广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0402刑初322号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人古荣君，男，1980年11月10日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省茂名市高州市**********之一，公民身份号码440************231。因本案于2019年11月26日被羁押并被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。指定辩护人孔婉婕，广东华杨律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2020〕313号起诉书指控被告人古荣君犯非法经营罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。在审理期间，本院通过珠海市高新区法律援助处依法为被告人古荣君指定了辩护人。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员王萌出庭支持公诉，被告人古荣君及其指定辩护人孔婉婕到庭参加诉讼。现已审理终结。珠海市香洲区人民检察院指控，2018年7月，被告人古荣君伙同古荣彬（另案处理）等人先后在东莞无名汽修厂改装了粤F*****、粤R*****、粤N*****三部车辆，并在没有汽油经营资质的情况下，在我市金鼎汽车站等处向王德金、袁用斌、梁小海、赵国安、张海聪、蔡南春等人非法出售汽油谋利。2019年11月16日上午，被告人古荣君在我市被抓获，并被现场查获涉案车辆3台、汽油1.29吨、计量工具、销售单据等一批。经公安机关核查，被告人古荣君及其和古荣彬共用的微信销售汽油的交易记录收入共计人民币1063547元，其中向王德金销售汽油约人民币30325元，向袁用斌销售汽油约人民币1963元，向梁小海销售汽油约人民币4630元，向陈锰杰销售汽油约人民币1940元，向张茂东销售汽油约人民币4684元，向赵国安销售汽油约人民币8744元，向张海聪销售汽油约人民币14470元，向蔡南春销售汽油约人民币6797元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人古荣君的供述及辨认笔录，证人古荣彬、袁用斌、梁小海、陈锰杰、王德金、蔡南春、张茂东、张海聪、赵国安的证言及辨认笔录，证人古荣海的证言，到案经过，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，送货单，移交物品、文件清单，中国石化销售有限公司广东石油分公司广东力源石油有限公司油品进仓单，抓获似乎金鼎得平地磅服务点计量单，前科证明，办案说明，珠海市公安局现场勘查简易记录表，行政处罚决定书，常住人口基本信息，无前科证明，交易记录，手机记录截图，微信转账截图，微信转账记录，提请法院判决物品、文件清单，关于金鼎派出所移交非法营运车辆情况说明，公安交通管理行政强制措施，检测报告，中华人民共和国车用汽油标准，11月4日24时广东发展和改革委员会关于成品油价格按机制上调的决定，珠海（国家）高新技术产业开发区（唐家湾镇）安全生产监督管理局出具的证明，现场照片等证据。公诉机关认为，被告人古荣君扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人古荣君认罪认罚，建议对其判处有期徒刑十个月至一年二个月并处罚金。被告人古荣君对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.根据证人证言及微信转账记录，被告人古荣君销售汽油的数额应认定为人民币73533元；2.被告人古荣君系初犯、偶犯；3.被告人古荣君到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚；4.被告人古荣君法律意识淡薄，主观恶性不大。综上，请求对被告人古荣君从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2018年7月，被告人古荣君伙同古荣彬（另案处理）等人先后在东莞无名汽修厂改装了粤F*****、粤R*****、粤N*****三部车辆，并在没有汽油经营资质的情况下，在珠海市市金鼎汽车站等处向王德金、袁用斌、梁小海、赵国安、张海聪、蔡南春等人非法出售汽油谋利。2019年11月16日上午，被告人古荣君在我市被抓获，并被现场查获涉案车辆3台、汽油1.29吨、计量工具、销售单据等一批。经公安机关核查，被告人古荣君及其和古荣彬向王德金销售汽油约人民币30325元，向袁用斌销售汽油约人民币1963元，向梁小海销售汽油约人民币4630元，向陈锰杰销售汽油约人民币1940元，向张茂东销售汽油约人民币4684元，向赵国安销售汽油约人民币9681元，向张海聪销售汽油约人民币14470元，向蔡南春销售汽油约人民币6797元，共计人民币74490元；送货单显示被告人古荣君还向他人（扣除蔡南春的购油款）销售汽油人民币18890元。上述事实有经庭审质证、确认的被告人古荣君的供述及辨认笔录，证人古荣彬、袁用斌、梁小海、陈锰杰、王德金、蔡南春、张茂东、张海聪、赵国安的证言及辨认笔录，证人古荣海的证言，到案经过，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，送货单，移交物品、文件清单，中国石化销售有限公司广东石油分公司广东力源石油有限公司油品进仓单，抓获似乎金鼎得平地磅服务点计量单，办案说明，珠海市公安局现场勘查简易记录表，行政处罚决定书，常住人口基本信息，无前科证明，交易记录，手机记录截图，微信转账截图，微信转账记录，提请法院判决物品、文件清单，关于金鼎派出所移交非法营运车辆情况说明，公安交通管理行政强制措施，检测报告，中华人民共和国车用汽油标准，11月4日24时广东发展和改革委员会关于成品油价格按机制上调的决定，珠海（国家）高新技术产业开发区（唐家湾镇）安全生产监督管理局出具的证明，现场照片等证据证实，足以认定。关于被告人古荣君的犯罪数额的认定问题。经查，证人古荣彬、古荣海的证言及被告人古荣君的供述证实，被告人古荣君是通过微信号为wxid-p7zmpussatag12、PP137*****252的微信收取汽油款的，非法销售汽油金额约人民币30万元；证人袁用斌、梁小海、陈锰杰、王德金、蔡南春、赵国安、张茂东、张海聪的证言证实，其向被告人古荣君购买汽油，并通过微信支付汽油款；微信转账记录证实，微信号为wxid-p7zmpussatag12、PP137*****252的微信收取转账共计人民币1063547元，其中袁用斌、梁小海、陈锰杰、王德金、蔡南春、赵国安、张茂东、张海聪向微信号为wxid-p7zmpussatag12、PP137*****252的微信转账共计人民币74490元；送货单证实，被告人古荣君向除上述八名证人以外的人员销售汽油共计人民币18890元。可见，被告人古荣君的供述及证人古荣彬、古荣海的证言虽提及被告人古荣君主要是通过微信号为wxid-p7zmpussatag12、PP137*****252的微信收取汽油款，但现有证据仅能证明被告人古荣君向他人非法销售汽油的款项为人民币93380元，公诉机关指控被告人古荣君通过上述微信账户接收的款项人民币1063547元就是被告人古荣君非法销售汽油的交易数额与被告人古荣君的供述、收据等证据证实的金额不一致，且没有其他证据予以印证，根据存疑有利于被告人的原则，公诉机关的该指控事实证据不足，本院不予支持。辩护人提出的第1点及请求适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳；提出的其他辩护意见，本院均予以采纳。本院认为，被告人古荣君违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，情节严重，其行为均已触犯我国刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人古荣君的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控数额有误，应予纠正。被告人古荣君归案后如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。关于金鼎派出所移交非法营运车辆情况说明、公安交通管理行政强制措施证实，扣押在案的粤F*****、粤R*****、粤N*****三部车辆并未登记在个人名下，不能证实为被告人古荣君所有的个人财产，应由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人古荣君犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2020年6月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 峰审 判 员  孙珑艳人民陪审员  苏惠嫦二〇二〇年四月二十七日书 记 员  齐晓燕郑美红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。