济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初5114号原告（反诉被告）：杨智华，女,1978年11月2日出生,汉族,住济南市。委托诉讼代理人：苑学宁，山东豪才律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞瑞，山东豪才律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：郑敬威，男，1992年10月6日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：马铄，山东康桥律师事务所律师。原告（反诉被告）杨智华与被告（反诉原告）郑敬威合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）杨智华及委托诉讼代理人苑学宁、王瑞瑞，被告（反诉原告）郑敬威及委托诉讼代理人马铄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨智华向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方的转让协议书，被告立即偿还原告已经支付的转让费205000元（含5000元押金）及利息（以205000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年11月1日起至实际清偿之日止）；2.判令被告支付违约金130000元；3.判令被告赔偿房租损失61300元；4.判令被告赔偿原告装修损失67000元；5.诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：2017年9月20日原被告签署《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》一份，约定被告将天赐幼儿园转让给原告，转让费350000元，原告已经支付被告205000元（含5000元押金）。原告接手幼儿园之后，与原房东续签房屋租赁合同，重新进行装修装饰，花费房租租金、装修费若干。但当原告申请变更时主管部门告知，该幼儿园已经被勒令停止招生，无法变更转让和继续经营。郑敬威辩称，原被告之间签订的协议合法有效，被告无任何违约行为，幼儿园实际交付后原告缺乏管理经验，出现的经营风险应当自行承担，未支付款项应当继续支付。郑敬威向本院提出反诉请求：1.判令被告支付原告股权转让款150000元及违约金（违约金以150000元为基数自2017年11月1日起按日千分之一计算至实际支付之日）；诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年9月30日，反诉人与被反诉人签订了《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议》，反诉人将该幼儿园转让给被反诉人，总价款为350000元，被反诉人支付200000元后，余款150000元尚未支付。根据转让协议，被反诉人向教育部门提交幼儿园许可证等资质申请书后15日内须支付剩余150000元，但双方迟迟不提交变动申请，也未支付剩余款项。杨智华针对反诉辩称，原告不同意被告的反诉观点，原告在接手幼儿园后方知该幼儿园证照手续不齐全，经向教育部门了解实际上也无法办理变更登记手续，因此被告无权要求原告支付尾款。根据合同法规定该转让合同因实际无法履行,从而符合法定的解除条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨智华为证明自己的主张，提交的证据有：证据一、2017年9月30日原告与被告签署《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》原件一份，证明原告与被告约定，被告将天赐幼儿园转让给原告，转让费共计350000元，前期转让费200000元，双方还约定了变更该幼儿园许可证等资质；证据二、被告郑敬威给原告杨智华开具的收款收据原件2张、招商银行转账凭证原件1份，证明原告杨智华根据约定向被告郑敬威支付前期转让费200000元以及押金5000元,合计支付款项共205000元；证据三、2015年12月3日郑敬威代表天赐幼儿园与济南鲁中冶金机电设备制造有限公司签订的《房屋租赁合同》复印件一份；2018年1月1日杨智华与济南鲁中冶金机电设备制造有限公司重新签订的《房屋租赁合同》原件一份，租金收据、转账凭证原件一份；证明原告杨智华依约与原房主即济南鲁中冶金机电设备制造有限公司重新签订的《房屋租赁合同》，并支付租金61300元；证据四、2017年原告杨智华与济南鑫和盛装饰材料有限公司签订的《美里路天赐幼儿园装修合同》、装修费用预算、装修款收据。