广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初296号原告：钱伟东，男，1973年11月15日出生，汉族，住广东省佛山市三水区************，公民身份号码440************016。委托诉讼代理人：陈景明，广东信征律师事务所律师。被告：佛山市三水中晟物流有限公司，住所地广东省佛山市三水区****河口顺达工业园内科伦纸业有限公司，统一社会信用代码914************248。法定代表人：陶清海，执行董事。原告钱伟东与被告佛山市三水中晟物流有限公司（以下简称：中晟公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钱伟东及其委托诉讼代理人陈景明，被告中晟公司委托诉讼代理人陶清海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。钱伟东向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付一次性伤残补助金差额125296.2元；2.判决被告向原告支付伤残津贴差额1089682.8元（按每月差额一次性计发至70周岁）、伤残津贴（2018.12.12-2019.4.30）33600元；3.判决被告向原告支付停工留薪期工资96000元；4.判决被告向原告支付停工留薪期护理费54750元、护理费（2018.12.12-2019.4.30）8482.6元；5.判决被告向原告支付精神损害抚慰金100000元；以上共计：1507811.6元，扣除已支付的81997.86元，仍须支付1425813.74元。6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自被告成立时就进入被告处工作，双方约定原告从事司机工作，工资约为8000元/月，工资一部分通过银行卡发放，一部分通过现金发放。原告于2017年12月12日16时30分许，驾车送货到阳春市阳春新钢厂卸货时，车厢保持侧翻状态，原告用液压支脚将车板与货物分离，因车板油管突然爆裂，导致原告双眼被炸伤。随后原告被送到广东省人民医院治疗，该院诊断为：1、眼挫伤（ou）;2、眼睑裂伤（ou）；3、结膜疾患（ou）；4、泪小管裂伤（上下泪小管ou）；5、前房积血（ou）；6、晶状体脱位（od）；7、继发性青光眼（od）；8创伤性视网膜脱离（od）；9、巩膜裂伤（os）；10、玻璃体出血（ou）；11、视网膜疾患（os）；12、视神经和视路损伤（ou）；13、鼻骨骨折；14、颧骨和上颌骨骨折（眶壁多发骨折）；15、二度房室传导阻滞。原告2017年12月13日至2017年12月20日在广东省人民医院住院7天，在2017年12月20日至2017年12月30日在佛山市三水区人民医院住院10天。2018年2月6日，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出佛三人社工（2018）315号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2018年12月19日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛三劳鉴初（2018）1110号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告劳动能力障碍等级为一级，生活自理障碍等级为四级，确定原告的停工留薪期为2017年12月12日至2018年12月11日。2019年4月12日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2019）0233号省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定原告的伤残等级为壹级，生活自理障碍程度等级为肆级。因被告未足额缴纳工伤保险费，造成原告享受的工伤保险待遇降低，工伤保险待遇差额部分应由被告向原告补足。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金差额125296.2元、伤残津贴差额1089682.8元（按每月差额一次性计发至70周岁）、伤残津贴（2018.12.12-2019.4.30）33600元、停工留薪期工资96000元、停工留薪期护理费54750元、护理费（2018.12.12-2019.4.30）8482.6元、精神损害抚慰金100000元（各项计算方法详见计算清单）。以上共计：1507811.6元，扣除被告已支付的81997.86元，仍须支付1425813.74元。为维护原告的合法利益，特向贵院起诉，请求依法受理并支持原告的请求。中晟公司辩称，一、原告的工资问题。原告于2017年12月12日受伤，根据《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》之规定，一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资的计算以原告受伤前12个月平均工资为基数乘以一定比例计算。原告工伤前12个月的工资如下：2016年12月5645.55元、2017年1月1591.43元、2017年2月5759.09元、2017年3月5832.44元、2017年4月5781.59元、2017年5月5347.79元、2017年6月5727.81元、2017年7月5776.02元、2017年8月5765.67元、2017年9月5816.69元、2017年10月5773.49元、2017年11月5534.09元，合共64351.66元，平均工资为5362.64元。