重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0105民初9102号原告：徐某，男，1980年5月14日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：贾红玲（原告之妻），住重庆市渝中区。被告：重庆海发工程项目管理咨询有限公司，住所地重庆市江北区渝澳大道70号3幢22-11，统一社会信用代码91500105202800495R。法定代表人：刘敏，总经理。委托诉讼代理人：候玲，重庆瀛永律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁焕为，重庆锋语律师事务所律师。原告徐某与被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告徐某的委托诉讼代理人贾红玲、被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司的委托诉讼代理人候玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐某向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告2019年3月1日至2020年3月31日期间的伤残津贴63700元（7000元×70%×13个月）；二、被告支付原告一次性伤残补助金60930元（7000元×18个月-65070元）、停工留薪期工资98000元（7000元×14个月）；三、被告支付原告未报销医疗费501961.95元（包括原告被诊断、鉴定为职业病所产生的费用847.12元）；四、被告支付原告交通费5000元、护理费108000元、住院伙食费18000元（100元×180天）。事实与理由：2006年8月10日，原告入职被告处，从事建设工程监理工作，其受伤前月均工资约7000元，且，被告为原告缴纳了社会保险。2018年2月24日，原告患白血病，由此入住重医附二院治疗，后经诊断为慢性粒细胞性白血病急淋变，确诊后主要在新桥医院治疗，期间在重庆市第四人民医院住院治疗一次，在红岭医院住院二次，于2019年1月8日出院，共计住院180天。原告被鉴定为职业病之前产生的医疗费、被鉴定为职业病之日后自费药所产生的医疗费、工伤保险基金不予报销的住院期间医疗费、护理费、伙食费等一切费用均由原告自己支付。2018年11月26日，重庆市职业病防治院鉴定原告的病情为职业病。2019年1月8日，重庆市江北区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2019年4月8日，重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为五级。现原告与被告就工伤赔偿无法达成一致意见，原告由此诉至法院。被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司辩称，原告确系职业病，对于其因工致五级伤残的事实也没有异议。原告所主张的月工资7000元不属实，根据原告的工资发放记录，其被诊断为职业病前12个月的月平均工资应为3240.32元。关于伤残津贴，被告认为原告的身体条件不适合上班，应等原告身体恢复到可以安排工作后，再进行计算，故，被告不同意支付伤残津贴。被告已为原告购买了工伤保险，原告因工致五级伤残的一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，不应由被告承担，且，社保基金已于2019年8月赔付了原告一次性伤残补助金65070元，故，被告不应向原告支付一次性伤残补助金。对于原告主张的停工留薪期工资，原告被重庆市职业病防治院诊断为职业病的时间为2018年11月26日，其被鉴定为伤残五级的时间是2019年4月8日，故，原告停工留薪期应为2018年11月26日至2019年4月8日，共计4个月零12天，故，停工留薪期工资为：3402.32元×4个月+3402.32元÷30天×12天=14257.408元。对于原告主张的未报销医疗费512015元，被告认为应当由原告自行承担。首先，被告依法为原告缴纳了工伤保险费，并积极配合原告办理职业病鉴定、工伤认定、劳动能力鉴定等手续。在原告被诊断为职业病后，被告第一时间办理了工伤职工住院申报手续，履行了工伤保险义务。另外，在住院治疗期间，原告对于超出工伤诊疗范围用药、耗材的选择，均没有征求被告或者被告负责人的同意，只有原告家属的签字认可，故，对于原告自行使用超出工伤保险诊疗范围、药品目录范围导致工伤保险基金不予支付的医疗费用，应当由原告自行承担。另外，若法院最终认定对于原告工伤申报前产生的医疗费、诊断费应由被告承担，那么被告申请对原告自2018年2月24日至工伤申报这一期间产生的超出工伤保险项目诊疗目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的医疗费及医疗费的合理性进行鉴定，并予以剔除。关于原告主张的交通费，被告认为过高，且，原告应提供交通费票据及交通费产生的合理性、必要性的证据加以佐证。对于护理费，原告应提供医疗机构出具的陪护证明予以佐证。原告的护理费的计算期间应从2018年11月27日起计算至2019年1月8日，共计41天，标准应为每天100元，每天1人。关于住院伙食补助费，已由工伤保险基金支付给原告，故，被告不应承担。关于原告的入职时间，被告没有异议。本院经审理认定事实如下：2006年8月10日，原告入职被告处。原告在被告处工作期间，被告为原告购买了相应的社会保险。原告在被告处工作期间，被告每月发放原告上个自然月的工资。2018年2月24日，原告因病到重庆医科大学附属第二医院住院治疗共计11天，其病情被诊断为慢性粒细胞性白血病、急淋变。2018年4月24日，原告因病到重庆市第四人民医院住院治疗共计4天，其病情被诊断为慢性粒细胞性白血病。