甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初7565号原告：甘肃通美文化传媒有限公司,住所地兰州市城关区东岗东路277号。法定代表人：母海燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：李伟东，甘肃赛莱律师事务所律师。被告:兰州万象文化传媒有限公司，住所地兰州市城关区火车站东路13号1层商铺。法定代表人：顾家源，该公司总经理。委托诉讼代理人：李悠，甘肃方域西涛律师事务所律师。原告甘肃通美文化传媒有限公司与被告兰州万象文化传媒有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃通美文化传媒有限公司法定代表人母海燕及其委托诉讼代理人李伟东、被告兰州万象文化传媒有限公司法定代表人顾家源及其委托诉讼代理人李悠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付租赁费3389914.8元、支付违约金660000元；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2017年10月15日、2018年3月26日，其司与被告分别签订高速公路服务区加油站广告发布合同、全省高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同、全省高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同、全省高速公路服务区主楼展板广告发布合同,将甘肃省内高速公路部分服务区内加油站、卫生间等位置的广告位交由被告发布广告，期限三年。合同签订后，其司将上述地点广告位交由被告发布广告。截止2019年7月1日，被告应付广告发布费4800000元，被告仅付款1410085.2元，尚欠3389914.8元。被告辩称:原告未按约提供符合约定数量及质量的广告位，未按约播够广告时长，依据《合同法》第六十六条规定，其司有权行使同时履行抗辩权，拒绝支付广告发布费。即使应支付广告发布费，数额也不应计至2019年7月。原告已于2019年3月口头通知其司解除合同，停止发布其司委托发布的广告。即使应当支付发布费，发布费的计算也应于2019年3月截止。原告主张违约金不符合事实与法律，其司拒绝支付发布费系履行同时履行抗辩权，不构成违约,即使应支付违约金，违约金数额也过分高于其实际损失，应予以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。事实认定的意见和理由：2017年10月15日，原告与被告签订主要内容为“广告设施：甘肃省高速公路服务区加油站广告位,含加油站平面广告位、户外移动式广告牌广告位、多功能安全服务台广告位、加油机龙门广告位、入口通道广告位，以上广告位安装数量根据加油站现场实际情况确定；加油站多媒体广告位、加油站营业室门头LED单彩显示屏广告位、入口处LED多彩显示屏广告位,位于甘肃省高速公路沿线服务区中国石油经营管理的加油站内原告指定的固定场地；期限自2017年10月15日至2020年10月14日止，共计三年；总价为3600000元，第一年度为1100000元，第二年度为1200000元，第三年度为1300000元，合同签订后5个工作日内被告向原告支付200000元，12月30日前付清剩余900000元，以后每年被告须在10月30日前一次性支付广告位租赁费，费用包含广告发布费、广告媒体使用过程产生的电费、维护维修维养费等；在合同签订5个工作日内交纳第一笔发布费，合同生效；原告负责电子屏广告媒体的维护、保养,广告发布期间如遇电子屏广告媒体出现设备故障等情况，原告应在客观条件允许的情况下在5个工作日内完成修理；原告应保证电子屏每日播放时间不少于12小时，在每日11：00-13:00和17:00-19:00两个时段需播放被告的广告宣传内容，该时段原告不得占用；因被告使用不当致使原告平面广告媒体损毁的，被告应当承担赔偿责任，由此造成的损失由被告承担；未经原告书面同意，被告不得擅自改变广告位的用途，不得将承租权益全额转移给第三方；不得影响加油站的规范管理和经营；任何一方未履行本协议项下的任何一项条款均被视为违约，违约方应承担违约行为而给守约方造成的经济损失；如原告原因致使被告不能如期经营广告资源或者提前停止广告发布，被告经书面通知原告同意后即可单方终止合同，且原告应无息退还被告已实际多支付的广告发布费用；如被告无故延期广告发布费用付款，每逾期一天，需按逾期付款款项的5%支付违约金,逾期超过15日，原告有权单方解除合同，并承担违约造成的原告损失；任何一方不按合同条款履行义务均构成违约，违约方应承担违约责任，同时违约方应向守约方支付合同总价5%的违约金并承担由此所造成的一切经济损失”的高速公路服务区加油站广告发布合同。