陕西省旬邑县人民法院   民事判决书      (2019)陕0429民初1003号     原告：陕西冠雅建设工程有限公司。住所地：西安市未央区。   法定代表人：马某某，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：仵某某，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陆某，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。   被告：中铁七局集团有限公司。住所地：郑州市。   法定代表人：王某某，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：王某，男，汉族。   被告：中铁七局集团第二工程有限公司。住所地：辽宁省沈阳市和平区。   法定代表人：张某某，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：牛某，男，汉族。   第三人：陕西省高速公路建设集团公司。住所地：西安市雁塔区。   法定代表人：靳某某，系该公司经理。   委托诉讼代理人：白某，男，汉族。   委托诉讼代理人：杨某某，男，汉族。   原告陕西冠雅建设工程有限公司(简称冠雅公司)与被告中铁七局集团有限公司（以下简称中铁七局）,中铁七局集团第二工程有限公司（以下简称七局二公司）,第三人陕西省高速公路建设集团公司（以下简称陕西高速集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冠雅公司委托诉讼代理人仵某某到庭参加诉讼，被告中铁七局、七局二公司，第三人陕西高速集团经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。   冠雅公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带支付欠付工程款及履约保证金共计286万元及资金占用费（截止2020年4月1日的资金占用费为30.41万元，后续计算到实际支付之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），以及扩大损失费，从2017年12月7日起以本金为基础进行计算；2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2013年10月9日，原告与被告七局二公司协商后达成合作协议，双方约定以被告中铁七局的名义参与铜川至旬邑高速公路路基桥隧工程（第二批施工招标）的投标，中标后由其组建项目部，后该工程投标并中标。2014年1月1日，中铁七局铜旬高速TX-C09标项目经理部与原告签订了《工程施工专业分包合同》，双方对分包工程概况、合同价款等内容作出约定。合同签订后，原告按照合同约定履行了义务，该工程于2016年2月完工验收合格已通车。2017年12月6日，原被告对该工程进行结算，结算总费用为73400355元（不含应退还的质保金3520674元、履约保证金713万元）。截止起诉前，二被告仍欠付原告286万元，且第三人已足额支付了工程款（含质保金），并退还履约保证金等。   被告中铁七局辩称，案涉项目是原告与被告七局二公司签订的协议，并进了结算、付款，且整个项目也是被告七局二公司负责管理，与己方无关。七局二公司是具有独立资质的法人主体，相应责任应由其自行承担。   被告七局二公司辩称，1、原告请求的286万元己方予以认可，但该款项类型为质保金，并非原告所述工程款。依据原告与己方铜旬项目部签订的《工程专业分包合同》约定“工程进度款支付时扣除5%作为工程质保金”，双方认可的总结算款7870万元可计算出扣除原告的质保金应为393.5万元，己方前期已返还原告部分质保金，因此现余286万元均为质保金，双方约定返还原告质保金需要满足保修期满且第三人返还己方质保金两个条件；2、原告主张的利息己方不认可。双方签订的分包合同第八条明确约定质保金不计取利息。原告方未按约定及时提供完整的计量资料导致双方账务不清，无法结算，相应责任应由原告方承担。原告主张的质保金数额为原告方与己方财务对账之后确认数额变更的诉讼请求，因此在原告变更诉讼请求之前，双方并未明确债权债务关系，据此也不应支付利息。且与业主方的工程仍存在缺陷修复情况，第三人已在缺陷修复完成扣除了己方质保金。原告作为工程的分包方，在工程全部修复完成之前，质保金的返还应不计利息。3、原告主张的扩大损失费己方不认可。扩大损失费为原告与其他主体之间的纠纷与本案并未同一法律关系，且原告被列为被执行人而产生的逾期罚息也非己方的原因导致，与己方无关，因此该项诉讼请求无事实和法律依据。   第三人陕西高速集团辩称，本案原告诉二被告情况与己方无关，己方已按照合同约定足额支付了工程款款项，仅依约定保留了工程缺陷质量保证金。   