湖南省安仁县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘1028民初1197号 原告：安仁县金紫仙镇关王居委会。 住所地：湖南省安仁县金紫仙镇关王街上。 法定代表人：谭艳妹，该居委会主任。 委托诉讼代理人：谭仁开，湖南辰辉律师事务所律师。 被告：郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社。 住所地：湖南省郴州市苏仙区栖凤渡镇香草坪村六组。 法定代表人：陈小兰，该合作社理事长。 委托诉讼代理人：邝俊华，湖南楚瑞律师事务所律师。 被告：陈彬，男，住湖南省郴州市。 原告安仁县金紫仙镇关王居委会与被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社(以下简称诚斌合作社)、陈彬合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月5日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。原告安仁县金紫仙镇关王居委会及其委托诉讼代理人谭仁开、被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社的委托诉讼代理人邝俊华、被告陈彬均到庭参加诉讼。在庭审过程中，被告陈彬无正当理由中途退庭。本案现已审理终结。 原告安仁县金紫仙镇关王居委会向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社分别于2018年1月13日、2018年6月9日签订的两份《泥鳅养殖合作协议》；2、判令两被告连带偿还原告借款70万元；3、判令两被告连带支付原告垫付的费用及分红共计15.2万元；4、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告安仁县金紫仙镇关王居委会与被告诚斌合作社分别于2018年1月13日、2018年6月9日签订了两份《泥鳅养殖合作协议》，被告陈彬作为乙方代表签名。协议签订后,原告于2018年8月份前，出资约50万元修建了泥鳅养殖鱼塘及生产所需板房，经原、被告及鱼塘施工方（李龙发）三方验收合格后便投入使用，由被告诚斌合作社进行泥鳅养殖。依据第二份《泥鳅养殖合作协议》约定的“甲方按每一批次10000元/亩出资垫付泥鳅养殖所需饲料、药品和人工费用，凭乙方借据每月6日前借款一次”，原告先后借款70万元给两被告（其中2018年6月9日借款20万元给被告陈彬，2018年7月1日借款20万元给被告诚斌合作社，2018年7月30日借款16万元给被告诚斌合作社，2018年10月10日借款10万元给被告陈彬，2019年5月23日借款4万元给被告陈彬），原告完全履行了合同义务。从2018年8月开始，被告组织销售出仓成品（泥鳅苗）；从2019年4月开始，被告组织销售出仓成品（泥鳅），所有销售事宜均由被告掌控，被告收取全部销售所得款项后，没有依约定“优先保证甲方垫付款回笼和利润分红”。因两被告迟延履行合同债务，经原告多次催告，2019年8月20日，原告与被告陈彬在安仁县金紫仙镇关王居委会会议室协商处理此事，被告陈彬承认欠付原告85.2万元（原告借给两被告的70万元+两被告应当给原告的分红20万元+原告垫付的人员工资、电费及整改费用1.2万元-被告陈彬垫付的6万元），并承诺于2019年8月21日下午4点前支付该款。后经原告多次催讨，两被告至今未付。