江西省大余县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0723民初1326号原告：刘鹏飞，男，1986年7月25日出生，汉族，江西省大余县人，住大余县。委托诉讼代理人：刘盛球，男，1957年1月26日出生，汉族，江西省大余县人，住大余县，系刘鹏飞父亲。（特别授权）委托诉讼代理人：谢传洋，系大余县南安法律服务所法律工作者。（特别授权）被告：郝陈博，男，1985年11月21日出生，汉族，江西省大余县人，住赣州市章贡区，系大余县全友家具店经营者。委托诉讼代理人：郭明忠，系大余县弘大法律服务所法律工作者。（特别授权）原告刘鹏飞与被告郝陈博劳动争议一案，本院于2019年9月25日立案后，于2019年10月16日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人谢传洋、被告郝陈博及其委托诉讼代理人郭明忠到庭参加诉讼。因原告刘鹏飞起诉大余县全友家具店为被告，第一次开庭后，大余县全友家具店于2019年10月18日办理注销登记，原告于2020年2月28日申请将本案被告由大余县全友家具店变更为郝陈博，本院依法将本案被告变更为郝陈博。本案于2020年3月24日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人刘盛球、谢传洋、被告郝陈博及其委托诉讼代理人郭明忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付所拖欠原告的劳动工资、经济补偿金、赔偿金以及未休假时长工资报酬共计64673元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月29日，原告应聘进入大余县全友家具店工作，工作岗位为文员，工作职责为：1.办公室日常事务；2.开发、维护家具店公众号、网店小程序的日常工作；3.整理历年的客户资料；4.空中比特币的日常维护。双方约定：原告每月享受4天的休假期，每月15日发工资，薪资2500元/月，被告承诺为原告办理五险一金。原告在工作期间认真履行工作职责，做好了办公室的日常事务，完成了公众号的开发，小程序的制作，并逐步形成了有30多人的公众号用户数，开发出功能全面的两个网店小程序，完成店里客户资料整理，按被告的要求在网络上发布店里的商品广告、招聘信息。但是，被告经常安排原告去做搬运工作，包括送货上客户家，从2019年1月起，被告曾多次要求原告去他家里做私活，比如网络维修、电脑维修、搬砖头、扛山泉水、搬家等等。但在2019年4月20日，原告身体不适，休息了一天，第二天，被告通知原告不要来上班。原告认为，这是被告单方面解除劳动关系，被告从2018年3月底到2019年4月之间，一直拖欠原告的工资，也未与原告签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，被告应补发11个月工资的双倍即55000元，以及3个月的实际工资4423元，扣除被告已支付的工资7250元，被告还应向原告支付52173元。另外，被告应当支付给原告一个半月的经济补偿金3750元，支付经济补偿金标准的二倍赔偿金7500元。工作期间，原告尚有26天的休假没有休完，根据《劳动法》第四十四条第二款规定，被告应当补发申请人未休假工作时长工资报酬5000元。原告认为被告是违法解除劳动合同，原告曾向劳动监察局投诉，拖欠之日无果。原告为维护自己的合法权益，特起诉至法院，并提出上述诉讼请求。被告辩称，本案的被告不是适格的被告。原告起诉的对象错误，原告是在大余县国美家居品牌城工作，被告只是在大余县国美家居品牌城担任副经理，履行招聘等其他职责，属于履行职务行为，所产生的后果均由大余县国美家居品牌城承担。大余县全友家具店在市场监督管理局注册后，不是企业法人，属于个体工商户，该信息资料上记载的是经营者郝陈博，并不是法定代表人郝陈博，由此印证原告属于虚假诉讼。原告的起诉无事实依据和法律规定。大余县国美家居品牌城从开业以来，员工考勤都是实行打卡考勤，并不是手写，也不知道原告在哪里弄来的这些考勤表。原告提供给法庭的证明系自己伪制，原告的母亲把事先写好的“刘鹏飞自2018年3月底至2019年4月21日在大余全友家具店工作，我们是同事”，叫范才华、许醇湘、廖荣英签字，签字时并没有证明和证明人，证明和证明人是范才华、许醇湘、廖荣英签字后，后面原告自己加上去的，并且范才华的身份证号也是原告自己加上去的。根据《劳动合同法实施条例》第25条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。