广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0127民初117号 原告：黄宗权，男，1963年9月6日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：胡大持，广西志明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓先云，广西志明律师事务所实习律师。 被告：孙新雨，男，1996年5月1日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：陈振吉，广西航洋律师事务所律师。 被告：华泰财产保险有限公司广西分公司，住所地南宁市良庆区凯旋路16号广西裕达集团南宁五象总部基地广东大厦二十九层2906号。统一社会信用代码：914500005819955518。 负责人：胡献中，总经理。 委托诉讼代理人：梁剑，公司员工。 原告黄宗权与被告孙新雨、华泰财产保险有限公司广西分公司（以下简称华泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡大持，被告孙新雨的委托诉讼代理人陈振吉到庭参加诉讼。被告华泰保险公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计227635.28元；2.判令被告华泰保险公司在交强险和商业三者险责任限额范围内优先赔偿，不足部分由被告孙新雨承担；3.本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年2月3日16时25分许，被告孙新雨驾驶车牌号为桂Ａ×××××的小型客车沿新平公路由新福方向往南乡方向行驶，原告驾驶车牌号为桂Ａ×××××的普通二轮摩托车搭载原告的妻子林某沿新平公路由南乡方向往新福方向行驶，至新平公路横县南乡镇山塘村路段时，因孙新雨驾车在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上遇相对方向来车时未减速靠右行驶并与其它车辆、行人保持必要的安全距离，导致双方车辆发生碰撞，致使原告及其妻子林某受伤，原告的手机损坏，两车不同程度损坏的交通事故。横县公安局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》认定孙新雨在本起事故中存在过错，承担全部责任。 原告当天进入横县人民医院检查并进行手术治疗，并于2019年2月11日再次进行手术，前后历经了58天的住院治疗。2019年4月2日出院时，原告的诊断结果为：左股骨头骨折、左髋关节脱位、全身多处软组织挫伤、脂溢性皮炎。在医生的建议下，原告出院后连续休息了4个月，其中需要一人陪护3个月。2019年8月19日，原告到广西正廉司法鉴定中心进行伤情鉴定，鉴定结果显示原告的伤残程度为9级。 此前被告已经赔付了原告的摩托车损失4000元、手机损失（赔了同样的手机）、精神损害赔偿金15000元、医疗费30800元，被告还应赔偿原告的各项损失共计230751.85元，各项损失包括医疗费2643.86元、误工费[（58+4×30）天+19天]×164.03元／天=32313.91元、护理费（3×30+58）天×131.96元／天=19530.08元、住院伙食补助费58天×100元／天=5800元、鉴定费700元、交通费1500元、伤残赔偿金42066元／年×20年×20%=168264元。 被告孙新雨为其驾驶的车牌号为桂Ａ×××××的小型客车在被告华泰保险公司投保了交强险和商业三者险，被告华泰保险公司应向原告优先承担赔偿责任。 被告孙新雨辩称，1.对原告主张由被告孙新雨负事故的全部责任没有异议。2.原告黄宗权的各项损失由法院依法认定。3.被告为原告垫付了医疗费20800元和门诊医疗费171元，共20971元。被告还于2019年2月12日向原告黄宗权赔偿了精神损失费15000元和车辆损失4000元，于2019年2月13日购买了原告因事故损坏的同款手机支出2199元，被告共计垫付了原告的各项损失42170元。4.被告于2018年5月27日在被告华泰保险公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险，保险期限为：2018年5月30日20时起至2019年5月30日20时止。本案事故发生于2019年2月3日在保险期限内，黄宗权的各项损失在保险的限额内，应由被告华泰保险公司赔偿。如果法院认定原告的精神损害抚慰金、车辆损失费、手机损失少于被告孙新雨实际支付的金额，多出的部分应相应抵扣原告的其他项赔偿款，被告垫付的42170元由保险公司支付给被告。 综上，请求法院依法认定原告的各项损失，并判决保险公司赔偿原告的各项损失，保险公司支付给被告垫付的42170元。 被告华泰保险公司书面辩称，1.本案涉事桂Ａ×××××号事故车在被告华泰保险公司投保有交强险和商业第三者险及不计免赔率险（限额50万元），事故发生在保险期间内。被告华泰保险公司因保险合同关系参与本次诉讼，没有侵权行为，没有过错，且根据交强险条款第十条第（四）款约定，被告华泰保险公司不承担诉讼费。 2.原告于2019年11月就本案赔偿项目及金额向人民法院提起诉讼，原定于2019年12月6日开庭审理本案，但是原告无故撤诉。