重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初3441号 原告：游仁垚，男，汉族，1985年10月5日出生，住重庆市江北区。 委托诉讼代理人：丁华强，重庆远博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗路瑶，重庆远博律师事务所实习律师。 被告：重庆金安美容美发有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道桃源大道100号桃源居国际花园二区18幢2单元5-1，统一社会信用代码915001123459451303。 法定代表人：苏安元，总经理。 原告游仁垚与被告重庆金安美容美发有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月19日受理后，依法由审判员曾庆适用简易程序于2020年4月3日公开开庭进行了审理。原告游仁垚及其委托诉讼代理人丁华强、被告重庆金安美容美发有限公司的法定代表人苏安元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告游仁垚向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金35000元（7000元/月×5个月）；2.判令被告向原告支付2014年11月1日至2019年10月6日期间未休年休假工资报酬16091.95元（7000元/月÷21.75天×5天/年×5年×200%）；3.判令被告向原告支付失业保险待遇损失25920元（1440元/月×15个月×120%）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2014年11月1日入职被告处，工作岗位是发型师，从2017年8月开始附带从事管理工作。建立劳动关系以来，被告未安排原告休年休假，也未向原告支付未休年休假工资报酬。双方劳动关系存续期间，被告未为原告办理社会保险参保登记，也未依法缴纳社会保险费。原告于2019年10月5日以被告未及时支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条通过邮政EMS向被告邮寄送达《解除劳动关系通知书》，提出与被告解除劳动关系。被告于2019年10月6日签收《解除劳动关系通知书》，双方劳动关系于2019年10月6日解除。综上所述，原告诉至贵院，望判如所请。 被告重庆金安美容美发有限公司辩称，每年都安排原告休过年休假。另原告主张的工资标准过高，原告的月平均工资大概在5000元左右。 经审理查明：原告系被告公司员工，工作岗位是发型师。双方劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险。2019年10月5日，原告向被告公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，以被告未及时支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费为由要求与被告解除劳动关系。被告于2019年10月6日签收《解除劳动关系通知书》。 2019年10月11日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金35000元（7000元/月×5个月）；2.被告向原告支付2014年11月1日至2019年10月6日未休年休假工资报酬16091.95元（7000元/月÷21.75天×5天/年×5年×200%）；3.被告向原告支付失业保险待遇损失25920元（1440元/月×15个月×120%）。2020年1月17日，该委作出《超期未审结案件证明书》。 庭审中，证人赵亮出庭作证称：赵亮是与原告在被告处一起工作的同事，工作岗位是发型师，具体地点在双湖路22号。赵亮于2014年9月1日入职，原告约在2014年下半年入职。原告入职后到2018年4月19日，一直在双湖路22号店内工作。工作期间，工资一般通过银行、微信或支付宝转账的方式发放，很少以现金发放。工资是提成，没有底薪。赵亮在工作期间未休过年休假，月平均工作在5000元至10000元之间，原告的工资支付形式与赵亮一致。 庭审中，原被告双方一致确认：被告公司成立时间为2015年6月17日。原被告劳动关系解除前12个月的原告月平均工资为7000元，没有基本工资，都是提成工资。原告当月工资是次月15日左右发放，以自然月为计薪周期。 庭审中，原告陈述：被告规定有年休假，但原告入职后未实际休过年休假，且被告未向原告发放过未休年休假工资。 庭审中，被告陈述：被告每年都安排员工休年休假，且被告为原告发放过未休年休假工资。 上述事实，有超时未审结案件证明书、解除劳动关系通知书、快递单、快递投递明细、中国农业银行借记卡交易明细、员工工资发放表、证人证言、原被告陈述等在案为凭，经庭审质证，足以认定。 本院认为，关于解除劳动关系的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权单方解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告有权解除与被告的劳动合同，且被告应当支付原告经济补偿。原告虽于2014年11月1日到双湖路22号店工作，但在庭审中原被告双方一致确认被告公司于2015年6月17日成立。