新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）新4002民初2339号 原告：李祖华，男，1971年6月25日生，汉族，无固定职业，住伊宁市。委托诉讼代理人：李盛军，新疆同济律师事务所律师。被告：尹川平，男，1974年1月6日生，汉族，无业，住伊宁市。委托诉讼代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。第三人：王瑾龙，男，1978年1月17日生，汉族，个体工商户，住伊宁市。原告李祖华与被告尹川平、第三人王瑾龙合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李祖华及其委托诉讼代理人李盛军、被告尹川平及其委托诉讼代理人王高远、第三人王瑾龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李祖华向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告及第三人于2014年7月30日签订的合作协议书；2、对合伙的两处森林雨火锅酒楼资产进行评估，被告向原告支付该资产价值66.6%的折价款；3、被告自2018年11月1日参照承包费标准每月向原告支付酒店使用费14万元（含原告应承担的房租费）至合作协议书解除为止；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月30日，因原朝天门火锅店转让，第三人拉原告投资入股，原告直接入股现金300万元，而被告和第三人则各自以固定资产虚拟入股资金300万元，三方为此签订合作协议书，约定：一、三方各自占33.3%的股份；二、合作期限为9年，自2014年7月30日至2023年6月30日止；三、合伙人委托被告为经营管理负责人，其他详见合作协议书。协议签订后，原告支付入股金300万元，但被告负责的酒楼经营不如人意。2017年11月1日，在被告要求下三方达成餐厅承包协议，自2017年11月1日至2018年11月1日由被告自负盈亏承包经营两处火锅酒楼，被告每月分别给付原告和第三人每人承包费7万元，但截至2018年11月1日承包到期，被告仅向原告支付承包费75,000元，剩余承包费至今未付（已另案诉讼），且被告未经原告同意擅自将四季花城东门的森林雨火锅酒店关停，并私自处置部分固定财产。2018年10月18日，第三人将自己名下的33.3%股份转让给原告，现原告实际占有酒楼66.6%的股份，而被告在承包到期后本应归还酒楼，由合伙人共同经营，但被告不顾其他合伙人权益继续强占酒楼经营，致使原告无法实现合法权益。2018年11月1日，原告至酒楼准备参与经营遭被告拒绝，双方为此发生争执，110出警后才暂予平息。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告尹川平辩称，本案应与贵院审理的合伙纠纷案件合并审理，因承包经营并非对外经营，而是合伙人之间的一种经营模式；关于承包费的约定是每人7万元，并非只给付原告或第三人7万元；房租及消防产生的问题由三人共同承担，四季花城森林雨火锅店因消防管道爆裂水淹奇石城，给商户赔偿40,500元，因原告要求单独经营森林雨火锅店导致多交纳租金12万元，这些均应在合伙清算中解决；原告诉称收到承包费75,000元，但原告实际收到两个森林雨火锅店承包费355,251元，原告还将火锅店价值93,800元的九座金杯车私自占有，拒不交回，这也应作为合伙资产处理；第三人亦为合伙人，至今未退伙，应参与合伙结算和清算等事宜，其诉讼地位不应作为第三人，应为被告；2014年7月30日三方签订的合作协议书约定我为合伙事务执行人，第八条约定重大事项由占出资比例三分之二合伙人同意执行；2017年12月15日，我召集合伙人会议通知原告，原告拒绝参会，经三分之二合伙人表决，并出具股东会决议，内容为四季花城火锅店因无法办理消防许可证，不能继续经营，停止营业，店内物品已经处理，现三方合伙经营的仅为开发区森林雨火锅店，原告要求