广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初4474号 原告：南宁国祥装饰有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区望州路273号格林春天4号楼2单元603号，统一社会信用代码：91450102715146206G。 法定代表人：黄加仕，执行董事。 委托诉讼代理人：吴藤，广西民族律师事务所律师。 被告：广西红日东升投资有限公司，住所地：南宁市江南区福建路16-6号，统一社会信用代码：914500006821414242。 法定代表人：张功科，执行董事。 委托诉讼代理人：刘超军，广西万晖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：喻桂林，广西万晖律师事务所实习律师。 原告南宁国祥装饰有限责任公司（以下简称国祥公司）与被告广西红日东升投资有限公司（以下简称红日公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年5月29日公开开庭进行了审理。原告国祥公司的委托诉讼代理人吴藤与被告红日公司的委托诉讼代理人刘超军、喻桂林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告国祥公司提出诉讼请求：1.判令被告偿付质保金96165.67元给原告；2.判令被告支付违约金22156.57元给原告（质保金96165.67元、从2016年4月11日至2019年2月28日、按年利率8%计付违约金22156.57元，一直计至被告付清款项为止）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年11月1日，原、被告签订一份《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》。原告按合同约定进场施工并验收合格，工程已交付被告使用，但被告没有按合同约定支付工程款，南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民一初字第1003号民事判决书确认被告未付质保金96165.67元，质保期至2016年3月30日。诉讼时因质保期未满而未处理。但被告至今未返还质保金。为维护自己的合法权益，原告起诉至法院。 被告红日公司辩称，1.原告诉请质保金没有事实依据，被告不应支付质保金。（2015）西民一初字第1003号民事判决书中，被告未收到公告开庭传票。原、被告共同签字确认的工程款数额为2933214.03元，结算书认定的工程款总额多出272307.33元。2.原告请求支付违约金没有事实依据。被告没有收到请款通知书，根据双方签订的施工合同第五条约定，工程款和质保金必须由原告先请款，被告才支付，且支付剩余质保金不计息，即质保金在原告申请退款前是不计息的。原告因自身原因不申请退款，原告也有过错，被告不存在违约行为。 当事人围绕各自主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月1日，原告（乙方）与被告（甲方）红日公司签订一份《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》，约定由原告对位于南宁市高新七路红日·江山小区的1#、2#、3#、4#、12#楼的外墙进行涂料装饰施工。合同第二条第一款约定施工采取综合单价包干，根据综合单价和预测面积，合同总价款暂定为2742555.23元，“工程结算按实际施工面积为准。”第五条约定工程款以单栋工程划分支付。工程进度款的具体支付进度为：1、乙方（原告）按经甲方（被告）、监理方审核批准的施工组织进度计划中该栋楼体外墙涂料工程启动时间提前15个工作日向甲方申请请款，甲方代表审核批准十个工作日内甲方向乙方支付该楼栋合同总价20%的预付款。2、当外墙涂料施工每栋完成六层面漆时，（最后不足六层时按实际层数计算），自乙方提起请款，经甲方代表签收之日起10个工作日内甲方向乙方支付该栋楼实际完成部分造价的85%工程进度款（含预付款20%）。3、余款待本合同工程完工验收后合格并结算办理后，自乙方请款经甲方代表签收之日起10个工作日内甲方按外墙涂料工程实际结算总造价3%扣除工程质量保修金后一次付清乙方外墙涂料工程实际结算余款。4、在质保期满三年，自乙方向甲方请款之日起，经甲方对工程复检合格后十个工作日日内，由甲方直接向乙方付款。甲方在收到乙方请款单后十个工作日内一次性支付剩余质保金给乙方（不计息）。第六条第1款约定，本工程的保修期为涂料工程竣工验收合格之日起叁年。第5款约定：本工程质量保修金为工程结算总造价的3%，在乙方的工程结算款中扣留。工程保修期满及乙方书面申请返还保修金后，经甲方复检无质量问题后十个工作日内，将保修金的余额（不含被扣除的金额）无息返还给乙方。合同还对其他相关事项作出约定。 另查明：本院（2015）西民一初字第1003号《民事判决书》确认红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程的工程总造价为3205521.36元，被告已支付2289292.69元；原告于2013年3月30日交付工程，质保期至2016年3月30日届满。