山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初2947号原告：赵长玉，男，1960年9月18日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：阮昌锋，山东瀛岱律师事务所律师。委托诉讼代理人：任航，山东瀛岱律师事务所实习律师。被告：山东省香山矿业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：余敏敏，总经理。被告：余敏敏，女，1960年11月5日出生，香港特别行政区居民，香港永久性居民以上两被告共同委托诉讼代理人：李宁，山东瑞文律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：刘聪，山东瑞文律师事务所实习律师。原告赵长玉与被告山东省香山矿业有限公司（以下简称香山矿业公司）、余敏敏合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵长玉及其委托诉讼代理人阮昌锋、任航，被告香山矿业公司、余敏敏的共同委托诉讼代理人李宁、刘聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵长玉向本院提出诉讼请求：1.判令解除赵长玉与香山矿业公司签订的《合作开发经营矿山合同》；2.判令香山矿业公司返还保证金100万元并赔偿损失（暂按10万元计算）；3.余敏敏对上述金额承担连带责任；4、本案诉讼费用由两被告承担。诉讼中，赵长玉变更第2项诉讼请求为：判令香山矿业公司返还保证金100万元并支付违约金50万元。事实和理由：2018年6月28日，赵长玉与香山矿业公司签订《合作开发经营矿山合同》，双方合作开发矿山，矿产性质为花岗石，合同约定由香山矿业公司提供上述矿产资源并负责道路补偿、矿区内树木等地上附属物补偿，赵长玉不承担；赵长玉按照要求，将100万元保证金汇入余敏敏账户；由于香山矿业公司的原因，致使合同至今无法履行，赵长玉不能实现合同目的。为维护合法权益，诉至法院，恳请依法支持诉求。被告香山矿业公司、余敏敏共同辩称，赵长玉存在恶意隐瞒本案关键事实和证据的情况。1.事实方面：赵长玉违约在先，被告一直守约。《合作开发经营矿山合同》约定的保证金金额为200万元，赵长玉首先违约，未按照约定支付约定的保证金。被告在经营过程中一直稳步推进矿区建设，按照协议内容履行相关义务，没有任何违法行为，对此，赵长玉在起诉状中均未提及，而且其也提出仅支付100万保证金，没有按照约定支付200万元。并且在目前的证据中，也没有任何证据证明被告有任何违约行为。2.证据方面：恶意隐瞒最关键的证据。在《合作开发经营矿山合同》中，实际合同主体内容共有4页，但是被告收到的证据材料中仅3页，其中涉及双方权利义务和违约责任的关键第3页没有在材料中予以体现。第3页中十分明确写明了保证金为200万元。如果将该第3页证据和其起诉状予以对照，可以十分明确得出违约方系赵长玉的结论。恰恰在目前的证据中缺少这一关键证据，这将极大的影响审判人员对本案的内心心证。3.程序方面：赵长玉通过刑事途径对被告恶意诬告。由于在合同第五条违约责任中明确约定“如乙方单方终止承包合同，缴纳的保证金不予退还”，赵长玉为了逃避承担违约责任，通过诬告等方式向济南市公安局历城区分局报案，后该分局以“赵长玉被合同诈骗案”为由进行立案。在此期间，为了维护被告合法权益，被告对公安机关的调查均予以配合，经过多个月的调查，均未发现有犯罪事实，后公安机关予以撤案并出具《撤销案件决定书》。同时，被告依法向济南市莱芜区人民法院提起诉讼，依法向法院主张赵长玉违约的相关事实，但是因为上述刑事案件尚在办理中，法院未予以审理。4.目的方面：以合法形式掩盖非法目的低价抢夺被告矿权。赵长玉在刑事报案过程中，存在明显恶意诬告行为，对被告及其法定代表人的名誉产生严重影响。在此期间还利用刑事案件恶意施压，企图要求通过双方和解解决矛盾，但实际目的并非解决双方纠纷，而是对爱国港商予以威胁恐吓，企图通过这些方式阻挠本地经济的正常发展，妄想以极低的价格抢夺被告的矿权。