山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终335号 上诉人（一审原告）：临沂市万福典当有限责任公司，住所地临沂市兰山区银雀山路171号，统一社会信用代码91371300798671355N。 法定代表人：段友义，经理。 委托诉讼代理人：吕辉，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：盖龙刚，山东上和律师事务所律师，执业证号：13713201310681930。 被上诉人（一审被告）：邹城万德置业有限公司，住所地山东省济宁市邹城市崇义路548号，统一社会信用代码91370883328434371N。 法定代表人：周友传，董事长。 委托诉讼代理人：张建廷，山东正之源律师事务所律师，执业证号：13713199910934399。 委托诉讼代理人：张兆伟，山东正之源律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：韩星，女，1986年2月27日出生，汉族，初中毕业，住杭州市萧山区。 被上诉人（一审被告）：倪凯飞，男，1984年8月5日出生，汉族，初中毕业，住杭州市萧山区。 被上诉人（一审被告）：燕太高，男，1975年6月25日出生，汉族，初中毕业，自由职业，住临沂市兰山区。 被上诉人（一审被告）：韩健，男，1988年2月4日出生，汉族，初中毕业，住杭州市萧山区。 被上诉人（一审被告）：韩志妙，男，1961年10月1日出生，汉族，初中毕业，住杭州市萧山区。 被上诉人（一审被告）：山东万德置业有限公司，住所地山东省临沂市沂水县沂蒙国际财富中心6-501室，统一社会信用代码9137132305238662XG。 法定代表人：孙来泉，董事长。 被上诉人（一审被告）：临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司，住所地沂水县万德广场A-402室，统一社会信用代码91371323312722416M。 法定代表人：孙来泉。 上诉人临沂市万福典当有限责任公司因与被上诉人邹城万德置业有限公司、韩星、倪凯飞、燕太高、韩健、韩志妙、山东万德置业有限公司、临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初4273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 临沂市万福典当有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、邹城万德置业有限公司应承担连带清偿责任。1.我方与邹城万德置业有限公司借款期间的法定代表人韩志妙通话录音中，韩志妙认可，借款时加盖的公章为邹城公司的备用章，也是公司的常用章，为真实有效的章。韩志妙作为邹城万德置业有限公司的法定代表人，其加盖的法人章为自己的常用章，公司行为是真实有效的担保行为，应承担连带清偿责任。2.法定代表人以法人名义从事的行为应当由法人承担责任，借据上邹城万德置业有限公司的公章为其法定代表人加盖，无论该公章是否备案，邹城万德置业有限公司都应承担加盖公章的法律责任，我方对公司印章是否备案没有审查义务。3.公司法定代表人越权担保，公司对外应对善意第三人承担民事责任。二、即使担保无效，依法应当按照过错承担责任。合同无效是由邹城万德置业有限公司没有履行内部程序，应当对我方损失承担赔偿责任。三、被上诉人应承担本案公正送达费用、诉讼保全保险费用。 被上诉人邹城万德置业有限公司辩称，同一审答辩意见。 被上诉人燕太高答辩称，没有意见。 其他被上诉人经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，未发表意见。 临沂市万福典当有限责任公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令或调解被告偿还原告借款600万元及利息；2.诉讼费、保全费等费用由被告承担。临沂市万福典当有限责任公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令或调解被告偿还原告借款600万元及利息；2.诉讼费、保全费等费用由被告承担。 邹城万德辩称：答辩人从没有为原告借款提供担保，且借款协议中的“邹城万德置业有限公司”公章系他人私刻。因此答辩人不应承担担保责任，请法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。另，借贷主体不一致，该借贷关系不存在，因为借款人是韩星，但原告将款项交付给了山东万德公司，因此原告的出借义务未履行。山东万德辩称：认可借款事实，我方已经偿还了本息共计281万元。其余六被告均未作答辩。 一审法院经审理查明：韩星、倪凯飞以偿还银行贷款为由，向临沂市万福典当有限责任公司借款600万元并出具《借据》，双方约定月息为2.5%，借款期限自2017年1月19日至2017年7月17日止，临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司、山东万德置业有限公司、韩志妙、韩健、燕太高为该借款提供担保。万福典当于2017年1月22日通过其员工段志永的账户将570万元转入山东万德账户。借款到期后，韩星、倪凯飞未履行还款义务，山东万德于2017年1月19日至2017年7月20日偿付了借款利息共56万元，其他担保人亦未履行担保义务。至2019年10月21日，经万福典当与山东万德对账，确定尚有本金570万元未偿还。 一审法院认为，韩星、倪凯飞向万福典当借款并出具借据，时尚莱迪、山东万德、韩志妙、韩健、燕太高为该笔借款提供担保并在借据上盖章或签名，系各方真实意思表示且不违反相关法律的强制性规定，系有效合同，一审法院予以确认。借款合同签订后，双方均应按约定履行合同义务，万福典当履行了交付出借款项的义务，但实际出借数额为570万元；韩星、倪凯飞在取得借款后应当按照约定履行偿还570万元本金及利息的义务，现其未能按约偿还，属违约行为，应当承担支付偿还本金及利息的违约责任。时尚莱迪、山东万德、韩志妙、韩健、燕太高为该笔借款提供担保，且与万福典当对保证方式没有约定，应当按照连带责任保证承担保证责任。