广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤09刑终95号原公诉机关广东省高州市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈广明（绰号“猪肉明”），男，1965年11月28日出生于广东省高州市，公民身份证号码：440************112,汉族，小学文化，个体户，住高州市*************号。因本案于2019年5月16日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于高州市看守所。原审被告人陈兴，男，1985年3月14日出生于广东省高州市，公民身份证号码：440************832,汉族，初中文化，务工，住高州市***********。因本案于2019年5月10日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，原羁押于高州市看守所，于2020年2月8日被取保候审。广东省高州市人民法院审理广东省高州人民检察院指控被告人陈广明、陈兴犯开设赌场罪一案，于2019年11月8日作出(2019)粤0981刑初417号刑事判决。宣判后，原审被告人陈广明不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈广明，其表示不需要指定辩护人为其辩护，本院认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：被告人陈广明、陈兴伙同张志、严汉新等人（均另案处理），自2018年10月份起先后在高州市******委会龙窝庙、冼坑村边等地，多次聚集彭任、严火生、苏权汉等村民以“番摊”形式进行赌博，并从中抽水渔利。2019年2月3日16时许，当被告人陈广明、陈兴伙同张志、严汉新等人再次聚集参赌人员在冼坑村边赌博时，被公安机关当场查获，公安机关还查获赌资共计人民币1.3168万元及赌具一批，被告人陈广明、陈兴逃脱。陈兴于2019年5月9日被抓获归案，陈广明于2019年5月15日被抓获归案。上述事实有经原审法院开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：(一)物证、书证1.抓获、破案经过：证实2019年5月9日，陈兴在广东省东莞市***********被公安机关抓获，2019年5月15日，陈广明在其位于的高州市***********的家中被公安机关抓获。2.常住人口信息：证实陈兴于1985年3月14日出生；陈广明于1965年11月28日出生。3.犯罪嫌疑人违法犯罪记录查询登记表：证实陈兴、陈广明于2019年2月15日被网上追逃，两人均无前科。4.证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单：证实侦查机关在现场查获赌资共计人民币1.3168万元及赌具一批。(二)证人证言1.证人苏权汉的证言：2019年2月3日15时30分左右，我听到村民说洋朋村委会冼坑村有人以翻摊的方式进行赌博，我就骑摩托车到冼坑村边，看见有十几个人一棵龙眼树下赌博。我下注，我下注了四五次后就被公安机关前来查处了，将还在现场参与赌博的人员抓获。我听说是这个赌场是“猪肉明”（具体名字不知道，只知道是洋朋村委会冼坑村人）、陈兴和张志开设的。其中一个庄家“猪肉明”用一个塑料瓶子随机盖住红色塑胶粒（类似围棋子），并将塑料瓶里的红色塑胶粒与塑料瓶外的塑料粒分开，另一个庄家陈兴负责收赌资和支付赌资，以塑料粒的单数或者双数为开奖数字，还有一个庄家张志在旁边观看。陈兴以赔率为一赔一的数额支付给下注赢的赌徒，严汉新负责用木棍分拨红色塑料胶粒，庄家收工时，会支付工资给严汉新。每次庄家都从赢钱的赌徒金额里“抽水”百分之十。2.证人彭任的证言：2019年2月3日下午，我在高州市********山瑶塘队（村）边龙眼树下参与了赌博，是以赌“翻摊”方式进行赌博。和我一起参与赌博的人有张志、严汉新、严火生、苏权汉、彭伟文、张树汉，还有几个赌仔及庄家已经逃跑了。陈广明负责结算我们赌仔的输赢及抽水钱，我们大约赌到16时左右就被公安人员前来查获了。我知道陈广明（绰号：猪肉明）有份开设赌档，因为我见到陈广明用杯盖摊子、结算赌仔输赢收钱、抽水钱，只有赌场老板才可以这样的。