甘肃省镇原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1027民初492号 原告：刘某，住甘肃省镇原县。 委托诉讼代理人：李某1，甘肃北斗律师事务所律师。 被告：贠某，住甘肃省镇原县。 被告：邓某，住甘肃省镇原县。 原告刘某与被告贠某、邓某合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人李某1，被告邓某、贠某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某向本院提出诉讼请求：1.要求确认其与贠某、邓某签订的《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》于2019年3月3日解除；2.要求贠某、邓某退还其转让费300000元；3.要求贠某、邓某赔偿其房屋装修损失费20000元；4.案件受理费由贠某、邓某负担。事实及理由：2018年6月8日，其与贠某、邓某在平等、自愿的基础上签订了《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》，约定贠某、邓某将位于××镇的金色时代音乐烤吧以420000元转让给其，并将营业执照等手续交由其使用，同时在协议签订之日起10日内将其变更为经营者。协议签订后，其分多次以现金及转账方式向邓某支付转让费300000元，但贠某、邓某未按约定进行变更登记。烤吧转让后，其雇佣贾某、李某2（月工资6000元）进行经营。在烤吧经营过程中，其发现贠某、邓某在未经过原出租人段海平同意，也未按规定取得工商行政部门的娱乐场所经营许可、公安消防部门的消防许可、食品药品监管部门的食品卫生许可证等证件，导致店铺在经营过程中多次遭到段海平阻挡及行政机关的警告，影响正常营业。为此，其多次与贠某、邓某交涉，但未能达成一致意见。后邓某将租房合同和营业执照拿走，下剩的150000元（包括转让费120000元）其便没有再支付。在随后办理营业执照时，其向邓某索要营业执照，邓某未提供。2019年3月3日，烤吧由其雇佣的贾某负责经营时，邓某电话向其催要转让费及房租费，其未支付转让费等，邓某便强行将其雇员解散，收回店面自己经营，单方解除了合同，同时拒绝退还转让费，经其多次催要未果，遂提起诉讼。 贠某辩称，刘某所述案件事实其不知情。大约于2018年，其丈夫范纪平与邓某以其身份证和名字办理了该烤吧营业执照，其虽为法定代表人，但烤吧由邓某经营，范纪平未参与经营，烤吧的投资情况其也不知情，仅知道范纪平投入的少，邓某投入的多。邓某一人收取了转让费300000元。烤吧转让的事其最初也不知情。转让合同其未签字，是邓某找人代签的。针对刘某的诉讼请求，该烤吧其未参与经营，不同意退还转让款及支付损失。 邓某辩称，其与刘某在人人乐超市相识。2017年4月，烤吧开始装修，大约于2017年6月5日，其与同学范纪平约定成立金色时代音乐烤吧，范纪平投资120000元，其约投资了487000元，未约定如何分红，因其与范纪平身份不便于办理营业执照，经协商，便以范纪平之妻贠某的身份证办理了营业执照，烤吧由其儿子邓荣耀负责，经当地公安机关及消防部门验收后开始经营，后因烤吧经营时间较短没有收入，就未进行分红。2018年6月8日，其向范纪平提议将烤吧转让，范纪平同意，其将转让烤吧的事告知刘某，刘某有转让意愿，经其与刘某协商，以450000元的价格（含30000元房租费）将烤吧一次性永久转让给刘某。2018年6月8日，其与刘某、李某2、范纪平、邓荣耀及店员在场的情况下签订了转让协议，烤吧转让价款为420000元，贠某的名字由邓荣耀代签并捺指印。期间，刘某分多次给其支付转让款300000元。2018年11月5日，刘某给其出具150000元（含30000元房租费）欠条1张。2018年11月12日，其给刘某出具300000元收条1张。烤吧的营业执照副本及与房东段海平的《租房合同》其都交给了刘某，但将转让烤吧的事未提前告知房东段海平。该烤吧由李某2与刘某合伙经营至2018年年底，李某2再未经营。2019年3月，烤吧由贾某经营，其在贾某处得知刘某在未打招呼的情况下离开了烤吧。2019年4月，房东段海平向其催要房费，其去烤吧，告知贾某租房到期，交了房费后才能经营，贾某称要给员工发放工资再经营10天。10天后，贾某电话告知其要交回烤吧，其指派孙武去烤吧对物品进行了登记，贾某将自己的东西拉走并交回烤吧。2019年4月底，其与刘某电话协商烤吧的相关事宜，刘某称自己目前在新疆，下欠的转让费等自己从新疆回来后支付，烤吧让贾某继续经营。针对刘某的诉讼请求，转让合同约定若刘某于2018年7月8日前不能付清转让款，其有权收回烤吧，营业执照也需要刘某自行办理，因此，其不同意返还转让费及承担20000元的装修损失，而且刘某还拖欠其150000元转让费，其考虑另案起诉。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对无异议的证据已当庭依法予以确认并在卷佐证，当事人有异议的证据：刘某提交的与案外人席广东通话录音1份，经审查，该证据录音双方身份无法核实，来源及真实性存疑，依法不予确认。关于证人证言，对证人张某、李某2、贾某陈述一致的：“该烤吧证件不齐全、刘某经营烤吧期间未办理法人变更登记手续、刘某先后雇佣李某2、贾某经营烤吧、房东段海平多次要求承租其一楼店铺、2019年3月3日邓某将烤吧收回”的事实依法予以确认；同时，证人李某2证实：“签订转让合同时我是见证人。合同前面甲方贠某的名字和身份证号码由范纪平写的，合同后面贠某签名是邓某书写并捺指印，当时贠某不在场，在场的是邓某、范纪平、我及邓某店中的店员”的事实虽与邓某、贠某在调查笔录中所述的：“签订合同时贠某的名字由邓荣耀书写并代签”不相符，但足以证实签订合同时贠某未在场、贠某的名字由邓某找他人代签并捺指印的事实，对该事实依法予以确认。据此认定事实如下：2018年6月8日，邓某在未征得房东段海平同意的情况下，与刘某在李某2的见证下签订了《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》，约定将位于××镇的金色时代音乐烤吧以420000元转让给刘某，其中贠某的名字由邓某找他人代签并捺指印。