河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1324民初3572号原告：苏秀文，男。委托诉讼代理人：周正，河南涅阳律师事务所律师。特别授权。被告：王英祥，男。委托诉讼代理人：袁佰浩，男。一般代理。被告：张太锁，男。被告：张太青，男。被告:南阳大新实业有限公司。法定代表人：毕应先。原告苏秀文与被告王英祥、张太锁、张太青、南阳大新实业有限公司（以下简称“大新公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年11月19日、2020年4月10日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告撤回对被告南阳大新实业有限公司的起诉。两次开庭原告苏秀文及其委托诉讼代理人周正、被告王英祥的委托诉讼代理人袁佰浩到庭参加了诉讼。被告张太锁、张太青经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉请求：1、判令被告张太锁、张太青赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费共计123762元的80%，即99010元，被告大新实业有限公司、被告王英祥负连带责任；2、诉讼费由被告负担。在诉讼过程中，原告变更第一项赔偿数额为199159.25元的70%，即139411.48元。事实与理由：大新公司在镇平县遮山镇夏庄村孙刘庄建安置房。2012年5月6日，将该工程交给被告王英祥施工，被告王英祥于同年6月6日，将接收的工程转让给被告张太锁、张太青具体施工，施工中，张太青之子张某在建设房屋工地协助工作。2012年11月21日，原告得到工地监工张某同意后，于22日开始到建房工地干活，当天下午原告正在干活时从吊车上摔下来。事故发生后，张太青将原告送到南阳医专第一附属医院，南阳市骨科医院进行治疗，诊断为：原告双腕关节克富氏骨折。随后，原告到“南阳骨科世家”住院治疗，从11月22日下午到2013年1月5日止，共住院45天，花费医疗费17900元，原告支付1500元。被告所受损伤，被鉴定为七级伤残。被告王英祥辩称：程序上，原告诉讼已经超过侵权案件时效一年。实体上，王英祥跟原告苏秀文没有法律上的因果关系，没有法定的劳务关系，原告诉请王英祥于法无据，应当驳回起诉。被告承包的工程是两层以内民房，不需要建筑资质。被告张太锁未到庭答辩，亦未提交证据。被告张太青未到庭答辩，亦未提交证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对参加质证的当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的大李庄李某夺膏药证明，被告王英祥有异议，认为该证明不符合法律规定，没有证据效力。因该证明与我院对该诊所负责人的调查笔录相印证，本院予以采信。2、对原告提交的交通费票据，被告王英祥有异议，认为不属实。因原告受伤住院支付交通费是客观事实，本院对该证据的关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：大新公司在镇平县遮山镇夏庄村开发建设安置房。2012年5月6日，大新公司法定代表人毕应先与被告王英祥签订《施工协议书》一份，将夏庄安置房28套的建设工程发包给被告王英祥，约定包工、包料、包设备、包质量、包安全。2012年6月6日，被告王英祥与被告张太锁签订《施工协议书》一份，被告王英祥将28套安置房工程分包给被告张太锁，约定包工、不包料、包设备、包质量、包安全。该工程实际由被告张太锁与被告张太青合伙承包，并共同承建。被告王英祥、张太锁、张太青均不具有建设工程施工资质。被告张太锁、张太青雇佣原告在该工地干活，2012年11月22日，原告在工地操作吊车时从楼上摔下来受伤。原告被送到南阳市骨科医院检查，该院2012年11月22日影像诊断报告单显示：关节桡骨骨折，远折端向桡背侧移位，局部肿胀、畸形。原告自2012年11月22日至2013年1月5日在李某夺骨科住院治疗45天，发生医疗费16400元，原告未支付该费用，被告张太青的儿子张某就该费用向医院出具了一份欠条，被告张太青通过医院交给原告生活费3400元。2013年2月19日，原告在大李庄李某夺骨科取走1500元的药物，未支付该费用。依原告申请，本院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所于2013年8月4日出具的司法鉴定意见书显示：被鉴定人苏秀文伤残程度符合七级伤残。依原告申请，本院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对原告的护理依赖进行鉴定，该所于2013年8月4日作出的司法鉴定意见书显示：被鉴定人苏秀文住院及功能康复期需护理依赖，评估为部分护理依赖，时间为180天。