晕倒。事故发生后，宋尤德被送往中山市人民医院治疗，被诊断为一氧化碳中毒、缺血缺氧性脑病、支气管憩室。宋尤德于2019年8月7日申请工伤认定，中山市人力资源和社会保障局认定宋尤德所受的事故伤害为工伤。经中山市劳动能力鉴定委员会鉴定宋尤德劳动功能障碍等级为九级。2020年3月4日，中山市劳动能力鉴定委员会确认宋尤德的停工留薪期为2019年7月13日至2019年8月12日。刘时奇辩称，原憧憬餐饮店分成点心部、中餐部两个部门，点心部承包给黄立琼，约定招用7名员工，每人平均工资4500元，招工事宜由黄立琼负责，其不清楚宋尤德具体入职经过。原定2019年7月13日试营业，但7月10日试炉时发现排风量小，蒸包子时包括宋尤德在内有三个人中暑，其中一人被送至医院吊针，宋尤德症状较轻。7月11日刘时奇请人换排风，次日员工询问能否弄好，其称不行。但宋尤德在明知设备还没有完全准备好的情况下还坚持进去蒸包子，因操作失误导致十几个人集体中暑，严重的三人被送ICU治疗，刘时奇支付了医药费、住院伙食费、护理费、住宿费等。现餐饮店倒闭对刘时奇也造成了损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在卷佐证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及陈述，本院经审理认定事实如下：原憧憬餐饮店系于2017年9月7日登记成立的个体工商户，经营者是刘时奇，后于2020年1月19日经中山市工商行政管理局核准注销登记。宋尤德于2019年7月3日入职原憧憬餐饮店从事点心熟笼岗，双方没有签订劳动合同，原憧憬餐饮店未为宋尤德参加社会保险。2019年7月12日16时30分左右，宋尤德在原憧憬餐饮店点心部工作时晕倒，事故发生后，宋尤德被送往中山市人民医院治疗，经医院诊断为：1.一氧化碳中毒；2.缺血缺氧性脑病；3.支气管憩室。宋尤德受伤后没有回原憧憬餐饮店上班。2019年9月29日，中山市人力资源和社会保障局作出5502938号认定工伤决定书，认定（或视同）宋尤德受到的事故伤害（或患职业病）为工伤。2019年12月2日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定宋尤德劳动功能障碍等级为玖级。2020年3月4日，中山市劳动能力鉴定委员会确认宋尤德的停工留薪期为2019年7月13日至2019年8月12日。另，宋尤德已支付劳动能力鉴定费320元。2020年1月2日，宋尤德以原憧憬餐饮店为被申请人向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。2020年1月21日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2020]496号仲裁决定书，认为中山市市*监督管理局出具的个体户机读档案登记资料中反映原憧憬餐饮店已依法注销，其主体资格已不存在，决定该案终止审理。宋尤德于2020年2月28日收到上述仲裁裁定书，后于2020年3月6日诉至本院。宋尤德主张其于2019年7月3日入职原憧憬餐饮店从事点心熟笼岗，点心部主管向其口头约定工资为每月4300元；2019年8月15日刘时奇称点心部换人了，向其发放了5544元工资，不清楚该工资的结算期间。刘时奇确认向宋尤德发放了工资，其按员工7人、每人每月4500元的标准给黄立琼负责发放，未正式营业前按照底薪4500元的80%计算，不清楚具体发放情况；不清楚宋尤德具体入职时间，但有的员工于2019年7月1日就已入职；员工入职后需要试工至少半个月，达到标准其才会聘用，因宋尤德试工尚未结束所以没有购买社保。刘时奇未就其上述陈述提供证据证实。宋尤德提交出院诊断证明书拟证实其于事故发生后被送往中山市人民医院住院治疗至2019年8月2日，住院13天（从2019年7月13日至2019年8月2日），出院医嘱：全休1个月（2019年8月2日至2019年9月2日）。提交病历、医疗费发票、高压氧治疗证拟证实其于2019年8月12日、8月13日、9月16日分别在广东医科大学附属医院神经内科门诊治疗，发票显示医疗费共计2268.2元；2019年7月13日、12月19日、12月25日分别在中山市人民医院门诊治疗，发票显示医疗费共计1264.9元，以上共计3533.1元。刘时奇确认宋尤德从2019年7月13日至2019年8月2日住院，但对宋尤德出院后的治疗过程不清楚。对于宋尤德各项诉求及计算依据，刘时奇称工资标准应按每人每月4500元计算，原憧憬餐饮店未正式营业前按照4500元的80%计算；其在医院承担了聘请护工的费用，已按每天150元的标准计付了12天，其余没有聘请护工时间由黄立琼和点心部人员对宋尤德进行护理。刘时奇为此提交了“发条”一份，内容为“今付护工费14号-25号（12天）一天230元，总共2760元”落款“2019年7月25日周素华”。宋尤德确认住院时有人护理，宋尤德本人无支付过护工费，但宋尤德认为刘时奇提交“发条”所列款项并非宋尤德收取，称不清楚刘时奇所支付的护工费，且2019年7月25日之后无护工护理。刘时奇称共为宋尤德垫付了30000多元住院费用，并于庭后提交手机及微信转账记录，显示其于2019年7月14日微信转账5000元给“憧憬茶餐厅黄师傅”、2019年7月25日手机银行向中山市人民医院消费支出10000元、2019年8月2日手机银行向中山市人民医院消费支出1300元，微信聊天截图显示向“黄立琼”转账2019年7月13日2000元、5000元、7月14日1000元、向“宋尤德妻子”转账2019年7月21日1000元、7月24日生活费1000元。宋尤德确认收到刘时奇支付给其妻子的2000元，但该款为生活费用，已用于宋尤德住院期间的伙食支出，宋尤德因此无另行主张住院伙食补助费；确认刘时奇向医院支付的费用11300元的真实性，但宋尤德出院时结算住院费用为19307元，两者数额不相符。