据此，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 原告安仁县金紫仙镇关王居委会为支持其诉讼主张，向本院提供了下列证据： 1、企业信息公示资料两份，拟证明两被告主体资格适格，被告陈彬系被告诚斌合作社的股东； 2、《泥鳅养殖合作协议》两份，拟证明原、被告合作养殖泥鳅，双方约定了权利义务； 3、《借条》4张、《债权转让协议》一份、手机短信记录截图一张，拟证明原告依据协议约定共借款70万元给两被告； 4、安仁县金紫仙镇关王居委会《会议记录》一份及会议录音光盘（附录音文字）一张，拟证明原告与被告陈彬于2019年8月20日在安仁县金紫仙镇关王居委会会议室协商处理合作事宜，被告陈彬承认欠付原告85.2万元（原告借给两被告的70万元+两被告应付原告的分红20万元+原告垫付的人员工资、电费及整改费用1.2万元-被告陈彬垫付的6万元），并承诺于2019年8月21日下午4点前支付该款； 5、证人何炬亮、王五苟的证词，拟证明被告诚斌合作社、陈彬在原告安仁县金紫仙镇关王居委会提供的场地养殖泥鳅，于2018年8月、2019年4月将泥鳅成品出仓，被告未履行合同义务的事实。 被告诚斌合作社辩称，1、被告诚斌合作社与原告分别于2018年1月13日、2018年6月9日签订了两份《泥鳅养殖合作协议》，第一份协议因合同目的不能实现等原因双方没有实际履行，双方实际履行的是2018年6月9日签订的第二份协议。《泥鳅养殖合作协议》是双方的真实意思表示，也是典型的合作合同和合作关系；2、根据双方签订的《泥鳅养殖合作协议》约定，合作养殖泥鳅的费用是由原告垫付和承担，但未约定原告的投资总额，只约定了投资规模和具体的单项数量及金额要求。在协议履行过程中，由于原告资金困难，不能及时支付垫付款推进合作项目，导致合作进度缓慢甚至暂停，责任完全在原告方。现原告要求解除合作协议，被告诚斌合作社认为没有达到法定或者约定的解除协议的条件；3、依据《泥鳅养殖合作协议》约定，原告支付给被告诚斌合作社的70万元款项，实际上是合作垫付款，用于泥鳅养殖过程中的建设和采购，而不是借款，借款只是一种形式，故原告要求被告诚斌合作社偿还借款70万元，没有事实和法律依据；4、原、被告双方合作还在前期的整改和试养殖阶段，因原告违约，不继续投入资金进行合作，导致项目迟迟不能投入运行，现原告主张分红，根据《公司法》第三十五条的规定，企业要在不亏损的情况下，才具备分红的条件，而原、被告之间合作养殖泥鳅还没有盈利，未达到分红的条件。同时，按协议约定待泥鳅出仓成品开始销售后，优先保证原告垫付款回笼和利润分红，而本案由于原告违约，导致没有达到双方合作的预期目标，被告诚斌合作社不应承担不利的法律后果。综上所述，原、被告是一种合作养殖泥鳅的关系，由于原告迟迟不继续投入资金，导致合作项目进展缓慢，甚至停止，原告的行为已经构成违约，更谈不上垫付款回笼和利润分红。现原告要求解除合作协议和清偿借款，没有法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告诚斌合作社为支持其诉辩主张，向本院提交了如下证据： 1、《告知书》一份，拟证明原告违约在先，损失也是原告造成的，被告诚斌合作社不承担责任； 2、借条及附件各一份，拟证明原告支付给被告诚斌合作社的70万元款项，实际上是合作垫付款，用于泥鳅养殖过程中的建设和采购，而不是借款，借款只是一种形式；出资清单上有原告安仁县金紫仙镇关王居委会负责人的签字确认以及被告诚斌合作社仓管和领货人的签字。 被告陈彬辩称，被告陈彬系被告诚斌合作社的股东之一。合作协议签订后，被告陈彬负责技术指导。双方合作后共销售了三批泥鳅苗，一批成品泥鳅；被告陈彬与原告之间的协商是个人行为，与被告诚斌合作社无关；现原告要求解除合作协议，被告陈彬表示没有异议，但原告要求偿还借款70万元，被告陈彬表示该款系合作垫付款而非借款，且与被告陈彬个人无关，故不同意偿还。另合作还没有盈利，被告不同意分红。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告陈彬未向本院提交证据。 对本案的证据审核认定如下：对原告提供的证据1、2，被告诚斌合作社、陈彬表示没有异议，本院予以确认。对原告提供的证据3，两被告对其真实性、合法性表示没有异议，但对该证据的证明方向有异议，认为根据原、被告签订的合作协议，“借条”只是形式，实际上原告支付给被告的70万元是合作垫付款，而不是借款。