青海省贵南县人民法院民事判决书（2019）青2525民初264号原告：三盘尖措，公民身份号码×××，住青海省尖扎县。委托诉讼代理人：裴某，青海辉湟（湟中）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈某，青海立詹律师事务所律师。被告：汤建鹏，男，1973年3月21日生，公民身份号码×××，汉族，住青海省西宁市城北区海西路8号5栋121室。被告：陕西大道建筑工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区朱雀大道78号。法定代表人：房某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：徐某，青海豪剑律师事务所律师。原告三盘尖措与被告陕西大道建筑工程有限公司（以下简称陕西大道公司）、汤建鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案。在审理过程中，本院于2019年9月10日依法中止本案诉讼，后于2019年11月20日恢复本案诉讼。恢复诉讼后，于2020年3月11日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。后因本案案情疑难、复杂，经本院院长批准延长审限六个月。原告三盘尖措及其委托诉讼代理人陈某，被告汤建鹏、陕西大道建筑工程有限公司委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三盘尖措向本院提出诉讼请求：1、请求二被告连带支付欠付原告的未结工程款890,000元并支付利息21,109.72元，共计911,109.72元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月6日，原告与被告汤建鹏签订了贵南县村级综合文化服务中心建设项目D标段中五个村的文化站建设工程，合同价格为119.96万元。原告于2018年3月15日开始施工，于2018年10月11日竣工并经验收合格。在工程验收后，原告向二被告索要工程款未果。2018年年底，原告所雇工人向劳动监察大队反映后，被告陕西大道公司支付了21万多的工人工资，其余89万至今未能支付。请求法院判如所请。被告汤建鹏辩称，被告与原告三盘尖措没有任何工程款纠纷，不承担支付工程款及利息的义务。2017年10月，原告三盘尖措请求被告将贵南县综合文化服务中心建设项目D标段中5个村的文化站建设工程交给原告三盘尖措来完成，被告口头同意并要求原告三盘尖措交付工程保证金30万元，但原告三盘尖措因无法缴纳工程保证金而最终未达成协议。2017年12月6日，原告三盘尖措与化青道尔吉及另一人共同来答辩人处说要三个人共同承包并实施完成此项目，要求预付10万元保证金，剩余5万元于2018年过年时给付，15万元于工程开工时一并支付。2018年春节，被告要求原告三盘尖措支付5万元工程保证金时，原告以各种理由不予支付。2018年3月，工程即将开工时，原告因无法组织工程实际劳务人员，无法缴纳工程款保证金、农民工保证金等原因，由被告自己组织人员进行施工，原告并没有实际施工。在此期间，化青道尔吉要求原告退还其以三盘尖措儿子的名义交付的10万元保证金，被告已退回。综上，该工程由被告自己施工，与原告没有任何的合同关系。请求驳回原告的诉讼请求。被告陕西大道公司未向本院提交书面答辩意见，其委托诉讼代理人在庭审过程中口头辩称，1、原告三盘尖措与被告汤建鹏之间是否存在工程承包关系与被告公司无直接因果关系，原告不是被告的直接相对方；2、原告三盘尖措具体是否在本工程中进行了施工，到现在没有监理方面或第三方业主对被告做出的书面说明，也没有向被告交付相关施工图纸、施工材料来证明，故对原告自称是本案施工人的说法不予认可；3、根据被告对外拨款的相关证据材料来看，被告已经向汤建鹏、川星劳务给付了工程款，并通过劳动局向农民工直接发放工资，合计对外支付了1,061,220元。