现在原告又重新起诉，证据以及主张项目没有丝毫变动，只变更了户籍标准，原告很明显故意拖延审理及赔偿期限，等待赔偿计算标准变动后加重被告的赔偿，原告非法牟利的行为，损害了被告的合法权益。因此，本案情况特殊，不能适用民事诉讼审理有关计算标准的相关规定，原告应当承担拖延赔偿造成的不利后果，本案应当依据2019年12月6日前的赔偿标准进行审理，原告的伤残赔偿标准应该依据原告事故发生时的户籍性质进行认定。 3.被告华泰保险公司对原告主张的损失意见如下：（1）医疗费，原告医疗费总金额为33443.87元，其中孙新雨垫付30800元，被告华泰保险公司在交强险限额内垫付1万元，原系用于本案原告的住院治疗，但原告的妻子林某在（2020）桂0127民初119号案中对该费用主张扣减，二人为夫妻关系，且在同一起交通事故中受伤，因此，保险公司交强险在本案中的医疗费已满额赔付，对于保险公司垫付的费用如何分配，请人民法院依法核实认定。（2）误工费，原告主张误工期限过长，计算标准过高，保险公司不认可。原告出院记录列明住院58天，建议全休三个月，保险公司予以认可。其余两张疾病证明书均为手写证明，没有记录原告伤情治疗情况为何需要休息，也没有医生出庭作证，保险公司不予认可。根据原告举证的招商银行明细表显示，原告从2018年5月到2019年1月共计收入39779元，且月收入明显浮动并不固定，依据该明细计算原告的平均收入为39779元÷9个月÷30天=147.33元，因此，原告主张误工标准167.55元／天有误，保险公司认为误工费应计算为147.33元／天×（58+90）天=21804.84元。（3）护理费，原告主张护理期过长，根据道路交通事故护理费赔偿的计算标准，护理期根据住院期间或护理期鉴定意见进行计算，原告出院记录中的出院情况记载：ADL评分：75分，良，生活基本自理。该评分是现国际对护理依赖程度的权威评定标准，75分，表明原告出院已无需护理。原告的疾病证明书与出院记录的出院医嘱及建议描述不一致，显然出院记录对原告伤情的记录更全面，评估更准确，比疾病证明书的证明力度更强，应当以出院记录的建议为准。因此，原告的护理费应按住院期间计算131.96元／天×58天=7653.68元。（4）交通费，原告主张交通费过高，没有证据。原告受伤后一直在当地治疗，不存在其他交通费的支出，保险公司主张赔偿150元。（5）伤残赔偿金，保险公司对原告提供的伤残鉴定意见书不认可，第一，该鉴定系原告私自委托，被告并不知情，没能参与司法鉴定的过程，该鉴定意见不仅缺乏公正性，而且损害被告的合法利益；第二，原告鉴定时机过早，不合理。从2019年2月3日发生事故到2019年8月19日进行鉴定，刚刚过180天，原告就申请重新鉴定，原告的手术伤情并未恢复，内固定物未吸收，势必对关节的功能活动度影响巨大，此时的鉴定结论不合理；第三，本案鉴定意见只对原告主动功能活动进行测量，没有对被动的功能活动程度进行测量，鉴定标准存在原告的主观意愿过强，最后的分析结果膝关节功能丧失51.78%，刚刚满足九级伤残标准，该鉴定结论存在主观意愿，与事实不符。按常理对比同样部分，一个股骨头关节置换术后才到九级伤残的标准，原告的伤情明显没有这么严重，本案原告的鉴定结论明显不合理，保险公司申请对原告伤残程度进行重新鉴定，并依据重新鉴定结果核定原告的伤残赔偿金。（6）鉴定费，鉴定费是原告对其主张履行举证义务所产生的费用，遵循民事诉讼谁主张谁举证谁承担的原则，应由原告自行承担；原告举证的伤残鉴定意见书不合理，保险公司不予认可；鉴定费不属交强险及商业险约定的保险责任。因此，保险公司不承担鉴定费。（7）精神损害抚慰金，原告虽未在本案重复主张精神损害抚慰金，但是原告向被告孙新雨索赔精神损害抚慰金15000元已是事实，且孙新雨已支付，原告的主张已明显侵害了被告方的合法利益。因此，原告索赔的精神损害抚慰金15000元过高，对于孙新雨已支付的15000元，应当在认定原告的合理损失后，列入被告已赔偿事故赔款一并扣减。 4.本案与（2020）桂0127民初119号案件为同一起交通事故，交强险赔偿部分在责任限额内依据两名原告的损失占比进行赔偿，超出交强险限额部分再按事故责任在商业第三者险内承担，请人民法院依法认定。 综上所述，原告对各项损失主张过高，被告华泰保险公司对原告的伤残鉴定意见不服，请求人民法院准许对原告的伤残程度进行重新鉴定，并对原告因交通事故造成的合理损失依法认定，公正判决。 本案的争议焦点为：1.本案交通事故的民事赔偿责任由谁承担，如何承担；2.原告主张的各个赔偿项目及数额有何事实及法律依据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告华泰保险公司仅提交书面答辩状，未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。原告黄宗权与被告孙新雨均围绕诉讼请求依法提交证据。本院组织双方当事人进行证据交换和质证，对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月3日16时25分许，被告孙新雨驾驶车牌号为桂Ａ×××××的小型客车，沿新平公路由新福方向往南乡方向行驶，原告黄宗权驾驶车牌号为桂Ａ×××××的普通二轮摩托车搭载其妻子林某沿新平公路由南乡方向往新福方向行驶，至新平公路横县南乡镇山塘村路段时，因孙新雨驾车在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路遇相对方向来车时未减速靠右行驶并与其它车辆、行人保持必要的安全距离，导致双方车辆发生碰撞，致黄宗权、林某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。