广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初34745号原告：敖某，男.被告：广州市白云区三元里浅深休闲酒店，住所地广东省广州市白云区三元里大道340号。经营者：王文翰。委托诉讼代理人：谌磊，男，湖北诗雨律师事务所律师。原告敖某与被告广州市白云区三元里浅深休闲酒店劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告敖某，被告广州市白云区三元里浅深休闲酒店（以下简称浅深酒店）的委托诉讼代理人谌磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实当事人没有争议以及本院审查确认的事实如下：一、入职时间：2013年11月26日。二、工作岗位：工程部部长。三、工资情况：月均工资5825元。四、劳动合同签订情况：双方签订劳动合同，合同约定基本工资为2300元，绩效工资与福利补贴根据浅深酒店薪酬制度中的工程维修员工岗位对应级别标准执行并依据浅深酒店的绩效考核办法、福利补贴政策进行结算发放等内容。五、因敖某在村里购买了农业保险，故浅深酒店没有为敖某购买社会保险。六、2018年9月16日至2018年9月22日期间，浅深酒店结业，解雇敖某。七、敖某曾于2018年9月27日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称白云区仲裁委）申请劳动仲裁，白云区仲裁委于2018年12月27日裁决浅深酒店向敖某支付解除劳动关系经济补偿金29125元。浅深酒店对该裁决不服，向白云区人民法院提起诉讼，白云区人民法院于2019年4月10日作出判决，判决浅深酒店向敖某支付解除劳动关系经济补偿金29125元。该案已生效。当事人争议的事项及本院认定如下：八、关于依据劳动合同约定给付的保险补贴的问题。原告诉讼主张及证据：要求被告支付2013年11月26日至2018年9月20日原告劳动合同约定给付的保险补贴14500元（100元/月+1800元÷12月）×58月，依照双方的劳动合同第十四条约定，被告应该每月给我发放每月保险补贴100元以及每年发放班长补贴1800元，但被告都没有支付。原告提交以下证据：1.穗云劳人仲案（2018）2641-2653号仲裁庭审笔录，庭审笔录显示在上述案件审理过程中，浅深酒店的委托代理人陈述因为在工资中已经约定以补贴的形式发放至工资中，故没有缴纳社保，并陈述除1号（敖某）外，其余没有购买社保的人员入职超过一年以上的有1200元/年的社保补贴，该社保补贴直接在工资中进行发放；2.银行流水单；3.劳动合同，显示第十四条约定：“1.员工自入职之日起每月发放保险补贴100元，随月工资发放……3.年度保险补贴各级人员标准：班长1800元/年”。被告答辩意见及证据：对原告提交的上述证据的真实性没有异议，但其司发放给原告的工资中已经包含每月保险补贴及每年班长补贴。至于仲裁庭审时代理人毕竟不是其司的员工因此不清楚原告的工资发放情况，应该以证据为准，且其司在仲裁时已经提出过原告的该项主张超过了仲裁时效；其司没有为原告缴纳社保，是因为原告在村里已经有缴纳社保，原告需要放弃村里面的社保，其司才能为原告缴纳社保，且原告在职期间也没有对其司没有支付其保险补贴及班长补贴提出异议。本院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，敖某于2019年5月5日就申请本案仲裁，其主张2018年5月5日前的保险补贴已经超过一年仲裁时效，且敖某在浅深酒店工作接近五年，在长达五年的在职期间其均未对保险补贴问题向浅深酒店提出异议，应视为敖某对此予以认可，且双方也确认敖某实际月均工资为5825元，应视为双方以实际行为约定了敖某实际可以享受的工资待遇。综上，敖某要求浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日劳动合同约定的给付保险补贴14500元依据不足，本院不予支持。九、关于2013年11月26日至2018年9月20日期间的加班费问题。原告诉讼主张及证据：要求被告支付2013年11月26日至2018年9月20日法定节假日加班费41779.31元，按照5825元/月计算52天，因其在职期间除了每年的清明节休假外，其他的法定节假日都在上班；休息日加班费145691.95元，按照5825元/月的标准计算440天的加班费，因除了每月休息时间，其他休息日其都在上班。原告提交以下证据：1.浅深集团管理书册图片，其中考勤部分显示每日工作时间分早、中、晚三个班次，每个班次8个小时；每月休息四天等；2.浅深工程部排班表（无2018年6月的排班表）。被告答辩意见及证据：对原告提交的证据1没有异议，对证据2的真实性及证明目的均有异议，因为排班表不代表正式上班的考勤记录，正式上班的时间应该以考勤记录为准。原告没有证据证明其加班的事实，排班表是事先约定，并非实际上班时间，原告也不可能每个休息日和法定节假日都在加班，原告应该提供证据证明其存在加班的事实。且休息日加班是可以调休的，原告上班的时间我方也都已经发放了工资。另查明：敖某陈述其工作时间是每天八小时，三班倒，每月休息四天；其主要负责维修水电和设备保养。浅深酒店认可敖某每天工作八小时，确认原告负责维修水电和设备保养，但主张是每周休息一天。