重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0154民初8848号原告：何杰，男，1974年7月21日出生，汉族，户籍地河北省涿州市，现住重庆市开州区。委托诉讼代理人：程海清，女，1978年7月12日出生，汉族，住址同原告，系原告何杰之妻，为特别授权。被告：重庆市开州区宇航建筑劳务有限公司，公司地址重庆市开州区汉丰街道月潭街136号，统一社会信用代码91500234056480154N。法定代表人：段大军。委托诉讼代理人：王陈臣，重庆四方律师事务所律师，系特别授权。被告：朱开清，男，1972年1月16日出生，汉族，住重庆市开州区。被告：邹小清，男，1981年9月10日出生，汉族，住重庆市开州区。以上二被告委托诉讼代理人：汪建平、熊俊翔，重庆四方律师事务所律师，系特别授权。原告何杰与被告重庆市开州区宇航建筑劳务有限公司(以下简称宇航劳务公司)、朱开清、邹小清提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年11月7日向本院提起诉讼，本院受理后先依法由审判员彭翔适用简易程序，于同年11月29日公开开庭进行审理。后因本案较为复杂，转由审判员彭翔担任审判长，与人民陪审员林作超、成进组成合议庭，于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告何杰的委托诉讼代理人程海清，被告宇航劳务公司的委托诉讼代理人王陈臣，被告朱开清和被告邹小清的委托诉讼代理人汪建平、熊俊翔均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何杰向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿残疾赔偿金(被扶养人生活费)、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费、康复费、精神抚慰金，共计273615.8元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实及理由：2019年4月12日原告何杰受雇于被告朱开清、邹小清二人，到二被告承包在被告宇航劳务公司的“山东省威海XX商业广场”工地处上班，从事钢筋工，约定报酬为220元/天。同年6月1日原告何杰在上班时被套丝机绞住手套后又绞住衣服导致原告何杰受伤并致昏迷。随后，原告何杰被送至威海市中心医院治疗38天后出院。经委托重庆渝东司法鉴定中心对其伤程度等进行了鉴定，鉴定机构作出何杰的伤残程度为九级，康复费4000元，出院后护理时限为90天。之后，由于就赔偿事宜未能与被告方达成协议，原告根据民事诉讼法的规定，依法提起诉讼以维护原告合法权益。原告受伤后被告朱开清、邹小清已垫付了4万元的费用，对于被告垫付的费用并没有计算在原告此次主张的赔偿费用金额之内。原告坚持按照人身损害赔偿起诉。被告宇航劳务公司辩称：我公司将钢筋工程劳务承包给被告朱开清、邹小清属实。劳务分包后由朱开清、邹小清二人负责具体实施，至于他们找谁做工、多少工资，我公司都不干预，也不清楚。对于原告在诉状上称其受雇在山东省威海XX商业广场工地做工，以及在2019年6月1日在上班时受伤的情况，我公司也概不知情。所以，原告要求我公司赔偿其损失无事实和法律上依据，请求驳回原告这一诉讼请求。即便我公司被人民法院认定承担责任，那么原告主张的赔偿项目金额明显偏高，原告要依法确定自己的赔偿数额。原告现选择以提供劳务者受害责任纠纷的案由进行诉讼，我公司对此无异议。被告朱开清、邹小清公司辩称：我二人承包了宇航劳务公司在山东威海XX商业广场项目的钢筋单项劳务，2019年6月1日原告在上班的时候受伤属实。原告受伤确实是在工作区域内，是在工作时间内，也是因工作原因受到的伤害，所以原告应该先行进行工伤认定。因而，原告受伤所产生的赔偿费用，不应该由我们二人承担。如人民法院认为原告以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼属于本案应该审理的范畴，那么原告的赔偿费用也应该由宇航劳务公司承担，其原因是宇航劳务公司与朱开清、邹小清所签定的钢筋工程劳务合同明确约定，宇航劳务公司按我们二人的工程价款收取1%的保险费为所有工人去参加保险，同时又约定损害后果在2万元以下的由我们二人承担，2万元以上的由宇航劳务公司承担，由其在保险中进行报销。