北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初61281号原告：北京聚益影业有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥路20号2层207室。法定代表人：马昊，执行董事。委托诉讼代理人：李阳，北京市君益诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖正，北京市君益诚律师事务所实习律师。被告：健康呼吸（厦门）科技有限公司，住所地厦门市思明区。法定代表人：WEIGAO，董事长。委托诉讼代理人：丁阳东，河南省宇法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鹏辉，北京市天伦怡达律师事务所律师。原告北京聚益影业有限公司（以下简称聚益影业公司）与被告健康呼吸（厦门）科技有限公司（以下简称健康呼吸公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告聚益影业公司的委托诉讼代理人李阳、廖正，被告健康呼吸公司的委托诉讼代理人刘鹏辉到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告聚益影业公司提出诉讼请求：1、要求健康呼吸公司支付剩余服务费40万元；2、要求健康呼吸公司支付逾期付款违约金（以24万元为基数，自2017年11月2日起至实际给付之日止；以16万元为基数，自2018年3月2日起至实际给付之日止；均按日千分之五标准计算）；3、要求健康呼吸公司支付超出协议约定擅自使用艺人形象产生的违约金80万元；4、诉讼费用由健康呼吸公司承担。事实与理由：2017月7月下旬，健康呼吸公司委托授权北京xx广告传媒有限公司（以下简称xx公司）与聚益影业公司签订《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》，主要就授权来源、具体合作内容、服务费用支付以及违约责任等权利义务进行了约定。2017年8月28日，聚益影业公司旗下X玖少年团在一直播官方网站依约就MEO品牌口罩进行直播推广；2018年8月至10月期间，X玖少年团和／或成员依约就MEO品牌口罩进行微博推广。xx公司于2017年8月1日前向聚益影业公司支付首期服务费用40万元后，未再依约分别于2017年11月1日前支付第二期服务费用24万元与2018年3月1日前支付剩余服务费用16万元。截至2018月3月26日，xx公司、健康呼吸公司仍在其官方微信公众平台MEO健康呼吸官微与京东全球购官方网站MEO海外官方旗舰店中超出协议约定擅自使用聚益影业公司艺人形象。2018年5月16日，xx公司被登记注销。聚益影业公司认为，《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》为各方一致真实意思表示，协议已经成立并生效。xx公司、健康呼吸公司未依约按时、足额支付服务费用与超出协议约定擅自使用艺人形象的行为已经违反《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》，根据《中华人民共和国合同法》相关规定，xx公司、健康呼吸公司的上述行为已构成违约，应当承担相应违约责任。被告健康呼吸公司答辩称，第一，健康呼吸公司仅与xx公司有协议和授权委托书且授权委托书仅限于xx公司之间签订的《X玖少年团商业推广服务协议》，授权的时间是2017年7月27日。健康呼吸公司仅是愿意接受《x玖少年团商业推广服务协议》并非愿意接受聚益影业公司与xx公司的合同内容。健康呼吸公司与聚益影业公司没有合同关系，不应承担责任。第二，根据聚益影业公司提供的证据2显示，首期支付给聚益影业公司的广告费也是xx公司付款，健康呼吸公司与xx公司有合同的具体支付明细，约定的合同内容范围。健康呼吸公司完全按照与xx公司的协议履行协议，且在2018年2月5日终止合同。双方的权利义务已经终止。故健康呼吸公司不承担聚益影业公司任何的合同责任和义务。第三，结合聚益影业公司于2018年3月6日给xx公司的催款函也可以看出聚益影业公司认可xx公司违反合同约定向其主张违约责任的真实意思表示，也是符合合同相对性原则的。综上，健康呼吸公司不同意聚益影业公司的全部诉讼请求。经审理查明：2017年7月27日，健康呼吸公司作为委托方（品牌方）向xx公司作为受委托方（公关方）出具授权委托书，载明：委托方是MEO口罩的品牌和产品所有方，受委托方是其公关代理公司，现委托方授权受委托方代表委托方与霍尔果斯xxxx娱乐文化有限公司（以下简称xxxx公司）就邀请xxxx公司艺人X玖少年团为委托方“MEO口罩”品牌提供商业推广服务事宜签订《X玖少年团商业推广服务协议》。