广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初39116号原告：广东省珠江广播电视广告公司，住所地：广东省广州市越秀区人民北路686号大院。法定代表人：赵欲明，总经理。委托诉讼代理人：李昕，广东华安联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：江汉广，广东华安联合律师事务所律师。被告：广州涛声广告有限公司，住所地：广东省广州市从化吕田镇北街10号自编306房。法定代表人：朱美新。被告：上海涛略广告有限公司，住所地：上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路1758号1幢946室。法定代表人：陈华。原告广东省珠江广播电视广告公司与被告广州涛声广告有限公司（以下简称涛声公司）、上海涛略广告有限公司（以下简称涛略公司）广告合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李昕到庭参加诉讼。两被告经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票等法律文书，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告支付拖欠广告费4601730元；2、判令被告涛声公司向原告支付滞纳金1752143.14元（以4601730元为基数，按照每日万分之五计算，自2017年7月1日起计算至实际归还之日止）；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2012年12月3日，原广东人民广播电台（后变更为广东广播电视台）与被告涛声公司签订《广告代理协议书》，约定，原广东人民广播电台授予被告涛声公司为羊城交通台（FM105.2）2013年-2017年度全额广告代理资格，合作时间是从2013年1月1日至2017年12月31日；协议书约定了2013年至2017年各年度的经营指标、代理费、年度广告费、月均衡进账款等，同时约定2012年12月18日前被告涛声公司必须按2013年度合同金额（含代理费）10100万元的10%即1010万元向原广东人民广播电台缴纳2013年度的合同保证金，2014年-2017年的合同保证金也按当年的合同金额（含代理费）的10%向原广东人民广播电台缴纳。该代理协议签订后，原广东人民广播电台按照约定将羊城交通台Ｆ×××××.2频率的广告总代授权给被告涛声公司，被告涛声公司也支付了约定的广告款及合同保证金。之后，原广东人民广播电台变更为广东广播电视台。广东广播电视台将原广东人民广播电台的所有广告经营业务授权给广东南方广播影视传媒集团有限公司（以下简称南方传媒公司）进行统筹、协调合同管理，并收取所有的广告费用。广东南方广播影视传媒集团有限公司又将原广东人民广播电台的所有广告经营业务授权给原告广东省珠江广播电视广告公司进行统筹、协调和管理，并收取所有的广告费用。据此，在2014年12月30日，被告涛声公司与原告签订《补充协议》，约定，原广东人民广播电台与被告涛声公司签订的《广告代理协议书》中应支付给原广东人民广播电台的款项，自2015年1月1日起支付给原告。《广告代理协议书》、《补充协议》签订后，被告涛声公司从2017年开始就不能足额支付广告款及保证金。在2017年5月24日，被告涛略公司向原告发出《说明函》，承诺2017年6月至12月应支付的广告款，每月1086万元由被告涛略公司支付，被告涛声公司拖欠的广告费用1555.438万元由被告涛略公司从2017年7月至9月分三个月平均支付。但被告涛略公司并没有按照其承诺的时间足额付款。截至2017年6月30日，被告涛声公司尚欠原告的2017年的广告费用为4601730元。2017年6月19日，原告向被告涛声公司发出《关于催缴广告代理费的函》，要求其在2017年6月30日支付拖欠的广告款及2017年7月的广告费，若被告涛声公司未能缴足，原告将从2017年7月1日零点停播其广告，同时终止双方的协议。被告涛声公司收到该函件后，并未支付拖欠的任何费用，原告遂于2017年7月1日向被告涛声公司发出《解约告知函》，告知双方的合作于2017年7月1日解除。原告认为，《广告代理协议书》、《补充协议》合法有效，被告涛声公司应按约定支付广告费及保证金，其未足额支付广告款，原告要求解除《广告代理协议书》并要求其承担违约责任，被告涛略公司承诺被告涛声公司拖欠的广告款由其偿还，故其应对被告涛声公司拖欠原告2017年1-6月的广告款承担连带清偿责任。