广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初978号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人林鸿涛，男，1994年2月1日出生，汉族，大专文化，户籍所在地为广东省陆丰市**********，公民身份号码：441************595，系广东百果农产品初加工有限公司郑州区商品部经理。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年11月7日被羁押并被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。被告人王红，女，1974年6月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为河南省郑州市二七区***********，公民身份号码：412************942，系郑州百之果实业有限公司法定代表人、经营者。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年12月26日被羁押并被刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人张成就，广东瑞霆律师事务所律师。辩护人胡丹丹，广东瑞霆律师事务所实习律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]530号起诉书指控被告人林鸿涛、王红犯职务侵占罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年3月30日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员缪伟栋出庭支持公诉，被告人林鸿涛、王红到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控：2015年被告人林鸿涛入职被害单位广东百果园农产品初加工有限公司（以下简称百果园公司）担任采购员,后于2017年晋升为郑州区商品部经理,负责郑州区域的下单及当地采购,拥有了百果园郑州区域采购的订购权，决定供应商和采购单价。2018年6月12日,林鸿涛伙同被告人王红等人成立郑州市百之果实业有限公司（以下简称百之果公司）,由王红任法人代表。随后，林鸿涛利用职务便利伙同王红等人将百果园公司需要向供应商采购的商品，通过百之果公司，以百之果公司名义加价卖给百果园公司，赚取差价达327402.98元。2019年9月26日,百果园公司报案，公安机关于11月7日在深圳市***实业有限公司内将被告人林鸿涛抓获。同年12月16日，公安机关电话通知被告人王红接受调查，王红主动前往公安机关投案。为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了鉴定意见，被害单位代表的陈述，鲜果采购合同等书证，电子数据，徐广华等证人证言，被告人林鸿涛、王红的供述与辩解等证据，并据此认为被告人林鸿涛、王红的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人林鸿涛、王红自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理，建议对林鸿涛判处有期徒刑一年二个月到二年二个月，对王红判处有期徒刑十个月到一年十个月。提请本院依法判处。法庭上，被告人林鸿涛、王红对公诉机关指控的主要犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。被告人王红的辩护人提出如下辩护意见：1.王红不是本案犯意的发起者，不是本案犯罪行为的具体实施者；2.王红不具有犯罪的目的和故意，其只是为了收回林鸿涛的借款；3.王红并未因本案获得任何利益；4.王红在本案中系从犯；5.王红对其行为认罪认罚，又具有自首情节，到案后如实供述，系初犯、偶犯。经审理查明，公诉机关指控被告人林鸿涛、王红犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人林鸿涛无视国法，利用职务上的便利，伙同被告人王红，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人林鸿涛、王红犯职务侵占罪，罪名成立，本院予以支持。被告人林鸿涛归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人王红主动投案，且如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人王红在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻处罚。关于被告人王红的辩护人所提王红不具有犯罪的目的和故意的辩护意见，经查，被告人王红对林鸿涛利用职务侵占被害单位财物用于归还其欠款的行为系预先知情，林鸿涛亦利用王红经营的公司实施犯罪行为，王红具有利用林鸿涛的职务便利共同侵占被害单位的财产的行为，具有共同犯罪的目的和故意。辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人王红的辩护人所提其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。关于公诉机关对被告人林鸿涛的量刑建议，经查在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，合理、合法，本院予以采纳。关于公诉机关对被告人王红的量刑建议，经查，公诉机关未考虑被告人王红的从犯情节，量刑较重，本院不予采纳。根据被告人林鸿涛、王红的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十七条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林鸿涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2021年6月6日止）；二、被告人王红犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月26日起至2020年7月25日止）；三、责令被告人林鸿涛、王红于本判决生效之日起十日内共同向被害单位广东百果园农产品初加工有限公司退赔人民币327402.98元；四、随案移送的黑色IPhoneXS手机（IMEI：357********2339）一部、黑色华为honorV20手机（IMEI：869********5016）、白色IPhone手机（IMEI：3583********168）一部、黑色华为honor7X手机（IMEI：868********4845）一部及劳动合同一份、银行个人账户交易明细一份、发货单目录二份，由执行机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  崔成民二〇二〇年四月九日书 记 员  黄汉聪法官助理  杨沛熹（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。