宋尤德对刘时奇转账给黄立琼的款项不予确认，当时十多人集体中毒，不能确认该款用于宋尤德。刘时奇主张其已将点心部承包给黄立琼，但未提供证据证实，刘时奇确认其在原憧憬餐饮店中负责提供场所和采购。宋尤德称刘时奇负责购买、调试设备等，是原憧憬餐饮店的实际经营者。另，刘时奇称不清楚宋尤德工伤、工伤等级的认定过程，但称其并无对中山市人力资源和社会保障局、中山市劳动能力鉴定委员会作出的相关认定提起异议或复查申请。本院认为，一、关于责任承担主体问题。宋尤德主张原憧憬餐饮店未为宋尤德购买社会保险，刘时奇作为原憧憬餐饮店的经营者应承担工伤保险待遇的赔付责任。刘时奇辩称已将点心部承包给他人。经查，原憧憬餐饮店的登记经营者为刘时奇，刘时奇也确认其负责为原憧憬餐饮店提供场地、购置及调试设备、发放工资、确定营业时间等，对其所提将点心部承包给他人并未提供证据证实，应承担举证不能的责任，故本院对刘时奇上述辩称不予采信。本院认为，依照《工伤保险条例》第六十二条规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”刘时奇作为原憧憬餐饮店的经营者，应承担工伤保险待遇的赔付责任。二、关于宋尤德的入职时间及工作岗位。刘时奇未就此提交任何依据，但确认宋尤德于2019年7月初入职，故本院采信宋尤德的主张，认定宋尤德于2019年7月3日入职原憧憬餐饮店从事点心熟笼岗。双方还确认，宋尤德2019年7月12日受伤后没有回原憧憬餐饮店上班。三、关于各项目计算问题。刘时奇未提交宋尤德在职期间的工资支付台账，但称应按每月4500元的实际工资标准计算各项工伤保险待遇，宋尤德则主张每月工资为4300元，因该工资水平低于广东省上年度职工月平均工资的百分之六十（7486×60%=4491.6元），应以7486×60%计算各项工伤保险待遇。本院认为，刘时奇所提工资标准高于宋尤德主张数额，系刘时奇自认对其不利事实，故本院认定宋尤德受伤前每月平均工资为4500元并以此标准核算宋尤德的工伤保险待遇。宋尤德因工受伤且达九级伤残，刘时奇未为宋尤德参加社会保险，依照《广东省工伤保险条例（2019年修订）》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十五条的规定，刘时奇应支付宋尤德停工留薪期工资4500元（4500元/月×1个月）、一次性伤残补助金40500元（4500元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金9000元（4500元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36000元（4500元/月×8个月）、及劳动能力鉴定费320元。对于宋尤德主张的医疗费3533.1元，宋尤德提交经刘时奇确认真实性的医疗费发票、病历、治疗证等能证实上述医疗费系宋尤德因治疗本案工伤而支出，刘时奇应予赔付。以上各项共计93853.1元。鉴于刘时奇称已支付工资4500元，宋尤德确认已收取刘时奇支付的5544元工资，但不清楚结算周期，后又称不清楚该款用途，本院认为上述5544元扣减宋尤德已出勤天数的工资后，余款应作为刘时奇已支付的工伤保险待遇予以抵扣。据上列已查明的事实，宋尤德2019年7月3日至7月12日实际出勤，已出勤天数的工资为1451.6元（4500元/月÷31天/月×10天），余款4092.4元（5544元-1451.6元）应作为刘时奇已支付的工伤保险待遇予以抵扣，即刘时奇还应支付宋尤德89760.7元（93853.1元-4092.4元）。至于宋尤德主张刘时奇赔付其护理费3443.4元的意见，刘时奇不予确认并称已为宋尤德住院期间聘请护工或交由点心部员工护理。经查，宋尤德本人确认住院期间有护工照顾且其本人没有支付过护工费用，医疗诊断证明并无医嘱宋尤德住院或出院全休期间需人护理，也没有证据证实宋尤德在停工留薪期间生活不能自理而需人护理，故宋尤德该项主张缺乏依据，本院不予支持。对刘时奇所称共垫付宋尤德住院费用30000多元的意见，宋尤德不予确认，但确认刘时奇为宋尤德垫付了住院费用共19707.3元。经查，刘时奇提交的转账记录显示其曾向医院消费支出11300元、向黄立琼转账数千元、向宋尤德妻子转账共2000元，宋尤德确认向医院消费支出的真实性但认为与出院结算数额不相符，确认收到刘时奇支付的2000元生活费且已用于住院期间伙食支出，因此并未另行主张住院伙食补助费，但不确认刘时奇向黄立琼转账的数千元用于宋尤德一人，故刘时奇该点主张理据不足，本院不予采信。另，对刘时奇所提宋尤德以社保卡就医并已报销其中部分医疗费用的意见，并无举证证实，本院不予采信。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《广东省工伤保险条例（2019年修订）》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告刘时奇于本判决生效之日支付原告宋尤德工伤保险待遇89760.7元（包含医疗费3533.1元、停工留薪期工资4500元、一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金36000元、劳动能力鉴定费320元扣除刘时奇已付的工伤保险待遇4092.4元）；二、驳回原告宋尤德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计受为5元，由被告刘时奇负担（该款原告宋尤德已预交，其同意由被告刘时奇直接向其支付，被告刘时奇应于本判决履行期限内迳付5元给原告宋尤德，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 司 薇二〇二〇年四月二十九日书记员 陈莹颖