原告按8000元/月计算一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额、停工留薪期工资与事实不符，并且原告没有提供任何证据证明其在受伤前12个月的平均工资为8000元/月，请法院不予认可。另，原告请求支付2018年12月12日至2019年4月30日期间的伤残津贴，被告认为，此期间为伤残复评期间，原告的伤残等级还处于不确定状态，根据《工伤保险条例》之规定，伤残津贴的支付条件是伤残等级确定之日，故复评期间原告无权要求支付伤残津贴。退一步讲，伤残津贴中有3506.16元应由社保基金管理局支付，被告仅就差额部分1320.2元（5362.64元×90%-3506.16元）承担责任，并不是原告所主张的8000元×90%，计算方法明显错误。二、原告主张一次性支付24年7个月的伤残津贴无法律依据，计算方法明显错误。《工伤保险条例》长35条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴……”，《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题意见》第13条规定：“由工伤保险基金支付的各项待遇应按〈条例〉相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。”2019年5月21日广东省人大常委会对《广东省工伤保险条例》进行了部分修改，已删除原《广东省工伤保险条例》第31条（第31条第2款：伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年），故根据新《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）已经没有一次性结算伤残津贴的任何法律依据，原告要求被告一次性结算24年7个月的伤残津贴差额更加没有任何法律依据，被告同意按年度支付给原告，原告必须在每年度12月31日前向被告提供生存证明。三、护理费。根据《广东省工伤保险条例》第26、27条规定，停工留薪期护理费参照当地护工从事相同等级予以确定。根据佛山市劳动能力鉴定委员会、广东省劳动能力鉴定委员会出具的初评、复评结论均评定原告的护理等级为四级，属于最低护理等级。故，被告建议法院参照交通事故损害赔偿中计算护理费的规定计算，即按120元/天×部分护理依赖50%=60元/天计算，或者按佛山市工伤四级护理等级的标准核算，即1817元/月。原告的停工留薪期为1年，即2017年12月12日至2018年12月11日。根据《广东省工伤保险条例》相关规定在停工留薪期内的工资和护理费应当由用人单位承担，但并没有规定超过停工留薪期内的工资、护理费由用人单位承担。2018年12月12日至2019年4月30日已经超过法定的停工留薪期，实际上此期间为原告向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定的期间，伤残及护理等级已经过初评，变更的可能性极少，在原告已经购买工伤保险的情况下伤残津贴应当由佛山市三水区社会保险基金管理局支付。原告要求被告支付此期间的护理费无任何法律依据，请予以驳回。四、精神损害抚慰金。《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》均无规定员工发生工伤事故有权要求用人单位支付精神损害抚慰金的规定，原告要求支付100000元精神损害抚慰金无任何法律依据。退一步讲，本次事故属于意外事故，且从现场情况来看原告也存在一定的过错（操作方式不当），要求支付100000元精神抚慰金明显过高，请法院酌情考虑。五、应当扣减的费用。2018年1月至12月期间，被告共计向原告支付停工留薪期间工资68400元。2019年1月至3月期间向原告支付借款17100元（含社保个人部分），合计85500元。被告至今仍为原告购买社保，根据法律规定社保个人部分应当由员工承担，即应当扣除2019年4月至2020年2月（暂计至2020年2月）3885.45元。被告在2018年1月5日支付原告护理费1500元。综上，应当在被告承担的部分扣除85500元+3885.45元+1500元=90885.45元。原告在诉讼中提交证据如下：1、2014年至今实发工资银行流水，证明原告的工资一直分两部分发放，且2014年、2015年大部分月份工资（两银行发放之和）超过8000元/月；2、证人出庭作证，证明原告的工资发放情况以及签收工资情况；被告中晟公司在诉讼中提交证据如下：工资表，证明原告受伤前12个月的平均工资；本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于1997年11月2日入职被告，从事司机工作，被告以银行转账方式向原告发放工资，被告有为原告参加社会保险。2017年12月12日，原告驾驶货车送货到阳春市阳春新钢厂卸货时，货车车厢保持侧翻状态，原告用液压支脚将车板与货物分离，因车板油管突然爆裂，致原告双眼被炸伤。2017年12月13日原告被送广东省人民医院住院治疗至12月20日出院，共治疗7天。2017年12月20日转三水区人民医疗住院治疗，至12月30日出院，共住院10天。被告为原告支付了两次住院治疗的医疗费用。2018年1月3日，被告向三水区人力资源和社会保障局申请工伤认定，三水区人力资源和社会保障局于2018年2月6日作出佛三人社认工[2018]315号认定工伤决定书，认定原告所受到事故伤害认定为工伤。2018年12月19日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛三劳鉴初[2018]1110号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告劳动功能障碍等级为一级，生活自理障碍等级为四级，确认停工留薪期为2017年12月12日至2018年12月11日。