四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川11民初35号 原告：乐山三江农村商业银行股份有限公司，住所地：四川省乐山市市中区春华路南段506号。 法定代表人：李思亚，董事长。 委托诉讼代理人：陈春萍，四川智凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨姝颖，四川智凯律师事务所律师。 被告：四川锡成天然食品有限公司，住所地：四川省乐山市乐山高新区临江北路2号。 法定代表人：巫锡成，执行董事。 被告：四川乐山锡成实业集团有限公司，住所地:四川省乐山市高新技术产业开发区临江北路2号。 法定代表人：巫锡成，董事长。 被告：巫锡成，男，1947年4月15日出生，汉，住四川省乐山市市中区。 被告：刘斌，女，1970年1月14日出生，汉，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：苏继平，四川上同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏子茜，四川上同律师事务所律师。 原告乐山三江农村商业银行股份有限公司（以下简称三江农商行）与被告四川锡成天然食品有限公司（以下简称锡成食品公司）、四川乐山锡成实业集团有限公司（以下简称锡成集团公司）、巫锡成、刘斌金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用普通程序，于同年4月17日公开开庭进行了审理。原告三江农商行的委托诉讼代理人陈春萍，被告刘斌的委托诉讼代理人苏继平到庭参加诉讼，被告巫锡成、锡成食品公司、锡成集团公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 三江农商行向本院提出诉讼请求：1.判令被告锡成食品公司立即向原告偿还借款本金3400万元及利息（截止2017年12月20日尚欠利息2534762.17元，2017年12月21日起至2018年4月27日的利息，以尚欠本金为基数按中国人民银行三年期贷款基准利率（年利率4.75%）计算；2018年4月28日起至2019年12月31日的利息以尚欠本金为基数按中国人民银行三年期贷款基准利率的1.5倍（年利率7.125%）计算；2020年1月1日起至本金还清之日止的利息以尚欠本金为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算；每年1月1日根据利率调整日当日的一年期贷款市场报价利率调整一次;2.判令被告锡成食品公司承担原告为实现本案债权而支付的律师代理费9.8万元;3.判令原告对被告锡成食品公司抵押的房地产（房产证号：乐山市房权证企业字第企业17×9号、17×0号、7×5号、乐山市房权证企业字第4×6号，土地证号：乐城国用（2005）第43×8号）和四川乐山锡成实业集团有限公司抵押的房地产（房产证号：乐山市房权证企业字第企业4×7号，土地证号：乐城国用（2005）第43×0号）的折价、变价所得价款在上述第一、二项债权范围内享有优先受偿权;4.判令被告锡成集团公司、巫锡成、刘斌对上述第一、二项债务承担连带清偿责任;5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月30日原告与被告锡成食品公司签订了编号为ＡＩＧＨ012016000346号《流动资金借款合同》。合同主要约定：借款金额3400万元；借款用途为：购买原料；借款期限为：2016年3月28日起至2019年3月27日止；贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮50%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止每年1月1日根据利率调整当日的基准利率以及上述上浮比例调整一次；借款逾期罚息为：贷款利率上浮50%：按季结息，结息日为每季末月的20日。如借款人有任何违约情形，贷款人有权采取救济措施，宣布贷款立即到期，要求借款人立即偿还所有到期或未到期债务的本金、利息、费用；贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费等）均由借款人承担。同日，原告与被告锡成食品公司、锡成集团公司签订了编号为ＡＩＧＨ20160000215号《抵押合同》。