广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初4997号原告：鄂宏达，女，1967年9月22日出生，汉族，住址上海市徐汇区。委托诉讼代理人：李昱萱，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪培钦，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：宋辉，总经理。被告：宋辉，男，1977年9月5日出生，汉族，住址山东省昌乐县。原告鄂宏达诉被告深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司（以下简称中证鼎锋公司）、宋辉民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李昱萱、洪培钦到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告中证鼎锋公司向原告支付投资款回购款人民币100万元，并以100万元为本金按年利率10.8%支付投资收益至全部清偿完毕止，自2017年6月22日暂计算至2020年4月10日本息合计金额为1302991.78元（其中投资款本金100万元、投资收益302991.78元）；2.被告宋辉对诉讼请求第1项承担连带清偿责任；3.两被告共同承担本案诉讼费。事实与理由：原告于2017年6月21日与被告中证鼎锋公司签订了《深圳市前海中证鼎锋二号投资企业（有限合伙）合伙协议书》（以下简称“合伙协议”），该协议约定原告实缴出资人民币100万元，担任有限合伙企业的有限合伙人，并按年利率9.8%分配投资收益；同日，原告与被告中证鼎锋公司签订了《深圳市前海中证鼎锋二号投资企业（有限合伙）合伙份额回购协议书》（以下简称“回购协议”），该回购协议约定被告中证鼎锋公司在合伙协议约定投资期届满后，原告在合伙协议项下的投资款本金及按约定应支付的投资收益可一并要求被告中证鼎锋公司承担回购责任。协议签订后，原告通过招商银行向被告中证鼎锋公司账户转入人民币100万元整，被告中证鼎锋公司于2017年7月18日向原告出具了投资确认函，确认原告根据合伙协议的约定出资，并确认缴付的100万元投资款将按照合伙协议的相关约定确认收益分配。原告的朋友杨琪曾通过微信与被告宋辉沟通原告的投资事宜，被告宋辉在2019年1月31日向杨琪用微信发出《延迟支付公告》，公告中写明“我司预计在5个月内完成对投资者的本金及收益的兑付，届时，将在原合同基础上增加年化1%的收益作为逾期兑付的补偿”，落款为“深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司”，落款日期为2019年1月30日。合伙协议约定投资期届满后，被告中证鼎锋公司于2019年9月26日出具承诺函，声明将于2019年11月10日前清偿完毕前述基金份额本息，并由法人宋辉承担担保责任。经原告多次主张，两被告一直未偿还本金和支付收益，故原告特向贵院提起诉讼请求，望法院依法予以支持。原告于庭审时主张涉案合同法律关系为民间借贷。两被告未到庭应诉，未提交答辩状，亦未提交证据。原告向本院提交了合伙协议书、投资确认函、银行转账记录、承诺函、延迟支付公告、微信聊天记录等证据。据本院审查确认的有效证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：1.2017年6月21日签订的涉案《深圳市前海中证鼎锋二号投资企业（有限合伙）合伙协议书》包括《风险提示书》《有限合伙份额认购书》《合伙协议书》《合伙人会议决议》，其中：《合伙协议书》《合伙人会议决议》由鄂宏达与中证鼎锋公司签订，约定：合伙人共同设立深圳市前海中证鼎锋二号投资企业（有限合伙）（以下简称中证鼎锋二号合伙企业）；中证鼎锋二号合伙企业是深圳中证鼎锋二号基金的有效组织形式，其项下中证鼎锋二号基金主要以股权与债权形式投资于深圳市宝安区沙井上寮项目，资金用途包括但不限于项目前期费用、土地成本、开发建设等，资金闲置期间可以用于银行存款、购买国债、货币基金、短期银行理财产品、受让优质的金融债权收益权等低风险的短期理财业务；中证鼎锋二号合伙企业的普通合伙人和执行事务合伙人为中证鼎锋公司；有限合伙人实缴出资额大于或等于100万且小于300万的为A类合伙人，业绩比较基准（年化）为9.8%，每半年向全体有限合伙人分配一次收益，基金投资期限预计为18个月，锁定期为12个月，中证鼎锋公司作为执行事务合伙人有权决定提前结束或延迟投资期限，锁定期限届满前7个工作日内有限合伙人可申请退伙，执行事务合伙人针对申请退伙人在届满之日起5个工作日内办理退伙手续并分配投资款及相应的应付未付投资收益。