3.证人严火生的证言：我去到高州市***********的熟人“亚东”（姓江）家门口处看到有人正在一棵龙眼树下赌“翻摊”，于是我参赌了几把，赌了十五分钟左右，公安机关便来查处赌博了。我参赌时（我前后赌了十几把）是“猪肉明”做庄，进行抓塑料粒的是“猪肉明”，收赔钱也是“猪肉明”，抽水的人也是“猪肉明”，帮手用棍把拔塑料粒的“亚新”。4.证人江禄周的证言：我因2019年2月3日下午在高州市******山瑶塘涉嫌赌博而被公安机关进行传唤。我最早一次去洋朋村山瑶塘的赌场是2019年1月30日下午两点左右，是陈广明开摩托车带我去的，陈广明就在江炳华家背后的龙眼树底下等人来开设赌场，当时我也玩了几把。有一个约30岁的男子帮忙担任荷手划红色粒子，一个约30岁的男子负责收钱，和赔钱给赌徒。我知道该赌场在2019年1月30日的时候就已经在洋朋同瑶塘村聚赌，每次聚赌少的时候有十几人，多的时候有二十多人。该赌场抽10%的水钱。陈广明负责担任荷手，有两人我不认识一个大约30岁左右的男子偶尔也会担任荷手，还有一个帮忙收抽水钱的大约30岁的男子。5.证人张树汉的证言：2019年2月3日下午15时，到洋朋村委会山冼坑村边龙眼树下参与了赌博。当时陈广明（猪肉明）叫我参赌，后来就被公安民警在现场抓获并带到办案中心问话。该赌场刚开始的时候在龙窝庙开设的，后来转移到山冼坑村。当天是陈兴负责收赌客输去的钱和赔付赌客赢得的钱，严汉新在现场负责拨纽扣，陈兴负责抽水。当赌客赢钱的时候，陈兴就会对赢钱的赌客进行抽水，赌客每赢10元就抽水1元，赌客每赢100元就抽水10元，按照赢钱的十分之一来进行抽水。6.证人彭伟文的证言：2019年2月3日下午15时30分左右，我路过山瑶塘村时看见许多人在参与番摊形式的赌博。7.证人彭国均的证言：2019年2月3日下午15时多，我和江禄周一起去到江炳华家。大概16时左右，我们就听到有人来查处赌博了，于是我和江炳华、江禄周一起跑出来看，后我们被公安机关一起传唤到了高州市*******。公安机关查处的赌博的地点是在高州市******委会山冼村的一棵龙眼树底下，离江炳华家门口有六、七米远。他们是利用粉红色的类似纽扣装的塑料粒进行赌翻摊。8.证人江炳华的证言：我在2019年2月3日下午16时在家中清洗晚饭时需要的食材，我和彭国均在我家中聊天，后来大约在16时的时候江禄周也走进我家门口来找我，在江禄周走进我家的同时我听到外面有很大的吵闹声，于是我就和彭国均、江禄周走出去看热闹。在高州市************边龙眼树下有一群人在参与赌博被公安机关当场抓获，我从家中出来看热闹的时候被公安机关口头传唤到高州市*******接受询问。该聚众赌博窝点是这两天才开始在那里龙眼树下聚众赌博的。我只看见陈兴在参与，其他的人我没有留意。我只看见地下有一堆粉红一粒一粒的东西，和那些药片差不多的样子，我也不知道是什么东西。(三)被告人、同案人的供述和辩解1.被告人陈兴的供述：赌场开设在我村委会冼坑村龙眼树下。2019年2月3日（农历年二十八）16时左右，我发现有好多村民围在冼坑村村边一棵龙眼树底下用类似粉红色的“纽扣”为赌具，以“翻摊”形式进行赌博。我见到这样就参与了赌博。在我下注了几盘后，公安机关的人员到现场查处，我趁乱逃脱了。我一共到过该赌场参与过两次赌博。一次是在2019年2月3日，还有一次是在2019年2月2日。2019年2月2日有我村委会的村民张志（口水志）、严火生（洋朋村人）、彭伟文（茂坡村人）等人与我一起参与赌博，还有一些村民我不认识。在2019年2月3日与我一起参与赌博的人员基本是与2月2日的人员相同。该赌场是陈广明开设，赌具等的物品由他提供的，我参赌时，由陈广明负责做庄，由他用杯子盖“纽扣”推摊，再由严汉新用竹棍来拨“纽扣”，后陈广明就根据赌仔的输赢来进行结算、收钱和赔付。2019年1月下旬，我曾经打电话给陈广明商量希望参与赌场的股份，陈广明没有答应我加入赌场股份。该赌场大约开了30天，每天获利200-300元不等，陈广明从赌场获利共有2000-3000元。2.被告人陈广明的供述：当时有人叫我去收猪肉钱，叫我推翻摊，输赢不用我赔，我就推摊让大家下注。我只参与推摊三次，只去过赌场一次。据我所知，那个赌场是一个“化州仔”开的。现场没有人抽水和放高利贷，我不认识陈兴。3.同案人张志的供述：赌场是由陈广明推摊，严汉新负责拨摊，陈兴负责结算赔付。陈广明和陈兴的获利来源于抽水及赔付，现场赔率1赔1，抽一成水。