由于该案审理时质保期未满3年，原告有权获取的工程款为820063元（3205521.36元×97%-2289292.69元），本院遂判决被告向原告支付工程款820063元及违约金（以820063元为基数，自2013年12月2日至本院生效判决确定的履行期限的最后一日止，按年利率8%计算）。该民事判决书于2016年10月8日发生法律效力。 又查明：原告为有限责任公司，具备建筑装修装饰工程专业承包叁级资质等级，经营范围包括建筑材料、家具、装饰材料等。 再查明：针对被告提交的《工程结算审定表》上落款的原告公章及法定代表人签字，原告提出了异议，双方均申请进行鉴定。由于公章准刻证原件遗失，导致原告申请的公章鉴定无法进行。2020年2月25日，广西金桂司法鉴定中心出具【2019】文鉴字第114号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“标注时间为2014年4月18日、合同编号：HRJS-2011037的《广西红日东升投资有限公司工程结算审定表》上‘法定代理人或委托代理人’处‘黄加仕’签名字迹与标注时间为：2014、4、11的两份《因清算需支付员工补偿表（截止2014年4月10日）》上‘黄加仕’签名字迹、标注时间为：2019年7月19日黄加仕当庭书写的6个亲笔签名不是同一人所写。2、标注时间为：2014年4月18日，合同编号：HRJS-2011037的《广西红日东升投资有限公司工程结算审定表》上‘施工单位’处加盖的‘南宁国祥装饰有限责任公司’公章印文与标注签订日期为：2011年11月1日，合同编号：HRJS-2011037的《广西红日东升投资有限公司合同红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》上‘乙方’处‘南宁国祥装饰有限责任公司’公章印文、标注签出时间为：2013年4月8日11:32时，编号：20130401的《付款申请表》左上角处加盖的‘南宁国祥装饰有限责任公司’公章印文是同一枚印章盖印形成。”广西金桂司法鉴定中心于2020年2月21日作出一份金桂司法鉴定中心【2019】文复字第135-4号复函，载明，补充的六份样本材料上“黄加仕”字迹与2014.4.11的两份《因清算需支付员工补偿表》（截止2014年4月10日）上“黄加仕”签名字迹、2019年7月9日黄加仕当庭书写的6个亲笔签名的文字笔画特征反映一致，为同一个所写。 本院认为：原告具备建筑装修装饰工程专业承包叁级资质等级，原、被告于2011年11月1日签订的《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》，为双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并依法有效，对双方当事人均具有约束力。被告主张因原告不具备施工资质而导致前述合同无效，于法无据，本院不予支持。 本院《（2015）西民一初字第1003号民事判决书》已经确认红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程的总造价为3205521.36元，该判决已经发生法律效力，当事人和法院均应受该判决内容的约束，当事人不得在以后的诉讼中主张与该判决相反的内容，法院也不得再以后的诉讼中作出与该判决冲突的判断，此为既判力。因此，被告在本案中主张工程款数额应为2933214.03元，本院不予采信。若被告对法院认定的工程款数额持有异议，可通过申请再审等途径解决。 现质保期届满，被告应向原告返还质保金。由于被告未举证证明3年质保期期间产生了相应扣除质保金的情况，故本院确认被告应向原告返还质保金96165.64元（3205521.36元×3%）。根据双方《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》第六条第5款的约定，保修金的返还需满足保修期满、原告书面申请、被告复检无质量问题后十个工作日内三个条件，现原告未举证证明其已经向被告提交书面申请，故不能认定被告未退还保修金的行为构成违约。原告要求被告支付违约金，没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西红日东升投资有限公司向原告南宁国祥装饰有限责任公司返还质保金96165.64元； 二、驳回原告南宁国祥装饰有限责任公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2666元（原告南宁国祥装饰有限责任公司已预交），由原告南宁国祥装饰有限责任公司负担499元，被告广西红日东升投资有限公司负担2167元。鉴定费3080元（原告南宁国祥装饰有限责任公司已预交），由原告南宁国祥装饰有限责任公司负担。鉴定费2080元（被告广西红日东升投资有限公司已预交），由被告广西红日东升投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 罗 媛 人民陪审员 陈 英 人民陪审员 陈 涛 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员 黄翰明