对两处火锅店进行资产评估是无法实现的；我同意解除合作协议书，既然原告提出店内资产评估，我要求按照评估后的价值由原告向我支付33.3%的对价，开发区森林雨火锅店交由原告经营；开发区森林雨火锅店的房屋租期至2019年9月15日届满，按照房屋租赁合同约定要提前三个月告知出租人是否续租，否则出租人会将房屋另租他人，如原告可以继续经营，应当与房屋出租人协商续签，如原告也不愿继续经营，我建议三个合伙人各自找下家转让火锅店；现开发区森林雨火锅店债务为676,952.39元，其中会员卡费351,762.39元，欠之前小股东退股金17万元，截至2019年4月30日欠供货商货款96,868元，二楼租金的差价58,322元；原告尚未支付的费用为274,567.13元，其中应承担房屋租金189,213元、物业管理费1万元、2018年11月库存转入75,354.13元；截至2019年4月30日森林雨火锅店账面余额141,815.53元，尚不足以清偿债务，根据三方合作协议约定，三方风险共担、利益共享，合伙解散后应当按照出资比例清偿债务，原告要求参照承包费支付火锅店使用费的诉讼请求于法无据。第三人王瑾龙述称，我同意解除合作协议书；我与原告签订股权变更协议时，被告并不知情；原告要求按月支付酒店使用费14万元是我将股权转让原告之后，原告核算的费用，如果股权变更协议不成立，那我与原、被告依然是合伙关系。本院经审理认定事实如下：一、2014年7月30日，原告李祖华、被告尹川平、第三人王瑾龙作为合伙人共同签订合作协议书，该协议书约定三人共同投资成立伊宁市森林雨火锅酒楼和伊宁边境经济合作区尹川平森林雨火锅店两家店，特在友好协商的基础上，根据国家相关法律规定，达成如下协议：第一条设立企业名称：伊宁市森林雨火锅酒楼，地址：伊宁市××里尹川平森林雨火锅店，地址：伊宁市××区商业楼。第二条合伙经营项目为特色火锅，范围包括火锅。第三条出资额、方式：三方自愿合作经营森林雨火锅餐厅项目。尹川平、王瑾龙双方对2013年5月投资的伊宁市森林雨火锅酒楼（四季花城店）投入进行核算后（尹川平投入现金240万元，王瑾龙投入现金240万元），经李祖华同意，估值溢价600万元，在原有基础上另行投资300万元（李祖华投入现金300万元），用于伊宁市边境经济合作区尹川平森林雨火锅店的经营。李祖华占比33.3%，尹川平占比33.3%，王瑾龙占比33.3%。第四条合作期限为九年，自2014年7月30日起至2023年6月30日止。各合伙人的出资：已全部交齐，由合伙负责人尹川平统一保管使用，其他合伙人有监督和核查权。合伙期间合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，协议终止当天或按合伙人约定的时间予以返还。第五条盈余分配与债务承担：1、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据，按比例分配；2、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。第六条入股、退股、出资转让......（二）退股：1、合伙人退股必须经全体合伙人书面同意退股，合伙人擅自退股给合伙人造成损失的，应当赔偿其他合伙人的全部损失；2、合伙人退股后，其他合伙人与该退股人按退股时的合伙企业的财产状况进行结算。（三）出资的转让，允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额。在同等条件下，其他合伙人有优先受让权。如向合伙人以外的第三人转让，第三人应按新入股对待，否则以退股对待转让人。合伙人以外的第三人受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。第七条合伙负责人及合伙事务执行：全体合伙人决定，委托尹川平为企业法人及经营管理负责人，其权限为：1、对外开展业务，订立合同；2、对合伙项目进行全面日常经营管理和人事管理；3、订立经营价格、购进常用货物；4、支付合伙债务；5、重大事宜需经其他合伙人商定解决。第八条合伙人的权利和义务：（一）合伙人的权利。