广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初2801号 原告：中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行，住所地广西北海市北部湾西路27号，统一社会信用代码：91450500763062146L（1-1）。 负责人：曾斌，副行长。 委托诉讼代理人：庞菁，广西海鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘振华，广西海鑫律师事务所律师。 被告：徐悦。 被告：北海汇澳投资发展有限公司，住所地北海市北海大道241号鸿源生态新城C栋104房，统一社会信用代码：91450500799719226H。 法定代表人：黄重才，总经理。 委托诉讼代理人：黄志宇，广西仁学律师事务所律师。 原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行（以下简称工行云南路支行）与被告徐悦、北海汇澳投资发展有限公司（以下简称汇澳公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告工行云南路支行的委托代理人庞菁、刘振华、被告徐悦、被告汇澳公司的委托诉讼代理人黄志宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告徐悦签订的《个人购房借款/担保合同》；2、判令被告徐悦归还原告借款本金281878.28元及利息33976.46元（利息按合同约定的利率计算标准，自2016年12月15日起暂计至2019年3月1日止，以后续计至还清借款本息之日止）；3、判令被告徐悦承担原告为实现债权发生的律师费14713.46元；4、判令原告对被告徐悦名下的位于北海市北海大道241号润和花园房屋享有抵押权及优先受偿权；5、判令被告汇澳公司对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任。事实和理由：2014年1月23日，原告与被告徐悦签订编号为A[房信购]字[北海分]行[云南路]支行（2014）年（0085）号《个人购房借款/担保合同》，约定：原告向被告徐悦发放抵押贷款293000元，用于购买位于北海市北海大道241号润和花园房屋。合同签订后，原、被告就涉案房屋办理了预购商品房抵押权登记手续。2014年1月24日，北海市房地产交易中心将抵押权登记证明书发放给原告，原告按约定将贷款293000元转入被告徐悦指定的账户。被告徐悦从借款至今，虽陆续还款，但一直未能按时足额还款。原告催收未果，为此诉至本院提出以上诉讼请求。 被告徐悦辩称：同意原告第一、第五项诉讼请求，不同意第二、三、四项诉讼请求。意见如下：一、律师费不应由被告承担，当事人可以自行选择是否聘请律师，是原告的行为，与被告无关；二、要求开发商与被告承担连带责任是错误的，因涉案房屋自2009年施工建设至今未交房，是开发商的原因致使房屋合同无法履行，因房屋买卖关系产生的借贷，应该是开发商的过错造成，故拖欠银行的欠款及利息违约金，法院应该依法判决由开发商承担；三、这笔贷款是基于房屋买卖合同形成的，房屋已建设有十年之久，至今未建成，还是毛坯房，我到现在既没有取得房屋还要偿还银行贷款，于情于理于法都是不公平不合法不合理的，请求法院驳回原告对我们的诉讼请求；四、原告作为监管银行，应当对这笔贷款实行严格监管，在确保房贷确实用于润和花园施工，方可批款，以确保房屋建设完成，而不是放贷后对这笔款项不闻不问，故银行对此亦负有责任。 被告汇澳公司辩称：被告汇澳公司无须为借款人对原告工行云南路支行的债务承担连带责任，理由如下：1、《个人借款/担保合同》属部分有效合同，合同中涉及汇澳公司担保的条款应属无效。因使用的公章是陈大山在将汇澳公司股权转让之后所用的旧公章，非汇澳公司真实意思；2、以旧印鉴确认汇澳公司担保的借款协议或合同中的条款，持股人并不知情，更谈不上对外担保时股东会已经做出表决同意，同时原告未尽到审查义务，存在过错，该条款应属无效；3、陈大山以汇澳公司名义签订的上述担保合同已超越公证书的授权，汇澳公司一直未追认，该行为无效，依法不应由汇澳公司承担责任。 综合全案证据，本院确认的事实如下： 案外人陈大山原是被告汇澳公司的法定代表人及股东。 2012年10月19日，陈大山与黄重才、黄波才签订《股权转让协议书》一份，将其原享有被告汇澳公司的26.6%股权以及其他股东享有的73.4%股权全部转让给黄重才、黄波才。根据《股权转让协议书》的约定，黄重才、黄波才将汇澳公司100%股权变更登记在自己名下后，据此拥有汇澳公司“北海润和花园”项目中M栋、R栋商住楼的开发经营权及财产处分权，但N栋商住楼的经营及收益权利仍归案外人陈大山所有。