该合同主要约定：为担保锡成食品公司在原告处债务的顺利履行，锡成食品公司以其所有位于乐山市市中区、14×幢、附10×号、附1×号房地产（房产证号：乐山市房权证企业字第企业17×9号、17×0号、7×5号、乐山市房权证企业字第4×6号，土地证号：乐城国用（2005）第43×8号）和锡成集团公司以其所有的位于市中区地产（房产证号：乐山市房权证企业字第企业4×7号，土地证号：乐城国用（2005）第43×0号）提供抵押担保；抵押担保范围包括：借款本金、利息、违约金、赔偿金、诉讼费、律师、实现债权和抵押权发生的费用等主合同项下的全部债务，并特别约定抵押权人对抵押物的处分无先后顺序的划分，抵押权人有权对任一抵押物优先主张权利。2016年3月31日,各方就上述抵押房地产在登记机关办理了抵押登记，原告取得了编号为乐房他证乐山市字第×5×号《房屋他项权证》。同时，锡成实业集团、刘斌的委托代理人张灵勇、巫锡成与原告签订了《保证合同》。保证合同均约定：为担保锡成食品公司在原告处债务的顺利履行，锡成实业集团、刘斌、巫锡成对锡成食品公司在原告处的债务承担连带责任保证担保；担保范围包括：借款本金、利息、违约金、赔偿金、诉讼费、律师、实现债权发生的费用等主合同项下的全部债务；保证期间为主合同债务履行期限届满后两年止；同时第七条保证责任还约定，无论其他担保是否由债务人自己提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免。上述合同签订后，原告按约向锡成食品公司发放了3400万元贷款，但在合同履行中，双方于2016年7月22日就借款利率及结息方式进行了调整，即利率为中国人民银行同期同档次贷款基准利率，按年结息。在合同履行中截止2017年12月20日锡成食品公司尚欠利息2534762.17元，锡成食品公司长期未支付利息的行为已违反合同约定，为此原告根据《流动资金借款合同的约定》于2018年4月已向被告锡成食品公司、锡成集团公司发送了《宣布贷款提前到期通知书》且已收悉无异议，但至今被告都未履行偿还全部贷款本息并承担担保责任的义务。 巫锡成、锡成食品公司、锡成集团公司未提交书面答辩状。在本院2020年4月15日组织三江农商行、锡成食品公司、锡成集团公司、巫锡成的询问中，该三被告对原告提出的诉讼请求、事实和理由、相关证据均无异议，请法院依法判决。 刘斌辩称,刘斌未授权张灵勇签署保证合同，也没有签署保证合同的真实意思表示，保证合同对刘斌不生效，故不应当承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 锡成食品公司为有限责任公司，股东为刘斌和锡成集团公司。锡成集团公司为有限责任公司，股东为巫锡成和刘斌。 2013年10月14日，刘斌向三江农商行出具授权委托书，载明：其委托张灵勇全权代表其签署同意锡成食品公司向三江农商行借款相关文书，同意用锡成食品公司和锡成集团公司的房产、土地、机器设备等资产向三江农商行借款提供担保，其本人承担由此产生的法律责任，授权期限为2013年10月14日至2018年10月13日止。 2016年3月20日锡成集团公司形成股东会决议，载明：股东会同意以该司合法拥有的位于市中区的房产及所在土地【证件号：乐山市房权证企业字第企业4×7号；乐城国用（2005）第43×0号】作为锡成食品公司向三江农商行申请借款3400万元的抵押物，借款期限三年，借款用途为购买原材料。巫锡成在股东签章处签字捺印，张灵勇（代刘斌）在股东签章处签字捺印，锡成集团公司加盖公章。 2016年3月30日，锡成食品公司与三江农商行签订了合同编号AIGH012016000346《流动资金借款合同》，主要约定锡成食品公司向三江农商行借款人民币3,400万元整；借款期限3年，从2016年3月28日起至2019年3月27日，实际借款期限、实际提款日、借款金额以本合同项下的借款借据所记载的期限、日期和金额为准，借款借据为该合同的组成部分，与该合同具有同等法律效力；贷款利率为月利率，浮动利率，在基准利率水平上上浮50%，并自起息日其至本合同项下本息全部清偿之日止每年1月1日根据利率调整日当月的对应日，当月没有起息日的对应日，则当月最后一日为利率调整日；罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%，贷款利率调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整；该条中的起息日是指该合同项下首次发放的贷款转存到甲方帐户之日；实行浮动利率的贷款，按各浮动期当期确定的利率计算利息，该合同项下贷款按季结息，结息日固定为每季末月的第20日；以实际放款日期起，每半年至少归还一次本金及所含利息，且本金金额不低于50万元，合同到期日前归还本合同额度项下剩余本息；该合同项下借款采用抵押担保及保证担保两种担保方式；三江农商行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由锡成食品公司承担；锡成食品公司在借款人（甲方）处加盖公章，巫锡成在法定代表人（负责人）或授权代理人（签字）处签字捺印并加盖巫锡成个人印。