云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初1815号原告：大理祥云财信股权投资基金管理合伙企业（有限合伙），住所为云南省大理白族自治州祥云县祥云财富工业园区公共服务中心综合楼主楼305、306室。执行事务合伙人：祥云财信资本运营有限公司（委派代表：张海峰）委托诉讼代理人：郝佳炜、黄月，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。被告：大理州金剑爆破工程服务有限责任公司，住所为云南省大理白族自治州祥云县祥城镇卧龙村30号。法定代表人：蒲林青。被告：大理州金剑保安服务有限公司，住所为云南省大理白族自治州祥云县祥城镇卧龙村30号。法定代表人：蒲利清。被告：蒲林清，男，汉族，1978年9月7日生，住云南省大理白族自治州祥云县，公民身份号码码532923197809071753。被告：杨光芳，男，汉族，1979年1月11日，住云南省大理白族自治州祥云县。被告：蒲利清，男，汉族，1981年5月4日，住云南省大理白族自治州祥云县。被告:蒲丽蓉，女，汉族，1992年3月11日生，住云南省大理白族自治州祥云县。以上被告共同委托诉讼代理人：蒲林清，男，汉族，1978年9月7日生，住云南省大理白族自治州祥云县，特别授权代理。第三人：新华金融信息商品交易中心云南有限公司，住所为云南省昆明市西山区日新路润城第一大道2栋办公楼3、4、5层。法定代表人：叶国标。委托诉讼代理人：杨时超、黄娅娟（实习），云南上义律师事务所律师，特别授权代理。原告大理祥云财信股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）(以下简称“祥云财信企业”)与大理州金剑爆破工程服务有限责任公司（以下简称“金剑爆破公司”）、大理州金剑保安服务有限公司（以下简称“金剑保安公司”）、蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉、第三人新华金融信息商品交易中心云南有限公司（以下简称“新华金融公司”）融资融券交易纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大理祥云财信企业的委托诉讼代理人郝佳炜，被告大理金剑爆破公司、大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉共同的委托诉讼代理人蒲林清、第三人新华金融公司的委托诉讼代理人杨时超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大理祥云财信企业向本院提出诉讼请求：一、判令被告大理金剑爆破公司立即向原告支付认购款本金900万元，兑付截止2019年4月30日的投资收益3437685.38元（其中：自2017年4月11日至2018年7月31日止应兑付收益按0.06175%计为1817685.38元，自2018年8月1日起暂算至2019年4月30日止按2%计为1620000元），两项共计12437685.38元。二、判令被大理金剑爆破公司告以900万元为基数，按2%/月的标准向原告支付自2019年5月1日起至款项实际清偿之日止的投资收益。三、判决被告大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳对上述款项承担连带保证责任。四、判令原告对被告蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉所持有的大理金剑爆破公司、大理金剑保安公司的全部股权变卖、拍卖所得价款享有优先受偿全。五、判令六被告共同承担原告实现债权所支出的律师费186565元。六、依法判令六被告共同承担办案全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、担保费及公告费等）。事实和理由：2017年4月8日，被告大理金剑爆破公司为补充资金并偿还银行贷款，在新华金融信息商品交易中心挂牌发行了“大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划”，发行金额为：1300万元，发行期限为：30天，逾期收益率为：0.06175%。同时与祥云财信资本运营有限公司签订《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行说明书》，并与祥云财信资本运营有限公司（推荐商、受托管理人）、新华金融信息商品交易中心云南有限公司（登记服务机构）签订了《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行服务协议》。