广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初4997号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人梁存弟，男，1980年1月1日出生，壮族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区玉林市兴业县。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年9月9日被广西壮族自治区兴业县人民法院判处有期徒刑三年二个月，于2017年1月3日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，2019年5月23日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人杨金明，深圳市宝安区法律援助处指派。被告人韦小培，男，1966年3月15日出生，壮族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区河池市宜州市。曾因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年11月27日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑一年二个月，于2016年9月29日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年4月16日被羁押，次日被刑事拘留，2019年5月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人文华，深圳市宝安区法律援助处指派。被告人李华毅，男，1987年9月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为广西壮族自治区钦州市钦北区。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年4月16日被羁押，次日被刑事拘留，2019年5月23日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人陈利花，深圳市宝安区法律援助处指派。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕4964号起诉书指控被告人梁存弟、韦小培、李华毅犯贩卖毒品罪，于2019年10月18日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员范宏勇出庭支持公诉，被告人梁存弟及其指定辩护人杨金明、被告人韦小培及其指定辩护人文华、被告人李华毅及其指定辩护人陈利花到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年4月7日，被告人梁存弟通过微信转账支付给被告人韦小培1950元毒资向韦小培购买了约4克毒品海洛因。2019年4月10日，被告人梁存弟通过微信转账支付给被告人韦小培1920元毒资向韦小培购买约4克毒品海洛因。交易的海洛因系韦小培于当日以1800元从被告人李华毅处购买。2019年4月12日，被告人梁存弟通过微信转账支付给被告人韦小培1920元毒资向韦小培购买了约4克毒品海洛因。交易的海洛因系韦小培于当日以1800元从被告人李华毅处购买。2019年4月14日，被告人梁存弟通过微信转账支付给被告人韦小培1200元毒资（先行转账给韦小培1820元，后因毒品没有那么多由韦小培微信转账退回620元）向韦小培购买约2.5克毒品海洛因。交易的毒品海洛因系韦小培于当日支付1100元现金从被告人李华毅处购买。2019年4月15日13时35分许，被告人梁存弟向被告人韦小培购买两克海洛因，并通过微信转账支付毒资人民币960元。被告人韦小培收到钱后电话联系被告人李华毅谈好以450元一个的价格购买两个海洛因，在交易。李华毅将其于4月15日早上从上家处购买用于自己吸食的两个海洛因拿出并从中抽出约0.3克，将剩下的1.7克海洛因卖给韦小培。韦小培依约来到交易地点，支付给李华毅900元现金，李华毅将约1.7克的一包海洛因交给韦小培。随后，韦小培从中抽出约0.4克自己吸食注射，之后在东莞市某加油站附近将剩余毒品交给梁存弟。梁存弟在克多毒品。2019年4月15日18时许，证人韦某电话联系被告人梁存弟求购500元毒品海洛因。当日22时许，被告人梁存弟依约来到东莞长安镇乌沙蔡屋东坊路二巷附近见到证人韦某及谢某，谢某通过微信扫码支付500元毒资给梁存弟，梁存弟将两个毒品海洛因（净重分别为0.3克、0.29克，经鉴定均检出海洛因成分）交给对方。公安机关当场将梁存弟抓获，从梁存弟处缴获手机一部。梁存弟供述了上家为韦小培并协助民警抓获韦小培。2019年4月16日12时许，梁存弟在民警的控制下，以买毒者身份再次和被告人韦小培联系，双方约定梁存弟以960元的价格在东莞某加油站附近见面向韦小培购买两个海洛因。梁存弟通过微信转账给韦小培960元。韦小培电话联系上家李华毅在交易，韦小培以900元现金从上家李华毅处拿到一个用白色透明塑料袋包装的毒品海洛因。