三江农商行在贷款人（乙方）处加盖贷款合同专用章，法定代表人（负责人）或授权代理人（签字）处金宏加盖个人贷款合同专用章。 为确保ＡＩＧＨ012016000346《流动资金借款合同》的履行，债权得以实现，2016年3月30日，抵押人1锡成食品公司、抵押人2锡成集团公司与三江农商行签订了合同编号为ＡＩＧＨ20160000215号《抵押合同》，主要约定：为保障三江农商行债权的实现，抵押人1锡成食品公司、抵押人2锡成集团公司愿意为债务人与三江农商行依主合同所形成的债务提供抵押担保。其中锡成食品公司以其所有位于乐山市市中区（产权证编号为乐山市房权证企业字第4×6号，土地使用权证编号为乐城国用（2005）第43×8号）、乐山市市中区2号1×幢（产权证编号为乐山市房权证企业字第企业7×5号，土地使用权证编号为乐城国用（2005）第43×8号）、乐山市市中区2号附10号（产权证编号为乐山市房权证企业字第企业17×9号，土地使用权证编号为乐城国用（2005）第43×8号）、乐山市市中区2号附1××号房地产（产权证编号为乐山市房权证企业字第企业17×0号，土地使用权证编号为乐城国用（2005）第43×8号）设定抵押。锡成集团公司以其所有的位于乐山市市中区房产（产权证编号为乐山市房权证企业字第企业4×7号，土地使用权证编号为乐城国用（2005）第43×0号）设定抵押。担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；抵押人1（甲方）（公章、法定代表人签字或盖章）处锡成食品公司加盖公章，巫锡成签名捺印，并加盖巫锡成个人印章，抵押人2（甲方）（公章、法定代表人签字或盖章）锡成集团公司加盖公章，巫锡成签名捺印，并加盖巫锡成个人印章。抵押权人（乙方）（公章）处加盖三江农商行贷款合同专用章，法定代表人处，金宏加盖个人贷款合同专用章。 为确保AIGH012016000346《流动资金借款合同》的履行，债权得以实现，2016年3月30日，巫锡成（甲方）与三江农商行（乙方）签订三江农商行（2016）公保字第020号《保证合同》。主要约定：甲方愿意为债务人主合同项下的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证方式为巫锡成在该合同项下提供连带责任保证。保证期间为该合同生效之日起至主合同项下债务履行年期限届满之日后两年止。甲方（保证人）（签字或盖章）处巫锡成签字捺印。乙方（债权人）（盖章）处加盖三江农商行贷款合同专用章，法定代表人或授权代理人（盖章）处，金宏加盖个人贷款合同专用章。 为确保AIGH012016000346《流动资金借款合同》的履行，债权得以实现，2016年3月30日，保证人1（甲方）锡成集团公司、保证人2（甲方）刘斌、债权人（乙方）三江农商行签订三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》。主要约定：甲方愿意为债务人主合同项下的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证方式为锡成集团公司、刘斌在该合同项下提供连带责任保证。保证期间为该合同生效之日起至主合同项下债务履行年期限届满之日后两年止。甲方1（保证人）（签字或盖章）处加盖锡成集团公司公章、加盖巫锡成个人印章。甲方2（保证人）（签字或盖章）处张灵勇（代刘斌）签字捺印。乙方（债权人）（盖章）处加盖三江农商行贷款合同专用章，法定代表人处或授权代理人（盖章）处，金宏加盖个人贷款合同专用章。 上述合同签订后，三江农商行于2016年3月31日向借款人锡成食品公司支付了借款3,400万元。同日《借款借据》载明：借款日期为2016年3月31日，到期日期为2019年3月27日，借款金额为3,400万元，借款用途为购买原材料，利率类别为浮动利率，利率浮动幅度为50%，执行月利率0.59375%，还款方式为按季结息，到期一次性还本法。借款人（签字/章）处巫锡成签字捺印并加盖巫锡成个人印。贷款人（签字/章）处加盖三江农商行贷款合同专用章，金宏加盖个人贷款合同专用章。 2016年7月22日，锡成食品公司与三江农商行签订《借款利率及结息还款方式调整协议》。主要约定：因停产，锡成食品公司申请调整AIGH012016000346《流动资金借款合同》项下的贷款利率及结息还款方式，乙方于2016年7月14日经贷审会审批同意对该笔贷款执行利率及结息还款方式进行调整，贷款执行利率调整为人民银行同期同档次基准利率执行，结息还款方式调整为按计划还本、按年结息法。