横县公安局交通管理大队作出第450127420190000310号《道路交通事故认定书》，认定孙新雨负全部责任，黄宗权无责任，林某无责任。 事故发生当日，黄宗权被送至横县人民医院进行医治，于2019年4月2日出院，共住院58天。经医院诊断为左股骨头骨折、左髋关节脱位、全身多处软组织挫擦伤、脂溢性皮炎。2019年4月2日，横县人民医院出具一份《疾病证明书》，出院医嘱及建议载明：1.出院后三个月内每月返院至骨科拍片复查一次，费用约1000元；2.避免左下肢完全负重，何时可完全负重，视拍片后再定；3.建议全休三个月，全休期间需陪护一人，全休三个月后复诊，视情况是否继续全休。横县人民医院于2019年7月11日出具一份《疾病证明书》，治疗意见为休息一个月。横县人民医院于2019年8月7日再出具一份《疾病证明书》，治疗意见为患者行左股骨头骨折复位可吸收内固定术，术后无需取出内固定物。原告住院期间的医疗费共33614.89元。孙新雨共垫付医疗费20971元，华泰保险公司垫付医疗费1万元。 原告于2019年8月19日委托广西正廉司法鉴定中心对其因本案交通事故受伤致残程序进行鉴定，该鉴定中心于2019年9月9日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为黄宗权其左髋关节功能丧失51.78%的致残程度为九级残疾。原告支付了鉴定费700元。 事故发生后，原告与被告孙新雨经协商，孙新雨于2019年2月12日赔偿原告精神损害抚慰金15000元及车辆损失4000元，重新购买原告因事故损坏的同款手机费用为2199元。 被告孙新雨所驾车辆桂Ａ×××××小型客车在被告华泰保险公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险（以下简称交强险）和责任限额为50万元的机动车交通事故第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），且投保了不计免赔率特约险。本案事故发生在上述保险期限内。 事故发生前，原告黄宗权在东莞铭丰包装股份有限公司工作，在生产印后清废组任清废员。黄宗权于2017年4月至2019年3月在广东省东莞市参保社会保险。原告在2018年5月至2019年1月的每月工资分别为4284元、4039元、4271元、4160元、4183元、4260元、3937元、5419元、5226元，合计39779元，月平均工资为4420元，日平均工资为147.33元（39779元÷9个月÷30天）。 本案事故另一名伤者林某就本案交通事故对其造成的损失于2020年1月6日向本院提起诉讼，案号为（2020）桂0127民初119号。 本院认为，关于本案民事赔偿责任如何承担问题。横县公安局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法，适用法律法规正确，责任划分合理，本院予以认可，可以作为认定本案事实和划分民事责任赔偿的依据。被告孙新雨单方过错造成本案事故，应承担本案的全部民事赔偿责任。孙新雨所驾的事故车在被告华泰保险公司投保有交强险及商业三者险（保额为50万元，不计免赔），保险合同成立有效，对于原告的损失，被告保险公司应先在交强险和商业三者险的赔偿限额范围内予以理赔。本案中，涉案交通事故造成了黄宗权与林某两人受伤，林某已另案起诉，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额，但鉴于本案的原告黄宗权与另案原告林某是夫妻关系，黄宗权的伤势较重，且本案肇事车辆的交强险和商业三者险均在被告华泰保险公司投保，故在交强险中先对黄宗权进行赔偿，因此，黄宗权的损失应先由华泰保险公司在交强险中赔偿，不足部分由华泰保险公司在商业三者险限额内赔偿给原告，仍有不足的，由孙新雨承担赔偿责任。 关于原告的经济损失是多少的问题。本院对原告因本案交通事故造成的损失认定如下：1.医疗费33614.89元，有医疗费发票为证，本院予以确认。2.误工费29024.01元[（58+4×30+19）天×147.33元/天],根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，本案中原告主张误工期为197天，未超出上述规定，本院予以支持。关于原告主张按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中造纸和纸制品业在岗职工年平均工资标准59870元/年计算误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告提供其在东莞铭丰包装股份有限公司的工作牌、发放工资的招商银行银行卡历史明细表、东莞市社会保险基金管理中心出具的《参保凭证》，证明事故发生前其在东莞铭丰包装股份有限公司工作，本院予以确认。根据原告提供的银行卡历史明细表可知，原告在2018年5月至2019年1月期间的月平均工资为4420元，日平均工资为147.33元，原告的实际工资收入更能反映原告事故发生前的实际收入情况，被告华泰保险公司辩称应按原告2018年5月至2019年1月的月平均工资来计算误工费，有事实和法律依据，本院予以支持。