陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0423民初299号原告:陕西亿昌达建材有限公司。法定代表人:姚某某,该公司总经理。委托诉讼代理人:梁某某,男,汉族,村民,系该公司经理。被告:陕西雄霸建筑工程有限公司。法定代表人:李某某,该公司董事长。委托诉讼代理人:杨某某,泾阳县云阳法律服务所法律工作者。被告:杜某某,男,汉族,村民。被告:张某1,男,汉族,村民,。原告陕西亿昌达建材有限公司（简称亿昌达建材公司）与被告陕西雄霸建筑工程有限公司（简称雄霸公司）、被告杜某某、张某1买卖合同纠纷一案,本院于2020年1月15日立案受理后,依法组成合议庭,于2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人梁某某、被告雄霸公司法定代表人李某某、委托诉讼代理人杨某某到庭参加诉讼,被告杜某某、张某1没有到庭。本案现已审理终结。原告亿达昌建材公司向本院提出诉讼请求:1、请求雄霸公司及担保人杜某某、张某1支付所欠货款2913799.2元和违约赔偿金961553.67元（从2019年5月27日至2019年9月17日）及以后至付清货款之日期间的违约金;2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2019年3月27日原告和雄霸公司签订合同,由其向雄霸公司供应方某某和模板,杜某某、张某1对雄霸公司承担担保责任。至2019年5月12日原告所供货物价值3173799.2元,雄霸公司仅付款260000元,尚欠2913799.2元没有给付,故提起诉讼。被告辩称,原告所述与事实不符。原告所诉称的货物价格存在错误,致使结算结果存在重大分歧,且自己没有违约行为。原告属于滥用诉权。被告杜某某、张某1没有出庭,亦没有答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为支持自己的主张,提供了以下证据:1、原、被被告之间的协议书,证明双方就所供货物的价格、付款期限及优惠和违约处罚规定;2、收货条据五张,证明所供货物的种类、规格和型号。本院对原告的证据1、2真实性采信,对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。经审理查明:2019年3月27日雄霸公司与亿达昌建材公司签订买卖协议,约定由亿达昌建材公司出售木模板及方某某给雄霸公司。合同第八条约定:所供货物一览表（价格可以按每次具体供应产品的数量分别计算、及时结算）模板0.915*1.83*0.125每张164.5元,方某某3*0.038*0.058每根113.3元。第九条约定:甲方接受物资后应及时付货款,货款应在15天内一次付清。否则,所供物资如模板,甲方需支付乙方相应未付清货款的模板每张每天按单价的千分之三计算违约赔偿金;所供物资如为方某某,甲方需支付乙方相应未付清货款的方某某每根每天按单价的千分之三计算违约赔偿金。第某某约定,甲方如果能在以上约定时间内付清本协议下全部货款,所供物资如为模板0.915*1.83*0.125每张可以按64.5元结算货款。协议签订后,亿达昌建材公司于2019年3月29日开始送货,按照协议约定的雄霸公司的业务人员张某2在送货单上签字接收。但是在亿达昌建材公司的送货单上只标明了送到货物的种类、规格及数量,没有标明单价及货款总额。雄霸公司于2019年4月17日、5月6日、5月14日分别付款140000元、50000元、70000元,总计付款260000元。本院认为:雄霸公司与亿达昌建材公司于2019年3月27日签订的《协议书》实为买卖合同。本案中亿达昌建材公司已经按照约定给付了雄霸公司货物,双方争议的焦点在于雄霸公司应当以什么样的价格,履行给付货款的义务,所以本案实为合同的履行争议。综合考虑本案双方协议的第八条、第九条及第某某之间的约定,应当认定第某某约定的雄霸公司在第九条约定的期限内付款货物单价为实际单价。而第八条约定的单价实际是雄霸公司逾期付款时货物的单价,及雄霸公司违反协议第九条约定的期限付款时的货物单价,并非货物的实际单价,具有逾期付款违约金的属性,与第九条约定的违约金重复。且第八条与第某某约定的货物单价相差较大,第九条约定的违约金计算标准与同期银行贷款利率也相差较大,加之重复计算,根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”该协议第八条、第九条约定的有关违约金的计算标准明显过高。综上所述:亿达昌建材公司与雄霸公司签订的协议书为有效协议。协议签订后,亿达昌建材公司依约向雄霸公司供货,雄霸公司未按协议约定足额支付货款,已构成违约。亿达昌建材公司请求雄霸公司支付剩余货款并承担违约金,杜某某、张某1承担连带付款责任的理由成立,应予支持。依据协议书第某某约定的单价,雄霸公司应支付亿达昌建材公司货款为:木模板（0.915*1.83*0.013）4400张,每张64.5元,合计283800元,方某某（3*0.038*0.058）21624根,每根单价13.3元,合计287599元,以上货款总计571399元,扣除已经支付的260000元,雄霸公司还应支付亿达昌建材公司货款311399元。因该协议第八条、第九条约定的有关违约金的计算标准不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定,超出该规定的部分,本院不予支持。根据该司法解释第二十九条第二款的规定“当事人主张违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况第三人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。”结合本案实际雄霸公司应承担的违约金可确定为未付货款311399元的30%,即93419.7元。亿达昌建材公司请求按照协议书第八条约定的单价计算货款并按照协议书第九条约定计算违约金的理由不能成立,此节请求应予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定,判决如下:一、陕西亿达昌建材有限公司与陕西雄霸建筑工程有限公司签订的《协议书》,除第八条约定的单价双方未协商一致外,为有效协议;二、由被告陕西雄霸建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告陕西亿达昌建材有限公司支付货款311399元,并支付违约金93419.7元;三、由被告杜某某、张某1对上述给付款项承担连带清偿责任;四、驳回原告陕西亿达昌建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37803元,由原告承担27803元,被告承担10000元,诉前保全费5000元,由原告承担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  史育勋人民陪审员  刘保平人民陪审员  葛荣福二〇二〇年四月二十日书 记 员  王雯雯附适用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,因当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。1