按照法律规定，上述支付行为已经无须再对任何自称是实际施工人的人承担任何支付责任。基于上述事实，请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求，本案的诉讼费由原告承担。原告三盘尖措及其委托代理人为证明其诉讼主张成立，向本院提交如下证据：1、书证青海省建设工程中标通知书一份、贵南县文体广电局与陕西大道建筑工程有限公司签订的《建设施工承包合同》一份、开工报告一份、法人授权委托书一份、劳动社会保障花名册一份、社会保险缴费申报表一份、劳动合同书一份，拟证明被告汤建鹏借用建设资质挂靠被告陕西大道公司对涉案项目进行了承包，被告汤建鹏本人并不是被告陕西大道公司工作人员及段某的身份为砖工的事实。2、书证汤建鹏与三盘尖措签订的工程承包协议一份、证明五份，拟证明被告汤建鹏将涉案工程转包给了原告三盘尖措，且由原告三盘尖措独立施工，被告陕西大道公司及汤建鹏没有施工的事实。3、书证贵南县村级综合性文化服务中心建设项目D标段建设情况说明一份、贵南县文化体育广播电视局《关于三盘尖措反映拖欠工程款问题的答复函》一份、贵南县文化体育广播电视局资金拨付审批表一份、陕西大道公司转款记录（银行回单）、汤建鹏向三盘尖措转款记录（银行回单、微信转账）、三盘尖措向汤建鹏转款记录（银行回单）、微信聊天截屏，拟证明被告汤建鹏并非被告陕西大道公司工作人员，被告汤建鹏借用了被告陕西大道公司的建设资质承包了D标段项目，汤建鹏没有施工并转包给了原告三盘尖措的事实；被告陕西大道公司将除材料款以外的款项支付给了汤建鹏、青海川星建筑劳务公司、汤国芳及二被告，未向原告给付工程款的事实。4、书证同德县秀麻巴滩砂石矿开采有限责任公司出库单，拟证明彭某、久买多杰拉某料的事实。5、证人仁某证言，主要内容为“2018年4月14日，三盘尖措××县级综合性文化服务中心建设项目D标段工程需要装载机，之后我就开着装载机去工地干活了，我从开工干到8月25日结束。三盘尖措欠我的费用是三万四千多，有三盘尖措打的欠条。汤建鹏在工地上平时来转一下就走了。刚开始不知道他是干啥的，后来段某说汤建鹏是大老板，后面说合同给三盘尖措了，所以三盘尖措是老板，详细情况我也不知道”，拟证明原告三盘尖措雇佣证人在工地施工，所欠工资没有付清的事实。6、证人马某证言，主要内容为“2018年4月份，三盘尖措来贵德找我给他拉砖、拉水泥，运费他打给我。我们平常电话联系拉运事宜，即使我们之间没打条子他也给钱。可是最后几趟拉砖拉水泥的钱到现在也没给我。我不认识汤建鹏。税票我交给了老板，名称是陕西大道公司”，拟证明原告三盘尖措雇佣马某从砖厂拉砖、拖欠运费的事实。7、证人彭某证言，主要内容为“2018年3、4月，三盘尖措因为要修文化活动室找我拉沙子，拉了大概九、十次沙子。收据交给三盘尖措了”，拟证明证人拉某料、欠付运费的事实。8、证人久买多杰证言，主要内容为“2018年4月至6月期间，三盘尖措雇佣我拉沙子，从同德拉到黄沙头附近和赛羊村，票据都上交给了三盘尖措。运费30000多元里只给了我2,000元”，拟证明证人拉某料、欠付运费的事实。9、证人万某证言，主要内容为“2018年4月本龙村等总共有五个村的党员活动室开工，因为我和三盘尖措是同村的，我儿子就在他工地上开农用车，欠了工资三万多。我在工地上见过汤建鹏几次，我不知道他到工地上是干啥的，每次来转一会儿就回去了。他到工地上主要跟三盘尖措接触。我的工资是跟三盘尖措谈的，包月6,000元。当时我是干的小工所以我的工资给了，但是我儿子的没给”，拟证明证人亲属在工地上开农用车、欠付运费的事实。被告汤建鹏对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的1号证据中的中标通知书、建设施工承包合同、开工报告、法人授权委托书没有异议；对1号证据中的劳动社会保障花名册、社会保险缴费申报表提出没有见过并不予认可的意见，对劳动合同书提出段某是被告工地的负责人，被告指派段某全权负责的意见；对2号证据的证明方向不予认可，并提出工程承包协议系无效合同的意见；对3号证据中的情况说明、答复函没有异议，但对其中所述的转包行为不予认可；对3号证据中的其他证据没有意见；对于6号证据没有异议；对5号、7号、8号、9号证据均不予认可。