广东省深圳市南山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0305执异368号 申请人：卓达能源（深圳）有限公司，住所地：深圳市南山区南头街道桃园路天金牛广场A座3302，统一社会信用代码：91440300MA5EQB9LXF。 法定代表人：岳新爱。 委托诉讼代理人：付伟蒙，系公司员工。 委托诉讼代理人：李越，系公司员工。 被执行人：山东能达货运代理有限公司，住所地：山东省济南市天桥区无影山北路36路北一号，统一社会信用代码：913701053068636696。 法定代表人：李俊。 被申请人：李俊，男，汉族，1983年9月20日出生，身份证住址：河南省商城县。 被申请人：韩冰，男，汉族，1980年1月8日出生，身份证住址：济南市历下区。 被申请人：高凯歌，女，汉族，1983年12月9日出生，身份证住址：河南省商城县。 申请人卓达能源（深圳）有限公司与被执行人山东能达货运代理有限公司买卖合同纠纷执行一案，本院已经受理并出具（2019）粤0305民初12676号民事调解书。后因被执行人能达公司未履行民事调解书协议确定的义务，申请人向本院申请强制执行，案号为（2019）粤0305执5767号。执行过程中，申请人向本院申请追加李俊、韩冰和高凯歌为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月16日进行了公开听证。申请人委托诉讼代理人李越到庭参加听证。被执行人以及被申请人李俊、韩冰和高凯歌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人提出如下申请请求：请求追加三被申请人为（2019）粤0305执5767号被执行人。 事实与理由：一、三被申请人均向申请人出具担保书，在被执行人能达公司不能清偿债务的情况下，应当追加三被申请人为本案被执行人。 被申请人李俊、被申请人韩冰为被执行人公司股东，且分别向申请人出具了《履约担保书》，愿意以保证人的身份为被执行人能达公司基于主协议约定产生的所有债务提供无条件的、不可撤销的连带担保。 被申请人高凯歌为被申请人李俊的配偶，夫妻二人于2019年5月6日共同向申请人出具了《法定代表人履行担保书》，愿意为被执行人能达公司拖欠申请人的债务提供无条件不可撤销的连带责任担保。 综上，三被申请人均向申请人出具了担保书，自愿为被执行人能达公司对拖欠申请人的债务提供无条件不可撤销的连带责任担保，在被执行人资不抵债、不能足额清偿债务的情况下，应当追加三被申请人为本案的被执行人。 二、被申请人李俊、被申请人韩冰为被执行人公司股东，在被执行人能达公司不能清偿债务的情况下，应当追加被申请人李俊、韩冰为被执行人。 被申请人李俊、韩冰为被执行人股东，且均未足额缴纳出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》（以下称公司法解释三）第十三条第二款规定，债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 虽根据国家企业信用信息公示系统出具的企业信用信息公示报告显示，被执行人股东认缴期限为2044年前。但首先，根据《中华人民共和国公司法》第十一条规定，公司章程仅在股东之间产生约束力，对债权人即原告不具有约束力，不能以此对抗申请人。其次，该企业报告中约定的实缴期限过长，存在明显不合理，属于订约权滥用，应当认定为公司法解释三中“未全面履行出资义务”的情形。最后，根据破产法规定，认缴制出资股东在公司破产时应承担加速到期出资义务，根据公司法利益均衡的原则，为保障现有公司的存续，允许股东出资义务在公司破产或解散之外的情形加速到期，可以避免公司终结的结果。 综上所述，在被执行人能达公司不能足额清偿时，被申请人李俊、韩冰作为未履行足额缴纳出资义务的股东，应在其未出资本息范围内承担补充赔偿责任。因此，申请人有权追加被申请人李俊、韩冰为本案被执行人。 最后，申请人依据《民事诉讼法》、《公司法》及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第八十五条、《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十八条之规定，追加上述三被申请人为深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初12676号《民事调解书》的被执行人。 被执行人能达公司、被申请人李俊、韩冰和高凯歌未答辩，未质证，未举证。 经审查查明，被执行人工商信息显示其股东于2016年10月18日变更为李俊、韩冰，分别持股60%、40%，认缴出资分别为600万元、400万元，认缴期限为2044年6月17日前。 申请人提交《法定代表人履行担保书》（李俊和高凯歌出具），用以证明2016年5月6日，李俊和高凯歌承诺以各自的个人财产产以及夫妻共同财产，对拖欠卓达公司的油品货款、服务费和滞纳金承担连带担保责任；提交《履约担保书》（李俊和韩冰出具），用以证明2018年11月30日，被申请人李俊和韩冰分别签署担保书，承诺以保证人的身份为申请人就《油品购销服务合同》系列协议的债务承担连带担保责任。 2020年1月22日，本院以被执行人无可供执行财产为由，作出（2019）粤0305执5767号执行裁定，裁定终结执行案件的本次执行程序。 本院认为,被执行人和两被申请人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证，本院依法缺席裁判。 执行追加应有法定事由，具体事由以《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定的情形为准。 关于李俊、韩冰的追加问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。另外，九民会议纪要对关于股东出资应否加速到期的问题指出，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。因此，本案符合上述例外情形，故李俊、韩冰应分别在600万元、400万元的范围内对债权人即本案申请人承担补充赔偿责任。 关于高凯歌的追加问题。保证并非追加的法定情形，且韩冰虽于执行期间签署担保书，但该行为并非在法院主持下进行，不符合执行担保的要件。因此，对于该项追加申请，本院不予支持。由担保书产生的责任问题，申请人可另循法律途径解决。 综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第第一款、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条之规定，裁定如下： 一、追加李俊、韩冰为（2019）粤0305民初12676号案件的被执行人，李俊、韩冰应当分别在其未缴足注册资本人民币6000000元、4000000元内对申请人卓达能源（深圳）有限公司承担补充清偿责任； 二、驳回申请人卓达能源（深圳）有限公司的其他申请。 申请人或被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  张 琼 审判员  谭素青 二〇二〇年四月二十三日 书记员  周思媛 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 《中华人民共和国担保法》 第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。