山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初9164号 原告：杨琴英，女，汉族，1970年6月21日出生，住济南市。 委托诉讼代理人：程增刚，山东鼎杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方惠，山东鼎杰律师事务所律师。 被告：保丽金康物业管理有限公司，住所地山东省泰安市。 法定代表人：苏立华，执行董事。 委托诉讼代理人：陈涛，山东公允律师事务所律师。 原告杨琴英与被告保丽金康物业管理有限公司（以下简称金康物业公司）劳动争议一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告杨琴英的委托诉讼代理人程增刚、方惠，被告金康物业公司的委托诉讼代理人陈涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨琴英向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告的劳动关系；2.依法判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金19100元；3.依法判令被告向原告支付医疗费40053.55元、住院伙食补助费11100元、停工留薪期工资32505元、交通费1000元、护理费26654.10元、一次性伤残补助金39118.20元、一次性伤残就业补助金94832元、一次性工伤医疗补助金59270元，合计304532.85元；4.本案诉讼费用等由被告承担。事实与理由：2009年8月，原告入职到被告的关联公司山东今康物业管理有限公司，被派驻到济南市第三人民医院担任保洁员。2013年1月，原告的劳动关系转至被告处，仍从事原工作。2016年7月29日，原告在下班途中与一辆货车发生交通事故，经济南市第三人民医院诊断为左股骨髁开放性骨折、右股骨干开放性骨折等，后于2016年11月17日出院。该次交通事故经济南市公安局交通警察支队历城区大队认定原告承担事故的次要责任。2017年8月21日，原告因本次交通事故所受损伤被济南市人力资源与社会保障局认定为工伤。2018年5月29日，济南市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为八级（济劳鉴【2018】04101号）。原告在职期间，由于被告并未依法给原告缴纳工伤保险，导致事故发生后，原告的合法权益无法得到保障。由于被告一直未给原告缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款的规定，原告要求解除与被告的劳动关系；同时，依据《工伤保险条例》等相关法律之规定，要求被告支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇。2019年7月23日，原告向历城区劳动人事仲裁委员会提起劳动争议仲裁。2019年10月8日，历城区劳动人事争议仲裁委员会作出“济历城劳人仲案字【2019】第679号”仲裁裁决书，原告认为，根据《工伤保险条例》第六十四条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条等相关法律规定，该仲裁裁决适用法律存在明显错误，且赔偿数额计算有误，原告对裁决结果不服。为维护原告合法权益，现提起诉讼。 被告金康物业公司辩称，首先，原告有关工伤待遇的诉讼请求过高，且不符合法律规定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定：“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付。”原告目前距离达到法定退休年龄已经不足一年，为此原告要求被告支付的一次性伤残补助金和就业补助金不符合法律规定。原告是因交通事故而被认定为工伤，其要求的医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、交通费、护理费等费用均为实际损失，并由交通事故肇事方对原告进行了赔偿，原告不应再要求被告重复赔偿，而且原告要求的赔偿数额过高。其次，原告受到交通事故伤害后，被告曾对其进行一定照顾。原告发生交通事故入院后因需要输血，被告两次组织员工进行献血，手术期间被告的管理人员一直在医院陪护，此后在原告住院期间又进行了探望。在原告入院当天，被告通过保险公司向原告支付了12220元，在2016年8月至2017年5月每月向与原告支付600元工资，共计支付了6000元，上述款项应当在原告的诉讼请求中予以扣除。最后，原告要求的经济补偿金不应予以支持。原告没有按照《劳动合同法》第三十八条规定通知被告解除劳动关系，所以原告无权按照《劳动合同法》第四十六条规定要求被告支付经济补偿金，而且原告要求的金额也过高。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对以下事实予以认定： 1.杨琴英2009年8月入职到山东今康物业管理有限公司，被安排在济南市第三人民医院从事保洁工作。2013年1月，杨琴英的劳动关系转至金康物业公司，仍在济南市第三人民医院从事保洁工作。杨琴英在职期间，金康物业公司未与其签订书面劳动合同，亦未为杨琴英缴纳社会保险。 2.2016年7月29日，杨琴英在下班途中发生交通事故受伤，后于济南市第三人民医院住院治疗111天，经诊断为左股骨髁开放性骨折、右股骨干开放性骨折等，于2016年11月17日出院。该起交通事故经济南市公安局交通警察支队历城区大队出具道路交通事故认定书，认定杨琴英承担事故的次要责任。 3.2017年1月3日，杨琴英因该起交通事故向本院提起诉讼，该案经济南市历城区人民法院一审、济南市中级人民法院二审后认定：杨琴英因该交通事故产生的损失为医疗费126511.85元、住院伙食补助费11100元、护理费22927.20元、交通费500元、后续治疗费17000元。肇事车辆的保险公司共计向杨琴英赔偿医疗费91558.30元（交强险10000元+商业险81558.30元）、住院伙食补助费7770元、护理费16049.04元、后续治疗费11900元、交通费500元。 