云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云23民终489号上诉人（原审原告）：王贤明，男，1970年12月17日生，汉族，小学文化，重庆市荣昌区人，无业，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：赵云萍，云南众星律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：楚雄正源司法鉴定中心，住所地：云南省楚雄市环城西路166号。统一社会信用代码：34530000750670644G。法定代表人：钟雪芳，该中心主任。委托诉讼代理人：陈玉雄，云南楚恒律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人王贤明因与被上诉人楚雄正源司法鉴定中心财产损害赔偿纠纷一案，不服云南省楚雄市人民法院（2019）云2301民初4637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王贤明的上诉请求：1.请求依法撤销楚雄市人民法院（2019）云2301民初4637号民事判决；2.请求依法将本案发回重审或改判楚雄正源司法鉴定中心赔偿经济损失398,901.58元；3.请求判令楚雄正源司法鉴定中心承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：第一，一审判决对被上诉人司法鉴定违法行为置之不理，认定事实错误。被上诉人以人工综合工日单价53.23元进行司法鉴定的行为违反了《云南省住房和城乡建设厅关于调整2003版建设工程造价计价依据人工综合工日单价的通知》的规定。被上诉人的司法鉴定行为违反了《云南省建筑装饰装修工程消耗量定额》（2003版）不锈钢栏杆栏板的人工系数含量为1.479的规定。被上诉人的鉴定行为违反了《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第十二条规定：“鉴定人和鉴定机构从事司法鉴定业务，应当遵守法律、法规，遵守职业道德和职业纪律，尊重科学，遵守技术操作规范”。《司法鉴定程序通则》第四条规定：“司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动，应当遵守法律、法规、规章，遵守职业道德和职业纪律，尊重科学，遵守技术操作规范”。《司法鉴定机构登记管理办法》第七条规定“司法鉴定机构开展司法鉴定活动应当遵循合法、中立、规范、及时的原则”。司法鉴定行为违法。第二，被上诉人司法鉴定违法行为侵害了上诉人的合法财产权益，给上诉人造成了经济损失398,901.58元，被上诉人依法应当承担侵权赔偿责任。依据《侵权责任法》第二条规定“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任”。第三条规定“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。《最高人民法院司法部关于建立司法鉴定管理与使用衔接机制的意见》第四条规定“司法鉴定机构在执业活动中因故意或者重大过失给当事人造成损失的，依法承担民事责任”。《司法鉴定机构登记管理办法》第四十一条规定“司法鉴定机构在开展司法鉴定活动中因违法和过错行为应当承担民事责任的，按照民事法律的有关规定执行”。《司法鉴定人登记管理办法》第三十一条规定“司法鉴定人在执业活动中，因故意或者重大过失行为给当事人造成损失的，其所在的司法鉴定机构依法承担赔偿责任后，可以向有过错行为的司法鉴定人追偿”。依照上述法律、法规和司法规定，被上诉人应对司法鉴定违法行为承担侵权赔偿民事责任。被上诉人楚雄正源司法鉴定中心答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决内容合法有效，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求维持原判。上诉人王贤明向一审法院起诉请求：1.依法判令楚雄正源司法鉴定中心赔偿经济损失401,443.58元；2.判令楚雄正源司法鉴定中心承担本案诉讼费。原审法院认定的事实是，2008年6月3日，楚雄技师学院与楚雄东圣滕瑞工贸有限公司签订《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》。约定：工程内容：楚雄州职业教育中心学生公寓A区、B区工程设计施工图及工程量清单范围内铝合金门窗以及不锈钢栏杆、玻璃栏板、地弹门制作安装所有内容。本工程价款釆用固定价格方式确定，合同单价不做调整。