福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初3368号 原告：厦门海希房地产营销策划有限公司，住所地厦门市思明区嘉禾路25号新景中心C座1202单元。 法定代表人：陈梅，执行董事。 委托诉讼代理人：胡文民，福建九信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑昕，福建九信律师事务所律师。 被告：吴颖锋，男，1971年10月5日出生，香港特别行政区居民，住厦门市思明区，Ａ）。 委托诉讼代理人：王海燕，福建卓法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱正校，福建卓法律师事务所律师。 原告厦门海希房地产营销策划有限公司（以下简称海希公司）与被告吴颖锋追偿权纠纷一案，本院于2019年2月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。海希公司的委托诉讼代理人胡文民，吴颖锋的委托诉讼代理人邱正校到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海希公司向本院提出诉讼请求：1.吴颖锋向海希公司支付代偿款55万元及利息（以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年8月2日起计算至实际支付之日止；以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年9月3日起计算至实际支付之日止；以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年9月27日起计算至实际支付之日止；以13万元为基数，按月利率2%计算，自2018年10月31日起计算至实际支付之日止）；2.吴颖锋向海希公司支付因本案支出的律师费3万元；3.吴颖锋向海希公司支付公告费300元。事实及理由：2018年2月6日，海希公司、吴颖锋及案外人李志伟签订一份编号为1600191的《房屋居间买卖协议书》，吴颖锋系卖方（甲方），李志伟系买方（乙方），海希公司系居间方（丙方）。该合同约定：吴颖锋将位于厦门市思明区产出售给李志伟，成交价为480万人民币，协议签订当日李志伟应支付购房定金60万元给吴颖锋。李志伟应于2018年3月15日前支付购房款210万元，吴颖锋应在李志伟支付210万元购房款后2018年3月15日前办理解押手续等。2018年3月15日，因吴颖锋原因无法在2018年3月15日办理解押，吴颖锋、李志伟签订一份补充协议，约定2018年3月22日前将解押款270万转至吴颖锋解押指定账户办理解押手续，如吴颖锋再因任何原因无法办理相关解押手续，则吴颖锋同意按原合同第十三条支付违约金，违约计算日自2018年3月16日算起；解押款150万元由李志伟支付，120万元由吴颖锋支付。 《房屋居间买卖协议书》签订后，李志伟向吴颖锋支付了60万元定金。但因吴颖锋与他人间的经济纠纷导致案涉房产被人民法院查封、冻结，以致案涉合同出现履行障碍。为解决该纠纷，2018年6月20日，吴颖锋、李志伟及海希公司三方经友好协商，签订《协议书》，约定若吴颖锋能在2018年6月30日前解除交易障碍，案涉合同继续履行，李志伟不再追究吴颖锋违约责任；若吴颖锋不能在2018年6月30日前解除交易障碍，则案涉合同自2018年7月1日解除。合同解除后，吴颖锋应向李志伟返还60万元定金、支付10万元违约金，共需支付70万元，扣除吴颖锋已向李志伟返还的5万元，还需支付65万元，吴颖锋应在2018年7月2日前，与李志伟共同前往厦房置业担保有限公司办理终止委托手续，并将可退回的款项10万元指定李志伟收取。扣除厦房置业担保有限公司退回的10万元后，剩余应付金额55万元由吴颖锋分四期支付给李志伟，各期的支付时间分别为2018年7月30日前支付14万，2018年8月30日前支付14万，2018年9月30日前支付14万，2018年10月30日前支付13万，海希公司对吴颖锋的付款义务承担连带保证责任，丙方承担保证责任后，吴颖锋按代偿金额的月利率百分之二向丙方支付利息，若发生诉讼，吴颖锋应承担海希公司的律师费等损失。管辖法院由海希公司所在地有管辖权的人民法院管辖。 在《协议书》签订后，李志伟收到厦房置业担保有限公司退回的10万元款项，吴颖锋尚需向李志伟支付55万元，但吴颖锋没有履行该义务，海希公司按照约定承担了连带责任，分别于2018年8月2日、2018年9月3日、2018年9月27日、2018年10月31日先行向李志伟合计垫付了55万元。之后海希公司向吴颖锋追偿垫付的款项，吴颖锋置之不理，海希公司提起诉讼，为此支付了律师费3万元。 吴颖锋辩称，《协议书》第四条的担保条款未经过海希公司股东会决议或董事会决议，签订《协议书》时债权人李志伟亦未对此进行审查，因此该担保条款属于无效条款，海希公司对吴颖锋不享有追偿权。