河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1244号上诉人（原审原告）：余长稳，男，1978年11月12日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：邢付渠，河南北纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕新如，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李万有，男，1968年9月15日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：王修科，河南广义律师事务所律师。原审第三人：贾会宇，男，1965年7月7日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人余长稳因与被上诉人李万有、原审第三人贾会宇案外人执行异议之诉纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2019）豫1726民初3914号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。余长稳上诉请求；请求撤销泌阳县人民法院（2019）豫1726民初3914号民事判决，改判支持其一审的诉讼请求。事实与理由：1、执行异议之诉不以否定作为执行依据的生效裁判为目的，案外人如认为生效裁判确有错误的，只能通过申请再审或者提起第三人撤销权之诉的方式进行救济，一审判决未经法定程序就否定了（2017）豫1726民初2058号民事判决，造成已经生效的判决执行不能的结果，一审判决程序违法；2、一审判决认定李万有诉贾会宇案同样为给付之诉错误，事实上也改变了（2016）豫1726民初2270号民事判决的结果；3、一审判决认定李万有是合法占有错误，李万有是在2017年才开始强行占有争议房屋，其多次阻止后，李万有是违法强行入住争议房屋；4、一审判决认定其的权利性质为普通债权错误，李万有与贾会宇之间的权利才为普通债权，李万有强占他人享有担保物权标的物行为，属于非法，不应保护；5、一审判决认定余长稳担保之债已经消灭错误，其担保物权已被生效判决确认且在强制执行中，不存在主债权消灭，也不存在担保物权实现，实际上是余长稳的担保物权正在实现中。李万有答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。余长稳向一审法院起诉请求：判决李万有对泌字第××号房权证，泌国用（2011）第2011031号土地使用证下房屋和土地不享有足以排除强制执行的民事权益，判决准许其继续执行该执行标的，房产价值800,000元。一审法院认定事实：2016年10月27日，泌阳县人民法院就李万有与贾会宇确认合同有效纠纷一案，作出（2016）豫1726民初2270号民事判决书，判决认定事实：2013年10月30日房屋转让协议一份，其内容为：“甲方：贾会宇（××），男，现年49岁，现住：泌阳县新武装部后；乙方：李万有，男，现年46岁，现住泌阳县。协议内容：1、甲方现有住宅一套（别墅），建筑面积570㎡，以人民币壹佰壹拾伍万元整转让于乙方，房屋四邻：东至张庭宇27#楼，西至贾会宇25#楼，南至5m大路，北至5m大路。房屋手续齐全（有房权证、土地证），乙方所购房为26#楼。2、乙方先期首付人民币捌拾万元整购房款，下余叁拾伍万元房款最迟不超过2013年农历年底付清，全部房款付清后，甲方应协助该房产过户手续，费用由乙方自理。3、甲方必须保证该房屋无任何争议、纠纷、矛盾，否则，甲方将承担由此给乙方带来的一切经济损失。4、甲方负责帮助解决水、电、路，费用由乙方自理。5、未尽事宜，另行协商。本协议一式三份，签字生效。甲方：贾会宇，乙方：李万有，中证人：吴祖亮。2013年10月30日”。