2018年3月26日，原告与被告签订主要内容为“广告设施：全省高速公路服务区主楼看板；位于甘肃省高速公路沿线服务区；期限自2018年4月1日至2021年3月31日止，共计三年；总价为人民币400000元/年，按季度缴纳，费用为含税价款，合同签订后于2018年4月1日付100000元，7月1日付100000元，10月1日付100000元，2019年1月1日付100000元，共计400000元；合同期第二年，2019年4月1日付100000元，7月1日付100000元，10月1日付100000元，2020年1月1日付100000元，共计400000元；合同期第三年，2020年4月1日付100000元，7月1日付100000元，10月1日付100000元，2021年1月1日付100000元，共计400000元；原告负责广告媒体的制作安装，费用原告负责；原告确保广告媒体质量安全可靠，设施自身的安全，与被告无任何连带责任；原告应负责广告媒体的维护、保养；广告发布期间，如遇广告媒体出现损坏、污染、设施故障等情况，原告应在客观条件允许的情况下在5个工作日内完成修理；原告应按期向被告交付主楼展板，并协助被告协调好广告发布现场的其他事项；画面制作安装相关的费用由被告自行承担；因被告使用不当致使原告广告媒体损毁，被告应承担赔偿责任，由此造成的损失由被告承担;任何一方未履行本协议项下的任何一项条款均被视为违约,违约方应承担因自己的违约行为而给守约方造成的经济损失；如原告原因致使被告不能如期经营广告资源或者提前停止广告发布，原告经书面通知被告同意后即可单方终止合同，且原告应无息退还被告已实际多支付的广告发布费用，因原告单方面原因导致广告位无法正常使用造成被告损失，由原告负责赔偿。如被告无故延期广告发布费用付款，从付款日期起计算3个工作日后，每逾期一天，需按逾期付款款项的5‰向原告支付违约金,逾期超过15日，原告有权单方解除合同，并承担违约造成的原告损失；若任何一方违约，除应按合同约定履行违约责任外，还应赔偿对守约方造成的全部损失，包括但不限于守约方因追究其违约责任而产生的诉讼费、律师费、评估费、差旅费等;合同中任何一方不按合同条款履行义务均构成违约，违约方应承担违约责任,同时违约方应向守约方支付合同总价10%的违约金并承担由此所造成的一切经济损失”的全省高速公路服务区主楼展板广告发布合同。2018年3月26日，原告与被告签订主要内容为“广告设施：全省高速公路服务区滚动灯箱，位于甘肃省高速公路沿线服务区；期限自2018年4月1日至2021年3月31日止，共计3年；总价为700000元，按季度缴纳，此费用为含税价款；结算方式为合同签订后被告于2018年4月1日付200000元，7月1日付200000元，10月1日付150000元，2019年1月1日付150000元，共计700000元；合同期第二年，2019年4月1日付200000元，7月1日付200000元，10月1日付150000元，2020年1月1日付150000元，共计700000元；合同期第三年，2020年4月1日付200000元，7月1日付200000元，10月1日付150000元，并于2021年1月1日付150000元，共计700000元；原告提供已安装完成的广告灯箱，并按合同约定确保被告广告的正常发布；原告确保广告媒体质量安全可靠，设施自身的安全，与被告无任何连带责任；原告负责广告媒体的维护、保养；广告发布期间，如遇广告媒体出现损坏、污染、设备故障等情况，原告应在客观条件允许的情况下在5个工作日内完成修理,保证广告灯箱的产权归属清晰，广告灯箱产权为原告所有；因被告使用不当致使原告广告媒体损毁的，被告应承担赔偿责任，由此造成的损失由被告承担；任何一方未履行本协议项下的任何一项条款均被视为违约,违约方应承担违约而给守约方造成的经济损失；如因原告原因致使被告不能如期经营广告资源或者提前停止广告发布，原告经书面通知被告同意后即可单方终止合同，且原告应无息退还被告已实际多支付的广告发布费用，因原告原因导致广告位无法正常使用造成被告损失，由原告负责赔偿;如被告无故延期广告发布费用付款，从付款日起计算三个工作日后，每逾期一天，需按逾期付款款项的5‰支付违约金,逾期超过15日，原告有权解除合同，并承担违约造成的原告损失；若任何一方违约，除应按合同约定履行违约责任外，还应赔偿守约方全部损失，包括但不限于守约方因追究其违约责任而产生的诉讼费、律师费、评估费、差旅费等;任何一方不按合同条款履行义务均构成违约，违约方应承担违约责任，同时违约方应向守约方支付合同总价10%的违约金并承担由此所造成的一切经济损失”的全省高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同。