广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终344号上诉人（原审原告）：莫来妹，女,1967年11月14日出生，汉族，住广东省中山市***********。被上诉人（原审被告）：陈洪涛，男，1986年9月24日出生，汉族，住广东省封开县*************。上诉人莫来妹因与被上诉人陈洪涛民间借贷纠纷一案，不服广东省封开县人民法院(2019)粤1225民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人莫来妹、被上诉人陈洪涛到庭参与诉讼。本案现已审理终结。莫来妹上诉请求：一、撤销一审判决，改判陈洪涛偿还莫来妹借款本金142万元及利息，利息以142万元为基数按年利率12%自2019年10月28日起计至还清之日止；二、判令一、二审的所有诉讼费用由陈洪涛承担。事实和理由：一、一审法院仅凭陈洪涛陈述及转账流水，在无其它证据佐证及莫来妹不认可的情况下，认定陈洪涛已偿还了莫来妹借款本金706134元，存在事实认定不清。(一)陈洪涛主张其已经偿还莫来妹借款本金706134元的证据只有其通过银行、微信、支付宝向莫来妹转账的流水记录，并无其它证据佐证，在莫来妹不认可的情况下，依法不能认定陈洪涛提供的转账流水款项就是归还莫来妹的借款本金。(二)陈洪涛转给莫来妹的多笔款项，每笔转账金额都较小，多数是几百元及一千多元，极少有超过一万元的，但根据莫来妹与陈洪涛签订的《借款合同》，陈洪涛确认共欠莫来妹的借款本金为142万元，陈洪涛借款金额如此巨大，每笔转账为一千多或几百元，不能认定为是归还如此大额的借款本金。(三)陈洪涛转账的时间绝大部分都发生在签订《借款合同》前，如果这些转账金额都是归还了莫来妹的借款本金，那么陈洪涛在2018年8月28日签订《借款合同》时不应签名确认其共欠莫来妹的借款本金142万元。根据陈洪涛在一审庭审中的辩解，是因为结算时只结算总的借款本金，没有将已偿还的部分结算进去，说法明显不成立。首先，陈洪涛作为一个精明的生意人，在签《借款合同》确认借款本金时不会忘了扣减已经偿还的借款本金。而且，陈洪涛主张已偿还的借款本金并不是小数目，而是70多万元巨款。其次，《借款合同》是在双方自愿并且经过反复沟通充分协商的情况下才签订的，是双方真实的意思表示，并不存在莫来妹欺诈胁迫陈洪涛等情形。再且，莫来妹自2018年9月起，多次向陈洪涛追讨欠款，其无力归还借款，从没有对莫来妹说过已经归还了70多万元借款本金，但到了法庭上说在之前已经归还了70多万元的借款本金，其明显违背常理。二、莫来妹已经提供了充足的证据证实陈洪涛尚欠142万元借款本金至今仍未归还，但一审法院却无视双方签订的《借款合同》。莫来妹与陈洪涛在2018年8月28日签订的《借款合同》是直接证据，能直接认定陈洪涛欠莫来妹借款本金142万元的事实，其证明效力远远高于陈洪涛提供的转账流水。三、陈洪涛提供的转账流水，一部分是用于归还莫来妹的借款利息，其它是莫来妹与陈洪涛之间的经济往来款项，对此事实莫来妹已经提供了证据及充分说明，但一审法院却没有采纳。(一)从2016年起，陈洪涛陆陆续续向莫来妹借款，当时因双方没有签订借条，均是口头约定借款本金及利息，后来因陈洪涛能按约定支付利息，故莫来妹才信任陈洪涛，不断地借款给陈洪涛，而且从陈洪涛每笔转账的金额只有几百元或千来元就可以看出，其转给莫来妹的就是利息，只有利息才符合这么小的金额，不可能是归还本金的。并且，莫来妹还提供了一份备注有陈洪涛支付利息的转账凭证，对此也充分证实陈洪涛转账给莫来妹的一部分金额中(约有30多万元)，是陈洪涛支付给莫来妹的利息。(二)根据莫来妹在一审中向法院提交的通过银行、微信、支付宝向陈洪涛转账的多笔流水，证实莫来妹在2016年6月10日至2018年5月16日期间，共向陈洪涛转账金额1877069元，该转账金额中，除了有142万元为向陈洪涛出借的借款本金外，其余的款项约有45万元为莫来妹与陈洪涛之间经济往来款项，这部分的经济往来款是与本案借款无关的，正因如此，所以莫来妹在2018年8月28日与陈洪涛协商确认借款总金额时，才确认了陈洪涛尚欠的借款总金额为142万元，而不是1877069元。四、一审法院在认定陈洪涛还款数额的问题上，以莫来妹没有提供证据证明涉案借款有约定利息及陈洪涛的转账款项中有30多万元为偿还利息，认为莫来妹应承担举证不能的不利后果，从而认定陈洪涛向莫来妹还款706134元，存在法律适用不当。