宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4608号 上诉人（原审被告）：宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司。 法定代表人：陆某。 被上诉人（原审原告）：马某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：田某，住贺兰县。 上诉人宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司（以下简称鸽佬汇公司）因与被上诉人马某、田某合同纠纷一案自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初5050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行审核，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人鸽佬汇公司的法定代表人陆某与被上诉人马某在本院指定时间到庭接受询问并发表意见。本案现已审理终结。 鸽佬汇公司上诉请求：1.依法撤销贺兰县人民法院（2019）宁0122民初5050号民事判决,依法改判或发回重审；2.一审、二审诉讼费承担被上诉人。后鸽佬汇公司将其上诉请求第一项明确为：改判由田某承担还款责任或发回重审。事实与理由：一审法院查明事实不清，该债务应当由田某个人承担。一、马某称向鸽佬汇公司所支付的款项系用于购买公司股份，但鸽佬汇公司股东名册、工商登记信息并未进行变更，马某也未能举证证明其曾与鸽佬汇公司就股权转让达成合意。因此，该款项不应当作为马某购买鸽佬汇公司股份所支付的款项进行退还，鸽佬汇公司不应当承担退还购买股份款项的责任；二、2019年2月19日，田某在与刘海静、张建立、刘洋、杨海燕、魏桢几个股东进行结算时，已经明确：由田某对鸽佬汇公司贺兰店及鸽佬汇金茂建材城店所产生的所有债务进行承担。田某在该协议中，自愿对所有债务进行承担，已经形成了自认。一审法院所查明的实施中，也可看出，向马某出具结清证明的是田某，向其退款10000元的也是田某。因此，本案中剩余的10000元应当由田某继续向其退还，鸽佬汇公司不应当承担退款责任。 马某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院维持原判，驳回上诉。陆某在一审陈述与田某是朋友关系，是朋友关系为什么会不知道田某有债务，涉案1万元应该由田某和公司一并承担。 田某未在本院指定时间到庭接受询问，也未提交书面答辩意见。 马某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告返还原告出资款13000元；2.判令被告承担本案所有诉讼费。 一审法院认定事实：2018年12月13日，马某与鸽佬汇公司签订《员工入股合作协议》，向鸽佬汇公司出资10000元入股。马某按照约定将10000元打入公司账户，由公司财务向其出具《收据》一份，写明“今收到马某交来入股款10000元”。2019年4月21日，因马某离职，与田某签订协议，主要内容为“经甲乙双方协商，马某在鸽佬汇公司入股金额13000元。后经协商一致，田某将马某股金于2019年7月25日前结清，双方签字捺印。”但田某一直未返还。现马某为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，请求判如所请。另查明，鸽佬汇公司成立于2018年6月28日，公司股东为刘海静，法定代表人为田某；2019年3月15日，股东变更为田某（占股70%）、陆某（占股30%），法定代表人为陆某。2019年4月21日签订协议13000元中含3000元工资，该工资由贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的贺劳人仲字（2019）第150号仲裁调解书调解结案。 一审法院认为，马某与鸽佬汇公司签订的《员工入股合作协议》，该协议是由马某与鸽佬汇公司的法定代表人田某签订，马某未能提供证据证明鸽佬汇公司的全资股东刘海静同意其入股，也未向马某出具出资证明书，公司章程和股东名册也未作任何记载，马某也未享受和承担任何股东权利义务，不符合股权转让的法律规定，故鸽佬汇公司应该按照《员工入股合作协议》的约定退还马某出资款1万元。马某将1万元交给鸽佬汇公司，田某以个人名义出具结清协议，应视为田某对该协议权利义务的变更、加入和转移，但未约定免除鸽佬汇公司的付款义务，故鸽佬汇公司、田某应共同偿还该笔出资款。马某诉请鸽佬汇公司、田某返还出资款13000元，包含3000元工资，该工资已经由仲裁委员会调解处理，本案不再处理。鸽佬汇公司法定代表人陆某的辩称不符合法律规定，不予采信。田某经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，仍应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条、《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告鸽佬汇公司、被告田某共同支付原告马某出资款1万元，于本判决生效之日起十五日内付清；案件受理费63元（已减半收取），由原告马某负担13元，被告鸽佬汇公司、田某共同负担50元。 二审期间，鸽佬汇公司为支持其上诉主张，提交证据如下： 证据一、企业信息查询单（原件），证明：陆某于2019年3月份接手公司，没有作股权变更登记，所以马某的1万元与公司无关。 证据二、宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司资产债务分割协议（原件），证明：涉案1万元应由田某承担。 马某质证称，其于2019年2月10日从公司辞职，陆某是3月份接手公司，所以钱应当是由田某与公司承担。请求法院依法裁决。 经审查，证据一不能达到其证明目的，本院不予采信。证据二系鸽佬汇公司股东内部关于债权债务承担的约定，对外不产生效力，对其证明目的不予采信。 二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，马某与鸽佬汇公司签订的《员工入股合作协议》系双方达成的员工持股协议，协议签订后，马某依约履行了1万元出资义务，鸽佬汇公司向其出具了收据。鸽佬汇公司未向马某签发出资证明，相应股权登记亦未发生变更，马某更未履行股东的权利与义务。故在马某离职提出退股要求后，鸽佬汇公司应依照《员工入股合作协议》约定退还马某1万元款项，一审判决符合本案事实及法律规定。鸽佬汇公司二审提交田某与刘海静、张建立、刘洋、杨海燕、魏桢签订的《鸽佬汇餐饮管理有限公司资产债务分割协议》，系上述五人对鸽佬汇公司贺兰店及鸽佬汇金茂建材城店债权债务承担的约定，该协议内容仅对各签订人产生效力，并不能因此而免除鸽佬汇公司对外所产生的效力责任。故鸽佬汇公司关于其不应当承担退款责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  程改焕 审判员  倪新秀 审判员  何 玲 二〇二〇年四月七日 书记员  田 娜 附本案适用相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。