本院认为，原告向被告诚斌合作社提供养殖场地、资金，但不参与项目的生产、经营及销售，到期收回垫资款，并收取固定分红，故原、被告之间名为合作，实为借贷关系，故对两被告的抗辩意见不予采信；对原告提供的证据4，两被告对该组证据的三性均表示有异议，被告诚斌合作社认为，其未在会议纪要上签名，也没有授权被告陈彬参与会议协商处理，故被告陈彬的承诺对被告诚斌合作社不产生效力，故对该组证据不予认可；被告陈彬认为，被告陈彬的承诺只是代表个人行为，被告诚斌合作社并未授权，故对该组证据不予认可。本院认为，被告陈彬以被告诚斌合作社的名义与原告签订合作协议，并负责项目的生产、经营和销售，被告诚斌合作社对此也知情且认可，被告陈彬对外从事的民事活动，应视为被告诚斌合作社的授权，故本院对两被告提出的抗辩意见，不予采信；对原告提供证据5，被告陈彬表示没有异议，被告诚斌合作社表示有异议，认为证人何炬亮、王五苟所作的证词与客观事实不符。本院认为，证人何炬亮、王五苟均系被告陈彬雇请为其做事，参与泥鳅养殖的生产、销售过程，其所作证词均符合证据的三性，本院予以采信，故对被告诚斌合作社的抗辩意见，本院不予采纳。对被告诚斌合作社提供的证据1，被告陈彬表示没有异议。原告表示有异议，认为《告知书》是被告诚斌合作社单方面作出的意思表示，原告在合同履行过程中，没有任何过错和责任。本院认为，被告诚斌合作社出具的《告知书》属其单方面意思表示，因被告在履行合作协议过程中，未按约定返还原告垫付款，亦未支付原告收益分红款，致使合同无法继续履行，被告诚斌合作社应承担违约责任，故本院对原告的质证意见予以采信；对被告诚斌合作社提供的证据2，被告陈彬表示没有异议，原告对其关联性表示有异议，认为2018年9月18日被告陈彬出具的15万元借条及三份附件未实际发生，且被告陈彬已在借条上注明作废，不应计算在原告垫付款70万元之内，故对被告诚斌合作社提供的该组证据所证明的内容不予认可。本院对原告的质证意见予以采信。 根据当事人的举证和本院的认证情况，综合庭审中原、被告的陈述，本院确认以下案件事实： 2018年1月13日，原告安仁县金紫仙镇关王居委会(简称甲方)与被告诚斌合作社（简称乙方）签订了《泥鳅养殖合作协议》，被告陈彬(系被告诚斌合作社的股东)作为乙方代表签名。按协议内容：1、甲方负责60亩泥鳅养殖池塘以及生产所需板房(按照乙方实际需要)建设，建设费用由甲方承担；2、甲方按每一批次13000元/亩出资垫付泥鳅养殖所需饲料、药品和人工工资费用。具体支付方式由甲方监管人员确认，凭乙方借据每月支付一次。待泥鳅出仓成品开始销售后，必须优先保证甲方垫付款回笼和利润分红，垫付款以实际付款结算总额为准;3、每年(以基础设施峻工之日为起始时间)由乙方按5000元/亩固定分红方式支付给甲方;4、甲方不参与本项目的生产、经营、销售;5、养殖池塘建成投入使用后，设施维护、修缮由乙方负责；6、本协议有效期为三年，协议期满另行协商。协议签订后，在履行过程中，双方对前述协议内容作了补充和修改，原告安仁县金紫仙镇关王居委会与被告诚斌合作社于2018年6月9日签订了第二份《泥鳅养殖合作协议》，被告陈彬作为乙方委托代理人在协议上签名。按协议内容：1、甲方负责约70余亩(以实际验收为准)泥鳅养殖池塘以及生产所需板房(按照乙方实际需要110平米)建设，鱼塘基础设施的整改由甲方安排人员按乙方技术员指挥施工，费用由甲方负责；2、养殖池塘建成，整改、验收合格投入使用后，生产期间设施维护、修缮由乙方负责；3、鱼塘防鸟网，防鼠，防蛇的围网，乙方负责预算和购买材料，甲方负责审核和验收并安排人员协助乙方技术人员安装。相关费用由乙方垫付，甲方负责60%(在收益中扣除给乙方)，乙方负责40%；4、泥鳅养殖项目所需用水由甲方负责，不得少于110mm口径的流动水量；5、甲方按每一批次10000元/亩出资垫付泥鳅养殖所需饲料、药品和人工工资费用。