由于目前经济发展，尤其是莱芜等地的发展，均是建立在矿产资源的基础上，山东省的相关矿业公司在全国范围内都具有极强的影响力。被告拥有的采矿权具有极大的经济价值，业务洽谈对象均是各省龙头企业或者国企，市场前景极好，潜在价值不可估量。赵长玉妄图低价夺取公司矿权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对双方无争议的事实，本院认定如下：2018年6月28日，赵长玉与莱芜市金荣昌矿业有限公司（以下简称金荣昌公司，现香山矿业公司）签订《合作开发经营矿山合同》，约定：甲方金荣昌公司将位于济南市莱芜区大王庄镇陡崖村（原莱芜市大王庄镇陡崖村）矿（采矿证号：C3700002008092120000687）分包给乙方赵长玉，协议内容：第一条合作治理矿山的范围：以图纸为准：水塘2#东边一个大山及旁边的南边的一个小山。矿产性质为花岗岩，甲方对此有合法的矿业权及相关物权，并未就该矿对外进行担保、抵押、对外投资合作等影响矿权事项，也没有受到任何来自司法、行政的限制，由此影响乙方合作的事项（即乙方筹备合作露天治理及加工项目所产生的一切费用），甲方愿意承担由此引起的全部后果。第二条合作治理方式：1.甲方提供上述矿资源与乙方合作，乙方在双方签署的协议矿山内进行露天治理，乙方所治理出的合格荒料归乙方所有，由乙方自主经营、独立核算、自负盈亏，投资和经营均由乙方承担，甲方不得干预。废料交由甲方处理，由乙方负责装车，甲方负责运输……；2.甲方负责道路补偿，矿区内树木等地上附属物补偿，乙方不承担；3.上述合作治理矿山中，甲方不得参与乙方日常经营。项目的日常经营由乙方经营机构实施，乙方负责全面的治理综合利用工作，甲方负责协调、处理各方关系，甲方有义务协助配合乙方。乙方承包的范围内，出现安全事故问题由乙方自行承担;4.本项目露天治理合作期限：2018年6月28日-2022年5月17日……。第三条甲方的义务：1.甲方保证与矿权有关的原始资料是合法有效的，且没有任何权属争议；2.乙方负责办理规划交由甲方同意，由甲方办理相关手续，甲方配合乙方在矿区中及当地政府管理部门交涉事项，甲方已办理有关环评等手续，甲方协调村两委，提供矿区内的道路。甲方安排水、电配套设施，电缆由乙方付费，变压器以外的配套由乙方负责，乙方购置的设备及厂房建设的所有权属乙方所有，乙方负责合作项目的综合利用建设资金；3.甲方保证乙方在本合同规定的合作区域内，除自然灾害和其他不可抗力外，不受任何第三方的干涉；4.露天治理时间、以政府有关甲方经营采矿期限内约定的时间为基准，甲方和乙方合作的区域保证在露天治理权及相关法律规定的期限之内；5.甲方保证乙方为矿区内唯一荒料治理者，不能有第二家荒料治理者，否则算甲方违约。第四条乙方的义务：1.乙方有权签署并履行本协议；2.乙方在矿区建设人工宿舍，投放设备及生产销售等，自主经营，自负盈亏；3.本协议签订之日起，乙方签订协议后付给甲方安全保证金200万人民币。第五条违约责任：如乙方单方终止承包合同，交纳的保证金不予退还；如甲方单方终止承包合同或由于公司的原因违约，甲方向乙方退还双倍保证金，并赔偿乙方的全部投资和经营损失；如遇政府或政策不可抗力（除自然灾害外）造成乙方无法履行本合同，乙方的保证金按实际数额退还。同日，双方确认保证金的付款流程为：合同签订后，乙方付甲方30万元，次日付30万元，待甲方申请供电部门增容后，乙方付40万元给甲方；甲方安装完乙方要求的供电增容315KVA变压器，乙方付50万元给甲方；乙方设备进场开始修路后，付50万元给甲方。2018年6月28日、6月29日、7月2日，赵长玉通过其妻子杨长丽的个人账户分别向余敏敏个人账户转款30万元、30万元、40万元，金荣昌公司于2018年7月11日出具收到赵长玉100万元保证金的证明，确认上述保证金支付时间及数额，金荣昌公司在该证明上加盖公章，余敏敏在该证明上签名确认。2018年7月11日，金荣昌公司与赵长玉签订《矿区露天治理规划》，内容：“就莱芜市金荣昌矿业有限公司位于莱芜市大王庄镇陡崖村的矿区的露天治理工作规划：……。