被告陕西大道公司委托诉讼代理人对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的1号证据中的中标通知书、建设施工承包合同、法人授权委托书没有异议；对1号证据中的劳动社会保障花名册、社会保险缴费申报表、劳动合同书提出汤建鹏、段某是不是被告公司的员工与应不应该给原告支付工程款本身没有直接的因果关系的意见；对1号证据中的开工报告认为没有实质证明意义；对2号证据中的工程承包协议提出该协议系无效协议，并不能证明原告三盘尖措在本案中履行了该协议，该份证据没有证明力的意见；对2号证据中的证明提出证明人不是合同相对人，没有证明力的意见；对3号证据中的情况说明、答复函认为是贵南县文化旅游广电局对三盘尖措所反映问题作出的一个说明，主要的依据是三盘尖措请求文件；对3号证据中的汤建鹏向三盘尖措转款记录（银行回单、微信转账）、三盘尖措向汤建鹏转款记录（银行回单）、微信聊天截屏不予发表质证意见；对3号证据中的贵南县文化体育广播电视局资金拨付审批表、陕西大道公司转款记录（银行回单）没有异议；对4号证据提出对证据形式及证明方向不予认可，该证据不能证明原告所说事实的意见；对5号至9号证据均不予认可。被告汤建鹏为证明其答辩意见成立，向本院提交如下证据：1、书证汤建鹏与三盘尖措签订的工程承包协议一份（附备注），拟证明该协议系被告和原告三盘尖措所称的其儿子化青道尔吉签订的，现该协议已在被告汤建鹏向化青道尔吉退完钱后由后被告汤建鹏收回，此合同已无效。2、书证收条一份、化青道尔吉身份证复印件一份，拟证明被告汤建鹏已向化青道尔吉退回涉案工程订金10万元。3、书证农民工工资保证金缴纳证明一份、青海省城镇职工工伤保险缴纳票据一份，拟证明被告汤建鹏以被告陕西大道公司名义缴纳了农民工工资保证金和农民工工伤保险。4、书证贵南县村级综合性文化服务中心建设项目D标段建设情况说明一份（附三盘尖措承诺），拟证明2019年1月22日，三盘尖措承诺最后一笔农民工工资105,840元已经全部发清的事实。5、书证工资表一份，拟证明原告三盘尖措虚增工资的事实。原告三盘尖措及其委托诉讼代理人对被告汤建鹏提交的1号、2号证据的真实性、合法性没有异议，但提出收条出具的时间2018年是9月30日，在2018年3月至2019年期间三盘尖措和汤建鹏之间一直发生着资金往来。且订金是退给了化青道尔吉，这并不必然导致被告汤建鹏和三盘尖措之间已经解除合同；对3号证据的真实性、合法性没有异议，但提出在原告所出具证据中的社会保险缴费申报表中的经办人为切旦尖措，而切旦尖措是三盘尖措的儿子，可证明这笔钱虽说是汤建鹏交的，但是跟原告有关系的意见；对4号证据的证明方向不予认可，认为机械租赁费、运费不属于农民工工资范畴，不属于劳动监察大队管辖的范围，因此他们的工资不包括在以前发放的工资中；对5号证据认为与本案无关。被告陕西大道公司委托诉讼代理人对被告汤建鹏提交的1号、2号、3号、5号证据予以认可；对4号证据认为系原告三盘尖措没有向被告陕西大道公司进行通报，而是私下做出的承诺，故不予认可。本院依被告汤建鹏申请，从贵南县公安局调取了如下证据：书证贵南县公安局出具的《汤建鹏被诈骗一案案情分析报告》一份，主要内容为汤建鹏到贵南县公安局刑警大队报案情况、该局对证据的调查情况及汤建鹏与三盘尖措账务往来的统计情况。原告三盘尖措、被告汤建鹏对本院依被告汤建鹏申请所调取的该证据没有异议；被告陕西大道公司对本院依被告汤建鹏申请所调取的证据提出该分析报告本身不够全面的意见。被告陕西大道公司委托诉讼代理人为证明其答辩意见成立，向本院提交如下证据：1、书证贵南县文体广电局与陕西大道公司签订的《建设施工承包合同》一份，拟证明被告陕西大道公司合法取得该建设施工工程。