邹城万德加盖的印章并非其公司在相关部门备案的公章、其法定代表人韩志妙的印章亦非备案公章，假使该印章系邹城万德的备用公章，在万福典当未提交证据证明该担保行为已经邹城万德董事会或者股东会、股东大会决议的情况下，邹城万德在该借据担保人处盖章的行为无效。当事人约定的借期内利率为月利率2.5%即年利率30%，2017年1月19日至2017年7月20日山东万德已按照约定的月利率2.5%偿还的利息，一审法院予以确认，未偿还部分不得超过年利率24%，故应自其最后还款之日的次日即2017年7月21日起计算利息。韩星、倪凯飞、时尚莱迪、韩志妙、韩健、燕太高经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定。综上，判决如下：一、被告韩星、倪凯飞于本判决生效后十日内一次性向原告临沂市万福典当有限责任公司偿付欠款本金570万元及逾期利息（逾期利息以570万元为基数，自2017年7月21日起支付至实际清偿之日止，以年利率24%计算）；二、被告韩星、倪凯飞于本判决生效后十日内一次性向原告临沂市万福典当有限责任公司支付因本案诉讼产生的保全申请费5,000元；三、被告临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司、山东万德置业有限公司、韩志妙、韩健、燕太高对上述第一、二项承担连带清偿责任；四、被告临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司、山东万德置业有限公司、韩志妙、韩健、燕太高在承担连带赔偿责任后，有权向被告韩星、倪凯飞追偿；五、驳回原告临沂市万福典当有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26,900元，由被告韩星、倪凯飞、临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司、山东万德置业有限公司、韩志妙、韩健、燕太高负担。 本院二审查明的事实和一审查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是：韩志妙的行为是个人行为还是代表邹城万德置业有限公司的行为、临沂市万福典当有限责任公司和邹城万德置业有限公司之间的担保合同效力及责任承担问题。 一、关于韩志妙的行为是个人行为还是代表邹城万德置业有限公司的行为的问题。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定,“法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。”法定代表人是公司的法定机关，法定代表人以法人名义对外从事民事活动的职务行为,其法律后果由法人承担,这是对法定代表人代表行为的基本规定。法定代表人的代表权限来源于法律的明确规定，法定代表人对外从事的行为，即便是越权行为，也是公司对外从事的行为，本质上属于履职行为。本案中,签订合同时，韩志妙系邹城万德置业有限公司的法定代表人，韩志妙以邹城万德置业有限公司的名义在合同上加盖个人私章及邹城万德置业有限公司公章的行为，表明其是以邹城万德置业有限公司的名义签订合同，虽然韩志妙私章及邹城万德置业有限公司公章和备案的不一致，但并不能改变签订合同时韩志妙系邹城万德置业有限公司法定代表人、有权代表邹城万德置业有限公司的事实，故本案中，韩志妙的行为是代表邹城万德置业有限公司的行为。 二、关于临沂市万福典当有限责任公司和邹城万德置业有限公司之间的担保合同效力问题，这涉及两个问题：韩志妙的行为是否是越权代表，以及临沂市万福典当有限责任公司是否是善意。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”《中华人民共和国合同法》第五十条规定,“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”《中华人民共和国公司法》第十六条对法定代表人的代表权进行了限制，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。越权代表的情况下，债权人是善意的，担保合同有效，反之，担保合同无效。善意，是指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议或董事会决议进行了审查。本案中，韩志妙未经邹城万德置业有限公司决议程序对外提供担保，构成越权代表，临沂市万福典当有限责任公司未依法对股东（大）会决议或董事会决议进行审查，不构成善意，故临沂市万福典当有限责任公司和邹城万德置业有限公司之间的担保合同无效。 三、担保合同无效后的责任承担问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十二条第二款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中，邹城万德置业有限公司对其法定代表人对外担保的行为未尽到管理职责，对担保合同的无效亦存在过错，临沂市万福典当有限责任公司未依法对股东（大）会决议或董事会决议进行审查，存在过错，邹城万德置业有限公司承担债务人不能清偿部分的二分之一。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律部分不当，依法予以纠正。上诉人临沂市万福典当有限责任公司的上诉请求部分成立，依法予以支持，上诉人临沂市万福典当有限责任公司的其他上诉请求没有事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初4273号民事判决； 二、邹城万德置业有限公司对（2019）鲁1302民初4273号民事判决第一项中韩星、倪凯飞不能清偿部分向临沂市万福典当有限责任公司承担二分之一的赔偿责任；邹城万德置业有限公司承担赔偿责任后，有权向韩星、倪凯飞追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费26,900元，由被告韩星、倪凯飞、临沂万德时尚莱迪物业服务有限公司、山东万德置业有限公司、韩志妙、韩健、燕太高、邹城万德置业有限公司负担。二审案件受理费，由53,800元，由上诉人临沂市万福典当有限责任公司负担26,900元，由邹城万德置业有限公司负担26,900元。 本判决为终审判决。 审判长 金 文 审判员 胡 才 审判员 王晓艳 二〇二〇年四月七日 书记员 白 华