15时30分许，韦小培到某加油站准备与梁存弟交易毒品时被民警抓获，民警从韦小培所骑电动车仪表盘下方小斗内查获毒品一包（净重2克，经鉴定检出海洛因成分）。被告人韦小培当场承认贩毒事实并愿意戴罪立功抓获上家，2019年4月16日16时许，韦小培电话联系上家李华毅说要购买5个海洛因，被告人李华毅跟韦小培约好一个海洛因450元并要收取100元车费，商议好五六时许在交易。随后李华毅联系其老乡（微信昵称“回忆”）称以450元一个毒品的价格购买五个毒品，对方答应后，李华毅于2019年4月16日16时02分许转账1400元（谈好先给1400元，等收到毒资后再支付剩余款项）给“回忆”，对方将毒品藏在厚街溪头公园附近一个草坪处后打电话让李华毅去拿。李华毅找到两包毒品后坐摩托车来到，随后被民警抓获。民警从李华毅处查获毒品2小包（净重分别为4.96克、0.88克，经鉴定均检出海洛因成分）。为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人梁存弟、韦小培、李华毅的行为构成贩卖毒品罪；建议对被告人梁存弟判处有期徒刑八个月至一年二个月，对被告人韦小培判处有期徒刑七年二个月至八年二个月，对被告人李华毅判处有期徒刑七年至八年，诉请本院依法判处。被告人梁存弟承认控罪，无辩解意见。其辩护人认为公诉机关指控被告人梁存弟贩卖毒品事实不清，证据不足；同时被告人梁存弟具有立功，贩卖毒品数量少、用于自己吸食而主观恶性小，控制下交易，坦白认罪等从轻处罚情节。被告人韦小培否认控罪，辩称梁存弟是与自己一起吸食毒品的人，自己是帮梁存弟买，并非贩卖。其辩护人对公诉机关指控罪名无异议，但起诉书指控被告人韦小培贩卖毒品海洛因10克以上存疑。2019年4月7日、10日、12日、14日贩卖的毒品均未查获，未对疑似毒品做定性和称量检验，涉案人员在口供中对毒品有“白粉、吗啡、海洛因”等三种说法，存在换算问题，故不能直接以供述的毒品数量作为认定的依据。而且，被告人存在克扣毒品自己吸食的情况，数量可能减半。因此依据被告人供述认定毒品数量不客观、不真实。同时提出被告人韦小培具有如下从轻处罚的情节：（1）4月15日、16日进行的三次毒品交易属控制下交易；（2）具有立功情节；（3）具有坦白情节，且表示认罪认罚。综上恳请对被告人从轻处罚。被告人李华毅承认控罪，辩称4月7日至4月11日，其未贩毒。其辩护人对公诉机关指控罪名无异议，但对公诉机关指控被告人李华毅贩卖海洛因10克以上有异议。2019年4月7日-14日均未查获毒品，也未对毒品进行定性和称量，因此根据存疑有利于被告人的原则，请合议庭慎重考虑。同时提出被告人李华毅具有如下从轻处罚的情节：（1）被告人具有坦白情节；（2）被告人主观恶性小，均为应韦小培购买要求二贩卖，购入价和贩卖价一致；（3）4月16日贩卖毒品并未流入社会，且被告人李华毅系以贩养吸。（4）被告人系初犯。综上，恳请对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明：2019年4月7日，被告人梁存弟与被告人韦小培约定向韦小培购买4克毒品海洛因，并通过微信转账支付给被告人韦小培1950元毒资，后完成交易。2019年4月10日，被告人梁存弟与被告人韦小培约定向韦小培购买4克毒品海洛因，并通过微信转账支付给被告人韦小培1920元毒资，后完成交易。2019年4月12日，被告人梁存弟与被告人韦小培约定向韦小培购买4克毒品海洛因，并通过微信转账支付给被告人韦小培1952元毒资，后完成交易。2019年4月14日，被告人梁存弟通过微信转账支付给被告人韦小培1200元毒资（先行转账给韦小培1820元，后因毒品没有那么多由韦小培微信转账退回620元），约定向韦小培购买约2.5克毒品海洛因。交易的毒品海洛因系韦小培于当日支付1100元现金从被告人李华毅处购买。2019年4月15日13时35分许，被告人梁存弟向被告人韦小培购买两克海洛因，并通过微信转账支付毒资人民币960元。被告人韦小培收到钱后电话联系被告人李华毅谈好以450元一个的价格购买两个海洛因，在交易。李华毅将其于4月15日早上从上家处购买用于自己吸食的两个海洛因拿出并从中抽出约0.3克，将剩下的1.7克海洛因卖给韦小培。韦小培依约来到交易地点，支付给李华毅900元现金，李华毅将约1.7克的一包海洛因交给韦小培。随后，韦小培从中抽出约0.4克自己吸食注射，之后在东莞市某加油站附近将剩余毒品交给梁存弟。梁存弟在注射了部分毒品。2019年4月15日18时许，证人韦某电话联系被告人梁存弟求购500元毒品海洛因。当日22时许，被告人梁存弟依约来到东莞长安镇乌沙蔡屋东坊路二巷附近见到证人韦某及谢某，谢某通过微信扫码支付500元毒资给梁存弟，梁存弟将两个毒品海洛因（净重分别为0.3克、0.29克，经鉴定均检出海洛因成分）交给对方。公安机关当场将梁存弟抓获，从梁存弟处缴获作案用白色OPPO手机一部。2019年4月16日12时许，梁存弟在民警的控制下，以买毒者身份再次和被告人韦小培联系，双方约定梁存弟以960元的价格在东莞某加油站附近见面向韦小培购买两个海洛因。梁存弟通过微信转账给韦小培960元。韦小培电话联系上家李华毅在交易，韦小培以900元现金从上家李华毅处拿到一个用白色透明塑料袋包装的毒品海洛因。15时30分许，韦小培到某加油站准备与梁存弟交易毒品时被民警抓获，民警从韦小培所骑电动车仪表盘下方小斗内查获毒品一包（净重2克，经鉴定检出海洛因成分）,并扣押作案用蓝色外壳手机一部。