内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终412号上诉人（原审原告）：周俊芝，女，1963年8月20日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：窦亚利，通辽市148指挥中心第二法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司，地址：内蒙古自治区通辽市科尔沁区明仁大街中段100-2号。负责人：卢风雨，职务：总经理。委托诉讼代理人：**新，内蒙古铭真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马高娃，女，1992年9月13日出生，蒙古族，农民，现住内蒙古自治区。上诉人周俊芝、中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司因与被上诉人马高娃机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区奈曼旗人民法院（2019）内0525民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。周俊芝上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判；2.中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在保险限额内予以赔偿；3.由马高娃、中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一审中关于误工费、护理费、营养费均按照9天计算是错误的，应依据《中华人民共和国公共安全标准》10.2.1a项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，确定三项损失赔偿天数。二审期间补充提交《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》及鉴定费发票，按照鉴定意见确定的误工期90日、护理期75日、营养期45日主张误工费、护理费、营养费及鉴定费。中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司辩称，一审法院对周俊芝误工费、护理费、营养费认定事实清楚，适用法律正确，对此请求二审法院维持一审认定事实。中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，并对周俊芝左肩伤残等级重新鉴定，依据重新鉴定意见判定被上诉人伤残赔偿金及其他合理损失；2.由马高娃、周俊芝承担本案诉讼费用。事实和理由：周俊芝伤情达不到十级伤残等级程度，应重新鉴定。周俊芝在住院期间拒绝手术治疗，应对其拒绝配合治疗的后果承担全部责任。诉讼费不属于保险理赔范围，不应由我公司承担。周俊芝辩称，中国人民财产保险股份有限公司重新鉴定伤残的上诉理由不能成立，其并没有证据证明周俊芝的伤残鉴定存在违法及违规地方。马高娃针对周俊芝、中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司的上诉请求未提交答辩意见。周俊芝向一审法院起诉请求：1.判令被告马高娃赔偿原告各项损失合计110914.95元；2.被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.案件受理费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年8月25日17时20分许，马高娃驾驶×××号轿车沿八仙筒镇至硭石村水泥路由西向东行驶至四林筒村与提木筒村交叉路口处与由南向北行驶的于某驾驶的×××号轿车相撞，马高娃、于某及乘坐于某轿车的刘某、周俊芝和乘坐马高娃轿车的马某、韩某受伤，双方车辆受损，造成交通事故。此起事故经奈曼旗公安局交通警察大队认定：被告马高娃负主要责任，于某负次要责任，原告周俊芝、刘某、马某、韩某无责任。原告受伤后被送到八仙筒镇中心卫生院住院治疗9天，经诊断为：头部外伤、额部头皮裂伤、左侧肩锁关节分离、左肩部软组织损伤、低钾血症、尿路感染，2018年9月2日出院。经原告申请，本院委托通辽市医院司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，评定为：交通事故致左肩关节分离，经保守治疗后，现左关节活动受限，功能丧失25.25%，其致残程度为十级伤残。被告马高娃驾驶的×××号车辆所有人为马高娃，此车在被告保险公司处投保了交强险、三者险50万元，不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的合法民事权益受法律保护。由于过错侵害他人生命健康的，应当承担赔偿责任。结合事故发生情况、违法行为在本起道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，奈曼旗公安局交通警察大队作出的事故认定符合法律规定，本院予以确认。本次交通事故中被告马高娃违反道路交通法规，负本起事故主要责任，本院酌定其责任比例为70%，于某责任比例为30%，被告马高娃应根据过错责任承担赔偿义务，由于被告马高娃驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险期间。按照法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告保险公司以原告周俊芝拒绝手术治疗，导致伤残后果应由原告自行承担的抗辩意见，本院经审查诊断书、相关病历后认为，原告的伤情后果系本次交通事故直接导致，相关病历记载原告拒绝手术治疗，而非拒绝治疗，因此，保守治疗并非导致原告构成伤残的直接后果，被告这一抗辩理由本院不予支持。被告保险公司要求重新鉴定未提供足以反驳鉴定结论的证据，本院不予支持。鉴定费属于查明案件事实合理、必要支出，应予支持。参考相关病历并结合查明的事实及采信的证据，确定原告周俊芝在本起交通事故造成的损失：医疗费4640.95元、伤残赔偿金76610.00元（38305.00元×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元、误工费1100.61元（122.29元/天×9天）、护理费1167.03元（129.67元/天×9天）、住院伙食补助费900.00元（100.00元/天×9天）、营养费900.00元（100.00元/天×9天）、鉴定费990.00元，合计89308.59元。被告马高娃经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证、辩论的权利，不利后果由其自行承担，不影响本案审理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿原告周俊芝伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计82867.64元；在医疗费项下赔偿原告周俊芝医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计6440.95元，合计89308.59元；二、上述款项于本判决生效之日起十日内一次付清；三、驳回原告周俊芝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2518.00元，减半收取1259.00元，由原告周俊芝负担246.