河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫16民终439号上诉人（原审原告）：张桂红，女，1987年5月7日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：赵冰，河南华融律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文有，河南华融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南诚硕置业有限公司。住所地：太康县安康路水岸名家17号楼1单元801室。统一社会信用代码：914101000508717602。法定代表人：马海龙，系公司经理。委托诉讼代理人：刘伟，河南阳夏律师事务所律师。上诉人张桂红因与被上诉人河南诚硕置业有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2019）豫1627民初6342号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张桂红及其委托诉讼代理人赵冰，被上诉人河南诚硕置业有限公司的法定代表人马海龙及其委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张桂红上诉请求：一、请求二审法院依法予以改判支持张桂红要求的月费30万元、支出8976元及奖金5000元。二、本案一、二审诉讼费全部由河南诚硕置业有限公司承担。事实和理由：一、对于一审法院第一项判决河南诚硕置业有限公司应当支付281936元的款项张桂红不持异议。二、一审法院未支持张桂红自2018年12月至2019年9月期间共计10个月的月费30万元，系审理事实不清。2018年12月份的月费3万元，有明确的合同约定，在双方签订的《太康县银色港湾项目内部代理合同》第四条明确约定：另外甲方每月需支付乙方月费为30000元，第二条：合作期限自2018年1月1日至2018年12月31日止，因此2018年12月份的月费3万元是双方均认可的，一审属于漏判，二审应当依法支持。2019年1月至9月的月费虽然双方未续签合同，但是张桂红及其卖房团队一直在为河南诚硕置业有限公司服务，双方已经口头上对每个月支付3万元的月费进行默认，并达成一致意见。一审法院支持了2018年10月至2019年10月期间张桂红代售房屋的提成249636元，而不支持2019年的月费，明显与常理不符，张桂红手下团队有赵威锋、沈腾飞、沈改良、葛梦蕊、葛华斌、程小青等销售人员，有刘琨、李超等人负责房产销售策划设计，上述人员工资均是由张桂红垫付，自2018年12月份至2019年10月份，张桂红垫付员工工资133793元，奖金及预支款20000元，策划费用60000元，上述垫付的员工工资费用合计213793元，目前还下欠员工提成超过10万元，策划费用下欠10万元。然而经核算，2019年1月至9月期间的卖房提成才169591元，并且到现在河南诚硕置业有限公司还未发放，这对于张桂红来说明显是入不敷出的。张桂红与河南诚硕置业有限公司从2016年开始合作，该代理合同也签订了两次，最开始双方约定月费的初衷就是主要为了让张桂红来发放员工工资及策划设计等销售部的正常运行费用，而张桂红不可能在被明确告知3万元的月费不再发放还继续和河南诚硕置业有限公司合作，尽心尽力为其做策划、推广，并自己掏腰包为员工发放工资。综上，2019年虽未续签合同，但双方之间已经形成代售房屋的事实关系，依据案件事实应当支付2018年12月至2019年9月期间共计10个月的月费30万元。二、2018年10月份至2019年10月费销售部各项支出8976元及奖金5000元均是河南诚硕置业有限公司认可要支付给河南诚硕置业有限公司的，依法应当予以支持。各项支出8976元及奖金5000元，是河南诚硕置业有限公司在银色港湾项目的负责人赵建军明确认可的，是案件事实，依法应当予以支持。综上，请求贵院在查清事实的基础上，秉承公平公正的法律理念，依法支持张桂红的请求，将本案予以改判。河南诚硕置业有限公司辩称，原审认定事实清楚,适用法律正确,应当依法驳回上诉,维持原判。