广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终902号 上诉人(原审被告)：平南县丹竹镇美景歌厅，住所地广西平南县丹竹镇镇中街中段。 投资人：许勇金。 上诉人(原审被告)：许勇金，男，1987年6月14日出生，汉族，居民，住广西平南县。 委托诉讼代理人：林颂华，广西益国律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：平南县农村信用合作联社镇隆信用社，住所地广西平南县镇隆镇镇隆街汽车站对面。负责人：咸规南，该社主任。 委托诉讼代理人：邓永森，男，平南县农村信用合作联社员工。 委托诉讼代理人：臧权，男，平南县农村信用合作联社员工。 被上诉人(原审被告)：陆小平，女，1969年5月15日出生，汉族，居民，住广东省从化市。 被上诉人(原审被告)：林斌，男，1971年3月15日出生，汉族，居民，住广西平南县。 上诉人平南县丹竹镇美景歌厅（以下简称美景歌厅）、许勇金因与被上诉人平南县农村信用合作联社镇隆信用社（以下简称平南信用社镇隆社）、陆小平、林斌金融借款合同纠纷一案，不服平南县人民法院（2019）桂0821民初2787号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人美景歌厅、许勇金上诉请求：撤销一审判决第一、三项。事实及理由：2014年11月21日，平南信用社镇隆社与朝歌宾馆签订《固定资产借款合同》，约定平南信用社镇隆社出借400万元给朝歌宾馆装修，之后平南信用社镇隆社没有实际出借400万元给平南县丹竹镇朝歌宾馆（以下简称朝歌宾馆），一审认定事实错误。2015年10月9日，林斌与谢灿良签订《租赁合同》，约定林斌将其位于平南县自有房屋（即朝歌宾馆使用的房屋）移动出租给谢灿良。2015年11月18日，朝歌宾馆的法定代表人变更为谢灿良。2017年5月15日，朝歌宾馆的法定代表人变更为许勇金，同时朝歌宾馆更名为美景歌厅。2017年10月11月间，林斌遂与镇隆信用社找许勇金，以借款需要续期为由让许勇金在有关文书上签名盖章。许勇金当时因没有法律意识而根据林斌与镇隆信用社的意思照办。2017年11月11日，林斌与许勇金签订《协议书》，主要内容为：1.林斌用其丹竹镇镇中街房屋作抵押物向镇隆信用社借款400万元用于朝歌宾馆重新装修；2.借款于2107年11月18日到期需延期一年半；3.林斌将朝歌宾馆租赁给许勇金经营，许勇金在未知情的情况下将朝歌宾馆变更为美景歌厅；4.借款用于重新装修只是借款用途，许勇金只是租赁林斌的场地经营，与借款没有任何关系，借款本息全部由林斌承担，如林斌不能归还借款造成许勇金的损失由林斌承担。林斌将朝歌宾馆转让给谢灿良，谢灿良又转让给许勇金，两次转让均未提及镇隆信用社出借400万元给朝歌宾馆装修的事实，谢灿良与许勇金二人均是在不知情、被欺诈的情况下办理朝歌宾馆的工商变更登记手续，实际上只是租赁关系。镇隆信用社并没有实际出借400万元给朝歌宾馆，林斌利用其是投资人的身份以朝歌宾馆的名义借款，而实际上借款全部为林斌个人支配使用，并没有用于朝歌宾馆的生产经营（包括重新装修），因此，不能认定朝歌宾馆是借款人，朝歌宾馆不应承担偿还借款本息的责任，许勇金也不应承担投资人责任。许勇金为了使用朝歌宾馆的相关许可牌照，将朝宾馆变更为美景歌厅，变更其为投资人，但事实上林斌才是朝歌宾馆、美景歌厅的所有人。因此，美景歌厅和许勇金对借款不应承担偿还借款本息的法律责任。林斌隐瞒借款事实，以欺诈方式将朝歌宾馆转让给谢灿良，谢灿良又转让给许勇金，在转让过程中许勇金没有任何过错，不应承担投资人的责任。 被上诉人平南信用社镇隆社答辩：双方签订的合同是合法有效的，信用社与宾馆的借款合同与林斌签订的抵押担保、保证合同以及林斌、陆小平向我方提交的共同还款承诺书以及林斌、陆小平签订的担保合同均是双方的真实意思表述，没有违反法律规定，属于合法有效合同，宾馆却没有依约还本付息，已经构成违约，依法应当承担违约责任，朝歌宾馆更名为美景歌厅、林斌、陆小平、许勇金承担作为现美景歌厅的投资人，我方请求许勇金承担连带责任是合法的，请求二审法院予以支持。 被上诉人林斌、陆小平未到庭亦未提交书面答辩意见。 平南信用社镇隆社向一审法院起诉请求：判决四被告美景歌厅、许勇金、林斌、陆小平清偿原告贷款本金400万元及按合同约定的利率计付至还清之日止的利息(截止至2019年5月14日为92171.83元)，被告林斌、陆小平、许勇金承担连带清偿责任；2.被告林斌、陆小平应用其抵押的房屋[房屋产权证书号为：平房权证统字第××号，土地使用证：平国用（2007）第150008073号]对上述债务按照双方签订《抵押担保合同》约定的抵押担保范围内承担担保责任，确认原告对被告林斌、陆小平提供的抵押房屋拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3.