广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0330民初299号 原告：王凤英，女，1964年10月18日出生，汉族，广西平乐县人，住广西平乐县。 原告：陈文新，男，1968年12月20日出生，汉族，广西平乐县人，住广西平乐县。 二原告委托诉讼代理人：余君中，广西诚瑞律师事务所律师。 被告：广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司，住所地：广西平乐县平乐镇安良街桥底西巷001号。 法定代表人：朱济全，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈有枝，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：叶家宣，该公司办公室主任。 原告王凤英、陈文新与被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司（以下简称全顺公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月16日立案，于2019年6月13日作出(2019)桂0330民初490号民事判决书。被告不服判决上诉，2019年12月2日桂林市中级人民法院作出（2019）桂03民终2754号民事裁定书，发回本院重审。本院依法组成合议庭，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告王凤英、陈文新及其委托代理人余君中，被告委托诉讼代理人陈有枝、叶家宣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王凤英、陈文新向本院提出诉讼请求：一、终止原、被告双方签订的《合股经营协议书》，并判令被告向原告支付原入股车辆的价值人民币300,000元；二、判令被告一次性支付原告从2016年1月1日至2018年12月30日的固定分红180,000元（其中陈文新85,000元，王凤英95,000元）；三、判令被告支付违约金100,000元；四、本案受理费由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年1月2日签订的《合股经营协议书》，约定原告将原产值承包车辆的经营权及使用权给被告统一经营管理，被告必须在60日内发给原告30万股的股权证，此后三年内，被告每年必须付给原告每30万股100,000元的固定分红，次月15日前给付上月款项人民币5,000元，次年国家补贴到位后5日内（最迟不能超过12月30日）一次性付清上年余款人民币40,000元。被告未能按每月约定支付款项的，每迟延一天按100元支付违约金给原告，连续迟延60天未支付款项的视为被告违约，原告有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项。2016年的补贴只给付了20,000元，2017、2018年的补贴均未付，原告陈文新的固定分红给付到2017年10月，原告王凤英的固定分红给付到2017年6月。之后原告多次催被告支付余款，被告以各种理由拖延至今未予以支付，被告的行为已构成违约。而且被告在履行期限届满之前以自己的行为表明不履行给付义务，致使不能实现合同目的。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告全顺公司辩称，一、原告诉请终止《合股经营协议书》没有事实和法律依据。原告与被告于2016年1月2日签订《合股经营协议书》，按协议书约定，自2016年1月1日起原告即为股东，二原告与被告共同经营、共享盈利、共担风险。被告已核发了原告30万的股权证书，只是原告未主动领取。作为合股经营，依法应与被告共同经营、共享盈利、共担风险，双方约定原告前三年不承担风险，享有每年100,000元固定分红（包括运营补贴40,000元在内），三年后共同经营、共享盈利、共担风险。协议并没有约定原告可以终止协议以及终止协议的条件。原告就算要求退股，也要按比例承担公司亏损，还必须经其他股东讨论一致同意。二、原告主张被告支付分红余款180,000元，协议中有明确约定，该主张应该得到法院的支持。三、原告主张违约金，按合同约定应当是没有的，因原告主张的时候分红款已经到期，原告主张违约金也可以，但标准应以年利率6%计算。原告与被告于2016年1月2日签订的《合股经营协议书》是双方真实意思表示，该协议书中并没有约定解除《合股协议书》的条款，因此请人民法院依法驳回原告要求解除《合股经营协议书》的诉请。 本院经审理认定事实如下：被告全顺公司原购买一批柴油公交车，并将公交车的使用权及固定的城乡公交客运线路经营权一次性作价承包给他人经营，同时每车每月还应交纳固定的车辆管理等费用，称为产值承包。全顺公司与承包业主签订了《城乡公交客运责任产值承包合同书》，在该《合同》经营期限内，被告全顺公司于2016年决定收回这批公交车，置换成新能源纯电动公交车，并且由公司统一经营管理。全顺公司回收业主产值承包车辆的方案有三种：方案一、每台车辆作价60万元回收，分五年付清；方案二、每台车辆作价30万元入股全顺公司，全顺公司在三年内以固定分红形式每年付给业主10万元，以后按股比参与分红及投资；方案三、每台车作价35万元入股全顺公司。