成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0116民初6103号 原告：王军，男，1971年10月18日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 被告：成都易速物流有限公司。住所：成都市新都区物流大道88号传化物流基地D166号。 法定代表人：曾小兰，系公司董事长。 委托诉讼代理人：阎付克，上海江三角律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢雨池，上海江三角（成都）律师事务所律师。 原告王军与被告成都易速物流有限公司（以下简称“易速公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王军，被告易速公司的委托诉讼代理人阎付克、谢雨池到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王军向本院提出诉讼请求：1.判令易速公司向王军支付2017年1月1日至2019年2月加班费共计101186元（其中延时加班工资59586元、周末加班工资41600元）；2.判令王军与易速公司解除劳动关系，易速公司用工期间未支付加班工资的行为违法，支付王军解除劳动合同的经济补偿金5929.8元×2个月=11859.6元；3.判令易速公司赔偿王军在2019年3月份未缴纳社会保险费，将王军社保中断，要求与易速公司终止劳动关系并支付当月社保费用1022.83元及经济补偿金11859.6元。事实与理由：王军于2016年10月4日进入易速公司工作，任职该公司冻库仓管。双方于2017年12月31日续签劳动合同，固定期限为2018年1月1日起至2020年12月31日止。签订工作时间为定时工作制，由于公司冻库PCC业务为隔日出货，故每周末为单休，每月仅休息4天，每周一至每周四平均每天上班时间超过12个小时，平均每月除正常工作174小时外，除去国家法定假日64小时，2017年1月1日至2019年1月31日晚上平均加班时间共达4小时/天×4天/周×4周/月×25个月-64小时=1536小时左右。易速公司给王军的应发工资中没有加班费。2018年平均工资为5000元左右，按每月不低于4500元，周一至周四晚上加班工资计算公式为：4500元÷21.75天÷8小时×1.5倍×1536小时=59586元；周末加班工资计算公式为：4500元÷21.75天÷8小时×2倍×800小时=41600元。2017年1月与2019年1月加班工资合计：101186元。2019年3月14日，王军向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“双流劳动仲裁委”）申请仲裁。双流劳动仲裁委对证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。具体如下：1.加班应以实际工作出勤为准，而非以加班审批为准。王军本人从事物流行业冻库仓管工作，公司安排主要负责冷冻食品的进出入库、冷藏药品打包出库工作。每晚司机从发货方接货回公司仓库时间为20时-24时之间，工作岗位及工作性质要求当日接回冻库药品参加当日干线发往各二级城市，本人不可能因医用药品未回仓库在下班时间离开岗位。秉承为公司业务着想，工作性质及内容所需，仍然坚守工作岗位。况且易速公司从未有加班审批表及相关制度，王军在岗期间白班和晚班工作人员均能证明王军的工作时长。王军提供的考勤打卡记录和《冻库冷包操作登记表》均可以作为加班证据。易速公司安排王军从事的工作确实存在长期不间断且长时间加班的事实。王军主动加班是为了完成工作任务和合理维护易速公司的生产权益，应当予以肯定和获得加班工作报酬的权利，不能以没有形式上的加班审批而忽略王军的劳动和正当的权利。2.关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条，《关于工资总额组成的规定》的相关规定，用人单位没有足额支付加班工资也就是未足额支付劳动报酬，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定解决劳动合同的，应当获得经济补偿金。双流劳动仲裁委适用法律错误。3.根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。