海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初10788号     原告（反诉被告）：海南万基威置业有限公司，住所地：海口市美兰区琼山大道169号“云海花都”（海蓝椰风对面），统一社会信用代码：91460100557386246X。   法定代表人：陈某，该公司经理。   委托诉讼代理人：李某，海南上哲律师事务所律师。   被告（反诉原告）：吴某，男，1976年1月15日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：蔡某，海南外经律师事务所律师。   原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司（以下简称万基威公司）与被告（反诉原告）吴某房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）万基威公司的委托诉讼代理人李某，被告（反诉原告）吴某的委托诉讼代理人蔡某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告万基威公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令原告与被告签订的《“云海花都”购房定金合同》立即解除；2、请求法院判令被告向原告支付违约金20000元；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月15日，原告万基威公司与被告吴某签订《“云海花都”购房定金合同》（下称《定金合同》），约定：1、吴某拟向万基威公司以定金+首付+按揭的方式购买“云海花都”3号楼706号房屋，房屋建筑面积78.87平方米，总价604000元；2、吴某应于本合同签订时向万基威公司支付定金20000元，该款项在双方签订正式《商品房买卖合同》时冲抵购房款；3、吴某应于2017年2月21日之前向万基威公司支付首付款244000元，并于2017年2月21日携带“海口市住房和城乡建设局出具的房屋套数证明”“银行按揭资料清单上所需全部资料”等共计六项资料，到海口市琼山大道“云海花都”营销中心签订正式《商品房买卖合同》；4、万基威公司承诺，在《定金合同》签订后，须为吴某保留该套房至保留期届满之日止，否则万基威公司向吴某双倍返还定金；5、吴某承诺，《定金合同》签订后，在约定时间内付款并到万基威公司售楼处签订正式《商品房买卖合同》，如其不能履行本《定金合同》确定的义务，视为其自行放弃该房屋的房号购买保留权，万基威公司有权将房屋另行处置，同时吴某交付的定金不予退还。上述《定金合同》签订后，吴某仅支付了20000元定金，其未能在2017年2月21日之前向万基威公司支付首付款244000元，也未能在2月21日当天携带“海口市住房和城乡建设局出具的房屋套数证明”“银行按揭资料清单上所需全部资料”等共计六项资料，前往海口市琼山大道“云海花都”营销中心签订正式的《商品房买卖合同》。二、被告吴某严重违反定金合同约定，应当承担相应法律责任。由上述事实可知，原、被告双方签订定金合同、建立预约法律关系后，因被告违约导致定金合同未能继续履行，最终导致双方预约法律关系失效。因此，吴某的行为已严重违反《定金合同》约定，根据《合同法》的相关规定，吴某未能履约的行为已经严重违约，根据定金合同的约定，吴某已于未履约之时放弃房号保留权，《定金合同》已实际解除，万基威公司有权向吴某主张违约金。综上所述，被告吴某的行为已构成严重违约，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求，以保障当事人的合法权益。   被告吴某辩称，1、被告与原告签订定金合同后一直在等待原告的通知，进行商品房买卖合同的签订以及缴纳后续的房款，但是原告自签订之后一直未以书面的形式对被告进行告知或者通知；2、原告诉请的解除合同已经超过了法律规定的解除权的除斥期间，所以原告的第一项诉请应当予以驳回；3、被告并未违约，而是因为签订合同当时原告本身并不具备《商品房买卖合同》的备案条件，据了解，海口市住房和城乡建设局已经关闭了“云海花都”的备案系统至今，被告基于对原告的履行存在疑问，未在约定时间内支付剩余的房款，符合合同法第六十八条的规定，故不属于原告所述的违约情形，现该项目房屋已经能够正常的进行《商品房买卖合同》网签备案，原告应当与被告继续履行定金合同所约定的义务；5、针对原告所述，被告的首付款为他人代付的情形，原告自始至终对该行为知晓，并且同意，否则不会被告签订定金合同，由此可知，被告房屋的代付行为是合法有效的。   被告吴某向本院提出反诉请求：1、确认被告与原告于2017年2月15日签订的《“云海花都”购房定金合同》合法有效；2、判令原告继续履行上述合同；3、本案诉讼费由原告承担。事实和理由：2017年2月15日，被告与原告签订《“云海花都”购房定金合同》约定被告向原告购买“云海花都”3号楼706号房，房屋建筑面积78.87平方米，总价604000元。2017年2月15日起至2017年2月21日原告与被告签订《商品房买卖合同》。被告于合同签订当日向原告支付定金20000元。2017年1月20日，海口市住房和城乡建设局关闭云海花都项目网签备案系统至今。时至今日，原告仍未向被告发送催款亦或是签订《商品房买卖合同》的相关通知。