北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0105民初71249号原告：张怀彬，男，1987年4月20日出生，汉族，住北京市通州区单元342号。被告：河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司，住所地：北京市朝阳区朝阳公园路6号院2号楼L-VDM-55b号店铺。负责人：金今，总经理。委托诉讼代理人：刘旭，男，河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司法务。原告张怀彬（以下简称张怀彬）与被告河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司（以下简称叶罗丽公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。张怀彬、叶罗丽公司的委托诉讼代理人刘旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张怀彬向本院提出诉讼请求：1.叶罗丽公司向张怀彬支付2018年11月1日至2019年1月11日期间工资174276.5元；2.叶罗丽公司向张怀彬支付违法解除劳动关系赔偿金130128元。事实和理由：张怀彬于2017年12月25日入职叶罗丽公司担任电商部运营主管（运营总监）职务，试用期工资12000元+业绩提成，转正后月工资15000元+业绩提成，按月销售额计提，销售额低于20万元无提成；20万至50万（含）元，按2%计提；50万至100万（含）元，按3%计提；100万元以上按5%计提（注：试用期间也按照此提成方案发放）。离职前12个月平均工资43376元，有工资条和工资流水证明工资事实。叶罗丽公司在2018年12月至2019年1月11日前曾多次和张怀彬口头商议调整提成，并给张怀彬调薪审批表被张怀彬拒绝后，与张怀彬口头商议辞退赔偿，双方未达成一致意见。叶罗丽公司于2019年1月9日向张怀彬下达调岗通知书，被张怀彬拒绝后，于2019年1月11日向张怀彬下达解除劳动合同通知书。在此期间，叶罗丽公司未经张怀彬本人同意，扣押张怀彬11月工资。张怀彬认为，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会以下简称（朝阳仲裁委）的裁决错误，朝阳仲裁委对张怀彬提供的工资条和销售回款报表证据不予采信，缺乏事实根据。综上，请求贵院依法查清事实，支持张怀彬的诉讼请求。叶罗丽公司辩称：不同意张怀彬的诉讼请求。张怀彬的岗位是电商部运营主管，工资为固定工资，没有提成。叶罗丽公司系合法解除劳动合同，不同意支付违法解除劳动合同的赔偿金。一、关于2018年11月1日至2019年1月11日期间的工资1、张怀彬自2017年12月25日入职，其在求职申请表、面试评估表以及仲裁委员会笔录、仲裁裁决书中均确认月工资为15000元，工资构成为：基本工资、岗位工资、绩效工资，其中基本工资为7500元、岗位工资4500元、绩效工资3000元，其本人在仲裁申请书中也明确表示其工资为15000元。2、叶罗丽公司自张怀彬入职至2019年1月11日均按月向其发放工资，2019年1月11日张怀彬就不来公司了，所以工资计算至2019年1月10日，于2019年2月18日，按实际出勤天数向张怀彬支付了2019年1月工资。故自2017年12月25日入职至2019年1月11日期间，叶罗丽公司均足额按月向张怀彬支付工资，不存在拖欠支付工资的情形，张怀彬应提供截止至2019年3月1日的银行流水。3、如张怀彬认为所谓拖欠的部分系销售提成，根据其提交的证据来看，没有证据可以证明其所主张的是销售提成，更没有证据显示其所谓的发放标准，所有证据中，除银行流水外，其余证据均为复印件或者打印件，根据谁主张谁举证的原则以及证据应当提交原件的规则，张怀彬应当承担举证不能的法律后果。4、关于张怀彬主张的提成问题，（1）因叶罗丽公司电商部门为新部门，张怀彬作为新部门的主管负责组建团队，双方并未就所谓的销售约定提成或者奖金，只是根据部门运作的情况，为刺激员工的积极性，公司设置部门奖励池，凡是部门人员，每个月根据整体运营状况适当的可分得奖励池内的奖励，比例不定，根据该原则再结合社保公积金缴纳情况，计算出张怀彬上一年度月平均工资31643.21元，但已经超过北京地区上年度月平均工资25401元的3倍。（2）对张怀彬提出的证据4调薪审批表、证据11销售报表的真实性不予认可。二、关于违法解除劳动关系赔偿金叶罗丽公司不同意该项诉讼请求，理由如下：1、因在2019年下半年的运营过程中存在低价、被投诉等情况，导致广告费用极高，营运成本人工成本居高不下，经公司董事会研究决定，取消奖励池，撤销该部门，所有人员调岗至新部门，岗位、薪资、工作地点均不变，前期跟张怀彬多次沟通情况，张怀彬情绪较激动，且造成公司内部出现很多负面情绪，结合电商部运营情况及团队主管情况，叶罗丽公司做出调岗决定，在协商未果的情况下，做出解除劳动合同的决定。