1、张桂红在上诉状中已明确的承认了对一审判决的内容不持异议,原话为“对于一审法院第一项判决被上诉应当支付281936元的款项张桂红不持异议”,因此,张桂红的本次上诉的理由不能成立。2、双方的书面合同已经于2018年12月31日到期,我们都会看到合同内容的不平等性(主要表现在:张桂红没有业绩时,河南诚硕置业有限公司每月还需要付给其30000元钱;有业绩时还需要按业绩提成),所以,河南诚硕置业有限公司不同意再与张桂红签订书面的协议,只是口头约定按照张桂红的业绩提成，提成比例为1%。3、张桂红是否给付其团队成员提成或者工资都与河南诚硕置业有限公司无关,因为双方口头约定的内容就包含了张桂红团队的费用,不管张桂红的团队是一人或者多人,都与河南诚硕置业有限公司无关,我们只按口头约定的内容履行。4、上诉状的第二项内容是张桂红的单方面的主张,并没有任何证据能够支持,对此不应当支持。5、河南诚硕置业有限公司保留张桂红给河南诚硕置业有限公司造成损害的要求赔偿权利。张桂红在履行义务过程中,滥用职权,比如:外流空白合同书被他人利用、收取的租赁保证金未退还等,给河南诚硕置业有限公司带来了一定的名誉和经济上的损害,对此,河南诚硕置业有限公司保留诉讼的权利,若构成犯罪,河南诚硕置业有限公司毫不犹豫的会控告。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。张桂红向一审法院起诉请求：1、依法判令河南诚硕置业有限公司支付张桂红月费（服务费）、租售提成等各项费用共计595912元；2、诉讼费由河南诚硕置业有限公司承担。一审法院认定事实：张桂红提交代理租售房屋明细及代理租售房屋合同文书114份，河南诚硕置业有限公司认为该租售合同有虚假部分，但河南诚硕置业有限公司并未在其承诺的期限内提供核实结果，故对张桂红提交代理租售房屋明细6页及代理租售房屋合同文书114份的真实性予以认定，对河南诚硕置业有限公司尚欠张桂红代租售提成金额327153元及租赁提成19783元的事实，予以认定。经审查张桂红、河南诚硕置业有限公司工作人员之间微信聊天内容及电话录音内容，张桂红、河南诚硕置业有限公司之间并未就2018年12月至2019年9月期间的月费300000元、2018年10月份至2019年10月份销售部各种支出8976元及售房奖金5000元达成一致意见。另查明，河南诚硕置业有限公司已经给付房屋销售提成的100000元。一审法院认为，张桂红、河南诚硕置业有限公司签订太康县银色老年公寓委托策划、代理租售合同书及银色港湾合同补充协议，合同期间为2016年8月1日至2018年12月31日，双方应当按照合同约定，履行自己的义务。河南诚硕置业有限公司应当按照约定支付剩余销售、租赁提成246936元。根据补充协议约定，张桂红要求河南诚硕置业有限公司给付2017年2月份至2017年12月份给予停工补贴35000元，因河南诚硕置业有限公司未能提供其他证据证明已支付完毕，故对原告该诉求，一审法院依法予以支持。张桂红要求河南诚硕置业有限公司给付2018年12月至2019年9月期间的月费300000元，对张桂红该诉求，因该诉求不在张桂红、河南诚硕置业有限公司双方合同约定的期间内，且张桂红也未能提供充分证据证明张桂红、河南诚硕置业有限公司双方合同到期后双方之间就关于月费300000元达成了一致意见，故对张桂红该诉求，一审法院依法不予支持。张桂红要求河南诚硕置业有限公司支付2018年10月份至2019年10月份销售部各种支出8976元及奖金5000元，张桂红未能提供合法有效证据证明其已实际支出该款，且也未能提供证据证实张桂红、河南诚硕置业有限公司之间达成就该费用由河南诚硕置业有限公司支付的一致意见，故对张桂红该诉求，一审法院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第三百九十六条，第四百零五条的规定判决：一、河南诚硕置业有限公司于本判决生效之日起五日内给付张桂红款281936元；二、驳回张桂红的其他诉讼请求。