山东省莱西市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0285民初3103号 原告：梁克臣，男，1967年4月2日出生，汉族，莱西市人，住莱西市。 委托诉讼代理人：王春胜，山东嘉悦律师事务所律师。 被告：青岛莱西市义兴建筑工程有限公司，住所地莱西市青岛路50号。 法定代表人：赵炳建，董事长。 委托诉讼代理人：张兆辉，莱西市法律援助中心律师。 被告：青岛荷斯坦奶牛养殖有限公司，住所地莱西市望城街道曲家屯村。 法定代表人：高培雪，执行董事。 委托诉讼代理人：李日环、孙俊杰，山东旗云律师事务所律师。 第三人：刘玉军，男，1975年6月9日出生，汉族，莱西市人，住莱西市。 委托诉讼代理人：张兆辉，莱西市法律援助中心律师。 原告梁克臣与被告青岛莱西市义兴建筑工程有限公司（以下简称义兴建筑公司）、青岛荷斯坦奶牛养殖有限公司（以下简称荷斯坦养殖公司），第三人刘玉军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁克臣委托诉讼代理人王春胜、被告义兴建筑公司委托诉讼代理人张兆辉、荷斯坦养殖公司委托诉讼代理人李日环、第三人刘玉军及其委托诉讼代理人张兆辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁克臣向本院提出诉讼请求：1.要求义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司支付工程款60万元；2.诉讼费用由义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司承担。事实与理由：2017年5月15日，刘玉军以青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司名义与梁克臣签订挤奶厅建设总承包合同书，约定将其承揽的荷斯坦养殖公司挤奶厅厂房及内部附属设施建筑总承包项目工程转包给梁克臣完成，合同造价210万元，双方就工程施工范围、质量标准、工程进度款的支付等事项明确约定。合同签订后，梁克臣依约施工，完成了挤奶厅基础工程、挤奶厅二楼的支拆工程、钢结构工程中的立柱安装工程及檩条安装工程，后荷斯坦养殖公司以梁克臣拖延工期为由终止合同，荷斯坦养殖公司通过刘玉军支付第一笔工程款20万元外，未再按照合同约定支付工程进度款，梁克臣多次要求刘玉军对账并要求义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司支付工程款60万元，但被义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司及刘玉军以各种理由拖延。 义兴建筑公司辩称及刘玉军陈述，1、2017年5月15日，刘玉军将其承揽的荷斯坦养殖公司挤奶厅建设工程转包给梁克臣，刘玉军和荷斯坦养殖公司分别向梁克臣支付了20万元和10万元的工程款，梁克臣在施工中将地面上建筑图纸规定的钢结构工程做成了混凝土工程，进行了小部分错误建设后，拒不按照图纸设计进行修复，形成根本违约，依法应承担法律责任；2、梁克臣进行了小部分施工后，因工程修复可能产生较大经济损失而未继续施工，不履行合同主要义务，经多次催告，梁克臣直到合同期满也不施工。荷斯坦养殖公司与义兴建筑公司解除了原承包合同，另行组织公司进行施工，部分工程要刘玉军出资建设且不负担工程款，并于2018年1月31日扣除了以前应付给刘玉军的工程款117470.02元。要求驳回梁克臣的起诉。 荷斯坦养殖公司辩称，荷斯坦养殖公司与梁克臣间不存在建设工程施工合同关系，也不存在承揽合同关系；荷斯坦养殖公司对涉案工程转包不知情，不认可；荷斯坦养殖公司与青岛市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司间工程款已结算完毕，要求驳回梁克臣对荷斯坦养殖公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年5月15日，荷斯坦养殖公司与青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司签订挤奶厅建设总承包合同书，约定荷斯坦养殖公司将其位于莱西市望城街道曲家屯村西的荷斯坦养殖公司挤奶厅厂房及内部附属设施建筑总承包项目发包给青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司承建，总工期90天；全部材料需达到合格要求，特别是钢结构部分须提供合格证书，施工质量达到国家标准，工程按图纸要求施工，同时提供各项材料报告，工程总造价220万元。合同签订日，支付20万元，挤奶厅主体钢结构焊接完成再付20万元，待工程完工后经检查合格30日支付20万元，2018年1月1日支付50万元，剩余110万元于2018年10月1日前全部付清……。当日，刘玉军又与梁克臣签订“挤奶厅建设总承包合同书”，合同书上载明：发包方青岛荷斯坦奶牛养殖有限公司（甲方），承包方莱西市封家泊建筑公司（乙方）。甲乙双方约定将位于莱西市望城街道曲家屯村西的青岛荷斯坦养殖公司挤奶厅厂房及内部附属设施建筑总承包项目发包给乙方施工建设，总工期90天；全部材料需达到合格要求，特别是钢结构部分须提供合格证书，施工质量达到国家标准，工程按图纸要求施工，同时提供各项材料报告，工程造价210万元。