委托方知晓《X玖少年团商业推广服务协议》之内容，并愿意接受该合同条款之约束。本委托书仅限委托xx公司签订《X玖少年团商业推广服务协议》。后，xx公司作为甲方与聚益影业公司作为乙方签订《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》，约定：鉴于甲方为MEO品牌代理方，甲方已获得该品牌所有人健康呼吸公司充分授权有权签订并履行本协议。甲乙双方就乙方签约艺人X玖少年团为甲方代理品牌MEO的经典款、时尚款口罩产品提供商业推广服务，具体推广服务见本协议及本协议附件四内容。本协议期限为2017年8月15日-2018年2月15日，甲方及其被代理方，包括品牌方、产品所有人及其关联公司（及该品牌和产品所有人之继承人、受让人和被许可人）在仅可在该期限内使用乙方艺人拍摄成品、TVC成品、直播内容和乙方提供照片进行其代理品牌的本协议产品宣传推广，否则前述品牌方、产品所有人及其关联公司（及该品牌和产品所人之继承人、受让人和被许可人）违反本协议相应约定时，亦为甲方违约，乙方可以按照本协议约定追究甲方的违约责任。甲方承诺在本协议期限届满后不再制作及对外发布新的乙方艺人相关的广告素材。本协议期限到期后乙方许可甲方享有壹(1)个月的广告清理时间即2018年3月14日前清理广告：清理期间届满后，甲方及其被代理方，包括品牌方、产品所有人及其关联公司（及该品牌和产品所有人之继承人、受让人和被许可人）均无权再以任何方式使用乙方艺人的姓名、肖像资源，包括但不限于本协议项下拍摄照片所制成的广告图片及相关宣传资料。但是，甲方在授权使用期限内已经制作发放至消费者或在销售渠道中发出而不能收回的宣传资料等超出授权使用期限的，不视为违约。于本协议项下甲方应向乙方支付服务费用含税总金额共计人民币80万元，甲方同意于2017年8月1日前付款服务费用50%即40万元，2017年11月1日前付款30%服务费用即24万元整，项目合作内容完成后2018年3月1日前支付完毕20%服务费用即16万元，甲方需依本协议约定按时足额与乙方结算及支付乙方服务费用，如违反本条约定，则乙方艺人有权拒绝配合所有活动，且有权向甲方追偿本协议全部服务费用及甲方应结算或支付的服务费的每日千分之五的违约金。甲方保证不会将含有乙方艺人形象的平面广告、宣传品等进行任何超出本协议约定范围和期限的使用。甲方对可体现乙方艺人形象（包括但不限于乙方艺人的肖像、姓名及乙方艺人参与拍摄的平面广告）的一切内容超出本协议约定的使用均属违约，乙方有权要求甲方立即停止使用，且甲方应支付乙方本协议服务费用100%金额的违约金。协议附件包括《广告拍摄方案》《广告投放计划》《艺人清单》《项目合作内容》。2017年9月13日，聚益影业公司为xx公司开具金额为40万元的服务费发票。协议签订后，聚益影业公司旗下X玖少年团在一直播官方网站就MEO品牌口罩进行直播推广，且X玖少年团和/或成员就MEO品牌口罩进行微博推广。2018年2月8日，xx公司向聚益影业公司发出《解除合同通知书》，称由于聚益影业公司在履行协议过程中存在8项违约行为，xx公司于2017年11月7日发出纠正违约行为的通知后，至今位于纠正，故要求解除双方签订的《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》。2018年3月6日，聚益影业公司向xx公司发送催款函，要求其支付剩余两笔款项及违约金，并提出xx公司存在该协议平面广告拍摄成品在未提交我司审核的情况下擅自对外发布的情况。此外，聚益影业公司提交公证书，证明2018年3月26日，MEO健康呼吸官微、京东全球购官方网站MEO海外官方旗舰店仍在使用聚益影业公司旗下X玖少年团艺人形象宣传其MEO品牌口罩。另查一，聚益影业公司系xxxx公司的全资子公司，聚益影业公司与X玖少年团成员分别签订有《独家代理经纪合约》。另查二，健康呼吸公司作为甲方与xx公司作为乙方另签订《MEO防霾口罩营销推广服务框架协议》《X玖少年团商业推广服务协议》，约定：该协议有效期自2017年7月27日至2018年2月25日，本协议项下乙方艺人拍摄照片授权使用期限为永久，自乙方用拍摄的佩戴MEO口罩的上述明星照片所制作的广告图片首次面向公众推广之日起计算。甲方承诺在授权使用期限届满后不再制作新的与乙方艺人相关的广告素材，但甲方拥有本协议项下拍摄的照片、制成的广告图片及相关宣传资料的知识产权，并可以继续使用，甲方于授权使用期限外使用上述知识产权的不视为违约。甲方无须经乙方确认，可将拍摄照片用于甲方指定产品有关广告和市场推广活动。于本协议项下甲方应向乙方支付服务费用含税金额1828350元。健康呼吸公司于2017年8月2日向xx公司付款914175元，于2017年11月24日付款548505元。