山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终996号上诉人（原审原告）：戴家美，男，1957年4月29日出生，汉族，住石家庄市。委托诉讼代理人：温超，山东高行律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄友柱，河北世纪方舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈元喜，男，1971年6月2日出生，汉族，住湖北省石首市。被上诉人（原审被告）：周云，男，1983年6月6日出生，汉族，住湖北省石首市。被上诉人（原审被告）：深装总建设集团股份有限公司，住所地深圳市。法定代表人：何杰，总经理。委托诉讼代理人：邸达，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王斌，山东诚功（胶州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南华府置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：郑文治，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：薛江余，男，1987年3月2日出生，该公司员工。被上诉人（原审被告）：济南西开置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：崔节论，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王双，女，该公司员工。上诉人戴家美因与被上诉人沈元喜、周云、深装总建设集团股份有限公司（以下简称深装总公司）、济南华府置业有限公司（以下简称华府置业）和济南西开置业有限公司（以下简称西开置业）建设工程合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初1253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴家美上诉请求：一、依法改判五被上诉人立即支付上诉人工程款及工程质保金合计1070957.34元，并支付上诉人工程款及工程质保金的利息，自应付款之日起至付清之日止，利息以中国人民银行同期基准贷款利率计算。或者发回重审。二、本案一审、二审诉讼费由五被上诉人承担。事实和理由：一、本案应认定为建设工程施工合同法律关系，案由应为建设工程施工合同纠纷，一审法院无视涉案劳务合同产生于建设工程施工活动中的特殊性，仅依据《合同法》认定本案为劳务合同纠纷并依据合同相对性原则作出错误判决，系基本事实不清和适用法律错误，二审应当更改适用的法律，依据建设工程施工合同相关规定对本案进行审理，依法改判支持戴家美的诉求或裁定撤销原判发回重审。（一）本案劳务分包属于建设工程施工合同法律关系，不是单纯的劳务关系。住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第四条规定：“本办法所称施工分包，是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。”第五条规定：“房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。分包工程承包人包括本条第二款、第三款中的专业分包工程承包人和劳务作业承包人。”最高人民法院民事审判第一庭在《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》一书中，对《建工司法解释一》第七条“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持”的条文主旨、理解与适用部分明确表示“劳务作业分包是将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行承包施工的劳动，因此，总承包人与劳务作业发包人及分包人与劳务作业承包人之间既不是劳务关系也不是劳动合同关系，而是建设工程施工合同关系。”“劳务分包合同从性质上说属于建设工程施工合同，其既不是劳动合同，也不是在发包人与承包人之间劳务关系的合同，更不是企业或者单位内部的劳务合同。劳务分包合同是基于建设工程施工合同派生出来的合同关系……只有产生了建设工程施工合同后，才会有建设工程分包合同、专业分包合同和劳务分包合同。因此，应当将劳务分包合同理解为建设工程施工合同的一部分，没有建设工程施工合同也就没有劳务分包合同的存在。”该书在对《建工司法解释一》第二十五条“因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼”的理解与适用中也表明，前述“分包人”包含劳务作业分包人。（2）本案发生在建设工程施工过程中，案由应为建设工程施工合同纠纷。戴家美起诉依据的其与沈元喜签订的《劳务分包合同》无疑属于建设工程施工合同范畴，本案一审已初步查明被告华府置业、西开置业、深装总公司、周云、沈元喜在涉案建设工程施工链条中的地位。且戴家美一审中要求华府置业、西开置业、深装总公司、周云、沈元喜作为违法转包分包各前手承担给付工程款的责任，本案一审原被告之间存在的法律关系为建设工程施工合同法律关系，并非单纯的劳务合同法律关系。进言之，若本案案由定为劳务合同纠纷，各方提交的证据应证明戴家美与沈元喜、深装总公司等被告之间存在实际的劳务关系，以及戴家美作为工人实际完成的劳务量和各方商定的劳务薪酬标准。本案戴家美显然并非实际从事瓦工、泥工等具体劳务工作的工人，而是承揽了涉案工程的劳务部分，带领大量工人开展工作，本案属于承揽中的特殊法律关系建设工程施工合同法律关系，建设工程施工合同法律关系在我国受《建筑法》《建工司法解释》《建筑业企业资质管理规定》《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》等特殊法律法规部门规章的管理。在最高人民法院颁布的《民事案件案由规定》中，劳务合同纠纷是一级案由“第四部分合同、无因管理、不当得利纠纷”——二级案由“十、合同纠纷”下的第122个三级案由，建设工程合同纠纷是与劳务合同纠纷并列在二级案由“合同纠纷”下的第100个三级案由，建设工程施工合同纠纷是建设工程合同纠纷下的四级案由。一审法院认定为劳务合同纠纷导致本案未能适用建设工程合同纠纷项下法律规定，属于认定事实和适用法律错误。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条之规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”诉讼中，当事人主张的法律关系和法院根据案件事实作出的认定不一致的，法院应当予以释明，本案一审法院认定事实和适用法律错误，亦未向戴家美进行释明，二审应当依法变更案由为建设工程施工合同纠纷。二、本案戴家美不具有劳务承包资质，其与沈元喜之间签订的《劳务分包合同》违反国家强制性规定，符合《建工司法解释一》第一条第一项之规定，该《劳务分包合同》应被认定为无效。戴家美在涉案工程中的地位为实际施工人，其有权依据《建工司法解释一》第二十六条和《建工司法解释二》第二十四条之规定，向发包人、承包人等前手要求承担付款责任，即其有权要求深装总公司、西开置业、华府置业、周云、沈元喜等承担付款责任。一审法院仅依据《合同法》的合同相对性原则驳回戴家美的诉讼请求，属于基本事实不清和适用法律错误。（一）戴家美属于自然人承包劳务作业，不具有劳务承包资质，其与沈元喜签订的《劳务分包合同》无效；戴家美系涉案建设工程施工法律关系链条中的劳务分包合同的承包人，属于劳务作业实际施工人。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条规定：“分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务。”第十四条规定：“禁止将承包的工程进行违法分包。下列行为，属于违法分包：（一）分包工程发包人将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包人的。”住房和城乡建设部颁布的《建筑业企业资质管理规定》第五条规定：“建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和施工劳务资质三个序列。”本案戴家美实际进行涉案工程的劳务作业，其不具有施工劳务资质，沈元喜亦不具有劳务发包资质。根据《建工司法解释一》第一条之规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”该两方签订的《劳务承包合同》属于无效合同。最高人民法院民事审判第一庭在《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》一书中指出：“‘实际施工人’是与‘施工人’相区别和对应的概念，‘施工人’概括了建设工程施工合同的所有施工主体，包括总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业的分包人，《合同法》中的‘施工人’是指有效建设工程合同主体，不应包括转包、违法分包合同的施工人，即‘施工人’不应包括转承包人和违法分包的承包人；‘实际施工人’是指转包和违法分包的承包人，即无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。”《最高人民法院关于统一建设工程施工合同纠纷中“实际施工人”的司法认定条件的建议的答复》称：“‘实际施工人’是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的主体，包括施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等，是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》确定的概念，目的是为了区分有效施工合同的承包人、施工人、建筑施工企业等法定概念。为保障农民工合法权益和维护社会大局稳定，该司法解释第二十六条第二款规定，在欠付劳务分包工程款，进而欠付农民工工资情形下，实际施工人可突破合同相对性向与其没有合同关系的发包人、总承包人提起偿还劳务分包工程欠款的诉讼；该条第一款同时规定，原则不能突破合同相对性，应当按照合同顺位主张权利。