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告涛声公司、涛略公司均无答辩，无提交证据。经审理查明，原告为证实被告涛声公司拖欠其广告费的事实，提交了以下证据：1、《广告代理协议书》，显示：2012年12月3日，广东人民广播电台（甲方）与涛声公司（乙方）签订《广告代理协议书》，约定：甲、乙双方本着诚实互信、合作双赢的原则进行平等协商，就乙方作为广东人民广播电台羊城交通台（FM105.2）2013-2017年度全额广告代理公司等相关事宜签订本协议；甲方授予乙方羊城交通台2013-2017年度全额广告代理公司资格，广告代理范围为：全额代理羊城交通台2013-2017年度全额广告，甲方确认乙方为甲方羊城交通台节目播出中商业活动、商业广告的唯一入口；广告费金额、代理费及支付方式：乙方负责甲方羊城交通台（FM105.2）2013年1月1日至2017年12月31日全额广告代理业务。2013年-2017年的广告费金额按下表执行:2013年度的年经营指标为10100万元，代理费为15%，年度广告费（已扣除代理费）为8585万元，月均衡进账款为715.42万元；2014年度的年经营指标为11211万元，代理费为15%，年度广告费（已扣除代理费）为9529.35万元，月均衡进账款为794.11万元；2015年度的年经营指标为12444.21万元，代理费为15%，年度广告费（已扣除代理费）为10577.58万元，月均衡进账款为881.46万元；2016年度的年经营指标为13813.07万元，代理费为15%，年度广告费（已扣除代理费）为11741.11万元，月均衡进账款为978.43万元；2017年度的年经营指标为15332.51万元，代理费为15%，年度广告费（已扣除代理费）为13032.63万元，月均衡进账款为1086.05万元；广告费支付：乙方须按“月均衡进账款”交付，每月25日前乙方向甲方支付下月“均衡进账款”（年度广告费实付金额的十二分之一）的广告费。其中2013年1月份的广告费，乙方须在2012年12月25日前先支付500万，余款215.42万元在2013年1月25日前补齐；双方约定，若乙方未按照上述约定向甲方支付广告费，乙方的行为属于违约，乙方不得以年度内能够足额支付该年度全年广告费为由不履行上述“均衡进账款”条款。甲乙双方同意，在本合同所约定的总代理期间内，由乙方负责经营的超出本合同总额度的广告费均由乙方所有；合同保证金；2012年12月18日前乙方必须按2013年度合同金额（含代理费）10100万元的10%即1010万元向甲方缴纳2013年度的合同保证金，2014-2017年的合同保证金也按当年的合同金额（含代理费）的10%向甲方缴纳，合同保证金必须通过乙方账户直接缴纳，若乙方在上述规定时间未足额缴清，视为乙方无履行合同能力、甲方有权单方面取消乙方的总代理资格，其已交的合同保证金不予退还，并作为违约金赔付给甲方；因乙方原因不能完全履行合同的，合同保证金不予返还，并作为违约金赔付给甲方；违约责任：乙方未按合同约定时间未支付或未足额支付广告费用、甲方收取乙方滞纳金（滞纳金的计算标准为应缴未缴金额的万分之五，按日计算）；若乙方不能按期支付或未足额支付广告费，拖欠日期超过15天的，则视为乙方无履行合同能力，甲方有权停播广告的全部或部分，甲方有权解除总代理合同，其合同保证金不予退还，并作为违约金赔付给甲方。另外，乙方还应按合同中未履行部分的广告费用总额的5%计算违约金，作为赔偿甲方损失；本协议有效期为2013年1月1日至2017年12月31日。2、落款日期为2014年12月30日的《补充协议》，载明：甲方为原告，乙方为涛声公司，内容为：鉴于广东电台与原南方广播影视传媒集团、广东电视台、南方电视台整合组建成为广东广播电视台，广东电台的名称现已变更为广东广播电视台、广东广播电视台已授权南方传媒公司对原广东电台所有的广告经营业务进行统筹、协调和管理，而南方传媒公司也授权甲方对原广东电台所有的广告经营业务进行统筹、协调和管理，并收取所有的广告费用。因此，甲乙双方协商，达成以下补充协议：乙方应将与原广东电台所签的《广告代理协议书》中应支付给广东电台的款项，自2015年1月1日其支付给甲方。3、落款日期为2014年12月20日的《授权书》，载明：南方传媒公司授权原告自2015年1月1日起，对原广东电台所有的广告经营义务进行统筹、协调和管理，并收取所有的广告费用。