原告大理祥云财信股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）认购了原告该“定向融资计划”，并与大理金剑爆破公司签订了《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划认购协议》。同时，被告大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳与原告分别签署了《保证合同》，为该笔定向融资款项提供连带责任保证。被告蒲林清、杨光芳将其所持有的大理金剑爆破公司的全部股权质押给原告为该笔融资款项进行出质，被告蒲利清、蒲丽蓉将其所持有的大理金剑保安公司的全部股权质押给原告为该笔融资款项进行出质，并分别与原告签署了《股权质押合同》，到祥云县市场监督管理局进行了股权出质设立登记。上述协议订立后，原告依约向第三人新华金融信息中心支付了本次定融产品认购款1300万元。但在该定向融资计划到期后，被告大理金剑爆破公司无法按时偿还融资款项。原告经书面催收被告仍不能兑付本金及收益，暂算至2019年4月30日，仍欠原告投资本金900万元，投资收益3437685.38元，两项合计12437685.38元。已严重危及到原告债权的实现，该行为已经构成严重违约，原告有权要求被告大理金剑爆破公司立即兑付全部本金及收益及其他应付款项。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告大理金剑爆破公司、大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉共同答辩称：均认可原告说的事实，无异议。第三人新华金融公司答辩称：无意见，请法庭依法予以采纳。原告大理祥云财信企业为支持其诉讼主张提交了以下证据：第一组证据：1、营业执照（原告），2、营业执照（被告金剑爆破公司、金剑保安公司）及居民身份证（被告蒲林清、杨光芳、蒲丽清、蒲丽蓉），欲证明原、被告各方诉讼主体均具备诉讼主体资格。第二组证据：1、《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行说明书》、《备案申请》；2、《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行推荐意见》、《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行服务协议》；3、《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划认购协议》；4、《保证合同》、《股东会决议》；5、《股权质押合同》、《股东会决议》；6、《股权出质设立登记通知书》（祥）股质登记设字【2017】第041、042、043、044号；7、《银行转账凭证》，欲证明2017年4月8日被告金剑爆破公司在新华交易中心发行了该公司2017年第一期定向融资计划，发行金额为1300万元，发行期限为30天，预期收益率为0.06175%，同时被告金剑保安公司、蒲林清、杨光芳为该笔定向融资款提供了连带责任保证，被告亦将自己所持金剑爆破公司以及金剑保安公司的全部股权质押给原告，之后原告依约向第三人新华交易中心支付了本次定融产品认购款共计人民币1300万元。第三组证据：1、《关于申请延期偿还转贷资金的申请》、《股东会决议》；2、《还款协议书》（2018）年7月25日、2018年11月8日）；3、《逾期催收通知书》，《应收投资收益确认单》，欲证明被告金剑爆破公司未按时足额兑付本机及收益，经原告多次书面催收后仍拖欠，截止2019年4月30日被告尚欠原告本金人民币900万元和投资收益人民币3437685.38元，共计人民币12437685.38元。第四组证据：《发票》（诉讼费、保全费、律师费），欲证明原告因主张其合法债权所指出的费用为186565元，按照双方之间的协议约定，上述费用应由六被告共同承担。经质证，被告大理金剑爆破公司、大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉对原告提交的证据的三性没有意见，均认可。第三人新华金融公司对原告提交的第一组、第二组、第四组认可其三性，第三组因为不涉及第三人，请法庭依法予以核查。