福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽民申709号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：郭俊杰，男，1972年6月21日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：郭少洪，福建典冠律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：莆田市荔城区延寿北街356号小区业主大会，住所地福建省莆田市荔城区延寿北街356号小区7号楼1层101室。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：莆田市荔城区延寿北街356号小区业主委员会，住所地福建省莆田市荔城区延寿北街356号小区7号楼1层101室。 负责人：曾世宁，莆田市荔城区延寿北街356号小区业主委员会主任。 二被申请人共同委托诉讼代理人：吴俊协，福建百中律师事务所律师。 二被申请人共同委托诉讼代理人：蔡娴，福建百中律师事务所律师。 再审申请人郭俊杰因与被申请人莆田市荔城区延寿北街356号小区业主大会（以下简称356号小区业主大会）、莆田市荔城区延寿北街356号小区业主委员会（以下简称356号小区业委会）业主撤销权纠纷一案，不服福建省莆田市中级人民法院（2018）闽03民终2420号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 郭俊杰申请再审称，一、小区业主委员会的成立不符合法定程序，应予撤销。根据我国物权法等规定，车位产权面积为业主“专有部分面积”，本案业主大会筹备组是按小区内房屋产权面积登记“专有部分面积”，并没有将车位产权面积计入，以致计算出的“专有部分面积”“建筑物总面积”有误。根据郭俊杰提供的新证据莆田市华港房地产开发有限公司《证明》可知，小区内房屋产权面积257029.81㎡，车位产权面积31852.18㎡，建筑物总面积合计288881.99㎡。即使业主大会筹备组收集的业主投票系真实的，赞成同意成立业委会的业主“专有部分面积”是139537㎡，而建筑物总面积为288851.99㎡（而非不含车位面积的257029.81㎡),仅占48.3%，不符合法律规定的过半数同意。 二、业主委员会部分委员拖欠物业费、水电公摊费，没有资格成为业委会委员，应予撤销。撤销委员后业委会成员人数不符合法定人数，须撤销业委会后重选。原业委会选举也不符合“占总人数过半业主同意”的法定程序。1.《福建省物业管理条例》第二十一条规定：“业主……违法搭建、破坏房屋外貌、恶意欠缴物业服务费或专项维修资金、违法出租房屋等情形且未改正的，不得担任业主委员会委员”；《莆田市物业管理实施细则》第24条第2款规定：“业主委员会委员缺额人数超过正式委员总人数的百分之五十的，应重新选举业主委员会”。小区业委会有多名委员拖欠物业费，另有委员拖欠水电公摊费，均应撤销委员资格。撤销委员后原业主委员会不符合法定人数要求，也应撤销后重选。2.业委会成立也不符合“占总人数过半业主同意”。业主大会筹备组并未依法定程序通知小区全体业主参加业主投票，投票、计票情况不明，选举、表决不真实，其统计的投票业主人数、同意成立业委会的业主人数均无迹可寻，仅是代表少数业主自己的意愿。包括郭俊杰等众多小区业主对召开业主大会及选举产生业委会全然不知，被申请人统计同意的业主人数963人没有依据，不真实，业委会成立不符“占总人数过半业主同意”的条件。 三、业主大会筹备组组织召开业主大会首次会议、制定议事规则、管理规约、业委会制定业委会章程均违反法定程序，应予撤销。筹备组成立后未在60日内召开业主大会首次会议，已违反《福建省物业管理条例》第十三条规定。首次会议也未经二分之一以上（双过半）有投票权数的业主参加。业主大会组织业主投票、计票情况不明，选举、表决不真实，不能体现全体业主的意愿。《业主大会选举、表决投票委托书》来路不明，无法证明委托书的真实性；选举过程中计票、唱票、统票没有公开，结果不具有真实性。 四、业主大会筹备组组织首次会议，没有充分召集小区内住宅、沿街店面、别墅等业主参与投票，投票仅是代表住宅区的部分业主，没有涵盖沿街店面、别墅区，投票结果不能代表全体业主意愿，业主大会决定、业委会成立不符合法定程序。 五、另案行政裁定书认定，莆田市荔城区人民政府拱辰街道办事处（以下简称拱辰街道办事处）对业委会备案行为是一种告知行为，对业委会成立有效与否并无影响。所以，街道办事处仅针对业委会提供材料是否齐全作出是否予以备案行为，对业委会提供材料真伪、投票权数、投票是否“双过半”占比、投票结果是否准确等不做实质审查。法院应独立审查业委会成立是否符合法定程序，原二审法院没有审查明显错误。 