4.2017年5月15日，杨琴英向济南市人力资源与社会保障局提交认定工伤申请。2017年8月21日，济南市人力资源与社会保障局出具《工伤认定书》，认定杨琴英受到的事故损害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。金康物业公司因不服济南市人力资源与社会保障局出具的《工伤认定书》，于2018年3月9日向济南市历下区人民法院提起行政诉讼，济南市历下区人民法院经审理后，于2018年作出（2018）鲁0102行初xx号行政判决，判决驳回金康物业公司的诉讼请求。后金康物业公司向济南市中级人民法院提起上诉，济南市中级人民法院经审理后，于2019年7月10日作出（2019）鲁01行终xx号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。 5.2018年5月29日，济南市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴[2018]x号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：杨琴英的劳动能力障碍程度为捌级，无生活自理障碍。 6.2019年7月30日，杨琴英作为申请人，以金康物业公司作为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁申请为：1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.支付解除劳动合同经济补偿金19100元；3.支付医疗费40053.55元、住院伙食补助费11100元、停工留薪期工资32505元、交通费1000元、护理费26654.10元、一次性伤残补助金21010元、一次性伤残就业补助金94832元、一次性医疗费补助金59270元。2019年10月8日，济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会作出济历城劳人仲案字[2019]第679号仲裁裁决，裁决：1.申请人与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费21703.50元；3.被申请人支付申请人一次性伤残补助金13905.87元（1264.17元×11个月），一次性工伤医疗补助金59270元（5927元×10个月），一次性伤残就业补助金9483.20元（5927元×16个月×10%）；4.对申请人其他仲裁请求，不予支持。 7.案件审理过程中，金康物业公司主张在杨琴英住院期间安排人员进行陪护，但是并未提交证据予以证明。金康物业公司主张其在杨琴英发生交通事故后，曾通过保险公司向其支付医疗费12220元，对此杨琴英不予认可，金康物业公司亦未提交证据予以证明。另查明，杨琴英受伤前的平均工资为1264.17元/月。杨琴英受伤后，金康物业公司于2016年8月至2017年5月期间按照600元/月的标准向其发放工资，共计支付6000元（600元/月×10个月）。 本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款及《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。本案中，杨琴英自2013年1月起与金康物业公司存在劳动关系，其于2016年7月29日受到的事故伤害亦已被认定为工伤，因此其有权按照相关法律规定享有相应的工伤保险待遇。因金康物业公司未为杨琴英缴纳工伤保险，导致其在受到工伤后无法从社会保险机构获得工伤保险待遇补偿，因此杨琴英享有的工伤保险待遇应由金康物业公司按照《工伤保险条例》中规定的工伤保险待遇项目和标准予以支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用：(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：(一)治疗工伤期间的工资福利；(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；(三)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”根据上述法律规定及《工伤保险条例》中关于工伤保险待遇项目和标准的相关规定，在杨琴英的劳动能力障碍程度被鉴定为捌级且金康物业公司未为其缴纳工伤保险的情况下，应由金康物业公司向杨琴英支付的工伤待遇为：未获赔偿的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、住院伙食补助费、护理费、交通费等工伤保险待遇。关于杨琴英因交通事故所受工伤应否按照《工伤保险条例》再获赔偿的问题，本院认为，侵权责任是行为人因自己侵害他人权益所应承担的民事赔偿责任，而社会保险作为一种社会性风险分担机制，是对受害人的一种基本社会保障，其不具有分散侵权人侵权责任的功能，两者在立法目的、价值取向、保护范围、适用条件等方面均有明显不同。因此，即使被侵权人已经基于侵权法律关系获得部分赔偿，但其基于社会保险而依法享有的工伤保险待遇或者其他社会保险待遇并不因侵权人已经承担侵权责任而有所减轻或者免除。用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。因此，金康物业公司关于医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费不予赔偿的抗辩意见于法无据，本院不予采信。金康物业公司主张在杨琴英住院期间安排人员进行陪护，但是并未提交证据予以证明，本院不予采信。金康物业公司主张在杨琴英发生交通事故后曾通过保险公司向其支付医疗费12220元，对此杨琴英不予认可，金康物业公司亦未提交证据予以证明，本院亦不予采信。因此，根据（2017）鲁0112民初27号及（2017）鲁01民终7056号民事判决中关于杨琴英各项损失的认定情况及医疗费已获赔付情况，结合相关法律规定，本院认定金康物业公司应当向杨琴英支付医疗费40053.55元（126511.85元+17000元-10000元-81558.30元-11900元）、住院伙食补助费11100元、交通费500元、护理费22927.20元。