四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终469号 上诉人（原审被告）：南江百益房地产开发有限责任公司。住所地四川省巴中市南江县南江镇光雾山大道朝阳段（宏益小区4幢1单元5楼2号）。 法定代表人：王健，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：朱晓光，四川砝鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川明鑫建筑机械租赁有限公司。住所地四川省巴中市巴州区回风东路华兴桂花锦A幢5号门市。 法定代表人：欧明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李可祥，巴中市恩阳区雪山法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：郑博文，男，汉族，1988年4月16日出生，住四川省南江县。 上诉人南江百益房地产开发有限责任公司（以下简称百益公司）因与被上诉人四川明鑫建筑机械租赁有限公司（以下简称明鑫公司）、郑博文建筑设备租赁合同纠纷一案，不服四川省南江县人民法院（2019）川1922民初2759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。审理期间组织各方当事人进行询问，百益公司的委托诉讼代理人朱晓光，明鑫公司的委托诉讼代理人李可祥，郑博文到庭参加了询问。本案现已审理终结。 百益公司上诉请求：1.改判一审判决第五项，判令百益公司不对一审判决第一项、第二项、第三项、第四项债务支付义务承担连带责任，百益公司对本案不承担任何支付义务；2.本案全部上诉费用由明鑫公司、郑博文承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。1.保证合同只有保证人有明确保证意思表示，保证合同才能成立，只有保证人的保证意思表示真实，保证合同才能生效，本案百益公司无明确保证意思表示，一审法院仅凭百益公司在《金钥匙广场升降机租赁合同》上加盖公章，但无法定代表人或委托代理人的签字，主观推定担保成立，违背《中华人民共和国公司法》相关规定，担保合同无效。2.百益公司未参与《金钥匙广场升降机租赁合同》协商，不知晓合同内容，没有明确告知百益公司为本合同的担保人，因工作人员疏忽在合同上加盖公章，依据《中华人民共和国担保法》相关规定采取欺诈，胁迫等手段，使保证人违背真实意思的情况下提供证保的，保证人不承担保证责任，保证合同无效。3.《金钥匙广场升降机租赁合同》是否是格式合同一审未查清，如是格式合同，合同中无担保人一项，应从不利于提供格式合同一方来解释合同条款。4.百益公司是如何在合同上加盖印章郑博文、明鑫公司一、二审说法不一。5.郑博文支付33000元时间不明，合同签订后明鑫公司均未向百益公司主张过担保责任。二、一审判决租赁费154500元、返还电缆线1根、违约金3090元、代理费7300元共四项，判令百益公司对上列四项承担连带责任，明显判决不当，没有合同和法律依据。郑博文与百益公司签订的劳务分包合同是无效合同，而设备租赁是建立在劳务分包合同之上，没有劳务分包合同就没有设备租赁合同，所以设备租赁合同是劳务分包合同的从合同。请求二审法院依法认定设备租赁合同是从合同，是无效合同；依照《中华人民共和国担保法》第5条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第8条认定即使百益公司存在担保行为也不应承担责任或承担债务人不能清偿部分的三分之一。三、百益公司多次向郑博文支付建筑劳务费，因已超支，百益公司已向法院起诉要求郑博文返还，明鑫公司如果真实的没有收够租金本应当及时主张，向保证人主张保证责任。因为没有及时主张，百益公司超支工程款，所以百益公司就没有代付义务。 明鑫公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律适当，应当依法予以维持。理由：百益公司所诉称的加盖公章不是真实意思表示这一诉称错误。百益公司在担保人中加盖印章的行为足以体现百益公司担保的真实意思表示。2.百益公司诉称是采取欺诈、胁迫手段，但是未举出相关证据予以证实。保证条款应当有效。3.《中华人民共和国公司法》是针对公司内部的管理行为的强制性行为并非效力性强制，而管理性强制行为对明鑫公司无任何约束力。4.百益公司提出关于格式条款的效力问题只有在保险合同中的免责条款才适用明确的提示义务，在其他任何合同效力中并没有格式条款规定。5.关于公司印章谁盖的问题，百益公司加盖公司印章与谁盖没有关联性。6.明鑫公司多次找到百益公司要求给予支付，不存在没有主张过权利。