江西省上犹县人民法院民 事 判 决 书(2020)赣0724民初3号原告：凌天明，男，1968年3月5日出生，汉族，住江西省崇义县。委托诉讼代理人：黄蓉，崇义县横水法律服务所法律工作者。被告：江西腾翔实业有限公司，住所地江西省上犹县工业园区。统一社会信用代码91360724067461303F。法定代表人：曾腾，该公司总经理。委托诉讼代理人：方军，江西泓越律师事务所律师。原告凌天明与被告江西腾翔实业有限公司（以下简称腾翔公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凌天明及其委托诉讼代理人黄蓉，被告腾翔公司的委托诉讼代理人方军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌天明向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项工伤保险待遇合计398151.47元；2.判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金7834元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2018年3月受被告招聘为公司员工，在被告公司任打齿工，工资按件计酬，用工期间被告未给原告购买养老保险和工伤保险。2018年11月28日下午16时30分许，原告在工作过程中不慎被打齿机绞伤右手，致右手腕离断毁损及右手开放性骨折、右肱骨远端开放性骨折。原告先后2次在赣南医学院第一附属医院住院治疗，共住院65天，花费住院费82890.47元，期间被告支付原告住院费、护理费等合计106000元。原告之伤于2019年4月30日被上犹县人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年7月26日被赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，同意配置10007索控式上肢假肢。事后，双方就工伤赔偿事宜发生争议无法达成一致，原告向上犹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁仅裁决被告赔偿原告工伤赔偿303050.47元。原告为维护合法权益，向法院起诉。被告腾翔公司辩称，1.对于原告是答辩人员工及原告工伤事故的事实没有争议。2.对于原告提出的各项工伤保险待遇合计398151.47元有异议。原告主张其平均工资为3917元，没有事实依据，根据工资表和银行流水可知其工作9个月期间总工资为24671.28元，月平均工资为2741.25元。2018年9月3日和10月19日通过曾腾个人账户向原告转账的4000元和6000元系曾腾个人借给原告的借款，不能算为原告的工资。原告主张护理费9535元，没有事实和法律依据，应按本地区护理标准100元/天计算护理费为6500元。原告主张住院伙食补助费40元/天的标准过高，应按30元/天计算为1950元。原告提出的辅助器具费用过高，主张更换的次数过多，应按8000元/次计算8次。原告主张装配假肢的康复训练费没有事实和法律依据。原告依据支付106000元，除去医疗费82890.47元，还应扣减赔款23109.53元。3.原告要求支付解除劳动合同的经济补偿金，没有事实和法律依据。本院经审理查明，原告凌天明于2018年3月受聘于被告腾翔公司任打齿工。2018年11月28日下午16时30分许，原告在车间工作时不慎受伤，致右手腕离断损毁伤、右尺骨近端骨折并右肘关节脱位、右尺桡骨远端骨折并右手、右腕关节损毁伤。原告受伤后两次在赣南医学院第一附属医院治疗，共计住院65天，住院费合计81672.48元。2019年4月30日，上犹县人力资源和社会保障局认定原告此次受伤为工伤。2019年7月26日，赣州市劳动能力鉴定委员会评定原告此次受伤致五级伤残、无护理依赖，并同意配置辅助器具（10007索控式前臂假肢）。原告因工伤保险待遇争议向上犹县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.辅助器具费140000元；2.停工留薪期工资37800元；3.一次性伤残补助、一次性医疗补助金、一次性就业补助金294000元；4.后续治疗费30000元；5.被抚养发生活补助费59138元，合计560938元。2019年12月1日，上犹县劳动争议仲裁委员会作出上劳仲案字[2019]第242号仲裁裁决：一、被申请人应支付申请人辅助期间费11000×8=88000元。二、被申请人应支付申请人停工留薪期工资为2945元/月×8月=23560元。三、被申请人应支付申请人一次性伤残补助、一次性医疗补助金、一次性就业补助金为2945元/月×70月=206150元。四、驳回申请人请求被申请人支付后续治疗费30000元。五、驳回申请人请求被申请人支付被抚养发生活补助费59138元。上述第一项、第二项、第三项被申请人支付申请人合计人民币317710元，被申请人已经多支付了14659.53元，还剩303050.47元。另查明，原告在被告腾翔公司工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险。根据原告银行账户交易记录显示，被告腾翔公司2018年3月至11月向原告实际发放的工资总额合计21671.28元，另外被告腾翔公司的法定代表人曾腾于2018年6月1日以工资名义向原告支付了3000元，于2018年9月3日和10月19日以借款名义向原告各支付了6000元和4000元。原告受伤后，被告腾翔公司已支付各项费用合计106000元。本院认为，用人单位应当按时为本单位职工缴纳工伤保险费；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告凌天明在被告腾翔公司工作期间所受伤害被认定为工伤，并经赣州市劳动能力鉴定委员会评定为伤残五级，被告腾翔公司未为原告凌天明缴纳工伤保险费，故其应支付原告凌天明的工伤保险待遇相关费用。