辽宁省清原满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0423民初755号 原告：付然，女，满族，1962年12月04日出生，无业，住清原满族自治县。 委托代理人：付赞如，辽宁同方律师事务所律师。 委托代理人：盖贝宁，男，1987年7月4日出生，满族，教师，住清原满族自治县。 被告：清原满族自治县四方建筑工程有限公司，住所地：清原满族自治县清原镇清河路（清原镇政府西单元）。 法定代表人：王闯，系该公司经理。 委托代理人：高松，系该公司办公室主任。 委托代理人：张孝忠，系清原满族自治县明鉴法律服务所法律工作者。 被告：姜维臣，男，汉族，1965年7月24日出生，住清原满族自治县，住清原满族自治县。 被告：姜维军，男，汉族，1963年9月3日出生，住清原满族自治县。 被告：姜维国，男，汉族，1966年8月13日出生，住清原满族自治县。 被告：张有利，汉族，女，1967年11月3日出生，住清原满族自治县。 原告付然诉被告清原满族自治县四方建筑工程有限公司（以下简称四方建筑）、姜维臣、姜维军、姜维国、张有利民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩红日独任审判，公开开庭进行了审理。原告付然及其委托代理人付赞如、盖贝宁，被告四方建筑的委托代理人高松、张孝忠和被告姜维臣、姜维国到庭参加了诉讼，被告姜维军、张有利经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告付然向本院提出诉讼请求：一、请求被告清原满族自治县四方建筑工程有限公司（以下简称四方工程公司）给付所欠借款233，280.00元；二、判令被告姜维臣、姜维军、姜维国在出资不实及抽逃出资范围内承担连带责任；三、判令被告姜维军、姜维臣因在作为公司监事和总经理期间对于股东出资未尽忠实和勤勉义务，在股东出资不实和抽逃出资范围内对该笔借款承担连带责任；四、判令姜维臣因其与四方工程公司财产混同，对该笔借款承担连带责任；五、判令张有利对其与姜维臣婚姻存续期间姜维臣出资不实及抽逃出资部分承担连带责任；六判令诉讼费用由上述五被告承担。事实及理由：（一）被告四方建筑公司需向原告付然偿还233，280.00元借款。2016年4月24日，被告四方建筑公司向案外人傅彦章借款233，280.00元。案外人傅彦章多次向四方建筑索要无果，遂将该债权于2018年10月1日转让给原告付然，并与原告付然签订债权转让协议，约定将其对四方建筑公司享有的233，280.00元借款债权全部转让给付然。（二）被告姜维臣、姜维军、姜维国在出资不实和抽逃出资范围内承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法司法解释（三）》）第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；该司法解释第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，四方建筑公司股东姜维臣、姜维国、姜维军在公司成立及增资过程中存在出资不实和抽逃出资的情况。经2010年增资扩股后，三被告出资占总出资比例分别为72.4%、13.6%、14%。姜维军与姜维国分别于2012年和2018年转让各自股权，公司全部股权最终由被告姜维臣占有。根据《公司法》司法解释的规定，姜维臣、姜维国、姜维军应当在出资不实及抽逃出资部分就以上欠款承担赔偿责任。（三）被告姜维军、姜维臣作为公司监事和总经理未尽到管理公司的忠实和勤勉义务，应当对股东出资不实及抽逃出资部分承担连带责任。《公司法司法解释（三）》第十三条第四款的规定：“股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”《公司法》第一百四十七条第一款规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”本案中，姜维军和姜维臣在担任公司监事和董事期间，未尽到管理公司的忠实义务和勤勉义务，不但自己身为股东实施出资不实和抽逃出资的行为，而且对于其他股东的违法出资行为亦未尽到催缴和监督义务，致使公司资本金不足以抵偿债务，给债权人造成了损失。根据上述法律及司法解释规定，被告姜维军和姜维臣应当在股东出资不实范围内承担连带责任。（四）被告姜维臣应当对公司债务承担连带责任。根据《公司法》第六十三条之规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，四方建筑公司在2018年变更为一人有限责任公司，公司股东位姜维臣。根据《公司法》的上述规定，股东姜维臣应当举证证明其财产独立于公司财产，如不能证明，应当对原告债务承担连带责任。四、姜维臣对四方建筑公司尚未履行的出资义务属于其与张有利婚姻存续期间的共同债务。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，姜维臣在出资四方建筑公司，并实施出资不实和抽逃出资行为时，其和张有利尚处在夫妻关系存续期间，且张有利作与姜维臣共同作为另案被告清原满族自治县四方开发有限公司的股东。在此期间，清原满族自治县四方开发有限公司一直向其关联公司——本案被告四方建筑公司承包建筑工程项目。该事实说明，被告姜维臣对四方建筑尚未履行的出资义务属于夫妻共同生产经营或者夫妻双方共同意思表示形成夫妻共同债务，因此张有利应当在姜维臣出资不实和抽逃出资范围内对原告债务承担连带责任。 