本案的诉讼费由四被告承担。 一审法院认定事实，2014年10月29日，被告朝歌宾馆（法定代表人林斌）向原告平南信用社镇隆社申请贷款400万元。2014年10月30日，被告朝歌宾馆的法定代表人林斌和陆小平向原告出具了《共同还款承诺书》，共同承诺对被告朝歌宾馆申请的贷款承担连带还款责任。同日，被告林斌、陆小平夫妇向原告出具《借款抵（质）押承诺书》，承诺以登记在林斌名下的房地产[土地使用权证号为：平国用（2007）第150008073号、房屋产权证书号为：平房权证统字第××]为被告朝歌宾馆的贷款作抵押担保。2014年11月21日，原告与被告朝歌宾馆签订了《固定资产借款合同》，约定：一、由平南信用社镇隆社向被告朝歌宾馆发放贷款400万元，借款期限为三年，自2014年11月21日起至2017年11月21日止；二、借款用途为宾馆装修；三、贷款利率在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率上浮40%，执行年利率8.61%；四、还款方式为按月结息，分期还本，结息日为每月的20日；五、对逾期借款从逾期之日起按约定的借款执行利率基础上上浮40%计收罚息；六、如借款人不能在结息日付息，则自结息日起计收复利；七、借款担保为抵押担保；八、借款人不能按期归还本合同项下借款，需要办理展期时，应在本合同到期前30天向贷款人提出书面申请。贷款人经审查同意展期的，借款人在结清利息并按贷款人的要求归还部分贷款本金后，双方当事人另行签订贷款展期协议书。如果贷款人不同意展期的，则本合同仍然有效。借款人应按本合同约定偿还借款和应付利息；九、对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息（含违约使用罚息）和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息和违约使用罚息）。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期贷款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期贷款利率计算复利。2014年11月21日，原告与被告林斌签订《抵押担保合同》，约定：一、被告林斌以登记为其所有的位于平南县房地产[土地使用权证号为：平国用（2007）第150008073号、房屋产权证书号为：平房权证统字第××]作抵押担保，并办理了抵押登记手续；二、抵押担保主债权为债务人（被告朝歌宾馆）在债权人处办理主合同项下约定业务所形成的债权，本金数额为4000000元；三、抵押担保范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金等。同日，原告与被告林斌签订《保证担保合同》，约定被告林斌自愿为朝歌宾馆上述借款提供连带保证责任，担保期间为2014年11月21日至2017年11月21日。原告已于2014年11月25日向被告朝歌宾馆发放了贷款400万元。2017年11月21日，原告与被告美景歌厅签订了《借款展期协议》，约定1.展期金额为400万元；2.展期期限为2017年11月20日起至2019年5月20日止；3.展期后达到新的贷款基准利率上浮60%，执行年利率7.60%；4.担保人为保证人和抵押人，同意继承承担2014年11月21日签订的《抵押担保合同》、《保证担保合同》和本协议项下的借款抵押担保责任。同日，原告与被告林斌、陆小平签订《保证担保合同》，约定被告林斌、陆小平自愿为美景歌厅上述借款提供连带保证责任，担保期间为2014年11月21日至2019年5月20日。截止至2019年5月14日，被告美景歌厅尚欠借款本金400万元及利息92171.83元。另查明，2011年3月11日，平南县丹竹镇朝歌宾馆在平南县工商行政管理局正式注册成立（注册号：450821300006843），企业性质为个人独资，投资人为林斌。2015年11月18日平南县丹竹镇朝歌宾馆法定代表人（负责人、独资投资人）经工商登记由林斌变更为谢灿良。2017年5月15日，平南县丹竹镇朝歌宾馆经工商登记变更名称为平南县丹竹镇美景歌厅，法定代表人（负责人、独资投资人）经工商登记由谢灿良再次变更为许勇金。 一审法院认为，平南信用社镇隆社与美景歌厅签订的《固定资产借款合同》、与林斌签订的《抵押担保合同》、《保证担保合同》、以及林斌、陆小平向平南信用社镇隆社提交的《共同还款承诺书》、《借款抵（质）押承诺书》、与林斌、陆小平签订的《保证担保合同》，均是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，属于合法有效合同，应受法律保护。