陈洪涛为反驳莫来妹提出的要求其归还借款本金142万元的主张，提供了转账流水，意图证实其已归还了莫来妹借款本金70多万元，对陈洪涛的反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一、二款的规定，陈洪涛对其反驳，有责任提供反驳证据证实其主张，但是陈洪涛提供的转账流水，只是间接证据，这个转账流水只是证实双方有往来款项，并不能直接证实这是归还莫来妹借款本金，在陈洪涛没有提供有其它证据佐证且莫来妹又否认的情况下，陈洪涛应承担举证不能的不利后果。一审法院在举证分配上明显适用法律不当。综上所述，一审法院存在上述事实认定不清，法律适用不当的情况，请求二审法院依法支持莫来妹的上诉请求。陈洪涛口头答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回莫来妹的上诉请求。莫来妹向一审法院起诉请求：1.判令陈洪涛即时偿还莫来妹借款本金142万元及支付利息(利息从2018年8月28日起按年利率24%至还清之日止，一审庭审中变更利息自实际借款之日起按年利率为12%计至还清之日止)；2.本案诉讼费由陈洪涛承担。一审法院认定事实：莫来妹与陈洪涛为亲戚关系。自2016年6月10日起至2018年5月16日，陈洪涛以生意需要资金周转为由陆陆续续向莫来妹借款。期间，陈洪涛亦陆陆续续还款。一、莫来妹向陈洪涛转账时间及数额。(一)2016年转账的具体时间及数额。1.莫来妹通过微信向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于6月10日、7月15日、7月16日、11月29日、12月1日、12月3日、12月10日、12月13日、12月15日、12月29日向陈洪涛分别转账20000元(10000元+10000元)、10000元、2000元、1380元、420元、1840元(1740元+100元)、460元、1380元、1380元、2195元，共计41055元。2.莫来妹通过支付宝向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于7月1日、7月4日、7月12日、7月15日、7月20日、7月30日、8月4日、8月10日、8月19日、9月23日、10月4日通过支付宝向陈洪涛分别转账17000元(10000元+7000元)、30000元(10000元+10000元+10000元)、25000元(10000元+10000元+5000元)、28000元(10000元+10000元+8000元)、9600元、19400元(10000元+9400元)、200元、20000元(10000元+8000元+2000元)、9600元、10000元(1000元+9000元)、19400元(10000元+9400元)，共计188200元。3.莫来妹通过中国建设银行向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于10月5日、10月7日、10月10日、10月18日、11月7日、12月26日、12月28日向陈洪涛分别转账48800元、29400元、19400元、30000元、10000元、39200元(29400元+9800元)、50000元，共计226800元。莫来妹于2016年通过以上三种方式向陈洪涛转账共计456055元(41055元+188200元+226800元)。(二)2017年转账的具体时间及数额。1.莫来妹通过微信向陈洪涛转账时间及数额。第一、莫来妹于1月份向陈洪涛转账3296元：5日、12日、29日分别转账1840元、1380元、76元。第二、莫来妹于2月份向陈洪涛转账4308元：1日、7日、14日、21日、23日、25日分别转账276元、176元、1096元、920元、920元、920元。第三、莫来妹于3月份向陈洪涛转账6532元：2日、4日、11日、14日、28日、30日分别转账920元、920元、1196元(520元+676元)、920元(700元+220元)、1380元、1196元。第四、莫来妹于4月份向陈洪涛转账10240元：1日、4日、6日、8日、13日、15日、25日、29日分别转账964元、1656元(856元+800元)、1080元、1380元、620元、1840元、1840元、860元。第五、莫来妹于5月份向陈洪涛转账1012元：14日、20日、30日分别转账460元、276元、276元。第六、莫来妹于6月份向陈洪涛转账436元：13日、29日分别转账276元、160元。