原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对有争议的证据，本院认定如下：   原告提供以下证据：   一、《合作协议书》、《工程施工专业分包合同》、《专业分包补充协议》各一份，证明三份协议是原、被告真实意思表示，合法有效，原告与二被告之间成立了建设施工分包协议关系；   二、《会议纪要》、《铜旬项目部专题会议纪要》、《铜旬9标二分部奖罚金统计》、《铜旬九标二工区费用汇总表》及台账各一份，前两份证据证明涉案项目施工过程中，原、被告就项目的施工问题进行了充分的协商，最后达成一致意见，说明原告实际履行了施工义务；后三份证据证明原告已履行完毕涉案项目的施工义务，并已验收合格且进行了结算；   三、《律师函》一份，证明双方结算后被告不履行付款义务，原告积极催要；   四、执行资料七页，证明原告在与其他相关方的民事案件中，因经营困难支付不到位，在被执行案件中除过欠付的本金已经产生了本金利息之外的其他损失，证明原告因被告未履行工程款已经产生相对应的损失；   五、《收款回单》十三张，证明涉案项目部系被告中铁七局成立并向原告支付主要工程款。   被告中铁七局质证称，1、对第一组证据的真实性予以认可，证明目的不认可，不能证明原告与己方成立合同关系，己方不应承担连带支付责任。《合作协议》签订主体是原告与被告七局二公司，从协议约定可知，双方在案涉项目中系合作关系，施工合同仅是为最终结算提供依据。且协议中的约定条款可证明原告在合作之初就明确知晓七局二公司是项目的实际管理方，明确合同签订主体为七局二公司，而非与己方签订，己方并未参与项目管理。2、对第二组证据的质证意见同被告七局二公司。相关文件的签字人均与七局二公司建立劳动关系，非己方人员。3、对第三组证据的真实性予以认可，证明目的不认可。律师函所列金额与原告在庭审中变更后的诉请金额不一致，属于单方计算，故仅能证明原告方的催要行为，不能证明欠付金额及款项类型。4、对第四组证据真实性无异议，证明目的不认可。原告方的诉讼案件及执行案件的发生是自身经营和管理缺失所致，且原告方公司的成立也不仅为涉案项目而设，判决中明确了原告为责任主体，理应由原告自行承担，原告将自身责任转嫁他方于法无据。5、对第五组证据真实性无异议，证明目的不认可。涉案项目账户是七局二公司用于项目资金收支管理设立的专户，账户名称是根据项目部名称设立，不能仅以名称来认定隶属于己方，应根据实际管理主体确定隶属关系。原告方在项目合作之初就明确知晓七局二公司是项目的实际管理主体，且经己方财务核对，暂未查到该账户与己方主账户有任何款项往来，不存在账务混同的情形。   被告七局二公司质证称，1、对第一组证据中《合作协议书》的证明目的不认可，从证据内容可以看出铜旬项目中标后由己方负责组建项目经理部，中铁七局集团有限公司铜旬高速TX-C09标项目经理部由己方组建并管理，原告知情。《工程施工专业分包合同》中建设工程分包关系仅在己方和原告之间成立，合同约定工程进度款支付时应扣5%作为工程质保金，质保金的返还时间为经双方验收合格且保修期满后，业主返还己方质保金时视其工程质量情况支付原告，质保金不计利息，保修期明确为两年，从己方全部工程正式交工验收日期起算。《专业分包补充协议》证明目的不成立。2、对第二组证据中《会议纪要》和《铜旬项目部专题会议》无异议。对《铜旬9标二分部奖罚金统计》、《铜旬九标二工区费用汇总表》的证据三性无异议，对部分证明目的有异议，无法证明原告所施工内容已验收合格。3、对第三组证据真实性无异议，对证明目的不认可。4、对第四组证据不认可，证据中的执行案件为原告和其他主体之间的纠纷，与本案并非同一法律关系，原告作为其他案件的被执行人也非被告的原因所致。5、对第五组证据的证明目的不认可，案涉项目部隶属于己方，款项实际由己方支付。   第三人陕西高速集团未发表质证意见。   被告七局二公司提供以下证据：   《建设工程施工专业分包合同》一份，证明本案中原告主张的款项均为质保金，且利息不应支持。   被告中铁七局质证称无异议。   原告未发表质证意见。   第三人陕西高速集团未发表质证意见。   被告中铁七局及第三人陕西高速集团未提供证据。   本院审查分析认为，原告提供的第二组证据，来源真实，内容合法，能够证明与被告七局二公司之间的合同关系，均予以确认，其余第一、三、四、五组证据，被告质证意见成立，不能证明其证明目的，均不予确认。被告七局二公司提供的证据，与原告提供的除原告未提供的合同第4-6页外其余内容一致，能够证明双方关于质保金的约定，确认为有效证据。   经审理查明，2013年10月9日，原告与被告七局二公司签订《合作协议书》，约定双方XX线XX公路路基桥隧工程（第二批施工招标）I类一、二组别项目投保和施工事宜，项目中标后原告方承担该项目总工程量50%的施工任务，并向被告七局二公司缴纳相应承担施工任务量工程造价1.5%的管理费，由被告七局二公司负责组建项目经理部代表公司履行与业主的合同权利义务。2014年1月1日，原告与中铁七局集团有限公司铜旬高速TX-C09标项目经理部签订《工程施工专业分包合同》，约定由原告分包该经理部K217+000至K223+505.91(除新庄子中桥、217+272天桥、220+692天桥、221+175.019天桥及219+900分离式立交、221+279.193分离式立交及其改移道路等相关工程外)所有工程。