被告对该鉴定不服并向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2019年4月12日广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字[2019]0233号省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定原告伤残等级为壹级，生活自理障碍程度等级为肆级。原告受伤后，被告于2018年1月5日支付原告护理费1500元；于2018年3月至2019年1月期间以5700元/月标准，向原告支付停工留薪期间工资共68400元；2019年3月至5月期间，被告以原告借款的名义向原告支付借款17100元，被告代原告支付2019年4月至2020年2月期间社会保险费个人承担部分3904.25元。2019年6月25日，原告通过三水区社会保险基金管理局核报一次性伤残补助金90703.8元（计发基数为3359.4元）、三水区社会保险基金管理局自2019年5月起支付原告伤残津贴及护理费，其中2019年5月、6月伤残津贴均为3506.16元/月，护理费均为1817.7元/月。原告申请劳动仲裁，请求裁决：被告向原告支付一次性伤残补助金差额125296.2元、伤残津贴差额1089682.8元、伤残津贴33600元、停工留薪期工资96000元、停工留薪期护理费54750元、护理费8482.6元、精神损害抚慰金100000元，以上共计1507811.6元，扣除被告已支付81997.86元，被告仍须支付原告1425813.74元。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月10日作出三劳人仲案非终字[2019]1145号仲裁裁决书，裁决：1.被告向原告支付一次性伤残补助金差额75316.5元、支付停工留薪期工资73786.8元，扣除被告已支付的89458.29元后，合计需支付59645.01元；2.被告于2019年4月起按月支付原告伤残津贴差额2510.55元/月；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告对该裁决不服并依法提起诉讼，被告服从该裁决，没有提起诉讼。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，结合法庭调查，本院对原、被告双方争议分析认定如下：一、关于原告工伤前月平均工资问题。原告认为其入职被告时双方约定月工资为8000元，每月工资一部分通过银行转账发放，一部分发放现金。被告认为原告的月平均工资应以其受伤前12个月的平均进行确定，根据原告受伤前，即2016年12月至2017年11月期间的工资计算，原告受伤前月平均工资为5362.64元/月，并非原告所述的8000元/月。对此争议，双方当事人为证明各自主张分别提如下证据。原告提交证据：1.原告于工商银行开设银行账户2014年1月至2020年2月期间、中国农业银行账户2014年1月至2019年9月期间明细清单；2.申请证人作证。被告提交证据：2016年12月至2017年11月工资表。首先，原告提交工商银行开设银行账户2014年1月至2020年2月期间明细清单，被告没有异议，据此可确认被告有通过工商银行转账发放工资的事实。至于原告提交的中国农业银行账户2014年1月至2019年9月期间明细清单，原告虽在其中部分月份有收到“网银转账”，但这些“网银转账”无明确的转账方,转账也不连贯，且数额相关悬殊，被告亦不确认为其向原告支付的工资，故本院不予确认；而原告申请证人作证，证实被告发放工资有通过银行转账发放、有现金发放、有银行转账+现金发放等形式，同时证明被告发放工资须员工签收等事实。被告提交的证据2016年12月至2017年11月工资表，虽原告确认其真实性，但该证据并未能推翻原告提交的证据所证明的事实；其次，被告未依法提交有效的工资台账及原告签名确认的工资单予以证明原告月工资构成及具体数额。综上，依照《广东省工资支付条例》第四十八条规定，结合本地区同行业在岗职工年平均工资数额考虑，本院采信原告月平均工资8000元的主张。二、关于原告应享有的工伤保险待遇。1.一次性伤残补助金差额问题。被告已为原告办理购买了社会保险,原告为工伤一级伤残，社保部门按3359.4元/月为计发基数,向原告核发了一次性伤残补助金的金额为90703.8元(3359.4元/月×27个月)。因本院确认原告事故发生前的本人工资为8000元/月，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第(一)项、《广东省工伤保险条例》第二十九条第三款规定，一次性伤残补助金的金额应为216000元(8000元/月×27个月)，因此被告应向原告支付的一次性伤残补助金差额为125296.2元(216000元-90703.8元)。2.关于伤残津贴差额问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第三款及《工伤保险条例》第三十五条第一款第(二)、(三)项之规定，职工因工致残被鉴定为一级伤残的，保留劳动关系,退出工作岗位，享受本人工资90%的伤残津贴，至工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇；该期间由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数,缴纳基本医疗保险费。因本院确认原告事故发生前的本人工资为8000元/月，而被告在原告事故发生前为其缴纳社保的平均工资为3202.26元/月，没有按照原告的本人工资额度缴纳工伤保险费。