另注：此房已于当日交付李万有使用，该房权已归李万有所有。卖房人：贾会宇，2013年10月30日。2013年10月30日收条一张，其内容为：“暂收费到李万有购房款柒拾万元整（700000）元，贾会宇，2013、10、30号”。2014年1月11日收据一张，其内容为：“收到李万有购房款贰拾万元整（200000）元，贾会宇，2014、1、11号”。2014年4月10日收到条一张，其内容为：“今收到李万有购房款伍万元整（50000.），2014年4月10号，贾会宇”。2016年2月6日收到条一张，其内容为：“今收到李万有购房款壹万元整（10000.），2016年2、6号，贾会宇”。共计原告付给被告购房款96万元整，下欠19万元。判决认为：李万有请求贾会宇履行协议办理过户，是附条件的民事行为，即根据双方约定，在李万有全部房款付清后，贾会宇才应协助办理该房产过户手续。李万有尚欠贾会宇19万元房款未付清，该请求的条件不成就，故其请求理由不足，不予支持。判决：一、李万有与贾会宇于2013年10月30日签订的《房屋转让协议》为有效合同。二、驳回李万有的其他诉讼请求。2017年10月12日，泌阳县人民法院就余长稳诉贾会宇建筑物和其他土地附属物抵押权纠纷一案，作出（2017）豫1726民初2058号民事判决书，判决认定事实：2015年7月30日，贾会宇以其所有的位于泌阳县××中××路北安置点的26号房屋（房权证号泌字第××号）作抵押，向余长稳借款700000元。贾会宇于2015年7月30日在泌阳县房地产管理所给余长稳办理“房他证字第159562号”房屋他项权利证书一份，他项权利证书载明：“房屋他项权利人：余长稳，房屋所有权人：贾会宇，房屋所有权证号：016753，房屋坐落：泌阳县北环一路中段路北安置点26，他项权利种类：抵押权，债权数额：七十万元，登记时间：2015.07.30，附记栏载明：建筑面积275.00平方，评估价值捌拾万零贰佰伍拾元，约定期限壹年，泌国用（2011）第2011031号”。贾会宇于次日向余长稳出具借条一张，内容为“借条，今借到余长稳现金柒拾万元整，期限壹年，月息贰分，每月底付息，押房权证一套，借款人：贾会宇，担保人：许玉真，2015年8月1日”。借条下方注明“8月份利息已付”。借款到期后，贾会宇因无钱偿还余长稳本息，于2016年7月30日与余长稳签订房屋转让合同一份，内容为：房屋转让合同，甲方：余长稳，乙方：贾会宇，丙方：曹兴菊，甲方于2015年7月30日经中间人丙方介绍借给甲方现金70万元（柒拾万元）整，三方约定月息0.02元，期限一年。至今乙方欠甲方本息合计79.8万元（柒拾玖万捌仟元）整。乙方有一处房产位于泌阳县新武装部后邻，面积275.00平方米作为抵押。经甲乙双方同意，在房管局办有他项权利证明（他项权利人为余长稳）。2016年7月30日为还款日期，由于乙方不能按期归还甲方本息，乙方愿将该处房产以100万（壹佰万）元的价格转让给甲方，以此抵销乙方的欠款（8月30日之前若乙方归还本息，此合同自动解除）。本合同自签字之日起生效。若日后甲乙任何一方违约，由此产生的法律后果由违约方承担。甲方：余长稳签名捺印，乙方：贾会宇签名捺印，丙方：曹兴菊签名捺印，2016年7月30日。该协议签订后，贾会宇并未在协议约定的8月30日前偿还原告借款本息，亦未协助余长稳办理房屋过户手续。判决认为：贾会宇未协助余长稳办理诉争房屋时所有权的移转登记手续，显系违约，故泌阳县人民法院对余长稳要求贾会宇协助其将诉争范围所有权及其项下的土地使用权过户至其名下的诉讼请求予以支持。但余长稳同时应支付给贾会宇剩余购房款202,000元。泌阳县人民法院判决：一、贾会宇于本判决生效之日起十日内协助余长稳将位于泌阳县××中××路北安置点的26号房屋＜房权证号：泌字第××号，土地证号：泌国用（2011）第2011031号＞的所有权及其项下的土地使用权过户到原告余长稳名下；二、余长稳于本判决生效之日起十日内给付贾会宇购房款202000元。