河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终566号上诉人（原审原告）：何钟华，男，1955年10月19日出生，汉族，住湖北省大冶市。委托诉讼代理人：柏英瑞，黄石市塞山区诚信法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：获嘉县东方古典园林有限公司。住所地：获嘉县中和镇东小吴村西北500米。法定代表人：魏文生，公司经理。委托诉讼代理人：冯利谦、周红川，河南利谦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柯生宏，男，1980年12月26日出生，汉族，住湖北省大冶市。上诉人何钟华、获嘉县东方古典园林有限公司（以下简称园林公司）因与被上诉人柯生宏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何钟华及其委托诉讼代理人柏瑞英，上诉人获嘉县东方古典园林有限公司的委托诉讼代理人冯利谦，被上诉人柯生宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何钟华上诉请求：在一审判决的基础上增加赔偿数额10万元。二、由园林公司、柯生宏承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：1、上诉人的职业是木工，属建筑装修类行业，几十年均是从事此职业，误工费应按建筑类认定，被上诉人提供的工资表是每天工资260元。2、园林公司是雇主，本案属安全生产事故，事故发生原因为园林公司提供的防暑降温设备不合国家标准导致，园林公司应担全责。3、柯生宏是实际承包人，柯生宏也应承担连带赔偿责任。4、上诉人几十年来的收入均靠务工获得，家中土地被全部征收，居住地属城中村，不属于农业户口，伤残赔偿金应按城市居民标准赔偿。5、伤残赔偿金的计算年限应为18年，因案发时，上诉人还不满63岁。6、交通费含受伤前后段，后期治疗仍需交通费。7、上诉人妻子已过退休年龄，但无退休工资，应享有被养人生活费。8、何钟华的司法鉴定是合法的，司法鉴定机构具有合法资质的，一审采纳何钟华的司法鉴定意见是正确的，园林公司没有在一审提出异议，因此二审对司法鉴定应予以维持。园林公司上诉请求：依法撤销一审判决，将本案发回重审或重新划分赔偿数额比例。事实和理由：1、原审判决将赔偿责任认定园林公司承担80%不妥。何钟华劳务中挪动电风扇受到损害，有重大过失。依据《侵权责任法》第35条的规定，何钟华有重大过失，过错比园林公司大。2、原审判决采纳黄冈博林司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》并以此确定赔偿数额错误。该《司法鉴定意见书》违反《司法鉴定通则》第11条的规定，且剥夺了园林公司的诉讼权利。该《鉴定意见书》将被上诉人伤情确定为伤残9级，不能排除合理怀疑。该《鉴定意见书》中的后期治疗费、误工损失、护理期限、营养期间等意见与司法解释抵触。3、何钟华经常居住地及收入地都在农村，伤残赔偿金应按照农村居民计算。4、何钟华定残时64岁。5、何钟华要求其妻子的抚养费没有事实及法律依据。柯生宏辩称，同意一审意见。何钟华向一审法院起诉请求：1、判令柯生宏、园林公司支付赔偿款163,449元；2、赔偿的数额按照2019年新标准计算；3、诉讼费由柯生宏、园林公司承担。一审法院认定事实：何钟华经柯生宏介绍于2018年8月11日到河南省获嘉县东方古典园林有限公司从事木工劳务，约定日工资260元。2018年8月14日九时许，何钟华在工作中挪动电风扇时不慎将左手大拇指锯伤，于当天十时许到获嘉县人民医院住院治疗，经诊断为拇指创伤性切断，至2018年8月17日出院，共计住院治疗3天，出院医嘱显示：1、继续休息；2、定时换药，门诊拆线（伤后2周），观察创口愈合情况。3、如手指功能受限明显，则需行拇指缺如伤拇指再造术。4、不适随诊。5、定期复查（2周后）。经一审法院调取何钟华住院的医疗费票据，其金额为1,746.47元，已由园林公司支付。园林公司先后于2018年9月、10月通过柯生宏向何钟华支付现金2,000元，转账8,000元，共计10,000元。2018年11月28日，黄冈博林法医司法鉴定所受何钟华的委托对何钟华受伤的伤残程度、后期治疗费、误工损失日、护理期限、营养期限作出鉴定意见：被鉴定人何钟华左拇指末节缺失伤残程度评定为九级，其后期治疗费约需1,500元，其伤后误工损失日评定为90日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日。