山东省淄博市博山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0304民初3957号原告：胡继江，男，1960年10月27日出生，汉族，住博山区。委托诉讼代理人：昃文政，山东鲁杰律师事务所律师。被告：淄博烨霖机械制造厂。住所地博山区八陡镇增福村北。负责人：毕耜华，厂长。委托诉讼代理人：李传锋，山东明镜律师事务所律师。原告胡继江与被告淄博烨霖机械制造厂工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡继江的委托诉讼代理人昃文政，被告淄博烨霖机械制造厂的委托诉讼代理人李传锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡继江向本院提出诉讼请求：一、请求法院确认原被告双方劳动合同于2019年10月25日解除；二、请求被告支付工伤保险待遇如下：停工留薪期工资49500元、生活护理费7200元、伙食补助费1140元、交通费4000元、一次性伤残就业补助金23328元，合计85168元；三、请求被告支付拖欠工资6750元、解除劳动合同经济补偿金9000元、不签劳动合同双倍工资49500元，合计65250元；四、请求被告出具解除劳动关系证明，并办理相关社保关系转移手续。事实和理由：原告自2017年1月份到被告单位工作，从事大炉工岗位。月平均工资4500元以上。2018年12月17日，原告在单位车间内从事大炉冶炼工作时，不慎被铁水烧伤左眼，后住院治疗，现仍在治疗中。淄博市博山区人社局作出工伤认定，认定为工伤。后被告伤情经劳动能力鉴定，障碍程度为七级。工伤保险基金赔付部分费用后，依法应由单位承担部分未付。另外，因被告拖欠原告伤前工资，原告向其提出解除劳动合同关系，并于2019年10月25日前已通过多种方式通知被告。后因被告不予理会，原告向博山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，作出博劳人仲案字（2019）第659号裁决书。仲裁裁决驳回大部分请求。原告不服，现提起诉讼，请求法院依法裁决。被告淄博烨霖机械制造厂辩称，一、关于解除劳动合同的日期问题。原告胡继江在评定伤残七级后，被告要求其上班安排适当工作，但原告胡继江一直没有上班。被告于2019年10月30日收到仲裁委的应诉通知书时才知道胡继江要解除劳动合同。经劳动仲裁后，原告又拒绝与被告解除合同，拒绝办理相关解除手续，致使被告被迫为其缴纳社保至今。《劳动合同法》第37条规定：“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”。因此，解除劳动合同的日期应当是2019年11月30日。需要指出的是，不存在原告诉称的拖欠工资问题。《民事诉讼法》和《民事诉讼证据规定》都明确规定：当事人的陈述不能单独作为定案的依据。并且，拖欠是一种过错行为。原告没有证据证明被告有拒绝支付工资的客观事实。相反，被告有工资表为证，只要职工到工厂，都能及时足额领到工资。原告拒绝领取伤前工资的原因是他错误的认为自己的平均工资在4500元以上，应领取的工资是6750元，而拒绝领取实际的数额的工资。二、关于原告诉求的工伤保险待遇问题。首先，胡继江有眼镜、头盔不戴，而是违章把眼镜戴在头上导致事故。根据劳动法和工厂规章制度，胡继江应当承担相应的责任。下面分别就原告的具体诉求进行答辩：1、停工留薪工资。胡继江自2018年5月来我厂上班至胡继江工伤前七个月工资合计是20779.59元，月平均工资3111.37元。根据《工伤保险条例》第33条和《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，原告可享受三个月停工留薪工资（3111.37元/月×3个月＝9334.11元）。原告请求的49500元，没有法律和事实依据。需要指出的是，仲裁裁决书的相关部分有误。一是把享受三个月笔误成六个月，这一点，从原告的伤情“左眼热烧伤；角膜烧伤；结膜烧伤；睑球粘连；左眼球挫伤；外伤性瞳孔散大”对照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》眼操作的部分就可以看出。位于“眼和眶的其他损伤s05.83个月”一项。二是平均工资没有扣除原告应承担的保险。因为停工留薪期间仍然需要用人单位和职工缴纳保险，并且被告已经为原告垫付了应由职工缴纳的保险，被告不能既为原告代缴了保险，又重复再将原告应缴纳的保险费金额再支付给原告。因此原告的平均工资应当以扣缴个人保险后的平均工资计算。2、关于护理费、伙食补助费、交通费。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第10条规定，由工伤保险基金按规定列支。向被告提出这些请求，违反规定。3、关于一次性伤残就业补助金。由于原、被告尚未解除劳动合同，也就不存在一次性伤残就业补助金的问题。即使现在解除劳动合同，原告胡继江1960年10月27日出生，距法定退休年龄不足一年。根据《工伤保险条例》第37条规定和《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第25条关于“一次性伤残就业补助金的具体标准为七级20个月统筹地区上年度职工月平均工资”，“距法定退休年龄不足一年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付”的规定和博山区2018年度职工平均月薪为5479元的情况，胡继江的一次性伤残就业补助金10958元。