2019年5月9日，海口市住房和城乡建设局出具《海口市住房和城乡建设局关于云海花都项目购房人要求对海南万基威置业有限公司进行行政处罚的复函意见》（海住建管【2019】293号），载明，云海花都项目涉及停工且违规销售，目前我局并未同意为该项目办理预售许可延期手续，现该项目仍被限制网签备案，不能正常对外进行销售。目前，海口市住房和城乡建设局批准云海花都预售许可证延期。2019年7月31日，被告向海口市美兰区人民法院起诉。被告认为：被告与原告签订的《“云海花都”购房定金合同》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律法规的禁止性规定。被告按照约定支付了首付款。原告因自身原因导致无法与被告签订《商品房买卖合同》并进行网签备案，被告基于不安抗辩权，未支付剩余房款符合《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定，故不属于违约情形。现该项目房屋已经能够正常进行《商品房买卖合同》网签备案。依据《中华人民共和国民法通则》第六条、《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第一百零七条的规定，原告应该按照合同约定与被告签订《商品房买卖合同》。综上所述，原告因房价上涨欲与被告解除合同再另行高价卖出的行为，违反法律规定，且被告并未违反合同约定及相关法律法规。为保障被告的合法权益，望贵院查清事实，依法确认《“云海花都”购房定金合同》并判令原告履行合同约定与被告签订《商品房买卖合同》。   原告万基威公司针对被告吴某的反诉辩称，一、本案是定金合同纠纷，争议合同属于预约合同，原告与被告之间是预约法律关系，双方对定金合同的履约期待是签订本约合同。由《“云海花都”购房定金合同》（下称《定金合同》）基本内容可知，《定金合同》仅对拟出售的房屋大概坐落位置、房号、面积和价款支付进行了约定，并没有对房产的交付时间、办理过户登记的时间等最基本的内容作出约定，更没有明确商品房销售方式、交付使用条件、基础设施的交付承诺、公共配套的产权归属、产权登记、逾期交房或逾期办证等商品房买卖过程中的违约责任等重要事项，《定金合同》反而多次约定双方将来要签订本约合同，且双方实际权利义务以将来签订的《商品房买卖合同》为准。因此，《定金合同》的条款根本达不到《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，无论从定金合同的形式来判断，还是从合同目的来判断，都可以轻易地看出《定金合同》是预约合同，原告与被告之间是预约法律关系，双方对定金合同的履约期待是签订本约合同，且双方多次约定实际权利义务均以将来签订的《商品房买卖合同》为准。二、预约合同不应当支持继续履行，否则将造成法院强制当事人缔结未经商业谈判的本约的恶劣结果，这完全违反了意思自治原则。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《买卖合同司法解释》）第2条规定:“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约违约责任或者要求解除预约并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”据此，预约是指约定将来订立本约合同为内容的合同。这里需要强调的是，最高院在定义预约合同的违约责任时，对继续履行持否定态度，最高院在（2016）最高法民申200号民事判决中提到“预约合同作为一个独立的合同，由人民法院强制缔结本约的法律依居并不充分，否则有违合同意思自治原则，亦不符合强制执行限于物或行为的给付而不包括意志给付的基本原理”。实际上，海南省高级人民法院也对预约合同的违约责任作出规定，海南省高级人民法院关于参照执行《全省民事审判工作会议（2016年）纪要》的通知（琼高法（2017）53号）第23条“开发商收取了拟购房人的认购金、订购金、诚意金等且与拟购房人订立了认购协议、预购协议及意向书等的，分别情况予以处理:（4）认购协议、预购协议及意向书等不具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，拟购房人或开发商要求继续履行认购协议、预购协议及意向书等的，不予支持。拟购房人或开发商以认购协议、预购协议及意向书等为据，要求签订正式商品房买卖合同的，不予支持。”可以看出，海南省高级人民法院对以预约合同为据请求签订本约合同的主张，是不予支持的，因为强制缔约有违合同意思自治原则。预约仅对将来缔结本约为意思表示，而非为交付标的物实现交易，若强制其缔结本约，则人民法院须补足本约的缺失条款，但这些条款的目的均在于交易目的之实现，此有悖于预约当事人的意思表示。本案中，《定金合同》缺少房产的交付时间、办理过户登记的时间等最基本的内容，这些条款是需要当事人进行商谈的，商谈的结果将直接影响本约的签订与否，但如果强制当事人进行磋商谈判并缔约，等于直接剥夺了当事人决定是否签订本约的决策权，从根本上否定了当事人谈判的权益，有违现代文明精神。因此，被告继续履行定金合同的反诉请求不应当被支持。三、本案被告无权行使不安抗辨权，其违反定金合同约定的行为应当承担相应法律责任。