山东省济南市长清区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0113民初690号原告：赵加蓉，女，1968年5月13日出生，汉族，住济南市槐荫区。委托诉讼代理人：付玉伟，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：济南铸造锻压机械研究所有限公司，住所地济南市长清区。法定代表人：张波，董事长。该公司破产管理人：山东众成清泰（济南）律师事务所。委托诉讼代理人：蔡婧，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。第三人：国机铸锻机械有限公司，住所地济南市长清区。法定代表人：庞洛明，总经理。委托诉讼代理人：程琦，女，1990年1月3日出生，该公司员工，住济南市长清区。原告赵加蓉与被告济南铸造锻压机械研究所有限公司（以下简称济南铸锻所）、第三人国机铸锻机械有限公司（以下简称国机铸锻公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵加蓉及其委托诉讼代理人付玉伟、被告济南铸锻所的委托诉讼代理人蔡婧、第三人国机铸锻公司的委托诉讼代理人程琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵加蓉向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金384835.94元；2.要求被告支付原告85个月的保密费255000元；3.要求被告支付未休带薪假工资282213.11元；4.要求被告补发2018年12月份工资7500元；5.诉讼费用由被告承担。庭审中，赵加蓉明确表示放弃第四项补发工资的诉讼请求。事实和理由：原告1990年7月毕业分配到被告济南铸造锻压机械研究所工作，累计工作26年10个月，已经连续工作超过十五年，且距法定退休年龄不足五年，无任何过错，申请专利20多项，主管多个项目先后获得十多个省部级奖励，其中，发明专利获得山东省一等奖，共计为被告创造十多个亿的销售收入，但是被告粗暴的与原告解除劳动合同，并没有给予任何经济补偿。2014年12月5日，被告与原告签订《商业保密协议书》，要求原告为其与德国合作项目进行保密，按照协议自2014年12月至2021年12月（共计85个月）每个月应支付原告保密费3000元，合计人民币255000元，但被告一直没有支付。原告自2008年起应休但未休年休假共计137.5天，其中，2008年至2009年共计20天，2010年12.5天，2011年至2016年共计90天，2018年15天，被告没有支付原告未休带薪年休假工资。被告还拖欠原告2018年12月份工资。原告认为被告上述行为严重侵害了原告的合法权益，为此向贵院提起诉讼，请求贵院查清事实，支持原告诉请。济南铸锻所辩称，1.原告系转移安置到国机铸锻公司，不支付经济补偿金不违反相关法律规定，2019年1月11日，被告进入破产程序前根据被告向长清区法院提交的破产职工安置方案，在政府协调及济南铸锻研究所上级主管部门及中国机械工业集团有限公司牵头下，包括原告在内的职工由济南铸锻研究所转移安置到国机铸锻公司（亦为国机集团下属单位），转移安置职工的工作地点、工作岗位、工资社保待遇（省社保统筹）等均未发生变化，根据铸锻所与国机铸锻签订的《人员接收协议》，对于包括原告在内的转移安置职工工龄连续计算，铸锻所向国机铸锻公司支付了职工安置费用1094万元（经济补偿金的30%）。2.原告计算经济补偿金错误，根据原告人事档案中《关于赵加蓉同志自动离职的处理决定》、《关于赵加蓉同志原任职说明》以及原告职称评审干部任免审批表等文件记载的履历情况看，原告因2000年12月起未到铸锻所上班，于2001年1月被铸锻所按自动离职处理，脱离劳动关系，原告2001年1月受聘于上海团结百超数控激光设备有限公司技术开发部，后于2002年8月离开上海的公司，再次进入济南铸锻所工作，原告工作年限应从2002年8月开始计算。3.原告要求被告支付保密费没有依据，根据劳动合同法第23条的规定，原、被告签订的劳动合同第10条约定，原告应当履行保密义务，未约定保密费，原告提交的保密协议书中保密费的约定系原告自行手写添加，无被告印章或签字，不能作为支付保密费的依据，且根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》，保密费不属于职工工资，原告应按照企业破产法的规定作为普通债权向管理人申报债权。