2、书证陕西大道公司与青海川星建筑劳务有限公司签订的《贵南县村级综合性文化服务中心建设项目劳务分包合同》一份、青海川星建筑劳务有限公司《劳务派遣单》一份、贵南县文体旅游广电局向陕西大道公司发出的《关于村级综合性文化服务中心D标段现场施工进度严重滞后的警告函》一份、陕西大道公司向青海川星建筑劳务有限公司发出的《关于“贵南县村级综合性文化服务中心D标段”整改函》一份，拟证明：（1）被告陕西大道公司将涉案工程劳务部分包给了青海川星建筑劳务有限公司；（2）青海川星建筑劳务有限公司向被告陕西大道公司派遣劳务人员进行具体施工；（3）因青海川星建筑劳务有限公司施工滞后，被告向川星公司发出了整改要求；（4）涉案工程的施工与原告无关。3、书证三盘尖措在公安机关所做的笔录三份，拟证明：（1）原告三盘尖措在这个工地中仅仅是负责部分事务；（2）该笔录与汤建鹏申请调取的贵南县公安局的结论性文件有出入；（3）原告三盘尖措清楚什么是包工包料，继而证明原告没有履行过涉案协议。4、书证转账凭证、中国农业银行电子回单、收条、借条、支付拖欠农民工工资花名册，拟证明被告陕西大道公司支付人工工资等共计1,041,220元，其已按法律规定将给被告汤建鹏支付的工程款等支付完毕，本案中被告陕西大道公司不再承担付款责任。5、书证含有三盘尖措的工资表一份，拟证明汤建鹏跟三盘尖措实际上是雇佣关系的事实。原告三盘尖措及其委托诉讼代理人对被告陕西大道公司提交的1号的真实性、合法性没有异议，但认为该份合同除了有被告陕西大道公司的签章外还有被告汤建鹏的签字，被告汤建鹏是借用被告陕西大道资质并挂靠该公司来实施的项目；对2号证据中的劳务分包合同及劳务派遣单的证明内容及证明方向不予认可；对2号证据中的警告函、整改函的真实性、合法性没有异议，能够与原告所出示的证据相互印证；对3号证据，认为本案事实为被告汤建鹏将涉案工程转包给原告三盘尖措；对4号证据的真实性没有异议，但认为借用资质就是一种法律的过错，该证据印证了原告三盘尖措为工程实际施工人、负责结算的事实；对5号证据认为该工资表是在被告汤建鹏的指导下为了达到以农民工工资形式尽快套取工程款的目的而制作的。被告汤建鹏对被告陕西大道公司委托诉讼代理人提交以上证据均无异议。为证明本案事实，本院依职权从贵南县公安局调取了如下证据：1、证人孙某证言：我在××县经营万家陶瓷店。2018年三盘尖措和段某从我处购买过5次地板砖和地角线，但是每次的销售的数量及钱数都是一致的，钱数都是3,480元。第一次是三盘尖措和段某一起来的，当时三盘尖措给了我2,000元，段某给了我1,480元，当时发票我给了三盘尖措；第二次是段某通过微信给我转了3,480元，我把发票给了当时的司机;第三次是段某给我支付了两千多钱，欠了几百元，后来段某给我付清了，发票我给了段某；第四次是段某给我的3,480元钱，发票我给了段某；第五次是三盘尖措给我的3,480元钱，发票我给了三盘尖措。2、证人唐某证言：我在贵南县文体旅游广电局担任项目办主任一职。贵南县村级综合性文化服务中心建设项目D标段工程是贵南县文体旅游广电局的建设项目，中标单位是陕西大道公司。施工单位是陕西大道公司，汤建鹏是该公司就该项目的实际委托施工人。该项目因部分施工质量出现问题目前还没有验收。我见过几次三盘尖措，基本都是三盘尖措跑到我们单位索要该项目的工程款并称自己的该工程的转包人，当时我们给三盘尖措的解释是该项目是由我单位与陕西大道公司之间签订的协议，所有的工程款都是由我单位直接向陕西大道公司一对一进行拨款，与其无关，之后因民工工资一事，三盘尖措曾向我们提供了一份该项目中民工的工资表。当时我们看了以后，认为三盘尖措所提供的民工工资表与实际严重不符、金额过高，故我单位未接受三盘尖措所提供的这份工资表，要求重新核算再上报至我局，且我局将民工工资表金额过高一事告知至陕西大道公司。我们通知过汤建鹏，当时汤建鹏的态度是此事为三盘尖措一手策划，与自己无关，故其一直处于置之不理的态度。我们也找过段某，他的态度为三盘尖措所提供的工资表上的大部民工其并未见过，这份工资表他不予认可。之后发放民工工资是通过三盘尖措、段某、汤建鹏等人重新核实过以后上报至我单位的。