安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖05刑终68号 抗诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。 原审被告人李平南，男，1973年11月22日出生于安徽省马鞍山市，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省马鞍山市花山区。曾因犯贩卖毒品罪，先后于1999年1月被判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元；2007年3月被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币1000元；2013年4月被判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元。曾因犯盗窃罪，于2015年3月被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元，2015年8月2日刑满释放。曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年8月被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，2017年3月16日刑满释放。曾因吸毒于2019年10月3日被行政拘留十三日（决定期限自2019年10月3日起至2019年10月16日止）。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年10月9日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年11月12日被依法逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 指定辩护人朱洪霞，安徽明博律师事务所律师。 原审被告人吴传贵，男，1974年5月11日出生于安徽省马鞍山市，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省马鞍山市花山区。曾因犯抢劫罪，先后于1991年10月、1996年1月分别被判处有期徒刑四年、有期徒刑五年；曾因犯盗窃罪，于2006年11月被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元；曾因犯寻衅滋事罪，于2018年4月被判处有期徒刑六个月，2018年5月18日刑满释放。曾因非法持有管制刀具，于2001年被劳动教养一年六个月；因敲诈勒索，于2003年5月被劳动教养三年；因吸毒，于2012年10月被强制隔离戒毒二年；因吸毒，于2015年12月被行政拘留十三日，强制戒毒二年。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月2日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年10月2日被依法逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 指定辩护人周萍菊，安徽明博律师事务所律师。 原审被告人李平南、吴传贵盗窃一案，马鞍山市雨山区人民法院于2020年1月10日作出（2020）皖0504刑初8号刑事判决。宣判后，原公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭审理了本案，马鞍山市人民检察院指派检察员徐婷婷出庭履行职务，原审被告人李平南及其辩护人朱洪霞、原审被告人吴传贵及其辩护人周萍菊到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2019年8月8日中午12时许，被告人李平南、吴传贵合谋为李平南盗窃一辆电动车，后被告人李平南骑电动车载着吴传贵一路寻找来到本市雨山区永泰家园，由吴传贵下车进入门面房内，将被害人王某停放在门面房内的一辆蓝白色威志牌尚领款电动车推走（车未锁钥匙未拔）。后经鉴定，涉案电动车价值人民币1436元。 被告人李平南、吴传贵分别于2019年10月3日、9月1日被抓获归案，到案后分别如实供述了自己的犯罪事实。 原判认定上述事实的证据有接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过材料、接受证据清单及支付宝截图、证明、查询证明、被告人李平南、吴传贵基本信息资料、刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明书、情况说明等，被害人王某的陈述，证人夏某的证言，鉴定意见马鞍山市价格认证中心价格认定结论书，现场勘验、检查、辨认笔录，视听资料光盘一张、被告人李平南、吴传贵的供述与辩解等。 原审法院认为，被告人李平南、吴传贵曾因盗窃受过刑事处罚，又以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值人民币1436元，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李平南、吴传贵系共同故意犯罪，曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应从重处罚；被告人李平南、吴传贵被抓获归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李平南犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人吴传贵犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。 抗诉机关马鞍山市雨山区人民检察院抗诉提出：被告人李平南、吴传贵商议并盗窃一辆电动车，该电动车经鉴定，价值人民币1436元，依法应当在一千元以上盗窃数额二倍以下判处罚金刑，故原审罚金刑适用不当，系适用法律错误。 马鞍山市人民检察院出庭检察员出庭意见认为马鞍山市雨山区人民检察院抗诉正确，应予支持，理由与抗诉意见一致。 原审被告人李平南未提出辩解意见，其辩护人提出同意抗诉意见，一审关于李平南盗窃罪罚金刑的处罚违反法律规定，请求二审依法改判。 原审被告人吴传贵未提出辩解意见，其辩护人提出同意抗诉意见，对一审认定的事实及定性以及主刑量刑均无异议，财产刑适用法律错误，请求二审依法改判。 经审理查明：原判决认定原审被告人李平南、吴传贵犯盗窃罪的事实，有一审判决书列明的证据证实，所列证据均经一审当庭举证、质证属实。本院对原判决认定的事实和证据予以确认。 本院认为：原审被告人李平南、吴传贵均曾因盗窃受过刑事处罚，现又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币1436元，其行为均已构成盗窃罪，系共同故意犯罪。李平南、吴传贵均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，均系累犯，依法应从重处罚。李平南、吴传贵到案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。综合本案的事实、性质、情节、社会危害程度以及认罪悔罪态度，原判决对李平南、吴传贵均判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元，主刑量刑适当，但罚金刑违反了《最高人民法院、最高人民检察院》第十四条“因犯盗窃罪,依法判处罚金刑的,应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的,应当在一千元以上十万元以下判处罚金。”的规定，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立,应予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项及《最高人民法院、最高人民检察院》第十四条之规定,判决如下: 一、撤销马鞍山市雨山区人民法院(2020)皖0504刑初8号刑事判决。 二、原审被告人李平南犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币二千五百元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年10月9日起至2020年6月8日止;罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳清。) 三、原审被告人吴传贵犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币二千五百元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年9月2日起至2020年5月1日止;罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳清。) 本判决为终审判决。 审判长  杨诗超 审判员  朱静平 审判员  王 芳 二〇二〇年四月二十日 书记员  刘 嘉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃，入户盗窃，携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； 《最高人民法院、最高人民检察院》 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。