湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0624民初2027号原告：樊永喜，男，1971年8月20日出生，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：张朝华，南漳县九集镇法律服务所法律工作者。被告：襄阳华格物业服务有限公司；住所地：襄阳市高新区邓城大道66号，确认送达地址同住所地；统一社会信用代码：。法定代表人：柳政权该公司总经理。委托诉讼代理人：刘书芳，该公司行政经理。被告：湖北御林军保安服务有限公司；住所地：襄阳市樊城区内环路环球金融城2幢2单元2-2-15-001号，确认送达地址同住所地；统一社会信用代码：。法定代表人：果聃该公司总经理。委托诉讼代理人：万进军，湖北百龙律师事务所律师。原告樊永喜与被告襄阳华格物业服务有限公司、被告湖北御林军保安服务有限公司为劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用普通程序,于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告樊永喜及委托诉讼代理人张朝华，被告襄阳华格物业服务有限公司的委托诉讼代理人刘书芳,被告湖北御林军保安服务有限公司的委托诉讼代理人万进军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告樊永喜向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认被告湖北御林军保安服务有限公司于2018年8月23日解除我劳动合同的程序、行为违法；2.请求依法判决被告立即支付违法解除我劳动合同的经济补偿金24150元；3.请求依法判决立即为我补缴2008年2月1日起至正式解除劳动合同之日止养老保险金68227.20元、医疗保险金34113.6元、失业保险金11371.2元；4.请求依法判决被告立即支付没有为我缴纳失业保险金的失业损失9567元；5.请求依法判决被告立即支付原告加班工资111360.48元。事实和理由:两被告系自然人投资控股公司,两家公司法定代表人系夫妻。2008年2月1日我与被告襄阳华格物业服务有限公司签订劳动合同，合同签订后我被派遣到华新水泥（襄阳）有限公司（住所地为南漳县城关镇南背村）工作（担任保安）至2016年5月31日；2016年6月华新水泥（襄阳）有限公司与湖北御林军保安服务有限公司签订外包合同，2016年6月1日我被安排到被告湖北御林军保安服务有限公司工作，仍被派遣到华新水泥（襄阳）有限公司工作（担任保安）；2018年6月被告湖北御林军保安服务有限公司与我签订劳动合同时，附加一份承诺书，我拒绝在承诺书上签字，同年8月13日下午被告湖北御林军保安服务有限公司驻华新水泥（襄阳）有限公司保安队长在班务会上宣读公式函，要求我在同年8月15日前自动申请调离工作岗位我不同意，我于是请假回家，华新水泥（襄阳）有限公司领导让我在家等通知，2018年8月23日被告湖北御林军保安服务有限公司违法作出我旷工的处理决定，违法解除与我签订的劳动合同，故诉请法院支持我的诉讼请求。被告襄阳华格物业服务有限公司辩称，2016年5月我公司与华新水泥（襄阳）有限公司终止服务合同，原告樊永喜系自愿离职，并于2016年6月1日与被告湖北御林军保安服务有限公司签订劳动合同，建立劳动关系，并非我公司安排其到新公司工作，原告樊永喜起诉我公司已过时效，请求人民法院依法驳回原告樊永喜对我公司的诉讼请求。被告湖北御林军保安服务有限公司辩称，原告樊永喜2016年6月1日应聘到我公司任保安被安排到华新水泥（襄阳）有限公司工作，2018年8月应客户华新水泥（襄阳）有限公司要求在其公司工作的保安应签订“劳动用工申明”，原告樊永喜拒绝在“劳动用工申明”上签字，也不按照要求申请到其他项目地工作，并以此为借口旷工，违反我公司规章制度，据此与之解除劳动合同；原告樊永喜社会保险经其申请已随工资发放，其社会保险未交与我公司无关；原告樊永喜由于岗位特殊，对其实行的是2个白班、2个夜班、休息2天的不定时工作制（即“三班两上一休息”），不存在加班。请求人民法院依法驳回原告樊永喜对我公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，诉讼过程中，当事人对相关证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院进行了相应的审查和认定。经审理查明，两被告系自然人（两个公司的法定代表人系夫妻关系）投资或控股的有限责任公司。