在王军与易速公司未解除劳动关系时，易速公司将王军社保中止缴纳，故王军于2019年3月14日向双流劳动仲裁委申请解除与易速公司的劳动关系。综上，请求法院依法查清事实，支持王军的上述诉请。 易速公司辩称，1.关于加班费。答辩人没有安排王军加班，王军也没有按照合同约定申请加班。王军主张加班没有证据，其加班费是推算出来的。王军在2019年2月28日离职，2018年2月28日之前的加班费超过时效。2.关于经济补偿金。王军是自动离职，没有告诉答辩人。答辩人不存在违法用工情形，王军不存在加班的问题，其主张违法未支付加班费亦是不存在的，王军主张经济补偿金不符合法律规定。3.关于社保。王军工作到2019年2月28日，因其自动离职而终止劳动关系，终止之后答辩人没有义务为其缴纳社保。此项诉讼请求没有经仲裁前置程序，且社保纠纷不属于人民法院受理的范围。综上，请求驳回王军的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月4日，王军入职易速公司担任冻库仓管，主要负责冻库内冷藏食品和药品的收发货工作。2017年12月31日，王军与易速公司续签《劳动合同》，双方约定合同期限自2018年1月1日起至2020年12月31日止。合同第六条“工作时间与休息时间”处，王军提交的《劳动合同》载明双方执行第（一）种形式，即定时工作制。易速公司提交的《劳动合同》载明双方执行第（二）种形式，即不定时工作制。合同第七条约定，劳动者加班须征得易速公司确认同意，否则不视为加班。王军在易速公司工作中，其工作时间原则为每天早上8时30分至下午5时30分。但王军主张因冷链药品回公司后须立即打包装箱发出，故下班时间取决于药品回公司的时间，通常为晚上10时左右。易速公司主张王军作为库管，因到货时间不确定，故下班时间由其自行控制，但大量时间为待工状态，只是要求在岗位上，而非持续工作的状态。 2019年2月10日，王军向易速公司提出离职未获批准，王军亦同意继续上班。2019年2月28日王军下班后，于次日起未再回易速公司上班。 2019年3月14日，王军向双流劳动仲裁委申请仲裁，请求：1.易速公司向王军支付2017年1月1日至2019年2月的加班工资合计101186元；2.解除王军与易速公司的劳动关系，易速公司未支付加班工资，违法用工，向王军支付经济补偿9000元（4500元/月×2个月）。2019年7月17日，双流劳动仲裁委作出双劳人仲委裁字（2019）第156号仲裁裁决书，裁决驳回王军的仲裁请求。王军不服该裁决，于2019年7月30日诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，1.王军的应发工资构成为：基本工资+岗位工资+奖励+绩效+提成+餐费补贴，其中基本工资每月2017元，岗位工资每月283元，绩效、提成、餐费补贴每月均有计发但金额不定。王军2018年2月至2019年2月的应发工资分别为4268元、5066元、5177元、5671元、5128元、5779元、4709元、5640元、4791元、5832元、5863元、5370元、6817元。 2.据王军向本院提交的2019年1月2日、1月3日、1月14日、1月15日、1月16日、1月24日、1月25日、1月28日、1月29日的《2019年冷包操作登记表》显示，王军在上述日期存在延时上班的情况，但其工作时间并非一直在从事冷包操作和发货。庭审中，王军亦确认上班期间也有待岗的时候。王军另向本院提交了一份《仓储部食品负责人排班表（12月3日-12月9日）》，显示王军在该周的周六、周日均有排班。王军称其每周末都有一天在上班。 本院认为，本案系王军不服仲裁裁决提起的诉讼，王军向本院提出三项诉讼请求。经审查，王军主张社保费用1022.83元及经济补偿金11859.6元的诉讼请求未经仲裁前置程序，故对该项诉讼请求，本院在本案中不予处理。结合王军的第一项、第二项诉讼请求，本院归纳本案争议焦点为：一、易速公司是否应向王军支付2017年1月1日至2019年2月的加班费；二、易速公司是否应向王军支付经济补偿。对上述争议焦点，本院逐一评析如下： 一、易速公司是否应向王军支付2017年1月1日至2019年2月的加班费。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。王军于2019年3月14日向双流劳动仲裁委申请仲裁，故其主张的2017年1月1日至2018年3月13日期间的加班费已超过仲裁时效，本院不予支持。