协议还约定双方按约定办理工商变更登记后，案外人陈大山仍有权以被告汇澳公司名义诸如使用被告汇澳公司之印鉴对其现所享有的权属的N栋商住楼进行开发建设及销售。 2012年11月30日，陈大山、汇澳公司办理了经北海市公证处公证的《授权委托书》，载明：汇澳公司特别授权陈大山以汇澳公司名义对润和花园第二栋（原N栋）商住楼依法进行销售并办理有关预售备案登记及按揭贷款等各种手续；汇澳公司特别授权陈大山以汇澳公司名义办理润和花园第二栋（原N栋）商住楼的抵押借款、融资、抵债及担保等各项事宜；汇澳公司特别授权陈大山以汇澳公司名义对润和花园第二栋（原N栋）商住楼依法行使其他相应的各种处分权利。陈大山就“润和花园”第二栋（原N栋）商住楼之权属在该栋商住楼的财产范围内作出的经营及处置行为，本公司均予以承认。 被告汇澳公司旧印章一直由陈大山持有。汇澳公司于2016年3月9日向本院提起诉讼，请求陈大山将汇澳公司旧印章交还给汇澳公司。 2014年1月23日，原告工行云南路支行（贷款人）、被告徐悦（借款人、抵押人人）、被告汇澳公司（保证人）签订《个人购房借款/担保合同》（编号：A[房信购]字[北海分]行[云南路]支行（2014）年（0085）号），主要约定：被告徐悦向原告贷款29.3万元用于购买坐落于北海市北海大道241号房屋，贷款期限为30年，贷款利率以中国人民银行发布的同期同档次贷款利率为基准确定，贷款发放后遇基准利率调整，贷款利率按以下第A种方式处理：A、贷款期限在一年（含）以下的，执行本合同利率，不分段计息；贷款期限在一年以上的，自每次基准利率调整之日的次年1月1日开始，按该次调整后的基准利率（如基准利率在一个日历年度内经两次以上调整的，以该日历年度内最后一次调整的基准利率为准）及上述第4.1条约定的利率浮动比例确定并执行新的利率，并按月等额本息还款；借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率在约定的利率基础上加收50%确定；借款人连续3个月或累计6次未按时足额偿还贷款本息，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，要求借款人立即清偿未偿还款项以及所产生的利息、罚息及其他费用或解除合同，解除本合同，要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失；贷款人为实现合同项下债权及担保权利而产生费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等由借款人承担；被告徐悦以其购买的北海市北海大道241号润和花园2幢2单元3104号房屋作为抵押物提供担保，担保范围为贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用；保证人承担保证责任的范围按下列第10.2种方式确定：10.2阶段性连带责任保证：保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任，但满足下列第A项条件的，保证人对该项条件满足之日后到期的借款人的债务免除保证责任：A、本合同第20.2条约定的正式抵押登记手续已办理完毕，且贷款人收到记载有上述正式抵押登记信息的房屋他项权证书。保证人自愿向贷款人提供连带责任保证。若保证人与贷款人另行签订保证金质押协议或保证人与贷款人签订的相关协议中包括保证金质押条款且本合同项下贷款属于约定质押担保范围的，无论保证人是否仅以保证人的名义在本合同中签章,保证人还应对贷款承担保证金质押担保责任；本合同关于保证担保的相关约定与贷款人、保证人签订的其他合同冲突的，以本合同的约定为准，针对本合同签订的补充协议除外。保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年；贷款人依据合同约定宣布贷款提前到期的，保证期间为贷款提前到期之日起两年。合同还约定了其他事项。 合同签订后，原告与被告徐悦到北海市房地产交易中心办理了预购商品房抵押登记手续，原告领取了登记时间为2014年1月24日的《北海市房地产抵押权登记证明书》（北房地交押字2014第01745号）。 2014年2月1日，原告依约将贷款29.3万元转入被告汇澳公司的银行账户。被告徐悦一直陆续还款，2017年1月1日起停止还款。截至2019年3月1日，被告徐悦共拖欠贷款本金281878.28元、利息33976.46元。 另查明，为实现本案债权，原告支出律师代理费14713.46元。 再查明，被告汇澳公司在原告处开设了银行账户，原告亦在其他关联案件中依照合同约定扣收了汇澳公司的相应款项。 