2008年2月1日原告樊永喜与襄阳华格物业服务有限公司签订劳动合同，合同期为一年，当时在合同中约定：月工资800元，夜班餐费补助80元，采取三班两上一休息的12小时工作制，按国家规定办理社会保险。劳动合同签订后原告樊永喜被安排到华新水泥（襄阳）有限公司工作（担任保安）至2016年5月底；2016年6月华新水泥（襄阳）有限公司与被告湖北御林军保安服务有限公司签订外包合同，由被告湖北御林军保安服务有限公司为其提供保安服务。2016年6月1日起原告樊永喜被安排到被告湖北御林军保安服务有限公司工作，仍在华新水泥（襄阳）有限公司工作担任保安；2016年6月被告湖北御林军保安服务有限公司与原告樊永喜签订劳动合同，劳动合同一年一签，合同截止日期为2019年5月31日。2018年8月应华新水泥（襄阳）有限公司要求，被告湖北御林军保安服务有限公司要求在华新水泥（襄阳）有限公司工作的保安签订一份申明[华新水泥（襄阳）有限公司起草的]，申明内容为：本人到华新水泥（襄阳）有限公司做保安工作，与湖北御林军保安服务有限公司建立劳动关系，在工作中出现劳动争议或发生人身伤害、工亡不会要求华新水泥（襄阳）有限公司承担任何责任。这份申明原告樊永喜认为违反法律规定，拒绝签字。2018年8月13日湖北御林军保安服务有限公司驻华新水泥（襄阳）有限公司保安队长在班务会上宣读告知函，内容为“樊永喜：你于2017年6月1日入职湖北御林军保安服务有限公司，担任保安员，并签订劳动合同。由公司统一指派至我司华新水泥（襄阳）有限公司保安服务项目部，现因华新水泥（襄阳）有限公司要求，所有外包项目人员必须签订《劳动用工申明》,内容为你与我司系劳动合同关系，与华新水泥（襄阳）有限公司非劳动关系（事实也的确如此），如因你个人意愿不能签订相关《劳动用工申明》，可向公司申请异动（即服从公司安排，根据情况异地调动工作岗位），调离华新水泥（襄阳）有限公司项目部，薪资待遇按异动后项目部的相应岗位执行。望你在2018年8月15日前签订《劳动用工申明》，如不能签订的员工于2018年8月15日前向公司申请异动”。原告樊永喜没有申请异动，于2018年8月14日请假4天（写有请假条），在公司未审批的情况下原告樊永喜回家休息。2018年8月27日湖北御林军保安服务有限公司将处理决定张贴在华新水泥（襄阳）有限公司门口，内容为：“关于樊永喜同志旷工的处理决定现有公司华新水泥（襄阳）有限公司保安项目服务部员工樊永喜，身份证：，于2018年8月15日、22日、23日在没有办理任何请假手续的情况下，无故旷工3天。此员工的行为已严重违反了公司相关规章管理制度，给公司的正常工作带来了影响。为严肃纪律，维护正常的工作秩序，确保公司相关规章管理制度的顺利实施，经研究决定，对樊永喜同志作出以下处理：一、扣除无故旷工3天工资，暂时停发8月份工资，待办理离职手续后再另行发放；二、即日起解除樊永喜劳动合同，并不给以任何经济补偿。请全司员工认真遵守公司的各项规章制度，做好本职工作，杜绝此类事件的发生2018年8月23日”。2018年8月27日原告樊永喜看到处理决定。2019年5月17日，原告樊永喜向南漳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月1日南漳县劳动争议仲裁委员会作出南劳仲裁字[2019]第27号仲裁裁决书,内容为：一、湖北御林军保安服务有限公司（反诉人）2018年8月23日解除与申请人（被反诉人）的劳动合同程序不合法。二、湖北御林军保安服务有限公司（被反诉人）向申请人（被反诉人）支付解除劳动合同经济补偿5510元（2204元×2.5个月）。三、申请人（被反诉人）向湖北御林军保安服务有限公司（反诉人）返还随工资发放的社会保险补贴18750元。湖北御林军保安服务有限公司（反诉人）为申请人（被反诉人）补缴2016年6月至2018年8月的社会保险费。具体数额以社会保险经办机构核定为准。四、驳回申请人（被反诉人）的其他仲裁请求。五、驳回第二被申请人湖北御林军保安服务有限公司（反诉人）的其他仲裁请求。原告樊永喜对仲裁裁决不服向我院提起诉讼。另查明，2008年3月5日原告樊永喜签订承诺书:“本人樊永喜，申请襄阳华格物业服务有限公司将我的社会保险（工伤、生育、医疗、养老、失业）的费用，以现金的形式随工资发放，由本人自行购买保险;同时为了方便照顾家庭，请求公司实行‘三班二上一休息’的工作班表。由此产生的争议和后果由本人自行承担，与襄阳华格物业服务有限公司无关。以上描述我已清楚明白，并履行此承诺。”