平南信用社镇隆社已依约履行了发放贷款的义务，美景歌厅却没有依约还本付息，已经构成违约，依法应当承担违约责任。平南信用社镇隆社要求美景歌厅、林斌、陆小平、许勇金承担还款责任，符合法律规定和双方约定，依法予以支持。平南信用社镇隆社要求对林斌、陆小平用于抵押担保的房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，符合法律规定，依法予以支持。被告许勇金作为美景歌厅的投资人，并且从原债务人平南县丹竹镇朝歌宾馆变更而来，原告请求许勇金承担连带责任符合法律规定，依法予以支持。综上所述，判决如下：一、被告平南县丹竹镇美景歌厅偿还借款本金400万元并支付利息（利息计算方法：截止至2019年5月14日为92171.83元，从2019年5月15日起的罚息以400万元为基数按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率基础上上浮60%再上浮40%计算至实际清偿之日止；2019年5月15日至2019年5月20日的复利以应付未付利息为基数按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率上浮60%计算，2019年5月21日起的复利以应付未付罚息为基数按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率基础上上浮60%再上浮40%计算至实际清偿之日止）给原告平南县农村信用合作联社镇隆信用社；二、原告平南县农村信用合作联社镇隆信用社对登记为被告林斌的位于平南县房地产[土地使用权证号为：平国用（2007）第150008073号、房屋产权证书号为：平房权证统字第××]的拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；三、被告许勇金对本判决第一项的给付义务承担无限责任；四、林斌、陆小平对本判决第一项的给付义务承担连带清偿责任。案件受理费39538元，减半收取计19769元（原告已预交），由被告平南县丹竹镇美景歌厅、林斌、陆小平、许勇金负担。 二审中，对当事人提交的证据，本院依法组织当事人进行了质证。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，到案的平南信用社镇隆社与美景歌厅签订的《固定资产借款合同》、平南信用社镇隆社与林斌签订的《抵押合同》、《保证担保合同》，林小平、林斌的《共同还款承诺书》、《借款抵（质）押承诺书》，平南信用社镇隆社与林斌、陆小平签订的《保证担保合同》，林斌签字的《提款申请书》、平南信用社镇隆社向平南县东鹏装饰设计有限公司转账400万元的电汇凭证及对账单等证据可以证实平南信用社镇隆社与美景歌厅之间存在真实的借贷关系，且信用社已实际向美景歌厅发放400万元的贷款。因美景歌厅没有依约履行还本付息的还款义务，一审判决美景歌厅偿还借款本金400万元并支付利息是正确的，本院予以维持。上诉人美景歌厅以平南信用社镇隆社没有实际发放贷款为由主张不应承担还本付息的义务，因其没有提供其他证据推翻上述事实，故对其该项主张，本院不予支持。关于许勇金是否应当承担连带清偿责任的问题，美景歌厅的性质为个人独资企业，许勇金依法受让美景歌厅，该受让事实发生在本案借款期限届满前，许勇金作为新投资人在受让了企业的财产所有权以及企业的经营权后，应在美景歌厅的财产不足清偿本案债务的情况下承担连带清偿责任。许勇金上诉主张其不应承担责任，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人美景歌厅、许勇金的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，但是判决主文表述有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、维持平南县人民法院（2019）桂0821民初2787号民事判决第一、二、四项； 二、变更平南县人民法院（2019）桂0821民初2787号民事判决第三项为：许勇金应对平南县丹竹镇美景歌厅的上述涉案债务承担连带清偿责任。 二审案件受理费39538元由上诉人平南县丹竹镇美景歌厅、许勇金负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈历南 审 判 员 吴福汉 审 判 员 梁小宁 二〇二〇年四月十四日 法官助理 韦 英 书 记 员 李海丹