《解释》施行十余年来，该条规定对保护农民工权益切实起到积极作用，为实际施工人主张劳务分包工程欠款提供了便捷通道。”最高人民法院民一庭在《最高人民法院建设工程施工合同纠纷司法解释（二）理解与适用》中也表明第二十六条的立法本意是“由发包人在欠付工程款范围内向劳务分包合同的承包人，即劳务企业承担责任，由于市场主体管理制度滞后，在起草《建工司法解释一》时，市场上还没有获得这一资质的企业，因此本条采用了实际施工人的概念。该条的本意即为调整劳务分包关系，以达到保护劳务分包企业中农民工利益的目的。”根据一审中深装总公司提交的其与华府置业、西开置业签订的1#、7#《施工合同》，沈元喜提交的深装总公司与玉雕公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》、深装总公司与中南公司签订的《分包合同》、其与戴家美签订的《劳务承包合同》关于施工范围的约定，可以看出戴家美对翡翠华庭1#、7#工程的承包范围为深装总公司自华府置业承包范围除材料供应以外的全部劳务工程，且戴家美提交的对账单加盖深装总公司项目部公章，周云作为项目负责人在对账单上签字，结合一审中沈元喜和周云的陈述，可以得出戴家美系翡翠华庭1#、7#和世纪广场1#、2#、6#、7#工程劳务作业的实际施工人，戴家美与深装总公司存在事实上的施工合同法律关系。（二）戴家美有权依据《建工司法解释一》第二十六条和《建工司法解释二》第二十四条之规定对实际施工人给予的突破合同相对性的特殊保护，向总承包人深装总公司、发包人西开置业和华府置业以及周云主张付款责任。《建工司法解释一》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”《建工司法解释二》第二十四条规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”前述两条规定系实际施工人向与其不具有直接合同关系的发包人、承包人主张付款的法律依据。最高人民法院民一庭在《最高人民法院建设工程施工合同纠纷司法解释（二）理解与适用》中对《建工司法解释二》第二十四条中的“发包人”是否包含多层转包和分包的问题，主张“《建工司法解释二》第二十四条并未排除对多层转包和分包情形的适用，人民法院在审理案件时，应当在查明案件事实、理清各方当事人之间法律关系的基础上，根据有利于纠纷的解决、减少当事人诉累的原则和本条保护农民工的宗旨，给予实际施工人以较为全面的保护。”且最高人民法院民一庭以举例的形式表明“从建设工程是劳务的物化的角度看，发包人是该劳务物化成果的享有者，实际施工人有权向发包人主张权利；总承包人并非该劳务物化成果的享有者，故原则上实际施工人不能向既不是发包人又与其无合同关系的总承包人主张权利；但是，若发包人已经向总承包人支付了全部工程款，实际施工人无权再向发包人主张权利，如果不允许实际施工人向总承包人主张权利，则其权利就可能落空，保护农民工合法权益的目的也可能落空；因此，在发包人已经向总承包人支付全部工程款的情况下，实际施工人有权向总承包人主张权利。”《建工司法解释一》第二十六条和《建工司法解释二》第二十四条规定发包人对实际施工人承担付款责任的法理基础是实际施工人与发包人之间形成了事实上的建设工程施工合同权利义务关系。本案戴家美系实际施工人，其除了与华府置业、西开置业这种相对于总承包的发包人形成事实上的施工合同权利义务关系，亦与深装总公司这一总承包人形成了事实上的施工合同权利义务关系，因此，深装总公司应在欠付工程款范围内对戴家美承担付款责任。三、本案根据一审初步查明的事实，可以梳理各方合同关系如下：华府置业、西开置业将涉案工程整体发包给深装总公司，深装总公司系总承包人；深装总公司将涉案工程的劳务作业分包给沈元喜；沈元喜将前述劳务作业整体转包给戴家美；中南公司和玉雕公司仅系劳务费的付款工具，实际并未参与任何施工活动。（一）关于周云的身份认定问题。一审中各方当事人均认可周云系深装总公司的项目经理，深装总公司承认对内周云系其公司员工和内部承包人，周云具体负责项目管理并负责与华府置业和西开置业进行验收和结算，综合各方提交的证据，可以认定周云为深装总公司在涉案项目的项目经理和全权代表。深装总公司主张对内周云系其公司员工和内部承包人，并提交其与周云签订的《内部承包协议书》，和其公司为周云缴纳的社保记录予以证明。深装总公司主张对外周云为其在涉案工程中派出的现场代表（见2019年7月3日第二次开庭庭审笔录第9页，一审卷宗第七卷第14页）；周云主张其为深装总公司的项目经理（见2019年10月21日一审法院对周云的调查笔录，一审卷宗第六卷第90页）；沈元喜主张周云系深装总公司的项目经理（见2019年10月21日一审法院对沈元喜的调查笔录，一审卷宗第六卷第99页）。戴家美认可周云系深装总公司的项目经理，在实际施工中一直直接接受周云的管理，直接接受周云的结算和付款。沈元喜一审中提交的翡翠华庭1#《工程资料移交单》《工程交接单》《工程资料承接查验记录表》《关于工程质保金申请的情况说明》《济南恒大翡翠华庭1#批量装修工程物业转扣深装总维修明细表》、7#《关于工程质保金申请的情况说明》《济南恒大翡翠华庭二期7#批量装修工程物业转扣深装总维修明细表》均载明周云为施工单位深装总公司的项目经理或施工单位负责人并加盖项目部专用章。深装总公司一审中提交的其与华府置业签订的《济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#精装修工程施工合同》第十二条“双方现场代表”载明深装总公司委派周云为项目经理。深装总公司在2019年7月31日一审第三次开庭中明确表示涉案工程均已施工完毕并验收交付，验收交付和结算具体由周云负责，周云以深装总公司的名义与开发商进行验收交付和结算（第三次开庭庭审笔录第6、7页，一审卷宗第七卷第25、26页）。综合以上证据，可以认定周云系深装总公司在涉案项目的项目经理及全权代表。（二）关于中南公司和玉雕公司的地位问题。根据一审各方提交的证据和发表的陈述，可以认定中南公司和玉雕公司系深装总公司指定仅用于劳务费走账和开具发票的付款工具，实际并未参与任何施工活动。沈元喜依据深装总公司与中南公司、玉雕公司之间签订的《分包合同》主张玉雕公司、中南公司是深装总公司指定的劳务公司，其与玉雕公司、中南公司无任何劳动或劳务关系，却作为授权代表在合同上签字，实际分包人是沈元喜（见一审庭审笔录和一审判决）。深装总公司在2019年7月3日一审法院第二次开庭中表示对其与沈元喜为代表的玉雕公司和中南公司签订《分包合同》且加盖公司公章一事庭后核实（第二次开庭庭审笔录第11页，一审卷宗第七卷第16页），但深装总公司庭后未提交任何意见，应视为深装总公司认可其以和玉雕公司、中南公司签订《劳务分包合同》的形式将涉案劳务分包给了沈元喜。深装总公司主张其将工程内部承包给周云，周云主张玉雕公司、中南公司系深装总公司指定的用以付款的工具，实际并未参与施工（见2019年7月31日第三次开庭庭审笔录第10、11页，一审卷宗第七卷第29、30页）。周云在其向深装总公司出具的《承诺书》中表明：“其同意深装总公司通过玉雕公司和中南公司以劳务公司的形式支付劳务班组人工费和临聘人员工资，因采用此种形式而增加的税费（包括但不限于：签订劳务分包合同需缴纳的各项税费、劳务公司收取的每笔劳务班组人工费的1%的管理费、每月临聘人员工资的1%的管理费等）概由本人承担。”根据一审各方提交的证据和陈述，中南公司和玉雕公司系深装总公司指定用于支付劳务费的劳务公司，目的为开具发票。沈元喜或周云亦从未以玉雕公司和中南公司的名义从事过任何活动，玉雕公司和中南公司从未参与过施工活动。玉雕公司和中南公司与本案建设工程施工合同法律关系无关。（三）根据一审查明的事实和各方陈述，本案各方当事人在涉案工程中的合同关系如下：华府置业/西开置业—（发包）—深装总公司（周云内部承包并全权负责）—（违法分包）—沈元喜—（转包）—戴家美。从一审各方当事人陈述和判决已查明的事实可知，涉案工程由华府置业、西开置业发包给深装总公司后，对内，深装总公司内部承包给周云，对外，深装总公司借着玉雕公司和中南公司的名义将涉案劳务分包给沈元喜。沈元喜将涉案劳务转包给戴家美。戴家美实际进行劳务施工，属于不具有劳务资质的实际施工人。四、本案根据一审初步查明的事实，可以梳理各方付款关系如下：华府置业/西开置业——深装总公司——周云——戴家美。周云对外作为深装总公司的项目经理，以深装总公司的名义直接与戴家美进行验收、结算和付款，沈元喜并未参与验收、结算和付款，周云与戴家美进行结算和付款依据的是戴家美与沈元喜之间签订的《劳务承包合同》，应视为实际履行过程中，深装总公司直接与戴家美验收、结算和付款。二审法院应依法改判华府置业、西开置业在欠付款范围内向戴家美付款，深装总公司直接向戴家美付款，沈元喜、周云向戴家美承担相应付款责任。沈元喜在一审中答辩所有的收付款均由深装总公司直接进行，其不参与付款。戴家美据以主张工程款的结算资料为2017年5月28日加盖深装总公司项目公章并由项目部财务李芳霞签字的《深装总与戴家美济南合作项目明细》，前述项目明细周云和沈元喜均予以认可，深装总公司亦无异议，且周云在第三次庭审中主张李芳霞是周云配偶且在项目部负责做账，足以证明是深装总公司项目部与戴家美进行的结算。且结算依据的是戴家美与沈元喜之间签订的《劳务承包合同》，该事实从前述项目明细与《劳务承包合同》的价款比对可以看出。戴家美一审提交其名下招商银行账户流水，证明其收到的所有劳务费均由周云的账户直接支付，仅在2018年2月15日和2018年5月15日由于潮向戴家美账户支付45万元。因此，深装总公司应在戴家美主张的欠款金额范围内向戴家美承担直接付款责任。一审判决书载明周云表明本案所涉“翡翠华庭”工程已经结算，“世纪广场”的结算手续都办完了，一直没有付款。华府置业在一审中主张其与深装总公司已经结算并付款完毕，西开置业在一审第二次开庭的时候主张其与深装总公司尚未最终结算。华府置业、西开置业应就其与深装总公司之间的结算和欠款情况承担举证责任，否则应对深装总公司的欠款金额承担连带责任。沈元喜作为非法转包人应向戴家美承担付款责任。周云作为直接付款人和内部承包人，应继续承担付款责任。沈元喜和周云对戴家美提交的《深装总与戴家美济南合作项目明细》均予以认可，但主张其后仍有付款。对该付款金额，戴家美认可2017年5月28日后收到周云支付的两笔共15万元，在2018年2月15日和2018年5月15日收到于潮转账的45万元，即在2017年5月28日结算后，戴家美收到60万元劳务费。戴家美将该60万元抵充翡翠华庭7#项目的未付工程款595500元。一审中戴家美主张的21210元签证金额和扣税金额4000元，系2017年5月28日翡翠华庭7#结算金额外的零星工程签证金额，周云要求扣掉税款4000元，只给付17210元，戴家美对此无异议，针对该翡翠华庭7#欠款17210元，戴家美自愿主张12710元。