广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初38647号原告：王剑，男，1975年12月22日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：潘杏甜、杨练飚，均系广东广大律师事务所律师。被告：广州膳和医药科技发展有限公司，住所地广东省广州市天河区沙河路银锭塘街28号2栋1楼。法定代表人：刘小庆。被告：刘小庆，男，1974年8月15日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。被告：彭娅莉，女，1975年8月25日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。原告王剑与被告广州膳和医药科技发展有限公司（以下简称“广州膳和公司”）、刘小庆、彭娅莉民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王剑及其委托诉讼代理人潘杏甜，被告广州膳和公司法定代表人即被告刘小庆、彭娅莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王剑向本院提出诉讼请求：1.判令被告广州膳和公司、刘小庆共同向原告偿还借款72万元及利息（以72万元为基数，自2019年6月1日起计至实际清偿之日止，按照月利率2%计算）；2、判令彭娅莉对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：被告广州膳和公司是自然人独资的公司，被告刘小庆为被告广州膳和公司的唯一股东，董事长兼总经理。2017年底，被告广州膳和公司拟发展经营“医武养生文化产业园连锁项目”的连锁公司，并向各投资人招募投资。2017年12月7日，原告与被告广州膳和公司签订了《粤膳和医武文化产业园连锁项目投资招募协议》，约定原告以一次性注资60万元购买被告广州膳和公司拟成立该项目的股权10股，合计占股为10%。原告按照指示共向被告刘小庆账号转账60万元。2018年5月6日，由于项目运营停滞不前，原告向被告广州膳和公司、刘小庆提出退股，两被告同意原告的退股申请。但是两被告到了约定退款的时间未退款。2019年6月，原告与被告广州膳和公司、刘小庆达成还款方案，两被告同意退还原告原始股权款60万元、股权收益6万元（投资款的10%）并支付延迟付款的利息6万元（投资款的10%）。两被告将退还原告的款项转化为借款，确定两被告需要向原告还款借款本金72万元。2019年6月6日，被告刘小庆向原告出具《借据》，约定被告刘小庆向原告归还借款本金72万，还款时间为2019年12月31日，每月1号按照月利率1.5%支付当月利息10800元。如未及时支付利息，则被告刘小庆再另向原告按月利息的3%支付罚息，如在借款期限内每月未及时支付月利息，则计算方式以月利息总金额累加计算。原告要求两被告归还本金和利息，两被告一直拖欠不还。被告彭娅莉与被告刘小庆于2002年10月21日登记结婚，被告刘小庆是被告广州膳和公司的自然人独资股东，存在公司与个人财混同情况，被告广州膳和公司和被告刘小庆的经营收益用于家庭生活，上述债务又发生在婚姻存续期间，因此，被告彭娅莉应对上述债务承担连带责任。被告广州膳和公司辩称：因投资失利，资金周转困难，故一直未退款。原告陈述均是事实，对原告主张的欠款本金及利息没有异议，同意原告的诉讼请求。希望公司整合恢复后偿还。被告刘小庆辩称：对原告主张的欠款本金及利息没有异议，同意原告的诉讼请求。被告彭娅莉辩称：其与被告刘小庆已于2019年1月离婚，在离婚前没有参与公司经营，对借款情况不清楚，其也不认识原告，原告要求被告彭娅莉承担连带偿还责任没有依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年12月7日，原告与被告广州膳和公司签订《粤膳和医武文化产业园连锁项目投资招募协议》，约定：被告广州膳和公司发起惠州市粤膳和医武文化产业园连锁公司投资招募，原告以现金一次性注资60万元，购买该连锁公司股权10股，合计占公司总股比10%。原告资金应在2017年12月11日前注入被告广州膳和公司指定账户，以实际到账为准；原告实际完成出资后，公司成立及股权变更将依法律手续立即办理，原告按照《合同法》、《粤膳和医武文化产业园连锁公司章程》以及其他法律法规相对应的权利和义务，行使股东权利，履行股东职责；每年3月1日前进行年度财务审计及利润结算，以公司上年度总体利润的50%作为股东分红，按股份配；原告自协议签订出资实际到账期满五个月方能申请退股，且须在期满五个月后的30天内向被告广州膳和公司提出书面申请，原告逾期未提出申请的，即视为原告同意继续合作；原告申请退股的，无论项目经营状况如何，原告须无权分享红利，也无须承担经营亏损；原告所退股权由被告广州膳和公司回购，回购同时，由被告广州膳和公司以所回购股权原始投资款的10%作为原告投资回报，一次性支付给原告。原告退股后，由被告广州膳和公司赠与原告所退股权的10%股权。2017年12月11日、2017年12月12日，原告通过银行账户分两笔向被告刘小庆分别转账30万元，共计60万元。2017年12月16日，被告广州膳和公司向原告出具《收款收据》，载明：收到原告交来惠州市粤膳和医武文化产业园连锁项目公司投资款合计60万元。2018年5月6日，原告向被告广州膳和公司提出项目股权退出申请，申请按照协议前述退出机制撤资退出粤膳和医武文化产业连锁项目的全部10%股份（对应资金60万元）。