4、落款日期为2015年11月16日的《授权书》，载明：南方传媒公司授权原告为广东广播电视台所有电台频率广告投放总代理，全权代理所有电台频率所有广告业务，代理期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止。5、落款日期为2016年11月22日的《授权书》，载明：南方传媒公司授权原告为广东广播电视台广播频率广告投放总代理，全权代理所有广播频率的广告业务，代理期限自2017年1月1日起至2017年12月31日止。6、涛略公司于2017年5月24日向原告出具的《说明函》，载明：在我司与涛声公司就羊城交通台（FM105.2）外埠广告代理合作存续期内，我司都如约履行付款事宜，根据了解，贵司关于《欠费停播通知》上指出的欠款1555.438万元，均为涛声公司本地合作代理公司广州中懋广告有限公司的欠款。为能继续履行合同，并继续羊城交通（FM105.2）的广告代理业务，我司将代替涛声公司偿付与广东人民广播电台的欠款。付款计划如下：2017年6月至12月，由涛略公司每月支付原告台租1086万元。2017年7月至9月，由涛略公司分三个月平均支付原告欠款1555.438万元。其中，6月份款项，我司将于2017年5月31日下午五点前支付。7、原告于2017年6月22日向两被告发出的《关于催缴广告代理费的函》，载明：涛声公司、涛略公司：截止至2017年6月19日，涛声公司（以及涛略公司）应向原告支付2017年1-5月羊城交通台广告代理费54302625元，实际只支付了38748247元，尚欠广告代理费15554378元；涛声公司（以及涛略公司）应向原告支付2017年6月羊城交通台广告款10860525元，实际只支付了8000000元，尚欠广告代理费2860525元；请涛声公司（以及涛略公司）在6月30日前，首先将6月欠缴广告款2860525元以及须播前支付的7月广告款10860525元（两项合计13721050元）向原告足额缴清。如果未能及时足额缴清，原告将从2017年7月1日零点起停止播出投放的广告并同时终止双方协议以及依法追究相关的所有法律责任。该函件通过EMS邮件邮寄给“饶婷婷转广州涛声法人代表”，收件单位名称为涛声公司，并于2017年6月26日由“前台”签收。8、《解约告知函》，载明：2017年7月1日，南方传媒公司广告经营管理中心及原告共同向各代理公司、客户发出该函件，表示因涛声公司、涛略公司违约，原告于2017年7月1日零点起终止与该两公司的《广告代理协议书》。9、银行业务回执、回单，显示：涛声公司分别于2012年12月17日、2013年6月3日向广东人民广播电台各支付500万元广告押金；涛声公司分别于2015年7月17日、2016年1月8日向原告支付保证金100000元、3713070元，上述款项总金额合计为13813070元。10、银行进账单、银行收款回单及广东省增值税专用发票，显示：涛声公司于2016年12月30日向原告支付3545227元、7315300元，于2017年1月25日向原告支付10860527元，于2017年2月28日向原告支付7315300元，于2017年3月8日向原告支付2711893元，于2017年5月3日向原告支付3000000元，于2017年5月10日向原告支付4000000元，于2017年5月27日向原告支付6000000元，于2017年6月6日向原告支付2000000元，支付总金额合计为46748247元。另查明，原告提交的2014年6月5日印发的粤机编发[2014]9号文件《广东省机构编制委员会关于整合组件广东广播电视台的通知》载明：经省编委研究并报省委和中央编办批准，现就整合组建广东广播电视台有关机构编制事项通知如下：……撤销广东南方广播影视传媒集团、广东人民广播电台、广东电视台、广东南方电视台。南方传媒公司、广东广播电视台均于2019年8月20日出具《情况说明》，载明：由于原广东人民广播电台、原广东电视台于2014年合并为广东广播电视台，故广东广播电视台将原广东人民广播电台、原广东电视台的所有广告经营业务授权给南方传媒公司进行统筹、协调和管理，并收取所有的广告费用，此后，南方传媒公司又将原广东人民广播电台的所有广告经营业务授权给原告进行统筹、协调和管理，并由原告收取相应的广告费用。因此，从2015年1月1日起，涛声公司应支付给广东广播电视台的广告款项均支付给原告，截止到2017年6月30日，涛声公司在广东广播电视台投放的广告均已播放完毕。