借款人（盖章）处加盖锡成食品公司公章并加盖巫锡成个人印。贷款人（盖章）处加盖三江农商行贷款合同专用章，金宏加盖个人贷款合同专用章。 2017年12月20日，锡成食品公司向三江农商行出具回执，载明其已收悉《逾期借款本息对账及催收通知》，核对无异议并确认：截至2017年12月20日止，其在贵行借款本金3,400万元，尚欠利息2,534,762.17元，将尽快清偿借款利息，并加盖锡成食品公司公章。三江农商行在其《四川锡成天然食品有限公司欠息计算清单》中载明截止2017年12月20日欠息2,534,762.17元，为扣除锡成食品公司已还利息556,168.39元后的欠息。 2018年4月27日，三江农商行向锡成食品公司、锡成集团公司发出《宣布贷款提前到期通知书》，主要载明：三江农商行根据AIGH012016000346《流动资金借款合同》第十一条之约定,宣布贷款提前到期，要求立即偿还该合同项下所有到期及未到期的债务的本金、利息和费用。锡成食品公司收到本通知书之日即为贷款到期之日，请锡成食品公司立即筹措资金归还借款本息及相关费用，锡成集团公司、锡成食品公司承担抵押担保责任。 2018年4月27日，锡成食品公司、锡成集团公司向三江农商行回执，告知其对《宣布贷款提前到期通知书》已收悉且无异议，将积极筹措资金履行还款义务，担保人承担担保责任。巫锡成签名，锡成食品公司、锡成集团公司加盖公司印章。 2020年2月18日，三江农商行与四川智凯律师事务所签订《委托代理协议》，主要约定三江农商行就其与被告锡成食品公司、锡成集团公司、巫锡成、刘斌金融借款合同纠纷一案委托四川智凯律师事务所代理其参与诉讼活动。律师代理费9.8万元。支付方式为三江农商行收到四川智凯律师事务所提供的代理费增值税专用发票后二十个工作日内支付。 2020年2月19日，四川智凯律师事务所向三江农商行提供四川增值税专用发票，金额为9.8万元。 2020年2月25日，四川农信付款单显示，三江农商行向四川智凯律师事务所付款9.8万元。 上述事实有授权委托书、股东会决议、AIGH012016000346《流动资金借款合同》、AIGH20160000215号《抵押合同》、三江农商行（2016）公保字第020号《保证合同》、三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》、《四川省农村信用社借款借据、《借款利率及结息还款方式调整协议》、《逾期借款本息对账及催收通知》、《宣布贷款提前到期通知书》、回执、《委托代理协议》、四川增值税专用发票等证据予以证明。 本院认为，案涉《流动资金借款合同》、《抵押合同》、三江农商行（2016）公保字第020号《保证合同》、三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》是各方当事人真实意思表示（涉刘斌的保证合同稍后论述），其内容不违反法律法规效力性强制性规定，上述合同依法成立并生效，受法律保护，各方当事人应当按照合同约定享受权利及履行义务。原告按约定向被告发放贷款3,400万元，已履行了付款义务。由于被告锡成食品公司未按合同约定还借款本息，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。根据合同约定，锡成食品公司应当归还三江农商行本金3,400万元及利息、罚息。2017年12月20日前的欠息为2,534,762.17元。2017年12月21日至2018年4月27日，以中国人民银行三年期贷款年利率4.75%计算，应付利息574,222.22元。2018年4月27日《宣布贷款提前到期通知书》宣布贷款提前到期，根据合同约定之后的欠款应加收罚息，罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%，贷款利率调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。故2018年4月28日至2019年12月31日，以年利率加罚息4.75%*1.5计算，应支付利息4,124,979.167元。以上时间段利息、罚息共计7,233,963.56元。从2020年1月1日起至本金还清之日止的罚息以尚欠本金为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算。 关于律师费的问题。因AIGH012016000346《流动资金借款合同》第十二条已约定了三江农商行为实现债权而发生的律师费由锡成食品公司负担，该约定不违反法律法规效力性强制性规定，对该项诉讼请求，本院予以支持。 关于三江农商行是否对锡成食品公司、锡成集团公司抵押的房地产在本金、利息、罚息及律师费的债权范围内享有优先受偿权的问题。