本院认为：原告工行云南路支行与被告徐悦、汇澳公司签订的《个人购房借款/担保合同》是三方在平等自愿的基础上签订的，是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，各方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。本案原告已依约将借款发放给被告，履行了出借义务，被告徐悦未按合同约定履行还款义务，已构成违约。依据合同约定，原告有权解除《个人购房借款/担保合同》并要求被告徐悦立即清偿未偿还的贷款本息及其为实现本案债权支出的相关费用，被告徐悦抗辩称上述债务应当由开发商承担，但开发商汇澳公司并非《个人购房借款/担保合同》的相对人，故被告的抗斑本院不予支持，原告请求解除《个人购房借款/担保合同》及请求被告徐悦偿还贷款本金281878.28元、利息33976.46元（利息暂计至2019年3月1日，以后另计至贷款清偿之日止）于法有据，本院予以支持。 关于原告要求对被告徐悦名下位于北海市北海大道241号润和花园房屋享有优先受偿权的问题。因被告徐悦对其名下所有的位于北海市北海大道241号润和花园房屋办理的是预购商品房抵押登记，未办理正式抵押权登记，原告对该房屋并没有取得抵押权，故对于原告诉请要求对该房屋的折价、变卖、拍卖所得价款享有优先受偿的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 关于原告主张的律师费14713.46元。因当事人已在《个人购房借款/担保合同》中对该费用的负担作了明确约定，且原告已提供律师费票据证明该费用已实际发生，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于被告汇澳公司是否应对涉案债务承担连带清偿责任的问题。汇澳公司辩称涉案合同系汇澳公司原法定代表人超越代理权限且使用公司作废的公章作出的行为，且该担保未经股东（大）会决议，属于无效行为，汇澳公司不应承担连带清偿责任。对此本院认为：一、陈大山作为汇澳公司的原法定代表人，涉案《个人购房借款/担保合同》使用的印章虽是汇澳公司的旧印章，但根据汇澳公司提供的证据显示，在本案借款合同签订前，被告汇澳公司未对外作出股权变动及印章作废的声明，汇澳公司旧印章一直由陈大山持有，直至2016年3月9日，被告汇澳公司才向本院提起诉讼，请求陈大山将汇澳公司旧印章交还。而根据汇澳公司与陈大山于2012年11月30日办理的《授权委托书》，汇澳公司授权陈大山继续以汇澳公司的名义处理涉案房屋的抵押借款、融资及担保等事宜，故汇澳公司主张陈大山超越代理权限，本院不予采纳；二、涉案房屋系被告汇澳公司出售给被告徐悦，汇澳公司系为其开展经营活动向债权人提供担保，应当认定担保合同符合公司的真实意思表示。综合上述情况，本院认为原告有理由相信与被告汇澳公司签订的《个人购房借款/担保合同》是被告汇澳公司的真实意思表示，合同有效。依照合同约定，原告请求被告汇澳公司对被告徐悦的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行与被告徐悦、北海汇澳投资发展有限公司于2014年1月23日签订的《个人购房借款/担保合同》【编号：A[房信购]字[北海分]行[云南路]支行（2014）年（0085）号】； 二、被告徐悦偿还借款本金281878.28元及利息33976.46元[利息暂计至2019年3月1日，以后按本案《个人购房借款/担保合同》（编号：A[房信购]字[北海分]行[云南路]支行（2014）年（0085）号）约定的执行标准自2019年3月2日起计至还清借款之日止]给原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行； 三、被告徐悦赔偿律师代理费14713.46元给原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行； 四、被告北海汇澳投资发展有限公司对被告徐悦的上述债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行的其他诉讼请求。 案件受理费6258.52元，公告费260元，以上共计6518.52元，由被告徐悦、北海汇澳投资发展有限公司共同负担（该费用原告已向本院预交，两被告在归还上述款项时一并付还给原告）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费6258.52元（收款单位广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  谭晓明 人民陪审员  李石珍 人民陪审员  罗传晖 二〇二〇年三月十九日 法官 助理  朱英华 书 记 员  庞大洋