海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2019）琼0107民初6936号   原告：熊某，现住海南省海口市。   委托诉讼代理人：张某1，海南德银律师事务所律师。   被告：张某2，住海南省海口市。   委托诉讼代理人：张某3，现住海口市，由海口市龙华区金宇街道办事处银湖社区居民委员会推荐。   委托诉讼代理人：陆某，现住海口市。由海口市龙华区金宇街道办事处银湖社区居民委员会推荐。   被告：粟某，现住海南省海口市。   原告熊某诉被告粟某、张某2提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊某的委托诉讼代理人张某1，被告张某2的委托诉讼代理人张某3、陆某到庭参加诉讼，被告粟必须经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。   原告熊某向本院提出诉讼请求：1、二被告共同向原告支付医疗费1507.71元；2、二被告共同向原告支付住院伙食补助费1900元；3、二被告共同向原告支付误工费37500元；4、二被告共同向原告支付护理费7200元；5、二被告共同向原告支付营养费3000元；6、二被告共同向原告支付鉴定费2200元；7、二被告共同向原告支付精神损害抚慰金10000元；以上七项共计费用63307.71元；8、本案全部诉讼费用均由两被告共同承担。事实与理由：因被告张某2需翻新琼花别墅铁皮房屋，让被告粟某找几个工人过去干活。2019年5月16日晚八时许，被告粟某叫上原告第二天前往琼花别墅安装铁皮房屋屋顶。次日上午，原告根据两被告的安排开始铁皮屋顶安装作业，但两被告并未提供给原告必要的安全保障，原告工作至大约19时左右不慎坠落，导致原告腰1椎体骨折，随即当日送往海南医学院第一附属医院入院治疗至2019年6月5日出院，共计住院19日。原告认为，原告既受雇于两被告为其提供劳务服务，且两被告雇用他人工作时并未尽到安全注意义务，导致原告从高处坠落时没有获得必要的安全防护造成原告腰1椎体骨折，两被告对原告的人身损害应承担连带赔偿责任。原告住院期间花费医疗费14038.11元，出院当日因无法乘车，只能让救护车送回住处，花费369.6元，以上两项共计14407.71元。原告住院期间，被告粟某已预先垫付5400元，被告张某2已预先垫付7500元。原告住院19天，住院伙食补助费按100元/天计算，共计1900元；原告从事建筑行业木工作业，其近三年平均每天收入为250元；误工费用为250元/天×150天=37500元；原告均由其女朋友照顾，护理费用按120元/天×60天=7200元；营养费按每天50元计算，为60天×50元/天=3000元；鉴定费用2200元；原告因身体遭受损害，酌情要求两被告共同支付精神抚慰金10000元。   被告张某2辩称：一、因为被告有一间铁皮屋顶已经盖了十多年了，想直接在原来的屋顶上加装新的铁皮，最高处有7、8米，最低处有2米左右，这个工作半天就可以完成。被告叫粟某来帮忙，也没有谈报酬。被告的员工也在帮忙。原告是由粟某叫到现场的，也没告知被告，而且在原告摔下后被立即送去医院，被告第一时间垫付了医药费，加生活费共8000多元，被告不应再承担其他费用。二、海南公平司法鉴定中心鉴定意见书,认定原告不构成伤残,对熊某关于误工费、护理费、营养费的鉴定结论法院应当按实际情况取最低标准采纳。三、在该事故中,首先因原告自己不按施工安全要求进行施工操作。其次原告作为一名成年人,应当在施工过程中尽到谨慎注意的义务,但其没有尽到这方面的义务。再次当时的施工过程原告作为一名施工者,在施工过程中既不干活又玩耍,是因为其在玩耍过程中造成的损害事故。综合以上三点原告自己对该事故应当承担主要责任。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条规定受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,依照民法通则第一百三十一条的规定,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。四、粟某应当在此次事故中承担赔偿责任,因为原告是粟某的雇员。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定,雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。五、对于该起事故被告张某2因为不存在故意或过失导致事故发生,自己在施工过程中也尽到了谨慎注意义务,所以不应当承担损害赔偿责任。事故发生后张某2出于人道主义,已向原告垫付了医疗费。原告是没有固定职业的，不应参加木工行业的收入标准。   被告粟某未到庭亦未提交出面答辩意见。   原告熊某围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对于原告提交的出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、鉴定发票，被告张某2对真实性、合法性及关联性没有异议。