诉讼中，原告表示，其属于广东广播电视台的全资子公司，广东广播电视台将电视频道及广播频率的广告业务的统筹授权给了南方传媒公司，后南方传媒公司又将广播频率的广告业务的统筹授权给了原告，故原告与涛声公司签订《补充协议》，约定将案涉的羊城交通台的广告费用支付给原告。涛声公司从2017年1月开始没有足额向原告支付广告费用，故原告按照协议的约定，于2017年6月30日解除了双方之间的代理关系，故原告主张的广告款为2017年1月1日至2017年6月30日期间的，其应支付的广告费为65163000元，已实际支付46748200元，尚欠18414800元未付，扣除其已支付的保证金13813070元，原告主张涛声公司应支付的广告款为4601730元，且根据涛略公司出具的《说明函》，涛略公司自愿代涛声公司承担债务，故两被告应共同向原告支付广告款4601730元。本院认为，本案为广告合同纠纷。根据原告提交的《广告代理协议书》、《补充协议》以及南方传媒公司、广东广播电视台均于2019年8月20日出具的《情况说明》可以认定，《广告代理协议书》、《补充协议》是签订主体之间的真实意思表示，内容无违反法律法规的禁止性规定，合法有效，各方均应恪守。按照《补充协议》的约定，涛声公司自2015年1月1日起应向原告支付《广告代理协议书》项下的广告费用。涛声公司2017年度的年度广告费（已扣除代理费）总额为13032.63万元，月均衡进账款为1086.05万元，其2017年1月至6月应支付的广告费总额为65163000元，但依据原告提交的银行业务回执、回单，涛声公司已支付的保证金总额为13813070元，依据原告提交的银行进账单、银行收款回单及广东省增值税专用发票，涛声公司实际支付的上述期间内的广告费总额为46748247元，现涛声公司并未按照合同约定足额支付广告费，构成违约，应承担相应的违约责任。涛声公司经本院合法传唤未到庭，未提出抗辩意见以及提交相应的证据证明原告的主张并不属实，视为放弃抗辩权利。现原告主张扣除涛声公司已支付的保证金13813070元，要求涛声公司向原告支付拖欠的广告费用有事实及法律依据，本院予以支持，但扣除保证金后，涛声公司实际应向原告支付的广告费为4601683元（65163000-46748247-13813070），故对于原告主张涛声公司支付4601730元的诉讼请求，本院在上述金额的范围内予以支持，对于超过部分予以驳回。另，《广告代理协议书》约定：“乙方未按合同约定时间未支付或未足额支付广告费用、甲方收取乙方滞纳金（滞纳金的计算标准为应缴围未缴金额的万分之五，按日计算）。”故原告主张涛声公司按照约定从2017年7月1日起按照每日万分之五的标准支付滞纳金，符合合同约定，且于法不悖，本院予以支持，但滞纳金应以实际欠款4601683元为计算基数。涛略公司经本院合法传唤未到庭，未提出抗辩意见以及提交相应的证据证明原告的主张并不属实，视为放弃抗辩权利，故本院对原告提交的《说明函》的真实性予以采信。根据该《说明函》载明内容，涛略公司自愿代替涛声公司偿付《广告代理协议书》项下的欠款，且承诺2017年6月至12月期间，每月向原告支付台租10860000元，2017年5月31日前向原告支付6月份广告款，但并未实际履行，因此，涛略公司与涛声公司应共同向原告支付2017年1月至6月期间的广告费用4601683元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告广州涛声广告有限公司、上海涛略广告有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广东省珠江广播电视广告公司支付拖欠广告费4601683元；二、被告广州涛声广告有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广东省珠江广播电视广告公司支付滞纳金（以4601683元为基数，从2017年7月1日起至实际清偿之日止，按照每日万分之五的标准计算）；三、驳回原告广东省珠江广播电视广告公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费56278元，由被告广州涛声广告有限公司、上海涛略广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  朱晓惠人民陪审员  张友辉人民陪审员  刘文珍二〇二〇年四月二十六日书 记 员  陈 渝