上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初4848号原告：上海易合广告有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张江路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：郑晓东，执行董事。委托诉讼代理人：付忠文，北京市隆安律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：张雅绮，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：国美在线电子商务有限公司，住所地上海市嘉定工业区。法定代表人：董晓红，董事长。委托诉讼代理人：吴珍。委托诉讼代理人：章颖。原告上海易合广告有限公司(以下简称易合广告公司)与被告国美在线电子商务有限公司(以下简称国美商务公司)广告合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月27日、2020年4月14日分别通过互联网在线、线下到庭方式，两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人付忠文、张雅绮，被告委托诉讼代理人吴珍、章颖以在线及到庭方式参加诉讼。本案现已审理终结。原告易合广告公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付广告费400,000元；2、判令被告向原告支付逾期违约金(自2016年1月16日起算，按400,000元的日万分之三计算至实际清偿之日止)。事实和理由：原、被告双方签署了《网络广告发布合同》，约定由被告委托原告在原告代理的今日头条上为被告发布网络广告，合同日期自2015年10月1日起至2015年12月31日。双方在该合同第四条约定，双方费用的结算直接按原告实际投放广告量的广告费用计算。双方还约定，每次排期内的广告量投放完毕，并给被告审核验收广告投放确认无误30日内，被告按照经双方确认的排期上约定的价格标准向原告支付广告费用。双方在合同第八条第6款约定，被告无正当理由未能按照本合同约定的付款期限和方式支付原告费用的，则每逾期一日，被告需向原告支付相当于逾期未付款项万分之三的违约金。合同签订后，原告按被告要求完成了广告投放。2015年11月16日，原告将合同项下被告在今日头条采买固定资源位总净价400,000元、采购位置和开票信息发送给被告，被告于2015年12月16日予以确认，但被告确认款项后至今尚未支付。原告认为被告长期拖欠原告广告费用，且数额巨大，其行为已构成严重违约，原告为维护自身利益向法院提起诉讼。庭审后，原告将违约金标准调整为按银行同期贷款利率或全国银行间同业拆借利率计算。被告国美商务公司辩称，原告诉请无事实依据，亦无法律依据。原告未提供被告向其发出发布需求，其确认及最终的排期表，根据合同约定，原告最终投放应以双方确认的排期表为准，否则其投放行为无效。根据公证邮件显示，原告出示的确认邮件是由被告业务员徐元君发送，并非合同约定的黄向平(huangxiangping@yolo24.com)所发送的确认邮件，而徐元君并无被告授权，其作出的确认对被告不发生法律效力，现徐元君已离职。由此可见，原告400,000元固定位服务未经被告提出需求，亦未经确认，可以视为原告自愿投放，与被告无关。原告亦无证据证明其实际已提供了固定位服务。至于原告开具的400,000元增值税发票，被告虽已予以抵扣，但原告发票记载时间为2016年1月8日，其要求被告自2016年1月16日起支付逾期违约金无事实依据。根据合同第四条第6款，原告延期开具发票的，被告有权延迟支付相应费用且不承担责任。双方业务发生后已过四年之久，期间原告未向被告发送催款函等，怠于行使自己的权利，已过三年诉讼时效，且导致时间间隔过久，当时经手的人员均已离职，众多事实无法查明，原告对此也负有不可推卸的责任。本院经审理认定事实如下：原告与案外人上海聚胜万合广告有限公司(以下简称聚合广告公司)系关联公司，两公司的法定代表人均为郑晓东。原告与聚合广告公司在2015年至2016年期间与被告多次发生业务往来，涉及多个网络广告投放项目。期间，原告与聚合广告公司通过与聚合广告公司建立劳动关系的李祉娴和王辰等人作为两公司共同的业务员同被告联系广告业务。根据原、被告订立的《网络广告发布合同》，原告作为乙方与作为甲方的被告约定：甲方委托乙方在其代理的今日头条上为国美在线(http：//www.gome.com.cn)发布网络广告，本合同下国美在线可享用的广告资源为《今日头条》客户端广告资源；合同日期自2015年10月1日起至2015年12月31日，费用的结算直接按甲方实际投放广告量的广告费用计算；合同期限内，甲方通过电子邮件(邮箱：huangxiangping@yolo24.com)方式向乙方提出发布需求，乙方通过电子邮件(邮箱：shulei@mediav.cn)方式(或书面盖章确认)回复甲方。