4.关于未休年休假工资，根据铸锻所《部门奖励工资总额核实办法》第3条的规定，原告的加班费等费用均从奖金总额中支付或扣除，根据管理人向铸锻所原负责人员了解，在部门核算奖金时将加班包括未休年假等费用已计算至每人应发的奖金中，原告的该项请求不应当支持。5.原告未休年休假及保密费的主张，超过时效期间的部分不应得到支持。国机铸锻公司述称，因本案的原告、被告均未针对其公司提出任何诉讼请求，仅就当事人提供的证据发表质证意见，无其他答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于赵加蓉提交的劳动仲裁委不予受理通知书、工会会员证、济南铸锻所与赵加蓉的劳动合同、国机铸锻公司与赵加蓉的劳动合同、社保权益记录单、养老保险个人账户对账单、社保缴费明细、解除劳动合同协议书、破产职工安置方案、铸锻所管理人发布的通知书照片，铸锻所提交的赵加蓉自动离职处理决定、关于赵加蓉同志原任职说明、专业技术职务任职资格评审表、工资册及平均工资明细，当事人对证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于济南铸锻所提交的人员接收协议（附人员名单），国机铸锻公司无异议，但赵加蓉不予认可，称该协议不适用其本人，且与国机铸锻公司签订劳动合同时无人告知系破产安置及安置方案，协议仅对两个公司有效；本院认为，济南铸锻所提交的协议书的接收人员中并无赵加蓉，亦无证据显示济南铸锻所、国机铸锻、赵加蓉三方就破产安置内容达成过协议，根据合同的相对性，该协议内容对赵加蓉不具有约束力。济南铸锻所提交总经理办公室第十二次会议记录、党委会会议记录、济南铸锻所应付未付职工工资明细表、济南铸锻所部门奖金分配明细、2018年2月份工资奖金发放的记账凭证及明细表，主张济南铸锻所2018年2月份向赵加蓉发放了上年度的奖金的50%，剩余50%奖金65390元作为2018年应付未付职工工资进行了职工债权公示，第一次庭审中主张赵加蓉离职前12个月平均工资14205元系因未将2018年应付未付的65390元奖金部分计算在内，该部分虽未发放但亦应计入赵加蓉2018年度的工资内，据此，赵加蓉的平均工资离职前12个月的平均工资超过济南市平均工资三倍；国机铸锻公司对证据不发表质证意见；庭审中赵加蓉主张证据系济南铸锻所单方制作真实性不予认可，但庭后提交质证意见称对证据真实性无异议，但其计算的平均工资数额为19653.85元；本院对该组证据予以采信，对于赵加蓉离职前的平均工资数额，根据法律规定，该平均工资应当为应发工资，因第一次庭审中双方对赵加蓉离职前12个月的平均工资14205元均无异议，在此基础上将2018年应付未付的奖金65390元计入工资收入，据此计算出赵加蓉离职前12个月的平均工资数额为19654元。赵加蓉提交其与济南铸锻所签订的《商业保密协议书》，主张根据该份协议的约定自2014年12月开始济南铸锻所每月应支付保密费3000元，第三人国机铸锻公司称与其公司无关不发表质证意见，济南铸锻所对该协议真实性有异议，认为关于保密费约定的条款系赵加蓉自行添加，但未能提供证据，赵加蓉称系经济南铸锻所的法定代表人张波同意后在双方所持的两份协议中均手写添加了该项约定；本院认为，济南铸锻所对协议中手写添加的部分不予认可，但未能提供其公司持有的另一份协议书予以证实，在无相反证据的情况下，本院对赵加蓉提交的商业保密协议予以采信。根据当事人的陈述及上述有效证据，本院认定事实如下：赵加蓉于1990年7月入职济南铸锻所，2000年12月离职。后于2002年8月重新进入济南铸锻所工作，2008年1月双方签订无固定期限的劳动合同。2018年1月19日，济南铸锻所与国机铸锻公司签订一份“人员接收协议书”，约定由国机铸锻公司接收部分原济南铸锻所员工，工龄连续计算，但赵加蓉未在该批人员范围内。2018年12月24日，济南铸锻所与赵加蓉协商一致解除劳动合同关系及签订解除劳动合同协议书，并根据该公司的破产职工安置方案将赵加蓉安置到国机铸锻公司，国机铸锻公司与赵加蓉于2018年12月31日签订无固定期限的劳动合同。2019年12月17日，赵加蓉向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该劳动仲裁委当日作出不予受理通知，赵加蓉于法定期限内诉至本院。