昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0114民初2942号 原告（被告）:任新强，男，1980年3月5日出生，汉族，陕西省西安市人，住云南省昆明市盘龙区。 委托诉讼代理人：周倩，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：韩震宇，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。 被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司。 法定代表人：张建安，总经理。 委托诉讼代理人：王婷婷，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：刘英，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。 原告任新强与被告云南汇力联行商业管理有限公司（以下简称汇力联行公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，因被告汇力公司不服同一仲裁裁决书向本院起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，双方当事人互为原告和被告，本院于2019年9月17日适用简易程序公开开庭进行合并审理，原告（被告）任新强的委托诉讼代理人周倩、韩震宇，被告（原告）汇力联行公司的委托诉讼代理人王婷婷、刘英到庭参加诉讼。本案依法报请延长审理期限，现已审理终结。 原告（被告）任新强向本院提出诉讼请求：1、解除原告和被告的劳动合同关系。2、由被告按每月人民币41400元向原告支付2019年1月1日起至判决生效之日止的工资损失。3、由被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币455400元。4、由被告向原告支付经济补偿金人民币207000元。5、由被告向原告支付二倍经济赔偿金人民币414000元。6、由被告向原告支付加班工资人民币279404.42元。7、由被告承担全部诉讼费用。事实与理由：原告在2014年7月21日到云南实力控股集团有限公司工作（以下简称实力公司），工作岗位是企划副总监。被告是实力公司在2015年4月14日设立的全资子公司。2017年2月28日工作岗位调整为策划总监兼花千集项目总经理。2017年9月1日实力公司将原告的劳动关系转入被告处，工作岗位和地点都不变。至2018年12月31日，原告的月工资为人民币41400元。原告在实力公司和被告处工作期间，实力公司和被告拿出劳动合同让原告签字后将劳动合同全部收走，没有将劳动合同交付给原告。2019年1月23日，被告通知原告对原告予以免职，并通知原告不用来上班了，让原告等结果，同时停发了原告的工资。2019年3月5日，被告通知原告解除劳动合同，被告解除劳动合同行为违法。原告在被告处工作期间，每天平均加班3小时，被告从未向原告支付过加班工资。原告认为，被告自2019年1月1日起未及时足额向原告支付工资，原告有权解除劳动合同关系。同时，被告应按每月工资为人民币41400元将至劳动合同解除前的工资支付给原告。实力公司和被告要求申请人在劳动合同上签字后将合同全部收走，交付劳动合同给原告的行为，应视为双方未签订书面劳动合同，依法应向原告支付11个月的双倍工资差额人民币455400元。被告是实力公司设立的全资子公司，非因原告原因从实力公司被安排到被告处工作，因此原告在被告处的工作时间应当连续计算。因被告违法解除劳动合同，应依法向原告支付自2014年7月21日起计算至今的5年按10个月计算的双倍经济补偿金414000元。原告的小时工资为247.37元，每天平均加班3小时，被告应当按小时工资的1.5倍向原告支付一年753小时的加班工资人民币279404.42元。原告因上述原因向昆明市呈贡区劳动人事争议仲裁院提起仲裁，因不服该院呈劳人仲案字（2019）38号《仲裁裁决书》，特向法院提起诉讼，请依法裁判。 被告（原告）汇力联行公司答辩称，1、应认定3月15日任新强提出解除劳动合同关系之日视为解除，我方同意解除。2、我方不应向原告支付工资损失，1月至3月正常发放工资，1月份按上班正常时间发放工资，2、3月份虽未到岗，但是仍然按最低工资标准发工资，不存在没有足额支付劳动报酬的情形。3、不应当支付双倍工资差额，因为双方已签订云南省劳动合同书，并购买了社会保险。2017年4月1日签订的劳动合同已经过了一年的仲裁时效。4、经济补偿金的依据不足，我方已足额支付劳动报酬。5、不符合支付经济赔偿金的情形。6、根据法律规定，汇力联行不需要支付加班工资。7、要求任新强承担诉讼费。 原告（被告）汇力联行公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需补发2019年1月1日至2月24日期间的劳动报酬38926.3元；2、判决原告无需向被告支付解除合同的经济补偿76530元。事实及理由：用人单位对劳动者发放工资的义务，依法以劳动者实际提供劳动为前提。双方签订的劳动合同也规定，原告对被告待岗工资的支付标准为最低工资1700余元。被告2019年1月24日起就未到原告处工作，且经通知被告仍拒绝上班。期间，原告仍按双方劳动合同约定向被告支付了最低工资，原告不存在拖欠或扣减被告应得劳动报酬的事实，也未损害被告任何权益。