原告樊永喜2017年1月工资组成为：基本工资1100元、个人参保补助700元、加班工资50元、服装补贴50元、节日加班480元，合计2380元；2017年6月1日，原告樊永喜签订承诺书：“本人樊永喜，自愿申请湖北御林军保安服务有限公司将我的社会保险（工伤、生育、医疗、养老、失业）的费用，以现金的形式随工资发放，由本人自行在本地购买保险（社会保险、城镇居民、农合）。同时为了方便照顾家庭（务农需要），请求公司实行‘三班二上一休息’的工作班表，由此产生的争议和后果一切由本人承担，与湖北御林军保安服务有限公司无关。以上内容我已清楚明白，并履行此承诺。”原告樊永喜自2016年6月至2018年8月的个人参保补助分别为650元、700元，已全部随工资发放；湖北御林军保安服务有限公司管理制度汇编第三章第二款第（二）项中明确：未经批准擅自离职三天以上，予以违纪除名处理，根据情况追究相应违约金。本院认为，原告樊永喜于2008年2月与被告襄阳华格物业服务有限公司双方形成劳动关系。原告樊永喜于2016年5月底与被告襄阳华格物业服务有限公司解除劳动合同关系，又于同年6月初与被告湖北御林军保安服务有限公司建立劳动合同关系，原告樊永喜与两被告建立劳动关系后工作地点一直在华新水泥（襄阳）有限公司，诉讼中被告襄阳华格物业服务有限公司抗辩原告樊永喜向其主张经济补偿金已过诉讼时效，法院应驳回其请求，本院认为，原告樊永喜从被告襄阳华格物业服务有限公司离职后即与被告湖北御林军保安服务有限公司签订劳动合同符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”之规定，故原告樊永喜向被告湖北御林军保安服务有限公司主张经济补偿金的请求符合法律规定，本院予以支持。原告樊永喜在请假未批准的情况下擅自离开工作岗位达三天之久应认定为旷工，其行为违反劳动纪律应予批评，但被告湖北御林军保安服务有限公司以原告樊永喜违反该公司管理制度汇编第三条第二款第（二）项“未经批准擅自离职三天以上，予以违纪除名处理，根据情况追究相应违约金”之规定，“即日起解除樊永喜劳动合同，并不给任何经济补偿”的处理决定，其决定认定的事实不符合客观实际，因为原告樊永喜只旷工“三天”，而被告湖北御林军保安服务有限公司的规章制度是“三天”以上，显然解除樊永喜劳动合同依据不足；诉讼中原告樊永喜也同意于2018年8月23日与被告湖北御林军保安服务有限公司解除劳动合同，本院对原告樊永喜与被告湖北御林军保安服务有限公司签订的劳动合同予以解除，被告湖北御林军保安服务有限公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定向原告樊永喜按经济补偿标准的二倍支付赔偿金，原告樊永喜主张24150元的经济补偿金符合法律规定，本院予以确认；原告樊永喜主张的加班费111360.48元与客观实际不符，因为原告樊永喜从事的是保安工作，该工作实行的是三班两上一休息的12小时工作制，即不定时工作制，庭审中原告樊永喜未举证证明其加班的事实，故对其要求支付加班费的请求本院不予支持；原告樊永喜要求被告为其补缴（2008年2月至2018年8月）养老保险金、医疗保险金、失业保险金，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五佰元以上三千元以下的罚款”的规定，此类案件争议，不属于发生在“个人与所在用人单位之间的社会保险争议”，因社会保险法的征缴，不属于人民法院受理劳动争议案件范围，故对原告樊永喜请求本院不予支持；原告樊永喜要求被告湖北御林军保安服务有限公司为其支付因为没有缴纳失业保险金而导致的失业损失（1963元×9个月）9567元，因“五险”不属于人民法院受理劳动争议案件范围，同时原告樊永喜亦未提供劳动行政管理部门审核符合领取失业保险金的条件及应领取的期限和金额，故本院对其诉讼请求不予支持；被告湖北御林军保安服务有限公司抗辩要求原告樊永喜返还其支付的社会保险补贴款18750元，因为社会保险费不属人民法院受案范围，故对其抗辩理由不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条的规定，判决如下：一、原告樊永喜、被告湖北御林军保安服务有限公司于2018年8月23日解除劳动关系。二、被告湖北御林军保安服务有限公司向原告樊永喜支付补偿金24150元，于本判决生效后7日内履行。三、驳回原告樊永喜其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖北御林军保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  徐家文人民陪审员  代爱明人民陪审员  周善强二〇二〇年四月二十一日书 记 员  王 娟