四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初1885号 原告：四川财经职业学院（资阳）继续教育学校。住所：成都市高新区三岔镇望湖南路304号。 法定代表人：魏常文，校长。 委托诉讼代理人：黄文海，四川海帆律师事务所律师。 被告：黄仁军，男，1987年6月9日出生，汉族，住四川省雷波县。 原告四川财经职业学院（资阳）继续教育学校（以下简称财经学院）与被告黄仁军劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告财经学院的委托诉讼代理人黄文海，被告黄仁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告财经学院向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告无需按照9300元/月的标准向被告支付两倍工资95993元；2.判决原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金18600元。事实及理由：原告未与被告签订劳动合同并非原告的过错。由于被告从事厨师长工作特殊，按行业惯例需要较长时间的试用期，以检验是否符合岗位标准。双方口头约定三个月的试用期,在试用期内，被告的业务水平和职业精神均不适合该岗位，且多次迟到、早退、旷工。鉴于招收符合条件的新厨师长需要一定时间，为学校教学工作的顺利开展，经与被告协商，双方一致同意由被告一边改进工作，一边代岗至新厨师到位；如新厨师长到位前被告未能改进至符合厨师长岗位的标准则由新的厨师长接替该岗位，被告自愿退岗离职，被告对此知情并表示同意。被告不要求签订劳动合同，不应支持和鼓励恶意索赔行为。值此疫情期间，用人单位经营举步维艰，不应无原则支持劳动者违反诚信和无视市场惯例的行为，否则将对整个市场经济的发展起到不利的引导作用。法律规定用人单位就劳动者入职和工资标准承担举证责任，但并没有规定用人单位必须提供《入职登记表》和《工资发放表》。原告不能提供《入职登记表》《工资发放表》，但提供了《个人所得税纳税记录》。从《个人所得税纳税记录》可以看出，被告于2019年1月入职原告处，并非2018年12月入职；被告每月工资仅有7000元左右，该工资包括了固定工资5800元，还包括加班工资和非常规性奖金、津补贴、福利。个税申报除5000元外需要按照3%缴纳个税，据此可以推算被告的常规总收入不应超过7000元，原告尽到了举证责任。仲裁庭采纳被告提出的入职时间和工资标准属认定事实错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”仲裁庭认为原告未提供被告不能胜任工作和原被告就解除劳动合同协商一致的证据，认为原告应支付赔偿金是不公平的。该规定对双方是平等的，被告同样未提供原告单方解除劳动合同的证据。根据四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》的通知第29条规定，二倍工资的计算标准不应包括加班工资和非常规性奖金、津补贴、福利。该规定第26条也规定了在劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因时，可视为用人单位提出经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金而非支付赔偿金。综上，请求支持原告的诉讼请求。 被告黄仁军辩称，《个人所得税纳税记录》显示被告2019年1月才缴纳个人所得税，但由于原告负责被告的个人所得税申报，被告入职第一个月原告未为被告申报缴纳个人所得税，且被告有房贷和抚养子女需要抵扣税收，因此《个人所得税纳税记录》不能反映被告的入住时间和工资标准。被告刚到原告单位时约定每月工资9000元，原告在2019年4月30日前按照9000元/月的标准向被告支付工资，之后按照9300元/月的标准向被告支付工资。每次发放工资时，包括被告在内的所有员工都是签字后原告以现金方式发放。至于工资中包括哪些项目被告不清楚。由于原告未与被告签订劳动合同，原告应支付被告未签订劳动合同双倍工资。原告未与被告协商解除劳动合同，而是违法辞退被告，原告应支付被告赔偿金18600元。 经审理，本院认定事实如下。被告系原告聘用的厨师长，被告称其系2018年12月5日入职原告处，2018年12月5日至2019年4月30日期间的工资为9000元/月，2019年5月至2019年11月的工资为9300元/月。被告提供了考勤表和《个人所得税纳税记录》证明。而原告称《个人所得税纳税记录》记载被告2019年1月缴纳个人所得税，由此可以证明被告于2019年1月初入职原告处，工资为5800元/月。双方认可未签订劳动合同的事实，但原告提出未签订劳动合同的原因系被告不能胜任工作，其处于代厨师长职务，双方约定待新厨师长到岗后被告自动离职所致。双方对被告于2019年11月14日离职无争议，但对系自动离职还是违法解除劳动合同存在争议。被告于2019年12月2日向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告支付未签订劳动合同双倍工资102300元；请求原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金18600元。仲裁庭于2020年2月26日作出仲裁裁决书，裁决原告支付被告2019年1月5日至2019年11月14日期间的两倍工资95993元；支付违法解除劳动合同赔偿金18600元。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 以上查明的事实有原被告的陈述，原告的营业执照，被告的身份信息，《考勤记录》《个人所得税纳税记录》《仲裁裁决书》等证据予以佐证，本院依法予以确认。 本院认为，原被告的劳动关系合法有效，受法律保护。被告主张2018年12月5日入职原告单位，2018年12月5日至2019年4月30日前的工资为9000元/月，2019年5月至2019年11月14日期间的工资为9300元/月，原告主张被告入职时间为2019年1月，每月固定工资为5800元/月，总收入不超过7000元/月，其中所包括的加班工资和非常规性奖金、津补贴、福利应予扣除。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”以及《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，原告作为用人单位，应就上述争议事项承担举证责任。原告既未提交《入职登记表》《劳动合同书》《职工名册》等证明被告工作年限的证据，也未提交可证明被告工资标准的工资发放记录，以及工资中包括了哪些项目，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，原告应承担举证不力的不利后果。本院对被告主张其于2018年12月5日入职原告处，2018年12月5日至2019年4月30日期间的工资为9000元/月，2019年5月至2019年11月14日的工资为9300元/月的主张予以采信，被告的平均工资为9164元【（9000元/月×5月+9300元×6月）÷11月】。 被告以原告单方解除劳动合同为由，要求原告支付解除劳动合同赔偿金18600元。原告提出，双方已就解除劳动合同协商一致，不应认为系原告单方解除，不应支付赔偿金。本院认为，原告既未提供被告不能胜任工作的依据，也未提交其与被告协商一致解除劳动合同的依据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，原告应承担举证不力的不利后果。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金18328元（9164元×2倍）。 被告主张原告支付未签订劳动合同两倍工资102300元问题。原告提出未签订劳动合同的原因是双方协商一致的结果，且在计算两倍工资时应扣除三个月的试用期。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第十九条“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”的规定，用人单位自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同是用人单位的法定职责，且劳动合同期限包括了试用期。即使双方协商不签订劳动合同，由于违反法律规定而无效。由于原告未与被告签订劳动合同，被告在原告处的工作时间为2018年12月5日至2019年11月14日，月工资标准为9164元/月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，原告应向被告支付2019年1月5日至2019年11月14日期间的二倍工资94793元【（9000元/月×4个月）+（9300元/月×6个月）+（9300元/月÷21.75天×7天）】。 综上，原告应按照法律规定支付被告双倍工资和赔偿金在疫情发生前早有明确规定，与疫情发生没有因果关系，本院对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下： 一、原告四川财经职业学院（资阳）继续教育学校于本判决生效之日起五日内支付被告黄仁军2019年1月5日至2019年11月14日期间的二倍工资94793元； 二、原告四川财经职业学院（资阳）继续教育学校于本判决生效之日起五日内支付被告黄仁军违法解除劳动合同的赔偿金18328元； 三、驳回原告四川财经职业学院（资阳）继续教育学校的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由原告四川财经职业学院（资阳）继续教育学校负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张冬梅 二〇二〇年四月二十四日 书记员  汪钰力