2、张怀彬作为电商部门的主管，理应知道工作职责为带领团队进行运营，公司根据团队表现决定设置奖励池进行刺激员工，目的也是希望新部门的团队可以顺利把电商部运作成功，实现盈利，但实际连续数月的运营，高额的广告费、高额的各项成本导致整个部门的利润从最开始的盈利到后来的入不敷出，而且愈演愈烈，再结合张怀彬个人带领团队的情况，公司研究决定撤销部门，让损失减少，整个部门除张怀彬个人外，其他人员均同意调岗，而张怀彬个人情绪非常激动，经公司人力资源部几轮沟通，均态度恶劣，所有条件都不同意，且带动其他部门员工进行负能量传播，其行为已经给公司造成了不必要损失，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第3款的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《劳动部关于若干条文的说明》第二十六条也对“客观情况”进行了规定：致使劳动合同无法履行的客观情况“是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或者部分条款无法履行的其他情况。主要包括：企业迁移、资产转移、企业改制、部门撤并、经营方向或经营战略重大调整、企业产品结构调整等。3、在沟通未果的情况下，叶罗丽公司与张怀彬解除劳动合同关系的行为不能被认定为公司主观判断，应视为客观情况，故解除劳动合同并非违法解除，叶罗丽公司不应向张怀彬支付赔偿金。综上所述，叶罗丽公司不存在拖欠工资以及违法解除劳动合同的情况，张怀彬的诉请于法无据，请求贵院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，张怀彬于2017年12月25日入职叶罗丽公司，担任运营主管，试用期为2017年12月25日至2018年6月24日，试用期工资12000元，转正后工资为15000元。工资支付办法按照公司的薪酬制度和有关规定执行，每月15日前支付上月工资。2019年1月9日，叶罗丽公司向张怀彬发送《岗位调动通知书》，将张怀彬由运营主管岗位调至微商运营主管岗位。2019年1月11日，叶罗丽公司向张怀彬发送《解除劳动合同通知书》，内容为：“张怀彬同志：您好！经过公司对电商运营部门的长期观察和业绩分析，电商运营部门持续严重亏损，已经不能满足公司发展需要，公司董事会作出决议解散电商运营部，公司考虑你本人的业务方向，于前日同你协商调岗到微信运营部微商运营主管岗位工作，未能就调岗事宜达成—致协议。致使双方签订的劳动合同已无法履行，故解除双方签订的劳动合同。请您于2019年1月24日到公司人事部门办理劳动合同解除和工作交接手续，逾期不办理手续责任自负。”叶罗丽公司提交执行董事决定（显示：1、撤销电商部门；2、原电商部门人员调岗至新的部门，职位不变，薪酬不变）和岗位调动通知书，用以证明部门被撤销，属于劳动合同无法履行的客观情况，部门其他员工均同意调岗。张怀彬不予认可，称部门并未解散，业务正常开展，并提交客服聊天记录照片打印件予以证明。叶罗丽公司不认可客服聊天记录的真实性和证明目的。因张怀彬未提供证据原件，叶罗丽公司不认可打印件真实性，故对该证据的真实性，本院不予采信。关于提成工资，张怀彬主张其于2018年5月1日转正，享有销售提成，按月销售额计提，销售额低于20万元无提成；20万至50万（含）元，按2%计提；50万至100万（含）元，按3%计提；100万元以上，按5%计提，并提交河北精英动漫文化传播股份有限公司北京分公司的员工张荣珍通过河北精英动漫文化传播股份有限公司北京分公司的钉钉系统向其发送的工资条、与张荣珍、母丹等人的聊天记录（显示：“母丹：就是说那个提成的事情我这边一直有事，现在大会议室吧”）、与母丹的录音（显示：“母丹：11月份提成不是按照那个绩效那个利润表上走……然后再加上你的提成乱七八糟的加上一块那应该有十来万就够了……”）、税收完税证明、社保缴费信息、银行流水，用以证明双方关于提成工资的约定及工资条的真实性。叶罗丽公司不认可工资条的真实性和证明目的，称无公司盖章，非原件，且张荣珍非叶罗丽公司员工，故不予认可；认可税收完税证明、社保缴费信息及银行流水的真实性，但不认可关联性；于庭审中，先是认可聊天记录的真实性，后又向本院提交书面质证意见称不认可聊天记录及录音的真实性，但认可录音中的谈话人为母丹，称聊天记录为钉钉系统截图，未显示叶罗丽公司任何信息，聊天对象张荣珍非叶罗丽公司员工；录音是偷录的，内容嘈杂，无法辨识，无法确认是否存在剪辑，亦不认可其关联性。对叶罗丽公司认可真实性的证据，本院不持异议，对其真实性，本院予以采信；因叶罗丽公司认可银行流水的真实性，银行流水显示张怀彬的工资发放金额与张怀彬所交工资表金额一致，叶罗丽公司虽不予认可，但未提供证据予以反驳，故对工资表的真实性，本院予以采信；对张怀彬与张荣珍、母丹等人的聊天记录及与母丹的录音，因叶罗丽公司先是认可真实性，后又否认其真实性，根据禁止反言的原则，叶罗丽公司否认其真实性，但未提供相反证据予以证明，故对其变更后的意见，本院不予采信，采信其认可聊天记录及录音真实性的意见。