故原告的诉讼请求是很矛盾的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的被告企业信息复印件一份，虽然被告对其关联性提出异议，但该份证据可以证明被告的主体资格，故本院予以采信；2.原告提交的案外人许醇湘、范才华、廖荣英于2019年7月31日出具《证明》一份，该份证明的内容为原告自2018年3月底至2019年4月21日在大余县全友家具店工作，该证明的内容与被告提交的许醇湘、范才华、廖荣英等人出具的《证明》中的“刘鹏飞自2018年3月底至2019年4月21日止，在大余县国美家居品牌城做事”的内容相矛盾，之后本院依法对案外人许醇湘、范才华、廖荣英进行调查了解到，原告提交的证明与被告提交的证明都是案外人许醇湘、范才华、廖荣英出具的，但是应原、被告的要求分别出具的，是原、被告写好证明内容后她们再签字，本院认为，因该两份证明内容自相矛盾，且都是应原、被告的要求而出具的，并不能反映出案外人许醇湘、范才华、廖荣英的真实意思表示，故本院对该两份证明均不予采信；3.原告提交的手写考勤记录复印件一份，因原告提交的考勤记录为复印件且不完整，而向原告提供该份证据的人是案外人廖荣英，廖荣英提到原告的考勤记录以机打的考勤为准，手写的并不准确，手写的只能起参考作用，该份证据并不能证明原告上班情况以及被告拖欠原告的工资，故本院对其证明目的不予支持；4.原告提交的《借记卡账户历史明细清单》，被告也承认是转了2个月工资给原告，被告在庭审过程中也认可原告的工资2500元/月，故该份证据可以证明原告的工资收入情况，本院对该组证据予以采信；5.原告提交的大余县劳动监察局对被告郝陈博以及许醇湘的询问笔录，因该份证据与本案具有关联性，本院对其予以采信，至于原告是否在大余县全友家具店上班，本院将结合其他证据进行综合认定；6.原告提交其上班地点的照片、大余县全友家具店网上招聘信息截屏，因被告对照片无异议，本院予以采信，对大余县全友家具店网上招聘信息截屏，被告提出系原告粘贴上去的，但对此被告并未提供证据予以证明，本院对网上招聘信息截屏予以采信；7.被告提交的《任命书》，该份任命书只能证明被告从2015年10月1日起是大余县国美家居品牌城的经理，但其招聘原告时是不是大余县国美家居品牌城的经理无从得知，且被告也不能证明在招聘原告时向原告出具了该份任命书，故本院对该组证据不予采信；8.被告提交的国美家居品牌城员工入职登记表，只能证明案外人许醇湘于2011年入职国美家居品牌城，范才华于2019年11月入职国美家居品牌城，但大余县国美家居品牌城于2018年就办理了注销登记，故范才华于2019年11月入职国美家居品牌城是不可能的，因此该些证据并不能证明范才华就是国美家居品牌城的员工，故本院对其证明目的不予支持；9.被告提交的江西增值税普通发票复印件，因该发票为复印件，被告并未提供原件予以核对，本院对其真实性无法确认，故本院对其不予采信。经审理查明，大余县全友家具店于2016年2月19日注册成立，于2019年10月18日办理注销登记，类型为个体工商户，经营者为被告郝陈博。2018年3月份，原告刘鹏飞在网上看到大余县全友家具店招聘员工的信息，便递交简历并与被告郝陈博联系，原告面试通过后，于2018年3月30日开始在大余县的国美家居品牌城二楼（悬挂“全友家居”广告牌）店里上班，并从事网上公众号运营工作，月工资为2500元，一个月休息4天，但并未签订劳动合同。2018年7月9日，由陈玉华的账户向原告转账2500元，2018年9月16日转账2350元，原告在被告处领取过一个月的现金工资。上班期间，原告与同事、顾客吵架，朝他人吐口水，多次违反工作制度，被告郝陈博多次在开晨会时通知原告不要来上班，但原告一直求情并继续上班，之后从事组装家具、送货的工作。后因原告工作表现不好，经常偷懒，又与同事吵架，违反工作制度，被告于2019年4月23日当着全体员工的面告知原告不要来上班了，之后，原告就没有继续来店里上班。2019年8月26日，原告向大余县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求被告支付所拖欠的工资、经济补偿金以及未休假报酬共计64673元。2019年8月30日，大余县劳动人事争议仲裁委员会作出余劳仲不字【2019】第10号通知书，决定不予受理。原告于2019年9月6日收到上述不予受理案件通知书后，于2019年9月20日向本院递交起诉状。根据案件审理需要，本院向与原告共事过的许醇湘、范才华、廖荣英进行调查了解到：原告是郝陈博招进来的，原告的工资也由郝陈博发放，后来由于原告多次与同事、顾客吵架，违反工作纪律、店里的规章制度，导致被郝陈博开除。