4.同案人严汉新的供述：这个赌场是由陈广明与陈兴开设的，赌场的赌具纽扣、杯子等都是由陈广明提供的。陈广明负责推摊，陈兴负责结算。陈广明请我负责拨摊子（意思即做荷手），陈广明承诺如果赢利多了，就给多点工钱，赢利少了，就给少点工钱。我至少帮陈广明和陈兴拨摊子（意思即是做荷手）有三次，有两次是在洋朋村委会冼坑村的龙窝庙，有一次在冼坑村边龙眼树下边。我们是利用红色纽扣作为赌具，以“番摊”的方式来进行赌博的。据我所知，该“番摊”赌场是2018年10月份开始开设的，一开始陈广明和陈兴是在洋朋村的龙窝庙开设的，因为龙窝庙靠近路边，为了逃避公安机关的打击，最近他们才转移到更加偏僻的地方开赌。该“番摊”赌场平时开赌的时间是一般是每天的下午14时许开始的。该“番摊”赌场张志应该也有股份，张志负责推摊、结算。我一共被陈广明邀请三次做荷手，我担任荷手期间，现场都会有十几、二十几名村民参赌。我在2018年12月去过龙窝庙的赌场参赌三次。据我所知，龙窝庙的赌场在2018年10月就开始了，2019年1月底，陈广明将赌场转移到洋朋冼坑村的龙眼底。陈广明和陈兴的获利来源于抽水及赔付，现场赔率1赔1，抽一成水，所开设的赌场只有他们两个参与分成。(四)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘验、检查笔录：证实2019年2月3日15时35分至2019年2月3日15时55分，侦查机关对广东省茂名市高州市********边龙眼树下赌博现场进行勘验，在现场中心位置发现有赌具粉红色的塑料胶粒若干及现场赌资人民币若干，经过清点现场赌资为人民币壹仟壹佰陆拾元整。勘查民警对从现场所遗留的物品进行了证据保全。2.辨认笔录：证实陈兴辨认出陈广明是在龙眼树下开设翻摊赌场的人；张志辨认出“猪肉明”是在现场负责推摊的庄家，陈兴是在现场负责结算赔付的庄家；严汉新辨认出陈广明是在现场负责推摊的庄家，大家都叫他猪肉明，陈兴是在现场负责结算赔付的庄家；彭伟文辨认出陈广明是在现场用杯来盖赌具粉红色塑料胶粒的男子，陈兴是在现场负责收钱和发钱的男子。原判认为，被告人陈广明、陈兴无视国家法律，以营利为目的，开设赌场进行聚众赌博，其行为构成开设赌场罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人陈广明、陈兴的犯罪事实属实，罪名成立。被告人陈兴能坦白认罪，依法可从轻处罚。被告人陈广明所提其没有开设赌场的辩解意见，经查，多名证人的证言及同案人的供述均一致证实被告人陈广明参与开设赌场并从中抽水获利，认定陈广明开设赌场的证据充分，上述意见与查明的事实不符，不予采纳。根据被告人陈广明、陈兴的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人陈广明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人陈兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。三、本案扣押的用作赌资的款项及赌具依法没收，由公安机关依法处理。宣判后，陈广明提出上诉称：我当时被叫去收猪肉钱，去到时众人在聚赌，当时一个化州仔叫我帮他赌几手，没有看见人抽水，判决书上陈兴的供述与事实不符，我从来没有提供任何赌具与其他物品，也没有做庄，更没有进行结算、收钱和赔付，也没有在该赌场获过利润。综上，一审认定事实和量刑过重，请求公正判决。经审理查明，原判决认定上诉人陈广明、原审被告人陈兴犯开设赌场罪的事实清楚属实，定案的证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人陈广明以营利为目的，开设赌场进行聚众赌博，其行为构成开设赌场罪，应予以刑罚。陈广明开设赌场聚众赌博的事实有证人彭任、严火生、江禄周等证言，以及同案人员陈兴、张志、严汉新的供述、辨认笔录相互印证，应予认定，陈广明辩称没有参与的意见与查明的事实不符，不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄昌文审 判 员 张 虹审 判 员 张 驰二〇二〇年四月二十日法官助理 梁东清书 记 员 杨冬冬黄珊珊附本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。