辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初12732号 原告：沈阳佳裕劳务分包有限公司，住所地：沈阳市东陵区银卡路3-1号（2-13-02)室，统一社会信用代码：91210112583860060U 法定代表人：章光荣，执行董事。 委托诉讼代理人：马军烨，辽宁观策律师事务所律师。 被告：铁岭东北金城建筑安装工程有限公司，住所地：辽宁省铁岭市银州区银州路39号，统一社会信用代码：91211200749752407Y。 法定代表人：王锡利。 委托诉讼代理人：卜笑梅，女，系单位员工。 委托诉讼代理人：王秋实，女，系单位员工。 第三人：单宝芬，女，1957年11月21日出生，汉族，住沈阳市铁西区。 委托诉讼代理人：王苏杨，辽宁恒生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于雪，辽宁恒生律师事务所实习律师。 第三人：张馨婵，女，1989年4月10日出生，汉族，住沈阳市铁西区。 委托诉讼代理人：王苏杨，辽宁恒生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于雪，辽宁恒生律师事务所实习律师。 原告沈阳佳裕劳务分包有限公司与被告铁岭东北金城建筑安装工程有限公司，第三人单宝芬、张馨婵建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳佳裕劳务分包有限公司委托诉讼代理人马军烨、被告铁岭东北金城建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人卜笑梅、王秋实、第三人单宝芬、张馨婵委托诉讼代理人王苏杨、于雪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈阳佳裕劳务分包有限公司（以下简称佳裕公司）向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原沈阳佳裕劳务分包有限公司与被告铁岭东北金城建筑安装工程有限公司于2015年11月4日签订的《建设工程水电施工合同》及《建设工程水电施工合同补充协议》。2、请求判令被告返还给原告工程履约保证金700000元及利息118314.58元（从2015年11月5日开始，按LPR标准计算，暂计算至2019年5月9日，以实际给付日为准）。3、请求判令二第三人在张岐的遗产范围内承担连带清偿责任；4、判令被告、第三人承担全部诉讼费。共计818314.58元。事实与理由：2015年11月4日，原告与被告签订了关于沈阳市和平区三好街52号丽阳广场项目的《建设工程水电施工合同》，2015年11月5日双方签订《建设工程水电施工合同补充协议》，按补充协议约定，被告于2015年11月5日收取原告工程履约金70万元。合同约定后，被告一直不能安排原告进场施工。本案事宜，原告均是与被告被授权人张岐办理。原告与被告协商多次未果，为维护合法权益，故诉至贵院，请求人民法院支持原告诉讼请求。 被告铁岭东北金城建筑安装工程有限公司（以下简称铁岭东北金城公司）辩称，不同意原告诉讼请求，根据原告提供的两份施工协议和施工合同上面所加盖的项目章与公司实际授权项目章不符。授权委托书的公章与我单位公章代码不符，所打款项也并未进入被告公司账户，我公司并不知情。所以整个合同和委托书都是伪造，我单位并未授权张岐签订施工合同和收取款项。张岐不是我公司的员工，双方签订的协议是假的，与我公司无关，是个人行为。 第三人单宝芬、张馨婵辩称：第一、原告沈阳佳裕劳务分包有限公司主张已过诉讼时效。根据民法总则关于诉讼时效的规定，本案发生在2015年至今已有四年多的时间，原告对其所主张的权利未在法定诉讼时效期间行使，故该主张现已超过法定的诉讼时效。第二、单宝芬、张馨婵，二第三人未继承张岐任何遗产。张岐于2019年3月13日去世，与第三人单宝芬分居多年，且夫妻双方没有共同财产，其女儿张馨婵一直由第三人单宝芬独自抚养，张岐去世后，二第三人亦未继承任何遗产。根据继承法的规定，二第三人仅在遗产继承范围内承担偿还责任，故第三人对原告的主张没有偿还义务。第三、其就案涉款项系职务行为，不应承担偿还责任。张岐仅为铁岭东北金城建筑安装工程有限公司的案涉工程的代理人，其代表的是铁岭东北金城建筑安装工程有限公司，并非个人行为，故张岐对于原告支付给支付给被告公司的履约保证金没有清偿义务。第四、原告主体不适格，案涉两份合同主体均为章光荣，根据合同相对性原则，本案原告主体不适格。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告铁岭东北金城公司（甲方）与乙方（在合同首页乙方处为空白，未写名称）与于2015年11月4日签订《建设工程水电施工合同》1份，约定，乙方对丽阳广场项目的水暖、内电设备安装进行施工。甲方铁岭东北金城公司未在该合同上加盖公章，仅加盖“铁岭东北金城建筑安装工程有限公司丽阳广场工程项目部”字样的项目专用章。张岐作为甲方委托代理人在该合同上签字确认。乙方由原告法定代表人章光荣签字确认。原告原名称为沈阳佳裕劳务派遣有限公司，后更名为沈阳佳裕劳务分包有限公司即本案原告。