本院认为：关于2013年11月26日至2018年9月20日节假日工资（法定节假日加班费）问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条和第四十八条的规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。但用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。敖某在浅深酒店处工作较长时间，长期处于存在加班并领取工资的状态，且敖某每月领取工资后并未对加班工资提出异议，表明敖某已知悉并认可了浅深酒店的工资发放标准和形式，是其真实的意思表示，应视为浅深酒店发放的工资总额包括了法定节假日工资以及休息日加班费（即法定节假日加班费）。同时，即使敖某主张的加班时间属实，按照双方认可的敖某月均工资标准5825元，敖某正常工作时间的工资经折算后也不低于广州市最低工资标准。因此，对于敖某主张浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日期间的法定节假日以及休息日加班费，均无事实和法律依据，本院不予支持。十、关于2018年6月8日至2018年6月10日加班工资问题。原告诉讼主张及证据：要求被告支付2018年6月8日至2018年6月10日加班工资1205.17元，按照5825元/月的标准计算3天并按照1.5倍的标准。因为其6月8日-10日每天工作16小时，故其认为加班了3天，每天8小时。原告为此提交徐某的劳动合同以及证人出庭申请书，证人徐某并到庭接受询问。证人徐某表示其到庭证实2018年6月8日及法定节假日加班，浅深酒店没有支付加班费。本院询问证人认为3天连续上班16小时，具体是哪个16小时，证人表示记不清楚，但记得是连续上两个班，回去休息一个班的时间；本院询问其与敖某是同个时间段还是不同时间段上班16个小时，徐某表示其不清楚，其只记得当时多上了一个班，连续上两个班。对此，浅深酒店对证人证言不予确认。被告答辩意见及证据：原告应该提供证据证明其2018年6月8日至10日存在加班的事实，原告没有举证证明其存在加班的事实，不应支付加班费。本院认为：参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。首先，敖某主张2018年6月8日至2018年6月10日存在加班，连续工作16小时，因此浅深酒店应支付延长工作时间加班费，敖某虽申请证人出庭，但仅有证人证言不足以证实其主张的加班事实，且没有其他证据显示其在职期间曾对2018年6月的工资发放情况提出过异议。综合上述分析，敖某要求浅深酒店支付2018年6月8日至2018年6月10日的加班工资依据不足，本院不予支持。十一、申请仲裁时间：2019年5月5日。十二、仲裁请求：敖某要求：一、浅深酒店支付克扣劳动合同约定给付的保险补贴14500元；二、浅深酒店支付违法解除劳动关系赔偿金58250元；三、浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日节假日工资报酬83022.99元；四、浅深酒店支付2018年6月1日至2018年6月3日加班费1606.9元。2019年5月30日敖某增加仲裁请求为：一、浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日克扣劳动合同约定给付的保险补贴14500元；二、浅深酒店支付违法解除劳动关系赔偿金69900元（2019年8月17日敖某庭审时变更该项请求为：逾期未支付经济补偿金100%经济补偿29125元）；三、浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日节假日工资报酬83022.99元；四、浅深酒店支付2018年6月8日至2018年6月10日加班工资1606.9元；五、浅深酒店支付2013年11月26日至2018年9月20日节假日工资和2018年6月8日至2018年6月10日加班工资的25%经济补偿金21157.47元。十三、仲裁结果：驳回敖某的仲裁请求。十四、诉讼请求：一、要求被告支付2013年11月26日至2018年9月20日原告劳动合同约定给付的保险补贴14500元（100元/月+1800元÷12月）×58月；二、要求被告支付2013年11月26日至2018年9月20日法定节假日加班费41779.31元，计算方式为5825元/月÷21.75×（11天/年×4年+8天）×300%；三、要求被告支付2013年11月26日至2018年9月20日休息日加班费145691.95元，计算方式为：5825元/月÷21.75×[（104天/年-4天/月×12月）×5年-8天]×200%；四、要求被告支付2018年6月8日至2018年6月10日加班工资1205.17元，计算方式为5825元/年÷21.75÷8小时/天×8小时×3天×150%。裁判理由与结果本院认为：综合前文论述，敖某的诉讼请求均没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告敖某的诉讼请求。本案受理费10元，由原告敖某负担（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李光华人民陪审员  常传聪人民陪审员  肇 鹏二〇二〇年四月二十一日书 记 员  陈婉微