原告支付鉴定费1600元。原告于2013年7月向本院提起民事诉讼，要求南阳市绿城建筑安装有限公司、张太青、张某赔偿损失，于2013年11月4日撤回起诉。原告又于2013年11月21日向本院本院提起民事诉讼，要求张太锁、张太青、王英祥、南阳大新实业有限公司赔偿损失，因原告在限期内未交纳诉讼费，本院于2014年5月13日作出（2013）镇民初字第1604号民事裁定，按原告撤诉处理。经本院院长发现并提交审委会讨论决定对该案进行再审，于2019年4月20日作出（2019）豫1324民监4号裁定，撤销本院（2013）镇民初字第1604号民事裁定,本案由本院继续审理。在审理过程中，原告于2019年7月12日撤回起诉,于2019年8月12日提起本案诉讼。另查明，2018年度河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元，农村居民人均可支配收入13830.74元，农林牧渔业在岗职工平均工资为44314元。本院认为，被告王英祥将建设工程转包给被告张太锁、张太青，双方形成建设工程施工合同法律关系。被告张太锁、张太青雇佣原告到工地上干活，双方形成雇佣合同法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在被告张太锁、张太青承包的工地干活时从楼上摔下受伤，被告张太锁、张太青作为雇主应当承担赔偿责任。故原告要求被告张太锁、张太青赔偿损失的诉讼请求成立，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告王英祥辩称，该工程是两层以内民房，不需要建筑资质。但该工程实际为28套安置房，工程规模比较大，超过了农村居民两层以下住房范围，工程承包人应当具备建设工程相应资质，故被告该辩称理由不能成立，本院不予支持。被告张太锁、张太青不具有相应资质，被告王英祥作为分包人也不具有相应资质，应当与被告张太锁、张太青承担承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告的实际损失为：1、误工费：原告要求按照2018年度河南省农林牧渔业在岗职工平均工资44314元，误工期为受伤住院之日起至定残前一日，为44314元/年÷365天×254=30837.69元。2、护理费：经鉴定原告住院及功能康复期需护理依赖，评估为部分护理依赖，时间为180天,按照2018年度河南省居民服务和其他服务业平均工资45677元计算，住院45天护理费为45677元÷365天×45天×1人=5631.41元;出院后护理费为45677元÷365天×(180-45)天×50%=8447.12元;护理费合计14078.53元。3、住院伙食补助：50元/天×45天=2250元。4、营养费：20元/天×45天=900元。5、交通费：20元/天×45天=900元。6、残疾赔偿金：原告系农村居民，主张按2018年度河南省农村居民人均纯收入13830.74元计算，构成七级伤残，为13830.74元/年×20年×40%＝110645.92元。7、精神抚慰金：原告主张15000元,本院予以支持。原告主张医疗费,因原告未实际支出该费用,本院不予支持。以上原告的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金共计30837.69元+14078.53元+2250元+900元+900元+110645.92元=159612.14元，扣减被告张太青已支付的3400元，被告还应赔偿原告156212.14元，原告要求按照70%赔偿，即156212.14元×70%=109348.5元；被告应赔偿原告精神抚慰金15000元，但原告仅要求其中的70%，即10500元，本院予以支持；综上，被告张太锁、张太青应赔偿原告109348.5元+10500元=119848.5元，被告王英祥承担连带赔偿责任。被告王英祥辩称，原告的起诉超过时效一年。经本院审查，原告治疗终结后因几次起诉而使诉讼时效几次中断,原告的起诉并未超过诉讼时效期间，对被告王英祥的辩称理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告张太锁、张太青于本判决生效后十日内赔偿原告苏秀文损失119848.5元；二、被告王英祥承担连带赔偿责任；三、驳回原告苏秀文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3089元，鉴定费1600元，共计4689元，原告负担289元，被告张太青、张太锁负担4400元，被告王英祥承担连带赔偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李世顺审 判 员  高 磊人民陪审员  赵明巧二〇二〇年四月二十九日书 记 员  张 权