2018年3月26日，原告与被告签订合同内容为“广告设施：全省高速公路服务区卫生间文化牌，位于甘肃省高速公路沿线服务区，期限自2018年4月1日至2021年3月31日止，共计3年；总价500000元，按季度缴纳，费用为含税价款；结算方式为合同签订后被告于2018年4月1日向原告付150000元，7月1日付150000元，10月1日付100000元，2019年1月1日付100000元，共计500000元；合同期第二年，2019年4月1日付150000元，7月1日付150000元，10月1日付100000元，2020年1月1日付100000元，共计500000元；合同期第三年，2020年4月1日付150000元，7月1日付150000元，10月1日付100000元，2021年1月1日付100000元，共计500000元；原告负责广告媒体的制作安装，费用原告负责；原告确保广告媒体质量安全可靠，设施自身的安全，与被告无任何连带责任；被告负责广告画面的制作及安装，与画面制作安装相关的费用由被告自行承担；因被告使用不当致使原告广告媒体损毁的，被告应承担赔偿责任；任何一方未履行本协议项下的任何一项条款均被视为违约；如因原告原因致使被告不能如期经营广告资源或者提前停止发布广告，原告经书面通知被告同意后即可终止合同，且原告应无息退还被告已实际多支付的广告发布费用，因原告原因导致广告位无法正常使用造成被告损失，由原告负责赔偿；如被告无故延期广告发布费用付款，从付款日期起计算三个工作日后，每逾期一天，需按逾期付款款项的5‰支付违约金，逾期超过15日，原告有权解除合同，并承担违约造成的原告损失；若合同中任何一方违约，除应按合同约定履行违约责任外，还应赔偿给守约方造成的全部损失，包括但不限于守约方因追究其违约责任而产生的诉讼费、律师费、评估费、差旅费等；任何一方不按合同条款履行义务均构成违约，违约方应承担违约责任，同时违约方应向守约方支付合同总价10%的违约金并承担由此所造成的一切经济损失”的全省高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同。2018年7月23日,被告通过中国建设银行向原告转账支付200000元。2018年8月23日，被告向原告出具内容为“兰州万象文化传媒有限公司截止2018年8月23日共欠贵公司高速公路服务区1800000元（含加油站广告发布费900000元、灯箱广告发布费400000元、主楼展板广告发布费200000元、卫生间文化牌广告发布费300000元）。现我公司承诺于2018年9月10日前向贵公司支付高速公路服务区加油站广告发布费400000元,特此承诺”的付款承诺书。2018年11月1日，被告向原告出具内容为“根据贵公司与我公司签订的高速公路服务区加油站广告发布合同、高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同、高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同、高速公路服务区主楼展板广告发布合同，合同签订后，贵公司依约履行合同义务，但我公司未依合同约定按期支付广告发布费用，截止2018年10月31日，我公司尚欠贵公司广告发布费共计2150000元（其中高速公路服务区加油站广告发布费900000元、高速公路服务区卫生间文化牌广告发布费400000元、高速公路服务区滚动灯箱广告发布费550000元、高速公路服务区主楼展板广告发布费300000元）。