广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初1329号原告：东莞市东城昊艺餐饮店，地址：广东省东莞市**********************、负2099室，统一社会信用代码：92441900MA52MYTN3W。经营者：钟海潮。被告：李毅聪，男，1996年5月30日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区*********，公民身份号码：441************938。委托诉讼代理人：李浩权，系被告亲属。原告东莞市东城昊艺餐饮店与被告李毅聪劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理，原告的经营者钟海潮，被告李毅聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明及认定如下：一、劳动关系：被告持有“民营国贸城”的出入证，载明身份为“春明茶”的营业员。原告主张郭纪丰是原告的股东之一，被告系郭纪丰招聘的人员，郭纪丰在松山湖有另外一家店铺，被告并非固定在原告处上班。被告主张其在原告处固定上班，提供《民营商业商户闭店安全检查记录表》、被告与原告登记的经营者钟海潮的微信聊天记录佐证。《民营商业商户闭店安全检查记录表》显示，被告经常作为商户检查人在上面签名。微信聊天记录显示，5月26日至31日期间，被告多次询问钟海潮何时发放工资，钟海潮称要等财务审核，会尽快处理。原告提供的工资表亦显示，钟海潮签名确认对被告的工资发放情况。被告主张与原告成立劳动关系，有上述证据证实，理据充分，本院予以采纳。原告诉请确认与被告不存在劳动关系，本院予以驳回。二、工资结算情况：2018年12月实发工资2400元，具体如下：出勤24天，每天100元，计算为2400元。2019年1月实发工资3266元，具体如下：基本工资3000元、加班费266元，加班费为基本工资除以30个工作日得出每天100元，再除以9小时计算得时薪，再乘以加班8天，每天3小时，计算为266元。2019年2月实发工资3400元，春节初一至初四的三倍工资按两倍工资加补休一天的方式发放，补贴为400元。2019年3月实发工资3300元，其中基本工资3000元，加班费300元。以上已发工资均由郭纪丰以微信方式向被告支付，计算方法于微信聊天记录中说明。原告未支付被告2019年4月、5月工资。三、入职、离职时间：被告提供的排班表与郭纪丰于微信中说明的工资计算方式相吻合，本院予以采信。被告主张于2018年12月6日入职，与郭纪丰核算被告2018年12月出勤合计24天相吻合，本院予以采信。被告主张于2019年5月24日离职，与排班表及微信聊天记录相吻合，本院予以采信。四、加班费差额：根据微信说明的工资计算方式及排班表可知，被告每月休息4天，每天工作10小时可获得基本工资3000元，被告每加班1天可获得加班费100元，折算下来平均时薪低于东莞市同时期最低工资标准（9.89元/小时），因此，本院对被告可获得的正常工作时间工资及加班时间工资均按东莞市同时期最低工资标准计算。根据郭纪丰与被告的微信聊天记录可推断，被告正常班次每天上班10小时，加班班次每天上班13小时，2018年12月出勤24天，休息2天。其他出勤情况按被告提供的排班表确定。根据上述认定，核算得2018年12月至2019年5月期间被告应发工资以及加班工资差额如下：2018年12月：18天（正常工作日上班天数）×8小时/天（正常工作日工作时长）×9.89元/小时（东莞市同时期最低工资标准）+18天×2小时/天（正常工作日加班时长）×9.89元/小时×1.5倍（法定倍数）+6天（双休日上班天数）×10小时/天（双休日加班时长）×9.89元/小时×2倍（法定倍数）=3145.02元，已付2400元，尚需支付加班工资差额745.02元。2019年1月：工作日工资及工作日加班工资、双休日加班工资计算方式同上，该月法定节假日加班费为：10小时（法定节假日加班时长）×9.89元/小时×3倍（法定倍数）=296.7元，合计应发工资为3712.84元，已付3266元，尚需支付加班工资差额446.84元。2019年2月：计算方式同上，不再赘述。合计应发工资为4360.63元，已付3400元，尚需支付加班工资差额960.63元。2019年3月：计算方式同上，不再赘述。合计应发工资为3544.71元，已付3300元，尚需支付加班工资差额244.71元。2019年4月：计算方式同上，不再赘述。合计应发工资为4316.13元。2019年5月：计算方式同上，不再赘述。合计应发工资为3940.31元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。五、未签订劳动合同二倍工资差额：原告与被告成立劳动关系后，依法承担与被告订立书面劳动合同的义务。原告自2018年12月6日起超过一个月未与被告签订书面劳动合同，依法应支付2019年1月6日至2019年5月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，计算为19360.34元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。六、仲裁请求：被告提出申诉请求：一、确认原、被告于2018年12月6日至2019年5月24日期间存在劳动关系；二、原告支付2018年12月6日至2019年5月24日期间未付的基本工资及加班工资合计18502元；三、原告继续履行与被告的劳动关系，并按基本工资3000元/月的标准补发2019年5月25日至恢复劳动关系之日的劳动报酬；四、2019年1月6日至恢复劳动关系之日期间未签订劳动合同二倍工资差额45383.12元；五、补缴2019年1月1日起至今的社会保险费6080元。七、仲裁结果：东劳人仲院东城庭案字[2019]501号仲裁裁决书裁决：一、确认原告与被告于2018年12月6日至2019年5月24日期间存在劳动关系，双方的劳动关系于2019年5月24日已解除；二、原告支付被告：2018年12月加班工资2297.23元、2019年1月加班工资3354.4元、2019年2月加班工资4168.6元、2019年3月加班工资2751.48元、2019年4月加班工资7934.95元、2019年5月加班工资8042.64元、2019年1月6日至5月24日期间未签订劳动合同二倍工资差额34227.17元；三、驳回被告的其他申诉请求。八、诉讼请求：一、原告与被告不存在劳动关系；二、原告无需支付被告2018年12月加班工资2297.23元、2019年1月加班工资3354.4元、2019年2月加班工资4168.6元、2019年3月加班工资2751.48元、2019年4月工资7934.95元、2019年5月工资8042.64元、2019年1月至6月期间未签订劳动合同二倍工资差额34227.17元；三、被告承担本案诉讼费。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市东城昊艺餐饮店与被告李毅聪于2018年12月6日至2019年5月24日期间存在劳动关系，双方的劳动关系于2019年5月24日已解除；二、原告东莞市东城昊艺餐饮店应自本判决发生法律效力之日起三日内支付被告李毅聪2018年12月加班工资745.02元、2019年1月加班工资446.84元、2019年2月加班工资960.63元、2019年3月加班工资244.71元、2019年4月工资4316.13元、2019年5月工资3940.31元、2019年1月6日至5月24日期间未签订劳动合同二倍工资差额19360.34元；三、驳回原告东莞市东城昊艺餐饮店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇二〇年四月十日书记员  孙靖文附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工作报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。