劳动者主张加班事实存在的，应就其主张承担举证责任，王军应当举证证明其从2018年3月14日起至2019年2月28日期间存在加班的事实。对延时加班部分，王军提交了2019年1月共九天的《2019年冷包操作登记表》，显示王军在上述时间段内存在晚九时、十时、十一时仍在岗的情形。易速公司对该登记表真实性不予认可。本院认为，《2019年冷包操作登记表》系王军自行填制的表格，且无其他证据予以印证，无法确定其真实性。即便该登记表所反映的内容为真实，王军作为冻库仓管，其工作内容为负责冻库内冷藏食品和药品的收发货工作，故王军的工作时长通常取决于食品和药品的到货时间，其在岗时间可能会延长，但在岗期间并非持续不断地在从事收、发货工作，在货品未到达时，王军仅需保持在岗等待状态。这种在岗状态是难以区分实际从事工作与休息的时间的，该工作性质与加班持续工作的性质具有本质区别。本案中，王军本人亦确认其工作中存在待岗时间。因此，王军的岗位性质决定其在延时工作中实际系值班，而非加班；值班的工作强度与加班的工作强度存在明显不同，相应地亦不应当享有加班的待遇。故对王军主张的延时加班工资，本院不予支持。对休息日加班部分，王军为证明其存在休息日加班的事实，举出了《仓储部食品负责人排班表（12月3日-12月9日）》，显示王军在该周的周六、周日均有排班。经审查，该排班表系打印件，无易速公司签章和工作人员签名，无法核对其真实性。同时，王军提交的钉钉考勤记录系复印件，无原件予以比对，该考勤记录无法与排班表相印证，亦无法反映王军每周均存在休息日加班的事实。另外，从王军的工资构成可知，王军每月基本工资和岗位工资定额为2300元，其应发工资均为5000元左右，即王军的绩效和提成工资占其工资总额的50%以上。庭审中，王军亦陈述其提成是按每件食品0.1元/件、冷链箱操作5元/个进行计发，即王军在超出标准工时外的劳动成果均以提成的方式予以计发报酬，双方对工作内容和报酬计发形式的约定系真实意思，且长期履行，期间彼此均未提出过异议，此种约定应有法律约束力，双方均应遵循诚实守信原则予以履行，不能因离职又再主张工作期间相应的加班工资。综上，本院对王军请求的加班工资均不予以支持。 二、易速公司是否应向王军支付经济补偿。本院认为，用人单位是否应向劳动者支付经济补偿，应当以劳动者的主张是否符合法律规定的情形为判断依据。王军的仲裁请求和诉讼请求均明确表明王军主张易速公司因未支付加班工资，故应支付解除劳动合同的经济补偿9000元。对其该主张，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬为由而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。王军主张的未支付加班费是否属于上述未及时足额支付劳动报酬的范围，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；……”。上述规定将劳动报酬和加班费单列，表明未足额支付劳动报酬和未支付加班费的法律性质及后果并不相同。从体系解释角度来看，未支付加班费亦不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项中的“未及时足额支付劳动报酬”的范畴。且本院已认定易速公司并不负有向王军支付加班费的义务。因此，对王军以易速公司未支付加班费为由主张的经济补偿，本院不予支持。 对王军请求判令与易速公司解除劳动关系的诉讼请求，本院认为，王军与易速公司在本案中对王军自2019年3月1日起未再回易速公司上班的事实无异议，当月起易速公司亦未再为王军支付工资、缴纳社会保险费，双方已互不负有劳动关系权利义务，双方劳动关系已于2019年3月1日解除。王军提起仲裁和诉讼要求判令双方劳动关系解除与事实不符，本院不予支持。 综上，王军主张易速公司支付加班费、支付因未付加班费经济补偿金的诉讼请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。王军要求易速公司支付未缴纳社保的社保费用及经济补偿金的诉讼请求未经过仲裁前置程序，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告王军的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告王军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周艳飞 二〇二〇年四月二日 书记员  王 洁