合同签订日，支付20万元，挤奶厅主体钢结构焊接完成再付20万元，待工程完工后支付20万元，钢结构完后三十日支付50万元，剩余100万元于2018年10月1日全部付清……。刘玉军在甲方处签名并捺印，梁克臣在乙方处签名并捺印。合同签订后，梁克臣组织相关人员开始施工建设，施工过程中梁克臣应荷斯坦养殖公司要求增加建设挤奶厅转盘工程，双方约定工程价款10万元。之后，因实际施工是否与图纸相符梁克臣与发包方发生争议，中途停止施工。梁克臣施工建设完成的工程中还包含按混凝土结构施工的夹层柱、四根混凝土柱（含柱基础、垫层）、基础梁、夹层一层顶梁及板的模板安装、楼梯的模板安装，转盘处预埋DN110PVC两处水管。2017年5月26日至8月2日，荷斯坦养殖公司通过银行转账分别支付刘玉军该工程价款22万元、支付梁克臣挤奶厅转盘工程款10万元。2017年5月27日之后，刘玉军通过银行转账支付梁克臣该工程价款20万元。2017年8月15日，荷斯坦养殖公司与青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司签订解除合同协议书，双方就解除挤奶厅建设总承包合同达成一致，之后，荷斯坦养殖公司将该涉案工程在梁克臣施工的基础上发包给其他公司继续施工建设，该工程已经施工完成并交付荷斯坦养殖公司使用。 同时查明，2012年11月15日，义兴建筑公司成立了青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司，负责人刘玉军，并在行政管理部门进行了登记。2018年5月31日，经莱西市市场监督管理局核准，义兴建筑公司将青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司注销。 还查明，2016年9月16日，青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司将其承包的荷斯坦养殖公司牛场仓库工程转包给梁克臣，该分公司负责人刘玉军为具体经办人，该工程由梁克臣施工建设完毕。刘玉军以通过个人银行账户转账或支付现金形式支付过梁克臣工程款。梁克臣因该工程的工程款支付与义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司、刘玉军发生纠纷，并因该纠纷与本案同时分别将义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司、第三人刘玉军诉至本院，要求义兴建筑公司、荷斯坦养殖公司支付工程款44.8万元。 诉讼过程中，梁克臣向本院提出申请，要求对涉案工程造价进行鉴定，我院对外委托中恒信工程造价咨询有限公司对梁克臣所托事项进行鉴定。2020年3月17日，中恒信工程造价咨询有限公司为本院出具鉴定意见： 1、荷斯坦与义兴建筑签订合同的签约总价款（以下简称签约价）为230万元（含原、被告认可的转盘增加10万元）；梁克臣与刘玉军签订合同的签约总价款为220万元（含原、被告认可的转盘增加10万元）。 2、本次鉴定根据项目所在地同时期适用的计价依据和计价方法，对双方合同约定图纸范围内的工作内容进行计算总造价。 根据双方合同约定承包范围为“挤奶厅强电、弱电及水、穿线管、转盘下地暖管道的铺设”，双方当事人对“水、地暖管道、转盘下地暖管道的铺设”的范围表述不一致。原告表述承包范围不包括设计图纸中的消火栓系统、卫生洁具以及地暖管道。被告方表述承包范围以图纸为准以及地暖管道，约定在转盘外圈安装DN50镀锌钢管3道。 本次鉴定分别根据双方当事人的不同意见计算签约价与总造价比率，根据原告表述计算签约价为2980087.12元（以下简称图纸总造价），签约价与图纸总造价比率为77.18%；被告荷斯坦及刘玉军表述承包范围包括消火栓系统、卫生洁具的图纸设计的全部内容，以及包括地暖管道转盘外圈处安装DN50镀锌钢管3道。根据荷斯坦及刘玉军表述意见计算签约价为3062647.70元，签约价与图纸总造价比率为75.10%。 上述比率按荷斯坦与义兴建筑签订合同的签约总价款计算，若按梁克臣与刘玉军签订合同的签约总价款计算，对应比率应由77.18%和75.10%调整为73.82%和71.83%。 3、原告已施工的工程造价为592028.61元（不含鉴定说明中的争议部分，且未考虑比率）。 4、当事人双方有异议的部分在鉴定说明中分别作了说明。 同时，该鉴定意见书又对本次鉴定作了说明，在说明中载明，按混凝土结构施工完成的夹层柱、四根混凝土柱（含柱基础、垫层）、基础梁、夹层一层顶梁及板的模板安装工程造价合计为133370.43元；按照混凝土结构施工完成的楼梯模板工程造价为9960.76元；转盘处预埋DN110PVC两处水管工程造价为322.31元。上述造价均未考虑合同造价与图纸造价的比率。梁克臣支出鉴定费4万元。 本院认为，刘玉军系青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司的负责人，其曾以青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司的名义与梁克臣签订了荷斯坦养殖公司牛场仓库合同书，将该分公司承建的荷斯坦养殖公司牛场仓库建设工程转包给梁克臣，之后又通过个人银行账户多次转账支付梁克臣工程款。