广东省德庆县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1226刑初28号公诉机关广东省德庆县人民检察院。被告人岑伙林，绰号“老马”，男，1982年6月30日出生，公民身份号码：441************310，广东省德庆县人，汉族，户籍地：广东省德庆县****************，现住址：广东省德庆县新圩镇圩镇。2019年4月**日因涉嫌非法采矿罪被德庆县公安局依法传唤，同年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕，同年8月5日被德庆县公安局取保候审。德庆县法律援助处指派广东创致律师事务所的律师邓伟刚担任其指定辩护人。德庆县人民检察院以德检刑诉[2020]14号起诉书指控被告人岑伙林犯非法采矿罪、贪污罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德庆县人民检察院指派检察员王浩鸿出庭支持公诉，被告人岑伙林及其指定辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。德庆县人民检察院指控：1.2018年5月至2019年1月期间，被告人岑伙林雇请何某、覃某勇在德庆县******************正冲非法挖采黄泥砂15862立方米，并以每方28元的价格销售给林贵华（男，已被相对不起诉处理）、“口水威”、“阿海”等人，其中，出售给林贵华8611立方米。2019年3月份，被告人岑伙林在德庆县***高速沿线边购买1500立方黄泥砂，在孔子中学附近运输了红泥砂约500立方米，混合后出售给林贵华。经鉴定，被告人岑伙林非法开采泥砂17862立方米，总价值500136元。案发后被告人岑伙林退出非法挖采黄泥砂获利的7万元。2.2018年11月至2019年2月，被告人岑伙林明知德庆县水利局水政监察大队工作人员聂金明、钟英雄、黄炯权、梁健辉（均另案处理）利用职务上的便利收缴非法开采的河砂，并帮助违规出售，扣除运输成本后得款86000元。被告人岑伙林将60600元分给聂金明。聂金明再将得款分予其本人和钟英雄、黄炯权、梁健辉，剩余25400元由被告人岑伙林分得，其中有15400元被告人岑伙林支付铲车装车费用，被告人岑伙林实际获得10000元，现已退出违法所得10000元。公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人岑伙林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、三百八十二条的规定，构成非法采矿罪和贪污罪，依法应当对其数罪并罚。鉴于被告人岑伙林归案后主动供述其贪污的犯罪行为，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其在贪污犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚；其到案后如实供述自己非法采矿的犯罪行为，依法可以从轻处罚；另外其自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关以德检量建［2020］12号量刑建议书建议本院对被告人岑伙林犯非法采矿罪在有期徒刑一年至一年四个月的幅度内量刑并处罚金，可适用缓刑；对被告人岑伙林犯贪污罪在有期徒刑八个月至一年的幅度内量刑并处罚金，可适用缓刑。诉请本院依法判处。被告人岑伙林对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。被告人岑伙林的指定辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控的事实和罪名没有异议；被告人岑伙林归案后主动供述自己贪污的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其在贪污的共同犯罪中是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；其归案后如实供述自己非法采矿的罪行，并自愿认罪认罚，可从轻、从宽处罚；其在案发后积极退出违法所得，可酌情从轻处罚。建议对其适用缓刑。经审理查明：一、非法采矿罪2018年5月至2019年1月期间，被告人岑伙林雇请何某、覃某勇在德庆县***********简棚冲、中垌村正冲等地非法挖采泥砂17,862立方米，并以每立方米28-95元的价格销售给林贵华、“口水威”、“阿海”等人，从中获利共人民币7万元。经鉴定，被告人岑伙林非法开采的泥砂价值为500136元。案发后被告人岑伙林将7万元违法所得暂退到德庆县公安局账户，该款未随案移送。被告人岑伙林的上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、户籍资料、前科查询、抓获经过、德庆县自然资源局复函、认罪认罚具结书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、犯罪现场指认笔录、指认照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、收据，证人何某、覃某勇、林贵华、陈洪坤等人的证言及辨认笔录，被告人岑伙林的供述及辨认笔录、其他书证等材料，足以认定。二、贪污罪2018年11月至2019年2月，被告人岑伙林明知德庆县水利局水政监察大队工作人员聂金明、钟英雄等人利用职务上的便利收缴非法开采的河砂1,000多平方米，还帮其以每平方米70-135元不等的价格违规出售，得款8万多元，被告人岑伙林从中获利1万元。案发后被告人岑伙林将1万元违法所得暂退到德庆县公安局账户，该款未随案移送。另查明，2019年7月3日，被告人岑伙林在侦查机关因其涉嫌非法采矿罪对其进行讯问时主动供述自己伙同他人贪污的犯罪事实。被告人岑伙林的上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、关于移送岑伙林涉嫌犯罪线索的函、扣押决定书、扣押清单、收据，同案犯聂金明、黄炯权、钟英雄、梁健辉的供述，证人何某、覃某勇、徐某南、刘某荣等人的证言，被告人岑伙林的供述、其他书证等材料，足以认定。本院认为，被告人岑伙林违反矿产资源法的规定，在未取得采砂许可证的情况下非法采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪；另外，其与国家工作人员勾结，利用职务上的便利非法占有公共财物，其行为又构成贪污罪，依法应当对其实行数罪并罚。鉴于被告人岑伙林在贪污的共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其在侦查机关因非法采矿对其进行调查期间主动供述自己伙同他人贪污的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；其归案后能如实供述自己非法采矿的罪行，依法可以从轻处罚；其承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可从宽处理；另外其主动退出违法所得，依法可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人岑伙林的犯罪事实清楚，证据确实、充分，非法采矿罪、贪污罪罪名成立，本院予以支持，其提出的量刑建议本院予以采纳。被告人岑伙林的指定辩护人提出的辩护意见经查属实，本院予以采纳。根据被告人岑伙林的犯罪事实、性质、情节和其对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第三百八十二条、第九十三条、第六十九条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第八条、第十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条以及最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：一、被告人岑伙林犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元。总和刑期一年十个月，并处罚金人民币十二万元，决定执行有期徒刑一年十个月，缓刑二年十个月，并处罚金人民币十二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人岑伙林退出的违法所得人民币八万元，由扣押机关德庆县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 婷人民陪审员  陈洁梅人民陪审员  卢月喜二〇二〇年四月二十七日法官 助理  梁 潇书 记 员  李枳泽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第八条多次非法采矿、破坏性采矿构成犯罪，依法应当追诉的，或者二年内多次非法采矿、破坏性采矿未经处理的，价值数额累计计算。第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。