戴家美对翡翠华庭1#欠款的诉讼请求为要求支付815662.27元劳务费和238288.78元质保金，该两金额为2017年5月28日结算单载明的未付款金额和质保金金额。世纪广场1#、2#、6#、7#欠付质保金金额4296.29元，该质保金金额为2017年5月28日结算单载明的金额。沈元喜主张应在欠付戴家美的工程款中扣除30余万元的维保修费用，据此提交其与工人的无争议结算协议和付款记录等证据，前述证据戴家美不予认可，且该证据载明的维保修费用包含其他项目，沈元喜不能证明发生在涉案项目中的具体金额。沈元喜扣除30余万元维保修费用的主张不应予以支持。周云向深装总公司承诺因采用劳务公司付款的形式产生的税费一概由周云承担，故引入玉雕公司和中南公司产生的费用均由深装总公司和周云在其内部承包合同关系中解决，与本案戴家美主张的工程款无关。综上，根据《建工司法解释二》第二十四条之规定，法院应当依职权查明发包人欠付转包人或违法分包人建设工程价款的数额判决相应主体在欠付款范围内向实际施工人承担付款责任。二审法院应依法改判支持戴家美的一审诉讼请求。五、关于一审中戴家美曾主张不要求沈元喜承担付款责任的问题。在一审主张的劳务合同法律关系中，戴家美应一审法院要求依据合同相对性明确唯一付款方，但在实际的建设工程施工合同法律关系中，戴家美有权依据建设工程合同纠纷中突破合同相对性的相关规定要求其直接前手沈元喜、总承包人和发包人均承担付款责任。现戴家美在二审中更正法律关系为建设工程施工合同法律关系的前提下，戴家美主张沈元喜应承担付款责任，理由合理，应予准许。深装总公司辩称，本案一审过程中，上诉人（原告）始终试图混淆其诉讼请求的法律基础，以达到其超出法律规定，扩大化追究责任主体的目的。上诉人在一审中最终强调其法律依据是民法总则中的代理行为或沈元喜签订合同是职务行为，在庭审中主动声明放弃了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》一、二的适用、放弃了追究与其有直接合同关系的沈元喜。而在一审判决后又出尔反尔，在上诉状中要求人民法院适用上述司法解释。一审原告运用法律是混乱的，是不应当被支持的。被上诉人需要指出的是，两条司法解释与职务行为、代理行为是三种互相排斥的法律关系，构成要件和法律后果都不同，不可能同时适用。如果按照上诉人的上诉理由，本案适用《司法解释》，则意味着存在转包、违法分包。结合上诉人的说法，是深装总公司违法转包给了周云。违法转包就意味着周云是深装总公司外部的独立主体，而周云找来了沈元喜就更是深装总公司外部人。而只有内部人才能谈得上职务行为，周云或者沈元喜就都不是职务行为，这与其一审最终确定的法律依据是自相矛盾的。希望二审法院查明其诉请的法律基础。在本案中，适用两条司法解释、代理行为（含表见代理）、职务行为，这三种法律基础来追究被上诉人深装总公司的责任都是错误的。一审法院认为本案应当依据直接合同关系，由沈元喜来承担付款责任，是完全正确的：一、本案不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，理由如下：（一）戴家美在一审庭审中，在向法庭明确其起诉依据后，又主动要求撤回适用《最高人民法院关于建设工程施工合同司法解释》（以下简称）及司法解释二的有关规定。原告自愿放弃适用法律，系对自身权利的自愿处分，原审法院对有关该解释的问题不予审理，毫无问题。（二）戴家美并非实际施工人，即使戴家美要求适用《司法解释》同样不应适用。该《司法解释》适用的前提是存在转包及违法分包，而本案中深装总公司与周云之间是内部承包关系，是合法的，故不适用该解释的规定。二、沈元喜以其自己的名义而非深装总公司的名义从事民事活动，依法不构成代理行为，沈元喜与深装总公司之间无代理与被代理关系。本案原告戴家美曾经主张其诉讼请求系基于沈元喜和深装总公司之间的代理关系所签订的合同。该请求基础不能成立，因为：依照《民法总则》对于代理的定义：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”可见，法律规定以被代理人的名义实施民事法律行为是构成代理的前提。而本案原告与沈元喜签订的合同均为两个自然人名义，无一处有深装总公司盖章，也未体现深装总公司名义。相反，在该合同中以并列关系明确提到了甲方（沈元喜）、业主、建设单位、承建单位、监理，表明了沈元喜独立于深装总公司之外。另外，在庭审中，周云、沈元喜均坚持认为该合同的签约方为个人，足见在签约时，合同双方均仅代表其个人，不以深装总公司名义，也不代表深装总公司。表见代理是一种特殊的代理，“被代理人名义”同样为其构成要件。所以本案亦不构成表见代理。综上，沈元喜与深装总公司之间并无任何代理关系（不论是有权代理、无权代理、表见代理），原告认为深装总公司为合同缔约方没有法律和事实依据。三、追认的前提是存在代理关系（无权代理），而因为沈元喜与深装总公司之间不存在代理关系，故不能适用有关追认的法律规定。退一步讲，即使是无权代理，在建设工程实务中，毫无必要在施工完成后进行结算时追认代理，使代理生效。本案中项目部盖章、项目负责人签字，是对工程量进行确认，缺乏追认的意思表示，不构成追认。四、沈元喜始终不是深装总公司员工，也未被深装总公司任命任何职务。其与戴家美签订合同仅代表其个人，而非职务行为。沈元喜未与深装总公司签订劳动合同，不缴纳社保。双方之间也无授权委托关系。依照原告的说法，沈元喜与其签订合同是代表深装总公司的职务行为，而事实是沈元喜在深装总公司无任何职务。本案庭审中任何一方均未提交能够证明沈元喜在深装总公司任职或深装总公司给沈元喜任何授权的证据。相反，沈元喜承认其承包范围在周云承包范围内，沈元喜与戴家美之间的合同用语明确将沈元喜独立于深装总公司。所以原告主张其为职务行为的主张不能成立，相关责任与深装总公司无关。另外，沈元喜与戴家美签订的合同有效，山东省在2018年1月1日起就取消了对劳务分包资质要求，而案涉工程发生在济南，属于取消劳务分包资质要求的适用范围，因此该二人的合同并未因戴家美没有资质而无效。二、本案的合同关系是深装总公司总包案涉工程，内部承包给周云，将劳务部分按照周云的选任与玉雕和中南劳务公司签订劳务分包合同，深装总公司并未与沈元喜签订劳务分包合同，对沈元喜与戴家美之间的合同在本案诉讼发生之前也并不知情。三、戴家美明知周云无权代表深装总公司对外签订合同，且案涉工程相关责任由周云自己承担，在深装总公司与周云签订的合同第11条第3款中明确约定，对外签订合同的应当经过深装总公司审查并取得书面同意后方可签署，在协议的第15条第6款中明确约定周云承担本项目产生的全部责任损失或费用，而该份合同是周云作为内部承包的权利来源依据，戴家美在与沈元喜签订案涉合同之前，依据常理确定沈元喜身份必然需要阅读深装总公司和周云签订的合同，因此戴家美对周云无权代表深装总公司对外签订合同，项目责任由周云自己承担是明知的。四、深装总公司从未与戴家美进行过结算，相应的款项支付也是应周云的要求支付至劳务公司或直接对周云进行报销。基于本案并不存在违反劳务分包、转包的事实，上诉人要求适用司法解释一第26、24条法律依据错误。综上，本案不存在转包、违法分包，不应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定且原告主动要求不适用该解释。沈元喜以其自己的名义事实行为，不是代理行为，更谈不上追认，效力不及于深装总公司。沈元喜在深装总公司也无任何职务，签约也不能对深装总公司发生效力。原审判决认为与上诉人存在合同关系的是沈元喜，应履行付款义务的也是沈元喜，而上诉人主动要求放弃沈元喜承担责任，故驳回其诉请。原审适用法律完全正确，希望驳回上诉人的上诉请求。沈元喜辩称，1.与戴家美签订的劳务转包协议是我沈元喜个人签订的。该协议明确约定了双方的权利与责任。我沈元喜与玉雕和中建南方劳务公司属于挂靠关系，和我与戴家美个人签订的劳务协议并无任何关联，二种劳务合同是不同人物法律关系，不能相提并论。2.劳务费支付流程，首先戴家美或者（戴检）向我沈元喜打收款收据，我沈元喜签字同意之后，财务才能代为支付至戴家美指定的收款账户。是我个人与戴家美签订的劳务合同的体现。3.戴家美提供的所谓项目部结算依据，仅能证明戴家美与项目部核对付款金额，我沈元喜未签字予以认可，不能作为我沈元喜与戴家美最终最终结算依据。4.戴家美称我沈元喜是周云继父，毫无事实依据，且与本案无关。5.我沈元喜与戴家美个人签订的劳务转包协议中已经明确约定2年维修质保期，交付业主后6个月由戴家美班组维修，6个月之后由我组织人员进行维修，维修所产生的一切费用由戴家美承担，在质保金中扣除。戴家美维修6个月后，在恒大物业维修大队的要求下，我依据与戴家美的协议，按月薪制组织了工人对涉案项目进行了维修，由此产生了数额较大的维修工资，在维修过程中，我申请项目部代付了一部分工人工资，后面由于工人多次聚众上访到恒大工程部，我向恒大申请后，恒大代为支付了剩余工资至维修工人，此款恒大在涉案项目质保金中扣除。由于戴家美找我办理结算时，拒不按协议承担该笔维修费，双方存在较大争议，所以至今都无法办理结算。周云辩称，1.我与深装总公司是内部承包责任制，由深装总公司授权我组织管理人员对项目进行管理，我从未与戴家美签订任何形式劳务合同，不存在劳务合同关系。2.玉雕和中建南方劳务公司与沈元喜签订了劳务挂靠关系，沈元喜实际负责组织涉案项目的劳务人员的组织与施工。根据沈元喜与戴家美双方签订的协议看，是沈元喜个人与戴家美签订的劳务分包关系。该协议明确了双方的权利与责任。3.项目部作为管理方，根据沈元喜确认签字提交的代付款申请，财务才代为沈元喜支付至其指定的班组包工头账户中，其中包含戴家美包工头账户，项目部在劳务负责人沈元喜同意的情况下才代为支付给包工头。4.戴家美曾单方面要求项目部与其核对付款金额，由于沈元喜与戴家美双方在结算金额上存在争议，沈元喜并未签字确认，所以项目部与戴家美单方面核对的已付款金额不能作为沈元喜与戴家美最终结算依据，应由当事双方另行协商共同确认。5.项目部在施工过程中有权利对劳务施工队进行管理与监督，但是并不意味项目部应该为劳务班组之间产生的经济纠纷承担责任，戴家美的诉讼请求毫无依据。6.依据沈元喜与戴家美个人签订的劳务转包协议有约定2年质保期，交付业主后6个月由戴家美班组维修，6个月之后沈元喜组织人员进行维修，维修所产生的一切费用应由戴家美承担，在质保金中扣除。戴家美维修工人撤场后，沈元喜组织了工人对涉案项目进行了维修，由此产生了数额较大的维修工资，在维修过程中，沈元喜申请项目部代付过一部分工人工资，后面由于工人多次聚众上访政府清欠办和恒大工程部，恒大工程部为了保障农民工权益，将剩余欠付工资代付给维修工人，此代付款恒大工程部在涉案项目质保金中予以扣除了。