包干单价为本工程结算单价，单价包括材料费、人工制作安装费、运输费、管理费、利润、税金、土建配合费等一切费用。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司于2013年1月15日办理工商注销登记。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司的股东为王贤明、武英足。因楚雄技师学院在履行合同中违约，王贤明于2018年10月30日以建设工程施工合同纠纷将楚雄技师学院起诉至法院,楚雄市人民法院以（2018）云2301民初3872号立案审理，于2019年8月9日宣判并向诉讼各方送达（2018）云2301民初3872号民事判决书，王贤明于2019年8月26日提交上诉状，2019年9月4日向法院出具“情况说明”，称经考虑不再上诉拿回上诉状。现该判决已生效。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。王贤明诉请要求楚雄正源司法鉴定中心赔偿经济损失401,443.58元，庭审中又提出按照2003版定额计算变更金额为398,901.58元,理由是认为楚雄正源司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书违法多扣减安装费及措施项目费，侵犯了王贤明的合法财产权益。原审法院认为楚正司鉴CXZY-GCJD-(2019）0122补鉴1号《司法鉴定意见书》系楚雄市人民法院在（2018）云2301民初3872号建设工程施工合同纠纷案件审理过程中，组织双方当事人选择鉴定机构后委托楚雄正源司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，仅是诉讼证据之一，王贤明如对该证据有异议应在（2018）云2301民初3872号案件审理过程中提供证据予以反驳，但王贤明放弃上诉的行为表明其认可了（2018）云2301民初3872号判决书，且其在另案提起本案诉讼的过程中亦未提交足以反驳楚正司鉴CXZY-GCJD-(2019）0122补鉴1号《司法鉴定意见书》鉴定意见存在违法的证据，故对王贤明的诉请不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：驳回王贤明的诉讼请求。针对一审判决认定的事实，双方当事人均无异议，对当事人无争议的事实，本院予以确认。二审中，上诉人王贤明提交：1.州建发（2007）285号《楚雄州建设局关于转发云南省建设厅调整2003版建设工程造价计价依据人工综合工日单价的通知》，欲证明被上诉人违反建设厅通知要求；2.云建标（2011）452号《云南省住房和城乡建设局关于调整2003版建设工程造价计价依据人工综合工日单价的通知》，欲证明被上诉人做的鉴定是在2011年9月1日以后才使用的标准，上诉人所做工程并不使用该标准。本案审理中，上诉人向本院邮寄递交了鉴定申请一份。被上诉人楚雄正源司法鉴定中心质证提出不认可证据的真实性、合法性、关联性，不认可证明目的。在做鉴定时，上诉人拒绝参与鉴定，没有到场，在建设工程施工合同纠纷一案中，其也没有提出相应的异议，并且认可我方作出的鉴定结论，建设工程施工合同纠纷一案是以鉴定作为证据之一所做的判决，该案已执行完毕。本院审查认为，上诉人王贤明提出的上述证据与本案无关联性，也不能证明其主张的证明内容，本院不予采信。上诉人在一审中已申请鉴定，原审法院庭审中已明确不启动鉴定程序，对其二审中提出的鉴定申请本院不予支持。归纳诉、辩双方的主张，本案的争议焦点为被上诉人楚雄正源司法鉴定中心的鉴定是否侵害了上诉人王贤明的合法权利，并造成其经济损失。本院认为，楚雄市人民法院在（2018）云2301民初3872号案件审理过程中，委托楚雄正源司法鉴定中心鉴定作出了司法鉴定结论，楚雄正源司法鉴定中心作出的楚正司鉴CXZY-GCJD-(2019）0122补鉴1号《司法鉴定意见书》系该案的诉讼证据之一，楚雄市人民法院综合分析全案证据做出了民事判决。王贤明在本案中提交的证据并不能证明楚正司鉴CXZY-GCJD-(2019）0122补鉴1号《司法鉴定意见书》违法或存在过错行为，也无证据证明《司法鉴定意见书》造成其财产损失，上诉人王贤明应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人王贤明的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7,284元，由上诉人王贤明负担。本判决为终审判决。审 判 长 沈黎芸审 判 员 段雨函审 判 员 王中强二〇二〇年四月二十四日法官助理 张 金书 记 员 杨 蕊