第七、莫来妹于7月份向陈洪涛转账3020元：2日、4日、6日、8日、11日、13日、15日、18日分别转账460元、460元、100元、276元、736元、552元、160元、276元。第八、莫来妹于8月份向陈洪涛转账1364元：3日、5日、15日、29日分别转账168元、276元、460元、460元。第九、原于9月份向陈洪涛转账19076元：2日、5日、7日、12日、17日、19日、21日、26日、30日分别转账3460元、3328元、1560元、1600元、1276元、1776元、1500元、2992元、1584元。第十、莫来妹于10月份向陈洪涛转账12660元：4日、7日、17日、21日、24日、28日分别转账1684元、3000元、976元、3000元、1000元、3000元。第十一、莫来妹于11月份向陈洪涛转账6300元：7日、14日、21日分别转账3500元、1000元、1800元。第十二、莫来妹于12月份向陈洪涛转账834元：14日、28日分别转账84元、750元。以上共计69078元。2.莫来妹通过支付宝向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于3月23日、4月22日、4月29日、8月17日、9月14日、12月28日向陈洪涛分别转账1040元、17160元(14400元+2760元)、1900元、276元、3000元、2250元，共计25626元。3.莫来妹通过中国建设银行向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于1月14日、2月17日、2月26日、3月4日、3月12日、3月27日、4月13日、4月14日、4月22日、5月6日、5月11日、7月7日、7月12日、7月18日、8月2日、8月11日、9月9日、9月14日、9月19日、10月8日、10月12日、11月28日、11月30日、12月2日、12月5日、12月12日、12月14日、12月19日、12月21日、12月25日、12月30日向陈洪涛分别转账50000元、34200元、9700元、49000元、19600元、19600元、29400元、49000元、15000元、49000元、58800元(29400元+29400元)49000元、29400元、19600元、29400元、58800元、29400元、46000元、50000元、19600元、54050元、5000元、2000元、1000元、3000元、3000元、2000元、2600元、58800元、78400元、2400元，共计926750元。莫来妹于2017年通过以上三种方式向陈洪涛转账共计1021454元(69078元+25626元+926750元).(三)2018年转账的具体时间及数额。1.莫来妹通过微信向陈洪涛转账时间及数额。第一、莫来妹于1月份向陈洪涛转账8000元：2日、16日、20日分别转账3000元、3000元(2500元+500元)、2000元。第二、莫来妹于2月27日向陈洪涛转账976元。第三、莫来妹于3月份向陈洪涛转账14584元：6日、8日、13日、15日、20日、22日、31日分别转账1684元、300元、4000元、2000元、1000元、4000元、1600元。第四、莫来妹于4月份向陈洪涛转账13000元：3日、5日、7日、10日、12日、19日分别转账2000元、2000元、1000元、3000元、4000元、1000元。第五、莫来妹于6月份向陈洪涛转账2000元：5日、9日、19日分别转账1000元、500元、500元。以上共计38560元。2.莫来妹通过中国建设银行向陈洪涛转账时间及数额。莫来妹于1月1日、1月6日、1月8日、1月12日、1月19日、1月24日、1月30日、4月25日、5月16日向陈洪涛分别转账30000元、5000元、58800元、29400元、58800元、35000元、49000元、50000元(5000元+4500元+40500元)、45000元，共计361000元。莫来妹于2018年通过以上二种方式向陈洪涛转账借款共计399560元(38560元+361000元)。综上，莫来妹自2016年6月10日至2018年5月16日通过微信、支付宝、中国建设银行三种方式共向陈洪涛转账1877069元。以上事实有莫来妹提供的微信转账账单、支付宝账单、中国建设银行流水账予以证实，该院予以确认。二、陈洪涛向莫来妹转账的时间与数额。(一)2016年转账的具体时间和数额。1.陈洪涛通过微信向莫来妹转账时间及数额。