2018年5月17日，原告因病到重庆医科大学附属第二医院住院治疗共计21天，其病情被诊断为：恶性肿瘤维持性化学治疗；慢性粒细胞性白血病、急淋；中枢神经系统白血病；双侧股动脉粥样硬化；医源性类固醇性糖尿病；低钾血症。2018年6月8日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计32天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；肿瘤化学治疗疗程；中枢神经系统白血病；低钾血症；双肺真菌感染；双肺细菌感染。2018年7月25日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计7天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；中枢神经系统白血病。2018年8月6日，原告因病到重庆红岭医院住院治疗共计15天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；肺部感染；肛周感染。2018年9月7日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计16天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；中枢神经系统白血病；化疗后骨髓抑制；粒细胞缺乏症；血小板减少症。2018年10月27日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计46天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；中枢神经系统白血病；化疗后骨髓抑制；JC病毒感染；巨细胞病毒感染；EB病毒感染；粒细胞缺乏性发热；肺部感染。2018年12月12日，原告因病到重庆红岭医院住院治疗共计8天，其病情被诊断为：慢性粒细胞性白血病-急淋变。2018年12月20日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计19天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；中枢神经系统白血病；异基因造血干细胞移植术后；化疗后骨髓抑制；血小板减少症；粒细胞缺乏症；巨细胞病毒感染。2019年4月28日，原告因病到重庆新桥医院住院治疗共计1天，其病情被诊断为：慢性髓系白血病-急淋变；中枢神经系统白血病；异基因造血干细胞移植术后；双眼视神经萎缩；化疗后骨髓抑制；血小板减少症；巨细胞病毒感染。原告共计住院180天。2019年1月8日，重庆市江北区人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》（江北人社伤险认字〔2018〕2437号）认定，2018年11月26日，原告被重庆市职业病防治院诊断为职业性苯所致白血病。2019年4月8日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》（江北劳初鉴字〔2019〕149号）认定，原告伤残等级为五级，无生活自理障碍。2019年4月17日，重庆市江北区社会保险局出具《江北区工伤保险待遇申领及结算表》，该表载明，原告因患职业病进行治疗可报销的门诊费为12126.49元、住院费为62950.64元，不能报销的门诊费为1486.07元、住院费为15276.91元，原告可报销的住院伙食补助费为224元（住院天数28天），统筹支付合计75301.13元。2019年5月21日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告于2006年8月10日至2019年5月20日期间存在劳动关系，并请求被告按原福利待遇不变安排适合原告工作的工作岗位；2、被告支付原告一次性伤残补助金126000元、停工留薪期工资98000元；3、被告支付原告未报销医疗费512015元；4、被告支付原告交通费5000元、护理费108000元、住院伙食费18000元。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定，原告由此诉至本院。2020年2月13日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》（江北劳初鉴字〔2020〕94号）认定，原告停工留薪期时间为12个月。另查明，被告通过银行转账的方式发放给原告的工资金额如下：2017年3月工资5312.70元；2017年4月工资5312.70元；2017年5月工资5312.70元；2017年6月工资5312.70元；2017年7月工资5123.80元；2017年8月工资4820.12元；2017年9月工资5731.53元；2017年10月工资5285.72元；2017年11月工资5285.72元；2017年12月工资5285.72元；2018年2月工资4946.22元；2018年3月工资2298.65元；2018年4月工资2298.65元；2018年5月工资2298.65元；2018年6月工资2298.65元；2018年7月工资2082.56元；2018年8月工资2267.78元；2018年9月工资2267.78元；2018年10月工资2267.78元；2018年11月工资2267.78元；2018年12月工资2267.78元；2019年1月工资2267.78元；2019年2月工资2267.78元；2019年3月工资2270.28元；2019年4月工资2270.28元。2019年5月后，被告未再向原告发放工资。2017年3月至2017年12月期间，被告每月为原告代扣代缴的养老保险、医疗保险、失业保险共计353.85元。2018年1月至2018年7月期间，被告每月为原告代扣代缴的养老保险、医疗保险、失业保险共计384.72元。再查明，原告被诊断、鉴定为职业病共产生费用847.12元。