2019年4月8日，驻马店市驿城区人民法院作出（2018）豫1702行初208号行政判决书，驳回李万有请求撤销泌阳县国土资源局为余长稳办理的房他证字第159562号房屋他项权利证书的诉讼请求。2019年4月23日，泌阳县人民法院作出（2018）豫1726执1116号执行裁定书，裁定：一、将被执行人贾会宇名下的位于泌阳县××中××路北安置点的26号房屋【房权证号：泌字第××号、土地证号：泌国用（2011）第2011031号】所有权及其项下的土地使用权过户到申请人余长稳名下。二、过户期间产生的一切费用由申请人余长稳承担。2019年6月19日，李万有向泌阳县人民法院提出书面执行异议申请，同年6月30日，泌阳县人民法院作出（2019）豫1726执异31号执行裁定书，裁定中止（2018）豫1726执1116号执行裁定书的执行。余长稳提供其与装修工人2017年2月19日录音，拟证实其交代李万有的装修工人转告自己是真正的权利人，不让其继续装修，防止损失过大。其与李万有儿子2017年6月4日录音，拟证实其告知贾会宇把房权证、土地证都抵押给房管局了，自己是权利人，自己已经起诉了，泌水法庭判决结果马上下来了。证言陈来勇出具证言称其于2017年6月20日受吕满之邀到县武装部后邻第二排第二家更换门锁，当时室内正在铺地板砖、搞装修。余长稳提供房屋所有权证、国有土地使用证，房屋所有权证显示建筑面积275平方米；国有土地使用权证显示使用权人为贾会宇，使用权类型为划拨。李万有提供2017年6月30日天然气安装费票据和2018年4月4日安装自来水票据。其提供视频光盘一张，拟证实余长稳带人到涉案房屋处砸门。提供吴祖亮给其发的短信，内容是：万有好！你宇哥出去做生意了，因有人找黑社会的人威胁他，电话开机接不及，所以没几月不会给家里联系。你找贾浩协商（贾浩介绍找的钱）把欠的70万本金还上，把房权证拿手里就行了，这样等于我欠你50万，等以后经济好转了我再还你，宇给亮哥寄有委托书，等矿价高了开始生产换钱或在外挣钱了还你都可。若当时你把房款付清房权证给你就啥事没有，现在弄得我借人家50万转几转成了七八十万，不说了，除了钱的问题别的也没啥事。想要房子必须找贾浩协商解决，不打电话了，因一说话我就哭，我现在眼要哭瞎，有好多次轻生念头。2019年9月16日，泌阳县房地产管理所出具缴纳契税无房证明：经微机查询，2011年至今，李万有、岳桂梅（李万有配偶）、李美霖（李万有女儿）无房产登记信息。吴祖亮出庭作证称当时李万有和贾会宇买卖时在场，当时只是交付了房子钥匙，贾会宇说房权证丢了，双方说明等贾会宇把房权证办好交给李万有时，再把余款付清。后来贾会宇手头急，李万有又陆续给了贾会宇一点钱。证人吴某、薛某出庭作证称与李万有是邻居，知道李万有他们那一套房子，2014年、2015就能看到他那房子里有床、有简易灯。2019年10月9日，泌阳县人民法院就李万有与余长稳、贾会宇第三人撤销之诉一案作出（2019）豫1726民初2927号民事裁定书，裁定认为李万有提起第三人撤销之诉超过规定的六个月的期间，裁定驳回其起诉。一审法院认为，余长稳向贾会宇出借借款并取得房屋抵押登记，依法享有抵押权，但其享有抵押权的金钱之债到期后，其与贾会宇另行签订房屋转让合同后，原借款之债消灭，作为从合同的不动产抵押担保之债亦消灭，余长稳不再享有抵押权。房屋转让合同的实质是以物抵债协议，属于普通债权，一审法院就余长稳与贾会宇的建筑物和其他土地附属物抵押权纠纷一案和余长稳与贾会宇建筑物和其他土地附属物抵押权纠纷一案分别作出的两份判决，从判决主文内容看，均为给付之诉的判决，而非确权判决，双方当事人均未取得涉案房屋的所有权。李万有在房屋转让协议签订后，已经依约定支付了大部分房屋价款，并实际占有了涉案房屋，虽然并未办理过户登记，但其对于涉案房屋的占有属于合法占有。李万有对涉案房屋买卖合同成立在先、交付房款在先，现居住在涉案房屋内，且系唯一住房，应当予以优先保护其合法占有权及物权期待权，余长稳请求判决李万有对泌字第××号房权证，泌国用（2011）第2011031号土地使用证下房屋和土地不享有足以排除强制执行的民事权益，判决准许余长稳继续执行该执行标的，理由不足，不予支持；李万有辩称理由部分成立，予以采纳。