2019年7月24日，何钟华将柯生宏、获嘉县东方古典园林有限公司诉至获嘉县人民法院，要求：1、判令柯生宏、园林公司支付赔偿款163,449元。其中包括后期治疗费1,500元，营养费3,000元，护理费5,788元，误工费12,377元，伤残赔偿金114,800元，精神赔偿金8,000元，被扶养人生活费14,684元，鉴定费2,500元。2、赔偿的数额按照2019年新标准计算。3、诉讼费由柯生宏、园林公司承担。另查明，何钟华系湖北省大冶市东岳街办钟山村何鼎湾人。2018年度河南省农村居民人均纯收入为13,830.74元／年，2018年度河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为39,522元／年。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，何钟华向获嘉县东方古典园林有限公司提供了劳务，双方之间已构成劳务关系。何钟华在工作中自身受到伤害，园林公司应承担侵权赔偿责任。何钟华自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，柯生宏、园林公司虽提出异议，但并未提供相反证据予以反驳并申请重新鉴定，且受委托的黄冈博林法医司法鉴定所具有司法鉴定许可证，鉴定人冯某、石某有司法鉴定人执业证，该鉴定机构根据何钟华的伤情作出的鉴定意见一审法院予以采信。结合出院医嘱等综合考虑，何钟华主张的误工费12,377元，其计算标准应以受诉人民法院所在地河南省2018年度农村居民人均纯收入来计算，经计算结果应为3,410.32元（13,830.74元／年÷365天×90天）。何钟华主张的护理费5,788元，经计算为6,496.77元（39,522元／年÷365天×60天）。何钟华主张的营养费3,000元，经计算应为1,800元（30元／天×60天）。根据何钟华的就医地点、住院时间等因素，何钟华主张交通费800元过高，酌定为200元。关于何钟华主张的伤残赔偿金114,800元，因何钟华所受损伤为九级伤残，其伤残赔偿金应为44,258.37元（20％×13,830.74元／年×16年），关于何钟华主张的后续治疗费1,500元、精神损害赔偿金8,000元及鉴定费2,500元，均符合法律规定，予以支持。关于何钟华主张的其妻子尹咏枝的生活费，因尹咏枝有劳动能力，且其子女均已成年，故对该项诉讼请求不予支持。综上，何钟华因受伤造成的各项损失共计69,911.93元（1,746.47元﹢3,410.32元﹢6,496.77元﹢1,800元﹢1,500元﹢200元﹢44,258.37元﹢8,000元﹢2,500元）。关于获嘉县东方古典园林有限公司辩称的何钟华应承担受伤主要过错的意见，该公司作为用人单位，其应当对工作环境中具有安全隐患的设施设置安全提示标识，因其未能尽到安全注意义务，故被告获嘉县东方古典园林有限公司应承担主要责任。何钟华在工作中未尽到谨慎注意义务，应对其自身受到的损害承担20％的责任，获嘉县东方古典园林有限公司作为接受劳务一方，应承担其中80％的赔偿责任，即55,929.54元（69,911.93元×80％）。扣除获嘉县东方古典园林有限公司已支付的医疗费1,746.47元及另支付何钟华的10,000元，获嘉县东方古典园林有限公司还应赔偿何钟华各项损失合计44,183.07元（55929.54﹣10,000元-1,746.47元）。因何钟华未能提交证据证明其与柯生宏形成劳务关系，故对何钟华要求柯生宏承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、获嘉县东方古典园林有限公司、应于判决生效后十日内赔偿何钟华护理费、误工费、营养费、后续治疗费、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计44,183.07元；二、驳回何钟华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一案案件受理费3,569元，由何钟华负担2,604元，由获嘉县东方古典园林有限公司负担965元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。