2015年11月5日，被告（甲方）与沈阳佳裕劳务派遣有限公司（乙方）又行签订《建设工程水电施工合同补充协议》1份，其中第一条约定，乙方向甲方交纳合同履约金70万元人民币，甲方在正负零主体封顶后向乙方退还50%，甲方在地上四层主体封顶后向乙方退还50%，如甲方到付款节点后半月内未向乙方退还或付款节点前甲方原因工程停工，乙方有权从缴纳合同履约金的日期起按每天5‰的利息进行计息……甲方铁岭东北金城公司未在该合同上加盖公章，仅加盖“铁岭东北金城建筑安装工程有限公司丽阳广场工程项目部”字样的项目专用章。张岐作为甲方委托代理人在该合同上签字确认。乙方由原告法定代表人章光荣签字确认。该合同签订后，2015年11月5日，原告法定代表人章光荣通过银行向张岐转款700000元。同日，张岐出具收据一份，写明收到章光荣工程履约保证金柒拾万元整。 庭审中，原告提交授权书1份，拟证明张岐持项目章与原告签订合同并收取履约保证金是经过被告授权，该授权书写明，本人马力系铁岭东北金城建筑安装工程有限公司的法定代表人，现授权我公司丽阳广场项目的现场施工管理，被授权人根据授权，对本工程项目在技术质量工期进度现场安全文明施工及现场的一切事宜有权力做决定性的安排和处理。人事安排被授权人可做决定的调理。授权期限2015年7月4日起至2017年12月4日被授权人有委托权。马力在该授权书上签字，被告加盖了公章，该证据为复印件，在复印件加盖了红色的项目章，项目章与前述合同及补充协议一致。 被告否认上述合同及补充协议、授权书的项目章为其公司加盖，被告否认上述授权书被告公章的真实性，认为该公章编码与本案被告现使用的公章编码不一致（经查，编码确实不一致）。被告称马力为前任法定代表人，授权书签字亦不是马力笔体。被告否认张岐为其公司员工，称张岐干过清包的活，后来退场了。被告称原告主张的履约保证金未入被告帐户。二第三人认为张岐行为为职务行为，并非个人行为，不应承担民事责任。 张岐于2019年3月13日去世。张岐第一顺序继承人为其妻子单宝芬，女儿张馨婵及其母亲齐兆云。其母亲齐兆云放弃对张岐遗产的继承。 因该合同及补充协议未能履行，原告未能进场施工，故原告起诉来院，诉请解除合同及补充协议、返还履约保证金及利息。 本院认为，关于二第三人主张原告主体不适格问题，虽然在《建设工程水电施工合同》中未注明施工方为原告，但在《建设工程水电施工合同补充协议》中已注明，且章光荣在合同及补充协议中均签字确认，其为原告的法定代表人，其签字行为为职务行为，代表原告意思表示，故原告系施工方，主体适合，对二第三人抗辩，本院不予采信。本案争议焦点为原告系与被告形成合同关系还是与张岐形成合同关系，对此，被告及二第三人各执一词，原告负举证责任。因涉案合同上加盖的为“铁岭东北金城建筑安装工程有限公司丽阳广场工程项目部”字样的项目专用章，而非公章，因涉案标的较大，加盖项目专用章与交易常规不符。原告提交委托书拟证明张岐持项目章与原告签订合同并收取履约保证金是经过被告授权。从该委托书来看，加盖了被告字样的公章，但公章编码与被告现使用公章编码不一致，且为复印件，尽管之后加盖了被告字样的项目章，对授权书的真实性，本院无法确定。原告不能提交其他证据佐证系与被告缔约，亦或张岐行为构成代理或表见代理，故涉案合同无法认定系与被告签订，因张岐在合同上签字确认并收到款项700000元，故原告系与张岐缔约。双方签订的《建设工程水电施工合同》、《建设工程水电施工合同补充协议》系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。其因张岐原因，原告未能进场施工，原告合同目的无法实现，对于原告诉求解除合同及被充协议的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张返不履约保证金及利息的诉求，因合同解除，张岐构成违约，该款项应予退还并赔偿利息损失。因张岐已去世，其三位第一顺序继承人中齐兆云放弃继承，故由二第三人在继承遗产范围内承担赔偿责任。二第三人认为张岐行为为职务行为，无证据证明，本院不予支持。关于二第三人主张原告起诉已超过诉讼时效期间问题，因合同双方对履约保证金返还期限约定不明，故原告起诉并不超过诉讼时效期间。对二第三人的抗辩，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除沈阳佳裕劳务派遣有限公司与张岐签订的《建设工程水电施工合同》及《建设工程水电施工合同补充协议》； 二、本判决生效之日起十日内，第三人单宝芬、张馨婵在继承张岐遗产范围内返还原告沈阳佳裕劳务分包有限公司履约保证金700000元； 三、本判决生效之日起十日内，第三人单宝芬、张馨婵在继承张岐遗产范围内给付原告沈阳佳裕劳务分包有限公司利息，以700000元为基数，自2015年11月5日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 四、驳回原告沈阳佳裕劳务分包有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11984元（原告已预交）由第三人单宝芬、张馨婵负担。公告费400元（原告已预交），由原告沈阳佳裕劳务分包有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  王 萍 人民陪审员  石中兴 人民陪审员  温秀莹 二〇二〇年四月二十三日 法官助理万又源 书记员王蓓 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。