广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终22529号上诉人（原审被告）：欧阳志刚，男，1984年9月26日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：李良军，广东吾信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙周，广东吾信律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：深圳市共赢天下科技开发有限公司，住所地广东省深圳市宝安区西乡街道宝源路华源科技创新园B座1区710室。法定代表人：欧阳志刚。被上诉人（原审原告）：李雄余，男，1982年6月16日出生，瑶族，身份证住址广东省深圳市福田区。上诉人欧阳志刚、深圳市共赢天下科技开发有限公司（以下简称共赢公司）因与被上诉人李雄余民间借贷纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初11095号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。共赢公司上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项并改判;2.李雄余承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.《融资借款合同》是三方签订的，根据该合同约定共赢公司、深圳市朗讯广告有限公司（以下简称朗讯公司）为借款公司，从文义解释涉案借款应当由两公司共同偿还。2.李雄余一审中认可涉案款项属于案外人朗讯公司，是共赢公司通过合法的《融资借款合同》向朗讯公司借款，欧阳志刚代表公司签订合同，而不是其个人。3.共赢公司认可收到总金额49万元，截至2014年12月欧阳志刚代表共赢公司通过转账、现金、刷卡等方式共计还款379368元给李雄余，李雄余在一审判决中确认收到还款179368元（其中14万元是利息，39368元是本金),扣除已还款本金239368元，剩余250632元本金未还款。按未还款本金250632元及利息224733.36元(利息暂记2015年1月1日至2018年9月25日），共计应还款总金额为464101.36元。欧阳志刚上诉请求：1.撤销原审判决第一项并改判驳回李雄余的全部诉讼请求；2.李雄余承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.涉案款项直接转入共赢公司账户，欧阳志刚系履行法定代表人职责，不应承担还款责任。共赢公司为独立法人，欧阳志刚是法定代表人，欧阳志刚自始至终系代表公司签订合同，原审判决要求欧阳志刚偿还不符合法律规定。请求对李雄余提交的还款计划上签名的真实性进行鉴定。2.李雄余自愿放弃起诉朗讯公司，应免除共赢公司50%的还款责任。3.李雄余认可涉案款项属于朗讯公司，现其将朗讯公司的资金出借并赚取髙额利息，涉嫌挪用资金罪，属于通过合法的借款行为掩盖其非法目的，该合同应当认定为无效。被上诉人李雄余辩称，1.一审时法官询问欧阳志刚是否对其在还款计划上的签名申请鉴定，并告知其如果鉴定结果是真实的，要对欧阳志刚处罚10万元，如果鉴定结果是伪造，处罚李雄余10万元，后欧阳志刚放弃鉴定。2.欧阳志刚称其行为仅是履行法定代表人职责，但在借款时称个人借款供公司使用。李雄余一审的诉讼请求为：1.欧阳志刚、共赢公司立即归还李雄余借款本金50万元及利息510632元(利息暂计至2018年9月25日，应按月利率2%计至实际还款之日止）；2.诉讼费由欧阳志刚、共赢公司负担。原审法院经审理查明，李雄余（贷款方）和共赢公司（借款方）于2013年1月24日签订一份《融资借款合同》约定，贷款金额50万元，借款期限4个月，自2013年1月25日起至2013年5月24日，利息2%/月，利息每月结付一次，于借款生效之日起每月25日支付。合同首部还记载，借款公司：朗讯公司。2013年1月25日，朗讯公司将借款49万元转账至共赢公司账户。朗讯公司就此出具《情况说明》，主要内容为转账系受李雄余委托。欧阳志刚于2014年6月24日向李雄余出具一份书面承诺，主要内容为“本人2014年6月29日前必须还款李雄余5万元，同时2014年7月、8月、9月、10月、11月、12月每月还款3万元，2014年12月30日之前一次结清所有款项包括未付利息”。李雄余自认欧阳志刚、共赢公司还款情况为（日期、金额）2014年9月25日、1万元；10月25日、2万元；12月25日、49888元；2015年11月25日、19980元；2016年4月25日、49100元；9月25日、10400元；10月25日、1万元，合计169368元。李雄余还于2016年12月通过短信向欧阳志刚催款。