2016年1月2日二原告与被告按方案二签订了《合股经营协议书》，协议约定：一、合作细则。1、自2016年1月1日起，原告将原产值承包车辆的经营权及使用权交给被告统一管理；2、被告必须发放给原告原公交车的每车出资30万的股权证，被告应在签订本协议之日起60日内发放股权证。原告只限定在被告公交车车辆所投入资金所占比例或车辆运行所产生的效益，与被告其他配套设备投入无关；3、原告自愿从2016年1月1日至2018年12月30日以固定分红的形式将股权交由被告统一经营管理，此后按股比参与分红及投资。在此期间，被告在车辆运营过程中的成本包括交通事故费用支出及法律责任与原告无关；4、上述三年期限内，被告每年必须付给原告每30万股人民币100,000元（包括每月款5，000元，次年12月30日前一次性付清上年余款40,000元），次月15日前给付上月款项5,000元。次年国家补贴到位后5日内（最迟不能超过12月30日）一次性付清上年余款40,000元。3年经营期满之后，根据签订的合伙协议按股比依法依规继续享受经营权及收益；二、违约责任。被告未能按每月约定支付款项的，每迟延一天按100元支付违约金给原告，连续迟延60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权，将被告投放的新能源纯电动公交车按座位数比例收归原告在原线路上经营至被告经营期（2029）结束为止。上述股权款及固定分红，原告王凤英与原告陈文新各占50%，被告按此比例分别支付固定分红款给王凤英及陈文新。《合股经营协议书》签订后，被告给原告王凤英的固定分红支付到2017年6月，尚欠从2017年7月至2018年12月分红款每月2,500元，共计45,000元未支付；给原告陈文新的固定分红支付到2017年10月，尚欠从2017年11月至2018年12月分红款每月2,500元，共计35,000元未支付。被告应于次年12月30日前一次性付清上年所欠余款每年40,000元，被告至今只给付了两原告2016年的20,000元，被告尚欠2016年20,000年，2017、2018年每年40,000元，共计100,000元未支付，以上被告总共欠二原告固定分红款180,000元。逾期后，经原告多次催款，被告至今未支付给原告。 另查明，全顺公司于2016年6月14日制定公司章程和召开股东会议时，只有广西全顺投资集团有限公司和蒋朝军两个股东参加，公司章程记载全顺公司只有上述两个股东。全顺公司未将原告等人列入股东名册，亦未通知原告参加过股东会议。庭审中被告认可原告以原公交车每车作为30万元入股全顺公司。 上述事实，有原告身份证复印件、《城乡公交客运责任产值承包合同书》、《合股经营协议书》、银行明细查询单、《公司章程》、股东会议记录、已生效的法律文书以及庭审笔录等证据材料证实。 本院认为，原告与被告签订的《合股经营协议书》，虽然名称及具体内容均表述为投资入股，但原告未参加公司章程的制定，被告也没有将原告列入股东名册，没有通知原告参加股东会议。被告辩称签订合同后即为原告办理股权证书，但实际未将股权证书发放给原告，故原告不符合公司股东的形式特征和实质特征，原、被告之间不符合公司与股东的法律特征。根据《合股经营协议书》的约定，原告将其承包经营的公交车辆的经营权和使用权交给被告统一经营管理，被告必须发放给原告原公交车的每车出资30万的股权证，三年内固定分红即每年被告必须付给原告100,000元，在此期间被告在车辆运营过程中的成本包括交通事故等费用支出及法律责任与原告无关。即便被告按约定支付了固定分红款，三年期满后，协议仅约定了原告按股比依法依规继续享受经营权及收益，并未约定原告参加经营及承担经营亏损。如被告违约，原告有权要求被告支付尚未支付的固定分红款并收回车辆经营权（退回投资款），不存在三年后的合股经营。原告只享受固定投资回报收益，不参加经营、不承担风险、不负责盈亏。这种入股经营形式显然不符合投资性质，而属于借贷的性质。因此原告与被告签订的《合股经营协议书》的性质属名为投资入股，实为借贷。原、被告之间形成民间借贷关系,本案应为民间借贷纠纷。 《合股经营协议书》中载明，原告将原产值承包车辆的经营权及使用权交给被告统一经营管理，被告必须发放给原告原公交车的每车出资30万的股权证。协议虽然没有写明原告原承包经营公交车的车辆经营权和使用权作价30万元，从“每车出资30万”的表述以及被告认可原告按30万元入股，可以认定原告入股股金为30万元。根据双方民间借贷关系，该30万的出资应当视为原告向被告出借的本金。 《合股经营协议》的违约责任条款明确约定：被告未能按月约定支付款项的，每迟延一天按100元支付违约金给原告，连续迟延60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权，将被告已投放的新能源纯电动公交车按座位比例收归原告在原线路上经营至被告经营期（2029年）结束为止。该约定应视为如被告违约，原告有权要求被告支付尚未支付的固定分红款并退回投资款（收回车辆经营权）。