成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初8412号 原告：汪英，女，1967年8月30日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：杨致昆，四川泰常律师事务所律师。 被告：武侯区传碧烧菜小馆。住所成都市武侯区航空路7号1栋1楼3号。 经营者：吴传碧。 委托诉讼代理人尹朝阳，四川高扬（郫都）律师事务所律师。 被告：吴传碧，女，1960年9月28日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人尹朝阳，四川高扬（郫都）律师事务所律师。 原告汪英与被告武侯区传碧烧菜小馆（以下简称传碧烧菜小馆）、吴传碧工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，因碧烧菜小馆提起行政诉讼中止审理，行政诉讼生效后，依法适用简易程序，于2020年4月16日公开开庭进行了审理，原告汪英的委托诉讼代理人杨致昆，被告传碧烧菜小馆和吴传碧共同的委托诉讼代理人尹朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪英向本院提出诉讼请求：1.解除汪英与传碧烧菜小馆之间的劳动关系；2.判令传碧烧菜小馆向汪英支付医疗费27379.3元；3.判令传碧烧菜小馆向汪英支付住院期间护理费5517元；4.判令传碧烧菜小馆向汪英支付住院治疗伙食补助费750元；5.判令传碧烧菜小馆向汪英支付停工留薪工资25655元；6.判令传碧烧菜小馆向汪英支付一次性伤残补助金27900元；7.判令传碧烧菜小馆向汪英支付一次性伤残就业补助金59420元；8.判令传碧烧菜小馆向汪英支付一次性工伤医疗补助金35652元；9.判令传碧烧菜小馆向汪英支付交通费2000元；10.判令传碧烧菜小馆向汪英支付劳动能力鉴定费300元；11.判令传碧烧菜小馆向汪英支付后续治疗费10000元；12.判令吴传碧对传碧烧菜小馆上述2至11项的支付义务承担连带责任。事实与理由：汪英是传碧烧菜小馆担任厨房凉菜房岗位的员工。2018年12月16日，汪英在传碧烧菜小馆厨房正常上班时不慎滑倒受伤，受伤后立即被120送往四川省医结合医院治疗，后于2018年12月24转院至四川省人民医院，两家医院均诊断汪英为：1、右桡骨远端骨折；2、右尺骨茎突骨折；3、右腕关节软组织挫伤。2019年2月26日，成都市人力资源和社会保障局作出了编号为［2019］04-80号《认定工伤决定书》，认定汪英所受伤害为工伤。2019年4月23日，成都市劳动能力鉴定委员会作出了成劳鉴字【2019】2551号《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定鉴定结论为：汪英工伤致残程度为玖级。2019年6月10日，成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会以汪英已超过法定退休年龄主体不适格为由，作出了成武劳人仲不字［2019］第256号《不予受理案件通知书》。汪英为传碧烧菜小馆的员工，传碧烧菜小馆理应承担工伤的赔偿责任，传碧烧菜小馆是个体工商户，吴传碧作为经营者，根据《民法总则》第五十六条之规定，吴传碧应当对传碧烧菜小馆的支付义务承担连带责任。综上，汪英为维护自身的合法权益，故诉至法院。 传碧烧菜小馆辩称，汪英超过法定退休年龄，与传碧烧菜小馆之间是劳务关系，非劳动关系。关于汪英主张的赔偿项目和金额：医疗费用属实，只是对于四川省医结合医院的6952.88元需要再次核实；护理费没有事实依据；住院伙食补助费没有异议；留薪期工资，没有事实依据；一次性伤残补助金计算的月工资过高；对一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金计算方式没有异议；对劳动能力鉴定费，没有异议；交通费、后续治疗费，没有依据不予认可。 吴传碧辩称，吴传碧系传碧烧菜小馆的经营者，但是传碧烧菜小馆作为个体工商户有字号，吴传碧不属于适格本案的被告；同时，认可传碧烧菜小馆的答辩意见。 经审理查明，2018年9月16日，汪英与传碧烧菜小馆签订了《聘用合同》，期限为2017年11月19日至2018年12月31日，约定标准工时工作制度，工资为12元/小时。根据汪英的银行流水，从2018年1月8日至12月8日收到工资12次，分别金额为1292元、2553.5元、1853元、2408.5元、2270元、2663元、3351元、3069元、3029元、3233元、3114元、3160元，故汪英前一年平均工资为2666.33元/月。 2018年12月16日，汪英在传碧烧菜小馆厨房工作时滑倒受伤，受伤后即内送往四川省医结合医院治疗。根据四川省医结合医院诊断为：1.右桡骨远端骨折；2.右尺骨茎突骨折；3.右腕关节软组织挫伤。汪英于2018年12月16日入院，于2018年12月24日出院，出院医嘱和注意事项载明院外继续治疗。该次住院医疗费共计6952.88元。 出院当日汪英进入四川省人民医院住院治疗，于2018年12月30日出院，诊断为1.右桡骨远端骨折；2.右尺骨茎突撕脱骨折。出院医嘱为：1.全休3月，加强营养，外院继续换药处理，继续TP照射伤口，术后2周拆除引流管口缝线；2.患肢3月内不负重，陪伴一人，术后1、2、3、9、12月门诊就诊……5.若置入钢板需取出费用约1万元。该次住院产生医疗费19931.38元。 后汪英在四川省人民医院产生门诊费用共计340.04元；另外在四川现代医院产生门诊费用155元。上述两次住院和后续门诊医疗费用共计27379.3元。 