根据《合同法》第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”的规定，结合本案，被答辨人如果要行使不按抗辩权，那就需要证明其在2016年12月12日签订合同后至一次性支付全款的这段时间内，有确切的证据证明原告有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，否则，被告就应当继续依约履行支付全款的义务。然而，纵观本案全部证据，没有一份能证明原告在当时存在丧失签订正式合同能力的证据。实际上，原告于2016年10月取得预售许可证之后，签订了数十份定金合同，其中有28套房屋经签订《定金合同》、拟购房人依约履行后，买卖双方签订了正式的《商品房买卖合同》，并在海口市住建局备案。该28套备案房屋与本案所涉房屋是同批次、同时段、同合同、同约定的，该28套房屋的购房者按照《定金合同》的约定缴纳相应款项、携带相应材料、按时前往营销中心签约，原告也依约与其签订了正式的《商品房买卖合同》并予以备案。这也恰恰证明，原告在当时并没有丧失履行预约合同的能力。我们需要强调的是，本案预约合同的履行内容是签订本约合同，而不是交付房产或正式合同的备案，在原告完全有能力与被告签订正式合同的情况下，被告未能依约支付全款，明显属于违约方，应当承担相应的法律责任。四、本案即便签订了正式合同，也无法履行。被告的首付款并未通过转账方式向原告支付，而是案外人蔡振福支付后更名、代付而来，由于《中共海南省委办公厅海南省人民政府办公厅关于进一步稳定房地产市场的通知》（琼办发【201829号）关于限购、限制转让的通知公布后，海南省住房和城乡建设厅关于贯彻落实《中共海南省委办公厅海南省人民政府办公厅关于进一步稳定房地产市场的通知》的通知（琼建房【2018】102号）的相关规定，本案中，被告只有定金合同，而无完税凭证、税务发票以及银行转账凭证等材料，因此，双方即便签署了正式的商品房买卖合同，也无法备案。综上所述，被告的行为已构成严重违约，请求法院依法驳回被告的全部反诉请求，支持原告的全部诉讼请求，以保障当事人的合法权益。   原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.《定金合同》，证明：（1）原告与被告签订《“云海花都”购房定金合同》（下称《定金合同》），约定被告拟向原告购买“云海花都”房屋一套；（2）被告所要履行的《定金合同》的义务是与原告签订正式的《商品房买卖合同》；（3）原告所要履行的《定金合同》的义务是按时付款、按时携带全部材料前往海口市琼山大道“云海花都”营销中心签约。   被告对原告提供的上述证据质证如下：对证据的三性及证明内容均没有异议。   本院对原告提供的上述证据认证如下：对证据1的真实性、关联性、合法性、证明内容均予以认可。   被告吴某围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.《海口市住房和城乡建设局关于云海花都项目购房人要求对海南万基威置业有限公司进行行政处罚的复函意见》（海住建管【2019】293号），证明截止2019年5月9日，云海花都项目涉及停工且违规销售，目前我局并未同意为该项目办理预售许可延期手续，现该项目仍被限制网签备案，不能正常对外进行销售；2.《海口市商品房预售许可证》【2016】海房预字，证明目前云海花都项目已经符合预售条件可以进行商品房预售，延期至2020年10月25日。   原告对被告提供的上述证据质证如下：对证据1的真实性认可，对证明内容有异议，首先，该证据恰恰证明原告在2016年10月26日-2017年10月25日期间具备签订销售合同以及收款的权利，其次，该函件是2019年5月9日作出的，也就是说我们不能抛开时间线来看本案，被告在《定金合同》约定的时间内未能履约，不能返回2019年主张2016年的不安抗辩权；对证据2的质证意见和证据1的一致。   本院对被告提供的上述证据认证如下：对证据1的真实性、合法性、关联性及证明内容予以确认；对证据2的真实性、合法性、关联性及证明内容予以确认。   根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定如下事实：2017年2月15日，原告与被告签订一份《“云海花都”购房定金合同》，合同约定：原告向被告购买位于海口市××道房，建筑面积为78.87平方米，房屋总价款604000元。双方约定付款方式为首付+按揭，被告应于2017年2月21日前向原告支付购房首付款244000元，余款360000元向银行贷款。被告应于本定金合同签订后7个工作日内（2017年2月15日至2017年2月21日）到海口市琼山大道“云海花都”营销中心处签订《商品房买卖合同》。本定金合同作为《商品房买卖合同》的附件，当本定金合同与商品房买卖合同发生冲突时，以《商品房买卖合同》为准。签订定金合同后，被告于当日向原告支付购房定金20000元。   另查明，原告于2016年10月25日取得涉案房产预售许可证。双方至今未签订《商品房买卖合同》。案件审理过程中，被告吴某表示剩余房屋尾款一次性支付给原告。   本院认为，原、被告双方签订的定金合同是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的合同义务。   一、关于原告的本诉请求。