广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤03民终28948号 上诉人（原审原告）：吴斌，男，1974年10月14日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：胡廷梅，广东德纳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李小波，男，1982年12月8日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。 上诉人吴斌因与被上诉人李小波委托合同纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人吴斌上诉请求：1.撤销原判，依法判决李小波返还35000元并支付利息损失；2.判决李小波承担本案一审、二审诉讼费、公告费。主要事实及理由：一、一审判决认定事实错误。根据吴斌二审提供的其与李小波的聊天记录显示，李小波两年多仍未办理好委托事项，且同意将委托费用35000元退还给吴斌。二、吴斌的入户指标卡是系吴斌自行申请并获取的，并非由李小波获取，依据协议约定李小波应退还吴斌所支付的费用。三、一审法院适用证据规则错误。李小波对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明，李小波对成功代办深户没有提供任何证据，现有证据不足以证明李小波的主张，李小波应承担不利后果。 被上诉人李小波未作二审答辩。 吴斌向一审法院起诉请求：李小波返还吴斌35000元。 一审法院认定事实，原、被告于2016年4月22日签订一份《深户代理协议》，约定由被告安排入户指标、协助原告考证，原告配合提供个人相关资料；代理费用35000元，签订协议后支付20000元，拿到入户指标卡后支付余款15000元；正常流程为6个月左右；如被告无法获取入户指标卡、无法协助原告通过考证等原因，被告立即退还所有已支付款项。 原告提交被告当天出具的收款收据一份，以证明其支付预付款20000元；原告提交一份周利华于2017年11月17日向被告转账15000元的网上银行电子回单，交易用途为“吴斌工资”。周利华为原告配偶，原告据此主张向被告支付款项总计35000元。 原告陈述其后来通过其他途径取得入户指标卡，而未通过被告取得入户指标卡；其向被告支付15000元系被告称代办的人比较多，要求原告付款后再办理。 一审法院认为，按照双方的约定，原告应当在取得入户指标卡后才支付余款，其虽主张应被告要求先行支付，但未提交证据予以证明，且协议约定正常流程约为6个月，原告在签订合同约一年半后再应被告要求先行支付余款的行为明显不符合常理；此外，原告截止庭审时已取得入户指标卡，其虽主张系通过其他途径取得，但未提交证据证明，因此，原告以被告未成功代办深户为由要求被告退还款项，证据不足，对原告的请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告吴斌的诉讼请求。案件受理费人民币676元、公告费人民币500元，由原告负担。 二审中，上诉人吴斌向法院提供以下证据： 证据1、2017年10月25日至2017年11月17日微信聊天截图，拟证明：1.2017年10月25日，上诉人与被上诉人的微信聊天记录证明，被上诉人以正在整理流程和费用，人太多，要求上诉人将余款15000元支付给他。2.2017年11月17日被上诉人再次催促上诉人转款，上诉人安排他人于当日向被上诉人转款15000元（与上诉人提交的转账电子回单相印证），且被上诉人李小波在微信中确认“收到”。 证据2、2018年5月-2018年8月7日微信聊天截图，证明：1.2018年5月被上诉人仍然没有办理好委托事项，双方约定被上诉人返还35000元。2.2018年5月31日回复“确定下周退款”，被上诉人一直拖延，2018年6月上诉人催促被上诉人退款，2018年6月28日被上诉人回复“吴总，对不起，我有点急事到岳阳来了，过几天回深圳，亲手把钱给您奉上，抱歉，请再多宽容几天”，此后被上诉人一直未退款。3.2018年7月10日上诉人再次向被上诉人催要还款，并向被上诉人提交了收款银行卡，被上诉人于2018年7月12日以破产为由拖延不付。4.2018年7月23日，上诉人给被上诉人发送微信“李总35000元钱这个想办法还下我”，被上诉人回复“应该是可以的”，后未实际退还。之后经上诉人的多次要求还款均未予以处理，并且联系不上，被上诉人的行为违反约定，应当按照约定返还本案的款项。证据3、短信截图，拟证明：2018年5月份以及2018年7月份，上诉人多次通过短信向被上诉人催要退还本案的款项。 证据4、吴斌积分入户申请信息截图，拟证明：因被上诉人李小波在签订《深户代理协议》后一直未按照约定办理入深户指标，上诉人于2018年7月5日以自有房屋自行申请了积分入户，提交申请编号为20180705000781，并按照要求提交了相应的资料且通过了积分审核，取得了入户指标卡。 二审另查明，根据吴斌与李小波的微信聊天记录记载，因李小波未能办理好委托事项，李小波承诺退还吴斌已支付的款项，后吴斌多次向李小波催收，李小波均以各种理由未付。吴斌于2018年7月5日以自有房屋自行申请了积分入户，并按照要求提交了相应的资料且通过了积分审核，取得了入户指标卡。 本院认为，本案系委托合同纠纷。根据吴斌与李小波于2016年4月22日签订的《深户代理协议》的约定，李小波应协助吴斌取得入户指标，吴斌向李小波支付代理费用35000元。现因李小波并未按照约定完成委托事项，李小波理应将已收取的款项退还给吴斌，且根据吴斌与李小波的微信聊天记录，李小波亦同意返还相应款项，只是以各种理由推脱。故本院对吴斌要求李小波返还35000元的诉讼请求予以支持。对于吴斌上诉主张要求李小波支付利息损失的请求，因该请求属于其在二审中新增加的请求，李小波在二审中未到庭参与诉讼，故本院对该请求不作审理。鉴于吴斌在二审中向法院提供了新证据，本案二审查明的事实与一审不一致，导致案件结果被改判，本院对吴斌逾期举证的行为予以训诫。 综上所述，吴斌的上诉请求和理由部分成立，本院予以部分支持。原判认定事实不当，导致判决结果欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼费》第六十五条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初888号民事判决； 二、李小波于本判决生效后十日内退还吴斌支付的代理费用35000元。 一审案件受理费676元、公告费500元，二审案件受理费676元，共计1852元，均由吴斌预交，由吴斌负担152元，由李小波负担1700元（该款由李小波于本判决生效后十日内径付吴斌）。 本判决为终审判决。 审判长 李 飞 审判员 袁劲秋 审判员 吴 志 二〇二〇年四月二十日 书记员 陈秀丽 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百七十条试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，由出卖人确定。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。