广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初36309号原告：广州星辉娱乐有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西122号之二2502、2505房，统一社会信用代码914440101MA59F1KC4U。法定代表人：刘胜华，总经理。委托诉讼代理人：叶亚强、陈培添，均系该司员工。被告：广州九八互娱信息技术发展有限公司，住所地广东省广州市天河区中山大道中288号511房，统一社会信用代码91440101MA59U2N0X2。法定代表人：葛孟伯。被告：葛孟伯，男，1994年12月2日出生，汉族，住贵州省金沙县。被告：余晓锋，男，1996年7月3日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：苏洁锟、郑灿洲，均系北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：华夏民生国际投资控股有限公司，住所地上海市松江区叶榭镇叶旺路1号三楼，统一社会信用代码91310000MA1K346Q5L。法定代表人：徐良。原告广州星辉娱乐有限公司（以下简称星辉公司）与被告广州九八互娱信息技术发展有限公司（以下简称九八互娱公司）、葛孟伯、余晓锋、华夏民生国际投资控股有限公司（以下简称华夏公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理。原告星辉公司的委托诉讼代理人叶亚强、陈培添，被告余晓锋及其委托诉讼代理人苏洁锟、郑灿洲到庭参加诉讼，被告九八互娱公司、葛孟伯、华夏公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星辉公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告九八互娱公司支付游戏分成款754434.30元；2.判令被告九八互娱公司支付拖欠游戏分成款的违约金（从2019年3月23日起至实际支付之日止，每逾期一日，按应付数额754434.3元的0.05%计算；3.判令由被告九八互娱公司承担本案的诉讼费；4.判令在被告九八互娱公司无力清偿上述债务时，被告葛孟伯、余晓锋在其认缴出资本息范围内，对被告九八互娱公司拖欠上述全部款项及违约责任等承担补充赔偿责任；5.判令在被告九八互娱公司无力清偿上述债务时，被告华夏公司在其认缴出资本息范围内，对被告九八互娱公司拖欠原告2018年12月游戏分成款107522.7元及相应违约金等承担补充赔偿责任。事实和理由：星辉公司与九八互娱公司于2018年12月20日签订《联合运营合作协议（框架）》，约定由星辉公司授权九八互娱公司在九八互娱平台联合运营《烈火雷霆》手机游戏，授权期限至2019年12月19日。上述协议签订后，星辉公司已依约履行了全部合同义务，但截至2019年8月13日，九八互娱公司尚欠星辉公司联运《烈火雷霆》游戏的分成款项计人民币754434.30元。同时，根据《公司法》及相关司法解释的规定，葛孟伯、余晓锋作为公司股东，并未履行或者未全面履行出资义务，应对九八互娱公司的债务承担补充赔偿责任，华夏公司在明知九八互娱公司对星辉公司负有债务的情况下，于2019年1月7日将所持有九八互娱公司的全部股权转让给葛孟伯、余晓锋，故意逃避实缴出资义务，违反诚实信用原则，应在其认缴出资本息范围内，对九八互娱公司于2019年1月7日前发生的债务承担补充赔偿责任。被告九八互娱公司、葛孟伯、华夏公司未答辩，亦未提交证据。被告余晓锋辩称，本人不是本案的适格主体，原告的全部诉请应予以驳回。华夏公司故意逃避出资义务，虚假转让股权，应对九八互娱公司的全部债务承担补充赔偿责任。在目前的情况下，没有证据证明九八互娱公司有无力清偿的情况出现，根据相关的法律规定，本人没有要加速其出资的义务，不应承担相应的责任。经审理查明：2018年12月20日，星辉公司（甲方）与九八互娱公司（乙方）签订了《联合运营合作协议（框架）》，载明，由甲方为本协议项下合作提供授权游戏，由乙方负责合作游戏的具体运营。支付周期以自然月为单位，在游戏商业化运营之后，在第“N+1”月的第五个工作日之前，乙方应向甲方提供第“N”月在乙方平台的收入报告，即《结算通知单》。如甲方对《结算通知单》所述内容有异议，需在收到《结算通知单》10个工作之日内提出并与乙方进行沟通。甲方在收到并确认《结算通知单》内容无误后，在5个工作日内将加盖公章的《结算通知单》以及与确认《结算通知单》金额一致的合格增值税专用发票邮寄给乙方，乙方在收到合格发票和加盖甲方公章的《结算通知单》之日起5个工作日内将甲方的应得款项通过银行转帐方式划给甲方。若乙方逾期30日仍未向甲方发送对账单，甲方可主动发起，乙方不得拒绝，双方以甲方对账单为准进行结算。若乙方逾期支付甲方分成收入，应按每天万分之五的比例向甲方支付违约金，若延迟支付超过30日甲方有权单方解除本协议和下架授权游戏，解除通知在到达乙方时立即生效，同时乙方应向甲方支付应付款及相应违约金。双方之间的任何通知或书面函件必须以中文写成，按本协议页首处或双方另行书面通知的联系方式以传真、专人送达（包括特快专递）或挂号邮件等形式发送。本协议有效期自2018年12月20日至2020年12月19日止，具体游戏运营时间以附件《联运项目清单》时间为准。附件《联运项目清单（一）》显示，产品名称为“烈火雷霆”，适用系统版本为安卓/IOS，分成比例（甲：乙）30%：70%起步，授权期限自2018年12月20日起至2019年12月19日，授权合作渠道为98互娱平台（包括网址/http://gw.98wan.com/）等。星辉公司为证明其数据来源提供了系统数据，显示涉案游戏于2018年12月、2019年1月、2019年2月在98互娱平台的充值数据分别为358441元、1815892元和340480元。