华府置业辩称，一、坚持一审答辩意见，上诉人与沈元喜之间签订的劳务合同为私下签定，华府置业并不知情，在华府置业与深装总公司之间签订的涉案工程装修合同中，也明确约定不允许违法分包。二、对于实际施工人的身份的认定是有明确的法律规定，华府置业并不认可戴家美为涉案工程的实际施工人，并非干一些劳务就可以自称为建设工程的实际施工人。三、上诉人应根据与沈元喜签订的劳务合同来追偿自己的劳务费用，不应该向华府置业追偿。四、华府置业并不欠付深装总公司任何工程款，综上，请求依法驳回上诉人的上诉请求。西开置业辩称，坚持一审答辩意见，现在西开置业也不欠付任何工程款，请求依法驳回上诉人的上诉请求。其他同华府置业答辩意见。戴家美向一审法院起诉请求：1.判令三被告（沈元喜、深装总公司、济南恒大翡翠华庭置业有限公司）立即支付原告工程款及工程质保金合计1070957.34元；2.判令三被告立即支付原告工程款及工程质保金的利息，自应付工程款、工程质保金之日起至付清之日止，利息以中国人民银行同期基准贷款利率计算；3.本案诉讼费由三被告承担。后戴家美提出变更诉讼请求申请，申请事项为：1.将本案《民事起诉状》中第一项诉讼请求变更为：依法判令被告沈元喜、被告深装总公司立即支付原告济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程剩余工程款815662.27元及质保金238288.78元、济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程剩余工程款12710元，合计1066661.05元，被告华府置业对上述款项承担连带清偿责任；2.将本案《民事起诉状》中第二项诉讼请求变更为：依法判令被告沈元喜、被告深装总公司立即支付原告济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼室内精装修工程质保金4296.29元，被告西开置业对上述款项承担连带清偿责任；3.将本案《民事起诉状》中第三项诉讼请求变更为：依法判令四被告立即支付上述对应工程款及质保金的利息，自应付工程款及质保金之日起至付清之日止，以中国人民银行同期基准贷款利率标准计算；4.增加第四项诉讼请求为：本案诉讼费由四被告承担。戴家美最终明确其诉讼请求为不再要求沈元喜承担责任。一审法院认定事实：一、深装总公司成立于1983年7月14日，原名称为深圳市深装总装饰工程工业有限公司，于2015年9月8日名称变更为深圳市深装总装饰股份有限公司，于2018年2月23日变更为现名称；经营范围为室内装修工程、铝合金门窗工程等。二、1.2014年9月12日，华府置业作为发包人、甲方，深装总公司作为承包人（以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司）、乙方，双方签订《济南翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程施工合同》，载明工程名称为济南翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程，工程地点为济南市西客站滨州路以西、潍坊路以东、威海路以北、兴福寺路以南，工程内容为乙方负责按甲方确认的施工图纸及相关设计变更通知对住宅室内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间装修工程，其它工程内容为地下电梯厅、入户门廊、入户门等。承包范围包括济南翡翠华庭首期1#楼室内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间精装修工程等。工程质量标准按国家、地方现行相关规范及通用条款第9条执行，并达到合格。合同工期开工日期暂定为2014年5月1日开工，具体开工日期以甲方现场管理代表签发的开工令确定的开工日期为准，总工期单体工期210个日历天，竣工日期以甲方现场管理代表签发的开工令日期及合同总工期确定。合同价暂定总价23144666.01元。合同另对材料的供应及计价、计价方式、付款时间、条件及付款方式等内容进行了约定。该合同后附有《民工权益保障承诺书》等附件。2.2015年1月5日，华府置业作为发包人、甲方，深装总公司作为承包人（以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司）、乙方，双方签订《济南公司济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程施工合同》，载明工程名称为济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程，工程地点为济南市西客站滨州路以西、潍坊路以东、威海路以北、兴福寺路以南，工程内容为乙方负责按甲方确认的施工图纸及相关设计变更通知对住宅室内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间装修工程。承包范围包括济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间精装修工程的施工。工程质量标准按国家、地方现行相关规范及通用条款第9条执行，并达到合格。合同工期具体开工日期以甲方现场管理代表签发的开工令确定的开工日期为准，工期180个日历天，具体竣工日期以甲方现场管理代表签发的开工令日期及合同总工期确定。合同价暂定总价15359463.25元。合同另对材料的供应及计价、计价方式、付款时间、条件及付款方式等内容进行了约定。该合同后附有《民工权益保障承诺书》等附件。3.2015年11月5日，西开置业作为发包人、甲方，深装总公司作为承包人（以原名称深圳市深装总装饰股份有限公司）、乙方，双方签订《济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼精装修工程施工合同》，载明工程名称为济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼精装修工程，工程地点为济南市东营路以东、兴福寺路以北、潍坊路以西、青岛路以南，工程内容为乙方负责按甲方确认的施工图纸及相关设计变更通知对住宅套内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间装修工程进行施工。承包范围包括济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#套内、首层电梯大堂及电梯间、标准层电梯间精装修工程的施工。承包方式为包人工、包材料、包机械、包损耗、包工期、包质量、包安全等。合同工期开工日期暂定为（空白），具体开工日期以甲方现场管理代表签发的开工令确定的开工日期为准，总工期单栋楼体均为210个日历天，具体竣工日期以甲方现场管理代表签发的开工令日期及合同总工期确定。合同价暂定总价43595172.08元。合同另对工程质量标准、质量保修期、材料的供应及计价等内容进行了约定，并约定乙方委托周云为项目经理。委托的项目经理须持有与工程项目相适应的真实有效的资格证书，负责施工期间的施工质量、安全等问题。该合同后附有《住宅大批量装修工程交楼维修拆除部分单价清单》《维保修补充条款》等附表、附件。4.深装总公司与周云分别于2014年8月8日（深装总公司以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司）、2015年4月20日（深装总公司以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司）、2016年5月13日（深装总公司以原名称深圳市深装总装饰股份有限公司）签署《内部承包经营责任书》（以上时间均为《内部承包经营责任书》载明时间），分别约定深装总公司将济南翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程、济南公司济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程、济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼精装修工程交由周云承包，工程项目质量标准均为合格（以业主方验收合格为准）；工程项目合同约定暂定总价分别为23144666.01元、15359463.25元和43595172.08元；工期参照工程项目施工合同的规定。以上三份《内部承包经营责任书》还分别约定了承包内容与范围、承包方式等内容。5.周云在以上《内部承包经营责任书》签订后，于2015年5月7日和2016年7月22日向深装总公司出具《承诺书》，内容分别为：（1）“深圳市深装总装饰工程工业有限公司：本人周云（本人同意贵司通过深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司，以劳务公司的形式支付劳务班组人工费和临聘人员工资，因采用此种形式而增加的税费（包括但不限于：签订劳务分包合同需缴纳的各项税费、劳务公司收取的每笔劳务班组人工费的1%的管理费、每月临聘人员工资的1%的管理费）概由本人承担”；（2）“深圳市深装总装饰股份有限公司：本人周云（本人同意贵司通过深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司，以劳务公司的形式支付劳务班组人工费和临聘人员工资，因采用此种形式而增加的税费（包括但不限于：签订劳务分包合同需缴纳的各项税费、劳务公司收取的每笔劳务班组人工费的1%的管理费、每月临聘人员工资的1%的管理费）概由本人承担”。6.深装总公司在本案诉讼中主张其在与华府置业、西开置业签订以上合同后，将工程承包给周云，已经施工完毕并验收交付，具体的验收交付由周云个人负责。周云在本案诉讼中主张本案所涉“翡翠华庭”工程已经结算，“世纪广场”的结算手续都办完了，一直没有付款。7.周云自2014年4月起在深装总公司参加社会保险的缴纳。三、1.沈元喜在本案诉讼中提交《建设工程施工劳务分包合同》，载明工程名称为济南恒大翡翠华庭1#楼精装修工程，工程承包人为深装总公司（以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司），劳务分包人为深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司。合同载明工程地点济南市西客站滨州路以西、潍坊路以东、威海路以北、兴福寺路以南。