证明原告为接手办幼儿园，进行重新装修，并支付装修费用67000元；证据五、山东豪才律师事务所律师调查专业证明及济南市槐荫区教育局文件三份（济槐教幼字（2017）21号、（2018）11号、（2018）25号），证明济槐教幼字（2017）21号文件四、幼儿园年检需交验的13项材料，以及天赐幼儿园因无法提交完备的2017年年检材料，被限期整改，并取消办园许可。进而证明，被告郑敬威并未按照《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》第五条约定，全面告知原告天赐幼儿园相关证照手续的缺失;证据六、山东豪才律师事务所律师调查专业证明及济南市槐荫区民政局《济南市民政综合业务平台社会组织管理系统》，查询济南市槐荫区天赐幼儿园情况，证明天赐幼儿园未参加2016年、2017年年检，在转让之前即存在证照手续瑕疵;证据七、山东豪才律师事务所律师调查专业证明及槐荫区妇幼保健计划生育服务中心证明一份，证明郑敬威并未为天赐幼儿园申办《卫生保健评价报告》，天赐幼儿园办园手续存在重大瑕疵。该报告作为2017年年检必备材料之一缺失，导致幼儿园被取消办园许可。郑敬威对证据一的真实性无异议，但认为幼儿园实际交付后期所有的经营风险均由原告承担;对于证据二真实性无异议，但认为与被告无关；对于证据三真实性无异议，但认为合同签订后与被告无法律上的关系；对证据四，原告的装修情况我们不知情，原告应该按照相关要求进行相应的教学建设是自行行为，对证据五不予认可；对证据六、七系复印件不予质证，且与本案不具有关联性，转让时涉案幼儿园具有合法的经营资质，无任何问题。郑敬威为证明自己的主张，提交证据如下：证据一、2017槐荫区幼儿园问题年检检查建议记录复印件一宗，证明涉案幼儿园未通过年检的原因，并且可以通过改善实现经营；证据二、微信聊天记录一宗，证明原告未按时支付相关款项；证据三、山东省学前教育办园许可证，该证据证明转让的幼儿园资质齐全，属于合法在营的幼儿园，杨智华对于证据一、证据二的真实性没有异议，对于证据三不予认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：对于杨智华提交的证据五、证据六，因无其他证据相互佐证，本院不予采信；对于郑敬威提交的证据三，因无其他证据相互佐证，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月30日，郑敬威（甲方）与杨智华（乙方）签订了《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》，该协议书约定：双方经友好协商，就天赐幼儿园转让事宜达成以下协议。甲方将自己位于美里湖街道美里湖路3号的济南市槐荫区天赐幼儿园转让给乙方经营，乙方取得该幼儿园的所有权和经营权，甲方不再参与幼儿园的经营和分红，该转让行为已经过原房东的同意；甲方经营幼儿园期间与现房东签订租赁协议，约定租赁期限自2016年1月1日起至2020年12月31日止，共五年时间，年租为36750元，每年递增5%，甲方已缴纳2017年房租；转让费用及押金：转让费350000元，乙方在2017年9月30日前向甲方支付转让费20000元整。乙方提交变更该幼儿园许可证等相关资质的名称申请书后15日内支付剩余转让费；本合同定金为100000元；相关证照的办理和续展：该幼儿园已由甲方办理相应许可证，为市级三类幼儿园，甲方保证向乙方提供的幼儿园一切信息的真实性，乙方接手经营幼儿园后应当在10日内变更该幼儿园许可证相关资质的名称。违约责任：预期违约金，在本协议签订后，因一方原因导致合同不能履行的，违约方应当向守约方支付80000元违约金；逾期违约金，乙方逾期缴纳转让费，按转让费总额日千分之一向甲方支付违约金，超过三个月期限的，甲方有权解除合同；甲方逾期交付幼儿园的，按转让费总额每日千分之一向乙方支付违约金，超过三个月期限的，乙方有权解除合同。该合同还约定了争议的解决、幼儿托儿费等事项。2017年9月29日，郑敬威向杨智华出具《收据》一份，载明今收到杨智华幼儿园转让款定金30000元。2017年10月2日，郑敬威向杨智华出具《收据》一份，载明今收到杨智华房屋保证金5000元，幼儿园转让款95000元。2017年10月3日，杨智华以银行转账的方式向郑敬威转账25000元。2017年10月4日，杨智华又通过银行转账的方式向郑敬威转账50000元。以上款项共计205000元。2017年10月1日，杨智华（甲方）与济南鑫和盛装饰材料有限公司（以下简称鑫和公司）签订了《美里路天赐幼儿园装修合同》，该合同约定：由乙方为甲方提供装修装饰，工程地址为济南市槐荫区美里路天赐幼儿园，施工面积800平方米，开工日期自2017年10月1日起至2017年10月12日止，工程总天数为11天；工程总价款为67000元整；付款方式：工程材料款和施工工费40%；当工期进度过半甲方即第二次附施工工费的40%，剩余20%尾款待甲方对工程竣工验收后结算；合同生效之后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的5%作为违约金付给对方。