现被告未按月且至今仍未足额支付给原告王凤英2017年7月至2018年12月每月2,500元、共计45,000元；未支付给原告陈文新2017年11月至2018年12月的分红月款每月2,500元，共计35,000元。未一次性支付2016年余款20,000元，2017年的余款40,000元，2018年的余款40,000元，共计100,000元，以上被告未按约支付固定分红180,000元,符合合同约定的违约情形，已构成违约。故原告主张要求被告支付300,000元的出资款即借款本金的诉请，符合双方约定，事实清楚，合法有据，本院予以支持。 《合股经营协议书》约定，原告自愿从2016年1月1日至2018年12月30日以固定分红的形式将股权交由被告统一经营管理，在此期内，被告每年必须付给原告100，000元的固定分红。根据双方民间借贷关系，上述每年固定分红应视为双方对原告向被告出借资金利息的约定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借贷双方对借期内利息有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。双方约定借款期内利息总额为300，000元，经本院核算，按年利率24%，三年的利息总额应为216,000元，双方约定利率超过了年利率24%，超过部分不予支持。被告已支付利息120,000元，尚欠利息96,000元，故原告诉请被告一次性支付从2016年1月1日至2018年12月30日的固定分红180,000元（其中陈文新85,000元，王凤英95,000元），本院依法支持96,000元(其中王凤英53，000元，陈文新43，000元），超过部分，本院不予支持。原、被告在《合股经营协议书》约定：原告自愿从2016年1月1日起至2018年12月30日以固定分红的形式将股权交由被告统一经营管理，此后按股比参与分红及投资；3年经营期满之后，根据双方签订的合伙协议按股比依法依规继续享受经营权及收益。对上述约定，双方对2018年12月30日以后的收益没有约定，故2018年12月30日以后的利息，应以300,000元为基数，按年利率6%计算，从2019年1月1日起至借款实际偿清之日止。 《合股经营协议书》在违约责任条款约定：“被告未能按每月约定支付款项的，每迟延一天按100元支付违约金给原告，连续迟延60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权，将被告已投放的新能源纯电动公交车按座位比例收归原告在原线路上经营至被告经营期（2029年）结束为止。原告按《合股经营协议书》约定的违约金每期从迟延之日起按每天100元计算，要求被告支付100,000元违约金。被告在履约过程中，未按约定支付分红款（利息）构成违约，根据双方借贷关系，原告主张违约金与利息所获利益总计超过年利率24%的部分，不予支持。本院已支持原告2016年1月1日起至2018年12月30日的期间利息以本金300,000元，按年利率24%计算，故原告主张该期间的违约金，本院不予支持。 按民间借贷法律关系，被告归还借款本金并支付利息，即是履行《合股经营协议书》所确定的双方的权利和义务。被告辩称原告从2016年1月1日起即为公司股东，与事实不符，故被告称原告要退股就要按比例承担公司亏损的意见，本院不予采纳。被告辩称双方协议中没有约定解除《合股经营协议书》的条款，原告从2018年1月1日起应参与公司经营、共担风险、共负盈亏。本院认为，按《合股经营协议书》约定，被告按约定支付了固定分红款，三年期满后，协议仅约定了原告按股比依法依规继续享受经营权及收益，并未约定原告参加经营及承担经营亏损。如被告违约，原告有权要求被告支付尚未支付的固定分红款并收回车辆经营权（退回投资款），不存在三年后的投资及分红的权利与义务，故对被告该辩称理由与双方约定不符，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条之规定，判决如下： 1、被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司于本判决生效后十日内偿还原告王凤英、陈文新借款本金300,000元； 二、被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付给原告王凤英、陈文新的利息96，000元（其中原告王凤英53,000元，原告陈文新43,000元），以及以300,000元为基数，按年利率6%，从2019年1月1日起至借款实际付清之日止的利息； 三、驳回原告王凤英、陈文新的其他诉讼请求 案件受理费9,600元，由原告王凤英、陈文新负担2,976元，被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司负担6,624元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费9,600元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长 莫凤强 审 判 员 贾亚妮 审 判 员 赵 雷 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 熊元伶 书 记 员 李 江