第一、陈洪涛于7月份向莫来妹转账1700元：4日、16日分别转账900元、800元。第二、陈洪涛于8月份向莫来妹转账1450元：16日、21日分别转账1050元(300元+750元)、400元。第三、陈洪涛于9月份向莫来妹转账2300元：16日、19日、20日、22日、23日分别转账300元、400元、900元、400元、300元。第四、陈洪涛于10月份向莫来妹转账1900元：16日、19日、20日、25日分别转账300元、900元、400元、300元。第五、陈洪涛于11月份向莫来妹转账5750元：1日、7日、10日、15日、20日、23日分别转账900元、600元、2350元、300元、1300元、300元。第六、陈洪涛于12月份向莫来妹转账13818元：5日、7日、8日、10日、12日、15日、18日、19日、20日、23日、30日、31日分别转账1800元、448元、1500元、1200元、750元、300元、600元、1500元、300元、2400元(400元+2000元)、1300元(1000元+300元)、600元、1120元。以上共计26918元。2.陈洪涛通过中国农业银行、农商银行向莫来妹转账时间及数额。陈洪涛于11月10日、11月5日、12月1日向莫来妹别转账10000元、1800元、1200元，共计13000元。陈洪涛于2016年通过以上二种方式向莫来妹转账共计39918元(26918元+13000元)。(二)2017年转账的具体时间及数额。1.陈洪涛通过微信向莫来妹转账时间及数额。第一、陈洪涛于1月份向莫来妹转账60920元：1日、3日、5日、8日、9日、15日、17日、21日、26日分别转账600元、2020元、1800元、51100元(1100元+10000元+10000元+10000元+10000元+10000元)、2000元、1300元(1000元+300元)、300元、1000元、800元。第二、陈洪涛于2月份向莫来妹转账7350元：6日、9日、11日、13日、15日、16日、18日、19日、25日、28日分别转账600元、300元、600元、750元、300元、1500元、1000元、900元、400元、1000元。第三、陈洪涛于3月份向莫来妹转账9754元：9日、12日、16日、17日、21日、24日、25日、26日、28日、30日分别转账1600元、750元、1004元、800元、1500元、900元、1300元、300元、1000元、600元。第四、陈洪涛于4月份向莫来妹转账14100元：11日、17日、18日、27日分别转账10000元、1400元、300元、2400元(2000元+400元)。第五、陈洪涛于5月份向莫来妹转账26440元：2日、4日、7日、13日、14日、16日、17日、18日、24日、25日、27日、30日分别转账2500元、6540元、8800元、1750元、1000元、300元、1800元、650元、1400元、300元、800元、600元。第六、陈洪涛于6月份向莫来妹转账16790元：1日、3日、5日、8日、11日、14日、16日、17日、18日、20日、24日、27日、30日分别转账900元、600元、2800元、340元、1600元、2750元、500元、1100元、1300元、500元、2200元(1400元+600元+200元)、1600元(1200元+400元)、600元。第七、陈洪涛于7月份向莫来妹转账14874元：3日、4日、7日、10日、11日、13日、18日、20日、22日、24日、25日、27日、30日分别转账600元、2800元、1600元、600元、1750元、1600元、2100元、300元、600元、1500元、400元、400元、624元。第八、陈洪涛于8月份向莫来妹转账19674元：1日、4日、7日、11日、15日、18日、21日、23日、24日、27日、31日分别转账600元、4800元、2600元、1200元、3350元、2200元、400元、1500元、400元、608元、2016元。第九、陈洪涛于9月份向莫来妹转账20122元：1日、5日、7日、11日、13日、18日、23日、28日分别转账1200元、2800元、2600元、2400元、3350元、2200元、3672元(2172元+1500元)、1900元(400元+1500元)。