汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初823号原告：刘惜琴，女，1954年9月25日出生，汉族，住汕头市金平区**************，公民身份号码440************086。委托诉讼代理人：许洁璇、陈业胜，均系广东众大律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：陈唯得、曾锦莹，均系广东法厚律师事务所律师。原告刘惜琴诉被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，于4月8日公开开庭进行了审理。原告刘惜琴的委托诉讼代理人许洁璇、陈业胜、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司的委托诉讼代理人曾锦莹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘惜琴向本院提出诉讼请求：1.被告在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的限额内赔偿原告79201.36元；2.二被告承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2019年7月2日8时50分，原告驾驶自行车沿汕头市*********路自西往南方向右转弯行驶，途经杏园街24号前时，自行车左侧把手等处与沿杏园街自北往南方向由胡伟东驾驶的粤D*****号小汽车右后侧发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队处理后，依法认定胡伟东与原告承担同等责任。本次事故导致原告当天先前往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，于2019年7月4日转院至汕头市金平区人民医院，治疗至2019年8月26日出院。原告两次治疗共住院55天。原告的伤情经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费23143.10元、住院伙食补助费5500元、营养费500元、康复费2000元、护理费12600元(150元/天×30天×2人+120元/天×30天×1人)、交通费1650元(30元/天×55天)、残疾赔偿金43615.50元(29077元/年×15年×10%)、精神损害抚慰金5000元。粤D*****号小汽车已向被告投保了交强险和商业三者险(保险金额为1000000元，含不计免赔率），被告作为粤D*****号小汽车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险和商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2020年*月10日向本院提起诉讼，诉请如前。被告承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，商业三者险应按50%承担保险责任。对原告诉请的赔偿项目有如下意见：1.按医疗费的20%进行非医保用药剔除；并且本被告已垫付医疗费用10000元，应当在原告的损失中予以抵除。2.原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生营养费、康复费损失的事实，并且营养费、康复费均不是已实际发生的费用，没有合法有效的票据、出院医嘱，因此此项请求没有依据。3.未见原告举证相关交通费的合法票据，其主张交通费缺乏事实根据和法律依据，不予以认定。4.护理费请求标准过高，并且请求住院前30天两人护理和后续护理期15天的护理费缺乏依据，不应当予以认可。5.对于残疾赔偿金，原告的伤残鉴定活动度测量存在较强的主观性，对其伤残等级的鉴定结论不予认可，本被告已书面申请重新鉴定，应当以重新鉴定结论认定原告的损失。6.因原告是否存在十级伤残无法确认，不认可原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元，应当按重新鉴定结论进行认定。受理费、鉴定费是因侵权责任而产生，不属于保险赔偿范围，不应由本被告承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过和交警部门的责任认定的事实以及粤D*****号小汽车投保情况，被告无异议，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2019年7月*日被送往汕头大学医学院第一附属医院住院2天，支付医疗费5634.32元；7月*日，原告转院到汕头市金平区人民医院住院治疗，至2019年8月26日出院，住院53天，住院期间的医疗费用17508.78元，其中被告为原告垫付医疗费10000元。2019年11月4日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残等级、后续治疗费、护理人数及时间、康复费等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定。2019年11月29日，该所对原告的伤情作出鉴定意见:原告的损伤评定为十级伤残；无后续治疗费，康复费2000元，护理期60天(建议护理期内前30天每天配护理人员2名，余30天每天配护理人员1名)。原告支付鉴定费2850元。被告对上述鉴定意见认为，原告的伤残鉴定活动度测量存在较强的主观性并申请重新鉴定，本院就被告所提出的异议发函给广东东方法医临床司法鉴定所，该所于2020年2月5日作出复函：腕关节由舟骨、月骨和三角骨的近侧关节面作为关节头、桡骨的腕关节面和尺骨头下方的关节盘作为关节窝而构成。经阅影像片被鉴定人刘惜琴左桡骨远端粉碎性骨折，骨折线累及腕关节面，其骨折可致左腕关节活动受限。2019年7月2日刘惜琴因道路交通事故受伤致：左桡骨远端粉碎性骨折（骨折线累及腕关节面），左腕关节扭伤，全身多处软组织挫伤，伤后行“桡骨远端骨折手法牵引复位+石膏托外固定术”等治疗，伤情明确，损伤依据充足。按照《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011）》对被鉴定人刘惜琴进行检验，经实际测量左腕关节被动活动度：背伸40°（健侧54°），掌屈28°（健侧50°），尺偏18°（健侧32°），桡偏20°（健侧30°），与健侧对比计算后，左腕关节功能丧失36.75%，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”之规定，评定构成十级伤残，检验规范、科学客观。另查明，方平妹系粤D*****号小汽车的所有人，其就粤D*****号小汽车向被告投保交强险、商业三者险各一份，其中商业三者险合同第三十九条约定“保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。……被保险机动车一方负事故同等责任的，事故责任比例为50%……”。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告认为鉴定机构对原告的伤残鉴定活动度测量存在较强的主张性并申请重新鉴定，针对被告提出的异议意见，鉴定机构已作出了补充解释，但被告又未能提供证据证实其异议意见成立，故被告申请重新鉴定理由不成立，本院不予采纳。被告系粤D*****号小汽车的交强险和商业三者险的保险人，故依法应先在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任；对于原告超出交强险责任限额部分损失，因本案系机动车与非机动车发生的交通事故，依照保险合同的约定，由被告在商业三者险的责任限额内承担50%的赔偿责任。原告请求被告承担60%的赔偿责任，本院不予采纳。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告住院期间的医疗费23143.10元，有《广东省医疗收费票据》《病历》《入院记录》《出院小结》《疾病证明书》为据，本院予以确认。被告抗辩原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：原告主张按住院55天，以每天100元计算为5500元，依法有据，本院予以支持。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，伤后前30天的护理费9000元（30天×2人×150元/天）、之后30天的护理费为4350元﹝(55-30)天×1人×150元/天＋(60－55)×1人×120元/天﹞，合共13350元。原告只请求赔偿护理费12600元，视为放弃部分民事权利，本院予以支持。4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为2000元。5.营养费：原告属伤残十级，伤残的赔偿指数按10%计算，故营养费计算为500元（5000元×10%）。6.交通费：按就医为每天30元，以住院天数55天计算，即1650元。7.残疾赔偿金：可按2018年汕头地区城镇居民人均可支配收入水平29077元，自定残之日起按15年计算。原告属伤残十级，伤残的赔偿指数按10%计算，故原告的残疾赔偿金为43615.50元(29077元/年×15年×10%)。8.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。被告抗辩精神损害抚慰金偏高，理由不充分，不予采纳。上述各项损失合共94008.60元。被告应在交强险限额内赔偿原告74865.50元(其中包括医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、精神损害抚慰金5000元)，扣除被告垫付医疗费10000元，实应在交强险限额内赔偿原告64865.50元，超出交强险赔偿限额部分的19143.10元（94008.60元-74865.50元），由被告在商业三者险限额内按50%赔偿原告损失9571.55元（19143.10元×50%)。关于诉讼费是否应由被告承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告刘惜琴的损失64865.50元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告刘惜琴的损失9571.55元；三、驳回原告刘惜琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费890元（减半收取）由原告负担60元、被告负担830元。受理费原告已预交，被告于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告830元。鉴定费2850元由原告负担1425元、被告负担1425元，鉴定费原告已支付，被告于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1425元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年四月十三日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。