浙江省建德市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0182民初140号 原告：张红芳女，1969年1月8日出生，汉族，住浙江省东阳市南市。 委托诉讼代理人：陈华生,杭州市力平法律服务所法律工作者。 被告：廖新园女，1971年12月21日出生，汉族，住浙江省建德市。 被告：徐正红男，1970年6月5日出生，汉族，住浙江省建德市。 原告张红芳与被告廖新园、徐正红民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序审理。期间因新冠××疫情原因暂停审限24天，后于2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告张红芳的诉讼代理人陈华生及被告廖新园、徐正红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张红芳向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令二被告立即归还原告借款本金170万元，并支付从2020年1月23日起到实际还清日止按年利率24%计算的违约金；2.判令二被告支付原告为实现债权的律师费68000元；3.判令被告廖新园所有已抵押登记在原告名下位于的房屋［房权证号：杭房权证建移字第××号，土地证号：建国用（2016）第2929号］予以拍卖，以拍卖所得价款原告优先受偿；4.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年5月22日，二被告以资金周转为由向原告借款170万元，并许诺有位于的房产可以抵押登记给原告，当时原告认为被告有房子抵押也就比较放心，因此双方商议了借款合同条款，即借款本金170万元，期限6个月，利息约定为月息1.5%以及其他违约条款，当天双方在建德行政服务中心办理了抵押登记，原告取得了建德市国土资源局颁发的不动产登记证，也于当天把借款170万元汇给了被告廖新园的银行账户上，借款于2019年11月21日到期，但二被告未将借款本金还给原告，已经违约，原告又知悉被告因其他债务，房产已被建德市人民法院查封即将拍卖，故原告诉至法院。原告认为，债务已经到期被告应该清偿，另因二被告的违约导致原告资金占用所产生的孳息损失，同时二被告的违约也符合双方《抵押借款合同》第十五条甲方违约责任第一款、第五款的约定，被告应支付违约金和诉讼费、律师费等费用，因此原告要求被告承担律师费和支付年利率24%的违约金。审理中，原告补充陈述，原告2019年6月22日转账收到被告支付的第一笔利息，被告已支付利息至2020年1月22日，共支付了8个月，按月利率1.5%计付。原告起诉是因为被告债务较多，案涉抵押房屋被查封，损害原告利益，被告未按约支付利息。 被告廖新园、徐正红共同辩称，两被告曾经是夫妻，在2017年离婚。被告徐正红欠了很多债务，为了清偿债务，由债权人潘日年帮忙联系到中间人唐女士（音）来操作清偿债务，即把被告所有债务清偿，全部变成银行贷款。当时被告因欠潘日年的建德市白蚁防治站有限公司钱，案涉房屋被查封，说只要还款30万元就撤诉。2019年3月28日，在唐女士操作下，两被告去行政服务中心办手续，用案涉房屋办理抵押借款150万元（中间人先垫资60万还按揭款），借款人不认识，什么名字也不知道。当天被告廖新园银行账户收到150万元，当时就在唐女士要求下转账24.85万元给他人（一笔16.85万元包含中介费4.6万元，第一个月利息2.25万元，还有还给中间人垫付的10万元），另一笔转了8万元还给宁苗发，归还房屋本来按揭贷款垫资70万元，信用社贷款都还清了，归还潘日年20万元，还差10万元。150万元借款约定月利率1.5%，除了第一个月利息当时转掉，后来2019年4月25日又转给邵国华一个月利息。2019年5月22日中间人唐女士跟被告说没有钱办贷款，还需要增加借款30万，两被告和原告到行政服务中心，中间人不让双方多交流，两被告向原告借款170万元，月息1.5%，借款合同条款很多没有看就签了。讲好借款180万元实际借款170万元，收到170万元后，按唐女士要求转了157.65万元给汤筱媛（不认识，是不是中间人唐女士也不确定），前后相差2分钟，银行卡都是中间人控制操作的，这是还之前的借款150万元，加上第一个月利息2.55万元，加上中介费5.1万元，被告实际到手12.35万元。本案借款170万元没有异议，办理了案涉房屋抵押登记，2019年11月21日到期，双方同意延期，原告说空的时候再续签合同。借款第一个月利息借款当天马上就付掉了，之后付了7次利息，总共付了8个月，即2020年1月22日前的利息都付清了，最后一笔2019年12月利息是延迟到2020年1月9日付的。利息没有少给原告，都是提前一个月支付的，所以被告没有违约，对原告诉请被告承担违约金、律师费、诉讼费有异议，收到法院传票后因为对支付律师费、诉讼费等不服所以被告就没有继续支付利息，现在也没有能力支付利息。中间人唐女士告诉被告银行贷款办不了，然后就不管了。被告的债务不仅没有变成银行贷款，反而变成了高利息的个人债务，原告还要求被告承担如此高额律师费，被告觉得是原告及原告代理人与中间人相互串通，以借款为名非法占有被告的财物，最终为了获取被告的房产，是有预谋、有计划的“套路贷”犯罪。所有的程序都是唐女士操作，被告与原告没有借贷合意，本案借款合同应为无效。 原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1.抵押借款合同、借款收据各一份、银行凭证七份、不动产登记证明一份，证明原、被告签订借款合同，约定借款数额、借期、利息、违约责任及设立抵押，原告转账交付借款、被告支付利息事实。2.法律服务合同、增值税发票各一份，证明原告为了实现债权支付法律服务费用6.8万元事实。3.声明一份，证明被告廖新园认可收到借款170万元，原告和中介没有收取“头息”（即第一个月利息在借款当时就支付）、保证金的事实。4.（2019）浙0182执2165号公告及彩信打印件各一份，证明被告抵押房屋被查封被执行。两被告对原告提供的证据均无异议，本院予以确认。 