江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣07刑终155号 原公诉机关江西省赣州市南康区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张学梁，男，1991年10月11日出生于赣州市南康区，汉族，小学文化，户籍所在地赣州市南康区。曾因犯抢劫罪、诈骗罪，于2015年9月15日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑四年三个月，于2018年8月15日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。 江西省赣州市南康区人民法院审理江西省赣州市南康区人民检察院指控原审被告人张学梁犯诈骗罪、盗窃罪、故意毁坏财物罪一案，于2019年12月26日作出（2019）赣0703刑初417号刑事判决。原审被告人张学梁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、盗窃的事实 1.2019年2月26日，被告人张学梁对黄某2谎称其在南康区桥口村大窝里砖厂有几台废旧机器要出卖，并带黄某2到现场查看，黄某2信以为真，同意收购。2019年3月1日，在张学梁催促下，黄某2联系了龙回镇三益的废品收购老板刘某1到现场装运，在装运了两车废旧机器到刘某1废品收购店后，正在装载第三车过程中，被该砖厂老板肖某1发现后报警。经南康区价格认证中心价格认定，被害人肖某1被盗运离现场的废旧机器价值14400元。案发后，被盗运的机器已归还被害人肖某1。 2.2019年4月4日上午10时许，被告人张学梁对王某谎称被害人张某1的两头牛系自家所有要出卖，接着带王某到南康区村委会旁山脚下一废弃棚内查看两头牛，后王某信以为真，并当场支付了5800元现金购买了该两头牛。经南康区价格认证中心价格认定，被害人张某1的两头牛价值8300元。案发后，被盗的两头牛已发还给被害人张某1。 3.2019年4月17日上午，被告人张学梁对叉车司机叶某谎称其在大余县新城镇京州红砖厂有一台报废的打砖机要运去废品收购店出卖，要请叶某的叉车到现场搬运，张学梁带叶某到现场查看后，叶某同意出叉车搬运，并帮忙联系了货车司机陈某到现场装运，现场装运后张学梁支付了叶某的叉车费。当日中午，陈某驾驶货车装载打砖机跟随张学梁到南康区刘某3经营的城西废品收购店处，张学梁支付了陈某运费后，将该打砖机以5700元出售给刘某3。2019年4月18日，被害人大余县新城镇京州红砖厂老板严某发现厂里打砖机被盗后报案。案发后，刘某3已再次将购买打砖机的5700元支付给严某。经南康区价格认证中心价格认定，被害人严某被盗卖的打砖机价值5400元。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、情况说明、扣押决定书及清单等等书证，被害人肖某1、张某1、严某的陈述，现场勘验笔录及照片，证人黄某2、赖某、刘某1、刘某2、王某、曾某、叶某、陈某、刘某3、黄某3等人的证言，价格认定结论书，提取笔录、辨认笔录，被告人张学梁在侦查阶段的供述与辩解等证据证实，且被告人张学梁在一审法庭上对上述事实也不持异议。 二、诈骗的事实 2019年5月20日上午，被告人张学梁对南康金康再生资源有限公司老板黄某1谎称其受亲戚委托拆卖位于大余县下垅钨矿的采石场，并带黄某1到现场查看，黄某1信以为真，同意收购，并以微信转账方式支付定金1万元。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、收条、微信转账记录等书证，被害人黄某1的陈述，提取笔录，被告人张学梁在侦查阶段的供述与辩解等证据证实，且被告人张学梁在一审法庭上对上述事实不持异议。 三、诈骗、故意毁坏财物的事实 2019年5月4日下午，被告人张学梁对黄某1谎称其受亲戚委托拆卖位于南康区厂房，并带黄某1到现场查看，黄某1信以为真，同意收购，并支付定金1万元。2019年5月20日，黄某1将该厂房可拆除废品转让给在龙回镇三益村的废品收购店老板林某2，次日上午8时许，林某2聘请挖机到现场拆厂房，拆至11时许被该厂老板段某1发现后报案。经鉴定，被害人段某1厂房被拆的损失价值273622元。 2019年6月19日，南康区公安局民警在南康区南水社区文化新城后面的停车场将被告人张学梁抓获归案。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、人口信息表，现场勘验检查笔录及照片，刑事附带民事判决书，抓获经过，收条、微信转账记录，厂房场地租赁协议、微信转账记录，提取笔录、辨认笔录，南康区公安局刑侦大队出具情况说明，被害人黄某1、段某1、段某2的陈述，证人林某1、袁某、张某2、肖某2、林某2、蓝某的证言，价格认定结论书，被告人张学梁在侦查阶段的供述与辩解等证据证实。 