呈贡区劳动人事争议仲裁院呈劳人仲案字（2019）38号裁决要求原告按被告正常上班待遇标准，补发被告未上班一个月的工资，并据此认为原告未足额支付劳动报酬，应支付经济补偿金的裁决，显然认定事实和适用法律均明确错误。据此，原告根据相关法律规定，依法向法院起诉，请依法判决。 被告（原告）任新强答辩称：1、在用人单位2019年1月23日发给劳动者的通知中载明，即日起进行停职停薪，停薪的通知劳动者不予认可。劳动报酬应当支付到劳动关系实际解除之日止，我们认为劳动合同是用人单位违法解除。2、经济补偿应当支付，我们不认可这个数字，应当是我们主张的数字。请求法庭依法驳回公司诉请。 综合诉、辩双方意见，本案争议焦点为：1、汇力联行公司与任新强的劳动合同何时解除，是否合法解除；2、任新强的各项诉请是否应当得到支持，汇力联行公司的诉请是否应当得到支持。 任新强围绕其诉讼请求及答辩意见提交了以下证据材料：1、任命通知、提供劳动证明；2、工资条1份；3、处罚通知；4、解除劳动合同通知函；5、企业信息公示报告；6、仲裁裁决书；7、关于王景国、任新强上下班打卡的申请。经质证，汇力联行公司除了1组证据不予认可，认为是2017年4月才担任的总监职务，对其余证据的真实性予以认可。 汇力联行公司围绕其诉讼请求及答辩意见提交了以下证据材料：第一组：1.营业执照、2.法人代表身份证明及身份证复印件、3.被告身份证复印件。第二组：4.呈贡劳动争议仲裁院《仲裁裁决书》。第三组：5.入职登记表、6.云南省劳动合同书及补充协议、7.劳动合同续订表、8.员工手册（无任新强签字）、公司考勤等相关制度、9.考勤记录、10.短信通知及通知其到岗上班的通话录音、11.2019年1月至3月工资发放明细表及银行流水及情况说明。第四组：12.公司名称变更通知函；13.昆明智捷广告有限公司、云南晟景创世文化传播有限公司、昆明杨杰广告有限公司企业信息公示报告；14.三方比价及议价表；15.被告经办、监管的相关合同；16.审批资料。第五组：17.昆明市呈贡区人民法院受理通知书。经本院要求，汇力联行公司庭后提交任新强2018年上班打卡记录及失业保险、养老保险、医疗保险缴费情况、2018年12个月工资单。经质证，任新强对员工手册三性不认可，分级授权手册无异议；公司考勤等相关制度三性不认可；停薪停职期间有通知谈话，旷工记载不予认可。特别说明任新强在2019年2月13日、2月18日、2月19日接公司通知到公司配合调查，2月14日是任新强主动去公司。第四组证据三性均不予认可。对其他证据的真实性无异议。 综合原、被告双方的质证意见，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对其证明力本院随后进行评述。对原、被告有争议的证据，本院认为，任新强提交的证据1，能证明其在汇力联行公司任总监的事实，本院予以采信；汇力联行公司提交的8.员工手册、公司考勤等相关制度，为复印件且无任新强签字，本院不予采信；第四组证据，与本案无关联性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定如下法律事实：原告（被告）任新强在2017年4月1日与被告（原告）汇力联行公司签订劳动合同，合同期限自2017年4月1日至2018年8月31日，工作岗位为策划总监。2018年9月1日双方续签劳动合同，合同期限自2017年9月1日至2022年8月31日。劳动合同约定，任新强实行的是不定时工作制。同时，任新强向汇力联行公司申请后，公司同意因工作性质任新强可以不按公司规定打卡，每天上班或下班打卡一次。另查明，任新强2014年7月21日入职云南实力控股集团有限公司工作，后由云南实力控股集团有限公司将任新强劳动关系调整至汇力联行公司工作，汇力联行公司是云南实力控股集团有限公司在2015年4月14日设立的全资子公司。2017年9月1日原告任新强的劳动关系转入汇力联行公司。2019年1月23日，云南实力控股集团有限公司下发《关于汇力联行商管公司人事处罚通知》，明确免去任新强策划总监兼花千集项目总经理职务，进入停职停薪调查期。2019年3月5日，汇力联行公司发出《解除劳动合同通知函》，告知任新强公司决定解除与其劳动合同，并以邮寄方式将该函件送达任新强，经本院查明，被告任新强于2019年3月8日收到《解除劳动合同通知函》。汇力联行公司于3月10日、11日以短信、电话方式通知任新强到公司上班，任新强接到短信、电话但未回汇力联行公司上班。任新强2018年12个月月平均工资为37877.8元。汇力联行公司为任新强购买养老保险、医疗保险等缴纳至2019年4月。昆明市呈贡区劳动人事争议仲裁院经任新强2019年3月15日申请，于2019年5月22日作出呈劳人仲案字（2019）38号《仲裁裁决书》。 本院认为，汇力联行公司与任新强签订的《劳动合同》系双方自愿签订，双方存在合法有效的劳动关系。关于第一个争议焦点，汇力联行公司与任新强的劳动合同何时解除，是否合法解除。汇力联行公司依据云南实力控股集团有限公司下发的《关于汇力联行商管公司人事处罚通知》，对任新强停职停薪调查后，就任新强是否有失职行为造成汇力联行公司损失等调查事宜尚无结论时，以任新强严重违反公司规章制度为由，于2019年3月5日作出解除与任新强劳动关系的决定，并以快递方式向任新强送达《解除劳动合同通知函》。