福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初6323号 原告：泉州通闽建材有限公司，住所地福建省泉州市石狮市锦尚镇厝上村华锦港区A区，统一社会信用代码91350581MA32E9590E。 法定代表人：何鹏山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许志超，石狮市中闽法律服务所法律工作者。 被告：福建省鑫振通贸易有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区井大路1号东方大厦附属楼7层708室，统一社会信用代码91350100060356666J。 法定代表人：李振华，该公司执行董事兼经理。 被告：李振华，男，1974年7月5日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：余林，男，1973年4月14日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：李少霞，女，1987年5月4日出生，汉族，住福建省罗源县。 原告泉州通闽建材有限公司（以下简称通闽建材公司）与被告福建省鑫振通贸易有限公司（以下简称鑫振通贸易公司）、李振华、余林、李少霞买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告通闽建材公司的委托诉讼代理人许志超到庭参加诉讼，被告鑫振通贸易公司、李振华、余林、李少霞经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 通闽建材公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除通闽建材公司与鑫振通贸易公司签订的《购货合同》；2.判决鑫振通贸易公司双倍返还通闽建材公司定金200000元，并按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.5倍计付自起诉之日起至实际返还定金之日止的逾期付款利息损失；3.判决李振华、余林、李少霞对鑫振通贸易公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判决本案的诉讼费由鑫振通贸易公司、李振华、余林、李少霞承担。诉讼过程中，通闽建材公司变更第2项诉讼请求为：判决鑫振通贸易公司返还通闽建材公司定金100000元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计付自起诉之日起至实际返还定金之日止的逾期付款利息损失。事实与理由：通闽建材公司与鑫振通贸易公司于2019年9月2日签订一份《购货合同》，合同约定：鑫振通贸易公司向通闽建材公司提供沙料、期限、海沙质量、沙料单价、交货地点（石狮市）、违约责任及处理办理等事项。合同签订后，通闽公司依约支付给鑫振通贸易公司购买沙料定金100000元，鑫振通贸易公司却未能按合同约定履行，将所需沙料提供给通闽建材公司使用。在多次保证下，李振华于2019年9月18日出具一份《承诺合同》给通闽公司收执，可鑫振通贸易公司至今都无法将所需沙料交付给通闽建材公司使用，致使通闽建材公司原定的业务无法开展。鑫振通贸易公司至今也没有将定金100000元退还给通闽建材公司。鑫振通贸易公司的行为已经严重违约，并造成通闽建材公司巨大的经济损失。经查，鑫振通贸易公司于2019年3月4日被吊销营业执照，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，公司股东应在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行业务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持。李振华、余林、李少霞作为鑫振通贸易公司的股东，理应在法定期限内进行清算，可至今李振华、余林、李少霞怠于履行清算义务。因此，李振华、余林、李少霞应对鑫振通贸易公司的债务承担连带清偿责任。 鑫振通贸易公司、李振华、余林、李少霞均未作答辩。 通闽建材公司围绕诉讼请求依法提交了通闽建材公司的营业执照（副本复印件）、李振华、余林、李少霞三人的居民身份证（均为复印件）、鑫振通贸易公司的《吊销内资企业登记基本情况表》及工商登记档案材料、鑫振通贸易公司的企业信用信息公示打印件、通闽建材公司与鑫振通贸易公司签订的《购货合同》、支付定金转账凭证（中国建设银行银行卡客户交易明细清单及账户明细）、李振华出具的《承诺合同》等证据为证，鑫振通贸易公司、李振华、余林、李少霞既未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃相应的诉讼权利。上述证据符合证据的真实性、关联性和合法性，本院予以确认并在卷佐证。根据通闽建材公司的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 通闽建材公司系经市场监督管理部门核准登记成立的有限责任公司（自然人独资），公司的经营范围：建筑材料（不含危险化学品）、装潢装饰材料（不含危险化学品）批零兼营；承接房屋建筑工程、土木工程、景观园林绿化工程、市政工程、装饰装修工程的设计及施工。鑫振通贸易公司也系经市场监督管理部门核准登记成立的有限责任公司，公司的经营范围：矿产品（不含煤炭）、建筑材料、计算机软硬件、办公设备、五金交电等。2019年9月2日，通闽建材公司（甲方）与鑫振通贸易公司（乙方）签订《购货合同》一份，约定：一、乙方向甲方提供沙料、负责装舱、运输到甲方码头交货施工作业；二、合作期限：2019年9月1日至2020年9月1日（每3个月一签）；三、海沙质量：海沙颜色为黄色，沙子粒度规格为2.2mm以上，含壳量、含泥量3－5%之内（以现有甲、乙双方封样为准，相差不大视为同等）；四、１.沙料单价：65元／吨，含正规签证一切费用，单价随市场浮动3%调整一次价格，以现单位基数为准；2.交货地点：石狮市北纬24°43′6′，东经118°33′10′；３.沙船以每船3600吨为准，由于卸货有含水，乙方应补偿甲方沙货4%；……；七、违约责任及处理办法：１、如乙方收到甲方订金7天内（不可抗力因素除外），乙方原因造成无法供货，甲方有权取消合同，要求乙方在24小时内必须退回订金，超时间没有退回订金乙方按每天5%赔偿甲方；……；备注：一、第一船１.第一船合同定金为100000元，因各种原因导致无法签证，乙方退还合同全额定金100000元，并终止合同；２.如一切正常双方正规合作后第二船合同生效。