广西壮族自治区武宣县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1323刑初19号 公诉机关广西壮族自治区武宣县人民检察院。 被告人梁家识，男，1969年3月8日出生于广西武宣县，壮族，初中肄业，个体户，户籍地为武宣县，现住武宣县。2013年3月15日，因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年二个月，2015年6月23日刑满释放。2019年12月11日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被武宣县公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于武宣县看守所。 辩护人李常军，广西仙城律师事务所律师。 武宣县人民检察院以武检公刑诉﹝2019﹞498号起诉书指控被告人梁家识犯贩卖毒品罪，于2020年1月16日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后依法决定适用简易程序，并组成合议庭，于2020年2月26日公开开庭审理了本案。在庭审中，被告人梁家识对公诉机关的指控提出异议，本院依法当庭将本案转为普通程序继续开庭审理。武宣县人民检察院指派检察员韦威墩出庭支持公诉，被告人梁家识通过远程视频、辩护人李常军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西壮族自治区武宣县人民检察院指控： 被告人梁家识于2019年10月中旬，在武宣县武宣镇城北路“时代丽都”小区大门附近向韦某（另案处理）购买四包总价格2000元的毒品氯胺酮（俗称K粉）后，将毒品氯胺酮拆分成若干小包，除留部分毒品自己吸食外，将部分毒品分别贩卖给吸毒人员朱某和罗某。具体事实如下： 1.2019年11月14日晚，吸毒人员罗某利用手机联系梁家识要购买300元毒品氯胺酮，梁家识于当晚拿了一小包毒品氯胺酮到武宣县武宣镇城东新区“宏耀新天地”后门处交给罗某，罗某当场交给梁家识现金300元。 2.2019年11月20日下午，朱某利用手机微信联系并微信转账900元给梁家识，向梁家识购买毒品氯胺酮，梁家识于当天下午在“绿野仙踪”小区大门附近，将用纸巾包好的两包毒品氯胺酮交给朱某。 3.2019年11月21日中午，朱某利用手机微信联系并微信转账900元给梁家识，向梁家识购买毒品氯胺酮，梁家识于当天中午在“绿野仙踪”小区大门附近，将用纸巾包好的两包毒品氯胺酮交给朱某。 4.2019年11月26日晚上，朱某利用手机微信联系梁家识要购买1000元的毒品氯胺酮，朱某将1000元毒资及之前欠梁家识的款项200元共计1200元用微信转账给梁家识，后梁家识将两包毒品氯胺酮用纸巾包好放在武宣镇城北路“时代丽都”小区12栋梁家识的出租房楼梯口附近一棵树根下，并将毒品放置的位置告诉朱某，当晚朱某到达约定地点取走毒品。 5.2019年11月26日晚，吸毒人员罗某利用手机联系梁家识要购买300元毒品氯胺酮，梁家识于当晚拿一小包毒品氯胺酮到武宣镇城东新区“宏耀新天地”后门处交给罗某，罗某当场交给梁家识现金300元。 对指控的事实，公诉机关提供有物证、书证、证人证言、被告人的供述及辩解、勘验、检查笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人梁家识明知是毒品而多次贩卖毒品，其行为已触犯刑律，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁家识曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。 被告人梁家识认为，其明知从韦某处购买回来的毒品氯胺酮是假毒品，为了骗取他人钱财，将假毒品贩卖给他人，因此，其贩卖假毒品的行为不构成贩卖毒品罪。 辩护人李常军对公诉机关指控的罪名无异议，但提出以下辩解意见：1.梁家识主动供述司法机关尚未掌握的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。2.本案中，公安机关未对涉案的毒品成分及含量等进行鉴定，不能排除涉案毒品是假毒品的合理怀疑，根据证据存疑时有利于被告人的原则，应认定梁家识贩卖的是假毒品，贩卖假毒品，属犯罪未遂，应对被告人从轻或者减轻处罚。 经审理查明，2019年10月中旬，被告人梁家识向韦某购买毒品后，除留部分毒品自己吸食外，将其他毒品贩卖给朱某和罗某。其中，贩卖毒品给罗某2次，贩卖毒品给朱某3次。具体事实如下： 一、贩卖毒品给罗某的事实 （一）2019年11月14日，吸毒人员罗某通过电话联系梁家识要购买300元毒品氯胺酮，后梁家识拿了一小包毒品氯胺酮到武宣县武宣镇城东新区“宏耀新天地”后门处交给罗某，罗某当场交给梁家识现金300元。 （二）2019年11月26日，吸毒人员罗某通过电话联系梁家识要购买300元毒品氯胺酮，后梁家识拿一小包毒品氯胺酮到武宣镇城东新区“宏耀新天地”后门处交给罗某，罗某当场交给梁家识现金300元。 认定上述事实的证据有： 1.物证、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实2019年11月27日，武宣县公安局禁毒大队在工作中发现梁家识、朱某、黄某、罗某等人有吸食毒品的嫌疑，后该大队依法对该吸毒案受案查处。2019年12月9日，公安民警在办理梁家识及朱某等人吸毒案中，发现梁家识及朱某涉嫌将毒品氯胺酮拿去卖给黄某等人。后对本案立案侦查。 （2）机主信息及通话清单，证实梁家识与罗某进行毒品交易前后的通话记录。 （3）辨认笔录及照片，证实经辨认，韦某辨认出2019年10月中旬跟其购买毒品氯胺酮的男子是梁家识；梁家识辨认出贩卖毒品给其的男子是韦某，辨认出2019年11月中旬及11月26日晚跟其购买毒品的男子是罗某；罗某辨认出2019年11月14日晚及11月26日晚贩卖毒品给其的男子是梁家识。 2.勘验检查笔录 指认现场笔录及照片，现场勘查笔录、现场示意图及照片，证实梁家识与罗某进行毒品交易的地点及现场概况。 3.证人证言 （1）韦某证实，2019年10月中旬的一天凌晨，其拿2000元毒品氯胺酮到武宣县城梁家识家小区大门外卖给梁家识。 （2）罗某证实，2019年11月14日晚上22时许，其打电话联系梁家识购买300元毒品氯胺酮，后梁家识在武宣县新区“宏耀新天地”后面将毒品交给其，其当场给了300元现金给梁家识。2019年11月26日晚上20时许，其又想吸食毒品，又打电话联系梁家识购买毒品，后梁家识在武宣县武宣镇城东新区“宏耀新天地”后面将毒品交给其，其当场给了300元现金给梁家识。 4.被告人的供述及辩解 梁家识供述称，2019年10月中旬的一天下午，其跟韦某购买了毒品氯胺酮后，将毒品拿回家分装成几小包。之后，其就将这些毒品卖给朱某和罗某。2019年11月中旬的一个晚上22时许和2019年11月26日晚上20时许，其分两次、每次拿一小包毒品氯胺酮到武宣县武宣镇城东新区“宏耀新天地”后面卖给罗某，每次罗某都是当面给其300元毒资。 二、贩卖毒品给朱某的事实 （一）2019年11月20日，朱某通过手机微信联系梁家识购买毒品氯胺酮，并通过微信转账900元给梁家识。当天下午，被告人梁家识在武宣县武宣镇城东新区裕达“绿野仙踪”小区大门附近，将用纸巾包好的两包毒品氯胺酮交给朱某。 （二）2019年11月21日，朱某通过手机微信联系梁家识购买毒品氯胺酮，并通过微信转账900元给梁家识。当天中午，梁家识在武宣镇城东新区裕达“绿野仙踪”小区大门附近，将用纸巾包好的两包毒品氯胺酮交给朱某。 （三）2019年11月26日，朱某通过手机微信联系梁家识购买毒品氯胺酮，并通过微信转账1000元给梁家识。后梁家识将两包用纸巾包好的毒品氯胺酮放在武宣镇城北路“时代丽都”小区12栋梁家识的出租房楼梯口附近的一棵树根下，并将毒品放置的位置告诉朱某，当晚朱某在梁家识指定的地点取走该毒品。 认定上述事实的证据有： 1.物证、书证 辨认笔录及照片，证实经辨认，朱某辨认出2019年11月20日至26日贩卖毒品给其的男子是梁家识，辨认出跟其购买毒品的男子是黄某；梁家识辨认出2019年11月20日至26日跟其购买毒品的女子是朱某；黄某辨认出贩卖毒品氯胺酮给其的女子是朱某。 2.勘验检查笔录 指认现场笔录及照片，现场勘查笔录、现场示意图及照片，证实梁家识与朱某进行毒品交易的地点及现场概况。 3.证人证言 （1）朱某证实，其跟梁家识购买过三次毒品氯胺酮卖给黄某。第一次是2019年11月20日15时许，其在武宣县武宣镇城东新区裕达“绿野仙踪”小区门口附近跟梁家识购买了900元毒品氯胺酮。第二次是2019年11月21日中午12时许，其也是在裕达“绿野仙踪”小区门口附近跟梁家识购买了900元毒品氯胺酮。第三次是2019年11月26日晚上19时许，其在武宣县武宣镇城北路“时代丽都”小区跟梁家识购买了1000元毒品氯胺酮，当时梁家识是将毒品放在该小区的一栋楼房的楼梯附近的一棵树根下。每次其跟梁家识购买到毒品后，均将毒品转卖给黄某了。 （2）黄某证实，其分别于2019年11月20日、11月21日、11月26日跟朱某购买毒品氯胺酮。 4.被告人的供述及辩解 梁家识供述称，2019年11月20日下午，其在武宣县武宣镇城东新区裕达“绿野仙踪”小区大门附近将两包毒品氯胺酮以900元的价格卖给了朱某。2019年11月21日下午，其也是在城东新区裕达“绿野仙踪”小区大门附近将两包毒品氯胺酮以900元的价格卖给了朱某。2019年11月26日19时许，朱某通过微信联系其购买1000元的毒品氯胺酮，后其将两包毒品氯胺酮用纸巾包好，并将包好的毒品放在武宣县武宣镇城北路“时代丽都”小区12栋其出租房楼梯口附近的一棵树底下，并将放置毒品的位置告诉朱某。