杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初486号 原告：杭州市下城区虾锅餐饮店。经营场所：杭州市下城区沈家路66号。 经营者：乔静，该店总经理。 委托诉讼代理人：任彬彬，浙江援手律师师事务所律师。 被告：杨尚福，男，1985年4月4日出生，汉族，住开化县。 委托诉讼代理人：郭娟，浙江法校律师事务所律师。 原告杭州市下城区虾锅餐饮店诉被告杨尚福劳动争议一案，本院于2020年1月17日立案后，依法由审判员丁水平适用简易程序审理于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告杭州市下城区虾锅餐饮店的经营者和委托诉讼代理人任彬彬，被告杨尚福及其委托诉讼代理人郭娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州市下城区虾锅餐饮店向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令原告不需要向被告支付双倍工资65450元、病假工资3248.56元、不需要为被告补缴保险自2018年8月至2019年6月（养老、医疗），合计68698.56元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告之间的劳动争议纠纷，杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了浙杭下城劳人仲案（2019）1460号仲裁裁决书，原告认为该份仲裁裁决书认定事实错误，应当依法撤销和改判，理由如下：原告认为原、被告之间不存在事实劳动关系。被告是临时到原告餐饮店帮忙，只是提供劳务，不用打卡考勤，随时可以走，去留自由。在贵院审理的（2019）浙0103民初6423号案件中原告也有对此进行陈述，原、被告之间仅为临时雇佣关系，不存在事实劳动关系。杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，适用《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》第三十八条第三款等规定错误。 综上所述，为了维护原告的合法权益，特起诉至贵院，恳请判如所请。 被告杨尚福答辩称：被告因与杭州市下城区虾锅餐饮店劳动争议一案，向杭州市下城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁请求：1、请求裁决被申请人支付申请人自2019年9月1日至2019年10月2日期间的劳动报酬9827元。2、请求裁决被申请人支付申请人自2018年9月1日至2019年7月30日期间的双倍工资92000元。3、请求裁决被申请人支付违法劳动合同经济赔偿金27000元。4、请求裁决被申请人支付加班工资60136元。5、请求裁决被申请人为申请人补缴2018年8月至2019年10月2日的社会保险。经审理，仲裁结果为裁决原告在裁决生效之日起十日内向被告支付病假工资3248.56元，二倍工资65450元，于30日内为被告补缴社保。现原告向法院提起诉讼，被告意见如下： 一、被告与原告之间存在劳动关系，存续时间为2018年8月至2019年10月2日。原告应当支付2019年9月1日至2019年10月2日期间未发的工资，金额是9827元。被告于2018年8月，经中间人凡俭红介绍，在下城区虾锅餐饮店上班，担任厨师，且代管厨房，薪资待遇为8000元每月。被告上班后，在原告处工作内容为烧菜，并代管厨房，工作时间为每天下午3-4点，到第二天凌晨的3-4点，每月休息两天，接受原告的管理，按照原告的要求烧制菜肴、管理厨房、穿戴虾锅餐饮店的工作服。2019年5月22日，原告给被告2019年4月份工资增加至9000元。原告通过老板娘的支付宝、微信，每月15日向被告支付工资。上述事实不仅有双方的聊天记录、部分转账记录为证，在确认劳动关系仲裁中原告对于通过上述微信号及昵称为林倩的支付宝账号向被告发放工资、沟通工作，以及被告的工作时间、工作制度等均已认可，且被仲裁庭庭审记录在案。2019年8月27日，被告在工作中烧菜烫伤，前往医院治疗，且经诊断，建议休息一个月。被告向原告提交医院建休单，并开具请假条，原告对于请假一事不置可否。且在8月30日便通过中间人告诉被告，工资结到8月31日，不用去上班了。被告认为被告在2018年8月至2019年8月27日期间，在原告处上班，接受原告管理，且原告按月向被告支付工资。其从事的工作，为烧菜及管理后厨，售卖的品是原告店内的主营业务。根据《劳动和社会保障部门关于确认劳动关系有关事项通知》规定，双方是存在劳动关系的，劳动关系存续时间是2019年8月28日至2019年10月2日，期间为被告的工伤的医疗期。根据《劳动合同法》规定，在规定的医疗期内，用人单位不得解除劳动合同。因此，被告认为双方存在劳动关系，存续时间为2018年8月至2019年10月2日。原告应当支付被告2019年9月1日至2019年10月2日期间的劳动报酬9827元。 二、被告在原告处工作了一年多，双方未签订劳动合同。根据相关规定，应当要支付双倍工资，杨尚福的工资标准为2018年8月至2019年3月30日工资为8000元每月，2019年4月1日至2019年10月2日工资为9000元每月。被告在原告处工作了一年零两个多月，双方未签订书面劳动合同这一事实，双方此前在仲裁及确认劳动关系一案中均无异议，根据《劳动合同法》第八十二条规定，原告应当向被告支付双倍工资。同时，根据原告在浙杭下城劳人仲字（2019）1240号仲裁庭审笔录中第4页中，申请人即被告回答的仲裁庭关于工资标准提问，2018年8000元/月，2019年5到6月工资是9000元/月中的内容是予以认可的，认为综合是这么多。（2019）浙0103民初6423号庭审笔录中第7页原告对于仲裁记录中，2018年8000元/月，2019年5-6月工资为9000元/月的标准金额无异议。只是他认为该金额是劳务报酬。据此，原告于2018年8000元，2019年5到6月工资为9000元的工资标准。双方是无异议的。且根据2019年7、8月份通过林倩支付宝发放工资的发放记录来看，工资均在9000元以上。同时，根据原告与被告聊天记录可知，2019年5月22日，原告主动为被告发放1000元，且答复其为工资，是给被告涨的工资，根据其工资发放周期，5月发放的为4月工资。因此，被告认为原告工资标准为2018年8月至2019年3月30日期间工资为8000元每月，2019年4月1日至2019年10月2日工资为9000元每月。