乙方根据甲方提出的发布需求，为甲方制作《网络广告投放排期表》；任何一次排期及内容须经甲乙双方授权签约代表书面盖章确认(或邮件回复确认)后方可生效；乙方最终必须凭经甲乙双方确认生效的《网络广告投放排期表》进行广告投放，否则视为乙方无效、自愿投放，投放费用与甲方无关，甲方不予承担；每次排期内的广告量投放完毕，并经甲方审核验收广告投放确认无误后30日内，甲方按照经双方确认的排期上约定的价格标准向乙方支付广告费用(投放结束时间以每次排期为准)；甲方应在每次排期内的广告投放完毕后15个工作日内做出验收确认；乙方应当在约定付款日期前至少15个工作日向甲方提供相应金额的广告业6%增值税专用发票，否则甲方有权迟延支付而无需承担任何责任；甲方授权黄向平代表甲方全权负责此项网络广告发布工作，若授权人变更，甲方书面盖章通知乙方，自通知发出之日起生效；甲方无正当理由未能按照本合同约定的付款期限和方式支付乙方费用的，则每逾期一日，甲方应向乙方支付相当于逾期未付款项万分之三的违约金(累计违约金不超过合同总金额的百分之一)；等等。2015年11月16日，原告通过业务员李祉娴向被告业务员徐元君发送主题为“国美在线今日头条10.28固定采买费用及开票信息确认”的电子邮件一份，并抄送原、被告各自业务员陈燕昭、王娜、束磊、王辰，内容包含了原告为被告采买固定广告资源位置情况、总净价400,000元以及开票信息等。徐元君于同年12月16日回复电子邮件对前述邮件予以确认。2016年1月8日，原告向被告开具了票号为XXXXXXXX、金额为400,000元的增值税专用发票(广告发布费)，被告确认收到该发票并已进行了抵扣，但至今未付款。2018年8月至10月，原告通过业务员王辰以微信方式向被告业务员于秋颖催讨被告未支付的广告投放费用，于秋颖回复称“……你那个40万的在流程里……”。2018年8月29日，王辰向于秋颖发送主题为“关于国美在线2015-2016年与我司聚效&今日头条合作尾款付款事宜”的电子邮件，内含欠款明细及往来邮件情况等附件。以上事实，由原告提供的《网络广告发布合同》、往来邮件、信息流小图、微信聊天记录、北京市国信公证处《公证书》、上海增值税专用发票及双方当事人当庭陈述为凭，本院依法予以认定。本院认为，原、被告之间订立的《网络广告发布合同》系双方真实意思表示，且于法不悖，本院依法予以确认。双方虽在合同中约定了被告发布需求、原告制作排期及内容的发送确认对象应当是原、被告各自的授权签约代表，但实际操作中，双方长期未按照该约定履行，而是由被告业务员徐元君与原告业务员通过电子邮件就广告排期、投放量、广告费等进行沟通与确认，并同时抄送包括被告授权签约代表黄向平在内的双方工作人员，现无证据显示被告在此前对徐元君向原告发布的需求及作出的确认提出异议，相反，在合同内容类似的相关案件【案号：(2020)沪0114民初4851号】中，被告还在2016年5月16日就仅由徐元君与李祉贤二人沟通确认的广告投放业务，向聚合广告公司支付了广告费310,000元，可见原、被告双方对于由李祉贤与徐元君等人代表各自公司，通过电子邮件沟通确认广告投放业务的模式是相互接受的，即便双方业务员并非合同约定的授权签约代表，也未妨碍原、被告合同的实际履行。被告不仅通过业务员徐元君在电子邮件中对本案金额为400,000元国美在线今日头条10.28固定采买费用及开票信息予以确认，对原告开具的本案400,000元增值税专用发票(广告发布费)亦未持异议，并在庭审中表示税款已实际抵扣，足以证明原告已完成合同约定的国美在线今日头条固定资源位服务，故对被告辩称原告400,000元固定位服务未经被告提出需求，亦未经确认，视为原告自愿投放、与被告无关，亦无证据证明其已提供了固定位服务的意见，本院不予采纳。关于被告辩称原告诉请已过三年诉讼时效的意见，因原告提供的证据证明原告通过业务员至迟于2018年8月以微信及电子邮件方式向被告业务员沟通被告欠款情况及明细，故原告诉请并未超过法定诉讼时效。原告要求被告给付广告费400,000元的诉讼请求合法有据，应予支持。至于逾期付款违约金，原告以开具增值税专用发票的形式向被告提示付款，被告实际也已进行了税款抵扣，其理应及时付款，但被告至今未履行付款义务，理应承担逾期付款的违约责任。原告将违约金标准调整为按银行同期贷款利率或全国银行间同业拆借利率计算，与其遭受的损失相当，本院予以支持。鉴于原告开具增值税专用发票记载时间为2016年1月8日，根据交易习惯，应考虑给予被告合理的付款期限，故逾期付款违约金酌情自2016年4月8日起算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：被告国美在线电子商务有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告上海易合广告有限公司广告费400,000元，并以400,000元为基数，支付自2016年4月8日起至本判决生效之日止的违约金【2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付】。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,300元，减半收取3,650元，由被告国美在线电子商务有限公司负担。该款被告国美在线电子商务有限公司应于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 徐丹红二〇二〇年四月三十日法官助理 金 煜书 记 员 李嘉诚附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。