新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2325民初2644号 原告：赵淑萍，女，1965年11月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县三医院小区5号楼2单元201室，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。委托诉讼代理人：王海燕，新疆新奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪静，新疆新奇律师事务所律师。被告：奇台县富侨足道，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县团结南路1-71-16号。经营者：孙燕红，女，1986年4月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县阳光悦景小区6-4-501室。委托诉讼代理人：孙耀华，男，1991年1月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区苏州西街55号2单元202室。原告赵淑萍与被告奇台县富侨足道身体权纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因双方争议较大，本院裁定本案转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人汪静，被告的委托诉讼代理人孙耀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵淑萍向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告各项损失103623.9元。事实与理由:2018年11月6日,原告在被告经营的店铺按摩,但店员因力度过大且未尽到注意义务导致原告右肩肌肉挫伤并形成积液,原告在按摩当场提出疼痛难忍,但被告解释说属于正常按摩情况,疼痛症状过几日便会消失,原告在家修养数日后,疼痛感愈演愈烈,无奈去奇台县三医院拍片诊断,却被医生告知肌肉挫伤,存有积液,原告多次治疗,至今仍无法正常使用肩膀,影响日常生活,经与被告协商,被告拒绝为原告支付医疗检查等相关费用，故原告将被告诉至法院。被告奇台县富侨足道辩称，原告称2018年11月6日在被告处按摩消费，因被告工作人员原因造成受伤，被告工作人员并未向被告负责人说明情况，且该工作人员现在无法联系，因此原告主张侵权事实被告无法确认其真实性。原告主张的损害赔偿与其所产生的侵权事实之间没有因果关系，故对于原告的损失被告不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：1.疾病诊断证明书、出院证明、病历各一份。被告对此证据的真实性无异议，但对关联性有异议，认为与原告所称的受伤时间间隔较长。本院对此组证据的真实性予以确认。2.司法鉴定意见书、鉴定费发票各一张。被告对此证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该鉴定意见系原告单方委托，不符合法律规定。鉴定意见中无鉴定机构和鉴定人员的相关信息，鉴定内容简单粗糙，逻辑错误，故被告申请重新鉴定。根据原告提供的鉴定意见书原件，该原件载明了鉴定机构的鉴定范围、鉴定人员的资质，且被告未提供相应的证据予以反驳，故本院对上述证据的真实性予以确认，对被告申请重新鉴定的申请不予准许。3.门诊收费票据三张。被告对证据的真实性、关联性和合法性均不认可，认为相关费用与原告在被告处受伤时间间隔较长，且不能证实原告的受伤与被告有关。本院对此证据的真实性予以确认。4.奇台县卫生健康委员会笔录和行政处罚决定书各一份。被告对真实性和合法性无异议，但对关联性有异议，认为此证据和本案无关。本院对此证据的真实性和合法性予以确认。5.第六师奇台医院检查结果（门诊病历）和报告单各一份。被告认为门诊病历没有签字或盖章，报告单系复印件，故对真实性不予认可。因上述两份证据能够相互印证，故本院对证据的真实性予以确认。6.会员卡一张。被告认为该卡登记的姓名为她人，与原告不符。因该会员卡登记在她人名下，原告亦未做出合理解释，故本院对该会员卡与本案的关联性不予确认。7.证人曹勤义的证言。主要内容“2018年11月6日证人和原告一起去被告处的，二人选择了全身按摩，给原告按摩的是一位男性服务生，按摩的过程中听到原告说肩膀疼，按摩的服务生说不疼没有效果，之后过了4-5天原告称肩膀还是疼，后来证人和原告去找过被告，原告受伤的是左肩”。原告对证人所称原告左肩受伤不认可，对其他证言无异议。被告对证人证言不认可。根据原告的陈述及对被告负责人孙燕红的询问，本院对证人证言证实原告在被告处按摩受伤的事实予以确认。