第十、陈洪涛于10月份向莫来妹转账30000元：1日、5日、6日、8日、13日、14日、19日、24日、26日、27日、29日、30日、31日分别转账1200元、2500元、300元、2600元、2600元、2600元、3400元、1500元、1500元、400元、10000元、400元、1000元。第十一、陈洪涛于11月份向莫来妹转账34482元：1日、2日、5日、8日、11日、12日、13日、14日、16日、18日、23日、25日、27日分别转账1200元、2000元、2800元、3000元、1200元、500元、4750元、2600元、1832元、10500元(10000元+500元)、1500元、2200元、400元。第十二、陈洪涛于12月份向莫来妹转账2400元：7日、30日分别转账2000元、400元。以上共计256906元。2.陈洪涛通过中国农业银行、农商银行向莫来妹转账时间及数额。第一、陈洪涛于4月28日、4月30日、6月7日、12月14日、12月18日、12月25日、12月26日通过中国农业银行向莫来妹分别转账1000元、1200元、3100元、8550元、10800元、21000元、10000元、10000元，共计65650元。第二、陈洪涛于1月19日、3月2日、3月5日、4月28日、5月10日、8月4日、8月21日、8月29日、9月12日、9月17日、12月1日、12月4日、12月22日、12月23日、12月24日通过农商银行向莫来妹分别转账1300元、1200元、1800元、9000元、10900元、28000元、10000元、20000元、10000元、10200元、1200元、2800元、5000元、1200元、6000元，共计118600元。陈洪涛通过中国农业银行、农商银行向莫来妹合计转账184250元。陈洪涛于2017年通过以上二种方式向莫来妹转账共计441156元(256906元+184250元)。(三)2018年转账的具体时间及数额。1.陈洪涛通过微信向莫来妹转账时间及数额。第一、陈洪涛于1月份向莫来妹转账13000元：25日、28日分别转账6000元、7000元。第二、陈洪涛于2月份向莫来妹转账20000元：1日、4日、7日、13日、15日、22日、24日分别转账3000元、4000元、10000元、1000元、1000元、500元、500元。第三、陈洪涛于3月份向莫来妹转账7810元：1日、10日、17日、24日、30日分别转账1310元、1500元、3000元、1000元、1000元。第四、陈洪涛于4月份向莫来妹转账12000元：14日、17日、22日、24日分别转账3000元、4000元、2000元、3000元(2000元+1000元)。第五、陈洪涛于5月份向莫来妹转账4300元：1日、5日、31日分别转账3000元、1000元、300元。第六、陈洪涛于6月份向莫来妹转账1500元：7日、23日、28日分别转账500元、500元、500元。第七、陈洪涛于7月5日向莫来妹转账300元。以上共计58910元。2.陈洪涛通过中国农业银行、农商银行向莫来妹转账时间及数额。陈洪涛于1月20日、2月21日、2月28日、4月3日、4月27日、4月28日、1月8日向莫来妹分别转账8550元、10000元、16900元、10000元、16900元、50000元、7000元，共计119350元。陈洪涛于2018年通过以上二种方式向莫来妹转账共计178260元(58910元+119350元)。(四)2019年转账的具体时间及数额。陈洪涛于2月2日、3月25日、4月29日、5月22日、6月24日、7月25日、8月31日、10月2日通过微信向莫来妹转账15000元、5000元、5000元、5000元、5000元、5000元、5000元(2000元+3000元)、3000元，共计48000元。综上，陈洪涛自2016年7月4日至2019年10月2日通过微信、中国农业银行、农商银行二种方式共向莫来妹转账707334元。以上事实有莫来妹提供的微信转账账单、中国农业银行及农商银行流水账予以证实，该院予以确认。三、另，陈洪涛于2017年1月10日通过支付宝向莫来妹支付“10号和12号的利息”1350元。该事实有莫来妹提供的支付宝账单予以证实，该院予以确认。四、2018年8月28日，莫来妹与陈洪涛签订《借款合同》，合同约定陈洪涛向莫来妹借款人民币142万元，本合同签订时即作为借款人收到该借款的凭据；如逾期不归还的，贷款人有权以法律手段催收借款，借款人应承担除违约金外的由此发生的所有相关费用，包括但不限于律师费、差旅费及诉讼费用等。《借款合同》没有约定还款时间及借款利息。《借款合同》有莫来妹与陈洪涛签名及陈洪涛按捺指模。