故此，我公司郑重承诺如下：高速公路服务区加油站广告发布合同、高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同、高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同、高速公路服务区主楼展板广告发布合同，合同关系存续期间，我公司继续依照合同内容履行权利义务；我公司于2018年11月15日前向贵公司支付广告发布费人民币600000元,于2018年12月31日前向贵公司支付广告发布费人民币300000元，否则遵照合同第5.1、5.3、5.4、5.5条款按违约处理，并向贵公司支付违约金以及所欠款项银行同期存款利息。特此承诺”的关于支付广告发布费用的承诺书。2018年11月7日，原告与案外人甘肃星池物资贸易有限公司及被告签订主要内容为“经原告、案外人甘肃星池物资贸易有限公司、被告三方确认的合同履行事项：截止2018年10月31日，原告、被告共签订4份广告发布合同，合同总金额2700000元（以下均为含税价），其中2018年年度内合同金额2350000元、2019年度合同金额350000元；被告已付原告200000元；尚欠原告2500000元。根据合同约定2018年度内被告应支付原告合同价款共计2350000元，原告已向被告开具2350000元的发票，被告已支付原告200000元，被告尚欠原告2018年度内广告发布费2150000元；其余350000元根据合同约定原告应于2019年1月份开具，被告应在收到发票后5个工作日内支付。上述事项已经双方对账确认（详见对账单）。截止2018年10月31日，原告、案外人甘肃星池物资贸易有限公司共签订11份制作安装合同及1份展板维修合同，合同总金额1602061元,案外人甘肃星池物资贸易有限公司已向原告提供全额发票。原告已支付案外人甘肃星池物资贸易有限公司391975.80元，尚欠案外人甘肃星池物资贸易有限公司标识标牌制作安装款1210085.20元。上述事项已经双方对账确认（详见对账单）。经案外人甘肃星池物资贸易有限公司、被告股东会议决定，同意将原告所欠案外人甘肃星池物资贸易有限公司1210085.20元标识标牌制作安装款与被告所欠原告广告发布费对等金额部分进行冲抵（详见甘肃星池物资贸易有限公司和被告股东会议纪要）。被告尚欠原告广告发布费共计2500000元，经原告、案外人甘肃星池物资贸易有限公司、被告三方协商一致同意按以下方式处理：1210085.20元用于抵销原告应付案外人甘肃星池物资贸易有限公司的标识标牌制作安装款；939914.80元由被告按照原合同以及被告付款承诺书在2018年12月31日前支付原告；350000元按照原合同约定，原告于2019年1月份向被告开具发票，被告向原告支付广告发布费。本协议签订后，原告的付款义务已经全部履行完毕，案外人甘肃星池物资贸易有限公司不得再向原告主张权利，但案外人甘肃星池物资贸易有限公司应当按照原合同约定承担责任。原告、被告的权利义务继续履行。若被告未按本协议约定的期限向原告偿还欠款939914.8元，则每逾期1日，被告应按本金939914.80元、日息2%向原告支付利息，并按违约金额的3%支付违约金。任何一方均应严格按照合同内容约定履行义务，任何一方违约，除应按合同承担相应违约责任外，还应赔偿由此给守约方造成的损失，包括但不限于守约方为追究违约责任而支出的诉讼费、律师费、差旅费、保全费、评估费等全部费用”的三方抵账协议。抵账后,被告欠原告全省高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同租赁费为305888元;全省高速公路服务区主楼展板广告发布合同租赁费为328392元;全省高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同租赁费为379122元;全省高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同租赁费为276512.8元，合计1289914.8元。2018年11月22日，被告向原告出具内容为“根据贵公司与我公司签订的高速公路服务区加油站广告发布合同，我公司尚欠贵公司广告发布费900000元。我公司郑重承诺如下：我公司于2018年11月26日前向贵公司支付广告发布费人民币600000元，剩余款项我公司积极筹措，尽快支付，否则遵照合同第5.1、5.3、5.4、5.5条款按违约处理，并向贵公司支付违约金以及所欠款项银行同期存款利息。2018-2019年高速公路服务区加油站广告发布合同，合同关系存续，我公司继续依照合同内容履行付款及其他义务。特此承诺”的关于支付加油站广告发布费用的承诺书。