2018年6月4日，被告广州膳和公司和刘小庆同意原告的申请，并在《项目股权退出申请书》上注明在两个月内退款。2019年6月6日，被告刘小庆向原告出具《借据》，载明：被告刘小庆因公司资金周转困难，借到原告72万元。双方约定利息按月利率1.5%计算即月息10800元，每月1日支付利息。若被告刘小庆未及时支付利息，则被告另需按利息总额（月数乘以月息10800元）的百分之三支付日罚息。借款72万元的还款时间为2019年12月31日，如被告刘小庆逾期还款，则按照借款72万元的千分之五作为每日罚息即3600元直至借款72万元归还为止。归还总金额为72万元、逾期月息累计金额、逾期每日罚息累计金额之和。原告提交其与被告刘小庆的微信聊天记录，用以证明被告广州膳和公司与被告刘小庆将退还原告的款项转化为借款，被告广州膳和公司与被告刘小庆需向被告偿还借款本金72万元，被告刘小庆在出具《借据》后未支付利息，原告已多次催讨。原告提交惠州市惠城区民政局婚姻登记处出具的《离婚登记审查处理表》、《申请离婚登记声明书》，用以证明被告刘小庆与被告彭娅莉于2002年10月21日登记结婚，2019年1月23日登记离婚，案涉债务发生在被告刘小庆与被告彭娅莉夫妻关系存续期间。此外，原告提交《广州市不动产登记查册表》，拟证明被告刘小庆与被告彭娅莉用其收入共同还房贷。诉讼中，原告称借款72万元是由借款60万元与10%的投资收益6万元以及两被告承诺退股期满日至2019年5月30日的利息6万元构成，被告广州膳和公司、刘小庆予以确认。原告与被告广州膳和公司、刘小庆确认原告不参与公司经营也不承担风险。三被告均表示被告彭娅莉在被告广州膳和公司处购买社保，但未参与公司经营，未在该司上班，被告彭娅莉对借款不知情。本院认为，原告与被告广州膳和公司签订《粤膳和医武文化产业园连锁项目投资招募协议》，约定出资实际到账期满五个月后原告可申请收回本金，由被告广州膳和公司支付投资款的10%作为投资回报，故原告与被告广州膳和公司之间名为投资实为借贷。被告广州膳和公司为一人有限公司，被告刘小庆作为借款的收款人，且向原告出具《借据》，故本院认定被告广州膳和公司与被告刘小庆为案涉借款的共同借款人。被告刘小庆在《借据》中明确利息计入本金后的借款金额为72万元，未超出法律规定上限，现原告要求被告广州膳和公司和被告刘小庆共同偿还借款72万元，有事实和法律依据，被告广州膳和公司与被告刘小庆对原告的诉请无异议，故本院对原告的该项诉请予以支持。关于借款利息，原告与被告膳和公司、刘小庆均确认自2019年6月1日起欠息，被告广州膳和公司与被告刘小庆对原告的诉请无异议，现原告要求被告膳和公司、刘小庆自该日起按照月利率2%计付利息，符合法律规定，本院依法予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”的规定，被告膳和公司、刘小庆应向原告支付的本息和不应当超过以下三项相加的本息和：60万元本金、以30万元本金为基数按月利率2%的标准计算的2017年12月11日当天的利息、以60万元本金为基数按月利率2%的标准从2017年12月12日计至实际清偿日止的利息。关于被告彭娅莉是否需要对案涉借款承担清偿责任的问题。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”，涉案债务发生在被告刘小庆、彭娅莉夫妻关系存续期间，由于债务高达72万元，显然已超出家庭日常生活所需。故判断其是否属于被告刘小庆、彭娅莉的夫妻共同债务的关键在于原告能否举证证明该债务用于被告刘小庆、彭娅莉的夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示所负。本案中，被告彭娅莉未在《借据》上签名，事后也未追认该笔借款。若案涉债务为被告刘小庆、彭娅莉共同举债，原告理应基于其债权人优势地位，在形成债务时要求被告刘小庆、彭娅莉共同签名确认。案涉投资招募协议、借据均显示借款用途用于公司经营。原告并未提供充分证据证实案涉债务用于夫妻共同生活、共同生产经营，仅以被告彭娅莉在被告膳和公司处购买社保以及被告彭娅莉名下房产处于抵押状态推论出借款用于共同生产经营、夫妻共同生活进而要求被告彭娅莉对案涉债务承担清偿责任，依据不充分，故案涉债务不宜认定为夫妻共同债务，原告要求被告彭娅莉对案涉借款本息承担清偿责任的主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州膳和医药科技发展有限公司、刘小庆于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告王剑偿还借款本金72万元并支付利息（利息自2019年6月1日起，以本金72万元为基数，按照月利率2%计算计至实际清偿之日止）,前述本息和不得超过60万元本金、以30万元本金为基数按月利率2%的标准计算的2017年12月11日当天的利息、以60万元本金为基数按月利率2%的标准从2017年12月12日计至实际清偿日止的利息三项相加的本息和;二、驳回原告王剑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11540元、财产保全费4390元，由原告王剑负担100元，由被告广州膳和医药科技发展有限公司、刘小庆共同负担15830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  赵艳华人民陪审员  毛汉波人民陪审员  夏敏怡二〇二〇年四月二十六日书 记 员  尹 丽马妮娜