工程内容本合同分包范围为济南恒大翡翠华庭首期1#室内精装修工程；本合同劳务作业内容：业主与我方签订合同及工程量清单中规定的所有内容施工；水、电安装、泥工、木工、油工各项施工图及清单上包括的所有内容及与此项目有关的作业内容，包括有或无签证的设计变更的、增加的项目等。包括但不限于清理垃圾、搬运（二次搬运、垂直运输等），以及配合甲方要求的检查所做的所有作业。合同价款：本台同为包干价其中东单元、中单元175元/m2，暂定面积约154477m2，西单元280元（暂定面积9524m2），合计暂定合同金额5369945元。结算时按业主提供的图纸进行计算。工程量的计算方式：结算按实际完成户型的套内面积乘以对应户型的合同单价结算。套内面积计算规则为：各套公用墙（包括各套之间、各套与公共建筑间的分隔墙及外墙）的中心线所围的水平投影面积计算（中心线以外的飘窗台面积不计算装修面积）；如后续大批量住宅家装工程不由乙方施工，且样板间施工质量达到甲方验收标准时，则本合同分项工程单价增加10%，即结算价按xxx元／m2结算。合同工期：开工日期：2015年3月15日（正式开工日期以甲方开工令所定日期为准），竣工日期：2015年10月15日。总日历天数为：210天。210个日历天内完成室内所有装修。冬歇期不计算工期。乙方授权代表：沈元喜，（1）负责对本工程范围内的工期、进度、质量、安全、环境、成本和文明施工进行管理、考核验收：（2）根据公司各相关业务部门的要求按时上报有关报表、资料、严格管理，精心施工，确保工程进度计划的实现；（3）贯彻公司的管理方钟，组织制定本项目部的质量、环境、职业健康安全控制方案和措施并确保创建文明工地、安全生产等目标的实现；（4）领导作业人员安全生产，贯彻安全技术操作规程、规章，排除隐患，保证安全生产；（5）负责与甲方的工作对接及工地所有务工人员的工资卡办理和工资发放事宜。该合同中还对组成本合同的文件及优先解释顺序、承包方式与工程造价、有关约定等内容进行了约定。深装总公司在合同甲方处加盖“深圳市深装总装饰工程工业有限公司”印章并由授权代表签名，沈元喜作为乙方授权代表在合同乙方处签名，并加盖“深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司合同专用章”。该合同无签订日期。另，该合同附件2为《济南翡翠华庭项目首期1#楼室内精装修工程劳务费汇总表》。2.2015年10月30日，深装总公司作为甲方（以原名称深圳市深装总装饰工程工业有限公司），深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司作为乙方，双方签订《分包合同》，载明工程名称为济南恒大翡翠华庭二期7#室内精装修工程，工程地点济南市西客站滨州路以西、潍坊路以东、威海路以北、兴福寺路以南。工程内容本合同分包范围为济南恒大翡翠华庭二期7#室内精装修工程；本合同劳务作业内容：业主与我方签订合同及工程量清单中规定的所有内容施工；水、电安装、泥工、木工、油工各项施工图及清单上包括的所有内容及与此项目有关的作业内容，包括有或无签证的设计变更的、增加的项目等。包括但不限于清理垃圾、搬运（二次搬运、垂直运输等），以及配合甲方要求的检查所做的所有作业。合同价款：本台同为包干价180元/m2，（暂定面积约16297.48m2），室外门廊石材干挂230元/m2，（暂定面积700m2），合计暂定合同金额3094545.50元。结算时按业主提供的图纸进行计算（套内面积）。工程量的计算方式：结算按实际完成户型的套内面积乘以对应户型的合同单价结算。套内面积计算规则为：各套公用墙（包括各套之间、各套与公共建筑间的分隔墙及外墙）的中心线所围的水平投影面积计算（中心线以外的飘窗台面积不计算装修面积）；如后续大批量住宅家装工程不由乙方施工，且样板间施工质量达到甲方验收标准时，则本合同分项工程单价增加10%，即结算价按xxx元／m2结算。合同工期：开工日期：2015年3月15日（正式开工日期以甲方开工令所定日期为准），竣工日期：2015年10月15日。总日历天数为：210天。210个日历天内完成室内所有装修。冬歇期不计算工期。乙方授权代表：沈元喜，（1）负责对本工程范围内的工期、进度、质量、安全、环境、成本和文明施工进行管理、考核验收：（2）根据公司各相关业务部门的要求按时上报有关报表、资料、严格管理，精心施工，确保工程进度计划的实现；（3）贯彻公司的管理方钟，组织制定本项目部的质量、环境、职业健康安全控制方案和措施并确保创建文明工地、安全生产等目标的实现；（4）领导作业人员安全生产，贯彻安全技术操作规程、规章，排除隐患，保证安全生产；（5）负责与甲方的工作对接及工地所有务工人员的工资卡办理和工资发放事宜。该合同中还对组成本合同的文件及优先解释顺序、承包方式与工程造价、有关约定等内容进行了约定。深装总公司在合同甲方处加盖“深圳市深装总装饰工程工业有限公司”印章，沈元喜作为乙方授权代表在合同乙方处签名，并加盖“深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司”印章。该合同附件包括劳务作业人员名单、工程量清单及人工结算总价表等。3.深装总公司作为甲方（以原名称深圳市深装总装饰股份有限公司），深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司作为乙方，双方又签订《分包合同》，载明工程名称为济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼精装修工程，工程地点济南市槐荫区兴福寺路与潍坊路交汇处。工程内容本合同分包范围为首期1#、2#、6#、7#楼精装修工程（包括首层住户大堂电梯厅装修、标准层电梯厅装修、套内装修、室外门廊及商铺外立面装修工程）；本合同劳务作业内容：业主与我方签订合同及工程量清单中规定的所有内容施工；水、电安装、泥工、木工、油工施工项目及图纸与清单上包括的所有内容及与此项目有关的作业内容，包括有或无签证的设计变更的、增加的项目等。包括但不限于清理垃圾、搬运（二次搬运、垂直运输等），以及配合甲方要求的检查所做的所有作业。合同价款：本合同为包干价190元/m2（包含外墙及室内装修，套内面积、按照与建设单位所签合同内约定的清单计算规则及数量计算），工程单价一次包干，不做调整，单价包含半成品、成品保护费用。合同暂定款总额9394037元（施工面积约49442.3m2，其中室内面积44821.7m2，外墙面积：4620.6m2）（含税价）。结算时按竣工图及与建设单位共同确认的实际结算面积为准，增加工程量以甲方现场签证确认为准，否则视为无效。工程款的计算方式：结算按实际完成户型的套内面积乘以本合同单价进行结算。套内面积计算规则为：各套公用墙（包括各套之间、各套与公共建筑间的分隔墙及外墙）的中心线所围的水平投影面积计算（中心线以外的飘窗台面积不计算装修面积）；阳台装修面积（含封闭阳台）按水平投影净面积（不含外墙）的一半计算，露台不计算面积。合同工期：开工日期：2016年4月30日（正式开工日期以甲方开工令所定日期为准），竣工日期：2016年11月26日。总日历天数为：210天。（冬季施工期间不计算工期，冬施2个月）。乙方授权代表：沈元喜，（1）负责对本工程范围内的工期、进度、质量、安全、环境、成本和文明施工进行管理、考核验收：（2）根据公司各相关业务部门的要求按时上报有关报表、资料、严格管理，精心施工，确保工程进度计划的实现；（3）贯彻公司的管理方钟，组织制定本项目部的质量、环境、职业健康安全控制方案和措施并确保创建文明工地、安全生产等目标的实现；（4）领导作业人员安全生产，贯彻安全技术操作规程、规章，排除隐患，保证安全生产；（5）负责与甲方的工作对接及工地所有务工人员的工资卡办理和工资发放事宜。该合同中还对组成本合同的文件及优先解释顺序、承包方式与工程造价、有关约定等内容进行了约定。深装总公司在合同甲方处加盖印章并由授权代表签名，沈元喜作为乙方授权代表在合同乙方处签名，并加盖“深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司”印章。该合同附件包括劳务作业人员名单、工程量及人工造价清单等。4.沈元喜在本案诉讼中就以上合同中涉及的乙方深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司说明其本人与该两家公司没有关系，两家公司均由深装总公司批量定，是深装总公司为了好付款就让其和这些公司签订，其并主张实质性的劳务关系存在其与深装总公司之间，以上两家公司并未实际参与劳务施工。5.本案诉讼中，本院向戴家美询问，是否要求追加深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司参加诉讼，戴家美表示不追加。6.沈元喜另就济南恒大翡翠华庭首期1#楼批量装修工程提交《工程质保金申请报告》《质保金退回前验收记录表》《质保期届满前6个月检查记录》《工程资料移交单》《工程交接单》《工程竣工验收表》《新建物业资料移交明细》《工程资料承接查验记录表》等。沈元喜提交的《劳务无争议结算协议》载明工程名称分别为济南恒大世纪广场#、2#、6#、7#楼精装修项目等，甲方为深装总公司，乙方为陈道群等，记载双方核对出勤天数，进行结算，不存在任何争议。沈元喜提交济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程的《工程结算资料》，载明建设单位为华府置业，施工单位为深装总公司。7.沈元喜在本案诉讼中说明其完成的劳务工程已经结算，款项尚未支付完毕。四、1.2015年3月21日，沈元喜作为甲方，戴家美作为乙方，双方签订《劳务承包合同》，载明工程名称：济南恒大翡翠华庭首期l#楼室内精装修工程；工程地点：济南市槐荫区兴福寺路翡翠华庭首期。1.工程内容。1.1本合同分包范围：济南恒大翡翠华庭首期1#楼首层大堂电梯厅、2-30层室内精装修工程（包括：地下室电梯厅、标准层电梯厅室内装修、套内）。1.2本合同劳务作业内容：具体施工项目详见后附的劳务工程量清单。2.合同价款。2.1分项工程单价：分项单价一次包干（1#东单元、中单元）164元/m2，（西单元）240元/m2，不做调整，单价包含半成品、成品保护费用。价格详见工程量清单。2.23暂定合同价款总额4757398元（暂定施工面积东单元、中单元15447m2，西单元9524m2）大写：肆佰柒拾伍万柒仟叁佰玖拾捌元（含税价），结算时按实际结算面积为准，增加工程量以甲方现场签证确认为准，否则视为无效。工程量的计算方式：结算按实际完成面积乘以本合同单价进行结算。