该事实有《借款合同》予以证实，该院予以确认。莫来妹现以多次向陈洪涛追讨该借款均未果为由向该院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，本案属于民间借贷纠纷。一、关于陈洪涛尚欠莫来妹借款本金数额的确认问题。(一)总借款数额的确认问题。本案中，虽然莫来妹自2016年6月10日至2018年5月16日共向陈洪涛转账1877069元，但是莫来妹与陈洪涛于2018年8月28日通过《借款合同》及庭审笔录确认莫来妹向陈洪涛出借借款为142万元。据此，该院认定涉案借款本金为142万元。(二)关于陈洪涛还款数额的确认问题。首先，陈洪涛自2016年7月4日开始向莫来妹转账，该时间在莫来妹向陈洪涛借款起始日之后。其次，莫来妹在庭审中提出陈洪涛向其转账的款项中有30多万为偿还利息，其余的才是偿还本金(庭审主张)或其余的转账款项与本案无关(质证意见主张)的主张，但是莫来妹没有提供证据证明涉案借款有约定利息及陈洪涛的转账款项中有30多万为偿还利息，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，莫来妹应承担举证不能的不利后果。由于陈洪涛在庭审中自认其向莫来妹还款706134元，属于当事人有权自行处分自己的民事权利，该院对此予以支持。综上，该院应认定为陈洪涛向莫来妹还款706134元。综上，陈洪涛尚欠莫来妹借款本金713866元(142万元-706134元)。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”、第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”、《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，莫来妹有权要求陈洪涛偿还借款本金713866元，陈洪涛应履行自己的义务，现仍未履行，应当承担相应的清偿责任。二、关于莫来妹要求陈洪涛支付利息的诉求应否支持的问题。首先，因《借款合同》中没有约定利息，莫来妹也没能提供其他证据证明双方约定利息。其次，虽然莫来妹提供了一份陈洪涛支付利息的转账凭证，但截止2017年1月10日莫来妹向陈洪涛转账316695元，陈洪涛向莫来妹转账97438元，假设莫来妹与陈洪涛的转账行为属于出借及还款，两项冲抵后陈洪涛尚欠莫来妹借款本金219257元，根据莫来妹主张的双方口头约定月息2%，则陈洪涛于2017年1月应还利息应为4385.14元(219257元×2%)，该利息数额与莫来妹提供的陈洪涛于2017年1月10日的利息转账凭证数额并不相符，相差甚大，莫来妹也没有提供其他证据表明该转账凭证上的利息为陈洪涛支付给其的每月利息中的一部分。再次，莫来妹与陈洪涛产生的债权债务数额巨大，如确有约定利息，应为书面约定利息，否则不符合常理；另，莫来妹与陈洪涛为亲戚关系，对于借款没有约定利息，或者按陈洪涛所说若有钱就偿还利息、若没钱就不偿还利息的约定实属正常。据此，该院应认定涉案借款没有约定利息。涉案借款没有约定还款期限、借期内利息及逾期利息，莫来妹也没有提供证据证明其催告陈洪涛还款时间，应视莫来妹起诉之日为催告之日(逾期之日)，利息自催告之日起计算至借款本金还清之日止，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”、第二十九条第一款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”的规定，陈洪涛应以尚欠借款本金按年利率6%自2019年10月28日起支付资金占用期间的利息至还清之日止。庭审中，陈洪涛同意以尚欠借款本金按月息1分计算利息，属于当事人有权处分自己的民事权利，该院予以支持。据此，陈洪涛应以713866元为基数按年利率12%自2019年10月28日起支付资金占用期间的利息至还清之日止。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、第二十九条第一款的规定，判决：一、陈洪涛应于该判决发生法律效力之日起三十日内偿还尚欠莫来妹的借款本金713866元及利息，利息以713866元为基数按年利率12%自2019年10月28日起计至还清之日止；二、驳回莫来妹的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17580元，由莫来妹负担8742.34元，由陈洪涛负担8837.66元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，陈洪涛于2017年2月1日通过支付宝向莫来妹转账1200元，并备注“30号同今日的手续”。