辽宁省北票市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1381民初2540号 （2020）辽1381民初359号 原告（并案被告）张艳，女，汉族，1978年8月13日出生，原贵州百灵企业集团制药股份有限公司业务员，住北票市。 被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司，住所地贵州省安顺市西秀区安顺经济技术开发区。 法定代表人：姜伟，董事长。 委托诉讼代理人：韩广娟，辽宁玉乾律师事务所律师。 原告（并案被告）张艳与被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司（以下简称“百灵公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月19日及2020年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）张艳，被告（并案原告）百灵公司的委托诉讼代理人韩广娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）张艳向本院起诉并答辩称，原告自2009年4月1日起至2019年5月在被告处工作，任职业务员，期间被告未按法律规定给原告缴纳社会保险费，并且连续40个月未发放最低基本工资48000元，故向仲裁部门提起仲裁。原告对仲裁部门作出的裁决书不服，故向人民法院提起诉讼，请求：1.要求被告赔偿原告养老保险、医疗保险、失业保险损失；2.要求被告补发2015年一2019年最低工资(40个月）48000元；3.要求被告返还2019年罚款5292元；4.要求解除劳动合同，给付经济补偿金20000元；5.要求被告支付未签订书面合同应赔偿的双倍工资22000元。 张艳向本院提交以下证据予以证明：1.上岗证；2.个人所得税网页查询记录；3.与李**聊天记录；4.收发邮件往来记录；5.工资扣缴表；6.考勤记录；7.养老保险单7张；8.申请人考勤记录和打卡记录；9.邮件收发记录；10.2010年8月26日与百灵公司邮件往来通知。 被告（并案原告）百灵公司起诉并答辩称，根据双方于2013年、2014年、2015年签订的《劳动合同（非全日制-销售岗位）》，张艳系百灵公司非全日制的员工，并且张艳也按照与百灵公司之间的约定，自行缴纳了养老保险及医疗保险，故百灵公司无需为张艳缴纳或赔偿养老保险、医疗保险、失业保险，也无需向其支付解除劳动合同的经济补偿。同时，张艳在百灵公司任职期间，百灵公司并未对张艳进行过任何形式的罚款。在2018年6月、10月、12月及2019年1月期间，张艳收入的减少，完全是因张艳的岗位实行按绩取酬，被告业绩降低其收入也会随之相应降低。百灵公司不服仲裁裁决结果，现向法院起诉，请求：1.判决百灵公司无需向张艳支付应由百灵公司承担的企业基本养老保险、医疗保险、失业保险社会统筹部分；2.判决百灵公司无需向张艳返还罚款5292元；3.判决百灵公司无需向张艳支付经济补偿20000元。 百灵公司向本院提交以下证据予以证明：1.2013、2014、2015年劳动合同；2.通过银行支付工资情形；3.李**银行卡流水；4.张艳2018年6月-2019年2月工资核算表。 经原告（并案被告）张艳申请，本院调取了北票市社会保险经办机构出具的应由用人单位承担的企业基本养老保险、医疗保险社会统筹部分表格。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告（并案原告）百灵公司于1999年3月25日注册成立。原告（并案被告）张艳自2009年4月1日起至2019年5月在被告（并案原告）百灵公司工作，共计十年零一个月，任职业务员。2013年8月1日双方签订劳动合同，甲方为百灵公司，乙方为张艳，主要内容为：“一、劳动合同1.本合同的工作性质为非全日制。合同期限自2013年8月1日至2014年7月31日止。2.乙方可以与其他用人单位订立劳动合同，但是，不得影响本劳动合同的履行；且乙方应将与其他用人单位订立劳动合同的情况书面告知甲方……三、工作时间5.乙方的工作时间为：平均每日4小时，每周累计不超过24小时。四、劳动报酬6.乙方工作岗位为市场销售，劳动报酬为按岗按绩取酬，但不低于当地法定的非全日制用工最低工资标准，具体以签订的最新版的年度销售代表目标责任书为准计算工资。甲方支付的劳动报酬已包含甲乙双方应缴纳基本养老和基本医疗费。7.甲方规定每月15日、30日为非全日制工作人员的发薪日。如遇法定节假日则提前到最近的工作日支付，如遇公休日则顺延日期。五、社会保险8.除工伤保险外的其他社会保险由乙方自行办理并承担全部费用。9.甲方为乙方在甲方注册地安顺市办理工伤保险和缴纳工伤保险费用，乙方在合同期内因工负伤依法享受工伤保险待遇。10.本合同成立之日起一周内，乙方必须将办理工伤保险所需个人相关资料交给甲方，以便甲方到社保部门为乙方办理工伤保险手续，否则由此产生的所有法律责任由乙方承担。”劳动合同同时对工作时间、经营约定、保密规定、利益冲突、规章制度、劳动纪律、违反劳动合同的法律责任、劳动合同的解除、声明与确认、其它等事项进行了约定。合同尾部有百灵公司及其负责人盖章、张艳签名。2014年8月1日、2015年8月1日双方续签上述劳动合同，合同期限一年。2016年7月31日合同到期后，双方未再签订书面劳动合同。2017年3月至2019年3月期间，百灵公司支付张艳各项工资合计108257.09元，平均每月4510.7元。张艳2018年5月至2019年4月期间各月工资分别为：4509.09元、4087.82元、1500元、3500元、2000元、2500元、7813元、3000元、1500元、3200元、5500元、2901.42元，月平均工资为3500.91元。张艳于2019年5月10日向北票市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，北票市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月1日作出了北劳人仲字【2019】153号仲裁裁决书，张艳、百灵公司均不服劳动仲裁结果，张艳向本院起诉，百灵公司向其公司住所地贵州省安顺市西秀区人民法院起诉，2019年12月9日，该院作出案件移送函，将该案移送我院审理。 另查明，2019年朝阳市最低工资标准为每月1300元。社会保险机构出具的资料显示，张艳养老保险费损失27117.6元，医疗保险费损失15640.8元。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第七十二条规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不超过十五日。根据张艳提供的考勤记录、打卡记录，以及百灵公司提供的张艳工资核算明细，可以确定张艳的工资一般是按月支付，张艳的工作时间一般每日超过了4小时。