套内面积计算规则为：各套公用墙（包括各套之间、各套与公共建筑间的分隔墙及外墙）所围的水平投影面积计算（中心线以外的飘窗台面积不计算装修面积）；阳台装修面积（含封闭阳台）按水平投影净面积（不含外墙）的一半计算，露台不计算面积。公共部位（大堂、电梯间）按四周墙体中心线计算水平投影面积。3.合同工期。3.1开工日期：2015年3月1日（正式开工日期以甲方开工令所定日期为准）。3.2竣工日期：2015年6月10日。3.3总日历天数为：110天。4.劳务作业人员。4.1乙方授权代表：（空白）。乙方代表职责：（1）负责对本工程范围内的工期、进度、质量、安全、环境、成本和文明施工进行管理、考核验收；（2）根据公司各相关业务部门的要求按时上报有关报表、资料、严格管理，精心施工，确保工程进度计划的实现；（3）贯彻公司的管理方针，组织制定本项目部的质量、环境、职业健康安全控制方案和措施并确保创建文明工地、安全生产等目标的实现；（4）领导作业人员安全生产，贯彻安全技术操作规程、规章，排除隐患，保证安全生产；（5）负责与甲方的工作对接及工地所有务工人员的工资卡办理和工资发放事宜。4.2劳务作业人数70人（特殊工种操作人员必须具有特殊工种上岗证），如不能按期完工，甲方有权要求乙方增加工人或者加班，由此增加的费用由乙方自行承担，否则给予处罚。4.3劳务作业人员名单：进场人员7天内及时提供身份信息给项目部备案，否则不能做工资表。5.组成本合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本合同；（2）标准、规范及有关技术文件；（3）图纸及清单；（5）合同履行过程中，发包人和承包人协商一致的其他书面文件。6.承包方式与工程造价。6.1承包方式：本合同项下的施工项目采用以下第1种承包方式。（1）包工不包料。6.2清单所列单价应视为包括了为实施和完成本工程所需进行的所有工作项目。6.3工程单价包含的内容：批量完成合格的工程项目且合同规定应单独计量的工序单价费用。包括工程修建及其缺陷修复中所需的一切劳务（包括劳务的管理）、施工机械、机场管理、施工调遣、小临设施、施工风险、成本节约形成的利润，乙方施工人员的住宿、伙食费、工程结束后的现场清理（不含精保洁）及其他应支付的一切费用。6.4本合同施工均含完成本项工作所有的工作内容和缺陷修复，以及合同明示或默示与本工程有关的所有责任、义务和一切风险等的费用。6.5本合同单价一次包死，不受天气变化、市场价格、职工生活费用、承建方相关工程施工进度、国家政策调整等因素的影响。如遇不可抗力，双方协商解决（不可抗力是批量当事人不能预见、不可避免、不能克服的事情）。本工程营业税、城市建设维护税及教育附加费由甲方代交，其他税费由乙方自行负责缴纳。7.有关约定。7.1.1乙方对甲方负责，承认并严格按照甲方与业主签订的有关质量、安全、技术、环保、文明施工等标准，在业主下达的施工进度计划（含节点计划）内完成施工。在施工过程中必须服从项目部技术人的管理，与各方面密切配合，严禁野蛮施工。7.1.2乙方所用材料至现场后，一经领用乙方有义务保护成品；如有遗失或损坏情况，经甲方确认，一律由乙方负责，并在乙方当月进度款中一次性扣除；7.2计量支付。7.2.1乙方完成承包的工程项目后，甲方依据乙方完成的合格工程数量进行计量支付。（需提供文件：第一，各子项工程的准确数量并经施工员签字确认；第二：劳务工资表；第三：劳务工考勤表）。乙方须按照甲方规章制度要求工人考勤打卡，以确保工人工资的准确性；工资发放时须按公司规章制度办理工人信息表、授权委托书、三级安全教育等相关手续依据各工人考勤卡发放工人工资。未及时办理相关手续的，由乙方自行负责。此外，乙方每月申请人工费的同时，乙方及乙方代表需将上月工资发放表（附有收款人签名及指模）扫描件作为附件报甲方，且所附工资表发放的金额需与上月申请金额相符，否则，将暂缓发放当月工资。乙方需及时支付工人工资，若由此造成劳务经济纠纷的，甲方将追究乙方违约责任。7.2.2乙方每月25日前应向甲方申报当月完成工程量（同时附带经乙方代表签字确认的劳务工资表及劳务工考勤表），支付价格按照施工员、现场负责人签字认可的工程量乘以大指装修分项单价表中相关单价（大指装修分项单价表见附件）。下个月5日前审核完并支付80%的工程款，工程全部完工，经甲方、建设单位、当地质检站共同验收合格后付至全部工程款的95%，预留5%作为工程质量保证金。7.2.3现场增加项目的签证款，每月25日前向甲方申报所签金额，在扣除5%质保金证后，与当期进度款支付80%，余款在结算中付清。7.2.4工程质保期为两年，质保期满后如无质量纠纷和因质量引起的费用支出，质保金一次性无息返还给乙方。7.2.5乙方应按甲方的施工计划组织施工。若因乙方原因导致施工计划未能完成时，甲方有权向乙方索赔由此而发生的延期赔偿金（赔偿金=1%×工程实际造价×延期天数）并有权要求乙方赔偿甲方的全部损失（包括但不限于甲方向业主承担的违约金、赶工费用等）。同时，甲方有权终止本合同。7.2.6本工程不支付工程预付款，乙方应有结算支付前的资金垫付能力。7.3工程材料供应及管理。7.3.1所有材料均由甲方负责采购并运输至临建仓库或施工现场，由乙方负责卸车及搬运至各楼层施工场地。乙方在搬运易碎及成品材料时，需小心谨慎，堆放整齐，并做好保护，如有损坏，乙方负责全额赔偿。乙方工人进入现场不得任意拿走财物，不得有盗窃行为，如有发现按照财物价值10倍罚款并扭送公安机关。无论在任何情况下，乙方不得存在报复思想、有意损坏财物，一经发现按财物价值10倍罚款。7.3.2因道路堵塞、自然灾害等不可抗力造成材料不能及时到场而影响施工，工期顺延窝工超过5天与项目部协商解决补偿问题。7.4测量、试验、检验等技术工作。7.4.1根据需要随时进行以书面为主要形式的技术交底、测量。7.4.2甲方负责工程试验检验工作，乙方应配合甲方做好检验工作。（安排现场工人配合材料取样、搬运）。7.5乙方不得转包。否则，甲方有权解除合同。乙方承担由此造成的损失，并向甲方支付本合同总价10%的违约金。因该劳务分包工程所产生的一切法律责任由乙方和乙方授权代表共同承担。7.6隐蔽工程经业主方、监理验收合格后方能进行下道工序施工。7.7甲方承包给乙方的单价涵盖了工程施工的全部费用。乙方应履行国家规定的由其承担负责的一切社会义务（劳动、医疗、工伤、各种保险、各种税费等）。7.8乙方应该做好现场工人的考勤统计工作，乙方所有员工应该将员工个人身份信息、工种、日工资标准在进入工地前由乙方和员工签字确认后留甲方备案；乙方每月2日前将上月经员工签字确认的工资表上交甲方。7.9甲方承包给乙方的单价包含乙方人员的工伤保险及第三方责任险。故乙方人员发生的工伤事故、人身损害赔偿等赔偿责任以及给第三者造成任何损害的赔偿责任均由乙方全额承担；（2）乙方人员给第三者造成任何损害的，由乙方承担一切责任。7.10乙方现场施工负责人、技术负责人及工人的变动需经甲方同意，离开工地需向甲方履行请假或离场手续，否则甲方有权对乙方进行处罚。甲方授权的技术负责人如认为乙方现场施工负责人及技术负责人不能胜认（任）工作的，或者拒不配合甲方现场负责人指令的，甲方有权要求撤换，乙方对此不得有异议。甲方现场负责人认定班组作业人员不能胜任施工作业要求的，有权要求该作业人员退场，乙方需及时调派合格的作业人员到场。否则甲方将暂停进度款发放。乙方对上述条款不得有任何异议。由此产生的工人退场及其它一切费用由乙方承担。7.11甲方有权就乙方的履约能力做出评估，如果乙方无能力履约（特别是质量、工期、安全），甲方有权终止合同，并有权按合同标的总额的10%向乙方索赔损失。因该承包工程所产生的一切法律责任由乙方和乙方代表共同承担。7.12本合同签订后。乙方人员、设备必须按承诺的时间进入施工现场。否则，甲方有权解除合同或对乙方违约做出相应处罚（处罚标准由甲方根据乙方违约程度确定，处罚限额为乙方任务量总价的10%）。7.13乙方对本工程安全负责，做好施工防火工作及施工人员安全教育工作，配备必要的安全防护设施，并按照国家有关安全生产法律、行政法规、操作规程办事，服从甲方和承建方安全监督管理，不管何种原因，造成的人身伤亡、机械事故，由乙方承担全部责任，甲方不承担任何责任。7.14乙方必须做到现场文明施工和环境保护以及工完料尽场清，包括控制扬尘、降低噪音等一切与此有关的作业，并配备满足工程施工的各种标识、标牌。7.15乙方应采取措施积极配合甲方的业主方或监理工程师的定期或不定期的检查、评比，如因乙方原因，在业主方或监理工程师的检查、评比中使甲方受到处罚或影响甲方评比成绩，甲方将对乙方进行两倍于甲方所承担罚款数额的罚款或根据评比结果对乙方进行处罚。如因乙方的原因造成严重影响甲方信誉的事件，甲方有权解除合同并要求乙方承担由此给甲方造成的损失。7.16甲方支付给乙方的所有款项中除全部发放完工人工资、补偿金、赔偿金等剩余的利润部分归乙方所有，乙方不得挪作它用、携款潜逃，否则甲方有权以诈骗罪、合同诈骗罪等向公安机关控告。7.17乙方自行解决食宿问题，并保证符合相关规定（乙方施工人员不得在施工现场煮饭、烧水，一经发现勒令该工人离场并罚款施工队500元，未经甲方同意，乙方一切施工人员不得在现场住宿）。7.18乙方自带工具，工具耗材自理；施工用的损耗性配件和材料（如锯片、钻头、修边刀磨片、碘钨灯管等）由乙方负责购买。7.19甲方负责提供临时水、电等材料后由乙方安装至楼层（二级箱及取水点每隔三层设置一处，维护工作由乙方负责）。7.20乙方工人进入施工现场不准吸烟、穿拖鞋、聚赌行为，不准酒后施工、随地大小便，一经发现甲方有权在乙方工程款中视情况罚款500元-1000元不等。7.21所有材料均由甲方负责采购并运输至临建仓库或施工现场，由乙方负责卸车及搬运至各楼层施工场地。乙方在搬运易碎及成品材料时，需小心，谨慎，堆放整齐，并做好成品保护，如有损坏，乙方负责全额赔偿。在施工过程中如果因乙方对材料保管不善造成材料损失或丢失，乙方需照（价）赔偿，而且要追究因此造成工期延误的损失；如发现恶意破坏材料或成品的按直接损失费的十倍罚款；上述所罚费用在工程款中扣除。7.22工人工资发放：根据甲方公司劳务管理规定，施工工人每天上下班需打考勤卡，乙方根据工人考勤的出勤情况制定工资表，经工人本人签字确认，乙方审核签字确认，乙方将每月的考勤卡和经签字确认的工资表交给甲方存档，由甲方财务代理发放，发放形式由乙方根据工资表直接打到工人银行卡上（银行卡由乙方负责办理甲方配合）。7.23工程维保修。乙方负责交房后两年内的所有维修工作，如未按时间节点保质保量完成维修，产生的转扣费用从乙方质保金中扣除。8.其他约定。8.1在施工过程中，乙方必须有足够的具有一定施工管理经验的施工管理、及技术人员，满足施工要求。乙方负责人每月至少二十五天在施工现场，否则，少一天罚款200元。