两被告向本院提交银行转账凭证一份，证明借款当天即转账给汤筱媛157.65万元，其中包含第一个月的利息2.55万元。原告代理人在第一次庭审中表示对证据本身无异议，但认为转给汤筱媛的钱与原告无关，原告未收取“头息”。但在本院向原告本人核实时，原告陈述在借款后的几天，其收到中间人汤筱媛和吴丽玉转交的第一个月利息现金2.55万元。本院认为该证据和双方陈述相互印证，予以认定。 根据当事人提供的有效证据及当事人陈述，本院认定本案事实如下：2019年5月22日，两被告以资金周转为由向原告借款170万元，并以位于建德市的房屋作为抵押，签订抵押借款合同一份，约定本金170万元，借款期限6个月2019年5月22日至2019年11月21日，月利率1.5%，按月付息，第一笔借款利息于2019年6月22日支付，后期每笔利息于每月21日前支付。合同第七条约定抵押担保的范围包括本合同项下的借款本息、违约金以及抵押权人实现债权之一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等）。合同第十五条甲方（借款人）违约责任：1.甲方不按本合同规定时间支付借款利息超过七天时，视为本金提前到期，乙方（出借人）有权终止本合同并收回全部借款。自甲方欠息之日起，支付以本金为基数按年利率24%的违约金直至还清。5.乙方向甲方催讨利息、本金、违约金等时，甲方应承担乙方因此所发生的催讨费用及与此相关的律师费、调查费、……诉讼费等相关费用。 双方于当日办理了房屋抵押登记，原告当即转账借款170万元给被告廖新园，被告收款后随即转账157.65万元给汤筱媛，包含第一个月利息2.55万元（原告称过了几天收到中间人汤筱媛及吴丽玉转交的利息现金2.55万元）。之后被告于2019年6月23日支付利息2.55万元，2019年7月22日支付利息2.55万元，2019年8月29、30、31日支付利息共2.55万元，2019年9月29日支付利息2.55万元，2019年10月30日支付利息2.55万元，2019年11月26日支付利息2.55万元。2019年12月，原告知悉被告因债务被执行，抵押房屋被查封，且被告迟延支付12月份利息，故于2020年1月3日向本院寄交起诉状，要求两被告归还借款本金170万元、支付自2019年12月22日起按年利率24%计算的违约金、承担律师费68000元等。本院主持双方诉前调解未果，于2020年1月10日正式立案。期间被告于2020年1月9日再支付利息2.55万元。 本院认为，原告与两被告订立的抵押借款合同，系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效。两被告向原告张红芳借款170万元，约定月利率1.5%，事实清楚。被告对借款事实及归还本金、支付利息均没有异议。但被告又称与原告没有借款合意，原告与中间人相互串通、套路侵占被告财产，本院认为被告该意见没有相应依据，与双方提供的证据不符，与被告自己的意见也自相矛盾，本院不予采信。被告借款后应当按照合同约定归还借款本金、支付利息，未按约还本付息，应当承担违约责任。本案争议焦点主要为，被告是否构成违约，是否应当承担每年24%的违约金及原告所支出的律师代理费6.8万元。根据双方当事人借款合同约定、被告支付利息的情况及双方当事人在审理中陈述，本院认为可以确认被告收到借款即支付了首月利息，虽原告陈述过几天才由中间人转交，但根据该客观事实，中间人相当于代原告在借款时即收取了首月利息，被告实际收到借款只有167.45万元。虽被告对归还借款本金170万元没有异议，但仍然不符合法律规定，本院认定应归还本金为1674500元。双方于合同中约定第一个月利息于2019年6月22日支付，被告以此认为自己支付利息没有逾期，故不承担违约责任。但根据双方履行情况，因第一个月利息实际在借款当时就返还，所以2019年6月22日付息的约定实际应该是支付借款后的第一期利息。被告2019年6月至2019年11月均是于每月21、22日之后的几天支付利息，所以被告也应于2019年12月21日左右支付当期利息，被告在庭审中也称2019年12月的利息与原告协商过延期，延迟到2020年1月9日才支付；原告对被告于2019年6月起每月21、22日支付利息也没有异议，审理中也称被告迟延支付2019年12月的利息，所以提起诉讼。综上，本院认定被告应当于2019年12月21日支付利息但未按约履行，且在其后诉讼中被告也未再按约支付利息，加之被告也未能按约归还借款本金，故本院认定被告行为已构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，包括支付以本金为基数按年利率24%计算的违约金，及承担律师费。本案中，被告违约行为尚不严重，且有房屋作为债权抵押，本案法律事务处理也并不复杂，基于公平原则，本院认为原告主张律师代理费6.8万元过高，予以调整至50000元。被告廖新园为本案债务提供案涉房屋作为抵押，并办理了抵押登记，故原告有权就该房屋折价或以拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿。 综上所述，原告的诉讼请求，有事实和法律依据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条规定，判决如下： 一、被告廖新园、徐正红于本判决生效后十日内归还原告张红芳借款本金1674500元，并支付自2020年1月23日起至实际还清日止以尚欠借款本金为基数按年利率24%计算的违约金； 二、被告廖新园、徐正红于本判决生效后十日内支付原告张红芳诉讼代理费50000元； 三、准许拍卖被告廖新园名下位于的房屋［他项权证号：浙（2019）建德市不动产证明第0004296号］，以拍卖所得价款由原告张红芳在上述一、二项债权范围内优先受偿； 四、驳回原告张红芳其他诉讼请求。 案件受理费20713元，减半收取计10356元，由原告张红芳负担255元，被告廖新园、徐正红负担10101元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决不服的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  方雪莲 二〇二〇年四月三十日 书记员  方 铖