因此，虽然张艳与百灵公司签有非全日制用工合同，但双方劳动关系应认定为全日制用工形式。关于张艳要求百灵公司赔偿养老保险、医疗保险、失业保险损失的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。按照该规定，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者共同的法定义务，双方均不得以任何形式拒绝或放弃此义务。《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。尽管原、被告之间签订的劳动合同约定了除工伤保险外，劳动者自行办理并承担全部社会保险费用，但该条款的约定违反了法律、法规的强制性规定，依照《劳动合同法》第二十六条第一款（三）项之规定，应属无效条款。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案原告（并案被告）张艳自己交纳了社会保险，百灵公司应赔偿张艳基本养老保险损失27117.6元，医疗保险损失15640.8元。《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人，累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。辽宁省《失业保险条例》第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。辽劳人仲字（2012）9号审理社会保险争议案件的指导意见（四）15条规定，与劳动者建立劳动关系的用人单位未依法为劳动者缴纳失业保险费，造成劳动者失业时无法享受失业保险待遇，劳动者申请仲裁的应予支持；失业保险金应按照劳动者失业前工作年限依照《失业保险条例》计算，一次性支付劳动者。经本院到社会保险经办部门了解，并结合张艳的陈述，可以确认百灵公司未到社会保险经办部门给张艳办理就业备案，现失业保险经办部门，未有张艳就业备案、失业登记，以及张艳自百灵公司离职后自本次开庭止，张艳未再次就业备案。自2019年5月张艳提起仲裁至本院首次开庭之日，期间共计11个月。按照前述法律法规，并参照省级仲裁部门处理社会保险争议案件的指导意见，百灵公司应赔偿张艳失业保险损失11440元（1300元×80％×11个月）。 关于张艳要求百灵公司补发2015年-2019年最低工资48000元的请求。经查，原告在2017年3月至2019年3月期间，平均每月工资4510.7元，高于朝阳市最低工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。申请人没有提供相关证据，应当承担举证不能的法律后果，张艳未能提供其2015年至2017年期间的工资发放情况，其应承担举证不能的法律后果。故此，本院对张艳此项请求不予支持。 关于张艳要求百灵公司给付未签订书面合同应赔偿的双倍工资22000元的请求。虽然张艳与百灵公司的实际用工形式为全日制用工，但是张艳与百灵公司在2013年8月至2016年7月期间签有非全日制劳动合同。自2016年7月之后双方没有签订劳动合同。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。两倍工资的实质，是劳动者在正常劳动报酬之外，依照法律规定对于用人单位应签却未签劳动合同的行为，可取得的同等于正常劳动报酬数额的惩罚性赔偿，并非劳动报酬，应适用劳动争议仲裁时效的一般性规定，即一年的时效。故对张艳此项请求不予支持。 关于张艳要求百灵公司返还2019年扣除罚款5292元的请求。《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据张艳提供的2018年6月、10月、12月及2019年1月工资核算明细表，可以确认百灵公司有扣款情况，百灵公司没有相应证据证明罚扣款的合理性，故张艳要求返还罚款5292元的请求，应予支持。 关于张艳要求百灵公司解除劳动合同，给付经济补偿20000元的请求。《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。……《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。原、被告之间劳动合同签订至2016年7月31日，此后双方之间未再续签书面劳动合同，但劳动关系一直延续至2019年5月张艳提起仲裁止，原告张艳请求解除劳动关系，百灵公司无异议，该请求应予准许。张艳要求百灵公司支付经济补偿金，符合《劳动合同法》第三十八条的规定，应予支持。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。张艳在百灵公司工作了10年零1个月，故应支持10个半月的经济补偿。按照百灵公司提供的工资表可以确认张艳月工资为3500.9元，10个半月经济补偿金应为36759元，张艳仅主张经济补偿金20000元，属对其民事权益的处分，应准许。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第八十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条一款（三）项、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十八条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《失业保险条例》第十七条，辽宁省《失业保险条例》第十八条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下： 一、被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司赔偿原告(并案被告)张艳养老保险费损失27117.6元，医疗保险费损失15640.8元，失业保险费损失11440元； 二、被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司返还原告(并案被告)张艳罚款5292元； 三、原告(并案被告)张艳与被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司双方之间自愿解除劳动关系，被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司支付原告(并案被告)张艳经济补偿金20000元； 四、驳回原告（并案被告）张艳其他诉讼请求； 五、驳回被告（并案原告）贵州百灵企业集团制药股份有限公司诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费免交。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。 审 判 长  王学华 人民陪审员  王可亲 人民陪审员  冯智文 二〇二〇年四月二十六日 书 记 员  王 博