合同工期13个月，开工日期为2014年1月26日，竣工日期为2015年2月25日，具体工期按照业主合同及文件要求执行。该合同第八条第（八）项、第（九）项约定：“工程进度款支付时扣5%作为工程质保金，经双方验收合格且保修期满后，业主返还甲方质保金时视其工程质量情况支付乙方（不计取利息）。”“本工程保修期为2年，保修时间从甲方全部工程正式交工验收日期算起。”第十三条第（二）项约定：“合同签订前乙方必须提供其营业执照……并向甲方缴纳5%总包合同额的履约保证金，工程完工后视其履约情况予以无息返还。”上述合同签订后，原告方依约进行施工。2016年1月25日，该工程进行交工验收，经双方对账，该工程总结算金额7870万元，被告七局二公司欠付原告方286万元。   另查明，第三人陕西高速集团已按照合同约定向被告七局二公司足额支付了工程款款项，因涉案整体工程存在缺陷修复情形保留了被告七局二公司部分工程缺陷质量保证金。   本院认为，本案的争议焦点为：1、被告是否拖欠原告工程款？若拖欠，数额是多少？2、原告主张的利息及损失应否支持？3、二被告是否应承担连带责任？本案中，原告与被告七局二公司签订的《合作协议书》及原告与中铁七局集团有限公司铜旬高速TX-C09标项目经理部签订《工程施工专业分包合同》系双方真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。原告主张被告支付286万元，根据本案查明事实，涉案《工程施工专业分包合同》约定扣除工程款的5%作为质保金，经双方对账涉案工程总结算金额7870万元，质保金数额为393.5万元，原告请求的286万元应为质保金。被告七局二公司虽辩称原告方质保金的返还需满足保修期满且第三人返还己方质保金两个条件，但第三人陕西高速集团扣留被告七局二公司的部分质保金系涉案整体工程存在缺陷所致，被告未提供证据证实原告方分包的涉案工程存在质量缺陷问题被第三人陕西高速集团扣留质保金且原告方分包的工程保修期已届满，被告七局二公司应返还原告方质保金，故对原告该项请求予以支持；原告主张被告支付资金占用费，根据双方合同约定，质保金的返还不计取利息，故原告该项请求无事实依据，不予支持；又主张扩大损失费，经审理查明该部分费用的产生与本案没有因果关系，故对该项请求不予支持；主张被告中铁七局承担连带责任，陈述涉案项目经理部与工程账户系被告中铁七局设立，根据原告与被告七局二公司签订的《合作协议书》第4条可以看出原告对涉案项目经理部系被告七局二公司成立并管理知情并同意，被告七局二公司系被告中铁七局子公司，具有独立对外承担责任的能力，原告该项主张无充分依据，对该项请求不予支持。   综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告中铁七局集团第二工程有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陕西冠雅建设工程有限公司质保金286万元；   二、驳回原告陕西冠雅建设工程有限公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费47734元，由被告中铁七局第二工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                            审判长赵周锋                          审判员吴杰                          人民陪审员 李玉萍                          二0二0年四月二十七日                                  书 记 员 王子扬   附法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。     法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。     当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。   建设工程合同包括工程勘察、涉及、施工合同。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第十六条 当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。     因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。     建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。     第十七条 当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履履行金。   申请执行提示：   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。        1