广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初2319号原告：东莞市动点酷站服饰有限公司，住所地广东省东莞市虎门镇凤凰东区********，统一社会信用代码为91441900MA51FLNTXL。法定代表人：郭书旭，该公司总经理。被告：刘传香，女，1983年7月25日出生，汉族，住湖南省攸县******************，公民身份号码为430************521。委托诉讼代理人：蔡道凤，广东智优律师事务所律师。原告东莞市动点酷站服饰有限公司（以下简称“动点公司”）与被告刘传香劳动争议一案，本院于2020年2月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月12日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人郭书旭、被告及其委托诉讼代理人蔡道凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、劳动关系：动点公司主张刘传香于2017年12月7日开始在动点公司从事非全日制工作。动点公司为此提供送货单〔刘传香让郭书旭帮忙打印，抬头名称为大赢拉链（东莞）有限公司，日期为2018年7月17日、7月20日，制单人为刘传香〕、微信聊天记录（动点公司的法定代表人郭书旭与刘传香，2018年5月24日，郭书旭：“明天上午来下公司，这两天在忙生产，你看下门”，刘传香：“明天约了客人做火疗”，随后发送一个小视频，郭书旭：“这里面烧的是谁”；2018年6月6日，刘传香给郭书旭发送一个链接—“2018，我在权健等你加盟，自己当老板”；2018年6月7日，刘传香向郭书旭发送一个标题为“羽生服饰”的附件）、征途虎门驿站队长级名单表和投资收益说明表（含微信转账记录）予以证明。刘传香主张其于2018年4月1日入职动点公司，6月之前只有几百元的提成，因收入较低，其提出异议后，动点公司才开始按月薪计算，6月6000元，之后为8000元。刘传香为此提供2018年6月至2019年8月工资发放表（自行制作）和微信聊天记录（刘传香与郭书旭的两人聊天微信、刘传香、郭书旭及其配偶三人的微信群，郭书旭及其配偶均有向刘传香提及“工资”和发过若干个月份标题为“动点酷站员工工资明细”的图片）予以证明。根据郭书旭与刘传香的微信转账记录显示，1.郭书旭向刘传香转账：2018年1月13日400元（动点公司主张2017年12月的提成，刘传香主张代动点公司购买门锁的款项，并提供网购记录），3月11日和3月13日合计600元（动点公司主张3月提成，刘传香主张郭书旭的还款）。2.刘传香向郭书旭转账：2017年12月14日168.88元（动点公司主张开业红包，刘传香主张郭书旭借款），2018年1月13日88元（动点公司主张刘传香从提成400元返还的寓意“发发”的款项，刘传香主张郭书旭借款），2018年3月11日200元（动点公司主张刘传香广州业务未成功的辛苦费工资，刘传香主张汽车油费转化的郭书旭借款）。本院认为，第一，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。本案中，动点公司没有提供证据证明双方约定为非全日制用工，送货单和微信聊天记录等虽然可以证明刘传香与案外人有一定的关联，但不足以证明刘传香在动点公司的工作时间，动点公司也未能进一步提供考勤记录等其他证据证明刘传香的工作时间，动点公司应对此承担举证不能的不利法律后果。动点公司向刘传香支付工资的周期已超过法律规定的十五天，郭书旭及其妻子在微信聊天记录中也多次提及“工资”和发送若干月份的工资表，工资支付情况不符合非全日制用工的特征。因此，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在”的规定，本院确认双方存在劳动合同关系。第二，动点公司未能提供刘传香的入职登记表等材料证明刘传香的入职时间，郭书旭与刘传香虽在2018年1、3月存在资金往来，但动点公司未能举证证明其向刘传香支付的款项为提成，应对此承担举证不能的不利法律后果。动点公司于2018年3月27日登记成立，双方在此之前无法形成劳动关系。因此，本院采信刘传香的主张，确认刘传香的入职时间为2018年4月1日。二、工资支付情况：动点公司主张刘传香兼职期间的投资收益和提成工资分别为：2018年6月6000元、7月6000元、8月3000元、9月5000元、10月3000元、11月3466元、12月2355元、2019年1月2000元、2月4000元（货款抵）、3月8000元、4月8000元（微信支付和货款抵）、5月8000元（货款抵）、6月2500元、7月2500元、8月50元。动点公司未发放刘传香2019年6月至8月工资的原因为刘传香截留货款，等调查清楚再发放。刘传香主张在职期间工资分别为：2018年6月6000元、7月8000元、8月8000元、9月8000元、10月6465.6元、11月6857元、12月8000元、2019年1月4414元、2月4000元、3月8000元、4月7714元、5月7724元、6月8000元、7月7000元、8月1103元。本院认为，《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”，第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”。本案中，动点公司未能提供工资支付台账，应承担举证不能的不利法律后果，结合双方共同确认的部分月份工资数额，本院采信刘传香的主张，确认刘传香主张的每月工资数额。动点公司未支付刘传香2019年6月至8月工资，刘传香也未对仲裁裁决的数额提起诉讼，本院予以确认。根据《广东省工资支付条例》第十三条规定，动点公司应向刘传香支付2019年6月至8月工资14972元。三、劳动合同签订情况：双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，动点公司应向刘传香支付2018年8月（刘传香主张）至2019年3月期间未签订劳动合同的二倍工资差额53736.6元（8000元+8000元+6465.6元+6857元+8000元+4414元+4000元+8000元）。四、劳动合同解除情况：2019年8月5日，动点公司通过微信向刘传香发送辞退书，以刘传香私自截留货款，经多次催要仍拒不归还，屡教不改，多次拿客户威胁动点公司为由辞退刘传香。本院认为，从双方支付工资的过程来看，双方是同意用货款抵作部分月份工资的。动点公司未能提供其他证据证明辞退的合法性，应承担举证不能的不利法律后果，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，本院确认动点公司违法解除劳动合同关系。根据本院采信的刘传香主张的工资数额，剔除与其他月份差距较大的2019年1、2月工资，刘传香解除劳动关系前十二个月2018年8月至2019年7月期间的月平均工资为7576元（8000元+8000元+6465.6元+6857元+8000元+8000元+7714元+7724元+8000元+7000元÷10）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，动点公司应向刘传香支付违法解除劳动合同关系的赔偿金22728元（7576元×1.5个月×2）。但刘传香未对裁决金额提起诉讼，视为服从裁决，故动点公司应支付的赔偿金为21045元。五、申请仲裁时间：2019年8月19日。六、仲裁请求：动点公司向刘传香支付赔偿金24000元、2018年8月1日至2019年5月1日未签订劳动合同的二倍工资差额72000元、2019年6月工资6869元、7月工资8000元、8月工资（5日之前）1103元。七、裁决结果：1.动点公司向刘传香支付赔偿金21045元、2019年6月至8月工资14972元、2018年8月1日至2019年3月31日未签订劳动合同的二倍工资差额53736.6元；2.驳回刘传香其他仲裁请求。八、诉讼请求：1.动点公司无需向刘传香支付赔偿金21045元、2019年6月至8月工资14972元、2018年8月1日至2019年3月31日未签订劳动合同的二倍工资差额53736.6元；2.本案诉讼费用由刘传香承担。综上所述，依据前述援引法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限原告东莞市动点酷站服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘传香支付工资14972元；二、限原告东莞市动点酷站服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘传香支付未签订劳动合同的二倍工资差额53736.6元；三、限原告东莞市动点酷站服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘传香支付赔偿金21045元；四、驳回原告东莞市动点酷站服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告东莞市动点酷站服饰有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇二〇年四月十五日书记员  章碧煌强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。