浙江省文成县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0328民初1979号之一 原告：文成县百丈漈飞云湖旅游开发投资有限公司，住所地浙江省文成县大峃镇客运旅游集散中心，统一社会信用代码91330328056863171E。 法定代表人：刘万通，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵国柱，浙江海昌（文成）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴豪，浙江海昌（文成）律师事务所律师。 被告：中天路桥有限公司，住所地湖北省襄阳市樊城区春园东路18号，统一社会信用代码914206007534321233。 法定代表人：厉国林，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐细智，浙江震瓯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谷海青，浙江震瓯律师事务所律师。 原告文成县百丈漈飞云湖旅游开发投资有限公司（以下简称百丈漈飞云湖公司）与被告中天路桥有限公司（以下简称中天公司）建设工程施工合同纠纷一案。百丈漈飞云湖公司于2019年7月1日向本院起诉，本院立案受理后，依法适用简易程序审理。2019年7月19日，被告中天公司对本案的管辖权提出异议。本院于2019年7月22日裁定驳回被告中天公司的管辖权异议申请。2019年9月18日，本案第一次公开开庭进行了审理，百丈漈飞云湖公司的委托诉讼代理人赵国柱、中天公司的委托诉讼代理人徐细智到庭参加诉讼。2020年3月3日，本案第二次公开开庭进行了审理，百丈漈飞云湖公司的委托诉讼代理人赵国柱、中天公司的委托诉讼代理人谷海青到庭参加诉讼。2020年3月19日，本案第三次公开开庭进行了审理，百丈漈飞云湖公司的委托诉讼代理人赵国柱、中天公司的委托诉讼代理人谷海青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百丈漈飞云湖公司向本院提出诉讼请求：⒈判决解除原、被告签订的建设工程施工合同；⒉判决被告向原告赔偿经济损失3053693.02元；⒊本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告建设的文成县百丈漈洞式电梯竖井工程，经公开招投标，被告中标。2016年3月25日签订《建设工程施工合同》。约定合同价款为13444129元，工期为420天。工程于2016年7月15日开工。此后，被告进场施工，原告按约支付工程款，但被告于2017年11月13日开始停工至今。2019年2月12日，双方就已完工部分进行结算，共计工程款7313175元。因被告表示不再施工，原告委托对项目重新招投标的损失进行评估，经评估，若按照8%折扣率，损失为3053693.02元，若按照10%折扣率，损失为2818062.08元。现被告已经严重违约，且被告也以自己的行为表示不再履行合同。故原告请求解除合同于法有据。因被告违约，导致该项目需重新招投标，由此引起的损失应由被告负担。 被告中天公司辩称，被告承认工程存在停工，原因是招标时原告工程量清单存在漏项，因被告预估195万左右，发现漏项后被告要求对工程款进行调整，原告不予认可，双方未能达成合意，工程就停工了。后双方对后续工程进行协商，双方同意解除合同，对之前已完工的工程造价进行审核。既然双方都同意解除合同，就没有赔偿经济损失的必要。根据合同条款规定，出现违约情形，应通知整改的机会。退一步讲，即使存在违约，对原告提出的损失数额被告不予认可，损失应按鉴定结论认定的10%折扣率，即金额为2818062.08元。工程爆破监理没有到位，造成工程延误4个月的损失应从停工损失中抵消。被告停工不是一、两个月，原告没有采取任何措施防止损失扩大，原告应承担扩大部分的损失。 原告百丈漈飞云湖公司为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： ⒈原、被告的企业基本信息各一份，拟证明原、被告的主体资格。 ⒉建设工程施工合同一份，拟证明原、被告之间合法的合同关系。 ⒊工程开工令一份，拟证明涉案工程于2016年7月6日开工。 ⒋文成县财政性投资项目工程造价审核意见书一份，拟证明被告单方停工，2018年11月1日启动结算，工程款为7313175元。 ⒌监理日志一份，拟证明被告于2017年11月13日开始停工。 ⒍工程未完工部分重新招投标损失评估报告书一份，拟证明停工损失金额为3053693.02元，应由被告负担。 被告中天公司为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： ⒈报告三份、签收表一份，拟证明工程需要延长工期。 ⒉项目费用增加情况、专项施工方案，拟证明施工过程中发现漏项，费用需要增加1909500元。 本院依法对各方当事人提供的证据进行审查、核实，并经当庭质证，本院认定如下： ⒈百丈漈飞云湖公司提供的证据。 关于证据1、证据2。中天公司无异议，予以采信。 关于证据3。开工令合法有效，能反映涉案工程的开工时间，予以采信。 关于证据4。被告对证据的真实性和合法性予以认可，但认为该证据无法证明被告单方停工。本院认为，该证据能证明双方就已完成工程进行结算，且对结算结果予以认可的事实，但该证据记载的内容并未涉及涉案工程停工的原因。 关于证据5。监理日记系监理机构依法作出，能反映建设工程施工的过程，予以采信。 关于证据6。经质证，被告对评估报告无异议，但认为损失应按10%的折扣率确定。 ⒉中天公司提供的证据。 被告中天公司提供的两份证据，证明被告认为工程存在漏项，需要延长工期和增加费用，系被告单方的观点，并未经原告同意，故无法证明待证内容。 审理过程中，被告申请对涉案工程是否存在二衬模板清单漏项进行鉴定，本院委托温州市百川工程造价咨询有限公司进行鉴定。温州市百川工程造价咨询有限公司于2020年3月5日出具编号为温百咨鉴定11274号的《工程造价鉴定意见书》，认定文成县百丈漈洞式电梯竖井工程不存在二衬模板清单漏项。经质证，原告对鉴定意见书无异议。被告对鉴定结果客观性和真实性有异议，认为即使不存在漏项，也是设计变更问题，当时原、被告及专家意见已经讲到认可本案涉案工程木模应该改为钢模，至少是设计变更。本院认为，鉴定意见书是鉴定机构依法作出，且程序合法，并能反映工程的实际情况，被告虽然提出异议，但未能提供相应的证据证明，故该份证据，本院予以采信。 根据上述认定的证据及各方当事人的陈述，本院认定的事实如下： 被告系百丈漈洞式电梯竖井工程的中标单位。2016年3月25日，原、被告签订百丈漈洞式电梯暨上下入口服务设施建设工程—百丈漈洞式电梯竖井工程建设工程施工合同。约定上述工程由被告施工建设，合同价为13444129元，总工期为420天。2016年7月16日，工程开工。2017年11月13日，工程停工。2018年11月13日，文成县财政局对涉案工程已完成部分工程造价进行审定。2019年3月9日，温州鹿城资产评估事务所就涉案工程重新招投标损失进行评估，评估结论为：按照8%的折扣率，涉案工程重新招投标损失的市场价值为3053693.02元；按照10%的折扣率，涉案工程重新招投标的市场价值为2818062.08元。2020年3月5日，温州市百川工程造价咨询有限公司做出鉴定意见，认为文成县百丈漈洞式电梯竖井工程不存在二衬模板清单漏项。 2020年3月4日，本院做出（2019）浙0328民初1979号民事判决书，判决解除文成县百丈漈飞云湖旅游开发投资有限公司与中天路桥有限公司于2016年3月25日签订的《建设工程施工合同》。该判决已发生法律效力。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，被告未经原告同意，擅自停工，造成原告损失，理应对原告的损失承担赔偿责任。原告在工程停工后，未采取适当措施防止损失扩大，不得就扩大的损失要求赔偿。结合本案的实际情况，酌定被告对损失承担80%，其余20%由原告自行承担。关于损失金额，依据原告提供的评估报告书，若按照8%的折扣率，损失为3053693.02元，若按照10%的折扣率，损失为2818062.08元。现被告认为损失应按照10%的折扣率计算，即2818062.08元，本院结合涉案合同金额、履行情况等事实，认为被告的主张较为合理，本案原告的损失确定为2818062.08元。因此，被告应赔偿原告的损失为2254449.66元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十九条第一款之规定，判决如下： 被告中天路桥有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告文成县百丈漈飞云湖旅游开发投资有限公司损失2254449.66元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31230元，减半收取15615元，由原告文成县百丈漈飞云湖旅游开发投资有限公司负担4087元（已交纳），被告中天路桥有限公司负担11528元，款限于本判决生效之日起七日内交纳；鉴定费63542元，由被告中天路桥有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 陈尔赞 二〇二〇年四月二十九日 代书记员 郑文君 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。