1、合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权，重大事项应由占出资比例三分之二以上的合伙人同意方可执行；2、合伙人享有合伙利益的分配权；3、合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按协议约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有；4.合伙人有退伙的权利。（二）合伙人的义务：1、按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一；2、分担合伙的经营损失的债务；3、为合伙债务承担连带责任......第十条合伙的终止和清算：（一）合伙因下列情形解散：.....2、全体合伙人同意终止合伙关系......；（二）合伙的清算：1、合伙解散后应当进行清算，并通知债权人；2、清算人由全体合伙人担任或经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散后15日内指定合伙人或委托律师、会计师等第三人，担任清算人。15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人；3、清偿后如有剩余，则按本协议第六条第一款（实为第五条第一款）的办法进行分配......第十一条协议争议解决方式：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，由仲裁委员会仲裁。仲裁裁决是终局的，对各方均有约束力。第十二条其他：（一）经协商一致，合伙人可以修改本协议或对未尽事宜进行补充；补充、修改内容与本协议相冲突的，以补充、修改后的内容为准；（二）新入伙合同可作为本协议的组成部分；（三）本协议一式四份，合伙人各执壹份，存档一份；（四）本协议经全体合伙人签名、盖章后生效。原告妻子蒋燕向第三人妻子宫静（即涉案两处火锅店的财务人员）转账支付350万元，其中300万元为原告的入股金，50万元为原告给付火锅店的借款（已偿还）。2015年6月8日，伊宁边境经济合作区尹川平森林雨火锅店购进价格93,800元车辆一部。二、2017年11月1日，原告李祖华（丙方）、被告尹川平（甲方）、第三人王瑾龙（乙方）签订餐厅承包协议，该协议约定三方按照《中华人民共和国合同法》的规定，本着公平、平等、互利的原则，签订本协议如下：第一条经营项目及经营范围：火锅及相关食品。合作期限：自2014年7月30日至2023年7月30日止。第二条承包经营：经甲、乙、丙三方协商，同意餐厅由甲方承包经营。为明确双方的权利和义务，订立条款如下：1、将位于伊宁市××东门与伊宁市开发区××商业楼的两处森林雨火锅酒楼，共计经营面积为3400平方米由甲方承包经营。甲方对以上两处酒楼享有自主经营权。2、本承包经营权自2017年11月1日至2018年11月1日为止，有效期为壹年。自承包经营开始日前，两家餐厅的债权债务由三方共同承担。3、两处餐厅物品经清点（按清单三方签名）后交付甲方使用。若终止合同后，甲方应将上述物品交还，如有遗失、损坏，甲方负责赔偿(自然损耗除外)。4、承包期内，餐厅内的设施、用具维修及整改发生的一切费用，由甲方自行承担。5、承包期内，甲方负责交纳税款、水电费、卫生费、燃气费及其它所有费用。房租费用由三方共同出资汇总交付。6、甲方对餐厅负全部责任，卫生、消防等管理部门的要求必须符合规定的标准，因违反有关部门管理办法而遭到处罚，一切责任由甲方承担。由此造成的餐厅损失，甲方负责赔偿。四季花城店由于历史原因，在承包经营期内，因消防问题若是发生额外开支，则三方共同承担。7、经商议，承包费用为每月贰拾壹万元，其中甲方每月分得柒万元，乙方每月分得柒万元，丙方每月分得柒万元。承包费用每月底由甲方向甲、乙、丙指定账户汇入......9、连续三月，甲方若未能按时汇入承包费用，则该合约自动终止，后续经营事宜，三方商议解决。10、甲方承包经营期间内，对餐厅设备及经营场所有自主经营权，但不得售卖任何资产。