3.护理费19530.08元[（3×30+58）天×131.96元／天]，原告主张的护理天数符合医院出具的医嘱证明所载明的需护理天数，予以确认。4.住院伙食补助费5800元(58天×100元／天)，双方无异议，本院予以确认。5.鉴定费700元，有票据予以证明，本院予以确认。6.交通费500元，交通费是实际发生的必要费用，但根据就医地点及陪护人数等，应酌定为500元。7.残疾赔偿金168264元（42066元／年×20年×20%）。根据鉴定意见，原告的伤残程度为九级，华泰保险公司认为该鉴定是原告单方委托，鉴定时机过早，从2019年2月3日发生事故到2019年8月19日刚过180天就作鉴定，且鉴定结论存在主观意愿，与事实不符，申请重新鉴定，但华泰保险公司没有证据证明该鉴定存在程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资质等情形，且原告鉴定的时间并没有违反《人身保险伤残评定标准》的有关规定，故华泰保险公司要求重新鉴定，本院不予准许。广西正廉司法鉴定中心作出的鉴定，是由具有法定资质的机构作出的，本院予以采纳。对于原告主张按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中一般地区的2018年城镇居民人居可支配收入42066元/年计算残疾赔偿金，从上述认定可知，事故发生前，原告在广东省东莞市工作，且原告自2017年4月起在东莞市参保社会保险，应认定事故发生前原告的经常居住地为广东省东莞市，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定，广东省的城镇居民人均可支配收入高于广西的标准，故原告主张按广东省一般地区的城镇居民人均可支配收入42066元/年计算残疾赔偿金，本院予以支持。综上所述，原告主张的各项损失应为257432.98元。 另孙新雨赔偿原告车辆损失4000元及手机费2199元，是双方的真实意思表示，华泰保险公司对此有异议，但无证据予以反驳，本院对此予以确认。孙新雨赔偿给原告精神损害抚慰金15000元，虽然是原告与孙新雨自愿协商的结果，但鉴于孙新雨要求华泰保险公司予以支付，华泰保险公司也提出精神损害抚慰金过高，因原告与孙新雨协商达成的精神损害抚慰金的赔偿对华泰保险公司没有约束力，且损害了华泰保险公司的合法权益，因此本院对原告的精神损害抚慰金予以调整，根据侵权人的过错程度、侵权行为的后果和当地的生活水平等因素，本院对精神损害抚慰金酌定为6000元，孙新雨多支出的9000元可以用于抵扣本案的赔偿款。 根据上述认定，对于原告的损失，先由被告华泰保险公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿医疗费1万元（已履行），在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿残疾赔偿金11万元。此外，原告的损失还有137432.98元（257432.98元-1万元-11万元），由被告华泰保险公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿。对于被告孙新雨已向原告垫付的医疗费20971元和多支付的9000元，合计29971元，应在商业三者险赔偿数额中予以扣减，扣减后被告华泰保险公司仍应在商业三者险限额内赔偿原告107461.98元（137432.98元-29971元）。被告孙新雨向原告垫付的医疗费20971元、车辆损失4000元、重置手机的费用2199元、精神损害抚慰金6000元和多支付的9000元，合计42170元，由孙新雨向华泰保险公司理赔。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 1、被告华泰财产保险有限公司广西分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险医疗费赔偿限额范围内赔偿原告黄宗权医疗费1万元（已履行）； 2、被告华泰财产保险有限公司广西分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告黄宗权残疾赔偿金11万元； 三、被告华泰财产保险有限公司广西分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险的保险限额范围内赔偿原告黄宗权医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金合计107461.98元（已扣减被告孙新雨支付的29971元）； 四、驳回原告黄宗权的其他诉讼请求。 案件受理费4715元，减半收取为2358元（原告黄宗权申请缓交），由原告黄宗权负担76元，被告孙新雨负担2282元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费4715元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴少维 人民陪审员  莫秀金 人民陪审员  何光明 二〇二〇年四月七日 法官 助理  谢 添 书 记 员  宋 莹