诉讼中，赵加蓉称从无人告知其去国机铸锻公司系破产安置，对破产安置方案亦不知情，国机铸锻公司称以为济南铸锻所已经告知赵加蓉安置方案，济南铸锻所亦未能提供证据证明其已经将安置方案内容告知过赵加蓉。另查，2019年1月11日和1月17日济南市长清区人民法院作出（2019）鲁0113破申1号民事裁定书、（2019）鲁0113破3号决定书，受理济南铸锻所破产清算一案并指定山东众成清泰（济南）律师事务为管理人。本院认为，根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六第二项规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”本案中，济南铸锻所提出并与赵加蓉协商一致解除劳动合同，符合上述法律规定用人单位应当支付劳动者经济补偿的情形。至于济南铸锻所主张经济补偿应按照人员接受协议约定履行，由接收单位支付，本院认为，因济南铸锻所及国机铸锻公司之间的协议属于两个公司之间的合同，本案中无证据显示赵加蓉对该合同内容知情并同意按照合同执行，因合同具有相对性，故该合同对赵加蓉不具有约束力。关于终止劳动合同经济补偿的具体数额，根据《劳动合同法》第四十七条第二项规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”本案中，赵加蓉离职前12个月的平均工资为19654元，济南市人力资源和社会保障局公布的2017年度济南市在岗职工平均工资为5850元/月，故赵加蓉的经济补偿应按照17550元/月计算，补偿年限不应超过12个月，济南铸锻所应支付赵加蓉经济补偿210600元（即17550元/月*12个月）。赵加蓉主张按照商业保密协议的约定，济南铸锻所应当自2014年12月起每月支付3000元保密费，本院认为，该保密协议系赵加蓉与济南铸锻所双方自愿签订，内容不违反法律法规强制性规定，应属于有效合同。但保密费不属于劳动报酬，应当适用一年的仲裁时效，对于超过仲裁时效的部分本院不予支持。赵加蓉于2019年12月17日申请劳动仲裁，本院支持自2018年12月17日至2020年4月期间共16个月的保密费，经计算为48000元（即3000元/月*16个月）。赵加蓉主张的带薪年休假工资，虽然济南铸锻所主张在发放年度奖金时已经将带薪休假待遇考虑在内，但未能提供有效证据证明，亦未提供证据证明已经安排赵加蓉休假或赵加蓉存在不应享有带薪年休假的情形，故应当支付赵加蓉带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日开始实施，根据《职工带薪年休假条例》第一条、第二条及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的规定，赵加蓉的工作年限应自其2002年8月入职后开始计算，赵加蓉2008年至2012年7月每年应享有5天带薪年休假，2012年8月至与济南铸锻所解除劳动合同每年应享有10天带薪年休假，据此，赵加蓉应享受的带薪年休假天数合计为86天，日工资计算为903.6元（即19654元/21.75天），扣除已经正常支付工资部分，济南铸锻所应补发赵加蓉带薪年休假工资155419.2元（即903.6元/天*86天*200%）。诉讼中，赵加蓉明确表示放弃第四项关于补发2018年12月工资的诉讼请求，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第一条、第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、济南铸造锻压机械研究所有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵加蓉解除劳动合同的经济补偿210600元；二、济南铸造锻压机械研究所有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵加蓉保密费48000元；三、济南铸造锻压机械研究所有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵加蓉带薪年休假工资155419.2元；四、驳回赵加蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由赵加蓉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张君凤二〇二〇年四月三十日书记员  刘 琳