山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终898号上诉人（原审被告）：威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司，住所地山东省威海市和平路6号苏宁电器四楼。法定代表人：李秀强，执行董事。委托诉讼代理人：于春江，山东威扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀芬，山东威扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津沐松音乐文化发展有限公司，住所地天津市东丽区张贵庄街新世嘉大厦4号楼136室。法定代表人：钱铖，总经理。委托诉讼代理人：潘洪明，山东舜达（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒琪，山东舜达（青岛）律师事务所实习律师。上诉人威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司（以下简称“宽畅娱乐公司”）因与被上诉人天津沐松音乐文化发展有限公司（以下简称“沐松公司”）著作权权属、侵权纠纷一案，不服山东省威海市环翠区人民法院(2019)鲁1002民初6391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宽畅娱乐公司上诉请求：撤销（2019）鲁1002民初6391号民事判决，驳回沐松公司的诉讼请求。事实和理由：1.宽畅娱乐公司自开业从第三方处合法购买点唱系统使用至今，除了沐松公司偷偷点播的这次以外，对案涉歌曲点击率为零，没有构成对案涉歌曲放映权的侵权。因此，宽畅娱乐公司没有侵权的故意，也未实际造成侵犯案涉歌曲放映权的实际后果。宽畅娱乐公司从未下载或复制沐松公司的歌曲，宽畅娱乐公司的歌曲库是设备自带的，曲库里有近26万首歌，沐松公司应该找设备的生产商索赔。2.确定损害赔偿数额应当遵循权利人的实际损失、侵权人的违法所得、法定赔偿的顺序。宽畅娱乐公司未从案涉歌曲中获益，一审法院确定的赔偿数额过高。沐松公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。沐松公司向一审法院起诉请求：1.宽畅娱乐公司立即停止播放、从曲库中删除102首侵权作品；2.宽畅娱乐公司赔偿沐松公司经济损失及合理费用共5万元整；3.诉讼费由宽畅娱乐公司承担。一审法院认定事实：《流行歌曲群星汇（一）》是由中国科学文化音像出版社有限公司出版的沐松音乐群星流行歌曲原人原版卡拉OK合集，出版号为“ISBN978-7-7986-5774-6”，该光盘合辑共收录了《爱情的赌局》、《爱情的语言》、《爱的最高值》等103首MTV音乐电视作品。该出版物的包装盒背面下方标明“出版：中国科学文化音像出版社有限公司，制作：天津沐松音乐文化发展有限公司，著作权人：天津沐松音乐文化发展有限公司，声明：本出版物内全部音乐电视作品著作权归属于天津沐松音乐文化发展有限公司，未经许可，不得使用，违者必究”。申请人河北姜钟律师事务所负责人姜钟的委托代理人张晓静于2019年9月18日到石家庄燕赵公证处，称河北姜钟律师事务所受沐松公司委托以河北姜钟律师事务所的名义对山东省辖区内KTV经营者擅自使用未经版权人授权的音乐电视作品的行为进行收集、固定证据。2019年9月25日，石家庄燕赵公证处公证员史某、工作人员胡嘉峰及申请人的委托代理人张晓静来到位于威海市环翠区和平路6号苏宁生活广场四楼的“BINGO宾戈KTV量贩（苏宁生活广场）”，在史某、胡嘉峰的监督下，张晓静以普通消费者的身份选订了“BINGO宾戈KTV量贩（苏宁生活广场）”605包间并在服务台支付了118元，取得了支付凭证一张。张晓静使用该包间内的点歌设备对相关歌曲进行查找、点击、播放，其中《自己感悟》一首歌曲为完整播放，其他歌曲为部分播放，播放歌曲为《流行歌曲群星汇（一）》中包括《爱情的赌局》、《爱情的语言》、《爱的最高值》等102首MTV音乐电视作品。上述播放内容由张晓静使用经史某检查内存清洁的摄像机进行了录制，并将保全录制的视频文件刻录成光盘附卷。2019年10月14日，石家庄燕赵公证处对上述证据保全过程出具（2019）冀石燕证民字第10119号公证书。经比对，上述公证书所附光盘记录的现场摄录的案涉音乐电视作品内容，与沐松公司提供的唱片光盘的音乐电视作品内容相同。一审法院认为，从案涉音乐电视的表现形式看，是摄制在一定媒介上，由一系列通过情景设计的有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品，在情节摄制、演员表演、灯光、拍摄角度的选取等方面体现出一定的独创性，属于著作权法第三条第（六）项规定的以类似摄制电影的方法创作的作品。根据我国著作权法规定，如无相反证据，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者，享有著作权。本案中，沐松公司提交的《流行歌曲群星汇（一）》唱片光盘的外包装和内盘盘面上都标注有出版、制作、发行人、著作权人等规范的版权信息，其中载明节目制作者及著作权人为沐松公司，在无相反证据的情况下，可以确认沐松公司为案涉音乐电视作品的著作权人，沐松公司有权以著作权人名义提起本案诉讼。放映权是指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。宽畅娱乐公司未经权利人许可，向消费者提供以点播形式使用涉案MTV音乐电视作品的商业性服务，侵犯了涉案音乐电视作品的放映权，依法应承担赔偿损失的责任。宽畅娱乐公司虽抗辩称其播放的涉案作品是其合法购买的播放设备自带的，但宽畅娱乐公司据此不能取得涉案作品的放映权，对其抗辩理由不予采纳。关于宽畅娱乐公司应承担的赔偿数额，在沐松公司并未提供相应的证据证明因侵权所受损失和宽畅娱乐公司因侵权所获利益的情况下，确定赔偿数额时应综合考虑宽畅娱乐公司的侵权行为性质、沐松公司作品类型、数量、知名度等因素予以确定。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。关于合理损失的数额，沐松公司虽主张了取证支出及律师费，但未提供相应的发票，根据现有证据及案情，酌情予以支持，按每首曲目平均分摊。综合上述因素，酌定宽畅娱乐公司按每首曲目200元的数额予以赔偿。沐松公司主张被控侵权歌曲共计102首，宽畅娱乐公司应当赔偿给沐松公司的经济损失及合理维权费用共计20400元。综上，根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（五）、（十）项、第十一条第四款、第四十八条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司立即停止侵犯天津沐松音乐文化发展有限公司《流行歌曲群星汇（一）》相关歌曲放映权的行为，从本地点播机歌曲库中删除涉案侵权作品；二、威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司于判决生效之日起十日内赔偿天津沐松音乐文化发展有限公司经济损失及合理维权费用共计20400元；三、驳回天津沐松音乐文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，属于侵权行为，侵权人应当承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。本案中，沐松公司系案涉歌曲的著作权人，其依法取得的著作权受法律保护。宽畅娱乐公司未经沐松公司许可，在其经营场所配置可放映沐松公司享有著作权的102首音乐电视作品的设备供公众点播，侵害了沐松公司依法享有的放映权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。宽畅娱乐公司主张其系合法购买点播设备，但未提交证据证实，本案不予采纳。著作权侵权人所承担的赔偿责任并非仅以其实际获益为计算依据，根据宽畅娱乐公司在侵权行为中的主观过错、侵权情节及沐松公司的歌曲数量、流行程度、点唱率、合理维权费用等综合考虑，一审法院酌定宽畅娱乐公司对每首歌曲赔偿200元，并无明显不当，本院予以维持。综上所述，威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人威海市宽畅文化娱乐传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯善斌审判员  郭庆文审判员  金永祥二〇二〇年四月二十八日法官助理李佳忆书记员张济节