第一次大概共发放了10余万，该工资款是由陕西大道公司发放的；第二次大概共发放了9万余元，该工资款是由贵南县劳动监察大队用陕西大道公司所缴纳的工程保证金进行发放的。我单位在向陕西大道公司进行拨款时，一直都是段某在拨款单上进行核对并签字的。3、证人段某证言：贵南县村级综合性文化服务中心D标段工程招标成功的是陕西大道公司，工程项目由汤建鹏主要负责，我是这个工程的工地主管。工程是2018年4月初开始施工的，2018年10月份竣工的。程施工期间，工地上的工程用料先由我们工地主管向负责人汤建鹏报告，之后有汤建鹏给公司打申请，如我们需要料的数量大，这笔费用是由公司直接公对公转账给料场，如果需要的料量不大，这笔钱由汤建鹏支付，因为公司先期预支笔钱给汤建鹏，汤建鹏在日常的工地施工中去支配。工地上有一个发电机、搅拌机，这些设备是有汤建鹏和公司购置的，还有一个装载机是三盘尖措找的，雇佣的工人也是三盘尖措找的，但这些人的工资都是由我们公司来负责的。这些工人由我来负责，但我们招的这些工人基本上都是藏族，我又不懂藏语就让三盘尖措来帮忙。三盘尖措没有具体负责的工作，只是帮忙管理工人。三盘尖措还伪造工资表来欺瞒政府，因为我们做的工资表先由我签字，再由汤建鹏签字才能生效，否则就是伪造的。给工人发放工资时，以有我和汤建鹏签名的工资表为准。三盘尖措只是负责考勤，他不负责制作工资表，工资表由我核实完三盘尖措提供的考勤表后再做的，三盘尖措没有权利去制作工资表。按理说应该是由我来安排工人领工资，但我们之所以要将工人的钱打给三盘尖措，原因有两点：一个是我们信任三盘尖措；二是因为三盘尖措会藏语，他和工人可以很好的沟通。工地上所需的大部分东西都是由汤建鹏负责购买的，三盘尖措就是地上跑腿的，有时也会购买一些工地食堂所需的食材和一小部分工具。工地上的设备中油钱也都是由汤建鹏打给三盘尖措的。三盘尖措所提交的发票及收据里面购买工地食材的收据我认可，但是购买工地所需设备（模板、土方、水泥、沙料、油票、住宿票等）我均不认可。4、证人化青道尔吉证言：2017年8月份左右，三盘尖措的儿子尖措给我打电话说他父亲手中有个工程，问我干不干，我就答应了。2017年12月份左右，三盘尖措让我准备10万元的工程定金并伪装成他的儿子，跟他去找工程老板汤建鹏签订合同。签订合同时有我、三盘尖措、尖措、汤建鹏和他的老婆。合同中的甲方是汤建鹏，乙方是三盘尖措。虽然当时签字的乙方是三盘尖措，但是我们之前就已经说好我负责提供工程定金10万元和工程的材料款，三盘尖措和他的儿子尖措负责工程的具体实施，工程干完以后我和三盘尖措他们五五分成。因为我当时是伪装成三盘尖措的儿子，所以汤建鹏不知道这件事情。当时工程定金是10万元，其中的2万元向汤建鹏支付了现金，8万元我通过银行转账转给了汤建鹏。在签订合同后准备购买工程材料时，本来和三盘尖措父子说好的五五分成他俩又反悔了，他俩要求四六分成，我没有答应就退出了这个工程。因为当时签订合同时是由我支付的工程定金10万元，所以该项工程的合同就一直是由我来保管，后来我要退出的时候，我找到汤建鹏跟他说明退出的理由以后，汤建鹏就退还了我之前缴纳的10万元定金，并作废了该项合同。我要退出该项工程并去找汤建鹏要回工程定金的事情三盘尖措父子知道，我当时打算退出并想要回工程定金时我第一个就给三盘尖措打了电话，当时三盘尖措说让我先等等，之后三盘尖措和他的儿子尖措就一直不接我的电话了。5、证人仁青卓玛证言：三盘尖措是我的大姨夫。2018年冬季的时候，三盘尖措到我家找我整理民工工资表。当时三盘尖措拿来了几张民工工资情况登记表，不太工整，让我帮他整理，我当时将那些民工工资登记表上的名单及工资情况重新书写在另外的登记表上了。三盘尖措说他不识字，所以才让我帮他整理的。6、证人普某证言：2018年4月14日，我和我的丈夫仁某去贵南县森多镇黄沙头附近干活，活是从2018年4月15日开始干到2018年8月25日离开，我给工地工人做饭。我和我丈夫仁某是三盘尖措叫去的。当时工地上人多的时候有三十多人，人少的时候有二十多人。我干活的工钱支付了，但不是三盘尖措支付的。当时在工地做饭的时候，食材是三盘尖措购买的，具体每次购买了多少钱的食材我不清楚。