本院经审理查明如下事实：2018年11月6日，原告与案外人曹勤义到被告处消费。由被告指定其服务人员为上述二人做按摩服务，在服务过程中为原告服务的人员（被告称名叫张兵）造成了原告右肩受伤。在原告恢复无果的情况下，于2018年11月28日在第六师奇台医院进行检查，病史录载明“主诉：右肩关节疼痛伴有活动受限1月，伤者自诉1月前在富侨沐足会所按摩后，出现右肩关节疼痛并渐加重，直至右肩关节不能伸举活动…”检查结果为“右肩关节冈上肌、冈下肌肌腱挫伤；右肩关节腔、喙突下滑囊内积液”。原告找到被告店员“张兵”，二人进行协商但未果，“张兵”给原告现金1900元。2019年3月26日至2019年4月17日，原告入住新疆医科大学第一附属医院昌吉分院，经诊断为：右侧肩袖损伤、右侧肱二头肌长头肌腱炎。诊疗经过主要内容为“明确诊断为右侧肩袖损伤、右侧肱二头肌长头肌腱炎，未见明显手术指征，故邀请疼痛康复科会诊,给予功能康复治疗,目前患者患肢恢复良好,无明显不适主诉，暂无特殊治疗。”2019年5月7日，原告委托新疆衡诚司法鉴定中心对其伤残程度、因果关系参与度、后续医疗费费、误工期、护理期、营养期进行评定。鉴定意见为：1、被鉴定人赵淑萍及右肩损伤与2018年11月6日的外伤之间存在直接因果关系,参与度为100%;2、被鉴定人赵淑萍因外伤致右上肢的损伤其程度评定为X(十)级伤残;3、被鉴定人赵淑萍的后续医疗费以实际产生为准;4、被鉴定人赵淑萍的误工期评定为60日;5、被鉴定人赵淑萍的护理期评定为30日;6、被鉴定人赵淑萍的营养期评定为30日。因原、被告就赔偿事宜无法达成一致意见，故原告将被告诉至法院。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告于2018年11月6日是否在被告处接受按摩服务；2.如原告接受被告按摩服务，原告的损伤与被告提供的服务是否存在因果关系。本案属一般侵权纠纷，实行过错责任归责原则。就本案而言，判断被告是否应承担赔偿责任的关键在于其行为是否存在过错以及该过错与损害后果之间是否存在因果关系。根据原告陈述受伤经过以及本院对被告负责人孙燕红询问和二人陈述原告与被告服务生（张兵）协商经过，结合证人证言和原告提交的病历中载明受伤经过等相关证据，综合上述证据可以证实原告在被告处消费并接受被告服务过程中由于“张兵”过错导致原告受伤，原告的损伤与被告提供的服务之间存在因果关系。孙燕红认可“张兵”系被告雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。现原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的赔偿项目及数额，本院认定如下：1.医疗费：根据原告提交的医疗费票据，关于2019年3月21日和3月22日的检查费、诊查费，因无其他证据相互印证，对该部分费用本院不予支持，故本院认定原告支出医疗费13465.34元；2.残疾赔偿金：根据新疆衡诚司法鉴定中心鉴定意见书，原告的伤残等级为十级，原告主张按照2018年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，经计算为65528元（32764元/年×20年×10%）；3.住院伙食补助费：原告住院22天，即住院伙食补助费为550元（25元/天×22天）；4.营养费：根据新疆衡诚司法鉴定中心鉴定意见书，原告的营养期为30日，本院对营养费认定为750元（25元/天×30天）；5.误工期：根据新疆衡诚司法鉴定中心鉴定意见书，原告的误工期为60日，本院对误工费认定为12600元（210元/天×60天）；6.护理费：因原告未提供护理人员相关证据，且无需要护理的医嘱，故本院对原告主张的护理费不予支持；7.鉴定费：根据原告提供的鉴定费票据以及本院对原告主张的相关损失认定情况，对鉴定费本院认定为2400元；8.精神抚慰金：本院根据原告的伤情，对原告主张的精神抚慰金酌情支持1000元。上述费用共计96293.34元，扣减原告认可的“张兵”已支付的1900元，剩余损失为94393.34元，应当由被告赔偿给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款，第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告奇台县富侨足道于本判决生效之日起十五日内向原告赵淑萍赔偿损失共计94393.34元；二、驳回原告赵淑萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2372元，由原告赵淑萍负担212元，被告奇台县富侨足道负担2160元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   李小云人民 陪 审员   王立新人民 陪 审员   陈俊晔二 〇 二 〇 年 四 月 十 五 日书  记  员   吕 琴