福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初6104号 原告：钟能安，男，1985年8月9日出生，畲族，住福建省上杭县。 委托诉讼代理人：张晓源、曾霞，福建联合信实（湖里）律师事务所律师。 被告：厦门如心妇婴医院有限公司，住所地福建省厦门市湖里区金湖路520号10楼。 法定代表人：周峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈曾盛，福建均融律师事务所律师。 原告钟能安与被告厦门如心妇婴医院有限公司（以下简称如心医院）劳动争议一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟能安及其委托诉讼代理人张晓源、曾霞，被告如心医院的委托诉讼代理人陈曾盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 钟能安的诉讼请求：1.判令如心医院支付钟能安2018年1月24日至2018年10月8日期间平时延长工作时间的加班工资25756.56元；2.请求法院判令如心医院支付钟能安2018年1月24日至2018年10月8日期间的休息日加班工资29170.08元。 案件事实 一、签订书面劳动合同时间：2018年5月2日。 二、合同期满时间：2021年5月1日。 三、劳动者工作岗位：保安。 四、合同约定的每月工资数：4500元。 五、解除劳动关系时间：2018年10月8日。 六、申请仲裁时间：钟能安于2018年10月31日申请仲裁；如心医院于2018年11月16日提出仲裁反申请。 七、仲裁请求：钟能安的仲裁请求：如心医院支付钟能安2018年1月24日至2018年10月8日的平时延长工作时间加班工资25756.56元、休息日加班工资29170.08元。 如心医院的仲裁反请求：1.确认钟能安与如心医院在2018年1月24日至5月1日期间不存在劳动关系；2.钟能安赔偿因其旷工给如心医院造成的损失1034.5元。 八、仲裁结果：厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2018]2543号裁决书，裁决驳回钟能安的所有仲裁请求，驳回如心医院的所有仲裁反请求。 争点分析 一、如心医院应否支付钟能安2018年1月24日至2018年5月1日期间的加班工资。 钟能安主张在该期间与如心医院存在劳动关系，钟能安同时在中科智业人力资源有限公司任保安，其利用八天休息日在如心医院上白班，其余时间在如心医院上夜班，夜班时长12小时。如心医院应支付钟能安超时加班时间的加班工资。 如心医院抗辩称该期间钟能安与如心医院为劳务关系，钟能安仅需驻场值班，不需要巡检；该期间钟能安与厦门中科智业人力资源有限公司存在全日制劳动关系，不可能在下班后还到如心医院连续上班12小时，钟能安所述不符合日常生活经验。 法院认定及理由：法律法规并未禁止劳动者同时与两个用人单位建立劳动关系，故仅凭钟能安2018年1月24日至2018年5月1日期间与案外人厦门中科智业人力资源有限公司存在劳动关系的事实不能推定钟能安与如心医院在该期间不存在劳动关系。如心医院虽抗辩称双方系劳务关系，但未提供相应证据，应承担举证不能的不利后果。另，如心医院在劳动仲裁阶段提出确认双方当事人2018年1月24日至5月1日期间不存在劳动关系的仲裁反请求，厦劳仲案[2018]2543号裁决书认定该期间双方存在劳动关系，并驳回如心医院上述仲裁反请求，如心医院对该裁决事项未提起诉讼，视为无异议。如心医院与钟能安符合法定的用人单位与劳动者的主体资格，钟能安为如心医院提供劳动，如心医院向钟能安支付报酬，双方之间法律关系符合劳动关系特征，应认定2018年1月24日至2018年5月1日期间钟能安与如心医院存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。针对2018年1月24日至2018年5月1日期间的加班情况，钟能安未举证证明加班事实的存在，也未证明如心医院掌握加班事实存在的证据，应由钟能安承担举证不能的不利后果。钟能安主张2018年1月24日至2018年5月1日期间的加班工资，证据不足，本院不予认定。 