本院认为，任新强的工作岗位为不定时工作制，在汇力联行公司对任新强作出的停职停薪处理中，并未明确告知任新强在停职停薪期间应履行的职责及义务，也未提交相应的证据证明此期间任新强拒绝配合调查，仅以旷工为由解除其劳动合同。任新强因停职未到公司上班的行为是否是旷工行为，为公司单方面的认定，汇力联行公司解除劳动合同所依据的《公司考勤管理制度》第八条旷工的处罚规定：当月连续无故缺勤3天，或累计无故缺勤5天，除扣发工资外，公司按辞退处理，且不支付任何补偿。本案中，任新强是被公司通知停职停薪，并非无故不到公司上班，并不适用该条规定，故汇力联行公司以此解除与任新强的劳动合同于法无据，属违法解除。汇力联行公司在3月5日发出解除合同通知函后，又于3月10日短信通知任新强回公司上班，接到短信的任新强并未回公司上班，故双方的劳动关系在任新强收到汇力联行公司发出解除合同通知函时即2019年3月8日就已解除。至于汇力联行公司认为任新强在劳动仲裁中是以未支付劳动报酬提出解除双方的劳动合同，双方劳动关系是否于3月5日解除并非本案争议事项，且未经劳动争议仲裁，违反了前置程序，剥夺公司诉权。庭审中，任新强对汇力联行公司的诉请答辩认为汇力联行公司在2019年3月5日发出的解除劳动合同通知，是违法解除。本院认为，汇力联行公司在发出解除劳动合同通知后的3月10日又通知任新强回公司上班，在任新强拒绝重新回公司上班时已是劳动者对公司违法解除劳动合同行为时作出的回应。至于任新强要求解除劳动合同的诉请实质是对双方劳动关系是否解除的一个确认。同时，（2019）37号《仲裁裁决书》中已对汇力联行公司的解除行为进行了评判，即对汇力联行公司以任新强严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同的主张，无足够证据证实，仲裁庭不予认可。综上，汇力联行公司认为是否违法解除未经仲裁的抗辩不成立，本院不予支持。 关于第二个争议焦点，任新强的各项诉请是否应当得到支持，汇力联行公司的诉请是否应当得到支持。任新强未到公司上班，是因被停职停薪调查，非其个人造成的停工，汇力联行公司未提交对任新强停职停薪的合法依据，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”经庭审查明，任新强的月工资为37877.8元，日工资为1741.5元。汇力联行公司向任新强发放了2019年1月应付工资32877.25元、2月应付工资1670元、3月应付工资1334.99元。则汇力联行公司应当向任新强补发2019年1月、2月、3月8日的工资，为53805.36元（37877.8元×2个月+1741.5元×8天-32877.25元-1670元-1334.99元）。反之，原告汇力联行公司诉请的无需补发2019年1月1日至2月24日期间的劳动报酬，本院不予支持。汇力联行公司提交的《云南省劳动合同书》证明已与任新强签订劳动合同，故任新强诉请因未签订书面劳动合同的双倍工资差额，与事实不符，本院不予支持。因汇力联行公司违法解除劳动合同，任新强不要求继续履行劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补赔偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。”任新强主张汇力联行公司支付二倍经济补偿标准的赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。昆明市2018年在岗职工年平均公司为80253元，即月平均工资的三倍为20063.25元。任新强在汇力联行公司工作的年限为4年零11个月，则二倍经济补偿的赔偿金为200632.5元（20063.25元×5年×2）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”本院已支持了经济赔偿金，任新强诉请的经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。反之，原告汇力联行公司诉请的无需向任新强支付解除合同的经济补偿金76530元，本院予以支持。关于加班工资，任新强为不定时工作制，汇力联行提交的2018年全年上班打卡记录反映不出任新强加班情况，同时任新强也没有提供加班时间计算依据,故，任新强诉请的加班费无事实依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一八条之规定，判决如下： 一、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（被告）任新强支付2019年1月至3月8日的劳动报酬53805.36元。 二、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（被告）任新强支付经济赔偿金200632.5元。 三、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司无需向原告（被告）任新强支付经济补偿金76530元。 四、驳回原告（被告）任新强的其他诉讼请求。 五、驳回被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费20元，由被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员  字艳秋 二〇二〇年四月十二日 书记员  祁 昂