现刘玉军再次与梁克臣签订挤奶厅建设总承包合同书将青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司承建的荷斯坦养殖公司的挤奶厅建设工程转包给梁克臣，其签订合同的行为系职务行为，该合同的相对方应为青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司，刘玉军在该项目的行为产生的民事责任应由青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司承担。法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级订立的建设工程施工合同无效。梁克臣作为自然人对涉案工程不具有施工资质，青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司与梁克臣签订的关于挤奶厅建设施工合同应当认定为无效合同。合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，梁克臣已完成的工程在后续施工中被继续使用，且已作为整个工程的一部分被交付使用，应当视为该工程已经荷斯坦养殖公司验收合格，青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司应参照合同约定的价款就已完工的部分支付相应签约价款。中恒信工程造价咨询有限公司就涉案工程出具的鉴定意见书，程序合法，内容真实，能证明本案事实，对其鉴定意见及鉴定说明，本院予以采信。根据梁克臣施工建设完成并被荷斯坦养殖公司使用的工程量和中恒信工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见书可以确认梁克臣完成的工程总造价为735682.11元（592028.61元+133370.43元+9960.76元+322.31元）。综合梁克臣与青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司关于挤奶厅建设工程签订的合同及实际施工完成情况，以认定签订合同的签约总价款为220万元（含转盘增加10万元）、计算签约价为3062647.70元为宜。因而，梁克臣已完工工程的签约价款相对于双方约定的合同价款计算为528464.52元（2200000元/3062647.70元×735682.11元）。刘玉军已支付梁克臣工程款20万元，荷斯坦养殖公司已支付梁克臣转盘工程款10万元，青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司尚欠梁克臣工程款228464.52元未付。法律规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的责任由法人承担。青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司现已被注销，其产生的民事责任应当由义兴建筑公司承担。故梁克臣要求义兴建筑公司支付工程款228464.52元，符合法律规定，本院予以支持，梁克臣对义兴建筑公司其他过高的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。荷斯坦养殖公司与青岛莱西市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司就涉案工程签订的合同已经解除并结算，梁克臣要求荷斯坦养殖公司承担支付工程款的责任，无事实依据，本院不予支持。义兴建筑公司辩称及刘玉军陈述系刘玉军个人将涉案工程转包给梁克臣并要求驳回梁克臣起诉的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。荷斯坦养殖公司辩称与梁克臣间不存在建设工程施工合同关系、与青岛市义兴建筑工程有限公司封家泊分公司间工程款已结算的意见与事实相符，本院予以采信。 综上，义兴建筑公司应当付给梁克臣工程价款228464.52元。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、青岛莱西市义兴建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内付给梁克臣工程价款228464.52元； 二、驳回梁克臣的对青岛莱西市义兴建筑工程有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回梁克臣对青岛荷斯坦奶牛养殖有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9800元，鉴定费40000元，由青岛莱西市义兴建筑工程有限公司负担24727元，梁克臣负担25073元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  董贵毓 人民陪审员  宋伟山 人民陪审员  战洪玉 二〇二〇年四月九日 法官助理高娜 书记员姜玉