2018年2月5日，健康呼吸公司作为甲方与xx公司作为乙方签订《X玖少年团商业推广服务协议之终止协议》，约定：经双方友好协商提前终止《X玖少年团商业推广服务协议》。上述事实，有双方提交的上述证据和当事人陈述意见等在案佐证。本院认为：聚益影业公司与xx公司签订的《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》以及健康呼吸公司向xx公司出具的《授权委托书》均系各方真实意思的表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行。本案的争议焦点有三：一、健康呼吸公司是否应受xx公司与聚益影业公司之间签订的合同条款约束。二、聚益影业公司在履行合同中是否存在违约行为，其是否有权要求健康呼吸公司支付剩余合同款项。三、健康呼吸公司是否存在超出协议约定擅自使用艺人形象的问题，是否应承担相应的违约金。关于焦点一：根据法律规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本案中，根据聚益影业公司提交的授权委托书，聚益影业公司持有该份授权委托书的原件，并称该份授权委托书系签约时xx公司提供。结合授权委托书的内容，健康呼吸公司作为委托人授权xx公司签订《X玖少年团商业推广服务协议》，并表示知晓该份协议内容，且愿意接受该合同条款约束。虽然授权委托书中载明的合同相对方为xxxx公司，但聚益影业公司系xxxx公司的全资子公司，且聚益影业公司与X玖少年团成员分别签订有《独家代理经纪合约》，因此综合授权委托书的内容与合同实际履行情况，本院认为xx公司在与聚益影业公司签署协议时，聚益影业公司知晓健康呼吸公司与xx公司之间的代理关系，因此依法聚益影业公司与xx公司签订的《X玖少年团VSMEO口罩商业推广服务协议》直接约束健康呼吸公司与聚益影业公司。关于焦点二：根据聚益影业公司提交的一直播官方网页直播活动截屏以及微博截图，可以证明其履行协议的情况。虽然健康呼吸公司提出聚益影业公司在履行合同过程中存在过错，导致xx公司向聚益影业公司发出解约通知，但健康呼吸公司明确表示其无法提供解除合同通知书及邮寄凭证的原件，在聚益影业公司否认收到该份证据的情况下，本院对健康呼吸公司的证据不予采信。根据协议约定，聚益影业公司相关工作的开展均以xx公司作出具体安排为前提，现健康呼吸公司亦未对其或者xx公司曾要求聚益影业公司开展某项工作而聚益影业公司未开展进行举证，故本院认为健康呼吸公司未就聚益影业公司在履行合同过程中存在违约行为进行举证，根据聚益影业公司提交的证据可以证明其履行合同的情况，依约健康呼吸公司应向聚益影业公司支付剩余合同款项40万元。健康呼吸公司迟延付款构成违约，依据合同约定应向聚益影业公司支付日千分之五的违约金。关于争点三：根据聚益影业公司提交的公证书，健康呼吸公司于合同到期后仍在微信公众平台以及京东官方旗舰店使用艺人形象，构成违约。但考虑到健康呼吸公司在与xx公司签订的协议中对于艺人拍摄照片具有永久使用权，且在聚益影业公司提出异议后健康呼吸公司即将相关艺人照片撤回。本院综合考虑聚益影业公司的实际损失、双方履行合同的情况以及健康呼吸公司的过错程度等因素，判令健康呼吸公司向聚益影业公司支付违约金10万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告健康呼吸（厦门）科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京聚益影业有限公司合同款40万元；二、被告健康呼吸（厦门）科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京聚益影业有限公司逾期付款违约金（以24万元为基数，自2017年11月2日起至实际给付之日止；以16万元为基数，自2018年3月2日起至实际给付之日止；均按日千分之五标准计算）；三、被告健康呼吸（厦门）科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京聚益影业有限公司因超出协议约定使用艺人形象产生的违约金10万元；四、驳回原告北京聚益影业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24656元，由被告健康呼吸（厦门）科技有限公司负担18588元（于本判决生效后七日内交纳），由原告北京聚益影业有限公司负担6068元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  孙国荣审判员  张春光审判员  李佳佳二〇二〇年四月二十九日书记员  冯 蕊书记员  张 倩