第三人新华金融限公司提交以下证据：第一组是《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行服务协议》，欲证明原告、被告金剑爆破公司、新华交易中心于2017年4月8日签订了发行服务协议，其中第三人为登记服务机构；第二组证据是《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划认购协议》，欲证明原告与金剑爆破公司签订了认购协议，双方确认原告应将认购款于募集期内足额划至第三人制定账户；第三组证据是网上银行业务专用凭证，欲证明第三人已于2017年4月11日将定向融资款项1300万元全额划转至被告金剑爆破公司账户。经质证，原告大理祥云财信企业对第三人提交的三组证据的三性及证明目的全部认可。被告大理金剑爆破公司、大理金剑保安公司、蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉对第三人提交的证据均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人对对方出具证据的三性均表示认可，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。基于本案证据，本院确认以下法律事实：一、被告一金剑爆破公司(组织机构代码：G1053292300022370H)系一家从事岩土爆破设计与施工、爆破工程技术咨询服务以及危险货物运输（1类1项）的有限责任公司，公司成立于2012年11月14日（由原金剑保安公司民爆服务队重组后依法注册登记成立），注册资本金500万元，股东蒲林清、杨光芳各自持股比例为67%、33%。为补充资金并偿还银行贷款，金剑爆破公司召开股东会并形成了股东会决议，一致决定向祥云财信公司申请发行“大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划”，并于2017年4月8日向祥云财信公司作出《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行说明书》，载明该计划发行日为2017年4月10日，认购期为2017年4月11日，存续天数为30天，预期日收益率为0.06175%；收益计算方式是按日收益率计算收益、不重复计算，认购期、发行日、兑付日不计算收益，到期兑付日如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第一个交易日，顺延期间不计算收益；兑付方式是到期一次性兑付本金及收益；且公司股东蒲林清、杨光芳为该计划提供连带责任保证，并与祥云财信合伙企业签署《保证合同》；另发行人（金剑爆破公司）承诺：在本金、收益兑付日前的第1个交易日，将当期应付本金或／及收益全额划入新华金融信息中心为该定向融资计划开设的专用账户，进行到期偿付。若发行人未按时划入资金，担保人于本期定向融资计划到期后2个交易日之内（含当日）将代偿款项（包括本金、收益及违约金、实现债权等的费用）足额划转至新华金融信息中心指定的账户。祥云财信公司作为该定向融资计划的推荐商和受托管理人，向第三人新华交易中心提交《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行推荐意见》以及备案申请，推荐发行该定向融资计划。新华交易中心审核通过了备案申请，同意挂牌发行该定向融资计划。2017年4月8日，金剑爆破公司（发行人）与祥云财信公司、新华交易中心（登记服务机构）签订《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划发行服务协议》，其中3.1.2.（7）条约定甲方（金剑爆破公司）需“按发行说明书制定的资金用途适用募集资金，并足额向本定向融资计划专用账户划付应兑付款项”以及8.1条约定：“任何乙方违反本协议项下义务、声明、保证，或违反法律法规规定，即构成违约，应当向守约方承担全部赔偿责任，不可抗力所致违约情形除外。”同日，原告与被告金剑爆破公司签订《大理州金剑爆破工程服务有限责任公司2017年第一期定向融资计划认购协议》，约定祥云财信公司自愿认购该计划，双方签署本协议后，视作同意按该计划《发行说明书》以及相关协议条款执行，自认购资金划付给金剑爆破公司之日起开始计算约定收益，金剑爆破公司应在兑付日（到期日）前1个交易日内进行到期偿付，将应兑付的本金及收益足额划转至新华交易中心账户上。同时，在第9条违约责任中约定“若甲方（金剑爆破公司）未能在定向融资计划《发行说明书》载明的兑付日前将需兑付款项划转至定向融资计划专用账户，导致无法按期兑付，应当就未兑付本金及收益余额以日收益率（0.06175%）为基准上浮100%，按日计算向乙方（祥云财信企业）支付逾期违约金，直至甲方（金剑爆破公司）偿付完所有应付本金、收益及违约金。”