8.2乙方管理人员及施工作业人员必须服从甲方、建设单位及监理的统一指挥、统一管理、统一领导，遵守现场生产各项规章制度。及时与甲方现场管理人员协调、沟通，及时解决问题。8.3施工中涉及的质量、工艺、进度、安全文明施工等问题及时书面形式向甲方提出，甲方以书面形式回复。头口（口头）形式视为无效。提出良好建议，对项目施工安全文明施工、施工质量、进度等有明显促进或明显效益的合理化建议，施工质量经建设单位及甲方共同评定为优良的，甲方视情况给予经济奖励。8.4乙方协助甲方做好施工资料，包括材料送审、隐蔽检验、竣工资料等。8.5每周的例会，乙方负责人及有关管理人员按时参加，不得无故缺席，缺席一次罚款200元。8.6乙方施工人员需办理暂住证的，应及时办理，费用自理。如被公安机关查处，乙方承担责任。8.7验收标准：以甲方、建设单位、监理及房号业主验收达到合格为标准。8.8本协议所述的完成工程量是指经验收合格的工程量。付款也是经甲方审核确认的工程量为计算基础。8.9如乙方在施工过程中无法满足质量及进度要求，甲方有权将部分单项程以整体打包形式分包给他人，乙方不得有异议，此单项工程的人工费从协议人工费总额中扣除。8.10双方约定不明的，以甲方与建设单位签订的施工合同约定为准。8.11若履行合同时发生争议，双方约定向工程所在地人民法院提起诉讼。9.附则。9.1本合同如出现因设计变更、业主或承建方原因造成的停工、窝工导致的劳务费用追加或补偿等未尽事宜需双方协商签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。9.2项目管理附件与本合同一并签字确认，具有同等法律效应，最终解释权归甲方所有。本合同约定不明的，以甲方跟业主方签订的《施工合同》条款约定为准。9.3本合同经双方签字盖章后生效，至工程竣工交验、结清工程尾款、保修期满后终止。9.4本合同正本2份，甲方1份，乙方l份。9.5授权委托书、劳务身份信息说明函、进度付款单价表作为附件具同等法律效力。附件一：劳务作业人员名单；附件二：工程量清单。2.2015年12月13日，沈元喜作为甲方，戴家美作为乙方，双方再次签订《劳务承包合同》，载明工程名称：济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程；工程地点：济南市槐荫区兴福寺路与潍坊路交汇处。1.工程内容。1.1本合同分包范围：济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程（包括：标准层电梯厅室内装修、套内及首层大堂电梯厅装修、地下层电梯厅装修）。1.2本合同劳务作业内容：具体施工项目详见后附的劳务工程量清单。2.合同价款。2.1分项工程单价：分项单价一次包干168元/m2，不做调整，单价包含半成品、成品保护费用。价格详见工程量清单。（此单价包含人工费税金1%）。2.2暂定合同价款总额2728152元（施工面积16239m2两栋楼合计），大写：贰佰柒拾贰万捌仟壹佰伍拾贰元（含税价），结算时以上述面积为准，增加的工程量以甲方现场签证确认为准，否则视为无效。2.3工程量的计算方式：结算按上述面积乘以本合同单价进行结算。套内面积计算规则为：各套公用墙（包括各套之间、各套与公共建筑间的分隔墙及外墙）所围的水平投影面积计算（中心线以外的飘窗台面积不计算装修面积）；阳台装修面积（含封闭阳台）按水平投影净面积（不含外墙）的一半计算，露台不计算面积。公共部位（大堂、电梯间）按四周墙体中心线计算水平投影面积。3.合同工期。3.1开工日期：2015年9月5日（正式开工日期以甲方开工令所定日期为准）。3.2竣工日期：2016年5月3日。3.3总日历天数为：180天。该合同另约定了劳务作业人员、组成本合同的文件及优先解释顺序、承包方式与工程造价等，内容基本与此前双方于2015年3月21日签订的《劳务承包合同》相同。该合同后有附件一：劳务作业人员名单；附件二：人工费核定表（亦称为工程量清单）。同日，沈元喜与戴家美分别作为甲方代表、乙方代表签署济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程套内装修工程《人工费汇总表》《附件2：济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程套内装修工程量清单人工费汇总表》《附件3-1：济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程套内装修工程量清单》《附件3-2：济南恒大翡翠华庭二期7#楼装修工程首层住户大堂及电梯前室装修工程量清单》《附件3-3：济南恒大翡翠华庭二期7#楼装修工程标准层电梯前室装修工程清单》《附件3-4：济南恒大翡翠华庭二期7#楼地下电梯厅装修工程工程量清单》。3.戴家美就以上劳务工程进行了施工，其主张以上工程均已完成。其就提供劳务完成的结算情况，提供结算相应资料：（一）涉及济南恒大翡翠华庭首期1#楼的包括：1.2016年12月25日，戴家美与孙大伟、张军出具的《1#楼合同内项目费用》，载明部位包括1#楼东单元东西户、中单元东西户等，单套面积112.81、129.66等，总计1073048.72元、1190797.44元等，合计为4718423元。2.2016年12月26日，戴家美与张军出具的《翡翠华庭1#合同外增项》，载明增项名称包括儿童乐园等，签证总计339812.65元。3.2016年12月26日，戴家美与张军签订的《质保金使用协议》，载明工程名称为济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程，劳务班组为戴家美劳务队，内容为：根据合同约定以及结算协议约定质保期工程从2016年9月30日开始至2018年8月31日截止，因劳务队在交房6个月以后不再进行后期维保修，在维保修期间所有因劳务施工问题发生的维保修费用直接从质保金中扣除，到2018年8月31日两年质保期结束后一个月以内返还剩余质保金。质保金金额（按照结算金额的5%）为：238288.78元。4.2016年12月26日，戴家美与张军签署的《结算总说明》载明工程名称为济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程，甲方为深装总公司，乙方为戴家美劳务施工班组。合同内金额4718423元，合同内税金（1%）47184.23元，合同外金额339812.65元，劳务结算总金额5058235.65元，应支付劳务金额4819946.87元，质保金金额（5%）238288.78元，质保金已扣金额0.00元，扣款金额37160元，实际应支付金额4735602.64元，已付金额3913940.37元，未支付金额821662.27元。注：合同内项目及外门廊扣除5%质保金。5.2016年12月26日，戴家美作为劳务班组负责人出具的《恒大翡翠华庭首期1#楼劳务结算书》，载明工程名称为“济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程”，结算总金额5058235.65元，应付劳务款4819946.87元，质保金金额（5%）238288.78元，合同内税金（1%）47184.23元，扣款金额37160元，实际应付款金额4735602.64元，已支付金额3913940.37元，未付金额821662.27元。周云作为项目部负责人在该结算书中签名并写明“同意，年后支付”。（二）涉及济南恒大翡翠华庭二期7#楼的包括：1.孙大伟签名并加盖“济南市深装总装饰股份有限公司山东济南翡翠华庭项目部专用章（仅限于工程资料签证用）”出具的《7#楼合同内项目费用》，载明总计金额为2755000.06元。该《7#楼合同内项目费用》未注明日期。2.2017年5月28日，戴家美作为劳务班组负责人，李芳霞（周云在本案中说明李芳霞为其妻，在项目部负责做账）作为项目部负责人出具并加盖“济南市深装总装饰股份有限公司山东济南翡翠华庭项目部专用章（仅限于工程资料签证用）”的《翡翠华庭7#楼劳务结算书》，载明工程名称为济南恒大翡翠华庭7#楼室内精装修工程，结算总金额2755000.06元，应付劳务款（94%）2589700.06元，合同内税金（1%）27550元、质保金金额（5%）137750元，已支付金额1994200元，未付金额595500.06元。备注：双方先确认劳务合同总价为2755000元，签证及甲供材超量暂未确定，双方后期核算后协商定价。（三）涉及济南恒大世纪广场1#、2#、6#、7#楼的包括：1.戴家美出具的《济南恒大世纪广场1#、2#、6#、7#楼4-6层外审工程工程量确认》，载明工程项目包括客厅地砖等，总计85925.80元。该确认单中原施工人处由戴家美签名，现承包人处由沈元喜签名。刘磊（周云在本案诉讼中说明刘磊为项目部经理）作为见证人签名，日期为2016年12月20日。2.2016年12月26日，戴家美作为劳务班组负责人与作为项目部负责人的刘磊签订《质保金使用协议》，载明工程名称为济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼4-6层室内精装修工程，劳务班组为戴家美劳务队，内容为：根据约定以及结算协议，约定由后期劳务队进行4-6层后期维保修，在4-6层维保修期间所有因劳务施工问题发生的维保修费用直接从质保金中扣除，两年质保期结束后一个月以内返还剩余质保金。质保金金额（按照结算金额的5%）为4296.29元。3.2016年12月26日，戴家美作为劳务班组负责人出具的《恒大世纪广场1#、2#、6#、7#楼4-6层劳务结算书》，载明工程名称为“济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼室内精装修工程”，结算总金额85925.80元，应付劳务款（95%）81629.51元，质保金金额（5%）4296.29元，已支付金额3913940.37元，未付金额0元，未付金额81629.51元。周云该结算书中签名并写明“同意支付，年前支付”。5.