湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初438号原告：谢交飞，男，1949年4月29日出生，汉族，户籍地湖南省祁阳县，现住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：易靖，湖南博大律师事务所律师。被告：祁阳县小食侯湘餐厅，住所地湖南省永州市祁阳县长虹街道办事处平安街与复兴路转角处。经营者：毛皱。委托诉讼代理人（特别授权）：雷举，湖南省祁阳县法律援助中心律师。原告谢交飞与被告祁阳县小食侯湘餐厅提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢交飞及其委托诉讼代理人易靖，被告祁阳县小食侯湘餐厅的委托诉讼代理人雷举均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢交飞向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告损失119988元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由，被告系个体工商户。2019年9月28日原告被被告雇请为其从事屠宰鸡、鸭及杀鱼工作，月工资为3000元。原告于2019年10月9日早晨8时20分许在换鞋准备屠宰鸡、鸭时，不慎跌入未装好的电梯槽里，造成原告左桡骨粉碎性骨折及左股骨颈骨折，原告受伤后入住祁阳县中医院，用去医药费64485.99元，其伤势经永州市中泰司法鉴定所鉴定已构成九级伤残。原告在住院治疗期间被告支付10000元医药费后，拒不支付医药费，遂起诉。祁阳县小食侯湘餐厅辩称，一、原告受伤是事实，但原告受伤是在食堂偷走菜刀，走至没有装电梯的楼梯间，不慎掉下所致，事实上与被告没有关联，且原告受伤后被告将其及时送入医院治疗，并垫付医疗费10000元；二、原告受雇在被告处从事简易劳务是事实，但原告是在进行违法活动时受伤，不是在店内从事作业中，被告不应承担责任；三、原告居住在农村，残疾赔偿金应按农业人口计算，原告已年满70岁，不应计算误工费，陪护费也计算过高。原、被告双方为支持自己的诉辩主张，均向本院提交了证据。对双方当事人没有异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据本院认定如下：对原告提供的证据1、司法鉴定意见书，被告对该鉴定结论没有异议，故本院予以采信；2、祁阳县长虹街道办出具的证明，符合客观真真实性，本院予以采信；对被告提供的证据4、房屋租赁合同，与本案无关联，故本院不予采信；5、视频资料，原告从事杀鱼工作，去厨房拿菜刀是杀鱼需要，且在原告拿菜刀时已有其他工作人员在厨房，故对其证明目的本院不予采信；6、证人唐某的证言，缺乏证明力，本院不予采信。根据采信的证据，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：2019年9月原告受被告雇请在厨房从事杀鱼工作，月工资3200元，包三餐，8时30分点名上班。2019年10月9日8时20分许，原告从厨房拿起菜刀及雨鞋准备去杀鱼，走至未装好的电梯旁时，不慎跌入电梯槽里，致使原告跌伤。原告伤后被送至祁阳县中医医院住院治疗21天，花医疗费64485.99元，其中被告垫付10000元。2020年1月13日，永州市中泰司法鉴定所作出永中司鉴所［2020］临鉴字第16号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告左桡骨远端粉碎性骨折、左股骨颈骨折，已行人工全髋关节置换术已分别构成轻伤一级；左股骨颈骨折，已行人工全髋关节置换术已构成九级伤残；伤后已用医疗费及鉴定费至2020年1月13日止，请按实际费用正规发票予以认可；伤后休息治疗1年，1人陪护5个月，营养期6个月；另增加康复费7000元。另查明，原告谢交飞自2005年起一直居住在其儿子谢保华家即祁阳县。本院认为，原告谢交飞受被告祁阳县小食侯湘餐厅雇佣从事杀鱼工作，原、被告之间形成了雇佣关系，原告在此过程中受伤，被告作为雇主应承担赔偿责任。原告谢交飞系完全民事行为能力人，上班多日，应知晓电梯未装好，存在安全隐患，却未尽合理范围内的注意义务，致自己跌伤，应自行承担40%的责任。被告辩解，原告是在偷藏菜刀过程中受伤，经查，原告杀鱼工具就是菜刀，原告从厨房拿菜刀时已有其工作人员在上班，原告偷藏菜刀不符合常理，同时被告亦未提供充分证据证明原告偷藏菜刀，故本院对此辩解不予采纳。原告谢交飞的损失为：1、医疗费64485.99元；2、误工费，因原告在被告处工作，有固定收入，原告主张按每月3000元计算，本院予以支持，计算至定残日前一天为9400元（36000÷360×94）；3、护理费25511.2元（61227÷12×5）；4、营养费5400元（180×30）；5、康复费7000元；6、交通费酌定为1200元；7、住院伙食补助费，原告主张按50元每天计算，故为1050元（21×50）；8、伤残赔偿金，因原告自2005年一直在祁阳县城居住生活，应按城镇标准计算为73396元（36698×10×20%）；9、鉴定费1803.5元，合计189246.69元。原告上述损失，被告应赔偿113548元（189246.69×60%），品除被告已垫付的10000元，被告应给付原告103548元。综上所述，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定判决如下：被告祁阳县小食侯湘餐厅在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告谢交飞损失103548元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2700元，减半收取1350元，由原告谢交飞负担65元，被告祁阳县小食侯湘餐厅负担1285元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  罗菊香二〇二〇年四月三日书记员  张 丹附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院、受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。