成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0112民初848号 原告：四川龙旺食品有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区佳美路69号。 法定代表人：林华清，系公司总经理。 委托诉讼代理人：刘真含，泰和泰律师事务所律师。 被告：温辉，男，1965年1月15日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：刘兴发，龙泉驿区同安法律服务所法律工作者。 原告四川龙旺食品有限公司(以下简称：龙旺食品公司)与被告温辉工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龙旺食品公司的委托诉讼代理人刘真含，被告温辉及其委托诉讼代理人刘兴发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙旺食品公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不向被告支付一次性伤残补助金32085元；2.判令原告不向被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金95066.72元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议经成都市龙泉驿区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。原告对仲裁委作出的（2019）436号仲裁裁决书不服，认为计算一次性伤残补助金的月工资标准应以被告实得工资为准。另外，仲裁裁决书对原告应支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的裁决属于法律适用错误。被告严重违反公司规章制度导致原告依据《员工手册》及《劳动合同法》单方解除劳动合同，不属于应当享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的情形，当然不适用《社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定。原告不服仲裁裁决，特提起诉讼。 温辉辩称，仲裁裁决书的裁决是以事实为依据，以法律规定为准绳。裁决的内容合理合法，且计算正确。请求维持龙劳人仲案（2019）436号仲裁裁决书，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。温辉于2018年10月29日与龙旺食品公司签订为期3年的劳动合同，约定温辉从事车间操作工作，基本工资为1780元，绩效工资部分随龙旺食品公司效益情况及员工工作情况进行调整，签订劳动合同的当日双方建立劳动关系。2018年11月18日9：30时许，温辉在工作时不慎受伤，后送至成都航天医院被诊断为：1、肺挫伤；2、脑震荡；3、胸骨体骨折；4、双侧肩胛骨骨折；5、右侧第3肋骨及左侧第8肋骨体骨折；6、胸2椎体骨折；7、胸腔积液；8、软组织伤；9、纵隔积液待查。入院治疗11天后出院，出院医嘱载明：1.出院休息1个月后，返院复查胸片后续假；出院1-2周后返院复查胸部CT，出院1-2周后骨科就诊复查胸椎CT明确骨折愈合情况;（出院后1月需要人陪护）2.加强营养，卧床休息；3.不适随诊。 被告停工留薪期满后，短暂回到原告处工作，2019年4月16日，原告作出限期返岗通知书并送达被告，要求被告在接到通知书之日起3日内到原告处报到，否则作旷工处理并解除劳动关系及停缴社会保险。被告在接到上述通知后并未返回原告处报到。2019年5月8日，原告作出解除劳动合同通知书，以被告旷工、严重违纪，违反员工手册相关规定为由，决定即日起解除双方之间的劳动关系，被告于2019年5月10日收到该通知。 2019年4月11日，成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定温辉所受伤害系工伤。2019年7月1日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残程度玖级。2019年9月6日，经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残情况玖级。温辉发生工伤时，龙旺食品公司没有为温辉参加社会保险（含工伤保险）。温辉受伤前的平均工资低于成都市职工平均工资的60%。 劳动关系解除后，被告申请劳动争议仲裁，请求原告支付被告工伤待遇158487元（其中住院伙食补助费220元、停工留薪期工资23760元、一次性伤残补助金35640元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金95067元，出院护理费3100元、营养费620元），仲裁裁决由原告支付被告住院伙食补助费220元、护理费3000元、一次性伤残补助金32085元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金95066.72元；确认双方于2019年5月15日解除劳动关系并驳回被告其他仲裁请求。因原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，2018年度，成都市职工平均月工资为5941.67元。 上述事实有当事人的陈述，当事人的身份信息，劳动合同，员工手册、员工培训、上岗申请卡、培训签到表、成都航天医院诊断证明书、出入院病情证明书、限期返岗通知书及签收回证、解除劳动合同通知书、龙劳人仲案（2019）第436号仲裁裁决书，送达回执等在案证据予以证实。 本院认为，原告与被告因工伤待遇发生纠纷，被告申请劳动仲裁，在仲裁裁决后，被告未提起诉讼，应视为接受仲裁裁决。原告虽提起诉讼，但仅对仲裁裁决的部分事项不予认可，而对仲裁裁决的住院伙食补助费220元、护理费3000元，劳动关系解除于2019年5月15日未提起诉讼，应视为接受，故本院予以确认，在本案中一并予以判决。因发生工伤事故时，原告未为被告参加工伤保险，被告所享有的工伤待遇应由原告支付。 本案争议焦点为：1．原告支付被告一次性伤残补助金中的本人工资如何计算；2．原告是否应支付被告一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。对此，本院认为，工伤保险条例第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因双方劳动关系的存续时间不到七个月，被告的平均工资低于成都市职工平均工资的60%，因此应按职工平均工资的60%计算原告应支付被告的一次性伤残补助金为32085（5941.67*60%*9）元。对于原告主张应按被告实得工资计算一次性伤残补助金的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。 社会保险法第三十八条，第三十九条规定，终止或者解除劳动合同时，工伤职工享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告以被告违反员工手册相关规定为由，解除双方之间的劳动合同，被告为此主张一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合上述法律规定的“解除劳动合同时”的条件，原告以劳动合同系被告违反规章制度而不是被告提出解除劳动合同为由，主张不应支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不符合上述法律规定的精神，故对原告的这一主张，本院不予支持。依据相关规定，原告应按2018年度成都市职工月平均工资5941.67元支付被告16个月作为一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，为95066.72元。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（七）项、第三十九条第（三）项，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条的规定，判决如下： 一、原告四川龙旺食品有限公司于本判决生效后10日内支付被告温辉住院伙食补助费220元、护理费3000元、一次性伤残补助金32085元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金95066.72元； 二、确认原告四川龙旺食品有限公司与被告温辉的劳动关系于2019年5月15日解除劳动关系； 三、驳回原告四川龙旺食品有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费减半后收取5元，由原告负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  伏诗祥 二〇二〇年四月二十日 书记员  汪 倩