若遇重大事宜，需三方共同商议，并给出处理意见。第五条违约责任：1、经营期间，双方不得擅自中断合同，单方无正当理由提出解除合约，需经双方协商后提前十五天以书面形式通知对方......第六条仲裁：本合同发生争议时，三方协商解决，协商不成时，可向工商行政部门申请仲裁或向人民法院提出上述审理。第七条本合同如有遗漏和未完善之处，在补充协议中明确，补充协议作本合同的组成部分，具有同等法律效力。第八条本合同正本一式四份，三方各执一份，公证处留存一份。2017年12月24日、原、被告及第三人对已经产生的应收、应付账目进行清算，三人均应负担120,251.83元，原告认可抵付承包费。三、2017年12月15日，被告尹川平、第三人王瑾龙参加股东会，对森林雨四季花城店停业、对外转让和解除对尹川平2017年11月签订的承包协议的事宜进行表决，原告李祖华未参加会议，被告、第三人同意解除2017年11月签订的承包协议，重新协商开发区店承包费；在该股东会决议书上表述“李祖华缺席（电话通知过）”、“李祖华拒绝签字”等。2018年4月10日，被告、第三人参加股东会，就四季花城店保安工资及水淹奇石城商户赔偿进行决议，同意2018年1月开始四季花城店保安工资由开发区垫付，股东共同承担；对被淹商户赔偿事宜，赔偿资金由开发区店垫付，股东共同承担，在该股东会决议书上表述“李祖华电话通知人未到”、“李祖华拒绝签字”。2018年7月31日，被告、第三人参加股东会，就森林雨四季花城店内物品处理和开发区的房租决议，四季花城店处置资产分三等份，各股东在9月30日前分别处理好，房屋交还房东。开发区店房租分期由被告垫付。在该股东会决议书上表述“李祖华拒绝签字”。2019年1月22日，被告、第三人参加股东会，对森林雨四季花城店内物品处理和房租以及赔偿事项进行决议，同意法院调解费用122,500元，由李祖华承担（由于李祖华拒绝出面处理，费用先由店内分期垫付），同意40,000元处理四季花城店内物品，40,000元作为共同收入。在该股东会决议书上表述“李祖华拒绝签字”。2019年1月22日、2月28日，被告均通过伊宁市边境经济合作区尹川平森林雨火锅店向伊宁市风景园林绿化工程有限公司支付房租60,000元和50,000元。被告向森林雨四季花城店保安支付工资，向四季花城奇石城受水淹商户赔偿了损失。自2018年3月起，被告通过向原告发送短信或微信的方式表达关于承包合同相关事宜的处理意见。四、2018年10月18日，原告李祖华（受让方、乙方）、第三人王瑾龙（转让方、甲方）签订股权变更协议，该协议约定甲方将自己拥有的森林雨火锅酒楼和伊宁市××区尹川平森林雨火锅店两家店的33.3%股权转让给乙方所有，乙方同意接受；双方同意将上述33.3%股份作价30万元，该30万元冲抵甲方向乙方所借款项，即本协议签订生效后，从甲方向乙方所借款项中为甲方减除30万元的借款债务，自此甲方森林雨火锅酒楼和伊宁市××区尹川平森林雨火锅店两家店中不再拥有股份，乙方在该两家店中的股份从33.3%变更为66.6%，原甲方在两家火锅店中的权利全部归乙方享有；本协议达成后，火锅店2018年11月1日之前的与甲方有关的债权债务及其他一切民事、行政法律责任均由甲方自行承担，之后的责任由乙方承担；本协议签字生效后，甲方即失去该33.3%股份的权利，乙方即享有该33.3%股份的权利；甲方应积极配合乙方办理相关变更手续，所需费用由乙方承担等。庭审中，被告称对该协议并不知情。五、2019年3月，李祖华将尹川平及其妻子程静作为被告、王瑾龙作为第三人诉至本院，要求两被告承担自2017年11月1日至2018年11月1日期间欠付的承包费644,749元等。