本院认为当事人签订的AIGH20160000215号《抵押合同》是其真实意思表示，合同成立并生效，依据《中华人民共和国物权法》第八十八条之规定，原告三江农商行与被告锡成食品公司、锡成集团公司就案涉的抵押物办理抵押登记，故抵押权已设立。本院对三江农商行主张就案涉抵押物有优先受偿权的诉讼请求予以支持。在三江农商行实现抵押权后，被告锡成集团公司有权向锡成食品公司追偿。 关于被告锡成集团公司、巫锡成是否对本金、利息、罚息及律师费承担连带清偿责任的问题。本院认为，三江农商行（2016）公保字第020号《保证合同》明确约定了巫锡成愿意提供连带责任保证，合同第二条保证范围亦明确约定保证范围包括全部本金、利息（包括复利和罚息）及为实现债权而发生的律师费。该约定系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规效力性强制性规定，本院对原告要求巫锡成承担责任之主张予以支持。三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》明确约定了锡成集团公司愿意提供连带责任保证，合同第二条保证范围亦明确约定保证范围包括全部本金、利息（包括复利和罚息）及为实现债权而发生的律师费。该约定系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规效力性强制性规定，本院对原告要求锡成集团公司承担责任之主张予以支持。 本案的争议焦点为：刘斌是否应当承担保证责任。虽然上诉人称刘斌向其出具授权委托书，并由其保管原件，且张灵勇在三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》上签字的时间也在授权期限内，但该授权委托书的内容载明其仅委托张灵勇全权代表其签署同意向三江农商行借款相关文书，同意用锡成食品公司和锡成集团公司的资产向三江农商行借款提供担保，并未对张灵勇代其签署保证合同进行授权。依据《中华人民共和国合同法》第四十八条之规定，张灵勇超越代理权限以刘斌的名义订立三江农商行（2016）公保字第020-1号《保证合同》，后刘斌亦否认知晓该合同存在，该保证合同对刘斌不发生法律效力。刘斌不应承担本案保证责任。 综上所述，除原告要求刘斌对本金、利息、罚息及律师费承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持外，其他的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告四川锡成天然食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告乐山三江农村商业银行股份有限公司归还借款本金3,400万元，以及截止2019年12月31日的利息及罚息共计7,233,963.56元。2020年1月1日起至本金还清之日止的逾期利息以尚欠本金3,400万元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算； 二、被告四川锡成天然食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告乐山三江农村商业银行股份有限公司支付律师费9.8万元； 三、原告乐山三江农村商业银行股份有限公司对被告四川锡成天然食品有限公司抵押的房地产【房产证号：乐山市房权证企业字第企业17×9号、17×0号、7×5号、4×6号，土地证号：乐城国用（2005）第43×8号】，和四川乐山锡成实业集团有限公司抵押的房地产【房产证号：乐山市房权证企业字第××号，土地证号：乐城国用（2005）第43×0号】，折价或者拍卖、变卖的价款在本判决一、二项判项确定的债权范围内优先受偿； 四、被告巫锡成、四川乐山锡成实业集团有限公司对本判决一、二判项确定的债务承担连带偿还责任；被告巫锡成、四川乐山锡成实业集团有限公司在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告四川锡成天然食品有限公司追偿； 五、驳回乐山三江农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费250,106.00元（乐山三江农村商业银行股份有限公司已预交），由四川锡成天然食品有限公司、四川乐山锡成实业集团有限公司、巫锡成共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  李金伟 审 判 员  李 艳 人民陪审员  张春蓉 二〇二〇年四月二十四日 法官 助理  唐燕群 书 记 员  刘佳欣