山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0902民初2652号原告：刘忠德，男，1963年3月10日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张强，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：鲁继庆，男，1967年7月20日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：崔勇，山东华林律师事务所律师。被告：王斌，男，1971年4月19日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：褚庆华，山东泰润律师事务所律师。原告刘忠德与被告鲁继庆、王斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘忠德的委托诉讼代理人张强，被告鲁继庆及其委托诉讼代理人崔勇，被告王斌及其委托诉讼代理人褚庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘忠德向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、医疗费等费用暂计500000元（以鉴定后确定的数额为准）；2.本案诉讼费、保全费、鉴定费等费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令两被告共同赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、医疗费、住院伙食补助费等费用共计1149366.56元。事实和理由：2019年3月11日，在泰安市高新区，被告鲁继庆雇佣原告等多人挖树苗时，被告王斌操控的吊车将原告甩下车，伤势很重，无法治疗。后拨打120，原告去了中国人民解放军第八十八医院（以下简称八十八医院）抢救治疗，后到泰安颐博康复医院进一步治疗，原告支付了高额的医疗费。为维护原告的合法权益，原告提起本案诉讼。被告鲁继庆辩称，答辩人把挖树苗的工作发包给了邱家店镇王庄村的冯某，要求她自行把树苗从地里挖出来，再负责把树苗装到车上。她每挖装到车上1棵树苗，答辩人就支付给她1棵树苗的费用，最后按照装到车上的树苗总数结算报酬。完工后答辩人也已经和冯某结算了全部报酬，至于冯某又找的谁、找多少人干这个活，具体怎么干，以及冯某怎么给她找的工人计酬答辩人均不知情。而且冯某及其工人挖装树苗时答辩人亦未在现场指挥，冯某和答辩人之间是承揽关系。原告主张受雇于答辩人没有事实根据和法律依据。请求人民法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。王斌辩称，一、原告自货车上落下受伤是事实，但答辩人在操作吊车过程中不存在过错。本案的事实为，事发前被告根据车下人员的指示，喊“起”，开始操作吊车起钩；在起钩过程中看见绳子后，听到有人喊掉下人来了。在这一过程中答辩人的操作不存在违规操作。另外，答辩人吊车绳子不是金属硬质的，而是软的，吊车起钩是缓缓上升的，不会形成甩力。原告称是被绳甩下与常理不符。二、答辩人受雇于被告鲁继庆，答辩人在从事雇佣活动中没有过错，不应承担赔偿责任。综上，原告起诉答辩人无事实和法律依据，系滥用诉权，请求人民法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实本院认定如下：关于原告的雇主。原告申请证人冯某、周某等到庭作证，证明原告等八人受雇于鲁继庆；鲁继庆提交泰安市公安局北集坡派出所制作的询问笔录，用以证明原告等人受雇于冯某，鲁继庆与冯某之间系承揽关系。本院认为，冯某仅系受鲁继庆安排在其生活范围内帮助鲁继庆召集工人，冯某与其他七名包括原告在内的共同挖树人员之间身份平等，不存在支配与被支配关系；劳动报酬均等分配，不存在冯某在获取与其他七人同等劳动报酬之外的额外报酬的情形，故此，冯某与其他七名工人之间不存在雇佣关系，冯某与原告等八人均因本次劳务受雇于鲁继庆，对该事实本院依法予以确认。关于原告的受伤经过。原告主张其系被王斌操作的吊车上的绳子甩下车而受伤；有证人述称原告系左胳膊被捆树的绳套吊住后摔下车的。现有证据无法还原原告具体受伤经过，但可以认定原告系在装树过程中从车上摔倒地面而受伤的事实。关于原告支出的医疗费用。原告主张其在八十八医院急诊期间支出5444.12元，第一次住院期间支出各项费用89404.85元，转科室后支出各项费用1222.54元，在泰安颐博康复医院住院期间支出各项费用33050.12元，出院后在该院支出2086元，在山东第一医科大学第二附属医院支出413元，以上共计131620.63元，有相关证据予以证实，本院依法予以确认。原告主张其在邱家店镇中心卫生院先后支付费用15000元，但仅有手写的内部结算单予以证明，没有关联证据证实其真实性，对该部分主张本院不予采信。原告主张的泰安市泰山区荣德康推拿按摩中心收取的3200元虽然仅有收款收据，但是原告依据其伤情接受该类服务符合日常生活经验，该中心未能出具发票亦与改类服务机构的实际经营状况相符，不宜对该笔费用作出过高的证据形式要求，故对该笔费用本院予以确认。鲁继庆为原告垫付医疗费4734元的事实有鲁继庆持有的收据予以证实，原告亦无异议，对该事实本院予以确认。综合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鲁继庆从事苗圃生意。2019年3月11日，鲁继庆在泰安市高新区收树苗时，通知冯某需要人工，并由冯某召集了包括原告在内的八人从事挖树及装车的工作，鲁继庆另雇佣王斌驾驶王斌自有的吊车承担将树苗装车的工作。