吉林省柳河县人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0524民初109号原告：胡某，男，1951年1月6日出生，汉族，住吉林省柳河县。委托诉讼代理人：迟某，吉林诚信律师事务所律师。被告：柳河县康华牧业有限责任公司。法定代表人：李某，经理。委托诉讼代理人：崔某，吉林昱诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，吉林昱诚律师事务所律师。原告胡某与被告柳河县康华牧业有限责任公司（以下简称康华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告胡某及其委托诉讼代理人迟某、被告康华公司委托诉讼代理人崔某、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告康华公司立即给付原告尚欠工程款7891699元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率,自2011年6月1日起至给付完毕止）；2.案件受理费由被告负担。事实与理由：2010年5月31日，柳河县人民政府专题会议研究被告康华公司生产线异地扩建项目的有关问题，会议决定可边施工边办理相关手续。2010年6月，被告康华公司与原告达成口头约定，原告挂靠柳河县天鑫建筑工程有限责任公司（以下简称天鑫公司），为被告康华公司扩建项目进行施工。2010年7月1日，原告以天鑫公司第一项目部的名义对该工程进行施工，因工期紧张，设计院边出图纸原告边施工，被告康华公司陆续拨付工程款7847686元。施工结束后，天鑫公司以康华公司为被告提起诉讼，要求支付剩余工程款。在诉讼过程中，经法院委托鉴定，确定施工量工程造价为15739385元。后法院以胡某为实际施工人，为适格原告，天鑫公司不具有原告主体资格为由，裁定驳回天鑫公司的起诉。综上、为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令被告康华公司立即给付原告尚欠工程款7891699元及利息。康华公司辩称，1.胡某的起诉是重复起诉，应驳回告诉；2.胡某的请求已超过诉讼时效期间；3.胡某与康华公司工程款全部结算完毕，康华公司不应再支付工程款。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月，康华公司拟建设仓库、污水处理、配电室、生产车间、化验室、办公楼、锅炉房项目。2010年7月，胡某安排人员进入工地开始施工，双方没有签订书面合同，涉案工程也没有通过招投标。2011年5月，在没有经过有关部门验收的情况下，康华公司入住涉案工程进行使用并办理了不动产登记，后转为固定资产。2010年7月至2012年12月，康华公司共支付给胡某工程款7847686元，又为天鑫公司或胡某支付营业税、城建税等488811.21元，现胡某以康华公司尚欠7891699元工程款为由提起告诉。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷，其焦点为：一、合同效力问题。2017年3月24日，胡某以天鑫公司名义起诉康华公司、康宝权要求给付工程款，最终法院以实际施工人为胡某，胡某为适格原告为由裁定驳回天鑫公司的起诉。胡某与康华公司未签订书面合同，以自然人身份与康华公司达成口头建设工程施工合同，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。胡某与康华公司达成的口头建设工程施工合同，虽是双方当事人的真实意思表示，但因胡某不具备相应的建筑施工企业资质，依据上述法律规定，应认定无效。二、诉讼时效问题。康华公司辩称，2012年12月20日，康华公司给付胡某最后一笔工程款开始至2017年3月胡某以天鑫公司名义起诉止，相隔近5年时间，胡某的诉讼请求超过诉讼时效期间。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条规定：“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”因涉案工程一直未进行结算，康华公司关于诉讼时效的辩解主张不能成立。2017年10月1日起施行的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”胡某第一次以天鑫公司名义起诉康华公司、康宝权主张工程款的时间为2017年3月24日，诉讼时效期间应当以该时间开始计算，至本案提起告诉止，胡某始终对工程款主张权利，故胡某的诉讼请求没有超过诉讼时效期间。三、重复告诉问题。2017年3月24日，胡某以天鑫公司名义提起告诉，要求康华公司及康宝权给付工程款，2019年6月4日，本院作出（2019）吉0524民初101号民事裁定书，以实际施工人为胡某，其应为适格原告为由裁定驳回天鑫公司的起诉。2019年8月30日，胡某以天鑫公司、康华公司为被告提起告诉，要求天鑫公司给付工程款，康华公司在欠付天鑫公司工程款范围内承担连带责任。2019年11月15日，本院作出（2019）吉0524民初1352号民事裁定书，以胡某的请求没有事实基础和合法的理由为由，裁定驳回胡某的起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项规定：“对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第一款规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”据此分析，一事不再理原则不仅具有禁止相同当事人就同一争议事项（诉讼标的）于诉讼系属中再行起诉的功能，也具有阻止相同当事人间相同诉讼标的再次诉争的功能。现胡某本次诉讼并不符合上述法律规定条件，不构成重复起诉。四、工程量问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”胡某自认康华公司供应其部分施工材料，且其证人聂某证实是康华公司自己施工房盖工程，在施工过程中，胡某从未提交过工程量报告，也没有签证等书面文件，胡某应对确认工程量承担举证责任，现胡某提供的证据不足以证明其事实主张，应承担不利的后果。五、工程款问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”第十四条第（三）项规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”2011年5月，在未经过竣工验收的情况下，康华公司擅自入住所建工程并开始使用，胡某具备索要工程款的法定条件。胡某所请求的工程款7891699元，是在（2017）吉0524民初614号案件对工程款鉴定为15739385元减去康华公司已给付的工程款7847686元所得款额。（2017）吉0524民初614号案件对工程款的鉴定是按照天鑫公司从工程设计部门取得的晒图进行的，而不是天鑫公司或者胡某现场施工图纸，设计部门的图纸和胡某实际施工的工程范围不一致。该案上诉时其鉴定意见未被通化市中级人民法院采纳，故胡某在本案所请求的工程款额没有依据。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条规定：“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十五条规定：“人民法院准许当事人的鉴定申请后，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要，确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等，并组织双方当事人对争议的鉴定材料进行质证。”胡某在本案中未申请工程价款鉴定，即使申请鉴定因争议事实范围即工程量不能确定，也不符合上述法律规定，胡某应承担举证不能的法律后果。综上所述，胡某对自己提出的主张，未提供证据证明，其诉讼请求不能得到支持，依照上述法律规定，判决如下：驳回原告胡某对被告柳河县康华牧业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费67042元，由原告胡某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审 判 长  刘贵斌人民陪审员  刘凤珍人民陪审员  朱春秀二〇二〇年四月一日书 记 员  白 雪