陈洪涛于二审庭审中陈述双方除了案涉借款外没有其他资金往来，莫来妹亦陈述：“我一共转了187万余元，借款是142万元，剩余都是对方借我钱用于周转，不收取利息。”经一审法院释明，如果莫来妹要求计算利息，要求莫来妹将每一笔借款利息起算时间和每一笔借款已还利息的详细列表交给法庭，莫来妹至今未能提供。本院认为，本案为民间借贷纠纷，根据当事人的上诉请求及答辩与已经查明的事实，本案争议焦点是：陈洪涛尚欠莫来妹借款本金应如何认定。虽然莫来妹与陈洪涛于2018年8月28日签订案涉《借款合同》，约定陈洪涛向莫来妹借款，确认借款本金为142万元。但根据双方的相互间交易往来的有关转账记录，陈洪涛自2016年6月份起以生意周转为由陆续向莫来妹借款，莫来妹自2016年6月10日至2018年5月16日向陈洪涛共转账1877069元，而陈洪涛亦自2016年7月4日至2019年10月2日向莫来妹共转账707334元，双方于二审庭审中确认，双方之间的款项往来均为莫来妹出借资金给陈洪涛用于资金周转，陈洪涛转款为归还莫来妹出借的款项，除此之外双方无其他经济往来。由此可见，自2016年6月至2018年5月期间，莫来妹实际向陈洪涛出借的款项应为1877069元。至于双方之间是否口头约定利息的问题。首先，莫来妹主张案涉借款自出借时口头约定了月息2%的利息，陈洪涛归还的70多万元中的30多万为偿还利息，并提供两份陈洪涛支付宝转账并备注“10号和12号的利息”及“30号同今日的手续”的转账凭证予以证明，但经核算，该笔注明利息的款项1350元与莫来妹主张案涉借款利息按月息2%计算得出的数额并不相符，而莫来妹对此未能作出合理说明，另外一笔注明手续费1200元的转款也不能证明该笔款项为双方约定的利息。其次，经一审法院释明，如果莫来妹要求计算利息，要求莫来妹将每一笔借款利息起算时间和每一笔借款已还利息的详细列表交给法庭，莫来妹至今未能提供。再次，因莫来妹与陈洪涛为亲戚关系，双方于2018年8月28日签订案涉借款合同时，亦未对借款利息进行书面约定，且亲戚之间借款不支付利息亦属正常。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。……”的规定，莫来妹提供的证据不足以证明案涉借款双方口头约定按月息2%支付利息，其应承担举证不能的不利后果，一审法院认定案涉借款未约定利息，对莫来妹主张陈洪涛归还的70多万元中的30多万为偿还案涉借款利息不予采纳，并无不当，本院予以维持。如前所述，因莫来妹与陈洪涛之间没有明确约定利息，根据已经查明的事实，陈洪涛自2016年7月4日至2019年10月2日通过银行及微信向莫来妹共转账的707334元(不包含支付宝转账的1350元及1200元)，陈洪涛的上述转款应为归还莫来妹出借的款项，故陈洪涛尚欠莫来妹的借款本金应为：莫来妹实际出借的1877069元-陈洪涛已经归还的707334元=1169735元。因陈洪涛于一审庭审中同意以尚欠借款本金按月息1%计算尚欠借款的利息，故案涉借款逾期利息应以1169735元为基数，按年利率12%自起诉之日（2019年10月28日）起计算至还清之日止。一审认定陈洪涛尚欠莫来妹借款本金713866元欠妥，本院予以纠正。综上所述，莫来妹的上诉请求，合理部分本院予以采纳，不合理部分予以驳回。一审判决认定部分事实欠妥，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销封开县人民法院（2019）粤1225民初1090号民事判决第二项；二、变更封开县人民法院（2019）粤1225民初1090号第一项为：陈洪涛应于本判决发生法律效力之日起三十日内偿还尚欠莫来妹的借款本金1169735元及利息，利息以1169735元为基数按年利率12%自2019年10月28日起计至还清之日止；三、驳回莫来妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17580元，由莫来妹负担3098.35元，陈洪涛负担14481.65元；二审案件受理费10938.66元，由莫来妹负担1927.86元，陈洪涛负担9010.80元。本判决为终审判决。审 判 长  何 桑审 判 员  任喜跃审 判 员  梁达明二〇二〇年四月三十日法官助理  肖荣健书 记 员  魏珍珍