原审法院认为，被告人张学梁以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人张学梁虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人张学梁为达到非法占有他人财物的目的，欺骗他人厂房系其受委托拆除，在收到定金后，放任他人拆除正在使用的厂房，损毁他人财物数额巨大，其行为构成故意毁坏财物罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。被告人张学梁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张学梁承认犯盗窃罪、诈骗罪，可以酌定从轻处罚。被告人的犯罪行为给被害人造成的损失，应当责令退赔。被告人的犯罪所得应予追缴，上交国库。被告人辩解称他是受李莉的委托拆卖厂房，经查，公安机关根据被告人的供述未查询到李莉此人，被告人也未提供证据线索证明“李莉”的存在，该辩解意见不予采纳。辩护人辩护称，起诉书指控第1、2、3起事实应当认定为诈骗罪，经查，以上3起事实系被告人以非法占有为目的，采取秘密方式变卖他人财物，应认定为盗窃罪。被告人及辩护人辩解辩护称，第5起事实不清，指控不能成立，被告人不构成故意毁坏财物罪，经查，根据被害人段某1、段某2、黄某1的陈述、证人林某1、袁某、肖某2、林某2等人的证言，能够证明被告人虚构事实骗取黄某1财物，并放任黄某1雇佣工人拆除段某1的厂房的事实。骗取他人财物数额较大，损毁他人财物数额巨大，分别构成诈骗罪和故意毁坏财物罪，该辩解辩护意见不予采纳。被害人段某1及代理人提出对价格认证结论书有异议，申请重新鉴定。经查，被害人在收到价格认证结论书后未提出异议，申请重新鉴定没有说明合理的理由，价格认证部门依法依规作出的价格认证结论书，真实合法有效，予以确认，驳回被害人申请重新鉴定的请求。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二百七十五条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张学梁犯盗窃罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六年。决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金五万元。二、责令被告人张学梁退赔被害人损失293622元，其中黄某120000元、段某1273622元。三、被告人张学梁的犯罪所得11500元予以追缴，上交国库。四、作案工具ＶＩＶＯＸ27手机一部，予以没收，上交国库。 张学梁上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判认定犯罪事实的证据均经一审庭审质证属实，可以作为定案的根据，本院予以确认。 本院认为，上诉人张学梁以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为构成盗窃罪；张学梁虚构事实，隐瞒真相，骗取他人数额较大的财物，其行为构成诈骗罪；张学梁为达到非法占有他人财物的目的，欺骗他人厂房系其受委托拆除，在收到定金后，放任他人拆除正在使用的厂房，损毁他人财物数额巨大，其行为构成故意毁坏财物罪。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定，盗窃公私财物，数额较大的，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百七十五条规定，故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。原判综合考虑张学梁盗窃数额较大，诈骗数额较大的财物，损毁他人财物数额巨大，系累犯等事实和量刑情节，以盗窃、诈骗罪、故意毁坏财物罪数罪并罚对其所判处的刑罚属罪责刑相适应，并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。张学梁要求二审再予以从轻处罚的上诉意见于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾小育 审 判 员  刘雁翔 审 判 员  刘廷轩 二〇二〇年四月十三日 代理书记员  刘姝晨 代理书记员  肖 燕