关于原告凌天明的本人工资标准。原告主张被告腾翔公司的法定代表人曾腾以工资名义及借款名义向其支付的款项实际均为被告腾翔公司向其发放的工资或预借的工资（已在后期工资发放时扣减），并提交了其银行账户交易记录、未加盖被告腾翔公司印章的工资表及其与被告腾翔公司的法定代表人曾腾的电话录音作为证明。被告腾翔公司认可曾腾以工资名下向原告支付的3000元工资系被告腾翔公司向原告发放的工资，但主张曾腾以借款名义向原告支付的4000元和6000元系个人之间的借款，不是原告的工资。本院认为，原告提交的该份工资表虽未加盖被告腾翔公司的印章，但能与其银行账户交易记录及其与曾腾的电话录音中的内容相互印证，作伪的可能性不大。被告腾翔公司提交的原告2018年3月至11月工资表系被告在争议发生后制作，原告对此不予认可，且该工资表显示的工资数据波动较大，而被告腾翔公司在本院限定期限内未补充提供完整的原始凭证证明原告的工资标准，故本院认为被告腾翔公司提供的该份工资表不能反映原告真实的工资水平。综上，本院认定被告腾翔公司的法定代表人曾腾于2018年6月1日以工资名义向原告支付的3000元，于2018年9月3日和10月19日以借款名义向原告各支付的6000元和4000元均为被告向原告支付或预借的工资，应计算在原告的工资总额内，即原告2018年3月至11月的实际工资总额应为34671.28元，月平均工资为3852元（四舍五入到元）。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告工伤治疗期间，在停工留薪期内的工资福利待遇应由被告腾翔公司按月支付。原告因工伤致右手腕离断损伤，符合《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定的“前臂创伤性切断”之情形，可确定其停工留薪期为8个月，停工留薪期内的工资福利待遇为30816元。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，原告因职业病致残被鉴定为五级伤残，可享受18个月本人工资的一次性伤残补助金，计69336元；根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条的规定，原告提出与用人单位解除或者终止劳动关系，可享受20个月本人工资的一次性工伤医疗补助金计77040元和32个月本人工资的一次性伤残就业补助金计123264元。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条的规定，住院伙食补助费属于工伤保险基金支付的项目。原告两次住院共计65天，住院伙食补助费结合本地消费水平按照30元/天予以计算，计1950元。根据《工伤保险条例》第三十三的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告主张护理费，但未提交其因生活不能自理经劳动能力鉴定委员会确认需要护理的相关证明，本院对其护理费的主张不予支持。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。原告经赣州市劳动能力鉴定委员会确认同意配置辅助器具（10007索控式前臂假肢），参照《江西省工伤保险辅助器具配置目录》规定，10007索控式前臂假肢最高支付限额为11000元，最低使用年限为3年，结合原告的年龄和2019年我国人均预期寿命，本院酌定按配置8次计算，费用计88000元。原告主张装配假肢的康复训练费4600元，但未提交证据证明该费用已现实存在或必然发生，本院不予支持。人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。原告解除劳动关系经济补偿的主张在劳动争议仲裁时虽未提出，但此项主张与一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张均以解除劳动关系为前提，具有不可分性，应当在本案中一并处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告于2019年10月提出劳动争议仲裁请求，主张享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等待遇，应视其同时解除与被告之间的劳动合同。原告自2018年3月入职至2019年10月解除劳动关系，其在被告腾翔公司工作的年限为20个月，可获得2个月工资的经济补偿计7704元。以上各项费用合计398110元，应由被告腾翔公司向原告凌天明支付。因被告腾翔公司已支付各项合计106000元，扣减其中医疗费81672.48元后，剩余24327.52元应在赔偿款项中予以扣减，故被告腾翔公司仍应向原告支付工伤保险待遇及解除劳动合同的经济补偿计373782.48元。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江西腾翔实业有限公司于判决生效后三十日内向原告凌天明支付工伤保险待遇及经济补偿合计373782.48元；二、驳回原告凌天明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元（原告凌天明已预交），由被告江西腾翔实业有限公司承担，限于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，如未按期履行义务，申请执行的期间为两年。审 判 员  王贵鹏二〇二〇年四月十三日代理书记员  王晓玲附：江西省上犹县人民法院标的款账户户名：上犹县人民法院账号：1360792750030020420005开户行：上犹县农商银行城区支行