广州市荔湾区人民法院民事判决书（稿）（2020）粤0103民初1714、1820号原告（1820号案被告）：张雪眉，女，1969年10月3日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：刘玉芳、孔德枫，广东红棉律师事务所律师。被告（1820号案原告）：广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店，住所地在广州市荔湾区逢源路153号首层。负责人：吴涛。委托诉讼代理人：黄汝学、何惠萍，系该公司员工，联系地址。张雪眉与广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店（以下简称“美兰酒店逢源分店”）劳动争议纠纷两案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。张雪眉及其委托诉讼代理人孔德枫，美兰酒店逢源分店的委托诉讼代理人黄汝学、何惠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张雪眉向本院提出诉讼请求：1、判令美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年10月1日至2019年10月3日工资3724.1元；2、判令美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年7月5日至2019年9月30日期间加班费3467元；3、本案诉讼费由美兰酒店逢源分店承担。事实和理由：原告于2019年7月5日入职被告处，任店长职务，双方约定工作时间为上午9点至下午3点，下午5点至晚上8点半，每月休息4天。2019年11月28日原告离职。2019年12月13日，原告提起劳动争议仲裁，要求被告支付原告2019年10月1日至2019年11月3日期间工资。2019年7月5日至2019年10月31日期间加班费等。原告每月工资8000元，故2019年10月1日至10月3日工资应为3724.1元（8000÷21.75×3+8000÷21.75÷8×9.5×300%×2）。原告自入职后，每日均有加班，延时加班费2533元、休息日加班费667元，法定节假日加班费267元。美兰酒店逢源分店辩称，1、张雪眉主张依据8000元每月工资没有依据，其每个月工资是2500元。10月1日至10月3日的工资确认没有支付，数额应是2500元÷21.75×3=344元。2、张雪眉主张2019年7月5日至2019年9月30日的加班费不能成立。公司与张雪眉在上述期间不存在劳动关系，所以不存在加班费的问题。在上述期间张雪眉是兼职，在7月份张雪眉还在别的公司上班，张雪眉是以何惠萍的朋友关系过来帮忙，当时还没有确定固定的劳动关系。张雪眉当时没有固定的上班时间，根本不存在加班费的问题。美兰酒店逢源分店向本院提出诉讼请求：不确认美兰酒店逢源分店与张雪眉自2019年7月5日至2019年9月30日的劳动关系。事实和理由：双方自2019年7月5日至2019年9月30日是私人劳务关系，根据双方所签订的广州市劳动合同，合同中约定正式聘用期。2019年10月1日至2020年9月30日，满正常工作时间基本工资为2500元/月+业绩奖金提成（须达每月经营指标才有奖金），约定被告作为管理者制定经营指标及经营方案向原告汇报，取得同意后按方案及指标执行奖惩制度。酒店根据方案向张雪眉发放奖金，张雪眉在任职期间未获得酒店同意下已自行离开工作岗位不上班，该行为为旷工，不应再向张雪眉支付任何薪酬。张雪眉辩称，1、张雪眉与美兰酒店逢源分店于2019年7月5日起已经建立劳动关系。双方不是美兰酒店逢源分店称的是兼职性的劳务关系。2、美兰酒店逢源分店对于张雪眉入职该酒店是知情的。3、张雪眉在美兰酒店逢源分店担任店长职务，每月固定工资8000元。上下班时间均是固定，每天早上9点至下午3点，下午5点至晚上8点30分。我作为店长，除了上述上班时间外，如果有出现其他员工休息，我都要顶空缺岗位。加班时间就是顶空缺岗位的超时。本院经审理查明，2019年12月12日，张雪眉向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被申请人：1、支付2019年10月1日至11月3日的工资3200元；2、支付2019年7月5日至10月31日的加班费4815元，其中延长工作时间加班费2683元、休息日加班费1066元、法定节假日加班费1066元；3、确认双方自2019年7月5日至2019年11月3日存在劳动关系。2020年1月14日，广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会作出穗荔劳人仲案字[2020]54号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2019年7月5日至2019年10月3日存在劳动关系；二、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年10月1日至10月3日的工资共977.59元；三、驳回申请人其余的仲裁请求。双方均不服该裁决，向本院起诉。2019年7月5日，张雪眉开始为美兰酒店逢源分店提供劳动，主要负责招聘人员、制定营运销售计划等，职位为店长。2019年10月，美兰酒店逢源分店通过其财务微信向张雪眉转账报酬8000元。期间，张雪眉加入了美兰酒店逢源分店的微信工作群，且多次通过微信与美兰酒店逢源分店法定代表人吴涛的妻子何惠萍沟通工作。2019年10月16日，张雪眉向美兰酒店逢源分店提交辞职申请单。