福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终70号 原公诉机关福建省漳州市龙文区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林中楠，男，1984年6月27日出生于福建省永安市，汉族，大学本科文化，和美（漳州）酒店投资有限公司融信皇冠假日酒店分公司，住福建省漳州市芗城区。2019年7月24日被福建省漳州市龙文区人民法院取保候审。 辩护人林海健、朱羚，福建簪华律师事务所律师。 福建省漳州市龙文区人民法院审理福建省漳州市龙文区人民检察院指控原审被告人林中楠犯非国家工作人员受贿罪一案，于2019年10月22日作出（2019）闽0603刑初213号刑事判决，原审被告人林中楠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉人林中楠的上诉理由，并讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2015年12月至2018年3月间，被告人林中楠担任和美（漳州）酒店投资有限公司融信皇冠假日酒店分公司会务销售总监，利用安排婚庆、会务等业务的职务便利，多次收受厦门我们的爱文化传播有限公司、深圳市艾比森光电股份有限公司、漳州弘韵文化传播有限公司、漳州灵点文化创意有限公司回扣款共计人民币109684.8元（以下币种均为人民币）归个人所有，为上述公司拓展客户、谋取业务收入，具体事实如下： 1.2015年12月至2017年8月间，被告人林中楠收受厦门我们的爱文化传播有限公司张某1等人支付的回扣款共计46970.8元。 2.2016年1月至2017年3月间，被告人林中楠收受深圳市艾比森光电股份有限公司石某支付的回扣款共计19900元。 3.2017年3月至2017年10月间，被告人林中楠收受漳州弘韵文化传播有限公司胡某支付的回扣款共计8930元。 4.2017年10月至2018年3月间，被告人林中楠收受漳州灵点文化创意有限公司吴某1支付的回扣款共计33884元。 2018年7月13日，被告人林中楠主动到漳州市公安局龙文分局投案，并如实供述上述事实。审理期间，林中楠向原审法院退缴违法所得109684.8元。 原判认定的事实依据，有证人欧某、张某1、石某、胡某、吴某1、赖某、黄某、郑某、谷某、吴某2、王某、李某、张某2等人的证言，有关户籍证明、接受证据材料清单、控告状、授权委托书、营业执照复印件、员工档案清单、求职申请表、劳动合同书、人力资源部记录表、员工工作评估表、离职手续清单、审计询问记录单、收取供应商回扣明细、微信截图、有关业务返点明细、合作协议、林中楠支付宝明细、市场销售部销售奖励、管理方案、准予注销登记通知书、开户许可证、清税证明、收款收据、福建省漳州市公安局龙文分局出具的相关情况说明、林中楠的归案过程说明、退缴违法所得的缴款票据及林中楠的具体供述等证据予以证实。 上述证据，经庭审举证、质证属实，予以认定。 原判认为，被告人林中楠身为公司、企业的工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受他人回扣款、好处费，共计109684.8元，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，依法应予追究其刑事责任。林中楠的违法所得应予追缴。被告人林中楠犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；退缴全部违法所得，具有一定悔罪表现，酌情可以从轻处罚。根据林中楠的犯罪情节和悔罪表现，对林中楠依法可以宣告缓刑。原审依法判决：一、被告人林中楠犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、被告人林中楠的违法所得人民币109684.8元予以追缴，上缴国库。 上诉人林中楠提出的上诉理由：1.原判认定第2起事实，系石某向其购买巧克力的款项，应予以扣除；2.关于原判认定的第3起事实，其收受胡某支付的款项8930元，但没有利用职便，不属于犯罪；3.其具有自首情节，认罪悔罪，犯罪情节轻微，要求予以适用免予刑事处罚。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。 经二审审理查明，原判认定上诉人林中楠犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 上诉人林中楠及其辩护人分别提出：1.原判认定第2起事实，系石某向林中楠购买巧克力的款项，应予以扣除；2.关于原判认定的第3起事实，林中楠收受胡某支付的款项8930元，但没有利用职便，不属于犯罪等的上诉理由、辩护意见。经查，林中楠供述，其在担任融信皇冠假日酒店会务销售总监期间，其公司分别与深圳市艾比森光电股份有限公司、漳州弘韵文化传播有限公司签定有关业务协议或介绍生意，后其分别收受深圳市艾比森光电股份有限公司石某支付的回扣款共计19900元、收受漳州弘韵文化传播有限公司胡某支付的介绍费共计8930元等，林中楠该供述与证人石某、胡某分别陈述的相关事由经过可互相印证，又有林中楠收取回扣款项的明细、微信截图等证据予以佐证，证明林中楠利用担任公司、企业工作人员的职便，在经济往来中，违反国家规定，收受回扣款、介绍费归个人所有，其行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件。综上，林中楠及其辩护人分别提出的该上诉理由、辩护意见，均不予采纳。 本院认为，上诉人林中楠身为公司、企业的工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受他人回扣款、好处费共计109684.8元，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，依法应予追究其刑事责任。林中楠的违法所得应予追缴。林中楠犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；退缴全部违法所得等，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原判对林中楠进行处罚时，已充分考虑林中楠具有自首、认罪悔罪、退缴全部违法所得等情节，依法予以从轻处罚并适用缓刑，因林中楠利用担任公司、企业工作人员的职便，在经济往来中，违反国家规定，多次收受他人回扣款项共计109684.8元，该犯罪情节不属轻微，林中楠及其辩护人分别提出要求予以适用免予刑事处罚的上诉理由、辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄永红 审 判 员 庄永明 审 判 员 李赏识 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 蔡红梅 书 记 员 林潇璇 附相关的法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二款公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 第三条根据刑罚第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。