星辉公司提交的与九八互娱公司员工的聊天记录复印件显示，双方于2019年2月14日对2018年12月数据对账，确定后台总充值数据为358409元。星辉公司于2019年3月14日分别向《联合运营合作协议（框架）》页首处所载明的九八互娱公司的联系地址以及九八互娱公司的工商登记地址邮寄《催款函》，内容为九八互娱公司已拖欠联运《烈火雷霆》游戏分成款754434.3元（2018年12月分成款107522.7元、2019年1月分成款544767.6元、2019年2月分成款102144.00元），其中2018年12月分成款已经进行了对账，但星辉公司寄送发票及《结算通知单》后九八互娱公司予以拒绝，也未按时支付该分成款，而2019年1月、2月的结算款，九八互娱公司未按约定对账也未支付，故要求九八互娱公司支付2018年分成款107522.7元，就2019年1月、2月数据对账进行确认，并在确认后5个工作日内向星辉公司支付。该两份邮件分别于2019年3月19日、2019年3月16日被退回。2019年3月14日，星辉公司亦向《联合运营合作协议（框架）》页首处所载明的九八互娱公司的电子邮件邮箱发送了该《催款函》。2019年7月9日，星辉公司向《联合运营合作协议（框架）》页首处所载明的九八互娱公司的联系地址邮寄《告知函》，称九八互娱公司已拖欠联运《烈火雷霆》游戏分成款754434.3元，既未纠正违约行为，也未实际付款，为减少损失，故采取主动停运关服等措施，要求九八互娱公司主动对账并尽快安排付款事宜。该邮件已妥投。2019年7月10日，星辉公司向《联合运营合作协议（框架）》页首处所载明的九八互娱公司的电子邮件邮箱发送了该《告知函》。九八互娱公司成立于2017年9月13日。2018年6月5日，华夏公司经核准登记变更为九八互娱公司的唯一股东。2019年1月4日，华夏公司和葛孟伯、余晓峰签订《股东转让出资合同书》，约定华夏公司将其在九八互娱公司的出资分别转让给葛孟伯和余晓锋。同日，九八互娱公司的章程、股东决定显示，葛孟伯认缴出资5400万元，余晓锋认缴出资600万元，均在2038年12月31日前缴足。2019年1月7日，九八互娱公司由有限责任公司（法人独资）经核准变更为有限责任公司（自然人投资或控股），股东由华夏公司经核准变更为葛孟伯、余晓锋。星辉公司认为通过网络查询发现九八互娱公司涉及多个诉讼，且九八互娱公司现已列入经营异常名录，九八互娱公司存在公司资产不足以清偿债权或无财产可供执行的情况，但未提交证据。另，余晓锋以其被欺骗成为九八互娱公司股东为由，已提起诉讼，要求撤销《股东转让出资合同书》、办理股东撤销（变更）登记手续等，本院已立案受理案号为（2020）粤0106民初4200号。余晓锋认为（2020）粤0106民初4200号案认定的事实将影响本案的审理及责任认定，故请求中止审理本案。以上事实，有星辉公司提交的合同、邮件等证据、余晓锋提交的受理案件通知书等证据以及星辉公司、余晓锋的陈述在案佐证。本院认为，星辉公司与九八互娱公司签订的《联合运营合作协议（框架）》及附件是当事人真实意思表示，其内容并未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。该协议约定，星辉公司提供游戏《烈火雷霆》，九八互娱公司负责游戏的具体运营，九八互娱公司向星辉公司支付收益分成。星辉公司提交的后台数据、聊天记录复印件中双方对2018年12月数据对账内容以及星辉公司向九八互娱公司指定联系地址、邮箱发送的邮件内容相互印证，在九八互娱公司没有提出异议并提出相反证据的情况下，本院认定九八互娱公司应支付星辉公司2018年12月、2019年1月、2019年2月分成款共计754434.3元。现九八互娱公司未提交证据证明其已经支付分成款，其行为构成违约，故星辉公司主张九八互娱公司支付分成款754434.3元并按照每日0.05%计算违约金有理，本院予以支持。关于违约金的起算时间，其中2018年12月、2019年1月分成款原告主张自2019年3月23日起算违约金有理；2019年2月分成款，依据双方约定应从“N+1”月的第五个工作日再过30日即2019年4月7日起开始结算，故本院对2019年2月分成款的违约金起算时间调整为从2019年4月7日起计。星辉公司现有证据不足以证明九八互娱公司作为被执行人无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产，或在债务产生后，九八互娱公司以股东决议或其他方式延长股东出资期限，故星辉公司要求九八互娱公司原股东华夏公司以及现登记股东葛孟伯、余晓锋承担补充清偿责任，本院不予支持。本案审理不以（2020）粤0106民初4200号案查明认定事实为依据，故余晓锋的中止审理申请本院不予准许。被告九八互娱公司、葛孟伯、华夏公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州九八互娱信息技术发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州星辉娱乐有限公司支付分成款人民币754434.3元及违约金（其中以人民币652290.3元为基数，自2019年3月23日起至付清之日止按每日0.05%计算；以人民币102144元为基数，自2019年4月7日起至付清之日止按每日0.05%计算）；二、驳回原告广州星辉娱乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11890元，由被告广州九八互娱信息技术发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  胡文远人民陪审员  何曙明人民陪审员  叶少冰二〇二〇年四月二十日书 记 员  沈永华