具体借款方式由甲方监管人员在付出票据上签字确认,凭乙方借据每月6日前借款一次。待泥鳅出仓成品开始销售后，必须优先保证甲方垫付款回笼和利润分红，垫付款以实际借款结算总额为准；6、从2018年7月开始作为生产起始周期开始分红。每年由乙方按4000元/亩固定分红方式支付给甲方。因乙方自身原因导致延误生产周期由乙方自行承担；7、甲方不参与本项目的生产、经营、销售；8、协议签订后，双方在具体实施中因违约而造成的损失由过错方按实际损失全额赔偿给损失方。协议签订后,原告将位于安仁县金紫仙镇关王居委会梅家组的泥鳅养殖场地（面积约70亩）提供给被告诚斌养殖合作社进行泥鳅养殖，并出资修建了泥鳅鱼塘及生产所需板房，交由被告诚斌合作社进行泥鳅养殖。原告依据双方签订的第二份《泥鳅养殖合作协议》约定，先后借款70万元给两被告（其中2018年6月9日借款20万元给被告陈彬，2018年7月1日借款20万元给被告诚斌合作社，2018年7月30日借款16万元给被告诚斌合作社，2018年10月10日借款10万元给被告陈彬，2019年5月23日借款4万元给被告陈彬）。两被告收取借款后，分别向原告出具了借条（其中被告陈彬以个人名义收取借款金额为34万元）。从2018年7月开始，被告陈彬组织人员进行泥鳅养殖。同年9月，两被告开始销售出仓成品（泥鳅苗）。2019年5月，两被告组织销售出仓成品（泥鳅）。销售所得货款后，被告陈彬仅支付原告4100元，未保证原告垫付资金回笼和利润分红。因两被告迟延履行合同义务，经原告多次催告未果。2019年8月20日，原告与被告陈彬在安仁县金紫仙镇关王居委会会议室协商处理此事，经双方当面结算，被告陈彬承认共欠原告85.2万元（原告借给两被告的70万元+两被告应付原告的分红款20万元+原告垫付的人员工资、电费及整改费用1.2万元-被告陈彬垫付的6万元），被告陈彬承诺于2019年8月21日下午16时前支付该款。后经原告多次催讨，两被告至今未付。同时查明，在原、被告合作项目履行过程中，原告未参与泥鳅养殖的生产、经营和销售。 本院认为，本案原、被告双方当事人争执的焦点为：一、本案的法律关系是合作关系还是借贷、租赁合同关系；二、两被告是否构成违约，是否应当偿还原告的借款本金并支付原告垫付的费用及分红。 对于焦点一，本案的法律关系是合作关系还是借贷、租赁合同关系。首先，从原、被告签订的两份《泥鳅养殖合作协议》的内容来看，双方对各自的权利和义务进行了明确约定。原告负责提供泥鳅养殖的池塘及生产所需的板房，并向被告诚斌合作社垫付泥鳅养殖所需费用，不参与项目的生产、经营及销售；被告从事泥鳅专业养殖，以合作的方式与原告签订协议，约定由原告提供养殖场地，并向原告借取资金，待泥鳅出仓成品销售后，须优先保证原告垫付款回笼，并采取固定分红的方式支付原告红利；其次，从原告提供两被告出具的借条来看，原告依约出借资金给被告，两被告向原告出具借条，并约定到期分得红利（实为利息和租金），不承担风险，足以证明双方借贷关系和借贷事实成立。因此，原、被告之间的合作，不具备共同出资、共同经营、共担风险的合伙组织的法律特征，而是原告通过出借资金和租赁场地以被告支付固定分红的方式，从而达到收取利息和租赁费的目的。根据证据优势原则，这显然符合民间借贷和租赁合同关系的构成要件，存在两种法律关系的竞合，故本案原、被告之间名为合作，实为借贷、租赁合同关系，应按民间借贷和租赁合同纠纷处理。两被告以本案系合作关系而非借贷和租赁关系进行抗辩，本院不予采纳。 对于焦点二，两被告是否构成违约，是否应当偿还原告的借款本金并支付原告垫付的费用及分红。原告安仁县金紫仙镇关王居委会与被告诚斌合作社分别于2018年1月13日、2018年6月9日签订的两份《泥鳅养殖合作协议》，系双方当事人真实意思表示，应当合法有效。协议签订后，原告按约向被告提供了场地、设备和资金，但在合同履行过程中，被告诚斌合作社将泥鳅出仓成品销售后，未按约定返还原告垫付款，亦未支付原告收益分红款，致使不能实现合同目的。