故本院认定原告与被告建立劳动关系的起始时间应为2015年6月17日，原告解除劳动合同经济补偿金的起算年限亦应为2015年6月17日。另原被告之间劳动关系于被告收到原告邮寄的《解除劳动关系通知书》之日（即2019年10月6日）解除，故本院认定原告应当向被告支付2015年6月17日至2019年10月6日期间解除劳动合同的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应当向原告支付4.5个月工资的经济补偿金。双方均确认原告在劳动关系解除前12个月的月平均工资为7000元，故本院认定被告应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金为31500元（7000元/月×4.5个月）。 关于未休年休假工资报酬，原告于2015年6月17日与被告建立劳动关系，则原告自2016年6月17日起可享受带薪年休假。又因双方劳动关系于2019年10月6日解除，故原告可享受带薪年休假的期间为2016年6月17日至2019年10月6日。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经折算，原告在2016年可享受2天年休假，在2017年至2018年期间每年可享受5天年休假，在2019年可享受3天年休假。依据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”的规定，被告保存未休年休假工资等工资支付凭证的义务期限为原告申请劳动仲裁前两年，原告于2019年10月11日申请仲裁，则被告保存向原告支付工资的凭证的义务期限为2017年10月11日至2019年10月10日。又因未休年休假工资一般系在当年年底或次年年初支付，据此，本院认定被告应当保存2017年至2019年向原告支付未休年休假工资的相关凭证。对于2017年之前（不包括2017年）的未休年休假工资支付情况，应当由原告承担举证责任。因被告在庭审中抗辩称为原告发过未休年休假工资，故在原告未能举示证据证明被告未向其支付2017年之前（不包括2017年）未休年休假工资的情况下，原告应当承担举证不能的不利后果，本院对于原告要求被告支付2014年11月1日至2016年12月31日期间未休年休假工资的诉请不予支持。对于原告要求被告支付2017年1月1日至2019年10月6日期间未休年休假工资的诉请，根据原告自述，其入职后未实际休过年休假，被告未能举证证明其安排原告实际休过年休假，被告应当承担举证不能的不利后果。因原告在2017年和2018年均可休5天年休假，在2019年可休3天年休假。故本院认定原告在2017年和2018年尚有5天年休假未休，在2019年尚有3天年休假未休。据此，结合原被告均认可的原告月平均工资标准（即7000元/月），本院认定被告应当向原告支付2017年至2019年未休年休假工资8367.82元（7000元/月÷21.75天×5天×200%+7000元/月÷21.75天×5天×200%+7000元/月÷21.75天×3天×200%）。 关于失业保险待遇损失。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，作为用人单位，被告未为原告缴纳整个工作期间的社会保险，违反了法律规定，原告以此为由行使解除权，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，属于被迫离职。原告由此失业，可以享受失业保险待遇。关于原告在被告处的工作年限，本院在前述论述中已经确认为2015年6月17日至2019年10月6日，故根据《重庆市失业保险条例》第二十四条的规定，原告可以享受的失业保险金期限为12个月。又根据《重庆市失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金由社会保险经办机构按月发放。《重庆市失业保险条例》第十五条同时规定，重新就业的，停止领取失业保险金。原告应根据其实际失业时间按月领取失业保险金，故自2019年10月6日劳动关系解除至2020年4月3日本案辩论终结，本院酌情认定原告可领取6个月的失业保险金。依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，结合原告主张的1440元/月的赔偿标准，本院认定被告应向原告赔偿失业保险待遇损失10368元（1440元/月×6个月×120%）。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告重庆金安美容美发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告游仁垚支付解除劳动关系经济补偿金31500元； 被告重庆金安美容美发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告游仁垚支付2017年至2019年未休年休假工资8367.82元； 被告重庆金安美容美发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告游仁垚赔偿失业保险待遇损失10368元； 驳回原告游仁垚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告重庆金安美容美发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  曾庆 二〇二〇年四月八日 书记员  粟兮