根据相关法律规定，原告应当要向被告支付双倍工资，金额总计为92000元。 三、被告在原告处工作时间为月休两天，违反《劳动法》第三十六条规定，应当支付加班工资。原告安排被告在其餐饮店担任厨师长一职，且代为管理厨房，工作时间为月休两天。由于原告系厨房管理者，在原告的许可下是可以不打卡。同时，被告在浙杭下城劳人仲案字（2019）1240号仲裁庭审中明确答复原告工作时间一般为下午6点到第二天凌晨4点，每月休息两天。对此，原告是予以认可的，浙杭下城劳人仲案字（2019）1240号仲裁庭审笔录中第4页，也是予以明确记载，双方核实并且签字。且在（2019）浙0103民初6423号庭审中，也对于该仲裁庭审中记录的事实予以认可，因此，被告认为原告要求员工月休2天，严重违反了《劳动法》第三十六条，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工作制度。第三十八条，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日的规定。因此申请人有权依照《劳动法》第四十四条要求原告支付加班工资。 四、原告在被告受伤后，即辞退被告，被告也未违反原告处的任何规定，原告在被告受伤后，立即通过中间人叫被告不要去上班。其辞退被告的行为，严重违反了劳动合同法相关规定，属于违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。 五、被告在原告处工作达一年多时间，原告应当依法为被告缴纳社会保险。 本院经审理认定事实如下：被告于2018年8月11日经人介绍进入原告处工作，从事厨师一职，双方未签订书面劳动合同。被告的工作地址为杭州市下城区沈家路66号，与原告经营地址一致。被告的工作报酬由支付宝名为林倩的个人账户按月发放，原告认可该账户为发放被告工资的账户。原告安排被告在后厨上班，日常工作由原告管理。被告的考勤记录虽为“漏”，但根据原告提供的考勤记录反映，其作息时间为做五休二。另，被告还代管后厨的部分管理工作。 2019年8月27日，被告因烫伤进入杭州市江干区人民医院治疗，医院建议休息至2019年10月2日，被告将该医疗诊断证明书提交给原告，并开始在家休息。原告亦认可收到了被告提交的医疗诊断证明书，但不认可被告的请假手续。 2019年9月20日，被告向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁要求确认其与原告之间在2018年8月至2019年10月2日期间存在事实劳动关系。该委经审查后依法作出浙杭下城劳人仲案（2019）1240号仲裁裁决书，裁决2018年8月至2019年10月2日期间原、被告存在事实劳动关系。 同时，被告还向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁要求原告支付2019年9月1日至2019年10月2日期间的劳务报酬9827元；2018年9月1日至2019年7月30日期间的双倍工资92000元；违法解除劳动合同经济赔偿金27000元；加班工资60136元；补缴2018年8月至2019年10月2日期间的社会保险。该委经审查后依法作出浙杭下城劳人仲案（2019）1460号仲裁裁决书，裁决杭州市下城区虾锅餐饮店支付杨尚福2019年9月1日至2019年10月2日期间的病假工资3248.56元；杭州市下城区虾锅餐饮店支付杨尚福二倍工资65450元；杭州市下城区虾锅餐饮店为杨尚福补缴2018年8月至2019年10月2日期间的（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定，个人部分由杨尚福自行承担）。 原告因不服浙杭下城劳人仲案（2019）1240号仲裁裁决书向本院起诉，本院经审理，于2020年1月23日依法作出（2019）浙0103民初6423号民事判决书，判决原告杭州市下城区虾锅餐饮店与被告杨尚福存在事实劳动关系，原告不服，上诉至杭州市中级人民法院。 另查明：被告在职期间，原告并未为其缴纳社会保险。 本院认为，因原告未支付被告2019年9月1日至2019年10月2日期间工资，且被告已提交请假条给原告，因此，原告理应支付被告2019年9月1日至2019年10月2日期间的工资。鉴于双方对于被告的工资组成存在较大争议，难以区分工资、奖金、补贴和加班工资等项目，根据相关法律规定，本院认为按照被告上月实际所得的70%计算更为妥当。而被告2019年8月实发工资为8500元，因此其工资标准应为5950元。因此，被告2019年9月1日至2019年10月2日期间的病假工资应为3248.56元（2975元+273.56元）。被告于2018年8月11日经人介绍进入原告处工作至今，原告一直未与其签订书面劳动合同，故原告理应支付被告2018年9月11日至2019年8月10日期间11个月的二倍工资65450元。因被告未能举证证明双方之间的劳动关系已解除，故本院对于其要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持；同理，因被告不能举证证明其存在加班的事实，故对其要求原告支付加班工资的请求亦不予支持。关于社会保险，因原告未能为被告缴纳2018年8月至2019年10月2日期间的社会保险，故原告负有补缴的义务。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和劳动争议调解仲裁法》第五十条、《关于转发劳动部(企业职工患病或非因工负伤医疗期规定)的通知》第二款之规定，判决如下： 一、原告杭州市下城区虾锅餐饮店于本判决生效之日起十日内支付被告杨尚福2019年9月1日至2019年10月2日期间的病假工资3248.56元； 二、原告杭州市下城区虾锅餐饮店于本判决生效之日起十日内支付被告杨尚福二倍工资65450元； 三、原告杭州市下城区虾锅餐饮店于本判决生效之日起三十日内为被告杨尚福补缴2018年8月至2019年10月2日期间的（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定，个人部分由杨尚福自行承担）； 四、驳回被告杨尚福的其他请求 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告杭州市下城区虾锅餐饮店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 丁水平 二〇二〇年四月七日 代书记员 孙惠惠