本院为此作出（2019）新4002民初1200号民事判决书，后李祖华、尹川平均不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（以下简称伊犁州分院）提起上诉，伊犁州分院对李祖华、尹川平、王瑾龙三人共同签订合作协议书、餐厅承包协议以及李祖华自2017年12月15日起多次缺席股东会的事实进行了认定，并认为承包关系的解除须经发包人之一李祖华同意，在李祖华未同意四季花城店停业及解除合伙关系的情况下，会议决议对李祖华不具有法律效力，故双方之间的承包关系仍然存续，案涉两处火锅店由李祖华、尹川平、王瑾龙三人共同投资，合伙经营，合伙法律关系的主体为李祖华、尹川平、王瑾龙三人，而承包法律关系的主体为两方，即发包方合伙组织和承包方尹川平，承包合同法律关系虽然发生在合伙期间，但与三人间的合伙法律关系相对独立，二者主体不同，事实不同，法律关系不同，该案与本案无需合并审理，遂作出（2020）新40民终62号民事判决书，判决撤销本院（2019）新4002民初××号民事判决，判决尹川平、程静向李祖华支付剩余承包费622,114元，驳回李祖华的其他诉讼请求。六、2019年5月12日、6月14日、8月13日，被告尹川平、第三人王瑾龙参加股东会，对森林雨开发区店合同即将到期是否继续经营事项进行表决，决议股东已经要求解除合伙协议，同意合同到期终止合伙经营开发区店，同意开发区店在租赁期内停业对外转让，火锅店房屋租赁合同2019年9月15日到期，8月底进行火锅店资产处理，避免损失扩大，该三次股东会决议上均表述“经通知，李祖华未参加会议”。2019年8月27日，被告、第三人参加股东会，对森林雨开发区店9月15日租赁费到期后是否合伙续租，是否同意十万元处理开发区店资产进行表决，决议同意解除合伙不再续租开发区店，同意以十万元处理开发区店资产，避免产生租赁合同违约赔偿，该股东会决议上表述“经通知李祖华未参加会议”。上述事实，有原告提交的合作协议书、中国工商银行凭证、餐厅承包协议、股权变更协议、（2020）新40民终62号民事判决书，被告提交的购车财务凭证等在案佐证，足以认定。本院认为，原、被告及第三人签订的合作协议书系三方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。本案中，原告主张解除原、被告及第三人于2014年7月30日签订的合作协议书，因该协议书约定经全体合伙人同意终止合伙关系，合伙关系解散，现原、被告及第三人均同意解除合作协议书，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持；原告主张对合伙的两处森林雨火锅酒楼资产进行评估，并要求被告向其支付该资产价值66.6%的折价款，因三方合作协议书约定合伙解散后应当进行清算，并通知债权人，清偿债务后如有剩余，再按约进行分配，虽原告认为被告并未交还其承包的两处火锅店，产生的费用均发生在其承包经营期间，但因原告在被告承包期届满，得知其未将两处火锅店交还时，并未立即主张解除合作协议书，则两处火锅店在承包期届满之后产生的费用均仍发生在合伙关系存续期间，理应先进行清算，在全体合伙人未对合伙财产及合伙债权债务清算前，原告不能按其持有的股份主张资产的折价款，经本庭向其释明需先行清算后，其明确表示拒绝进行合伙清算，故原告的该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持；原告主张被告支付自2018年11月1日参照承包费标准每月向其支付酒店使用费14万元（含原告应承担的房租费）至合作协议书解除为止，因涉案两处餐厅承包协议的履行发生在合伙经营期间，且伊犁州分院生效判决已经认定未解除合伙关系的情况下，双方之间的承包关系仍然存续，但因承包合同法律关系与本案合伙协议法律关系相对独立，故无需与本案合并审理，现原告依然按照承包费的标准主张酒店使用费，本院对此在本案中不宜处理，原告可另行诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告李祖华、被告尹川平、第三人王瑾龙于2014年7月30日签订的合作协议书；二、驳回原告李祖华的其他诉讼请求。案件受理费100元，由原告李祖华负担50元、被告尹川平负担50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  长    董 文人 民 陪 审 员    朱 智人 民 陪 审 员    王馨宇 二〇二 年四月三日 书  记  员    毛钰玮