江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0981民初686号原告:杨东明，男，1962年1月19日生，汉族，居民，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：刘建生，江苏苏东律师事务所律师。被告：东台市泓泰建设工程有限公司，住所地东台市经济开发区纬九路15号。法定代表人：周月平，董事长。委托诉讼代理人：单荣洛，江苏陈爱平律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾旭平，该公司员工。原告杨东明与被告东台市泓泰建设工程有限公司（以下简称泓泰公司）劳动争议一案，本院于2020年2月11日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月16日公开开庭进行了审理，原告杨东明及其委托诉讼代理人刘建生、被告泓泰公司的委托诉讼代理人单荣洛、顾旭平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杨东明向本院提出诉讼请求：1.判令泓泰公司向杨东明支付医疗费1370.67元、住院伙食补助1170元、交通、食宿费8000元、停工留薪期工资64800元、生活护理费12640元、一次性伤残补助金48600元、一次性医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计：211580.67元；2.判令泓泰公司向杨东明支付11个月双倍工资的差额59400元；3.判令泓泰公司向杨东明支付解除劳动合同经济补偿金10800元。事实与理由：杨东明自2017年12月到泓泰公司从事瓦工工作，月工资为5400元（每日180元）。2018年4月10日9时30分左右，杨东明受泓泰公司指定，在东台市城东新区领胜移动互联产业城三期工程（西区）W11厂房一层东北角约3.6米高的脚手架上从事浇砼的过程中，被晃动的塔吊料斗撞击后从脚手架上摔下受伤。杨东明受伤后，先后经东台市中医院、东台市人民医院、上海市第六人民医院住院手术治疗，共花去医疗费148624.89元。2018年7月6日，经泓泰公司申请，东台市人力资源和社会保障局作出东人社工认字（2018）第419号工伤决定书,将杨东明所受之伤认定为工伤。2019年7月9日，杨东明所受之伤经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤玖级伤残。经核算，本起工伤致杨东明各项损失合计为：358804.89元，泓泰公司除了委托他人代为支付了部分医疗费外，尚有211580.67元未予支付。杨东明到泓泰公司单位工作后，泓泰公司既未依法与杨东明签订书面劳动合同，亦未依法为杨东明缴纳社会保险。杨东明依法于2019年10月10日向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，东台市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月4日分别作出东劳人仲案字（2019）第506-1号、第506-2号两份裁决书，裁决对杨东明向泓泰公司所主张的支付未签书面劳动合同二倍工资及解除劳动合同经济补偿金不予支持；对杨东明所主张的工伤保险待遇仅裁决了73120.47元。杨东明认为，（1）杨东明因工受伤，泓泰公司作为用人单位理应依法赔偿杨东明的各项损失；（2）泓泰公司未依法与杨东明签订书面劳动合同，依法应向杨东明支付双倍工资；（3）泓泰公司未依法为杨东明缴纳社会保险导致杨东明要求解除劳动合同，泓泰公司应向杨东明支付相应的经济补偿金。泓泰公司辩称，1.本案是工伤保险待遇纠纷，适用工伤保险待遇条例和江苏省实施保险条例办法的规定，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律法规规章正确，裁决客观公正，杨东明在法律法规规定的工伤待遇范围以外提出了赔偿要求，没有事实和法律依据；2.杨东明主张的两倍工资、解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据，杨东明与鸿泰公司之间不存在劳动合同关系，根据2012年34号人社部关于执行工伤保险条例若干问题的规定第七条规定，泓泰公司只承担工伤保险责任，不存在两倍工资和解除劳动合同经济补偿金；3.事故发生后，泓泰公司尽力为杨东明治疗，而杨东明及其亲属去施工工地闹事，导致工程停工，延误工期，根据泓泰公司和建设单位的合同约定，泓泰公司赔偿了建设单位的损失，承担了违约责任，泓泰公司保留向杨东明追偿的权利。经审理查明：泓泰公司为领胜城科技（江苏）有限公司11号厂房的总承包人，在施工过程中，土建工程分包给朱保国，朱保国又找陈春新，2018年初杨东明被陈春新喊到泓泰公司承建的案涉工程上做瓦工。杨东明的工资由陈春新发放，陈新春陈述每天为180元。2018年4月10日，杨东明在工作过程中受伤。2018年4月10日至4月17日，杨东明在东台市中医院住院治疗；2018年4月16日至4月20日，杨东明在东台市人民医院住院治疗；2018年4月21日至5月14日，杨东明在上海市第六人民医院住院治疗；2018年5月14日至5月18日，杨东明在东台市人民医院住院治疗。共住院治疗39天。杨东明住院期间的医药费中，泓泰公司有1370.67元未支付，陈新春陈述已给付了2000元，但杨东明认为该2000元与医疗费无关。住院期间的护理费和伙食补助费由杨东明自理。2018年7月6日，东台市人力资源和社会保障局认定杨东明所受伤为工伤。2019年7月9日，盐城市劳动能力鉴定委员会认定杨东明致残程度为九级。泓泰公司为杨东明参加了工伤保险，泓泰公司提供江苏省职工工伤社会保险基金结算（支付）凭证、中国建设银行客户专用回单予以佐证。2019年10月10日，杨东明向泓泰公司邮寄解除劳动关系通知书。2019年10月10日，杨东明向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月4日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2019]第506-1号及东劳人仲案字[2019]第506-2号裁决书，裁决“对申请人要求被申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，不予支持。”