庭审中，原告举示了《中国光大银行对私活期账户对账单》，拟证明被告分别于2018年2月9日、2018年2月10日向原告发放了2018年1月的工资5285.72元、3000元，且上述3000元是从被告通过其员工向小清的账户向原告转账发放。《中国光大银行对私活期账户对账单》载明，有名为工资的款项5285.72元于2018年2月9日汇入原告银行账户；有账号为“39450166003570339向小清”的银行账户于2018年2月10日向原告银行账户汇入名为劳务费的款项3000元。被告认可上述证据的真实性，但表示其仅发放了原告2018年1月的工资5285.72元，并未向原告发放此款项以外的工资，且，向小清并非被告员工。庭审中，原告表示除被告通过银行转账的方式发放给原告的工资外，其还存在其他收入，再加上被告为其代扣代缴的社会保险，三者相加，原告的月均工资由此达到7000元，故，应以7000元作为原告工伤保险待遇的计算基数。庭审中，原告表示工伤保险基金已支付其一次性伤残补助金65070元。庭审中，原告表示被告未足额为其缴纳工伤保险，因原告月均工资为7000元，而工伤保险基金核算的原告月工资仅为3615元。庭审中，原告举示了《医疗费用明细表》、《病历》、《费用清单》、《发票》、《收据》、《医院通知单》、《转账凭证》、《租赁协议》、《入住登记单》，拟证明原告治疗职业病共产生医疗费501961.95元，同时，原告表示上述501961.95元包括原告亲属所雇用的护理人员租赁房屋照顾原告所产生的租赁费9400元及新桥医院医生为原告骨髓配对到深圳去干细胞所产生的交通费4000元。被告表示上述证据所载明的金额确为501961.95元，但其中租赁费和交通费并非医疗费，不应由被告承担，而其他的费用因被告已为原告购买了工伤保险，亦不应由被告承担。庭审中，原告举示了《重庆市江北区社会保险局关于徐某申请支付诊断为职业病之日前医疗费的答复》，拟证明原告为治疗职业病所产生的医疗费应由被告承担。被告认可上述证据的真实性，但不认可其关联性。以上事实，有《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、《江北区工伤保险待遇申领及结算表》、《中国光大银行对私活期账户对账单》、《医疗费用明细表》、《病历》、《费用清单》、《发票》、《收据》、《医院通知单》、《转账凭证》、《租赁协议》、《入住登记单》、《参保证明》、《重庆市江北区社会保险局关于徐某申请支付诊断为职业病之日前医疗费的答复》、仲裁申请书、重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定证明书以及当事人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十三条规定，职业病诊断鉴定委员会由相关专业的专家组成。省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门应当设立相关的专家库，需要对职业病争议作出诊断鉴定时，由当事人或者当事人委托有关卫生行政部门从专家库中以随机抽取的方式确定参加诊断鉴定委员会的专家。职业病诊断鉴定委员会应当按照国务院卫生行政部门颁布的职业病诊断标准和职业病诊断、鉴定办法进行职业病诊断鉴定，向当事人出具职业病诊断鉴定书。职业病诊断、鉴定费用由用人单位承担。据此规定及查明情况，本院确认被告应支付原告其被诊断、鉴定为职业病所产生的费用847.12元。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条规定，职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费……第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……第三十六条第一款第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。本案查明，被告已为原告缴纳工伤保险与医疗保险，故，本院确认除原告被诊断、鉴定为职业病所产生的费用847.12元外的医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金均应从社会保险基金中支付。现原告举示了《医疗费用明细表》、《病历》、《费用清单》、《发票》、《收据》、《医院通知单》、《转账凭证》、《租赁协议》、《入住登记单》，拟证明其治疗职业病所产生的医疗费，但即使上述证据所载明的费用均为原告治疗职业病所产生的医疗费，该笔费用根据上述规定亦不应由被告承担。综上，本院对原告关于除原告被诊断、鉴定为职业病所产生的费用847.12元外的医疗费、住院伙食费、交通费、一次性伤残补助金的诉讼请求不予支持。关于原告举示《重庆市江北区社会保险局关于徐某申请支付诊断为职业病之日前医疗费的答复》，拟证明原告为治疗职业病所产生的医疗费应由被告承担的问题，根据《重庆市江北区社会保险局关于徐某申请支付诊断为职业病之日前医疗费的答复》所载明的内容，本院确认该证据无法达到原告上述证明目的。关于原告表示被告未足额为其缴纳工伤保险的问题，《重庆市工伤保险实施办法》第五十三条规定，用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。据此规定，原告应举证证明被告存在少报、瞒报缴费基数的情形。关于是否足额缴纳社会保险费用的问题涉及行政征缴法律关系，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第六条亦规定，社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费的征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定，可以由税务机关征收，也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构征收。