也不应当是原告请求的23328元。三、关于拖欠工资3750元、经济补偿金9000元、不签劳动合同赔偿金49500元的请求问题。原告的这三个请求，没有事实和法律依据。1、前面已经说了，是原告拒绝3877.10元工资，而不存在拖欠6750元。2、是原告主动提出解除劳动合同，而不是被告的过错和主动提出。原告请求的9000元经济补偿金于法无据。3、被告与原告胡继江于2018年5月1日签订了劳动合同。不存在不签劳动合同双倍工资49500元的问题。原告诉称的自2017年1月份到被告单位工作没有事实根据。四、关于出具解除劳动关系证明，办理社保转移手续。原告自2019年7月5日鉴定七级伤残后，一直拒绝被告安排的适当工作，但被告却被迫为其垫付和缴纳社会保险。合同解除时，应当从被告向原告支付的款项中扣除应当由原告承担的费用，在双方清算完毕后，出具解除证明。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告胡继江提供的如下证据：1、博人社工决字（2019）6号认定工伤决定书，拟证明原告系被告职工，从事大炉工岗位，于2018年12月17日因工受伤被认定为工伤；2、淄劳鉴字（2019）1818号劳动能力鉴定结论书一份，拟证明原告劳动功能障碍程度为七级；3、淄博市第一医院、山东省眼科医院住院病历各一份，拟证明原告主要伤情为左眼热烧伤、角膜烧伤、结膜烧伤，自2018年12月17日至2019年1月25日先后在淄博市第一医院及山东省眼科医院住院治疗，其伤情参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定可享受六个月停工留薪期；7、博劳人仲案字（2019）第659号仲裁裁决书两份，拟证明原、被告之间争议经仲裁裁决，原告不服裁决结果向法院起诉。被告淄博烨霖机械制造厂提供如下证据：2、淄劳鉴字（2019）1818号劳动能力鉴定结论书一份，拟证明原告的伤情；3、原、被告于2018年5月1日签订的劳动合同一份，拟证明原、被告之间签订劳动合同，并不存在补签劳动合同的情况；4、原告的养老保险个人账户清单三份，拟证明被告为原告交纳保险至2020年1月份；5、原告的保险待遇核发表一宗，拟证明原告已经领取了相应的保险待遇。上述证据经原、被告质证后，对其真实性均无异议，且与本案据有关联性，故上述证据的证明效力，本院依法予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告胡继江提供的，4、EMS快递单及快件查询单打印件，拟证明原告于2019年10月23日通过特快专递向被告邮寄解除劳动合同通知书；5、视频两份及电话录音一份，来源原告之子胡雷录制，拟证明邮寄解除劳动合同通知被拒收退回，2019年10月25日，原告委托儿子胡雷到被告处当场送达解除劳动合同通知书，送达过程进行录像，电话录音系胡雷与被告法定代表人毕耜华的电话，时间为2019年10月25日，在当场送达通知书后，又打电话通知被告解除劳动合同的事宜；6、解除劳动合同通知书照片打印件，来源被告提供，拟证明2020年1月21日被告通知原告到镇政府调解时，出示了2019年10月25日原告到厂送达的解除劳动合同通知，并加盖了被告的公章，原告拍照留存；同时拟证明原告在2019年10月25日向被告送达了因拖欠工资解除劳动合同的通知。上述证据来源合法，且与本案具有关联性，故证据的证明效力，本院予以确认。被告淄博烨霖机械制造厂提供的，1、被告单位2018年5月至12月工资表一宗，拟证明原告已经领取的工资及未领取工资的情况。该证据来源合法，与本案具有关联性，故其证明效力，本院予以确认。6、《淄博烨霖机械制造厂员工违规行为处理暂行规定》一份，拟证明原告违反了厂里的规章制度，工作时应带头盔和眼镜。该证据与本案不具关联性，故其证明效力，本院不予确认。7、山东省劳动和社会保障厅文件一份，拟证明原告停工留薪期应享受三个月工资，8、博山区平均工资情况一份，拟证明博山区的月平均工资为5479元，上述证据不具客观性，故其证明效力，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告胡继江原系被告淄博烨霖机械制造厂的职工，从事大炉工。2018年5月1日，原、被告签订劳动合同，原告工资发放至2018年10月，被告为原告交纳社会保险从2018年5月至2020年1月。2018年12月17日，原告在工作中受伤。原告受伤后，在淄博市第一医院住院治疗，出院时诊断“左眼热烧伤、角膜烧伤、结膜烧伤、左眼球挫伤、外伤性瞳孔散大、左眼捡球粘连、梅尼埃[美尼尔]病”。后，原告于2019年1月16日至1月25日在山东省眼科医院住院治疗，出院时诊断“左眼角膜自溶；左眼后弹力层膨出；左眼前房积脓；左眼并发性白内障；左眼眼前段缺血坏死；左眼睑球粘连；左眼眼部热烧伤。”受伤后，原告未再到被告单位工作。2019年1月23日，淄博市博山区人力资源和社会保障局出具博人社工决字（2019）6号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2019年7月5日，淄博市劳动能力鉴定委员会出具淄劳鉴字（2019）1818号劳动能力鉴定结论书，内容为：“劳动功能障碍程度：柒级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。”