我们和宇航劳务公司都是按照合同履行，所以原告因工作受到的伤害，不应由我们二人承担。事发后为及时救治原告，我们垫门诊医疗费6188.38元，住院医疗费30514.02元，另支付原告何杰住院期间生活费2000元，何杰妻子程海清交通费2000元，原告何杰手机摔坏后，又为其购买手机1699元，支付原告住院期间护工工资1225元，其他杂支1024.9元，出事后的120急救车费400元，共计45078.3元。原告主张的赔偿项目金额明显偏高，请求人民法院严格依照法律的规定进行审核认定。经审理查明：2019年3月8日，被告宇航劳务公司与被告朱开清、邹小清签定了一份《钢筋工程劳务分包合同》，约定将被告宇航劳务公司承建的山东威海XX商业广场项目下的钢筋单项劳务工程承包给被告朱开清、邹小清二人。2019年4月12日，被告朱开清就雇请原告何杰到该工程项目做钢筋工。同年6月1日，原告何杰在工地务工时被套丝机绞住手套和衣服，并致其受伤昏迷。当日，原告被告送往威海市中心医院住院治疗，诊断为脑挫裂伤，硬膜下出血、硬膜外出血，创伤性蛛网膜下腔出血，额骨、顶骨、眶骨骨折，头皮血肿，上唇、左胸部、双肩、左上肢皮肤挫伤，左侧第5、6肋骨折，嗅觉减退。至同年7月9日出院，共计住院38天，用去医疗费33184.4元(门诊医疗费2670.38元)。2019年10月14日，原告何杰的妻子程海清委托重庆市渝东司法鉴定中心进行相关损害后果的鉴定，同年10月24日，该鉴定中心作出鉴定意见书，确认原告何杰颅脑损伤遗留智能减退的伤残程度系九级伤残，本次外伤的康复费用预估3000元，本次外伤出院后的部分护理时限评定为3个月为宜。原告方缴纳鉴定费2700元（含智商测试费600元）。另，原告何杰在2019年10月9日和23日在开州区人民医院两次检查，用去医疗费404元和399元。庭审中，被告宇航劳务公司对原告何杰的伤残程度等级有异议，申请本院委托鉴定机构重新进行鉴定。2019年12月26日，开州区司法鉴定所作出鉴定结论，认定原告何杰颅脑损伤致轻度智能减退，评定为十级伤残程度。宇航劳务公司缴纳鉴定费1050元。另查明：原告认可其受伤住院期间，被告朱开清、邹小清已垫付了4万元。原告何杰于2013年5月3日与程海清结婚，程海清婚前生育一子张智博，婚后与何杰生育了一子何博文。原告一家于2016年11月起在开州区XX街道“XX苑”公共租赁房屋居住至今，原告何杰的母亲包昌玉，现随原告一起生活。上述事实，有当事人的身份信息证明，当庭陈述，钢筋劳务分包合同，威海市中心医院的医疗费发票，出、入院记录，住院费用明细账，开州区人民医院检查报告单，医疗费发票，重庆市渝东司法鉴定中心和重庆市开州司法鉴定所的鉴定意见书、鉴定费发票，重庆市开州区公共租赁住房租赁合同，水、电发票，居住证明等证据予以证明。本院认为：原告何杰在务工中受伤致残，其损害后果应当由责任人承担，综合本案争议焦点和各自理由，本院作如下评析：关于工伤认定的前置程序问题本案原告何杰以提供劳务者受害向人民法院提起民事诉讼，被告朱开清和被告邹小清认为，原告何杰是在工作时间和工作地点，因工作原因而受到的伤害，故应当先行进行工伤确认。但本案中只有被告宇航劳务公司具有合法用工主体资格，而宇航劳务公司并不认可原告何杰系该公司工人，双方也没有用工合同，故宇航劳务公司也没有申请进行工伤认定，且宇航劳务公司对原告选择以提供劳务者受害向人民法院提起民事诉讼无异议。在庭审中，本院向原告何杰进行释明，原告何杰也一再表示他与被告朱开清和被告邹小清属于劳务关系而非劳动关系，坚决不选择工伤认定程序而选择以提供劳务者受害进行维权。因此，原告何杰以侵权法律关系向相关责任人主张权利，符合法律规定，本院予以支持。(二)本案当事人的责任确定问题原告何杰是受被告朱开清、邹小清的雇请到其承包的工地进行务工，工作由二人安排，工资由二人支付，故双方形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。