过了不久，朱某发微信跟其说已经拿到毒品。 另查明，2019年11月27日13时30分许，武宣县公安局禁毒大队在武宣县武宣镇城东新区裕达“优驰精品二手车行”门前将被告人梁家识抓获，并从梁家识手上扣押到银白色vivo牌X9手机1部。经公安民警现场检测，被告人梁家识的尿液氯胺酮检测结果呈阳性。2019年11月28日，梁家识因吸食毒品被武宣县公安局行政拘留十五日。2013年3月15日，被告人梁家识因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年二个月，2015年6月23日刑满释放。 认定上述事实的证据有： 物证、书证 （1）户籍证明，证实梁家识的出生日期。 （2）抓获经过，证实梁家识的到案经过。 （3）行政处罚决定书，证实梁家识被行政处罚的情况。 （4）刑事判决书及释放证明，证实梁家识曾被判处刑罚的情况。 （5）提取笔录及扣押物品清单，证实2019年11月27日14时许，公安民警从梁家识手上提取并扣押到银白色手机1部。 以上本案全部证据，经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 关于被告人梁家识提出的辩解意见及辩护人李常军提出的辩护意见，本院综合评判如下： 1.被告人梁家识提出其为了骗取他人钱财而贩卖假毒品，不构成贩卖毒品罪的辩解意见，经查，梁家识在侦查阶段均稳定供述其将毒品氯胺酮贩卖给罗某和朱某的事实，与罗某、朱某的证言、通话清单、辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片等证据均能相互印证，已形成完整证据链，现翻供无合理解释，本院不予采信。 2.辩护人李常军提出梁家识有自首情节，又属犯罪未遂的意见，经查，被告人梁家识归案后虽如实供述其犯罪事实，但其当庭翻供，没有悔罪表现，不符合自首的构成要件，不能认定其有自首情节。梁家识在侦查阶段均稳定供述其向韦某购买毒品并进行贩卖的犯罪事实，均未供述其贩卖的是假毒品，因此，梁家识主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的行为，足以认定其贩卖毒品既遂。故辩护人提出的辩护意见与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人梁家识明知是毒品仍予以贩卖，其行为确已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人梁家识多次贩卖毒品，情节严重，论罪应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人梁家识归案后虽如实供述自己的罪行，但当庭翻供，本院不予从轻处罚。梁家识曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。梁家识多次贩卖毒品，本院依法酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人梁家识犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金8000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2024年12月10日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴的，由本院强制缴纳。） 二、随案移送的通讯工具手机1部，予以没收，作为物证保存。 三、追缴被告人梁家识贩卖毒品的违法所得3400元，依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  韦金璇 人民陪审员  潘民东 人民陪审员  梁芷源 二〇二〇年四月三日 法官 助理  吴冬菊 书 记 员  黄 静 后附相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克，海洛因或者甲基苯丙胺不满十克，或者其他少量毒品，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑罚第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： 向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； 在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； 向在校学生贩卖毒品的； 组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； 国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； 其他情节严重的情形。