据前述规定可知，社会保险费的缴纳和征收是行政机关的一项职责，社会保险统筹的征缴和管理由税务机关或社会保险经办机构负责，单位是否存在不缴、少缴或迟缴社会保险费的情形，应当由相应的社会行政部门负责审查，故，原告应举示相应的社会行政部门出具的用人单位存在欠缴、拒缴或者少缴情形并由此导致原告工伤保险待遇损失的证据，而现原告并未举示相关证据，故，本院对原告关于被告未足额为其缴纳工伤保险的陈述不予确认。关于原告2018年1月的工资（涉及原告停工留薪期工资的判断），原告举示了《中国光大银行对私活期账户对账单》，拟证明被告于2018年2月10日通过其员工向小清的账户以银行转账的方式向原告账户汇入的3000元为原告2018年1月的工资，但被告否认向小清为其员工，并表示其向原告所发放的2018年1月的工资仅为5285.72元，而根据《中国光大银行对私活期账户对账单》所载明的内容，无法看出账号为“39450166003570339向小清”的银行账户于2018年2月10日向原告银行账户汇入的款项3000元为被告所发放的原告2018年1月的工资，原告亦未举示相应证据加以佐证，故，本院确认原告举示的《中国光大银行对私活期账户对账单》无法达到其证明目的，从而确认原告2018年1月的工资为5285.72元。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。本案查明，原告所患白血病于2018年11月26日被确诊为职业病，但原告实际在2018年2月24日已因患白血病住院治疗，故，本院确认原告停工留薪期的工资标准应以原告住院前12个的月均工资为准。现原告在庭审中表示，除被告通过银行转账的方式发放给原告的工资外，其还存在其他收入，但原告并未举示相关证据，故，本院对原告上述陈述不予确认，从而确认原告住院前12个的月均工资为5251.28元[（5312.70元+5312.70元+5312.70元+5312.70元+5123.80元+4820.12元+5731.53元+5285.72元+5285.72元+5285.72元+5285.72元+4946.22元）÷12个月]。又，根据重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2020年2月13日所出具的《初次鉴定结论书》（江北劳初鉴字〔2020〕94号）所载明的内容，本院确认原告的停工留薪期为12个月，再结合原告实际在2018年2月24日已因患白血病住院治疗的事实，本院确认原告的停工留薪期应从2018年2月24日开始起算至2019年2月23日止，最后，根据本案查明的被告在2018年2月24日至2019年2月23日期间已支付给原告的工资金额，本院确认被告应支付原告停工留薪期工资35553.62元（5251.28元×12个月-4946.22元÷21.75天×2018年2月24日至28日期间正常工作日4天-2298.65元-2298.65元-2298.65元-2298.65元-2082.56元-2267.78元-2267.78元-2267.78元-2267.78元-2267.78元-2267.78元-2267.78元÷21.75天×2019年2月1日至23日期间正常工作日13天及作为计薪日的春节3天，共计16天）。关于伤残津贴，《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条规定，职工因工受伤或者被诊断（鉴定）为职业病并认定为工伤的，从受伤之日或诊断（鉴定）为职业病之日起，享受工伤医疗待遇；职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇……据此规定及查明情况，本院确认原告应从2019年5月（劳动能力鉴定结论作出的次月）开始享受伤残津贴，再结合原告关于伤残津贴的主张，本院确认被告应支付原告2019年5月1日至2020年3月31日期间的伤残津贴40434.86元（5251.28元×70%×11个月）。关于原告表示应将被告为其代扣代缴的社会保险计入其本人工资中的陈述，本案查明，原告在被告处工作期间，被告为原告购买了相应的社会保险，即，被告已代原告将相应的社会保险代扣代缴到了相应的行政部门，故，关于原告应享受的停工留薪期工资、伤残津贴，在计算时不能再将相应的社会保险重复计入，综上，本院对原告该陈述不予确认。关于护理费，虽然原告于2018年11月26日被重庆市职业病防治院诊断为职业性苯所致白血病，但本案查明，原告在2018年2月24日至2018年10月27日期间均因患白血病到医院住院治疗，故，本院确原告在2018年2月24日至2018年10月27日期间住院的时间也应计入护理费的计算期间。综上，结合原告患白血病确需护理的事实，本院确认被告应支付原告护理费18000元（100元×180天）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十三条、第五十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条第一款第（一）项、第三十六条第一款第（二）项、第六十四条，《社会保险费征缴暂行条例》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐某2019年5月1日至2020年3月31日期间的伤残津贴40434.86元；被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐某停工留薪期工资35553.62元；被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐某其被诊断、鉴定为职业病所产生的费用847.12元；被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐某护理费18000元；五、驳回原告徐某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆海发工程项目管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  彭磊二〇二〇年四月七日书记员  张黎