贾会宇给余长稳造成损失的，余长稳可另行主张权利。贾会宇未到庭参加诉讼，视为放弃质辩权利。依照《中华人民共和国物权法》第二百四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条之规定，判决：驳回余长稳的诉讼请求。案件受理费11,800元，由余长稳负担。二审期间，当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的上诉、答辩意见，本案的争议焦点是：1、一审审判程序是否合法；2、是否对案涉房产进行执行。关于争议焦点，经查，2015年，贾会宇以位于泌阳县××中××路北安置点的26号房屋（房权证号：泌字第××号，土地证号：泌国用（2011）第2011031号）为抵押物，向余长稳借款700000元，并办理了抵押登记，借款到期后，贾会宇因未归还借款，于2016年7月30日与余长稳签订房屋转让合同，贾会宇以将上述房产以1000000元的价格转让给余长稳，一次抵销余长稳的欠款，合同中还约定，8月30日之前若贾会宇归还本息，此合同自动解除，后贾会宇未在8月30日前偿还余长稳的欠款，亦未协助余长稳办理房产过户手续，余长稳向泌阳县人民法院提起诉讼，余长稳的诉讼请求是：判令余长稳将证号为泌字第××号项下的房屋所有权、泌国用（2011）第2011031号项下的土地使用权过户给余长稳，泌阳县人民法院根据余长稳的诉讼请求作出的（2017）豫1726民初2058号民事判决结果为：贾会宇于判决生效之日起十日内协助余长稳将位于泌阳县××中××路北安置点的26号房屋（房权证号：泌字第××号，土地证号：泌国用（2011）第2011031号），因贾会宇未履行生效判决确定的义务，余长稳向泌阳县人民法院申请强制执行，执行过程中，李万有提出异议，泌阳县人民法院作出（2019）豫1726执异31号执行裁定，裁定中止执行，余长稳不服，提起本案执行异议之诉。本院认为，余长稳向贾会宇出借借款时办理有案涉房产的抵押登记，余长稳享有抵押权，但在余长稳与贾会宇签订房屋转让合同，约定以案涉房产抵债后，双方之间的民间借贷关系已经消灭，双方的关系转化为房屋买卖关系，故一审判决认定余长稳对案涉房产的抵押权消灭正确。从余长稳诉贾会宇一案中余长稳的诉讼请求及该案的判决结果看，余长稳与贾会宇一案应为给付之诉，并非确权判决，余长稳并未取得案涉房产的所有权。李万有诉贾会宇一案中，李万有的诉讼请求是:确认李万有与贾会宇2013年10月30日签订的《房屋转让协议》有效，并判令贾会宇履行协议给李万有办理房产过户。泌阳县人民法院审理后认为，李万有与贾会宇2013年10月30日签订的《房屋转让协议》有效，但因李万有未将剩余房款付清，根据《房屋转让协议》约定，在李万有将全部房款付清后，贾会宇才协助办理房产过户手续，故判决驳回了李万有请求办理房产过户手续的诉讼请求，从该判决认定的事实来看，李万有与贾会宇约定买卖价款为1150000元，截止到2016年2月6日，李万有应支付购房款960000元，且协议中明确备注：案涉房产已于合同签订当日交付李万有使用。从上述审理查明的事实来看，与余长稳相比，李万有与贾会宇签订房屋转让协议在先，支付购房款在先，且已经支付大部分购房款，现居住在案涉房屋内，系李万有的唯一住房，虽然未办理房产过户手续，李万有未取得房屋所有权，但李万有是依据购房协议入住，享有合法占有权和物权期待权，对比李万有和余长稳所享有的权利，更应优先保护李万有的权利。综上，余长稳的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11800元，由上诉人余长稳负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年四月二十九日书记员  夏 鹏