江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0311民初5778号原告：郑小锋，男，1967年5月1日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：许晓翩，江苏彭邦律师事务所律师。被告：徐州市爱馨康颐养老公寓，住所地徐州市。法定代表人：李杭军，院长。原告郑小锋与被告徐州市爱馨康颐养老公寓合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月14日公开开庭进行了审理。后根据案件审理需要，依法转为适用普通程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告郑小锋及其委托诉讼代理人许晓翩到庭参加诉讼，被告徐州市爱馨康颐养老公寓经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。期间，经本院院长批准，决定延长审理期限两个月。本案现已审理终结。原告郑小锋向本院提出诉讼请求：1、判令确认原被告签订的居住权合同无效；2、判令解除原被告签订的托管经营合同；3、判令被告返还原告养老居住权费370000元，并支付自2018年4月1日起至实际付清之日止的利息，利率按照年8.5%计算，支付自2018年4月1日起至实际付清之日止的违约金，每日按照94.35元计算；4、由被告负担本案的诉讼费、保全费和律师费20000元。在案件审理过程中，原告将上述诉讼请求第一项变更为解除原被告签订的居住权合同。事实和理由：2017年2月23日，原被告签订《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》，合同约定：原告取得被告X幢XXX号房屋居住权，金额370000元，房屋坐落在徐州市泉山区徐州技师学院西侧；原告有自住权、继承权、转让权、退出权。当日原被告又签订涉案房屋的《托管经营合同》一份，约定由被告对该房进行托管经营，每年按照8.5%固定回报31450元支付给原告，被告无正当理由逾期向原告支付回报，按本年度回报额的3%支付违约金。原告于2017年2月23日向被告支付370000元，被告于当日出具收据一张，2018年4月被告支付原告一年托管回报31450元，之后被告无正当理由不再向原告支付回报。原被告签订的居住权合同违反物权法关于物权法定的原则，依法确认无效。为维护原告合法权益，特诉至人民法院，请支持原告的各项诉讼请求。被告徐州市爱馨康颐养老公寓未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。原告郑小锋为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、徐州爱馨康颐养老公寓居住权合同原件一份，双方在签订的合同中表示原被告之间的居住权费用为370000元，原告享有自住、继承、捐赠、转让、退出的居住权，但该居住权的内容实际是所有权的范畴，该居住权合同因违反物权种类法定而无效；2、托管经营合同原件一份，证明在本合同第四条第一款约定，被告每年按照养老居住权费用的8.5%即31450元给予原告回报，合同第八条第四项约定，被告逾期向原告交付当年回报的，被告应当按照逾期每日以本年度回报额千分之三支付违约金；3、养老公寓专用收据原件1张，中国邮政银行刷卡凭条原件一张，证明原告已经按照合同约定向被告支付养老居住费用37万元；4、律师费发票两张及委托代理合同原件一份，证明原告处理因被告的违约行为而支出的不必要的费用为20000元。经审查，本院认为，原告所举的上述证据，客观真实，来源合法，各证据间可相互印证，能证明本案事实，故本院对原告所举证据的证明效力予以确认，并在卷佐证。经审理查明，2017年2月23日，原告郑小锋作为乙方与作为甲方的被告徐州市爱馨康颐养老公寓签订《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》，约定公寓的用途为住宅/老年公寓，乙方申请第7幢5层507号房（建筑面积约60平方米），乙方向甲方交纳养老公寓居住权费用370000元，获得公寓的专属居住权；乙方可自由退出甲方项目的养老居住权，但须提前3个月向甲方提出书面申请，乙方在公寓交付使用后退出养老居住权的退费标准为：甲方按照每年按照370000元的2%扣除使用费，余额无息退还给乙方，不满一年按一年计算；乙方满一年以上退出的，甲方不再收取手续服务费，全额无息退还乙方的养老居住权费用。甲方应于2017年9月30日前交付公寓。合同约定了其他的权利义务。当日，原告向被告交付居住权费用370000元。2017年2月23日，原告郑小锋作为乙方与作为甲方的被告徐州市爱馨康颐养老公寓签订《托管经营合同》一份，合同载明，……第一条定义专属养老居住权：乙方与甲方签订《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》，在合同约定期限内享有专属养老居住权。第二条托管经营标的物1、标的物：《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》中第二条约定的位于徐州市泉山区香小屋高配标准的专属养老居住权。2、养老居住权费用：叁拾柒万元整（￥370000元）。