何钟华提交：1、何钟华户籍证明复印件一张，证明何钟华户籍户口性质记载其为湖北居民户口，不是农业户口。2、街道办事处证明复印件一张，证明何钟华职业为木工，其本人的收入都是靠务工收入，土地在2014年全部征收完毕。3、××医院工作证明复印件一份，证明何钟华为××医院的聘用职工，聘用时间是1998年-2015年。4、退休工资流水明细复印件一份，证明何钟华的身份不是农民。5．退休证复印件一张，证明何钟华的身份是工人。以上证据证明何钟华的各项赔偿应按照城市居民赔偿，误工费应按照建筑行业标准赔付。园林公司提交照片一份，用于证明园林公司向劳动者提供的消暑设备电风扇符合国家安全标准。园林公司质证意见：通过何钟华提交的证据可以证明何钟华没有因受伤其收入受到损失。其主张金额按照其所说的建筑行业标准与其证据中银行流水金额明显不符。证明制作人没有出庭，无法核对真实性，不予质证。以上印证了园林公司的主张。何钟华质证意见：电风扇如果符合国家标准的，何钟华就不会受伤。符合国家标准的电风扇在移动电风扇的过程中手指不会被转进去，何钟华在移动电风扇的过程中手指被电风扇致伤证明电风扇是不符合国家标准的，一审也认定了电风扇不符合国家标准。柯生宏质证意见：电风扇是合法的，厂里的电风扇都是这个电风扇。对何钟华提交的证据没有意见。本院对当事人提交的证据认定如下：园林公司仅依据提交的一份照片无法证明电风扇符合国家安全标准。对何钟华提交的证据的真实性本院予以认定，其提供的证据可以证实其系退休工人。本院查明的其他事实与一审查明事实相一致。另查明，2018年河南省建筑业平均收入标准为48,836元/年（133.8元/天）。2018年河南省城镇居民人均生活消费支出20,989.15元/年。本院认为，关于何钟华的损失标准问题。因何钟华系退休人员，其并未提供证据证明其退休后长期稳定的从事木工行业，且其在园林公司务工时间不长，其误工费可参照2018年河南省城镇居民人均生活消费支出20,989.15元/年的标准计算，误工费损失应为5,175元（20,989.15元/年÷365天×90天）。何钟华起诉时主张的护理费为5,788元，一审认定何钟华的护理费为6,496.77元确有不当，本院予以纠正，何钟华要求护理费5,788元不超过法律规定，本院予以认可。何钟华系退休工人，故其伤残赔偿金应当按照城镇标准计算，其定残时已经64岁，伤残赔偿金应为101,997.41元（20％×31,874.19元/年×16年）。何钟华妻子主张的被扶养人生活费无法律依据，不予支持。根据何钟华的受伤情况和住院时间，一审酌定交通费为200元，本院予以认可。园林公司已认可何钟华为其提供劳务且否认柯生宏系承包人，何钟华主张柯生宏系实际承包人并未提供证据予以证实，其要求柯生宏承担连带责任，不予支持。园林公司主张鉴定结论确有错误，但并未提供相关证据予以证明，应当承担举证不利的后果，对其重新鉴定申请不予准许。何钟华作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，未尽到安全注意义务，酌定由其承担30%的责任，园林公司作为接受劳务方，应承担70%的责任。综上，柯生宏的各项损失共计128,706.88元（1,746.47元﹢5,175元﹢5,788元﹢1,800元﹢1,500元﹢200元﹢101,997.41元﹢8,000元﹢2,500元）。园林公司承担70%的赔偿责任为90,094.82元（128,706.88元×70%）。扣除园林公司已支付的医疗费1,746.47元及支付给何钟华的10,000元，园林公司还应赔偿何钟华各项损失共计78,348.35元（90,094.82元﹣10,000元-1,746.47元）。综上所述，何钟华、获嘉县东方古典园林有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初1517号民事判决；二、获嘉县东方古典园林有限公司于本判决生效后十日内赔偿何钟华各项损失共计78,348.35元；三、驳回何钟华的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,569元，由何钟华负担1,856元，由获嘉县东方古典园林有限公司负担1,713元；二审案件受理费3,205元，由何钟华负担1,518元，由获嘉县东方古典园林有限公司负担1,687元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年四月二十九日书记员 王 琪