关于杨琴英经济补偿金的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”及第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，杨琴英以金康物业公司未为其缴纳社会保险为由主张解除双方之间的劳动关系，本院予以支持。金康物业公司应当按照法律规定依法向杨琴英支付经济补偿金。关于经济补偿金的支付年限，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。”本案中，杨琴英在2009年8月入职到山东今康物业管理有限公司后，劳动关系于2013年1月被转至金康物业公司，当杨琴英仍在济南市第三人民医院担任保洁员，且工作内容不变。金康物业公司虽以杨琴英系在与山东今康物业管理有限公司的劳动关系解除后才到金康物业公司工作为由提出抗辩，但是并未提交证据予以证明，本院不予采信。因此，杨琴英要求经济补偿金的支付年限为10年的主张未超出法律规定，本院予以认定。由于杨琴英自发生工伤后一直未到岗工作，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，杨琴英的经济补偿金应当按照济南市最低工资标准1910元/月计算，共计19100元（1910元/月×10个月）。关于杨琴英停工留薪期间工资的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，结合杨琴英的身体损伤程度及其在事故受伤前的工资发放情况，本院认定其停工留薪期间的工资按照济南市最低工资标准1910元/月计算，计算10个月，应为19100元（1910元/月×10个月），扣除金康物业公司已经支付的6000元，尚有13100元（19100元-6000元）未予支付。关于杨琴英一次性伤残补助金的诉讼请求，杨琴英系于2017年8月21日被济南市人力资源与社会保障局认定为工伤。金康物业公司后以济南市人力资源和社会保障局为被告、杨琴英为第三人向济南市历下区人民法院提起行政诉讼，该案经济南市历下区人民法院一审、济南市中级人民法院二审审理后，于2019年7月10日作出（2019）鲁01行终517号行政判决，杨琴英于2019年7月30日向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故杨琴英关于一次性伤残补助金的诉讼请求未超过诉讼时效。根据《工伤保险条例》第三十七条第(一)项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”及第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，杨琴英一次性伤残补助金为39118.20元（5927元/月×60%×11个月）。关于杨琴英一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十七条第(二)项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月……工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金……未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”的规定，杨琴英主张其一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金按照5927元/月计算的主张未超出法律规定，本院依法予以认定。杨琴英主张其一次性伤残就业补助金的计算不适用法定退休年龄的规定，无事实及法律依据，本院不予采信。综上，本院认定杨琴英的一次性伤残就业补助金为9483.20元（5927元/月×16个月×10%）、一次性工伤医疗补助金为59270元（5927元/月×10个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十三条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、杨琴英与保丽金康物业管理有限公司之间的劳动关系于本判决生效之日解除； 二、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英经济补偿金19100元； 三、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英医疗费40053.55元； 四、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英住院伙食补助费11100元； 五、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英交通费500元； 六、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英护理费22927.20元； 七、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英停工留薪期间的工资13100元； 八、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英一次性伤残补助金39118.20元； 九、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英一次性伤残就业补助金9483.20元； 十、保丽金康物业管理有限公司支付杨琴英一次性工伤医疗补助金59270元； 上述第二至第十项，限保丽金康物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 十一、驳回杨琴英的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由保丽金康物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于济南市中级人民法院。 审判员  高峰 二〇二〇年四月二十日 书记员  冯帅