二、第二船１.第二船合同总定金260000元（沙款跟包船费用）；2.签订合同收合同定金100000元，另160000元海事本地签证出来后付清，同时合同生效；3.定金到合同最后一船结清，多还少补等条款。何鹏山、李振华分别在合同落款甲、乙方签章处签名并加盖公司印章。合同签订当日，通闽建材公司通过何鹏山开立在中国建设银行的账户转账汇款100000元定金至李振华的个人账户中。过后，鑫振通贸易公司未能依约供货，2019年9月18日，李振华承诺2019年9月18日至21日，如可以正常合作，一切按原先合同履行，如不能正常合作，则直接退合同定金100000元到甲方账户，并出具《承诺合同》一份交由通闽建材公司收执。因鑫振通贸易公司未按合同约定交货，也未按承诺退回定金，通闽建材公司经催讨未果，遂向本院提起诉讼。 另查，鑫振通贸易公司现在的股东为李振华、余林、李少霞，其中李振华任公司执行董事兼经理，余林、李少霞任公司监事，公司于2019年3月4日被福州市鼓楼区市场监督管理局依法吊销营业执照，但未注销。公司至今未组织清算。 本院认为，通闽建材公司与鑫振通贸易公司之间的买卖合同关系，没有违反法律的禁止性、强制性规定，应认定为成立有效。通闽建材公司按合同约定支付定金100000元，有通闽建材公司提供的银行转账凭证及李振华出具的《承诺合同》等为证，事实清楚，证据充分确实，应予确认。鑫振通贸易公司在收到定金后，既未按合同约定提供货物，也未按承诺期限退回定金，构成违约，应承担违约责任。双方约定“如乙方（即鑫振通贸易公司）收到甲方（通闽建材公司）订金7天内（不可抗力因素除外），乙方原因造成无法供货，甲方有权取消合同，要求乙方在24小时内必须退回订金，超时间没有退回订金乙方按每天5%赔偿甲方”，通闽建材公司请求判决解除与鑫振通贸易公司签订的《购货合同》，以及判决鑫振通贸易公司退回定金100000元，有合同依据，应予支持。因双方约定的违约金明显超高，通闽建材公司请求判决鑫振通贸易公司按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计付自起诉之日起至实际返还定金之日止的逾期付款利息损失，系在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，且明显减少债务人的债务，应予确认。根据《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的相关规定，有限责任公司依法被吊销营业执照的，应当解散，公司股东应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。公司股东怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。鑫振通贸易公司于2019年3月4日被吊销营业执照，属于应当解散的法定情形，李振华、余林、李少霞作为鑫振通贸易公司的股东，在公司解散事由出现之日起至今未进行清算，属于怠于履行清算义务，依法应对鑫振通贸易公司的债务承担连带清偿责任。通闽建材公司请求判决李振华、余林、李少霞对鑫振通贸易公司的债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，应予支持。 综上所述，通闽建材公司变更后的诉讼请求，有双方的合同约定和法律依据，应予支持。鑫振通贸易公司、李振华、余林、李少霞经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除泉州通闽建材有限公司与福建省鑫振通贸易有限公司于2019年9月2日签订的《购货合同》； 二、福建省鑫振通贸易有限公司应在本判决生效后十日内退回定金100000给泉州通闽建材有限公司，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍支付自2019年11月6日起至实际付款之日止的逾期付款利息； 三、李振华、余林、李少霞对福建省鑫振通贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，由福建省鑫振通贸易有限公司、李振华、余林、李少霞共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  谢凯歌 人民陪审员  邱煌乐 人民陪审员  陈景阳 二〇二〇年四月三十日 书 记 员  洪斯斯 速 录 员  蔡静雯 附：一、本案适用的主要法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 3、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 4、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 5、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 6、《中华人民共和国合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 7、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 8、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 9、《中华人民共和国合同法》第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 10、《中华人民共和国合同法》第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 11、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 12、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 13、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 14、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 15、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 16、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 17、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。