被告对《司法鉴定意见书》中“三期”有异议，认为原告不构成伤残，不能按最长时间认定，但没有证据推翻认定，且鉴定中心已对“三期”认定进行说明。原告的证据与原件核对无异，本院对上述证据的真实性、合法性及关联性均予以认定。被告粟某、张某2未提交证据。   本院经审理认定事实如下：因被告张某2需翻新一屋顶，便叫被告粟某过去干活。2019年5月17日，被告粟某叫上原告一起进行干活。原告在屋顶工作时不慎踩空采光井，从采光井坠落。原告当天被送至海南医学院第一附属医院进行治疗，经医院诊断为腰1椎体骨折并住院治疗，2019年6月5日原告出院，花费住院费14038.11元，急救费369.6元。   本案审理过程中，原告申请鉴定。本院委托海南公平司法鉴定中心进行鉴定，2020年1月6日该中心作出琼公平鉴（2019）医鉴字第529号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、熊某因高处坠落致腰1椎体压缩性骨折，未行手术治疗，压缩程度1/6，不构成伤残等级；2、熊某三期评定为：误工150日，护理60日，营养60日，护理人数原则上为一人（自2019年5月17日起计算）。原告自认收到被告张某2支付的7500元。   本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。原告熊某为被告张某2翻新铁皮屋顶，被告张某2向原告熊某支付报酬，两人已形成劳务关系。对被告称不知道原告来干活的辩解意见不予采纳。被告张某2作为接受劳务方，应尽到相应的安全保障以及告知义务。被告张某2并未在采光井旁边设置警示标志，致使原告在工作时不慎踩空坠落，具有一定过错，被告张某2应对原告的伤害承担相应责任。原告熊某作为一个成年人，在屋顶工作也应尽到注意、防范义务，原告自己也有一定过错，对其自身的伤害亦应承担一定责任。故本院酌情认定原告熊某对其自身的伤害承担50%的赔偿责任，被告张某2承担50%的赔偿责任。被告粟某找原告熊某一起去干活，且被告粟某并不是接受劳务方，也无证据证明粟某从熊某的劳务收入中谋利，故被告粟某对原告的伤害不承担责任。   对于原告主张的各项请求：1、医疗费。原告在海南医学院第一附属医院治疗期间的医疗费14407.71元（14038.11+369.6），被告张某2承担50%即7203.86元。2、住院伙食补助费。原告2019年5月17日至2019年6月5日在海南医学院第一附属医院住院共计19天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准一天100元计，伙食费1900元。3、误工费。因为原告未提供证据证明其最近三年的平均收入，故参照海南省2019年度城镇居民人均收入36017元计，误工期为150日，故误工费为14801.51元（36017÷365×150）；4、护理费。护理期为60日，按每天120元计算，护理费应为7200元。5、营养费。营养期60日，酌情按照每天50元计算，营养费应为3000元。6、精神损害抚慰金，鉴定意见显示原告并不构成伤残等级，可见并未对原告造成严重后果，故原告精神损害抚慰金的诉讼请求本院不予支持。7、鉴定费。本案鉴定费为2200元。根据原告与被告张某2的责任分担比例，被告张某2应负担医疗费7203.86元、住院伙食补助费950元、误工费7400.76元、护理费3600元、营养费1500元、鉴定费1100元。原告认可住院期间已收张某2支付的7500元，已超过张某2应承担医疗费296.14元，故张某2无需再支付医疗费。本院将296.14元用于抵扣住院伙食补助费，即张某2还需向原告支付住院伙食费653.86元。张某2主张其已垫付八千多元，但是并没有提交证据证明，故本院不予采纳。对原告诉请超出部分的金额，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：   一、限被告张某2于本判决生效之日起七日内向原告熊某赔偿住院伙食费653.86元、误工费7400.76元、护理费3600元、营养费1500元、鉴定费1100元，以上合计14254.62元；   二、驳回原告熊某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1382.69元（原告已预交），由原告熊某负担1064.69元，被告张某2负担318元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 袁艺畅   人民陪审员 林尤敬   人民陪审员 李惠玲     二〇二〇年四月三十日   法官助理 熊 莹   书记员 许莹莹   速录员 符周婷   附：本案适用法律条文：   《中华人民共和国侵权责任法》   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件   适用法律若干问题的解释》   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。