第三条委托权限1、乙方就其拥有的本合同第二条约定的公寓专属养老居住权托管给甲方，由甲方在法律规定的范围内合法经营管理……第四条托管经营收入的回报及托管期限1、回报方式：固定回报：托管期限为12年，每年按照养老居住权费用的8.5%即31450元给予乙方固定回报；托管期限不满，乙方不得终止托管……第八条违约责任……4、甲方无正当理由逾期向乙方交付当年度回报，甲方应按逾期每日以本年度回报额的3‰向乙方支付违约金……。被告向原告支付了2018年4月之前的托管回报31450元。在案件审理过程中，被告于2019年9月18日签收了本院送达的民事诉状副本等法律文书，原告递交的变更诉讼请求书即解除原被告签订居住权合同的书面申请于2020年4月5日送达至被告。原告与江苏彭邦律师事务所签订委托合同，委托该所代理本案诉讼，并支付了律师代理费20000元。本院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。原被告签订《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》系双方的真实意思表示，在该合同中约定了原告享有退出权，现原告通过诉讼方式要求被告返还居住权费用370000元，实际上是解除与被告之间签订的居住权合同，该意思表示通过民事诉状及变更诉讼请求的方式送达至被告，且记载原告作出返还居住权费用的书面通知到达被告处已经超过了三个月，被告未以明示方式表示反对，应视为被告接受原告作出的退出的意思表示，故原告在本案中要求解除被告居住权合同及要求被告返还居住权费用370000元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告明确作出解除与被告签订的居住权合同的意思表示，该通知到达被告处超过3个月，原告履行了双方在合同中约定原告有权提前3个月通知被告退出的程序，故在原告作出解除合同的意思表示到达被告之后，被告负有向原告返还居住权费用的合同义务。对原告在本案中主张的自2018年4月1日起至实际付清之日止的利息，利率按照年8.5%计算的请求，本院认为，应当区分两个时间节点，一是自2018年4月1日至2019年9月18日，该期间是被告违反合同约定，没有向原告支付固定回报的期间，利率应按照托管经营合同约定的年利率8.5%计算，计款46738.19元；二是在原告作出解除合同的意思表示到达被告后3个月期限届满后，被告应当向原告返还居住权费用370000元，被告迟延返还的，原告有权按照中国人民银行同期同类贷款基准利率要求被告承担违约责任，该期限应从2019年12月18日开始计算。根据双方所签订的《托管经营合同》的约定，被告迟延支付固定回报，属于迟延履行主要债务的情形，致使双方签订的合同目的不能实现，故原告作出解除该托管经营合同，有事实和法律依据。根据双方的合同约定，被告应在托管期限内，每年按照养老居住权费用的8.5%即31450元给予原告固定回报，因被告未依约支付2018年4月1日后的委托经营回报，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。原告要求被告自2018年4月1日起按照每日94.35元（31450×0.3%）为标准支付违约金的诉请，其违约金计算标准过高，本院依法予以调整至以年度回报额31450元为基数，按照年利率24%计算违约金。另外，原告在本案中作出了解除托管经营合同的意思表示，该意思表示于2019年9月18日到达被告，违约金应计算至2019年9月18日。故自2018年4月1日至2019年9月18日，以31450元为基数，按照年利率24%计算，计款11217.17元。原告为本次诉讼，与江苏彭邦律师事务所签订代理合同，并支付代理费20000元，该项费用的产生系因被告出现违约行为，使原告不得已采取诉讼方式维护合法权利所致，该项费用应由被告负担。被告与原告签订的合同中载明了自己的住所地，双方明确约定了送达地址，该住所地也是被告在工商行政机关登记的住所地，根据最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第九条的规定，法人或其他组织以其工商登记或其他依法登记备案的住所地为送达地址，故本院在向该地址直接送达，被告予以签收后，再拒不到庭参加诉讼的，应承担缺席审判的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告郑小锋与被告徐州市爱馨康颐养老公寓在2017年2月23日签订的《徐州市爱馨康颐养老公寓居住权合同》和《托管经营合同》；二、被告徐州市爱馨康颐养老公寓于本判决生效后十日内向原告郑小锋返还居住权费用370000元，并支付利息46738.19元及自2019年12月18日起实际付清之日，以370000元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；三、被告徐州市爱馨康颐养老公寓于本判决生效后十日内向原告郑小锋支付违约金11217.17元；四、被告徐州市爱馨康颐养老公寓于本判决生效后十日内向原告郑小锋支付律师代理费20000元及财产保全费2770元；五、驳回原告郑小锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费8585元，由被告徐州市爱馨康颐养老公寓负担，于本判决生效后七日内交至本院（收款单位：徐州市泉山区人民法院，开户银行：中国农业银行徐州泉山支行营业部，账号：10×××78）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘现伟人民陪审员  牛太平人民陪审员  陈秋萍二〇二〇年四月二十四日书 记 员  刘 文