7.关于主从合同问题。因为担保合同是建立在租赁合同之上，租赁合同是双方真实意思表示，不存在主合同无效的问题。 郑博文辩称，1.百益公司称工程款超支，由人民法院依法判决。2.租赁合同属实，其中支付的费用都是经过双方结算并有依据。3.加盖印章是郑博文和欧晋才找到百益公司项目负责人刘新，刘新喊人拿出来加盖的，合同也是刘新看过的，加盖印章是真实意思表示。 明鑫公司向一审法院起诉请求：1．判决郑博文支付明鑫公司租赁费154500.00元，并承担违约金3090.00元，合计157590.00元；2．由郑博文返还施工电梯附墙架两道，施工电梯专用电缆线型号5*25*120米*2根；3．由郑博文承担本案代理费7300.00元；4．由百益公司对郑博文的上述费用承担连带清偿责任；5．由郑博文、百益公司承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2018年9月14日，郑博文（甲方）与明鑫公司（乙方）签订了《金钥匙广场升降机租赁合同》。该合同约定由明鑫公司向郑博文租赁升降机。该合同第十条约定由百益公司提供担保并承担连带清偿责任，且加盖了百益公司的公章。合同签订后，明鑫公司按照合同约定向郑博文交付了租赁物及其附属物。2018年9月29日，明鑫公司与郑博文双方签署《施工升降机租金起算确认单》，双方明确了自2018年9月30日起开始起算租金。2018年10月30日，明鑫公司与郑博文双方签署《施工升降机租金起算确认单》，双方明确了自2018年10月30日起开始起算租金。2019年7月30日，郑博文向明鑫公司出具了《南江县金钥匙广场施工电梯清算清单（两台）》，该清单明确了在租赁升降机（两台）期间，郑博文应向明鑫公司支付租赁费、进出场费合计187500.00元。同日，郑博文向明鑫公司书立欠条。欠条主要内容：“南江县金钥匙广场（商务酒店及行政酒店）施工电梯租金187500元，已支付33000元，下欠154500元。欠款人：郑博文（捺印）。欠款人：金钥匙劳务郑博文。身份证：510821****8813”。 一审另查明，2018年8月23日，百益公司（发包方）与郑博文（承包方）签订了《南江县金钥匙广场（原红塔首座）项目劳务分包合同》。2019年10月16日，明鑫公司与巴中市恩阳区雪山法律服务所签订了《委托代理合同》（2019）恩法民字第21号，该合同约定由明鑫公司向巴中市恩阳区雪山法律服务所支付案件代理费7300.00元。本案在审理过程中，百益公司于2019年11月20日向一审法院提出公章鉴定申请。一审法院准许其申请后，依法组织本案当事人对鉴定材料进行质证、选定鉴定机构等。2019年12月27日，四川中信司法鉴定中心作出司法鉴定意见（川中信司鉴中心[2019]文鉴字第178号）：案涉合同第3页第十条处内容为“南江百益房地产开发有限责任公司”的红色印文，与供检的同名样本印文是源自同一枚印章的印文。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定全面履行义务。在本案中，明鑫公司按照合同约定向郑博文交付了租赁物及附属物，并且按照合同约定全面履行了义务。郑博文没有按合同约定向明鑫公司履行上述义务的行为，属违约行为，故郑博文理应承担向明鑫公司支付租金，退赔租赁物及其附属物，并支付违约金的民事责任。因此，郑博文应向明鑫公司支付下欠的租赁费、进出场费合计154500元，并支付违约金3090元（154500*0.02=3090元）。由于明鑫公司与郑博文就诉讼、律师、差旅等费用的承担主体进行了明确约定且不违反法律的强制性规定。另外，明鑫公司提供了相应的证据来佐证其上述费用合计7300元已实际发生，作为违约方的郑博文，应按照合同约定向明鑫公司支付诉讼、律师、差旅等费用。因此，明鑫公司请求郑博文向其支付案件代理费7300元，于法有据，一审法院应予支持。一审庭审中，郑博文辩称，应向明鑫公司返还施工电梯专用电缆线1根（型号为5*25*120米）而非2根，明鑫公司当庭予以认可，故一审法院予以确认。至于百益公司是否应承担担保责任的问题，百益公司辩称，明鑫公司是与郑博文签订的《金钥匙广场施工升降机租赁合同》，百益公司不是该合同的相对方，其在该合同第十条加盖公章的行为，不是其真实的意思表示。况且，郑博文与其签订的《南江县金钥匙广场（原红塔首座）项目劳务分包合同》中，已明确约定建筑设备的租赁费用应由郑博文承担，故百益公司不应承担连带保证责任。然从本案查明的事实而言，百益公司虽不是《金钥匙广场施工升降机租赁合同》的相对方，但是该合同的参与方，且在该合同第十条加盖了百益公司的公章。就权利外观而言，作为善意的明鑫公司，足以相信是百益公司的真实意思表示，具有合理信赖的基础。