根据公司法第16条的规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。在本案中，海希公司签订《协议书》时并未经过股东会决议或董事会决议。结合《九民纪要》关于公司纠纷案件的审理“（六）关于公司为他人提供担保”第17、18条的纪要内容，海希公司未经过股东会决议或董事会决议既向吴颖锋提供担保的行为构成越权代表，而债权人李志伟在签订该份《协议书》时也并未审查海希公司的公司章程以及关于案涉担保的股东会决议或董事会决议，不符合纪要内容中的“善意”，因此案涉担保条款无效。既然案涉担保条款无效，则海希公司不存在担保责任，对吴颖锋自然也就不享有追偿权。因担保条款无效，所对应的涉及律师费的条款也自然无效。综上所述，海希公司的各项诉讼请求没有事实依据和法律依据，依法应予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2018年2月6日和2018年3月15日，吴颖锋、李志伟以及海希公司分别签订《房屋居间买卖协议书》、《补充协议》，约定吴颖锋将址于厦门市思明区产以480万元的价格出售给李志伟；海希公司系该协议的居间方。 上述协议履行过程中，因吴颖锋与他人之间的经济纠纷导致上述房屋被法院查封。2018年6月20日，吴颖锋、李志伟及海希公司签订一份《协议书》，约定若吴颖锋在2018年6月30日前解除交易障碍，上述房屋买卖协议继续履行，李志伟不再追究吴颖锋违约责任；若吴颖锋不能在2018年6月30日前解除交易障碍，则房屋买卖协议自2018年7月1日解除；合同解除后，吴颖锋应向李志伟返还60万元定金、支付10万元违约金，共需支付70万元，扣除吴颖锋已向李志伟返还的5万元，还需支付65万元；吴颖锋应在2018年7月2日前，与李志伟共同前往厦房置业担保有限公司办理终止委托手续，并将可退回的款项10万元指定李志伟收取；扣除厦房置业担保有限公司退回的10万元后，剩余应付金额55万元由吴颖锋分四期支付给李志伟，各期的支付时间分别为2018年7月30日前支付14万，2018年8月30日前支付14万，2018年9月30日前支付14万，2018年10月30日前支付13万，海希公司对吴颖锋的付款义务承担连带保证责任，丙方承担保证责任后，吴颖锋按代偿金额的月利率百分之二向丙方支付利息，若发生诉讼，吴颖锋应承担海希公司的律师费等损失；管辖法院由海希公司所在地有管辖权的人民法院管辖。 《协议书》签订后，吴颖锋未依约履行付款义务，海希公司分别于2018年8月2日、2018年9月3日、2018年9月27日、2018年10月31日先行向李志伟支付了55万元。 另查明，海希公司因本案诉讼，支付律师费3万元。 审理中，曾因吴颖锋下落不明，海希公司因此支付公告费300元。 本院认为，当事人之间于2018年6月20日签订的《协议书》系当事人真实意思表示，合法有效。海希公司承担担保责任后向吴颖锋行使追偿权并要求吴颖锋承担公告费、律师费的请求符合双方约定和法律规定，本院予以支持。吴颖锋作为债务人以海希公司的担保行为未经过股东会决议或董事会决议而无效的抗辩主张不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、吴颖锋于本判决生效后十日内向厦门海希房地产营销策划有限公司偿还55万元及利息（以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年8月2日起计算至实际支付之日止；以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年9月3日起计算至实际支付之日止；以14万元为基数，按月利率2%计算，自2018年9月27日起计算至实际支付之日止；以13万元为基数，按月利率2%计算，自2018年10月31日起计算至实际支付之日止）； 二、吴颖锋于本判决生效后十日内向厦门海希房地产营销策划有限公司偿还律师费3万元； 三、吴颖锋于本判决生效后十日内向厦门海希房地产营销策划有限公司偿还公告费300元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9915元，由吴颖锋负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，厦门海希房地产营销策划有限公司可在判决书送达之日起十五日内，吴颖锋可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 吕云平 人民陪审员 黄志明 人民陪审员 洪小荣 二〇二〇年四月十五日 书记 员 王 雪  附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。