二、如心医院应否支付钟能安2018年5月2日至2018年10月8日期间的加班工资。 钟能安主张该期间其每个月休息4天，每天上班12个小时，保安岗位每天分为白班、夜班，白班8：00-20:00，夜班20:00-次日8:00，每班2名保安。钟能安适用标准工时工作制，如心医院应支付钟能安延长工作时间加班工资、休息日加班工资。 如心医院抗辩称该期间如心医院处于建设施工期，夜间停工，值班人员仅需保证不脱岗、电话保持畅通以便能及时应对突发事件外，只需在配备休息条件的保安室休息待岗即可，此类夜间值班与需要巡岗或负责门禁安全的一般性保安岗位工作内容有本质区别，属值班性质而非加班。若遇白班，钟能安主要的工作职责就是对工地进行巡检，在工地工人上下班时间进行巡岗并就每次的巡检打卡。因此钟能安的当班时间应根据其巡检打更的时间计算。从巡更记录表可见钟能安白班巡检打更的时间区间从未超过10小时，再扣除用餐及合理的休息时间，钟能安并不存在加班情形。如心医院已就巡楼岗保安员岗位申请不定时工时工作制并获得行政许可，钟能安从事保安岗位，无权主张延长工作时间加班工资、休息日加班工资。劳动合同补充协议第二条第1款对工资4500元的构成进行了细化，钟能安的基本工资应是1700元，其余是补贴等。如心医院提供巡检记录、现场照片及视频、《企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制准予行政许可决定书》、《劳动合同》、《劳动合同补充协议》等作为证据。 法院认定及理由：1.厦门市人力资源和社会保障局许可如心医院巡楼岗保安员岗位实行不定时工作制的期间为2019年8月14日至2020年1月31日，钟能安的任职期间不在上述许可期间内。如心医院主张钟能安岗位实行不定时工作制，缺乏依据，本院不予采纳。2.本案庭审中，如心医院确认保安组共4个人、分白班和夜班；庭审后如心医院提交书面说明称保安队不止4名保安，但因人事更迭具体人数无法确认。因如心医院未提供证据证明2018年5月2日至2018年10月8日期间招用的保安人数，本院采信钟能安及如心医院在庭审中的陈述，即该期间保安岗位分为白班和夜班轮岗、每班2名保安，据此可认定钟能安每个班次时长为12小时。3.钟能安对如心医院提供的《巡检记录》真实性无异议，本院对该份证据予以采信。钟能安在职期间，如心医院尚未开始营业，处于建设施工期，晚间停止施工，如心医院抗辩称钟能安晚班时段的工作内容仅为值守、无需巡检，该抗辩意见与巡检记录相互印证，本院予以采纳。另，晚班共有2名保安人员，具备轮换休息的可能性。综合考虑钟能安的工作内容、工作强度、值班人数，本院对钟能安主张的晚班加班时间不予认定。4.关于钟能安的加班时长，本院认定按以下方式计算：工作日延长工作时间加班时长以《巡检记录》中体现的工作日天数为依据，按每天加班4小时计算；休息日加班时长以《巡检记录》中体现的休息日天数为依据，按每天加班12小时计算。据此计算，钟能安工作日延长工作时间加班188小时，休息日加班228小时。5.关于加班工资计算基数，如心医院作为用人单位，未举证证明钟能安的工资构成，应承担相应不利后果，故本院认定加班工资计算基数按照劳动合同约定的月工资4500元计算。 综上分析认定，如心医院应当支付钟能安工作日延长工作时间加班工资7293.1元、休息日加班工资11793.1元。 裁判结果 本院认为，钟能安的诉讼请求，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门如心妇婴医院有限公司应于本判决生效之日起十日内支付钟能安工作日延长工作时间加班工资7293.1元、休息日加班工资11793.1元。 二、驳回钟能安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由钟能安负担3元，厦门如心妇婴医院有限公司负担2元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 胡晓华 二〇二〇年四月二日 代书记员 陈幼美 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。