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司负担1013.00元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。上诉人周俊芝出示：证据一，《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份及鉴定费发票一枚，证明周俊芝误工天数为90天、护理期75日、营养期45日，鉴定费2600元；证据二，奈曼旗人民法院民事判决书两份，通辽市中级人民法院判决书两份，证明：相同相似案件都是依据《中华人民共和国公共安全行业标准》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定认定误工期、护理期、营养期。上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司质证，对证据一真实性没有异议，但该份鉴定意见书并未经过法定程序由法院委托鉴定机构出具，仅为专家书证的一种，上诉人周俊芝在一审选定鉴定机构时明知一审协商的鉴定机构不具备鉴定三期条件仍予以认定，视为放弃对三期进行鉴定，其后续自行委托鉴定机构对三期鉴定剥夺了保险公司参与选定鉴定机构的权利，该份鉴定意见书未经一审质证程序，不能作为上诉人周俊芝主张误工费、护理费、营养费的依据；对证据二真实性没有异议，但对关联性有异议，我国并非判例法国家，每起案件均存在差异，他案判决不能作为本案的定案依据及指导意见。经综合认定，上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司并无相反证据反驳和推翻证据一的鉴定意见，亦未对周俊芝的误工期、护理期、营养期申请重审鉴定，故对证据一予以采信。上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司对证据二的真实性无异议，故对证据二的真实予以确认。本院对一审采信的证据予以确认。二审经审理查明，根据《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》的鉴定意见，上诉人周俊芝因本案交通事故受伤产生的误工期为90日、护理期为75日、营养期为45日，本次鉴定产生鉴定费2600元。除外，本院对一审其他查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。结合本案现有证据，上诉人周俊芝在本起交通事故造成的损失为：医疗费4640.95元、伤残赔偿金76610.00元（38305.00元×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元、误工费11006.10元（122.29元/天×90天）、护理费7925.25元（129.67元/天×75天）、住院伙食补助费900.00元（100.00元/天×9天）、营养费4500.00元（100.00元/天×45天）、鉴定费3590.00元，合计112172.30元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿上诉人周俊芝伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计102131.35元；在医疗费项下赔偿上诉人周俊芝医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计100010.95元中的10000.00元，合计112131.35元；余款40.95元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在第三者责任险限额内赔偿上诉人周俊芝28.67元（40.95元×70%）。对上诉人周俊芝关于误工费、护理费、营养费提出的上诉请求予以支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司并无相反证据推翻一审鉴定意见，亦无证据证明其申请重新鉴定理由符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定情形，原审法院采信一审鉴定意见确定赔偿数额于法有据，对上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司提出的重新鉴定申请不予准许。上诉人周俊芝虽在住院治疗期间拒绝手术治疗，但并未拒绝接受治疗，其拒绝接受手术治疗并不必然导致其十级伤残的损害后果，故对上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司提出的应由周俊芝对其损害后果承担全部责任的主张不予采纳。诉讼费是上诉人周俊芝向上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司主张赔偿责任所产生的必要费用，原审法院根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，认定由上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司负担诉讼费符合法律规定。对上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司提出的不承担诉讼费的主张不予采纳。本案中，因上诉人周俊芝二审期间提交新证据导致案件改判，依法不属于原审法院裁判错误。综上所述，周俊芝的上诉请求成立，应予支持，中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初2178号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司于本判决生效之日起十日内，在交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿上诉人周俊芝伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计102131.35元；在医疗费项下赔偿上诉人周俊芝医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计100040.95元中的10000.00元，合计112131.35元；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者商业责任险限额内赔偿上诉人周俊芝28.67元（40.95元×70%）；四、驳回上诉人周俊芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1259.00元、二审案件受理费5036元，合计6295元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 董明华 二○二○年四月十三日书记员 李同亮