六、根据法律规定，只要业委会成立违反法律规定的程序或侵害业主合法权益的，业主就可以行使撤销权。原审法院以郭俊杰没有证据证明业主大会行为、业委会成立侵害其合法权益为由驳回其诉讼请求违反法律规定，判决错误。 七、被申请人提供的郭俊杰《业主大会选举、表决投票委托书》记载的委托事项不明确，委托程序不合法，不能认定郭俊杰已委托卓政委进行表决投票。1.委托书记载“全权代表本人进行选举／表决投票”，没有勾选，并未明确授权范围，表决投票须本人签字确认。2.卓政委是被选举的正式委员，具有利害关系，不能作为代理人代理表决投票。3.业主须本人对表决投票签字确认是法定要求。业委会委员选举不仅未经郭俊杰本人签字确认，也违反“每个代理人接受的委托不得超过三人”的规定。即使郭俊杰配偶黄爱贞在审核表上签字申请成立业委会，也是表示对小区成立业委会的申请无异议，而不是同意违反法定程序成立的业委会。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定，申请再审。 二被申请人提交意见称，一、原审法院已认定业主大会筹备组成立、业主大会选举业主委员会、业主大会作出的业主大会议事规则、业主管理规约的决定以及业主委员会作出的章程符合法定程序。 二、原审法院已认定业主大会或业主委员会作出的决定没有侵害郭俊杰的合法权益。 三、2018年9月30日公布并于2019年1月1日起实施的《福建省物业管理条例》不适用于本案。356号小区业委会不存在《福建省物业管理条例实施细则》规定的委员资格自然终止或须经业主大会会议决定终止的情形。郭俊杰根据《福建省物业管理条例》规定的业主委员会委员资格而否定356号小区业委会的合法成立，违背了法不溯及既往原则，不能成立。 四、郭俊杰滥用诉权，恶意妨碍二被申请人的正常管理活动。综上，请求驳回郭俊杰的再审申请。 本院经审查认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。郭俊杰于再审审查中提交由莆田市华港房地产开发有限公司出具的《证明》，无相应负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据的形式要件，不具有证据效力，故不予采信。郭俊杰主张根据《福建省物业管理条例》第二十一条规定，365号小区业委会部分委员因拖欠物业费、水电公摊费，应撤销委员资格。撤销后业委会成员人数不符合法定人数，也应撤销重选。首先，郭俊杰并未举证证明业委员相关委员存在上述情形。其次，365号小区业委会于2017年选举，而郭俊杰据以主张的该规定系于2019年1月1日起施行，故该规定亦不能作为否认业委员选举时委员资格合法性的依据。因此，郭俊杰于再审审查中提交的拟证明业委会大部分委员因拖欠物业费应撤销委员资格的证据，福建省物业管理协会《会议纪要》、仙游县人民政府鲤城街道办事处文件并不能推翻原审判决作出的相关认定，不予采信。而（2018）闽03行终60号行政裁定书，形式上属于原审期间客观存在，内容上也不能证明其主张，亦不属于法律规定的再审审查中“新的证据”。 根据原审查明，拱辰街道办事处发布成立业主大会筹备组公告，并指派相关人员担任业主委员会筹备组组长。之后亦对推选首届业主大会筹备组业主代表的时间、地点、业主大会筹备组成员名单、召开首次业主大会等事项进行了公示、公告，并与南郊社区居委会联合发布首次业主大会决定事项公告。该公告载明首次业主大会选举产生业主委员会，会议审议通过了《业主大会议事规则》《管理规则》。拱辰街道办事处另出具业委会委员选举结果的书面材料，其中详细载明了业委会委员选举情况，包括表决票数、各候选人得票数及对应的建筑面积。南郊社区居委会及拱辰办事处均在业主委员会的备案材料中盖章确认。可见，业主委员会的选举、业主大会作出的相关议事规则、管理规约等均是在拱辰街道办事处的指导、督促下完成。二审法院认定首次业主大会召开的程序并未违反法律、法规规定，并无不当。郭俊杰主张业委会选举未经占总人数过半业主同意，投票结果不明、选举结果不具有真实性，但未提交充分的证据予以证明，其关于业委会成立违反法定程序的主张，缺乏事实依据。郭俊杰也未举证证明356号小区业主大会、356号小区业委会作出的涉案决定侵害其权利，原审法院对其诉请不予支持，亦符合法律规定。 综上，郭俊杰的再审申请理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定的应当再审的情形。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回郭俊杰的再审申请。 审 判 长  蔡 伟 代理审判员  马玉荣 代理审判员  张丹萍 二〇二〇年四月二十六日 法官 助理  陈美婷 书 记 员  陈 楚 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。