7、证人李某证言：我是陕西大道公司担任青海办事处负责人。贵南县村级综合性文化服务中心建设项目招标方是贵南县文体广播局，中标方是陕西大道公司。该项目的本来施工方是陕西大道公司，但因该项目在州县，我方将该项目的施工承包给了我公司项目负责人汤建鹏。该项目从开工到竣工的材料采购、人员安排等所有事项都由汤建鹏负责。汤建鹏与材料供应商签订合同后，我公司将购买材料款直接打给材料供应商。2018年10月，贵南县文化旅游广电局将一份民工工资表以微信的方式发给了我，他们给我提供的工资表中有一份工资表我认为不合理就没有发。后跟贵南县文化旅游广电局张局核实后，张局给我们第一次拔了97,120元并要求我们发放农民工工资，第二次张局从民工工资保证金中发放了民工工资。我之前我不认识三盘尖措，2019年9月4日贵南县人民法院要求我们出庭，我当时才知道三盘尖措将汤建鹏及陕西大道公司起诉了，我只知道三盘尖措的儿子其实是在签订合同时三盘尖措找的人，并非他的亲生儿子，这也是后期汤建鹏告诉我的。8、证人闫某证言：我在贵德县南门建材厂担任厂长。与陕西大道公司签过合同，但合同签订的日期是2018年6月1日，是后期我和汤建鹏补签的。陕西大道公司从我处购买了标砖44,000块、多空砖（90砖）60,000块，货款是由陕西大道公司和我公司进行公号转账，共转账过两次钱。第一次是2018年4月3日转款33,580元，第二次是2018年6月19日转款52,600元，共计86,180元。转款共计数额与实际购买砖块金额不一致是因为当时汤建鹏没有用那么多砖，所以我后期又向汤建鹏退还1万多元现金。我认识三盘尖措，但不熟。三盘尖措没有给过我转过买砖的钱，我们都是走对公账户的，钱都是陕西大道公司给我们转的。9、证人扎某证言：我从2013年12月份担任森多镇加当村的村长。2018年期间，我们村修建了文化活动室及前面广场，具体的面积我不知道。修建文化活动室的项目是一个叫三盘的男子负责实施的，大家都叫他胖子。我们村的文化活动室现在还没有修建完，没有验收，也没有给我们交付使用。10、证人也某加证言：我从2017年10月份担任森多镇斗合龙村的村长。2018年期间，我们村修建了文化活动室及前面广场，具体的面积我不知道。修建文化活动室的项目是黄南州尖扎县一个叫男子负责实施的，具体姓名我不知道，大家都叫他胖子。我们村的文化活动室除了水和电没有通之外，好像都修建完了。11、书证青海省农村信用社借款借据、从青海贵南农村商业银行股份有限公司调取的三盘尖措尾号1350账户明细，主要内容为三盘尖措于2018年3月29日向青海农村信用社贷款10万元及三盘尖措账户交易明细。原告三盘尖措及其委托诉讼代理人对本院依职权调取的1号、5号、6号、7号、8号证据没有异议；对2号证据没有异议，但提出证人说三盘尖措给他们的表中农民工工资过高，里面披露了三盘尖措的意见；对3号证据没有异议，但可以看出所有工人的伙食费是由原告三盘尖措负责支付的；对4号证据没有异议，但化青道尔吉关于汤建鹏和三盘尖措合同解除的说法不符合法律；对9号、10号证据予以认可，认为该证据能够证明原告就是该工程实际施工人的事实；对11号证据的来源及合法性不持异议，但提出原告三盘尖措同样也向被告汤建鹏进行转款的意见。被告汤建鹏对本院依职权调取的9号、10号证据不予认可，认为该工程就是被告汤建鹏自己实施的，而原告三盘尖措只是工地负责人；对其他证据均无异议。被告陕西大道公司委托诉讼代理人对本院依职权调取的1号证据没有异议，但提出该证据只能证明购买材料时原告三盘尖措给付货款2,000元，但不能证明钱是三盘尖措的；对3号证据没有异议，但提出原告三盘尖措在其笔录里称被告汤建鹏给其给的钱一部分买材料了、一部分支付了伙食费，这里面的伙食费有出处；对5号证据没有异议，但提出结合其他证据证明了原告三盘尖措是工地管理员的意见；对9号、10号证据不予认可，认为是传来证据；对11号证据没有异议，同时提出该证据能够证明原告三盘尖措没有超过10万元的支付能力的意见；对2号、4号、6号、7号、8号证据没有异议。