甲方收到乙方提供的开采方式及加工机械，甲方按此方式送有关设计单位认可，并送相关部门备案批准”。2018年7月11日，金荣昌公司出具《关于合作治理期间的问题汇总》，载明：“双方自2018年6月28日签订治理协议后，乙方已按合同支付甲方100万元整，保证金有甲方签收条为凭证，因甲方前期与村民矿区内树木等问题未能及时处理，故不能正常进行前期道路施工，待甲方处理后，什么时间具备开工条件，待甲方出具各职能部门的相关开工通知，期限10天内通知乙方。”余敏敏在该问题汇总落款处签名。2018年7月2日，金荣昌公司所属的案涉矿山矿长苏贤孟出具《乙方设备进场施工证明》，内容：“今证明乙方赵长玉大宇斗山370型挖掘机一台按甲方要求进矿区平整场地，河道疏通，矿区内修路。注：设备到达时间2018年7月2日”。2018年8月2日，余敏敏作为金荣昌公司代表出具证明，内容：“因甲方与陡崖村村民赔偿协议没有处理完善，导致乙方不能及时开工，而致使乙方巨大的损失，因此而造成的一切损失由甲方承担。甲方同乙方把挖掘机退离现场”，苏贤孟作为证明人在该证明上签名。金荣昌公司采矿许可证（证号：C3700002008092120000687）矿山名称：莱芜市金荣昌矿业有限公司（香山铁矿）；开采矿种：铁矿；开采方式：地下开采。2019年6月24日，金荣昌公司变更为香山矿业公司。双方对以下事实有争议：赵长玉主张香山矿业公司构成违约，理由如下：1.双方合同约定的是开采花岗岩，但金荣昌公司提供的是开采铁矿的采矿许可证，金荣昌公司不能提供合法有效的开采花岗岩的有关手续；2.由于金荣昌公司不能与当地村民就道路补偿、矿区内树木等地上附着物达成赔偿协议，致使赵长玉不能按照合同约定正常施工，为此，金荣昌公司于2018年7月11日出具书面材料，何时具备开工条件，期限10天内通知赵长玉，但至今，金荣昌公司未告知赵长玉何时能够具备开工条件；3.双方合同约定金荣昌公司保证赵长玉为矿区内唯一荒料治理者，不能有第二家荒料治理者，但是金荣昌公司与赵长玉签订合同时，金荣昌公司故意隐瞒了与案外人陈建华早在2017年9月16日就签订相同合作内容协议的事实，并且在与赵长玉合作期间，陈建华提起诉讼后，金荣昌公司又与案外人陈建华达成调解协议，继续履行与陈建华的合同；4.金荣昌公司在与赵长玉签订合同后，在合作期间，又与案外人温州二井建设有限公司（以下简称温州二井公司）签订相同内容的合作协议，构成根本违约。对此，香山矿业公司认可与陈建华于2017年9月16日签订《合作开采协议书》，但认为与陈建华的合作内容是生产线的建设与经营，该生产线针对的是香山矿的铁矿资源；与温州二井公司于2018年8月30日签订的《项目合作协议书》合作内容为合作开发香山铁矿资源，这两个合同均与和赵长玉签订的合同中约定的矿山露天治理开采花岗岩内容不同。香山矿业公司主张赵长玉构成违约，香山矿业公司提交了《电力施工合同书》、《用料数量价格清单》、《保安服务合同》及收款单和收据、《告知函》以及2018年9月25日赵长玉发给余敏敏的微信聊天记录“余总您好：和张成秀已办好”等证据，证明其已履行基础设施建设、村民安置补偿、电力施工和保安服务，同时向赵长玉正式告知要求赵长玉支付剩余保证金。经质证，赵长玉对香山矿业公司提交的证据均不认可，认为：《电力施工合同书》、《用料数量价格清单》、《保安服务合同》及收款单和收据，均不能证明与赵长玉签订的案涉合同有关；《告知函》是赵长玉向公安机关报警举报余敏敏涉嫌合同诈骗后，被告才出具的告知函；微信聊天记录是赵长玉问余敏敏的内容。另查明，2018年11月16日，赵长玉到济南市历城区荷花路派出所报警，称其与余敏敏签订《合作开发经营矿山合同》，被骗取保证金100万元。济南市公安局历城区分局于2018年11月22日对赵长玉被合同诈骗案立案侦查。2019年7月18日，济南市公安局历城区分局以没有犯罪事实为由撤销此案。本院认为，余敏敏系香港特别行政区居民，本案是涉港纠纷，应参照涉外商事纠纷程序处理，双方当事人均选择适用内地法律作为解决争议的准据法，本院予以确认。原告赵长玉与被告香山矿业公司（原金荣昌公司）签订的《合作开发经营矿山合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，为有效协议。