因擅自解除合同，对方造成的实际损失超过违约金，应进行补偿。该合同还约定了材料供应、争议解决、其他事项等。另查明，杨智华向鑫和公司支付装修费67000元。2018年1月1日，济南鲁中冶金机电设备制造有限公司（甲方）（以下简称鲁中公司）与杨智华（乙方）签订《房屋租赁合同》，合同约定：甲方将位于济南市槐荫区美里路本公司院内南楼一层六间及前部分院落租给乙方做幼儿园使用，院落大约120平方米，租期5年，自2018年1月1日起至2022年12月31日止；租金为40516元，每年递增5%，于每年12月31日前交给甲方，若乙方逾期不支付租金，甲方有权解除合同；租赁期间乙方不得损坏、改变房屋的主体结构，乙方在经甲方同意后可以对房屋进行装修装饰，并且费用由乙方承担。该合同还约定了租赁物的用途、双方的权利义务等。另查明，杨智华向鲁中公司支付房屋租金61300元。2018年5月31日，济南市槐荫区教育局发布济槐教幼自[2018]11号文件，对2017年槐荫区幼儿园年检情况进行通报，该通报对于槐荫区不合格幼儿园进行列举，济南市槐荫区天赐幼儿园被列入不达标名单内。该通知还指出，对于年检不达标限期整改的幼儿园，应该根据存在的问题，积极整改，在2018年6月30日之前整改到位，整改到位后，经验收复查合格的幼儿园经加盖年检公章合格后，办园许可证方可有效。2018年8月17日，济南市槐荫区教育局发布济槐教幼自[2018]22号文件，关于撤销槐荫区天赐幼儿园办园许可的批复，该批复指出由于你园在槐荫区幼儿园年检中不达标，鉴于你园的实际情况，按照有关规定认定你园2017年度年检不合格，自即日起停止办园，由我局收回颁发的山东省学前教育机构办园许可证及行政公章。2018年8月24日，济南市市槐荫区教育局发布济槐教幼自[2018]25号文件，对于2017年槐荫区幼儿园年检情况补充通知，该通知对于年检期限整改的幼儿园进行了复查，对于经限期整改后，认定为年检合格的幼儿园进行了公布。济南市槐荫区天赐幼儿园未在该名单中。另查明，济南市槐荫区天赐幼儿园在《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》签订之前，于2017年5月31日经限期整改后，通过2016年度幼儿园年检。本院认为，郑敬威未向杨智华交付幼儿园年检许可的全部材料，杨智华怠于协助办理幼儿园变更手续，对于幼儿园年检不合格的结果双方对此均有责任。故，本院依据公平原则酌情认定双方对此各付50%的责任。因现济南市槐荫区天赐幼儿园已被撤销，故双方签订的《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》已无继续履行的可能性，故对于杨智华要求解除杨智华与郑敬威于2017年9月30日签订的《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》的诉求，本院予以支持。合同解除日期应为起诉状送达郑敬威的时间，起诉状的送达日期为2019年9月6日，双方合同于该日解除。合同解除后，郑敬威仍应返回杨智华已付转让款的二分之一即102500元。关于杨智华主张的违约金问题。因在合同履行中，双方均有过错存在,应当各自承担相应的违约责任，故对于杨智华主张郑敬威支付违约金130000元的诉求，本院不予支持。关于杨智华主张的装修损失费问题。虽杨智华已提供装修合同以及付款凭证，但未提供证据证实涉案幼儿园的装修进展情况，故对于杨智华主张郑敬威赔偿装修损失67000元的诉求，本院不予支持。关于杨智华主张的房租问题。因在合同履行中，双方均有过错存在,应当各自承担相应的违约责任。故对于杨智华为幼儿园经营而向第三人支付的租金，截至合同解除之日，已发生的，本院不予支持，未发生的，杨智华可另案主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、杨智华与郑敬威于2017年9月30日签订的《济南市槐荫区天赐幼儿园转让协议书》于2019年9月6日解除；二、郑敬威于本判决生效之日起十日内返还杨智华支付的合同款102500元；三、驳回杨智华的其他诉讼请求；四、驳回郑敬威的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8250元，杨智华负担4125元，郑敬威负担4125元。反诉费3300元，由郑敬威负担。保全费2836.5元，由郑敬威负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  牟      阳人民陪审员  高   福   祥人民陪审员  李   善   勇二〇二〇年四月二十五日法官 助理  权晶书记员肖望旭