张怀彬另提交销售报表、京东自营账单等，证明销售回款和业绩提成的计算依据，以及2018年11月至2019年1月期间的未回款销售额。叶罗丽公司不认可销售报表的真实性、合法性、关联性和证明目的，称无叶罗丽公司盖章，且非原件。因张怀彬未提供该证据原件，且叶罗丽公司不予认可，故对其真实性，本院不予采信。叶罗丽公司提交求职申请表（显示：申请职位：运营主管；待遇要求：税前15000）、面试评估表（显示：应聘职位：运营主管；薪资要求：15000元）、考勤确认表，用以证明张怀彬确认月工资为15000元，叶罗丽公司根据张怀彬的出勤情况向张怀彬支付工资。张怀彬认可以上证据的真实性，称15000元只是底薪。张怀彬与叶罗丽公司均认可2018年11月实发工资36624.31元，2018年12月实发工资13968.04元。张怀彬认可叶罗丽公司已于2019年2月向其支付2019年1月工资，本院对此不持异议，对该事实予以确认。叶罗丽公司称，张怀彬部门设置有奖励池，奖励根据每月运作状况支付，比例不定，多出15000元工资部分为奖励池中的奖励。张怀彬主张，2018年11月销售额回款1520220.89元，未回款销售额212561.95元，按5%计提金额为86639.14元；2018年12月销售额回款1299480.97元，未回款销售额468878.95元，按5%计提金额为88418元；2019年1月未回款销售额570648.22元，按3%计提金额为17119.5元，故此实发工资存在差额共计174276.5元。张怀彬称其离职前12个月平均工资为42442.02元。叶罗丽公司称张怀彬离职前上一年度月平均工资为31643.21元。另，张怀彬作为申请人，以叶罗丽公司作为被申请人就本案劳动争议向朝阳仲裁委申请仲裁，要求：1、支付2018年11月1日至2019年1月11日期间工资180447.25元；2、支付违法解除劳动关系赔偿金130128元。朝阳仲裁委于2019年5月22日作出京朝劳人仲字[2019]第10753号裁决书，裁决：“一、河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司自本裁决书生效之日起五日内，支付张怀彬二〇一八年十二月一日至二〇一九年一月十一日期间工资差额六千三百三十八元八角六分；二、河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司自本裁决书生效之日起五日内，支付张怀彬违法解除劳动关系赔偿金七万六千二百零三元；三、驳回张怀彬的其他仲裁请求。”张怀彬不服该裁决，提起本案诉讼。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，不能提供证据或者所提供的证据不能证实自己主张，应承担举证不能的法律后果。本案中，叶罗丽公司称因客观情况发生重大变化，未能与张怀彬就调岗问题协商一致，才与其解除劳动合同，属于合法解除。但所谓客观情况，是指除劳动者和用人单位主动采取行为之外的不以双方主观意志为转移的情况，即发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等。而叶罗丽公司基于公司运营情况进行的架构调整，不属于法律规定的客观情况变化，故本院认定叶罗丽公司系违法解除与张怀彬的劳动关系，根据劳动合同法第四十七条及第八十七条之规定，叶罗丽公司应向张怀彬支付违法解除劳动关系赔偿金76203元。关于提成工资，叶罗丽公司主张多于15000元工资部分为奖励池中的奖励，且该奖励并不固定，但未提供证据予以证明，而根据聊天记录、录音、工资条及银行流水等可以证明张怀彬确实存在提成工资，故叶罗丽公司未举证证明工资发放标准，应承担不利后果，本院采信张怀彬关于提成工资的主张，确定由叶罗丽公司支付张怀彬2018年11月1日至2019年1月11日期间的提成工资174276.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司于本判决生效之日起七日内支付原告张怀彬违法解除劳动关系赔偿金七万六千二百零三元；二、被告河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司于本判决生效之日起七日内支付原告张怀彬二〇一八年十一月一日至二〇一九年一月十一日期间提成工资十七万四千二百七十六元五角；三、驳回原告张怀彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河北叶罗丽玩具科技有限公司北京销售分公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  于 婷人民陪审员  王凤琴人民陪审员  李书香二〇二〇年四月二十九日书 记 员  唐阁丽