双方确认劳动关系于2019年10月3日终止，确认2019年10月1日至2019年10月3日的工资未支付。庭审中，张雪眉陈述其每月工资8000元，每天工作9.5小时（早上9点至下午3点，晚上5点至晚上8:30），每月休息4天，需要考勤打卡，2019年7月至2019年9月存在延时加班时间76小时，法定节假日加班3天(2019年9月13日中秋节、2019年10月2日、2019年10月3日），休息日加班2.5天。为此提供了：1、2019年7-10月考勤表、2019年10月-11月打卡记录表，其中7-9月份考勤表上显示的制作人为关海鹏，9月份考勤表显示2019年9月13日上班，余2.5天，2019年10月打卡记录表显示张雪眉2019年10月2日、10月3日上班，美兰酒店逢源分店确认关海鹏为其员工，但认为该考勤表为张雪眉自行制作；2、张雪眉与林傲雪的微信聊天记录、美兰酒店逢源分店微信工作群微信聊天记录、与何惠萍的微信聊天记录，其中林傲雪在2019年10月15日通过微信向张雪眉转账8000元，张雪眉与美兰酒店逢源分店法定代表人的妻子何惠萍多次在微信中沟通店铺管理和人员招聘等工作，美兰酒店逢源分店确认向张雪眉支付报酬8000元，但认为是何惠萍以私人名义支付的劳务费用，也确认张雪眉自2019年7月5日为其提供劳务，但认为10月1日之前属于兼职；3、张雪眉与李艳芳的微信聊天记录，美兰酒店逢源分店陈述李艳芳为其员工，本院当庭播放上述聊天记录内的微信语音，李艳芳在微信中陈述“这些劳动合同以后不要写日期，如果写过日期的，叫这些员工重新写过交给我。”美兰酒店逢源分店主张张雪眉2019年10月1日起与其建立劳动关系，工资为2500元/月+业绩奖金提成（需达每月经营指标才有奖金），为此提供了：劳动合同，上述劳动合同约定的期限为2019年10月1日起至2020年9月30日止，试用期满正常工作时间工资为2500元/月，合同落款日期为2019年10月1日，张雪眉认为劳动合同落款时间以及劳动合同约定的工资、劳动合同期限均不是其所签，其只是填写了个人信息。本院认为:仲裁认定双方劳动关系于2019年10月3日终止，双方均无异议，本院予以确认。关于入职时间。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动合同的起始时间并不必然与实际用工之日相吻合。劳动者的入职时间应由用人单位承担举证责任。美兰酒店逢源分店主张2019年7月5日至2019年9月30日张雪眉是何惠萍私人邀请过去帮忙，并无提交其他证据佐证。何惠萍为美兰酒店逢源分店法定代表人的妻子，与其存在直接利害关系，美兰酒店逢源分店确认张雪眉在2019年7月5日至2019年9月30日期间多次与何惠萍沟通工作。张雪眉已完成初步举证责任证明其与美兰酒店逢源分店的劳动关系存续情况，故本院对其主张的入职时间予以采信。关于工资标准及应付工资。双方对工资标准有异议，但美兰酒店逢源分店并未提供工资台账等证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，结合张雪眉提供的微信转账记录，本院确认其工资为8000元/月。因双方对工作时间（每天工作9.5小时，每月休息4天）亦有明确约定，故本院认为双方实行的是工作时间和劳动报酬均固定的双固定用工模式，张雪眉的工资已包含包括了超出法定每周工作时间的加班工资部分，经核算该工资标准（8000元/月）不低于法定最低工资标准，没有违反法律强制性规定。故美兰酒店逢源分店应向张雪眉支付2019年10月1日至2019年10月3日工资923.08元（8000÷26×3）。关于加班时间及应付加班费。从张雪眉提交的2019年7月至10月的考勤表、打卡记录可见其在2019年9月13日、2019年10月2日、2019年10月3日法定节假日加班3天。至于张雪眉主张的2019年7月至2019年9月30日期间延时加班时间76小时，张雪眉提交的考勤表没有其每天具体的上班时间，故本院对该主张不予采纳。张雪眉主张的2019年7月至2019年9月30日期间休息日加班2.5天，9月的考勤表虽注明余2.5天，但10月的考勤表未注明，且10月份考勤表中显示“补休”，不能证明张雪眉存在休息日加班2.5天。故美兰酒店逢源分店应向张雪眉支付2019年7月5日至2019年10月3日加班费2769.23元（8000÷26×3×300%）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认张雪眉与广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店自2019年7月5日至2019年10月3日存在劳动关系；二、广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店应于本判决生效之日起三日内向张雪眉支付2019年10月1日至10月3日的工资923.08元；三、广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店应于本判决生效之日起三日内向张雪眉支付2019年7月5日至10月3日的加班费2769.23元；四、驳回张雪眉的其他诉讼请求；五、驳回广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店的其他诉讼请求。若当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元，由广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  余静二〇二〇年四月十日书记员  王盼周颖君