关于《合作开发经营矿山合同》履行过程中双方是否违约问题，第一，赵长玉按照保证金付款流程先后支付保证金100万元后，按照甲方要求于2018年7月2日安排挖掘机进入矿区进行前期道路施工，但因为香山矿业公司与村民就树木补偿问题未达成一致，使道路施工不能正常进行。根据《合作开发经营矿山合同》，香山矿业公司负责道路补偿以及矿区内树木等地上附属物补偿。香山矿业公司承诺待其处理补偿问题并出具各职能部门的相关开工通知后通知赵长玉开工。但是香山矿业公司未提交证据证实其已取得职能部门开工通知并已通知赵长玉开工；第二，香山矿业公司具有铁矿的采矿许可证，但其没有提交证据证明具有花岗岩开采的相关许可；第三，香山矿业公司与陈建华以及温州二井公司签订的合同均为案涉矿区范围内的矿产资源，与陈建华的合同中包括围岩，与温州二井公司合同中亦涉及围岩并明确为花岗岩，并且香山矿业公司承诺确保温州二井公司具备露天治理的开采条件，温州二井公司则曾诺每天加工出1万吨石料。香山矿业公司当庭陈述，目前该矿山处于边坡治理即花岗岩开采阶段，尚未开采到铁矿。因此，香山矿业公司违反了与赵长玉签订的《合作开发经营矿山合同》第三条第5项约定“甲方保证乙方为矿区内唯一荒料治理者，不能有第二家荒料治理者，否则算甲方违约”。第四，香山矿业公司提交的《告知函》系在赵长玉向公安机关举报余敏敏涉嫌诈骗后出具，该《告知函》提及的赵长玉违约行为包括：一是没有提交规划报告，二是在香山矿业公司安装完供电增容315变压器后，赵长玉没有按照保证金付款流程支付50万元保证金，三是赵长玉进场修路后应支付50万保证金，但赵长玉没有支付。关于规划报告，香山矿业公司与赵长玉已经于2018年7月11日签订《矿区露天治理规划》；关于315KVA变压器，鉴于香山矿业公司、陈建华、温州二井公司在案涉矿区均有施工，香山矿业公司未提交证据证实该变压器与案涉《合作开发经营矿山合同》有关；因村民补偿问题未解决，赵长玉按照香山矿业公司要求进入矿区后未能正常进行道路施工，后退出现场，赵长玉未再继续支付后续保证金系依法行使抗辩权。综合上述分析，香山矿业公司在履行《合作开发经营矿山合同》中存在违约行为，香山矿业公司主张赵长玉存在违约行为没有事实依据。香山矿业公司至今未能提交符合开工条件的相关手续，且同时与其他市场主体签订合作内容相交叉的合同，致使赵长玉合同目的无法实现，赵长玉诉请解除《合作开发经营矿山合同》于法有据，本院予以支持。《合作开发经营矿山合同》约定香山矿业公司单方终止承包合同或由于公司的原因违约，向赵长玉退还双倍保证金，并赔偿赵长玉全部投资和经营损失。现赵长玉诉请返还已支付的100万保证金并自愿将违约金降低至50万元，符合双方合同约定，本院予以支持。余敏敏系香山矿业公司法定代表人，其通过个人账户收取了赵长玉的100万元保证金，且不能说明该100万元的去向，余敏敏应与香山矿业公司承担连带还款责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定，判决如下：一、解除原告赵长玉与被告山东省香山矿业有限公司（原莱芜市金荣昌矿业有限公司）于2018年6月28日签订的《合作开发经营矿山合同》；二、被告山东省香山矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵长玉退还100万元保证金并支付50万元违约金；三、被告余敏敏对上述判决第二项承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元，保全费5000元，由被告山东省香山矿业有限公司、余敏敏负担。如不服本判决，原告赵长玉、被告山东省香山矿业有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，被告余敏敏可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  李耀勇审判员  崔宝宁审判员  王京波二〇二〇年四月二十日书记员  程晓燕