广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤06民终1676号上诉人（原审被告)：佛山市丰云建材科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区********土名“黄粉岗”自编1号的厂房，统一社会信用代码914********7343523。法定代表人：伍某1。委托诉讼代理人：曾显扬，广东信广律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李羽军，男，1990年5月22日出生，汉族，住贵州省印江土家族苗族自治县*********，公民身份号码522************412。委托诉讼代理人：苏波，广东龙灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：温彩健，广东龙灵律师事务所律师。上诉人佛山市丰云建材科技有限公司（以下简称丰云公司）因与被上诉人李羽军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初22116号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。丰云公司上诉请求判令：1.撤销一审判决，驳回李羽军的诉讼请求或依法发回重审；2.本案一审、二审诉讼费由李羽军承担。事实和理由：一、本案中，双方有签订劳动合同，且事故发生在丰云公司的车间，李羽军系工伤，应按工伤程序及工伤标准处理。申请工伤认定是李羽军的权利，其没有在规定时间申请工伤认定，属于李羽军放弃自己的权利，应由其自己承担法律后果。二、一审法院以人身损害赔偿处理，没有法律和事实依据。一审法院在双方没有一致约定及法律没有明确规定的情况下，将本案按人身损害赔偿处理，缺乏法律依据。三、即使按人身损害赔偿处理，一审法院在处理程序上及实体上均有错误。李羽军是农民，没有提交居住证证明在城镇居住满一年以上。李羽军在广东经纬司法鉴定所的鉴定系单方委托，不应作为本案的依据。一审法院以丰云公司未提供证据反驳为由不予支持，属于认定事实错误。至于是否重新鉴定，应由李羽军决定和举证，否则，应承担举证不能的责任。一审判决责任分担偏向李羽军。本案事故发生的主要原因在于李羽军，应由其承担主要责任。四、本案有关费用应予扣减而没有扣减。李羽军的医疗费已由丰云公司垫付，金额清楚明确，应按责任分担。一审法院以李羽军没有提出为由不予处理，不利于问题的解决，浪费司法资源。综上，请求二审法院依据事实和法律，公正裁决。李羽军辩称，一审法院认定事实清楚，程序正当，丰云公司的上诉没有事实和法律依据，应予驳回。一、丰云公司的主张前后矛盾，损害李羽军的合法权益。根据《工伤保险条例》第十七条的规定，丰云公司认为李羽军的受伤属于工伤，应在李羽军受伤之日起一个月内申请工伤认定。在李羽军第一次治疗出院后，丰云公司要求李羽军继续参加工作，导致受伤部位感染，需住院治疗。丰云公司在另案中否认工伤，李羽军才提起本案诉讼，丰云公司应承担赔偿责任。二、一审判决按照人身损害赔偿处理，认定事实清楚，适用法律正确，程序正当。李羽军一审时已提交相关银行流水证明其受伤前一年在佛山工作及生活。李羽军已自行委托鉴定机构鉴定伤残等级，如丰云公司不认可该鉴定结论，应提交相关证据予以推翻并向法院申请重新鉴定。李羽军在工作期间受伤，丰云公司没有提供安全的生产环境、设施，亦没有对员工进行安全生产培训，应承担全部责任。三、李羽军同意保险公司将理赔款直接支付给丰云公司，以抵扣其垫付的医疗费，丰云公司已经向保险公司理赔，李羽军并未在本案中主张医疗费用，亦不同意在本案中处理。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李羽军向一审法院起诉请求判令：1.丰云公司赔偿李羽军损失111394元，其中包括误工费8580元、住院伙食补助费7800元、残疾赔偿金69514元、护理费11700元、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元、营养费1000元、交通费1000元；2.本案诉讼费用由丰云公司承担。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、佛山市丰云建材科技有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿72722.5元予李羽军；二、驳回李羽军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计528.49元，由李羽军负担183.47元，丰云公司负担345.02元，双方应于判决发生法律效力之日起十日内向法院缴纳，逾期将强制执行。二审期间，双方当事人均没有提交证据。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法利益的除外”的规定，结合丰云公司的上诉主张,本院作如下分析：关于丰云公司应否对李羽军承担损害赔偿责任及承担的责任比例问题。本案中，李羽军在2016年10月25日受伤后，丰云公司并没有在法律规定时间内申请工伤认定，最终李羽军无法通过工伤认定获得工伤保险待遇赔偿，丰云公司应负有相应责任。而工伤认定属于社会保险行政部门的职责，法院不直接进行工伤认定，而应以社会保险行政部门的工伤认定作为审理工伤案件的前提。在此情况下，李羽军无法通过工伤保险途径保障自身合法权益，其提起人身损害赔偿的主张，合理合法。参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，李羽军与丰云公司之间存在劳动关系，李羽军为提供劳务一方，对自身工作环境的危险性未尽合理注意义务，导致其自身受伤，负有一定过错；丰云公司作为接受劳务一方，没有对李羽军进行有效的安全生产教育、提供完备的安全配套设备，未能采取有效的安全防范措施及进行安全监督，对事故的发生存在过错。结合双方的过错程度，一审法院酌定丰云公司对李羽军承担75%的赔偿责任，李羽军自行承担25%的责任，并无不当，本院予以维持。关于李羽军提交的司法鉴定意见书可否予以采信的问题。李羽军作为受害方为了解自身伤情，有权委托鉴定机构对其身体损伤进行鉴定。鉴定机构在对医疗文证材料进行审查及对李羽军本人进行体格检查的基础上，依据李羽军的实际伤情对其遗留损伤致残程度进行综合测评，评定李羽军为十级伤残。该司法鉴定程序合法、依据充分，可以作为确定李羽军伤残程度的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”丰云公司对上述鉴定结论提出异议，却未能提供足以反驳的证据予以推翻且申请重新鉴定，本院对其主张不予支持。一审法院采信本案司法鉴定书确定李羽军的伤情为十级伤残，并以该伤残程度为基础计算李羽军的残疾赔偿金并无不妥，本院予以维持。此外，一审时李羽军已提交相关证据能证实其在事故发生前一年主要收入及生活来源均来自于城镇，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。至于医疗费，因李羽军提出涉及保险理赔利益的归属问题，不同意在本案中处理，亦未在起诉时提出主张，一审并未处理，丰云公司如有相关诉求，可另行起诉主张。综上所述，李羽军的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1056.98元，由上诉人佛山市丰云建材科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  舒 琴审 判 员  王志恒审 判 员  唐铭焕二〇二〇年四月八日法官助理  招玉萍书 记 员  陈燕玲