内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）内06刑终33号 原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什区人民检察院。 上诉人（原审被告人）石某，公民身份号码×××，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人李某，内蒙古赫扬律师事务所律师。 辩护人高某，内蒙古赫扬律师事务所律师。 鄂尔多斯市康巴什区人民检察院以康检一部刑诉﹝2019﹞44号起诉书指控被告人石某涉嫌非法制造枪支罪、非法持有枪支罪一案，康巴什区人民法院于2019年12月27日作出（2019）内0603刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人石某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。鄂尔多斯市人民检察院检察员贺某，代理检察员闫娇出庭履行职务。内蒙古赫扬律师事务所律师李某出庭为上诉人石某辩护，上诉人石某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院判决认定，1990年左右，被告人石某的爷爷苏木芽去世时留下了一把火药枪，石某将这把枪一直存放在伊金霍洛旗伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社25号老家饲料房中。2009年11月份、12月份，被告人石某在淘宝网上先后购买两把半成品射钉枪、两根无缝钢管、射钉弹等物品，在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家通过开槽的方式改装两把射钉枪，并将改装好的两把射钉枪并存放在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号的老家中。2019年3月12日，康巴什公安分局民警在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家将被告人石某抓获。2019年3月14日，经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心检验，送验的上述三支枪形物体属于枪支，以火药为动力能有效发射弹丸。 一审法院判决认为，被告人石某违反国家对枪支的管理法律、法规，非法制造、持有枪支，其行为已经构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，依法应当追究其数罪并罚的刑事责任。被告人石某到案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。被告人石某认罪认罚，可以依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十九条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（二）项、第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决被告人石某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；非法持有枪支罪，判处拘役四个月；决定执行有期徒刑三年。扣押在案的枪支由扣押机关依法予以没收。 原审被告人石某提出其具有坦白情节，公诉机关建议适用可以适用缓刑，其认罪悔罪态度好，家庭困难，父母年事已高患病在身，弟弟患有糖尿病眼睛看不见由其照料，其本人也患有重度牛皮癣，请二审法院依法改判其适用缓刑的上诉请求。 其辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。 经二审审理查明,1990年左右，被告人石某的爷爷苏木芽去世时留下了一把火药枪，石某将这把枪一直存放在伊金霍洛旗伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社25号老家饲料房中。2009年11月份、12月份，被告人石某在淘宝网上先后购买两把半成品射钉枪、两根无缝钢管、射钉弹等物品，在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家通过开槽的方式改装两把射钉枪，并将改装好的两把射钉枪并存放在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号的老家中。2019年3月12日，康巴什公安分局民警在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家将被告人石某抓获。2019年3月13日沙巴日太嘎查三社25号公安机关扣押类似抢形物三把、钢制钢珠2216颗、南山牌射钉弹壹拾盒、黑色装有铁砂的皮袋一个、铁质钢管一个、金黄色射钉弹502颗、白色塑料内装黑色物体的药瓶一个、黄色炮筒一个、黑色铁质瞄准镜一个、圆形内装黑色物体囊包一个。2019年3月14日，经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心检验，送验的上述扣押石某的三支枪形物体属于枪支，以火药为动力能有效发射弹丸；扣押的金黄色射钉弹502颗均为民用制式6.80mm和5.60mm射钉弹，其中5.60mm射钉弹102发。送检的894颗子弹均为民用制式6.80mm射钉弹。 上述事实有经一、二审当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证明2019年3月13日，康巴什公安分局哈巴格希派出所将本案移交至康巴什公安分局刑事侦查大队，并当日对石某以非法制造枪支、非法持有枪支罪立案侦查。市公安局于2019年4月1日将该案指定由康巴什区分局侦查。鄂尔多斯市中级人民法院于2019年9月29日将该案指定由康巴什区法院审理。 2.检查证、检录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证明2019年3月13日公安机关在沙巴日太嘎查三社25号石某老家扣押：1.