对此，被告诚斌合作社应承担本案违约责任。现原、被告之间的合作协议无法继续履行下去，原告要求解除与被告诚斌合作社签订的两份《泥鳅养殖合作协议》，并要求两被告返还借款本金70万元，符合法律规定，本院应予支持；对于原告诉请两被告支付原告垫付的费用及分红款，根据双方于2019年8月20日在关王居委会会议室共同协商的《会议纪要》，证实被告诚斌合作社共欠原告85.2万元，被告陈彬作为被告诚斌合作社的代表在《会议纪要》上签名，并承诺于2019年8月21日下午16时前给付原告所欠款项，因被告陈彬未按约定的期限履行，经原告多次催讨，被告至今未付，已构成违约。现原告诉请两被告支付原告垫付的费用及分红款共计15.2万元，本院亦予支持。被告陈彬作为被告诚斌合作社的理事成员，借用被告诚斌合作社的名义与原告签订《泥鳅养殖合作协议》，且为该合作项目的实际经营者和共同借款人，故被告陈彬应承担本案连带清偿责任。两被告辩称，原、被告之间合作养殖泥鳅是典型的合作合同和合作关系，原告支付给被告的70万元款项系合作垫付款，因原告的违约行为致使合同不能继续履行，故不同意返还原告借款本金及支付红利，本院对其抗辩意见不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第二百零六条，第二百一十三条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、解除原告安仁县金紫仙镇关王居委会与被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社分别于2018年1月13日、2018年6月9日签订的两份《泥鳅养殖合作协议》； 二、被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社、陈彬连带支付原告安仁县金紫仙镇关王居委会借款本金70万元； 三、被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社、陈彬连带支付原告安仁县金紫仙镇关王居委会垫付的费用及分红款共计15.2万元。 以上二、三项相加，被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社、陈彬应连带支付原告安仁县金紫仙镇关王居委会款项共计85.2万元。 上述给付内容，限在本判决生效后十日内履行至安仁县人民法院兑现款账号（开户行：长沙银行股份有限公司郴州分行安仁支行，账号：800261789411018，户名：安仁县人民法院执行款专户）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12320元，由被告郴州市苏仙区诚斌泥鳅养殖农民专业合作社、陈彬承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  刘红兵 人民陪审员  谢安林 人民陪审员  陈罗积 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  凡 乾 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告侯在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人未按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十三条租赁合同的内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。 第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。 《最高人民法院关于适用的解释》 第六十五条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。