对于《定金合同》的性质问题，定金合同与房屋买卖合同，在合同法上是预约和本约的关系，当事人对合同文本性质存在争议的，不应当拘泥于合同的名称，而应当探求当事人签订协议书时的真实意思。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定:“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同”，故认定当事人签订的合同名为预约实为本约的，该合同书至少应当包括拟购房屋的基本状况、价款数额、价款支付方式三部分内容，同时具备的，应认定为商品房买卖合同。本案中，原告取得预售许可证后，与被告签订的《定金合同》，约定了拟购房屋的基本状况、价款数额、价款支付方式，同时具备了《商品房销售办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，且原告实际收取了购房款，并向被告开具了相应购房款收据，故双方实际形成了商品房买卖合同关系，原告抗辩主张该合同为预约合同，本院不予采纳。根据《“云海花都”购房定金合同》约定，被告应向万基威公司支付首付款后，余款向银行按揭，在定金合同签订后15个工作日内（2017年2月15日至2017年2月21日）到海口市琼山大道“云海花都”营销中心处签订《商品房买卖合同》，但因涉案房产的建设资金短缺，导致涉案项目于2016年、2017年多次停工，被告作为先履行合同义务的一方在原告有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下，可以中止履行合同义务。故原告以被告未在约定期限内付清购房款及未按时到原告营销中心与原告签订《商品房买卖合同》为由，主张被告违约无事实法律依据，本院不予采纳。因被告不存在违约行为，且涉案定金合同目前继续履行并没有障碍。原告作为开发商应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，继续依约履行涉案定金合同的义务。故原告要求解除与被告签订的《“云海花都”购房定金合同》及诉请被告支付违约金，无事实法律依据，本院不予支持。   二、关于被告的反诉请求。签订《“云海花都”购房定金合同》后，原被告双方应依约全面履行合同义务。被告已向原告支付了部分购房款，且表示同意一次性向原告支付剩余购房款360000元。而原告无正当理由未依约与被告签订《商品房买卖合同》，故被告请求原告与被告签订《商品房买卖合同》具有合同依据与法律依据，本院予以支持。原告抗辩称双方未签订《商品房买卖合同》系因被告过错造成，但对此未能举证证明，本院对该抗辩意见不予采纳。原告抗辩以《“云海花都”购房定金合同》为预约合同为由拒绝与被告签订《商品房买卖合同》无理，本院不予支持。另外，为减少诉累，平衡双方当事人的合法利益，被告也应按照其承诺同时向原告支付购房余款。   综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第六十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、确认被告（反诉原告）吴某与原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司于2017年2月15日签订的《“云海花都”购房定金合同》合法有效；   二、限原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司于本判决生效之日起六十个工作日内与被告（反诉原告）吴某就标的物为海口市××道房签订《商品房买卖合同》；同时，被告（反诉原告）吴某将剩余购房款360000元支付给原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司；   三、驳回原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司的全部诉讼请求。   本案本诉案件受理费300元，由原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司负担；反诉费50元，由原告（反诉被告）海南万基威置业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 赵庆春   人民陪审员 冯薪霞   人民陪审员 黄亚六     二〇二〇年四月五日   书记员 陈桃艳   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国民法总则》   第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。   《中华人民共和国合同法》   第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：   （一）经营状况严重恶化；   （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；   （三）丧失商业信誉；   （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。   当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。