经审查上述证据材料，并结合当事人的质证意见，本院作如下认证：原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的1号证据中的建设工程中标通知书一份、贵南县文体广电局与陕西大道建筑工程有限公司签订的《建设施工承包合同》一份、开工报告一份、法人授权委托书一份结合被告陕西大道公司委托诉讼代理人提交的1号、2号证据能够证明本案涉案工程来源及发包由被告陕西大道公司承建、该工程后转包给被告汤建鹏进行施工的事实，本院予以采纳；对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的1号中的劳动社会保障花名册、社会保险缴费申报表、劳动合同书结合原、被告在庭审中的陈述及本院依职权调取的3号证据证人段某的证言，能够证明段某受被告汤建鹏负责管理涉案工地的事实，本院对此证明内容予以确认；对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的2号证据及被告汤建鹏提交的1号证据，因能够证明被告汤建鹏与原告三盘尖措签订《工程转包协议》及双方约定的被告汤建鹏垫付的追加款30万元如何支付的事实，本院予以采纳；对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的3号证据因仅能证明贵南县文化体育广播电视局和被告陕西大道公司及被告陕西大道公司与被告汤建鹏之间拨付工程款款、原告三盘尖措与被告汤建鹏之间有账务往来及原告三盘尖措向相关部门反映拖欠工程款问题的事实，而无法证明原告所述的证明方向，故本院仅该证据能够证明的事实部分予以采纳；对原告三盘尖措及其委托诉讼代理人提交的4号至9号证据，能够证明原告三盘尖措购买沙料等建筑物资、租赁机械等的事实，本院予以采纳。对被告汤建鹏提交的2号、3号、4号证据，因能够证明被告汤建鹏所述事实及证明方向，本院予以采纳；对被告汤建鹏提交的5号证据，因无其他证据予以印证该证据的证明方向，本院不予采纳；对本院依被告汤建鹏申请调取的证据及本院依职权调取的11号证据，因能够证明原、被告之间有账务往来情况，本院予以采纳。对被告陕西大道公司委托诉讼代理人提交的3号证据，因与原告三盘尖措在庭审过程中所发表的意见基本一致，本院该证据的相关内容予以采纳；对被告陕西大道公司委托诉讼代理人提交的4号、5号证据，因原告与被告汤建鹏均对该证据的内容无异议，本院予以采纳。对本院依职权调取的证据，因原、被告均对证据的本身没有异议，对能够证明本案涉案事实部分的证据，本院予以采纳。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院查明事实如下：2017年9月13日，贵南县文体广电局与被告陕西大道公司签订《建设工程施工合同》，双方约定由贵南县文体广电局将涉案工程（贵南县村级综合性文化服务中心建设项目D标段项目工程）交由被告陕西大道公司承包施工，工程总造价为1,199,558.81元。在承包过程中，被告陕西大道公司又与青海川星建筑劳务有限公司签订《贵南县村级综合性文化服务中心建设项目劳务分包合同》一份，该工程实则由被告汤建鹏挂靠于被告陕西大道公司进行实际施工。2017年12月6日，被告汤建鹏作为甲方与乙方原告三盘尖措及其儿子切旦尖措、化青道尔吉（其三人为合伙关系，并约定分成比例）签订工程承包协议，约定将涉案工程由被告汤建鹏转包于原告三盘尖措及其儿子切旦尖措、化青道尔吉进行施工，承包方式为包工包料，并约定乙方向甲方垫付追加款30万元（2017年春节前给付5万元，其余15万元于乙方开工后从进度款中分两次付清，10万元于2017年12月6日给付甲方），后化青道尔吉向被告汤建鹏给付了10万元的垫付追加款。后化青道尔吉因工程施工等问题与原告三盘尖措产生分歧意欲解除合同，2018年9月30日，被告汤建鹏应化青道尔吉的要求向化青道尔吉退还上述款项10万元，期间化青道尔吉将相关事项通知了原告三盘尖措。之后，原告三盘尖措未再向被告汤建鹏缴纳任何工程垫付追加款。