此外，店里的员工是机打考勤，工资由郝陈博发放，郝陈博会用陈玉华的账户向员工发放工资。原告上班的店原是陈雄师经营，后因经营不善而转给郝陈博经营。陈雄师系郝陈博舅舅，陈玉华系郝陈博二姨。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告是与大余县全友家具店存在事实劳动关系，还是与大余县国美家居品牌城存在事实劳动关系？二、被告是否应按二倍支付工资给原告？三、原告是否属于被违法开除？四、原告是否存在加班？关于原告是与大余县全友家具店存在事实劳动关系，还是与大余县国美家居品牌城存在事实劳动关系的问题。被告郝陈博提出其是代表大余县国美家居品牌城招聘原告，但被告并没有证据证明在招聘原告时已向原告表明其是代表大余县国美家居品牌城招聘，故本院对被告的该抗辩意见不予采纳。因原告是被郝陈博招聘进店工作，而郝陈博作为大余县全友家具店的经营者，员工工资是由郝陈博发放，外墙上也有全友家具的招牌，店里也出售全友家具，原告上班的店实际是被告郝陈博经营，故本院认为原告与大余县全友家具店存在事实劳动关系，而非与大余县国美家居品牌城存在事实劳动关系。关于被告是否应按二倍支付工资给原告的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。原告与大余县全友家具店之间存在事实劳动关系，但双方未订立书面劳动合同，故大余县全友家具店应向原告每月支付二倍的工资。原告从2018年3月30日至2019年4月23日在店里上班，共上班13个月，原告提出被告只发放了3个月工资，被告在大余县劳动监察局的笔录中提到，只有2018年有2个月以及2019年2、3、4共5个月未向原告发放工资，其他月份都已经发放了工资，但被告对此并未提供证据予以证明，虽然许醇湘、范才华、廖荣英均提到被告会向员工发放现金用于支付工资且原告也领取了现金但未签字，因许醇湘、范才华、廖荣英无法证明原告到底领取了多少现金或几个月工资，而原告只认可被告以现金方式发放了一个月的工资，在无其他证据相佐证的情况下，本院认定郝陈博以现金方式向原告发了1个月工资，转账支付了2个月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”原告上班13个月，被告只发放了3个月工资，故大余县全友家具店应向原告补发工资（13个月×2-3个月）×2500元/月=57500元，因原告只主张52173元工资，故大余县全友家具店应向原告支付未发工资52173元。因大余县全友家具店已注销，故大余县全友家具店应承担的责任应由其经营者郝陈博承担，即被告郝陈博应向原告支付工资52173元。关于原告主张被违法开除、要求被告支付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。原告经常与同事、顾客发生口角，多次违反了店里的规章制度和纪律，给店里经营造成不良影响，被告可以行使法定解除权，无需向原告支付赔偿金，因此，原告提出被告违法开除原告并要求被告支付赔偿金的主张，本院不予支持。关于原告要求被告支付26天未休假的工资5000元。虽然原、被告双方协商确定一个月休假4天，但原告并不能举证证明其在应休假期间存在加班的情形。因此，原告要求被告支付26天未休假工资5000元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告郝陈博应于本判决生效后三十日内向原告刘鹏飞支付工资52173元；二、驳回原告刘鹏飞的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告郝陈博负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  刘海英人民陪审员  **年人民陪审员  刘海燕二〇二〇年四月二十二日书 记 员  吴 芳附：大余县人民法院标的款账户：开户行：135279285000007989，收款人全称：大余县人民法院，开户银行：大余农商银行南门支行。汇款时请注明本案当事人姓名或者本案案号。相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次月至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行的期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。