原告领取了一次性伤残补助金、住院伙食补助费和异地伙食费工伤保险待遇。原告向淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1、请求确认双方的劳动合同于2019年10月25日解除；2、要求被申请人向申请人支付拖欠工资6750元；3、经济补偿金9000元；4、一次性伤残就业补助金23328元；5、停工留薪期49500元；6、护理费7200元；7、伙食补助费1140元；8、交通费4000元；9、未签订劳动合同的赔偿金49500元；10、由被申请人出具解除劳动关系证明，办理相关社保关系转移手续。对有争议的事实，本院认定如下：1、原告到被告单位的工作时间。原告主张其于2017年12月到被告单位，被告主张原告的工作时间是2018年5月1日。依据被告提供的原、被告于2018年5月1日签订的劳动合同，能够证明双方建立劳动关系的时间是2018年5月1日。2、原、被告双方解除劳动合同的时间。原告主张与被告解除劳动合同的时间是2019年10月25日，被告主张双方解除劳动合同的时间是2019年11月30日。依据被告提供的工资表，能够证明被告拖欠原告2018年11月、12月的工资，因此，原告可以据此和被告解除劳动关系。同时，依据原告提供的EMS快递、快件查询单打印件以及视频、录音资料，能够证明原告于2019年10月23日、2019年10月25日两次向被告送达解除劳动合同通知书。故原告与被告解除劳动合同的时间是2019年10月25日。3、原、被告双方解除劳动合同前原告的月平均工资。原告主张其工资标准应为4500元，扣除保险后实际少于4500元；被告主张原告工资发放标准应以其提供的工资表计算。依据被告提供的工资表，原告2018年5月至11月的应发月平均工资是3937.43元，实发月平均工资为3163.57元。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，依据原被告提供的证据，能够证明双方劳动合同于2019年10月25日解除，故原告的该诉讼请求以及请求被告出具解除劳动关系证明、办理相关社保关系转移手续的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告拖欠其2018年11月、12月的工资6750元。依据被告提供的工资表，原告2018年11月、12月的工资分别是3877.10元和1641.50元，共计5518.60元，故超出部分，本院不予确认。原告主张被告应支付解除合同经济补偿金9000元。依据被告提供的工资表能够证明被告确实拖欠原告2018年11月、12月的工资，因此，原告提出解除劳动合同且主张经济补偿金符合法律规定。原告在被告处的工作时间是2018年5月至2019年10月25日、原告正常工作期间即2018年5月至11月的应发月平均工资是3937.43元，故被告应支付原告经济补偿金5906.15元（3937.43元/月×1.5个月）。超出部分，本院不予确认。原告主张的请求被告支付工伤保险待遇中停工留薪期工资49500元。根据原告伤情诊断情况，本院酌定原告的停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资按照原告月实发工资3163.57元计算为18981.42元（3163.57元/月×6个月），本院予以确认。原告主张的一次性伤残就业补助金，原告与被告解除劳动关系时已满58周岁，根据法律规定其一次性伤残就业补助金按照2018年淄博市在岗职工年平均工资71432元计算20个月为47621.33元，原告仅主张23328元，不违反法律规定，本院予以准许。原告主张的请求被告支付工伤保险待遇中的生活护理费7200元、伙食补助费1140元、交通费4000元，因原告已经工伤程序审核并确认是否符合领取条件，故该诉讼请求本院不再予以处理。诉讼中，原告放弃未签订书面劳动合同双倍工资49500元的诉讼请求，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，判决如下：一、原告胡继江与被告淄博烨霖机械制造厂于2019年10月25日解除劳动合同；二、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内为原告出具解除劳动关系证明并办理相关社保关系转移手续；三、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江工资5518.60元；四、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江停工留薪期工资18981.42元；五、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江经济补偿金5906.15元；六、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江一次性伤残就业补助金23328元；七、驳回原告胡继江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告淄博烨霖机械制造厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  李迎二〇二〇年四月二十三日法官助理刘刚书记员李君