；“自本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人一次性伤残补助金25579.8元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性伤残就业补助金9000元、医疗费1370.67元、停工留薪期工资15660元、伙食补助费780元、护理费2730元，合计73120.47元。其他仲裁请求，不予支持。”另查明，2016年度东台市社会平均工资为每月4737元。另，《关于盐城市建筑施工企业务工人员参加工伤保险实施办法的通知》(盐政办发[2015]68号）第八条第（二）项规定，建筑施工企业务工人员发生工伤事故的工伤待遇，以当地统计部门公布的上年度在岗职工平均工资的60%作为基数计发。本院认为，当事人的合法权益受法律保护。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于杨东明主张泓泰公司支付未签书面劳动合同的二倍工资及解除劳动合同经济补偿金的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。杨东明不是泓泰公司招用的，泓泰公司不发放其劳动报酬，杨东明是由陈新春带至朱保国分包的劳务工程上做工的，该工程上的劳务非长期的、固定的工作，且其劳动报酬由陈新春或朱保国支付。故杨东明与泓泰公司不存在劳动关系，双方没有劳动关系，杨东明主张支付未签书面劳动合同的二倍工资及解除劳动合同经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（人社部发[2013]34号）第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。杨东明在泓泰公司分包的工程上受伤，泓泰公司应当承担工伤保险责任。杨东明所受伤为工伤，经盐城市劳动能力鉴定委员会认定致残程度为九级，应当依法享受九级工伤保险待遇。关于医疗费，杨东明住院期间的医药费泓泰公司有1370.67元未支付，对杨东明主张泓泰公司支付医疗费，本院予以支持。关于伙食补助费。根据《江苏省关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》（苏人社函[2011]166号）第五条规定，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天为20元。杨东明受伤后共住院治疗39天，伙食补助费780元（20元/天*39天），本院予以支持，杨东明主张每天按30元计算，没有依据，不予支持。关于护理费。杨东明受伤住院治疗39天，住院期间确需护理费，杨东明未能提供护理人员的误工证据，故在本地住院期间，按本地护工标准每日70元计算，在上海住院期间的护工标准按每日100元计算，故对杨东明护理费3420元（70元/天*16天，100元/天*23天），本院予以支持。关于交通费。杨东明没有提供票据，但杨东明在东台市中医院、东台市人民医院、上海第六人民医院就诊的事实存在，酌情考虑500元。关于食宿费。杨东明没有提供票据，应承担举证不能的不利后果。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。杨东明没有提供医院出具的休息休假证明，结合杨东明受伤情况、伤残等级以及住院39天的实际情况，认定杨东明的停工留薪期间为4个半月。杨东明受伤前的日工资为180元，则月工资为3915元（180元/天*21.75天），杨东明停工留薪期工资17617.5元（3915元/月*4.5个月），本院予以支持。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为九级的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。杨东明受伤前没有月缴费工资的记载，故根据本地区的社会平均工资为每月4737元计算基数，杨东明的一次性伤残补助金25579.8元（4737元/月*60%*9个月），本院予以支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，一次性工伤医疗补助金的基准标准为：九级：5万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：九级2.5万元。第二十八条第一款规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足4年的，按照全额的60%支付。另本地区规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金由用人单位按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准下浮10%支付。杨东明于1962年1月19日出生，2018年4月10日工伤发生，停工留薪期四个半月，杨东明劳动期满时间应为2018年8月26日，后杨东明再未到泓泰公司承包的工程上工作，故杨东明与泓泰公司劳动义务终止时，距离法定退休年龄不足4年。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按全额的60%支付为27000元、13500元（50000元*90%*60%、25000元*90%*60%），本院予以支持。综上，泓泰公司应支付杨东明医疗费1370.67元、住院伙食补助费780元、护理费3420元、交通费500元、停工留薪期工资17617.5元、一次性伤残补助金25579.8元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，合计89767.97元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下：一、被告东台市泓泰建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付给杨东明医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计89767.97元；二、驳回杨东明的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东台市泓泰建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 刘美萍二〇二〇年四月二十二日法官助理 时 阳书 记 员 周媛媛