案件受理费9759元，由张桂红负担5360元，由河南诚硕置业有限公司承担4399元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张桂红为证明其主张，依法向法庭提交以下证据：一、2019年1月份-2019年9月份张桂红手下员工的签到表。证明:在2019年1月份-2019年9月份张桂红安排相应的工作人员为河南诚硕置业有限公司进行出售房屋,并对该项目的销售人员、策划等进行管理。二、2019年1月份-2019年9月份张桂红手下销售员工的工资表、张桂红在2019年1月份-2019年9月份的微信、支付宝转账记录。证明:在此期间员工的工资均是由张桂红进行垫付,销售人员的工资张桂红共计垫付了108106元。三、张桂红的建行交易明细、支付宝转款明细。证明:张桂红通过个人账户在2019年向负责策划的刘坤发放工资共计45000元、李超发放工资9600元,向策划人员发放工资54600元。四、销售人员赵威锋、策划人员刘琨的证人证言。证明:1、张桂红发放销售人员及策划人员员工的工资的真实性;2、在张桂红所做的行业里,收取月费是正常行规。上述证据一、二、三、四均证明了双方在2019年虽未续签书面的代理合同，但是张桂红一直都在履行合同的主要内容,且河南诚硕置业有限公司是予以认可的,双方的委托代理关系是依据前两份委托代理合同(2016.8.1-2017.10.31、2018.1.1-2018.12.31)的内容继续存续的。五、展示中心活动礼品及日常需报销的票据。证明:为了更好的配合销售,张桂红用于项目的支出应由河南诚硕置业有限公司承担。被上诉人河南诚硕置业有限公司对以上证据进行了质证，认为：对第一组证据，与本案无关，因为是双方之间的合同，与他人无关，该组证据也没有诚硕置业公司方的认可或签章加以印证，所以对该组证据的真实性持有异议。对第二三组证据，张桂红所聘请员工的工资应当由其承担，与诚硕置业无关，并且也无其他证据印证转账的给付是张桂红或其员工在为诚硕置业服务期间所产生。对第五组证据，该组票据均是非正规票据，并且没有诚硕置业方任何人签字确认，所以不能作为证据使用，还有好多单据当中是没有时间的。上诉人张桂红为证明其主张，依法向法庭申请证人出庭作证，被上诉人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、关于张桂红主张的自2018年12月至2019年9月期间的月费30万元问题。1、张桂红与河南诚硕置业有限公司签订的《太康县银色港湾项目内部代理合同》约定合作期限为2018年1月1日至2018年12月31日止，张桂红依据该合同主张2018年12月份的月费3万元，河南诚硕置业有限公司在二审中未能按照法庭指定的期限举证证明其已经支付上述2018年12月份的月费3万元，应当承担举证不能的后果，故张桂红依据该合同主张的2018年12月份的月费3万元，应予以支持，一审未支持张桂红依据合同主张2018年12月份的月费3万元不当，本院予以纠正。2、关于张桂红主张的2019年1月至2019年9月的月费。张桂红与河南诚硕置业有限公司签订的《太康县银色港湾项目内部代理合同》约定合作期间为2018年1月1日至2018年12月31日止，张桂红主张的2019年1月至2019年9月的月费，并未在其与河南诚硕置业有限公司签订的合同中约定，且河南诚硕置业有限公司对此亦不予认可，故张桂红提交的现有证据不能证明该主张，本院不予支持。二、关于张桂红主张的2018年10月份至2019年10月份各项支出8976元及奖金5000元的问题。张桂红未能提供证据证明张桂红与河南诚硕置业有限公司之间就上述费用达成由河南诚硕置业有限公司支付的一致意见，故对张桂红该诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省太康县人民法院（2019）豫1627民初6342号民事判决；二、河南诚硕置业有限公司于本判决生效之日起五日内给付张桂红款311936元；三、驳回张桂红的其他诉讼请求。一审案件受理费9759元，由张桂红负担5360元，由河南诚硕置业有限公司负担4399元。二审案件受理费6010元，由上诉人张桂红负担5460元，由河南诚硕置业有限公司负担550元。本判决为终审判决。审判长  李俊华审判员  何 山审判员  许向朋二〇二〇年四月二十六日法官助理党瑞云书记员刘婷婷