戴家美除提交以上结算资料外，另提交《深装总与戴家美济南合作项目明细》，载明项目名称包括长清恒大剧场，世纪广场1#、2#、6#、7#楼、翡翠1#、翡翠7#等，其中世纪广场1#、2#、6#、7#楼合同总价85925.80元、结算总产值85925.80元、质保金4296.29元，按合同内的80%签证100%为68740.64元，按总产值合同内的95%签证100%为81629.51元，已付款81629.51元，未付工程款0，备注为双方确认已结算完毕；翡翠1#合同总价4718423元、签证339812.65元、结算总产值5058235.65元、税金及扣款84344.23元、质保金238288.78元，按合同内的80%签证100%为4114551.05元，按总产值合同内的95%签证100%为4735602.64元，已付款3919940.37元，未付工程款815662.27元，备注为结算款未付；翡翠7#合同总价2755000元、签证无、结算总产值2755000元、税金及扣款27550元、质保金137750元，按合同内的80%签证100%为2204000元，按总产值合同内的95%签证100%为2617250元，已付款1994200元，未付工程款595500元，备注为“劳务合同价格已确认，签证及甲供材超量未经确认”。该《深装总与戴家美济南合作项目明细》的双方签字为李芳霞、戴家美。另李芳霞在该明细中还写明“以上双方确认无误。2017年5月28日”，并签名加盖“济南市深装总装饰股份有限公司山东济南翡翠华庭项目部专用章（仅限于工程资料签证用）”。沈元喜对戴家美提交的以上结算资料无异议，但主张已向戴家美支付的款项系其要求李芳霞支付。其还认为按合同约定戴家美应当进行保修，但戴家美没有履行过维保修的责任，其安排工人替代维保修，必须扣除工人的一切工资及材料款和造成的赔付损失。所以其认为与戴家美必须重新对账。深装总公司对戴家美与沈元喜签订的《劳务承包合同》质证认为没有加盖其公司印章，其公司不清楚。结合沈元喜的当庭陈述，证明与戴家美之间存在合同关系的系沈元喜个人，沈元喜并非代表其公司签订合同。其还认为戴家美提交的结算资料系与沈元喜之间自行结算，其公司未参与，不代表其公司与戴家美进行过结算。周云对戴家美提交以上结算资料无异议，但说明结算是在项目部的见证下进行，此后还有付过款。有些是付到工人、有些是付给戴家美。其还主张戴家美还有项目的后期维保修没做。周云另说明尚未和沈元喜进行最终结算，沈元喜还有后期的维保修费用产生。一审法院认为，通过本案的审理，可以确认本案纠纷涉及到三项工程，一为济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程，二为济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程，三为济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼室内精装修工程，其中前两项工程由华府置业发包，后一项工程由西开置业发包，均由深装总公司承包。深装总公司后又与周云签订三份《内部承包经营责任书》，将以上工程交由周云负责施工。此外，深装总公司又与深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司分别签订了三份劳务分包合同，将以上三项工程中的部分劳务工作分包给深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司。从深装总公司与周云签订的三份《内部承包经营责任书》来看，深装总公司将从华府置业、西开置业承包的工程均交由周云负责施工，其中也包括了深装总公司与深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司分别签订劳务分包合同所涉内容。周云向深装总公司出具《承诺书》，承诺其本人同意深装总公司深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司以劳务公司的形式支付劳务班组人工费和临聘人员工资，也体现出了以上内容。本院还注意到，尽管以上三份劳务分包合同中载明的劳务分包人分别为深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司，但实际上三份劳务分包合同的乙方授权代表均为沈元喜。沈元喜在本案诉讼中就此说明，其本人与该两家公司实际并无关系，系由深装总公司指定该两家公司，其本人作为两家公司的授权代表再与深装总公司签订合同，其还主张实质性的劳务关系存在于其本人与深装总公司之间。因深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司并非本案当事人，均未参加本案诉讼，也未就此向本院提供意见，沈元喜所述内容系其个人单方陈述，是否属实尚未确定，本院在本案中不予确认。由以上签订的施工合同、《内部承包责任书》、劳务分包合同，深装总公司、周云及沈元喜参与到了本案所涉三项工程的施工过程。戴家美后亦参与其中，其参与的基础关系系其与沈元喜分别于2015年3月21日和2015年12月13日签订的《劳务承包合同》，涉及到了济南恒大翡翠华庭首期1#楼室内精装修工程和济南恒大翡翠华庭二期7#楼室内精装修工程。此外，另一项济南恒大世纪广场首期1#、2#、6#、7#楼室内精装修工程戴家美虽未与沈元喜签订书面合同，但按其在起诉书所述，也是与沈元喜之间建立的合同关系。《中华人民共和国合同法》第八条第一款规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”基于该规定，确立了合同相对性原则，即合同原则上对当事人具有法律约束力，当事人应按合同约定履行各自的义务。戴家美在本案中虽起诉多个被告，但按其在本案中提供的证据，与其直接存在合同关系的应为沈元喜。依戴家美与沈元喜签订《劳务承包合同》的约定，戴家美的主要义务是按照约定时间、约定标准完成约定的相应工程内容，主要权利是取得相应的对价即劳务费用；沈元喜的主要义务是向戴家美支付劳务费用，主要权利是接受戴家美完成的劳务内容。戴家美在本案中主张其已完成约定的施工内容，并进行了结算，其据此要求支付剩余劳务费用。鉴于其就本案所涉三项工程提供劳务是基于与沈元喜签订的《劳务承包合同》或口头约定，支付劳务费用的相对方应为沈元喜。虽然在戴家美施工期间，周云或其工作人员向戴家美支付过劳务款项，但此仅仅是付款的一种方式，并不能由此改变戴家美与沈元喜之间的合同关系，也不能由此否认沈元喜为向戴家美支付劳务费用的主体。沈元喜在本案中针对戴家美的起诉提出的答辩意见，主要涉及应当扣除工程维保修费用，其要求与戴家美重新对账，但并未否认与戴家美的合同关系。因此，如果戴家美就本案所涉三项工程提供的劳务，确有部分款项未支付完毕，那么相应的支付主体也应为沈元喜。戴家美在本案立案后，多次提出申请，既变更了被告（包括撤回对原起诉济南恒大翡翠华庭置业有限公司的诉讼、追加华府置业和西开置业参加诉讼、追加周云参加诉讼），又变更了劳务费用的支付主体（原在起诉书中要求沈元喜、深装总公司及济南恒大翡翠华庭置业有限公司支付相应劳务费用，后又变更为要求沈元喜、深装总公司、华府置业、西开置业对未付款项承担给付责任，最后又确认不再要求沈元喜承担责任）。戴家美的以上行为表明其在本案诉讼中对合同关系、法律关系和责任主体存在认识上的混乱。本院通过审理，查明并确认戴家美实际与沈元喜存在合同关系，沈元喜应为向戴家美支付劳务费用的主体。但因戴家美自己在本案中明确表示不要求沈元喜承担劳务费用的支付责任，因此本院对此亦不予审理和裁判。至于沈元喜所述与戴家美之间需要核对账目，因戴家美不要求其承担责任，本院在本案中对此亦无需进行审查和明确。戴家美经多次变更诉讼请求，最终明确要求承担向其支付劳务费用的主体为深装总公司及华府置业和西开置业，其理由为沈元喜系受周云聘用，是本案所涉工程的项目负责人之一，其与沈元喜签订的合同是沈元喜受周云和深装总公司的委托签订。其在起诉书中还称沈元喜为深装总公司济南恒大翡翠华庭项目部的负责人。戴家美的以上主无任何证据加以证明，深装总公司及周云均未予认可。实际上从本案审理查明的事实，沈元喜参与到本案所涉的三项工程中，从签订的劳务分包合同上看是作为深圳市玉雕建筑工程劳务有限公司和深圳市中建南方建筑工程劳务有限公司的授权代表，按沈元喜自己所述，其是个人参与，其并未确认是受周云或深装总公司的委托。反而其还认为深装总公司应向其支付施工款项。因此戴家美以其与沈元喜签订的合同，要求深装总公司承担支付劳务费用的责任无事实依据。至于华府置业及西开置业，原为本案所涉工程的发包方，与戴家美之间更不存在直接的合同关系，戴家美要求华府置业及西开置业承担责任更无事实根据和法律依据。鉴于以上，本院对戴家美要求深装总公司、华府置业及西开置业承担支付劳务费用的诉讼请求不予支持。同理，戴家美要求支付利息的诉讼请求本院亦不予支持。综上，鉴于与戴家美存在合同关系的为沈元喜，而戴家美在本案中不要求沈元喜承担支付劳务费用的责任；戴家美要求深装总公司、华府置业及西开置业承担责任的诉讼请求本院不予支持。戴家美的诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：驳回戴家美的诉讼请求。案件受理费15580元，减半收取计7790元，由戴家美负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：五被上诉人应否承担支付戴家美工程款、工程质保金及相应利息的责任。关于沈元喜应否承担责任问题。戴家美在一审起诉时要求沈元喜承担支付工程款、工程质保金及相应利息的责任，但在一审第三次开庭时戴家美代理人明确表示不再要求沈元喜承担责任，实质是撤回对沈元喜的起诉，因此戴家美上诉再行主张沈元喜承担支付工程款、工程质保金及相应利息的责任，属于二审增加新的诉讼请求，经本院调解未成，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条的规定，戴家美应另行起诉。关于周云、深装总公司、华府置业、西开置业应否承担责任问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。沈元喜与戴家美签订的《劳务承包合同》、《补充协议》抬头、落款均系沈元喜个人，一审判决认定合同相对方系沈元喜个人，并无不当。本案系双方在建设工程施工过程中因违法分包所产生的争议，依法应当适用建设工程施工合同的相关法律规定。但戴家美在一审中，以沈元喜是代理行为或职务行为主张权利，并明确撤回对《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》的适用，根据现有证据也不足以认定发包人是否欠付工程款并确认欠款数额，因此一审判决驳回戴家美对周云、深装总公司、华府置业、西开置业的诉讼请求，并无不当。本案二审判决后，如经依法确认发包人存在欠付涉案工程款的事实或有充分证据，戴家美可以另行提起诉讼。综上，戴家美的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15580元，由上诉人戴家美负担。本判决为终审判决。审 判 长 闫振华审 判 员 亓雪飞审 判 员 尹逊航二〇二〇年四月九日法官助理 李敬星书 记 员 李宜濂