二、为确保祥云财信企业债权的实现，2017年4月8日，蒲林清、杨光芳在经金剑爆破公司全体股东一致同意并签字确认的情况下分别与原告签订了《保证合同》，约定二人为该笔定向融资计划形成的债权向祥云财信企业提供连带责任保证，保证期间为主合同项下定向融资计划融资期限届满之日起两年，同时《保证合同》2.1条约定“本合同项下所述保证范围包括但不限于主合同项下的全部本金及收益、违约金和乙方（祥云财信企业）为实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、诉讼保全费及诉讼保全担保费）。”2.4条约定：“乙方在本合同项下的权利，不因乙方给予发行人任何宽限、任何延期还款、主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响。如发生上述情形，视为已征得保证人的事先同意，保证人的保证责任不因此减免。”2017年4月11日，被告金剑保安公司召开股东会，全体股东一致同意为金剑爆破公司向祥云财信公司定向融资计划1300万元提供连带责任保证，并与原告签订了《保证合同》，约定内容与上述两份《保证合同》内容一致，但合同签订日期仅注明为2017年，未填写具体日期。三、为确保祥云财信企业债权的实现，金剑爆破公司、金剑保安公司在经全体股东一致同意的情况下，被告蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉于2017年4月11日分别与祥云财信公司签订《股权质押合同》，约定将蒲林清持有金剑爆破公司的67%股权（计人民币335万元）、杨光芳持有的金剑爆破公司33%股权（计人民币165万元）、蒲利清持有的金剑保安公司95%股权（计人民币475万元）、蒲丽蓉持有的金剑保安公司5%股权（计人民币25万元）均质押给祥云财信公司，并于2017年7月5日、2017年7月6日到云南省祥云县市场监督管理局办理了相关股权出质设立登记手续。四、上述协议订立后，原告在2017年4月11日依约向第三人新华交易中心支付了本次定向融资产品认购款共计人民币1300万元，第三人新华交易中心同日将该笔款项全额划转至金剑爆破公司账户中。该定向融资计划2017年5月11日到期后，金剑爆破公司未能按约足额兑付本金及收益，于2017年6月1日向原告递交延期一个月偿还资金的书面申请，并于2017年6月16日召开股东会，决议向原告申请要求将偿还期限延至2017年7月11日，如到期不能偿还，股东蒲林清、杨光芳自愿将公司100%的股权转让给祥云财信公司。之后，原告与被告金剑爆破公司、金剑保安公司、蒲林清、杨光芳于2018年7月25日、2018年11月8日签订了《还款协议》，其中2018年11月8日的《还款协议》确认截止2018年9月30日金剑爆破公司仍拖欠原告本金900万元及利息2，156，692.88元，金剑爆破公司承诺在2018年11月30日前最低还款人民币200万元，在2018年12月31日前还清剩余700万元本金及相应利息，如任何一期未能按约偿还欠款的，原告可主张从逾期之日起以拖欠剩余款项为本金，按月利率2%计算利息至还清本息为止；并且金剑保安公司、蒲林清、杨光芳同意对上述全部债务承担连带保证责任，保证期间为三年，在金剑爆破公司未按期偿还欠款时，原告有权直接要求其履行相应义务，该协议有蒲林清、杨光芳和金剑保安公司的签字盖章确认。原告于2017年5月19日至2019年2月15日期间多次书面催收，但经双方当事人确认截止2018年9月30日金剑爆破公司偿还原告本金400万元以及2017年4月11日至2017年8月11日的利息共计人民币979355元，尚欠原告本金人民币900万元及利息2156692.88元，现原告诉至法院，要求维护其合法权益。因本案诉讼，原告已支付律师费186565元、诉讼费97546元、保全费5000元。审理过程中，原告向法庭陈述自愿放弃追究被告逾期兑付本金及收益的违约责任，不再以《认购协议》第22条约定主张逾期违约金；另因双方曾于2018年7月25日、2018年11月8日签订了《还款协议》，其中第三条的约定对逾期利息做了变更，故原告诉讼请求第一项、第二项中主张的自2018年8月1日起至2019年4月30日止的投资收益以及自2019年5月1日起至款项实际清唱之日止的投资收益就以《还款协议》中约定的按月利率2%来计算对应时间段的逾期利息，书面诉状中表述的“投资收益”仅为表达错误。本院认为，本案双方当事人签订的《发行说明书》、《发行认购协议》、《还款协议》、《保证协议》、《股权质押合同》等均系双方自愿协商签订，内容不违反法律规定，为有效合同。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照协议约定履行自己的义务。