在装车过程中，原告从车上跌落到地面受伤。之后原告先后在八十八医院、颐博医院住院治疗。其中，2019年3月12日至4月8日在八十八医院住院27天，2019年4月8日至4月10日在八十八医院住院2天，2019年4月10日至5月22日在泰安颐博康复医院住院43天。有两天重复计算，故原告实际住院时间为70天。诉讼过程中，原告申请对以下事项进行司法鉴定：1.伤残等级；2.误工期限、护理天数、营养期限；3.护理人数；4.后续治疗费。经依法委托，山东东岳司法鉴定中心于2019年10月29日作出鲁东司鉴中心[2019]临鉴字第494号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人刘忠德因外伤致多发胸椎骨折与骨髓损伤经治疗后，目前遗有双下肢肌力0级，伴有重度排尿、排便功能障碍评定为一级伤残；多发肋骨骨折评定为九级伤残；2.被鉴定人刘忠德误工期限、护理天数、营养期限建议分别至定残前一日为宜；3.被鉴定人刘忠德伤后前30日内建议2人护理为宜，其余护理期限内建议1人护理为宜；4.被鉴定人刘忠德后续固定物取出费约需人民币16000元或以实际发生为准。原告因本次鉴定支出鉴定费3640元。庭审中，原告明确其各项诉讼请求的计算方式为：1.医疗费共计159820.56元；2.残疾赔偿金790980元；3.误工费25148.8元；4.护理费28400.8元；5.住院伙食补助费7100元；6.精神损害补偿金100000元；7.交通费2000元；8.后续治疗费16000元；9.营养费11600元，以上共计1141050.16元。其中，住院伙食补助费主张每天100元，营养费每天50元。庭审中，原告主张鲁继庆承担雇主责任，王斌承担实际侵权人的责任，并主张两人承担连带责任。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”依据该规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，可以选择向雇主主张权利，亦可选择向实际侵权人主张权利，但两责任主体并非连带责任，对原告要求两被告承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。原告关于其受伤原因的主张仅有证人证言予以证明，即便原告陈述属实，亦不能证明王斌在操作吊车期间存在过错，对原告对王斌的诉讼请求本院不予支持。鲁继庆作为雇主，应当对原告所受伤害承担赔偿责任。因本次事故，原告所遭受的损失如下：1、医疗费：本院认定原告支出各项医疗费用共计134820.63元（5444.12元+89404.85元+1222.54元+33050.12元+2086元+413元+3200元）。鲁继庆垫付4734元，该笔费用应予扣除，即134820.63元-4734元=130086.63元；2.残疾赔偿金：原告伤残为一级伤残及九级伤残，2019年山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，据此，原告应得残疾赔偿金金额为：42329元/年×20年=846580元；3.误工费：鉴定报告认定原告误工期限截止到定残前一日，即2019年10月28日，自受伤之日2019年3月11日至2019年10月28日共计232天，据此，误工费为：42329元/年÷365天×232天=26905元；4.护理费：鉴定报告认定原告伤后前30日内2人护理，其余护理期限内1人护理，据此，护理费为：42329元/年÷365天×30天×2+42329元/年÷365天×（232天-30天）=30384.1元；5.住院伙食补助费：依据本地相关规定，住院伙食补助费以30元/天为宜，原告主张以100元/天的标准计算本院不予支持。据此，住院伙食补助费为：30元/天×70天=2100元；6.精神损害抚慰金：原告所遭受伤害结果较为严重，对原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求本院依法予以支持，本院酌定精神损害抚慰金为8000元；7.交通费：原告主张交通费2000元，但未提交相关证据予以证实，根据原告伤情及治疗经过，本院酌定交通费为800元；8.后续治疗费：鉴定报告认定原告后续固定物取出费约需人民币16000元或以实际发生为准，据此，对原告要求支付后续治疗费16000元的诉讼请求本院依法予以支持；9.营养费：原告要求赔偿营养费，该主张符合法律规定，本院依法予以支持，营养费以30元/天的标准计算为宜。鉴定报告认定营养期限至定残前一日，据此，营养费金额为：30元/天×232天=6960元。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告鲁继庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘忠德医疗费130086.63元、残疾赔偿金846580元、误工费26905元、护理费30384.1元、住院伙食补助费2100元、精神损害抚慰金8000元、交通费800元、后续治疗费16000、营养费6960元；二、驳回原告刘忠德对被告王斌的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4552.13元、保全费3020元、鉴定费3640元，共计11212.13元，由原告刘忠德负担795.53元，由被告鲁继庆负担10416.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  孙其运二〇二〇年四月十六日书记员  辛 建