又据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定,用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。2019年6月25日社保部门对原告核发的伤残津贴计发基数为3359.4元/月(社保部门核发伤残津贴计发基数每年度会调整)，且补发原告2019年5月、6月各3506.16元，而原告本人工资金额为8000元/月,故原告应逐月向原告补足相应的伤残津贴差额。具体每月应补足的伤残津贴差额为(原告本人工资8000元/月-当年度社保部门核发的原告伤残津贴计发基数)×90%。据此，被告应支付原告2019年5月至6月伤残津贴差额共7387.68元（8000元/月×90%-3506.16元×2），且被告应自2019年7月起至原告达到法定退休年龄止，按标准[(原告本人工资8000元/月-当年度社保部门核发的原告伤残津贴计发基数)×90%]逐月向原告支付伤残津贴差额。原告主张被告一次性支付伤残津贴至其本人年满70周岁的请求，欠缺依据，本院不予支持。3.关于停工留薪期工资以及2018年12月12日至2019年4月30日工资的问题。原告受伤前的月平均工资为8000元，原告的停工留薪期为12个月，原告停工留薪期工资应为96000元(8000元/月×12个月)。被告已向原告支付的停工留薪期工资为68400元（含社保个人承担部分），因此被告尚应向原告支付停工留薪期工资差额27600元(96000元-68400元)。原告该请求超出部分，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第(二)项的规定，职工因工致残被鉴定为一级的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为一级伤残为本人工资的90%。本案中，原告为双目失明的一级伤残，因工伤无法继续提供劳动，在停工留薪期后依法应享有从工伤保险基金按月领取伤残津贴。原告至2018年12月11日停工留薪期结束,而社保部门于2019年5月起才开始发放伤残津贴给原告，故2018年12月12日至2019年4月30日期间原告本应领取的伤残津贴原告未能领取，该损失理应由被告补偿给原告。故被告应向原告支付2018年12月12日至2019年4月30日期间的伤残津贴33600元[(8000元÷30天×20天+8000元×4)×90%]。原告该项请求合法有据，本院予以支持。4.关于护理费问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的,应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案庭审中，被告同意按原告的请求，即自2017年12月12日至2018年12月11日期间（365日）按150元/天标准、2018年12月12日至2019年4月30日期间按1817.7元/月的标准向原告支付护理费，双方该协议没有违反法律规定，本院予以准许，故被告应向原告支付2017年12月12至2019年12月11日期间护理费54750元（150元/天×365天），2018年12月12日至2019年4月30日期间护理费8482.6元（1817.7元/月÷30天×20天+1817.7元/月×4）。因被告已于2018年1月5日向原告支付护理费1500元，故被告应支付原告的护理费差额为61732.6元（54750元+8482.6元-1500元），原告该项请求超出部分，本院不予支持。5.关于精神损害抚慰金。本案虽为工伤保险待遇纠纷，但原告受伤非因职业病或安全生产事故造成的受伤，因此原告请求精神抚慰金没有法律依据。但被告从原告受伤程度等实际情况考虑，愿意支付原告精神损害抚慰金20000元并无违反法律规定，本院予以准许。6.关于原告借款、社保原告个人缴费部分金额的处理问题。首先，原告受伤后被告向原告提供借款17100元，故该借款应从被告应支付原告的工伤保险待遇中扣除。其次，被告于2019年4月至2020年2月期间，为原告代缴社会保险费个人承担部分3904.25元，故该款项亦应在原告的工伤保险待遇中扣除。综上，被告主张在其应支付原告工伤保险待遇中扣除借款、社保原告个人缴费部分金额的请求，符合公平原则，本院予以采纳。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第五十八条、《广东省工资支付条例》第七条、第十六条、第十七条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告佛山市三水中晟物流有限公司在本判决生效后十日内向原告钱伟东支付一次性伤残补助金差额125296.2元、停工留薪期工资差额27600元、护理费差额为61732.6元、2018年12月12日至2019年4月伤残津贴33600元、2019年5月-6月伤残津贴差额7387.68元、精神损害抚慰金20000元，合共275616.48元。扣除被告佛山市三水中晟物流有限公司借款17100元及代付的原告钱伟东社会保险个人承担部分3904.25元，被告佛山市三水中晟物流有限公司实际应向原告钱伟东支付工伤保险待遇为254612.23元（275616.48元-17100元-3904.25元）；二、被告佛山市三水中晟物流有限公司自2019年7月起至原告钱伟东达到法定退休年龄止，按标准[(原告钱伟东本人工资8000元/月-当年度社保部门核发的原告钱伟东伤残津贴计发基数)×90%]逐月向原告钱伟东支付伤残津贴差额。三、驳回原告钱伟东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10元，减半收取计5元，本院免予收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  钟国兴二〇二〇年四月十六日书记员  蔡斯恩