综上所述，被告四方工程公司未能按照约定及法律规定给付欠款，根据《合同法》、《公司法》及相关司法解释规定，恳请法院判定被告四方工程公司向原告给付所欠本金233，280.00元，四方建筑股东姜维臣、姜维国、姜维军在出资不实和抽逃出资范围内承担赔偿责任；被告姜维军、姜维臣因在作为公司监事和总经理期间对于股东出资未尽忠实和勤勉义务，在股东出资不实和抽逃出资范围内对该笔借款承担连带责任；姜维臣因其与四方工程公司财产混同，对该笔借款承担连带责任；张有利对其与姜维臣婚姻存续期间姜维臣出资不实及抽逃出资部分承担连带责任。 被告四方建筑辩称：原告诉请被告偿还233，280.00元及利息47，600.00元，本息合计280，880.00元属实，无需公司股东承担连带责任。 被告姜维臣辩称：债务认可，我方积极偿还债务，对于抽逃资金不予认可，外面还有拖欠我们的债务，资金汇款后我们就偿还原告欠款。 被告姜维国辩称：我于2018年7月3日就已经退出四方建筑，所有股权在股东会议上明确原股东姜维国退出股东会，不再承担权利和义务，并且在工商局已经注册。我在原告起诉前就已经退出，我不知道原告要起诉的事。根据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东，出资人为被执行人在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院予以支持。在本案中，四方建筑有足够的资产或者资金予以支付或者偿还，并不是不足以清偿生效法律文书确定的债务，所以应当由四方建筑偿还，不可以追加股东，所以我认为没有权利去追加我的责任。 被告姜维军未答辩。 被告张有利未答辩。 经审理查明：2018年10月1日，案外人傅彦章与付然签订了债权转让协议，约定：甲方自愿将本人在四方工程公司所享有的贰拾叁万叁仟贰佰捌拾元借款及利息（借款发生时间为2016年4月24日）的债权全部转让给乙方。至此，甲方无权再就该笔借款向四方工程公司主张权利。2019年2月20日，案外人傅彦章向四方工程公司送达了债权转让通知书，载明：债权人傅彦章在你公司所享有的贰拾叁万叁仟贰佰捌拾元（233，280.00元）的债权已于2018年10月1日依法转让给了付然。被告四方建筑及姜维臣对以上事实予以认可。 另查明，2002年，姜维臣、李刚、张延洲、曹德金4人出资772万元组建成立四方建筑公司，其中姜维臣出资559万元，持有72.4%股份，李刚出资108万，持有14%股份，张延洲出资63万元持有8.2%股份，曹德金出资42万元，持有5.4%股份。2009年10月14日李刚将其持有股份转让给姜维军，张延洲、曹德金将其持有股份转让给姜维国。2010年四方建筑公司新增注册资金1228万元，其中姜维臣货币出资411万元，实物出资230万元，共计出资641万元；姜维国货币出资295万元；姜维军货币出资292万元。2010年3月20日，辽宁中华信会计师事务所有限公司出具验资报告：截至2010年3月17日止。变更后的累计注册资本为2000万元，实收资本2000万元。姜维军与姜维国分别于2012年和2018年各自将其持有股份转让给姜维臣。 再查明，四方建筑公司账户银行活动明细表体现：2010年3月11日至3月15日，分四笔存入账户500万元。2010年3月16日分七笔从账户转出500万元。2010年3月17日分两笔存入账户500万元。2010年3月22日分一笔从账户转出500万元。 本院确认的上述事实，有原告向本院提供的债权转让协议、债权转让通知书、企业工商档案和原、被告的陈述笔录等在案为凭。以上证明材料经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为：本院认为，2018年10月1日，案外人傅彦章与原告付然签订了债权转让协议，2019年2月20日，傅彦章向四方工程公司送达了债权转让通知书。该债权转让协议符合法律的相关规定，其效力本院予以认可。依该债权转让协议，被告四方建筑负有给付原告付然欠款本金233，280.00元及利息的义务。故对原告的第一项诉讼请求本院予以支持。 对于姜维臣、姜维军、姜维国是否存出资不实的认定。2010年四方建筑公司增资1228万元过程中，其中姜维臣货币出资411万元，实物出资230万元，共计出资641万元；姜维国货币出资295万元；姜维军货币出资292万元。姜维臣、姜维军、姜维国为达到新增资本验资目的，先后两次转入转出资金500万元，在验资后将出资转出，3人在四方公司建筑公司增资1228万元过程中存在虚假出资的事实，应认定姜维臣未完全履行出资义务，姜维军、姜维国未履行出资义务。故姜维臣在未完全履行出资义务411万元本息范围内，姜维军在未履行出资义务292万本息范围内，姜维国在未履行出资义务295万本息范围内对四方建筑公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条、第十四条、第十八条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告清原满族自治县四方建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告付然欠款本金233，280.00元及利息（利息自2016年4月24日起至本判决确定的给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告姜维臣在未完全履行出资义务411万元本息范围内，被告姜维军在未履行出资义务292万本息范围内，被告姜维国在未履行出资义务295万本息范围内对四方建筑公司债务不能清偿的部分向付然承担补充赔偿责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2，757.00元，由被告清原满族自治县四方建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  韩红日 二〇二〇年四月二十六日 书记员  李 雨