原告已依约足额向被告金剑爆破公司支付了认购款1300万元，但被告金剑爆破公司未按约定全额兑付本金及投资收益，现双方当事人对金剑爆破公司仍欠原告本金900万元的事实并无异议，故本院对原告关于要求金剑爆破公司支付认购款本金的主张予以支持。对于原告要求被告金剑爆破公司支付自2017年4月11日至2018年7月31日止的投资收益问题，投资收益是指在投资计划期限内所产生的收益，涉案《发行说明书》、《认购协议》以及《还款协议》已对该认购计划的存续天数和投资收益计算标准进行了明确约定，依据《认购协议》第5条约定“该认购计划自认购资金划付给金剑爆破公司之日起开始计算约定收益“，存续天数为30天，本案中认购资金实际划付至金剑爆破公司的时间为2017年4月11日，故应自2017年4月11日起至2017年5月11日止以日收益率0.06175%计算投资收益，计划到期即2017年5月11日后逾期还款所造成的损失和违约责任实际上就不能再以投资收益的形式进行计算，且原告认可被告金剑爆破公司在投资计划期限内（2017年4月11日至2017年5月11日）已实际支付了投资收益，故原告要求被告金剑爆破公司向其支付自2017年4月11日至2017年5月11日止的投资收益属于重复计算和收取，本院对于该部分诉求不予支持。另，对于原告主张自2018年7月31日至2019年4月30日止以及自2019年5月1日起至款项实际清偿之日止的逾期利息按双方签订的《还款协议》中约定2%计算的问题，因双方当事人于2018年7月25日、2018年11月8日就涉案融资计划还款问题先后签订了两份《还款协议》，从内容上看，实际上是双方对于被告金剑爆破公司拖欠原告本金及利息的具体金额、承诺还款时间以及与其利息计算标准等内容作出了重新约定，故合同的履行最终应以2018年11月8日签订的《还款协议》为准。该份协议第一条至第三条约定：“乙方（金剑爆破公司）确认拖欠甲方（祥云财信公司）本金900万元及利息2156692.88元，共计人民币11156692.88元。乙方应于2018年11月30日前最低还款200万元；2018年12月31日前还清剩余700万元本金及相应利息。如任何一期未能按约定偿还欠款的，甲方可随时就欠款总额一并向人民法院提起诉讼，并可向乙方主张从逾期之日起以拖欠剩余款项为本金，按月利率2%计算利息至还清本息为止。”基于本案双方当事人均认可被告金剑爆破公司在签订协议后并未偿还过约定的本金及利息的事实，根据协议约定，针对首期还款被告金剑爆破公司至迟应在2018年11月30日偿还但未按期偿还，故逾期利息最早应自2018年12月1日起以欠款总额为本金按月利率2%来计算，但本案原告诉求仅以本金900万元为基数，按月利率2%来计算逾期利息，故本院对其诉讼请求予以部分支持。关于被告蒲林清、杨光芳、金剑保安公司提供的连带责任保证，系其本人真实意愿表示，在《还款协议》中也明确了保证方式为连带责任保证，且保证期间未过，故,原告主张被告蒲林清、杨光芳、金剑保安公司对上述款项承担连带保证责任的诉讼请求,符合法律规定,本院予以支持。关于被告蒲林清、杨光芳、蒲利清、蒲丽蓉提供的股权质押担保，双方签订有《股权质押合同》，且出质股权已办理股权出质设立登记手续，质权依法成立，故原告主张就四被告的质押股权实现质权，本院予以支持。关于原告主张六被告共同承担原告为实现本案债权所支出的律师费及全部诉讼费，该诉请已实际发生且经六被告认可，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告金剑爆破公司向原告支付认购款本金人民币900万元；二、由被告金剑爆破公司以900万元为基数，按2%／月的标准向原告支付自2018年12月1日起至款项实际清偿之日止的逾期利息；三、由被告蒲林清、杨光芳、金剑保安公司对上述款项承担连带保证责任，其承担责任后有权向被告金剑爆破公司进行追偿；四、原告有权对蒲林清所持有的被告金剑爆破公司67%的股权、杨光芳所持有的被告金剑爆破公司33%的股权、蒲利清所持有的被告金剑保安公司95%的股权、蒲丽蓉所持有的被告金剑保安公司5%的股权折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、被告金剑爆破公司、蒲林清、杨光芳、金剑保安公司、蒲利清、蒲丽蓉共同承担原告实现债权所支出的律师费186565元及保全费5000元；六、驳回原告祥云财信企业的其他诉讼请求。本案案件受理费97546元，由被告金剑爆破公司、蒲林清、杨光芳、金剑保安公司、蒲利清、蒲丽蓉共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  张彬审 判 员  保红人民陪审员  何杰二〇二〇年四月二十二日书 记 员  张辽