另查，李雄余系朗讯公司的股东、总经理，出资比例80%。本案审理过程中，欧阳志刚申请对《还款计划》上其签名的真实性进行鉴定，庭审中，法院就鉴定相关问题进行充分说明后询其是否坚持鉴定，其在指定期限内未予书面答复。原审法院认为，《融资借款合同》首部虽有关于朗讯公司为借款公司的记载，但此与当事人缔约时的书面表达能力相关，合同实际相对方的认定应审查当事人的签字或盖章。共赢公司与李雄余签订借款合同，借款亦进入该公司名下账户，借款人应认定为共赢公司。共赢公司的数笔还款，产生时效中断的法律效力，李雄余起诉并未超过诉讼时效期间。李雄余委托朗讯公司代付借款的行为，如损害公司债权人利益或违反高级管理人员对公司的忠实义务，相关当事人可另循法律途径解决，并不影响本案借款合同的效力。合法的借贷关系受法律保护。李雄余向共赢公司出借款项，共赢公司应予偿还。《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案借款本金应认定为49万元。共赢公司未举证证明其还款情况，对李雄余所述还款予以确认，共赢公司已还的169368元，以本金49万元为基数，按照2%/月的标准自2013年1月25日起计算，可冲抵约526天的利息，即共赢公司已清偿2014年7月4日前的利息，还应向李雄余偿还本金49万元及利息（利息以49万元为基数，自2014年7月5日起按照2%/月的标准继续计至实际清偿之日止）。经审判人员充分说明并询问后，欧阳志刚仍不明确表示还款计划上其签名是否真实以及是否坚持鉴定，应视为对该项事实的承认，法院认定还款计划系欧阳志刚向李雄余出具。欧阳志刚向李雄余出具书面还款承诺，从债务承担法学理论分析,其意思表示构成债务加入，即在共赢公司应向李雄余还本付息的情形下，欧阳志刚同时负有还款义务。欧阳志刚关于向联通公司调查核对短信收发记录的申请，以及对短信是否编辑、修改进行鉴定的申请，均没有进行的必要，不予准许。综上，李雄余诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和第一百四十四条规定，判决如下：一、被告深圳市共赢天下科技开发有限公司和被告欧阳志刚应于判决生效之日起十日内向原告李雄余偿还借款本金49万元并支付利息（利息以49万元为基数，自2014年7月5日起按照2%/月的标准继续计至被告实际清偿之日止）；二、驳回原告李雄余的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13895.69元，由李雄余负担319元，欧阳志刚、共赢公司共同负担13576.69元。本院二审查明的事实与原审一致。另查明，欧阳志刚分别于2014年7月31日转款10000元、2014年9月1日转款10000元、2015年2月4日转款50000元至李雄余账户，以上共计7万元。再查明，欧阳志刚与李雄余二审时均确认朗讯公司不是借款人。本院认为，欧阳志刚不确认《还款计划》签名的真实性，但在法院告知其申请鉴定的权利及应承担的后果后又未申请笔迹鉴定，应视为对签名真实性的确认，欧阳志刚自认为共赢公司借款的还款人，故欧阳志刚与共赢公司为共同债务人。欧阳志刚二审时提交新证据银行流水凭证证明其向李雄余转款7万元，加上李雄余一审时自认的还款金额169368元，欧阳志刚及共赢公司共还款239368元，按照还款先息后本的还款顺序，该还款为欧阳志刚及共赢公司偿还李雄余的利息。欧阳志刚称李雄余以合法形式掩盖非法目的，没有提交证据证明，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初11095号民事判决第二项；二、变更广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初11095号民事判决第一项为：上诉人深圳市共赢天下科技开发有限公司和欧阳志刚应于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人李雄余借款本金49万元及利息（利息以49万元为本金，以月利率2%计算，自2013年1月25日起至债务清偿之日止，并扣除已偿还利息239368元）；三、驳回被上诉人李雄余的其他诉讼请求。一审案件受理费13895.69元，由上诉人深圳市共赢天下科技开发有限公司和欧阳志刚负担13176.69元，被上诉人李雄余负担719元。二审案件受理费17300元，由上诉人深圳市共赢天下科技开发有限公司和欧阳志刚负担14300元，被上诉人李雄余负担3000元并迳付上诉人深圳市共赢天下科技开发有限公司、欧阳志刚。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 吴 志审判员 袁劲秋二〇二〇年四月二十一日书记员 魏思禹附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。