钢珠（钢制）2216颗、2.类似枪形物（木质枪托、贴纸枪管、缠有蓝色胶带）1把、3.射钉弹10盒（南山牌）、4.类似枪形物1把（铁制枪管，编号JD007B）、5.射钉弹502颗（金黄色）、6.皮袋1个（黑色皮质，内装有铁沙）、7.钢管1个（铁质）、8.药瓶（白色塑料，内装有黑色物体）、9.类似枪形物（编号鑫盛-737B）1把、10.炮筒1个（黄色）、11.瞄准镜1个（黑色铁质）、12.囊包1个（圆形，内装有黑色物体）。 3.鄂公司鉴（痕）字【2019】29号鉴定文书、鉴定机构资质证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证明经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心检验，送验的从石某处的扣押三支枪形物体属于枪支，以火药为动力能有效发射弹丸。送检的从石某处扣押的金黄色射钉弹502颗均为民用制式6.80mm和5.60mm射钉弹，其中5.60mm射钉弹102发。送检的从石某处扣押的894颗子弹均为民用制式6.80mm射钉弹。上述鉴定结果于2019年3月25日送达上诉人石某。 4.辨认笔录及照片，上诉人石某对其藏匿枪支的地点、制造枪支的地点进行了指认，即其在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家中。 5.鄂尔多斯市公安局暂存枪支收据，证明2019年4月16日鄂尔多斯市公安局康巴什分局民警将枪支和子弹存放于鄂尔多斯市公安局枪库。 6.视听资料，证明侦查机关讯问上诉人程序合法。 7.证人苏某2的证言，证明十年前，石某从网上购买了两支射钉枪，在伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社25号老家的房子里存放两把改造的枪支，石某爷爷给其留下一把铁质枪管、木质枪身的枪支也存放在伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社25号的房子里。 8.户籍证明，证明石某1966年2月4日出生及民族、户籍地等情况。 9.归案情况说明、无违法犯罪记录证明，证明2019年3月12日14时，康巴什公安分局民警在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社25号老家附近给石某打电话称市伊金霍洛旗农牧局工作人员，石某称现无法返回到老家，下午16时许石某回到老家，被民警抓获。经伊金霍洛派出所查询上诉人石某至2019年11月5日未发现有违法犯罪记录。 10.被告人石某的供述，1990年左右，石某爷爷苏木芽去世时留下了一把木质枪托、铁质枪管、缠有蓝色胶带的火药枪，石某将这把火药枪放在伊金霍洛旗伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社25号老家饲料房里。2009年11月份，石某在淘宝网上花160元购买了一把黑色铁质枪托的半成品射钉枪，花55元购买了一个80公分，7.9毫米口径的白色不锈钢无缝钢管，将射钉枪内靠近射钉枪枪口的部件取出和无缝钢管拿到伊旗新街找了一个车床工给枪部件和无缝钢管的各开一个槽，使两处的槽卡住，在射钉枪枪口下方打孔，使用螺母将枪部件和无缝钢管固定，使用锯条将射钉枪内零件锯一个槽，将射钉弹填装到射钉枪内，从无缝钢管顶端添加进钢珠之后就可以射击，将无缝钢管往枪里按，然后旋转，从无缝钢管前端口处往钢管内塞入钢珠就可以射击。2009年12月份，从网上花165元购买了一把黑色塑料枪托的半成品射钉枪，花65元买了一个70公分，7毫米口径的黑色无缝钢管，使用同样的方式改装了射钉枪。石某在网上先后购买了黄色炮筒、2216颗钢珠、一个黑色铁质瞄准镜、一个铁质无缝钢管、一个黑色皮质袋（内装有黑沙）、一个白色塑料药瓶（内装有黑色物体）、一个圆形囊包（内装有黑色物体）、502颗射钉弹、10盒南山牌射钉弹。 上述证据来源合法，内容客观真实，符合证据的合法性、客观性和关联性，其证明效力本院依法予以确认。 关于二审开庭审理过程中，辩护人向法庭提供的沙巴日太嘎查村委会出具的证明材料二份、沙巴日太嘎查村民联名诉求书、鄂尔多斯市中心医院康巴什分部诊断书二份，伊金霍洛旗蒙医院诊断书三份、伊金霍洛旗人民医院诊断书（复印件）鄂尔多斯市中心医院诊断书一份（复印件），拟综合证明石某平时为人老实，文化水平低，没有法律意识，没有意识到触犯法律，自身患有顽固牛皮癣。石某父亲年迈体弱，石某母亲卧床不起，生活不能自理，由石某赡养。石某弟弟患有严重糖尿病，双目失明，一直与石某共同生活。石某妻子患有更年期抑郁症。因上述证据所证明的事实与本案无关联性，其证明效力本院不予采纳。 本院认为，上诉人石某违反国家对枪支的管理法律、法规，非法制造、持有枪支，其行为已经构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，应数罪并罚。上诉人石某到案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。上诉人石某认罪认罚，可以依法从宽处理。关于上诉人石某及其辩护人提出上诉人具有坦白情节，一审公诉机关建议可以适用缓刑，其认罪悔罪态度好及家庭困难等请求判处缓刑的上诉理由，因上述情节一审法院判决时已充分考虑，其持有以火药为动力的枪支一支，又非法购买半成品及零件制造两支以火药为动力的枪支，并有大量民用制式子弹等，具有社会危险性，其行为不符合适用缓刑的条件，故对其上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，一审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  顾晓达 审判员  其其格 审判员  牛 强 二〇二〇年四月十四日 书记员  塔 娜 法条链接: 1.《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的； 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。