在具体施工过程中，被告汤建鹏向贵南县劳动监察大队缴纳了农民工工资保证金，并购买了工伤保险。原告三盘尖措负责部分民工及机械等的雇佣、租赁及日常考勤，并负责日常生活物资、砂石料、砖料等小额物资的采购事宜。被告汤建鹏负责大额建筑材料的购买事宜，并雇佣段某为工地负责人，负责管理工地具体事宜。民工工资的发放具体由原告三盘尖措提供考勤、由被告段某进行核实签字、由被告汤建鹏进行审核签字后上报相关部门及被告陕西大道公司进行农民工工资发放。在此期间，原告三盘尖措与被告汤建鹏之间互相有账务往来。另查明，被告陕西大道公司通过向被告汤建鹏及被告汤建鹏所在的青海川星劳务公司支付工程款、发放农民工工资等方式已支付涉案工程工程款1,041,220元。现涉案工程已实际施工完毕。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原告三盘尖措主张被告陕西大道公司将涉案工程转包给被告汤建鹏，被告汤建鹏又将涉案工程转包给了原告三盘尖措，现二被告对涉案工程已转包原告三盘尖措的事实予以否认，原告三盘尖措应就该请求权基础所包含的要件事实承担举证责任。关于被告汤建鹏与原告三盘尖措签订的《工程承包协议》是否解除的问题。纵观本案，被告汤建鹏与原告三盘尖措等签订工程承包协议时，约定原告三盘尖措等应向被告汤建鹏给付工程垫付款30万元，其中10万元已由化青道尔吉向被告汤建鹏给付，本案原告三盘尖措未向被告汤建鹏给付任何垫付款；后化青道尔吉经与被告汤建鹏商议后退还垫付款、解除合同并通知了原告三盘尖措，但当时原告三盘尖措并未对此事提出异议也并未要求与被告汤建鹏重新签订协议。以上事实有原、被告提供的工程承包协议及其备注、被告汤建鹏提供的收条及本院依职权调取的证人化青道尔吉的证言在案佐证。在此事实基础上，本院认为认定原告三盘尖措已默认化青道尔吉行使了合同解除权，被告汤建鹏与原告三盘尖措等签订工程承包协议已解除更符合常理及日常思维逻辑。关于原告三盘尖措是否仍然按照与被告汤建鹏签订的《工程承包协议》进行了实际施工，即原告三盘尖措是否为实际施工人的问题。首先，本案原告提交的证据及本院依职权调取的证据显示其负责了工地民工的考勤、购买了涉案沙料等的工程资料，并就工程相关事项与进行了供货洽谈，以及与被告汤建鹏存在款项往来等，但上述事实仅能证明其参与了涉案工程，不足以证明其就涉案工程进行了实际施工。其次，原告三盘尖措并未支付、发放大额材料供应货款、民工工资，其对向被告汤建鹏所给付款项性质并没有明确且一致的陈述；而且被告陕西大道公司提供的工资表中有向原告三盘尖措发放工资的情况，并且民工工资的核算和上报均是由被告汤建鹏来完成的，涉案工程基础的农民工工资保证金及工伤保险保险费均由被告汤建鹏来缴纳的。虽原告三盘尖措向本院提交了证据贵南县文化体育广播电视局《关于三盘尖措反映拖欠工程款问题的答复函》，但该答复函也仅仅是依据原告三盘尖措的反映材料做出的。最后，原告三盘尖措所主张的工程款仅扣除了被告陕西大道公司支付的民工工资，而无视已由被告陕西大道公司支付的大额工程材料款，且并未向本院提交相应结算依据。基于此，本院无法认定原告三盘尖措为涉案工程实际施工人，也无法认定原告三盘尖措仍按照与被告汤建鹏签订的《工程承包协议》履行了相应工程转包义务。综上，原告未能就其为涉案工程实际施工人，应由二被告支付涉案工程剩余工程款的要件事实主张完成举证责任，故本院对原告三盘尖措的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告三盘尖措的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,912元，由原告三盘尖措负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海南藏族自治州中级人民法院。审判长 乔莉芹审判员 李兴华审判员 卓玛本 二〇二〇年四月十六日书记员 何建龙本案所适用的主要法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。