2019年2月26日，被告向原告出具内容为“我公司与贵公司签订的高速公路服务区加油站广告发布合同、高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同、高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同、高速公路服务区主楼展板广告发布合同，我公司承诺按合同条款继续履行。我公司承诺于2019年3月20日前支付贵公司400000元，2019年5月15日前付600000元，共计1000000元；若我公司未按承诺及时付款，我公司将根据合同第5.1、5.3、5.4、5.5条款按违约处理，并按照合同总价承担欠款期间银行同期贷款利息。特此承诺”的关于支付广告发布费用的承诺书。截止2019年7月1日，被告欠高速公路服务区加油站广告位租赁合同租金1105888元；欠高速公路主楼展板租赁合同租金528392元；欠高速公路服务区卫生间文化牌租赁合同租金576512.8元；欠高速公路服务区滚动灯箱合同租金779122元,合计2989914.8元。本院认为，本案争议焦点为：1、原告是否全面履行了广告位租赁合同义务；2、本案是否存在同时履行抗辩权情形。租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。案涉原告与被告所签高速公路服务区加油站广告发布合同、高速公路服务区主楼展板广告发布合同、高速公路服务区滚动灯箱广告发布合同、高速公路服务区卫生间文化牌广告发布合同、原告与被告及案外人甘肃星池物资贸易有限公司所签三方抵账协议、2018年8月23日被告给原告出具的付款承诺书、2018年11月1日被告给原告出具的关于支付广告发布费用的承诺书、2018年11月22日被告给原告出具的关于支付加油站广告发布费用的承诺书、2019年2月26日被告给原告出具的关于支付广告发布费用的付款承诺书，系原、被告之真实意思表示，其内容不违反法律规定，依法应确认其成立、有效。同时履行抗辩权是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。其前提条件之一为须对方未履行或未适当履行债务。案涉四份租赁合同的履行中，被告先后四次出具付款承诺书承诺支付欠租的行为足证原告依约履行了租赁合同义务，2018年11月1日，被告在给原告出具的关于支付广告发布费用的承诺书中就租赁合同的履行所作出的关于“原告依约履行了合同义务，但其司未依合同约定按期支付广告发布费用”的陈述对此亦予佐证，故被告辩称原告违约在先，其司具有同时履行抗辩权的辩称显于事实无据，不能成立，本院不予采信。根据事实主张者尽举证责任之原则，基于原告已举证证明其事实主张并被告未举出反驳证据法律事实的存在，被告应支付租赁费，清偿债务。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。案涉广告位租赁合同虽约定有租赁费的履行期限，但在履行中，原、被告均未按合同约定的期限、方式履行租赁合同义务，应视为原、被告双方对合同内容的变更。原告先后四次接受被告出具付款承诺书的行为，并原告与被告及案外人甘肃星池物资贸易有限公司所签三方抵账协议足证案涉租赁合同履行期限、方式发生了变更。基于案涉租赁合同履行期限已作变更,2019年2月26日被告关于支付广告发布费用的承诺书系原、被告的一致意思表示，并被告未按其承诺履行付款义务法律事实的存在,被告应承担逾期付款违约责任。综上所述，基于原告已举证证明其事实主张法律事实的存在，被告应支付租赁费。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百二十六条第一款、二百二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：一、被告兰州万象文化传媒有限公司应于本判决生效之日10日内给付原告甘肃通美文化传媒有限公司租金2989914.8元（截止2019年7月1日、违约金243697.08元（按实际欠款总额的5%、10%分别计算）,合计3233611.88元;二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39200元，原告负担7901.2元，被告负担31298.8元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  陈 晖人民陪审员  李建红人民陪审员  陈维萍二〇二〇年四月二十日书 记 员  王琬婧