协议签订后，刘某分多次向邓某支付转让费300000元。合同履行过程中刘某先后雇佣李某2、贾某（月工资6000元）经营烤吧。在经营过程中，双方未办理法人变更登记手续，刘某因烤吧相关许可证件不齐全，未将下剩的120000元转让费支付给邓某。2019年3月3日，邓某因刘某未支付房租费及下剩的转让费，将烤吧收回。后刘某多次与邓某协商退还转让费事宜未果，遂提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：1.本案如何定性；2.《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》是否解除；3贠某是否承担民事责任；4.转让费的认定及如何处分。 关于本案如何定性的问题。经审查，金色时代音乐烤吧所使用房屋系范纪平从段海平等人处承租，范纪平与邓某在有合伙意向的情况下，成立金色时代音乐烤吧由邓某经营，后邓某将该烤吧转让给刘某，刘某与邓某之间仅为转让法律关系，买卖法律关系不成立，因此，本案应定性为转让合同纠纷。 关于《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》是否解除的问题。经审查，首先，根据转让协议第二条：“该店铺的营业执照等相关手续暂由乙方使用，在本协议签订之日10日内，双方到有关部门过户，甲方必须配合乙方转移相关手续（法人过户）”的约定，邓某未督促贠某协助刘某办理过户登记手续的行为，属违约行为；其次，根据转让协议第一条：“……下欠款项22万元，于2018年7月8日前付清”及刘某于2018年11月5日出具的欠条载明:“……下欠150000元于2019年1月、2月、3月还清，如到时未还清，按合同条款进行违约操作”的约定，刘某未按约定支付转让费的行为亦属违约行为，邓某虽未协助刘某办理营业执照等证件，导致烤吧因各种证件不齐全经营受阻是客观存在的，但刘某在接手烤吧后，作为烤吧的实际经营者，负有办理相关证件的义务，其却未进行办理，以此为由拖欠转让费理由不足，依法不予支持；再次，根据《租房合同》第四项第一条：“租赁期间，未经甲方书面同意，乙方不得擅自转租、转借承租房屋”的约定，邓某未经房东段海平同意的情况下将烤吧转让给刘某，给刘某的经营带来不便，邓某的该行为亦有过错；最后，根据转让协议第五条：“店铺目前所租赁的场地是由甲方与房主于2017年签订合同为凭。租赁合同期限为10年，甲方已经一次性支付租房款26000元（两年租金，到期日2019年5月）”，2019年3月3日，租赁期限未满，邓某以拖欠转让费为由收回店铺，刘某亦同意交回烤吧，说明双方均同意提前解除烤吧转让协议，但未就转让费的退付事宜达成一致协议。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同”及第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，刘某、邓某的行为即符合合同的约定解除，也符合合同的法定解除条件，《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》合同当然于2019年3月3日邓某将店铺收回时解除。 关于贠某是否承担民事责任的问题。经审查，该烤吧法定代表人虽为贠某，但系使用贠某名字，实际经营者为邓某，贠某并未实际参与经营、也未获得分红，且签订《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》时贠某并未在场，因此，刘某主张贠某承担民事清偿责任的请求不成立，依法不予支持。 关于转让费如何处分问题。经审查，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，首先，根据转让协议第五条：“店铺目前所租赁的场地是由甲方与房主于2017年签订合同为凭。租赁合同期限为10年……到期后，由乙方自行与房东再续签”及《出租合同》第二项第一条：“该房屋租赁期限共10年，自2017年4月18日至2027年4月18日”的约定，刘某经营期间租期为2018年6月8日至2027年4月18日，共计3234天，转让费每天为130元；其次，《临泾“金色时代音乐烤吧”转让协议》已于2019年3月3日解除，该烤吧自2018年6月8日至2019年3月3日，刘某共计经营268天，按照130元/天计算，转让费为34840元；第三，刘某与邓某均有违约行为，结合涉案烤吧系盈利个体、双方的过错行为、案件调解过程中刘某自愿承担经营期间转让费50000元的情况及公平原则，酌定刘某经营烤吧期间的转让费用为50000元，邓某返还刘某转让费250000元。 另外，刘某主张邓某支付其房屋装修损失因其未提交相关证据加以证实，根据民事诉讼谁主张、谁举证的原则，刘某应当承担举证不能的法律责任，刘某的该项诉讼请求不成立，依法不予支持。 综上，依法成立的合同应当受法律保护。本案中，邓某未经原房东同意将烤吧转让给刘某，刘某未按约定支付下欠转让费、邓某未协助刘某办理法人变更登记手续的违约行为致使该合同解除，邓某在收回烤吧的情况下应当退还刘某部分转让费，因此，刘某要求邓某退还转让费的部分诉讼请求成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下： 一、邓某于本判决生效后10日内退还刘某金色时代音乐烤吧转让费250000元； 二、驳回刘某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6100元，减半收取3050元，由刘某负担700元，邓某负担2350元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审 判 员 刘建勋 二〇二〇年四月二十二日 法官助理 （曹越 书 记 员 钱婷婷 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。