因此，原告何杰在务工中受伤的损害后果，应当由被告朱开清、邹小清承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告宇航劳务公司没有证据证明被告朱开清、邹小清有资质承包威海XX商业广场项目下的钢筋单项劳务工程，故被告宇航劳务公司应与作为雇主的朱开清和邹小清承担连带赔偿责任。(三)关于原告主张各项损失的确认问题1、医疗费，原告受伤后在威海中心医院住院治疗的医疗费33184.4元，回开州区后到开州区人民医院检查的医疗费803元，均有医院的发票佐证，本院予以确认。2、残疾赔偿金，原告何杰因务工于2019年4月才到山东省威海市务工，因此，其主张按照山东省的标准主张残疾赔偿金，本院不予支持。原告于2016年起在开州区城区租房居住生活，有较稳定的收入来源，故应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。因重新鉴定确认原告何杰的伤残程度为十级，其赔偿金为34889元/年×20年×10%=69778元。被扶养人生活费，原告的母亲包昌玉的被扶养人生活费24154元/年×7年×10%÷2人=8454元；婚生子何博文的被扶养人生活费24154元/年×12年×10%÷2人=14492元；继子张智博已与原告形成抚养关系，但其生父对其也有抚养义务，故张智博的扶养人应计算3人，其费用为24154元/年×2年×10%÷3人=1610元。3、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。原告在山东威海市中心医院住院治疗38天，依据原告在当地聘请的护工标准为220元/天，故原告主张住院期间按住院当地护工标准计算护理费，本院予以支持。原告出院后回到开州区养伤，其出院后护理期限评定为三个月的部份护理，故出院后的护理标准应按当地护工标准计算。其护理费为38天×220元/天+90天×120元/天×50%=13760元。4、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告没有提供本人固定收入情况，也没有举证证明最近三年的平均收入状况，原告何杰发生本次事故前，一直在家与妻子一起经营个体饮水门市，本院参照相近的私营其他服务行业标准计算其误工损失。原告伤后一直持续休息治疗，故按照规定其误工期限计算至定残日前一天，因本院认定原告的伤残等级依据为重庆市开州区司法鉴定所2019年12月26日作出的鉴定意见，故原告的误工期应计算至2019年12月25日。原告的误工费为45587元/年÷365天×207天=25853元。5、交通费，虽然原告提供有关票据证明其主张，但这些票据不能印证本次交通费产生的合理性。由于原告住院期间必然要产生合理的交通费用，本院根据本案实情酌情认定1000元。6、精神抚慰金，原告因伤致残，其主张精神抚慰符合法律规定，但其标准偏高，本院酌情认定4000元。7、住院伙食补助费，原告已住院治疗38天，其费用为38天×60元/天=2280元。8、鉴定费，原告因伤鉴定，产生鉴定费2700元，属本次事故合理支出，本院予以确认。9、住宿费，原告在外地受伤，出院后为继续门诊诊疗病情在当地住宿属合理支出，其主张840元住宿费，本院予以支持。10、康复费，原告伤后经鉴定需康复费3000元，该鉴定结论合法，当事各方也无异议，本院予以确认。原告何杰以上各项损失共计181754.4元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十九条至第二十三条，第二十五条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告朱开清和被告邹小清在本判决生效后十日内共同赔偿原告何杰因伤致残而产生的各项损失共计181754.4元(含已付40000.00元)。被告重庆市开州区宇航建筑劳务有限公司对被告朱开清和被告邹小清承担的赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告何杰的其他诉讼请求。案件受理费1770元，由原告何杰负担470元，由被告朱开清和被告邹小清负担1300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  彭 翔人民陪审员  林作超人民陪审员  成 进二〇二〇年四月十三日法官 助理  王兴佳书 记 员  谢友明