2019年4月16日16时许，韦小培电话联系上家李华毅说要购买5个海洛因，被告人李华毅跟韦小培约好一个海洛因450元并要收取100元车费，商议好五六时许在交易。随后李华毅联系其老乡（微信昵称“回忆”）称以450元一个毒品的价格购买五个毒品，对方答应后，李华毅于2019年4月16日16时02分许转账1400元（谈好先给1400元，等收到毒资后再支付剩余款项）给“回忆”，对方将毒品藏在厚街溪头公园附近一个草坪处后打电话让李华毅去拿。李华毅找到两包毒品后坐摩托车来到，随后被民警抓获。民警从李华毅处查获毒品2小包（净重分别为4.96克、0.88克，经鉴定均检出海洛因成分）及黑色VIVO手机一部。上述事实，被告人梁存弟、韦小培、李华毅在庭审中并无异议，且有经庭审质证、认证的相关物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等予以证实，足以认定。本院认为，被告人梁存弟、韦小培、李华毅无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于对被告人李华毅于2019年4月7日、10日、12日贩卖毒品的指控，经查，只有韦小培的指认，而李华毅当庭予以否认，且无其他相关证据予以佐证，本院不予认定。关于三被告人贩卖毒品的数量，本院认定如下：（1）被告人梁存弟贩卖毒品海洛因0.59克；（2）关于被告人李华毅贩卖毒品的数量，从缴获称重来看，其4月16日两次贩卖给韦小培的海洛基本为足量贩卖，分别为2克、5.84克。其供述4月15日贩卖给韦小培海洛因1.7克，4月14日贩卖给韦小培海洛因2.5克的供述可靠，本院予以采纳。认定被告人李华毅贩卖毒品海洛因12.04克。但其中可能存在量稍不足的情况，本院在量刑时将酌情予以考虑。（3）关于被告人韦小培贩卖毒品的数量。对于其4月16日贩卖毒品的数量，根据现场缴获称量，为2克海洛因；对于其4月15日贩卖毒品的数量，根据其稳定供述，为1.3克海洛因，该供述合理，本院予以采纳；对于其分别于4月7日、10日、12日、14日贩卖毒品的数量，其归案以来稳定供述共计14.5克海洛因给梁存弟，且有梁存弟的证言、手机微信转账交易记录予以印证，本院予以认定。故本院认定被告人韦小培贩卖毒品海洛因17.8克，其中14.5克存在被克扣、非足额贩卖的情况，本院在量刑时将酌情予以考虑；但即使按照约定购买/实际交易=2克/1.3克的比例折算，其贩卖数量亦超过10克。关于本案贩卖毒品的种类，辩护人提出被告人供述中有吗啡，可能存在需要折算的情况这一辩护意见。经查，被告人梁存弟只有在其中一份笔录中称其贩卖的毒品是吗啡，但经鉴定为海洛因；被告人韦小培只在其中一份笔录中称，收到梁存弟转的960元毒资后联系上家李华毅买了900元钱的毒品吗啡，李华毅明确供述其贩卖给韦小培的为海洛因，且该毒品部分被梁存弟卖给韦某后被公安机关查获，经鉴定为海洛因。辩护人的该辩解意见与事实不符，本院不予采纳。被告人梁存弟归案以来能如实供述自己犯罪事实，当庭认罪态度良好，本院对其从轻处罚。被告人梁存弟曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯，亦属毒品再犯，本院依法对其从重处罚。被告人梁存弟协助公安机关抓获本案其他被告人，属立功，本院决定对其从轻处罚。被告人韦小培共贩卖毒品6次，该情节在量刑时将酌情予以考虑。被告人韦小培曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯，亦属毒品再犯，本院依法对其从重处罚。被告人韦小培归案后能如实供述自己犯罪事实，本院决定对其从轻处罚。被告人韦小培协助公安机关抓获本案其他被告人，属立功，本院决定对其从轻处罚。被告人李华毅共贩卖毒品4次，该情节在量刑时将酌情予以考虑。被告人韦小培归案后能如实供述自己犯罪事实，并认罪，本院决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条，判决如下：一、被告人梁存弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2020年5月14日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人韦小培犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2026年6月15日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。三、被告人李华毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2026年4月15日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。四、扣押在案的三部手机、毒品，由公安机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 宋  巧  仙人民陪审员 谢    英人民陪审员 谢  小  燕二〇二〇年四月十四日书 记 员 黄诗婷（兼）书 记 员 林  斯  瑜附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。