另外，从百益公司向一审法院提交的《南江县金钥匙广场（原红塔首座）项目劳务分包合同》中，虽约定建筑设备的租赁费用应由郑博文承担，但该《劳务合同》系百益公司与郑博文之间的约定，对合同以外的第三人明鑫公司不能产生约束力，与本案不存在法律上的关联性。故对百益公司的辩称不予采信。因此，明鑫公司请求百益公司对其承担连带担保责任，有事实及法律依据，予以支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十二条、第二百三十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决：一、郑博文在判决生效后十日内支付明鑫公司租赁费154500元；二、郑博文在判决生效后十日内退还明鑫公司2副施工电梯附墙架、1根施工电梯专用电缆线（型号为5*25*120米），若逾期不能退还，则按照市场价值赔偿明鑫公司租赁附属物的损失；三、郑博文在判决生效后十日内支付明鑫公司违约金3090元；四、郑博文在判决生效后十日内支付明鑫公司案件代理费7300元；五、百益公司对判决第一项、第二项、第三项、第四项债务承担连带保证责任并在承担保证责任后，有权在其保证责任范围内向郑博文追偿；六、驳回明鑫公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3598元，由郑博文负担（此款明鑫公司已垫付，由郑博文支付案款时一并支付给明鑫公司）。 二审中，百益公司提交其向郑博文支付劳务费的付款凭证两份及其起诉郑博文的民事起诉状，拟证实百益公司已向郑博文超支劳务费用并已主张返还。明鑫公司、郑博文质证认为上述证据不能证实已超支劳务费用。经本院审查认为，百益公司是否向郑博文超支劳务费用，系另一法律关系，与本案无关，对上述证据本院不予采信。 二审审理查明：明鑫公司与郑博文均陈述，双方签订《金钥匙广场施工升降机租赁合同》时，系百益公司金钥匙广场项目经理刘新口头告知百益公司同意担保，并由刘新将租赁合同带回项目部加盖百益公司印章。 经二审审理查明的其他事实与一审认定的事实相同，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十六条之规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”该条规定明确相对人在接受公司担保时，应当审查实施担保行为是否是公司真实意思表示，公司对外担保的真实意思表示并非加盖公司印章即可，而是要审查公司对外担保（非关联担保）是否经过公司董事会、股东会或股东大会决议同意。故本案中，百益公司对明鑫公司债权提供担保必须经过百益公司董事会、股东会或股东大会的同意，明鑫公司与郑博文均认可签订《金钥匙广场施工升降机租赁合同》时，仅系百益公司项目负责人刘新口头告知百益公司同意担保。百益公司或刘新并未向明鑫公司提供百益公司愿意为该租赁合同提供担保的董事会或者股东会、股东大会决议，因此该担保行为无效，百益公司不应承担担保责任。 综上，百益公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审认定部分事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南江县人民法院（2019）川1922民初2759号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即“一、被告郑博文在本判决生效后十日内支付原告四川明鑫建筑机械租赁有限公司租赁费154500.00元”、“二、被告郑博文在本判决生效后十日内退还原告四川明鑫建筑机械租赁有限公司2副施工电梯附墙架、1根施工电梯专用电缆线（型号为5*25*120米），若逾期不能退还，则按照市场价值赔偿明鑫公司租赁附属物的损失”、“三、被告郑博文在本判决生效后十日内支付原告四川明鑫建筑机械租赁有限公司违约金3090.00元”、“四、被告郑博文在本判决生效后十日内支付原告四川明鑫建筑机械租赁有限公司案件代理费7300.00元；” 二、撤销四川省南江县人民法院（2019）川1922民初2759号民事判决第五项、第六项，即“五、被告南江百益房地产开发有限责任公司对本判决第一项、第二项、第三项、第四项债务承担连带保证责任并在承担保证责任后，有权在其保证责任范围内向被告郑博文追偿”、“六、驳回原告四川明鑫建筑机械租赁有限公司其他诉讼请求”； 三、驳回四川明鑫建筑机械租赁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3598元负担不变。 二审案件受理费3598元，被上诉人郑博文负担3000元，四川明鑫建筑机械租赁有限公司598元。 本判决为终审判决。 审 判 长 肖强 审 判 员 黎明 审 判 员 朱芹 二〇二〇年四月二十八日 法官助理 毛粒 书 记 员 向蕾