2019年2月26日，经成都市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定汪英为工伤，用人单位为传碧烧菜小馆。传碧烧菜小馆对工伤认定不服，提起行政诉讼，成都市武侯区人民法院于2019年9月12日作出（2019）川0107行初235号行政判决书，驳回了传碧烧菜小馆的诉讼请求。传碧烧菜小馆不服该判决，提起上诉，四川省成都市中级人民法院于2020年2月24日作出（2020）川01行终11号行政判决书，驳回了传碧烧菜小馆的上诉，维持原判。 2019年4月23日，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定汪英为“工伤致残程度玖级”。2020年1月21日，四川省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，对汪英该次所受伤害鉴定结论为玖级。为此，汪英支付鉴定费300元。 另查明，后汪英向成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁，2019年6月10日，成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会以原告已超过法定退休年龄主体不适格为由，作出了成武劳人仲不字[2019]第256号《不予受理案件通知书》。故汪英向本院提起诉讼。 以上事实，有原、被告主体资格证明、聘用合同、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、再次鉴定结论书、不予受理案件通知书、出院证明书、病历、医药费发票、行政判决书两份、银行流水以及当事人的庭审陈述在案予以佐证。 本院认为，汪英受聘于传碧烧菜小馆工作，汪英在工作中受伤，其所受伤害经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会、四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。传碧烧菜小馆对工伤认定提起行政诉讼，后被驳回了其诉讼请求。因此，本院对汪英因工受伤致玖级伤残的事实予以认可，汪英应依据《工伤保险条例》的规定享受相应工伤保险待遇，传碧烧菜小馆应当向汪英承担支付义务。 汪英出生于1967年8月30日，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，2017年8月30日汪英即年满50周岁，此后与传碧烧菜小馆之间建立的是劳务关系，并非劳动关系，故无须解除劳动关系。 关于汪英主张的工伤保险待遇项目：1.医疗费,根据汪英出具的病历和医疗费发票，医疗费共计27379.3元，本院予以确认。2.住院期间护理费，汪英住院15天，本院酌情支持1800元。3.住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条之规定，结合汪英的住院时间，本院确定住院伙食补助费为450元（15天×30元/天）。4.停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”和《成都市工伤职工停职留薪期管理办法》之规定，结合汪英伤情，本院确定其停工留薪期为6个月，汪英平均工资为2666.33元/月，故停工留薪期工资为15997.98元。5.一次性伤残补助金，汪英平均工资为2666.33元/月，玖级伤残计算9个月本人工资，即23996.97元；6.一次性工伤医疗补助金，《四川省人民政府关于实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发〔2011〕28号）第二条之规定，汪英受伤后未再到传碧烧菜小馆工作，并于2019年6月10日申请劳动仲裁，参照2018年成都市职工平均工资71300元/年为基数计算6个月，即35650元。7.一次性伤残就业补助金，汪英出生于1967年8月30日，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，汪英年满50周岁，2017年8月30日后与传碧烧菜小馆之间建立的是劳务关系，并非劳动关系，无须解除劳动关系。汪英要求传碧烧菜小馆支付一次性就业补助金没有事实和法律依据，本院不予支持。8.交通费，考虑到汪英转院和就医的实际情况，本院酌情支持300元。9.劳动能力鉴定费300元，有票据为证，本院予以确认。10.后续治疗费10000元，在汪英的出院证明上明确后续需要取内固定的费用，故本院予以支持。综上，传碧烧菜小馆应当向汪英赔偿的费用共计115874.25元，汪英诉请超出部分本院不予支持。 关于汪英要求吴传碧对于传碧烧菜小馆的支付义务承担连带支付义务的主张，本院认为，传碧烧菜小馆系个体工商户，吴传碧为经营者，传碧烧菜小馆作为工伤保险待遇的赔偿主体无异议，要求经营者承担连带责任的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告武侯区传碧烧菜小馆于本判决生效之日起十日内支付原告汪英医疗费27379.3元、护理费1800元、住院伙食补助费450元、停工留薪工资15997.98元、一次性伤残补助金23996.97元、一次性工伤医疗补助金35650元、交通费300元、劳动能力鉴定费300元、后续治疗费10000元，上述费用共计115874.25元； 二、驳回原告汪英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  雷田怡 二〇二〇年四月二十六日 书记员  蒲 洁