《有限合伙份额认购书》由鄂宏达与中证鼎锋二号合伙企业签订，约定鄂宏达认购金额为100万元，业绩比较基准为年化9.8%。2.2017年6月21日，鄂宏达与中证鼎锋公司签订《深圳市前海中证鼎锋二号投资企业（有限合伙）合伙份额回购协议书》，约定：中证鼎锋公司自愿以本协议约定的条件回购鄂宏达对中证鼎锋二号合伙企业实缴出资额对应的合伙企业出资份额，回购条件为自中证鼎锋二号合伙企业成立之日起投资期限届满且鄂宏达申请退伙之日起的10个工作日内中证鼎锋二号合伙企业未按合伙企业的约定向鄂宏达分配投资款及全部收益，合伙份额回购的交易对价=鄂宏达对合伙企业的实际投资款+鄂宏达对合伙企业的实际投资款×鄂宏达对合伙企业的实际投资时间×鄂宏达对合伙企业实缴出资额所对应的业绩比较基准-鄂宏达自合伙企业实际已取得的投资收益金额，不含因逾期付款向鄂宏达加计支付的补偿投资收益。3．2017年6月21日，鄂宏达向中证鼎锋二号合伙企业账户转款100万元，备注“认购中证鼎锋二号投资项目”。4.2017年7月18日，中证鼎锋公司向鄂宏达出具《投资确认函》，确认鄂宏达实际出资金额100万元，资金到账日期2017年6月21日，起息日为2017年6月22日。5.2019年1月30日，被告中证鼎锋公司出具《关于延期支付投资本金及收益的公告》，主要内容：由于国家宏观经济增速下行以及金融去杠杆到稳杠杆等政策调整的影响，本基金所投资项目未能正常退出，导致投资者本金及收益无法按期还款。我司预计将在5个月内完成本金及收益兑付，届时，将在原合同基础上增加年化1%的收益作为逾期兑付的补偿。6.2019年9月26日，中证鼎锋公司、宋辉向鄂宏达出具《承诺函》，保证涉案基金资金本息按照合同约定承诺在2019年10月31日最迟不超过2019年11月10日前支付，中证鼎锋公司法人宋辉对该笔资金承担担保责任。7.经查询工商注册信息，中证鼎锋二号合伙企业成立于2015年9月17日，认缴出资额500万元，普通合伙人和执行事务合伙人为中证鼎锋公司（出资额275万元、出资比例55%），涉案合同签订时有限合伙人为深圳市诚臻投资有限公司（出资额125万元，出资比例25%）和深圳市合盛投资管理有限公司（出资额100万元，出资比例20%），2019年1月25日有限合伙人变更为中航动力投资发展（深圳）有限公司（出资额225万元，出资比例45%）。8.经在中国证券投资基金业协会网站公开查询，中证鼎锋公司办理了私募基金管理人备案，深圳中证鼎锋二号基金产品未进行备案登记。9.截至庭审时，中证鼎锋公司、宋辉均未向鄂宏达返还投资款和支付收益。本院认为，本案争议焦点为涉案合同法律关系性质的界定。本院经审查认为涉案合同法律关系性质虽名为合伙，实为民间借贷，理由如下：首先，根据《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，任何合法的私募基金都必须经基金业协会办理备案手续，但涉案的私募基金产品未办理备案手续，故涉案私募基金产品不属于合法私募基金产品。其次，虽然原告与被告中证鼎锋公司签订的《合伙协议书》约定原告系以有限合伙人身份入伙中证鼎锋二号合伙企业，但又约定投资期为18个月，每半年支付收益，业绩比较基准为年化9.8%，同时，原告与被告中证鼎锋公司签订的《回购协议书》亦约定被告中证鼎锋公司负有返还原告实际投资款并按约定的业绩比较基准支付收益的义务，可见原告系按照固定利率在固定时间收取固定收益，并不承担合伙企业的经营风险。最后，从中证鼎锋二号合伙企业的工商登记来看，也并未将原告变更为有限合伙人。综上所述，涉案合同法律关系的性质应为民间借贷，原告支付的实缴出资额实为借款本金，双方约定的业绩比较基准收益率实际为借款利率，投资期限18个月实为借款期限。借款期限届满后，被告中证鼎锋公司未依约返还本金和支付利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。被告中证鼎锋公司亦先后在《关于延期支付投资本金及收益公告》和《承诺函》中承诺返还本金和支付利息。因此，被告中证鼎锋公司应当向原告返还投资本金100万元及利息，利息以100万元为本金，自2017年6月22日至2019年1月30日按年利率9.8%计算，之后的利息由于被告中证鼎锋公司承诺增加年化1%的收益作为逾期兑付的补偿，故自2019年1月31日起以100万元本金为基数按年利率10.8%计算至付清之日止。原告主张2017年6月22日起利率即应按年利率10.8%计算，缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告宋辉是否应承担连带保证责任，被告宋辉在《承诺函》中承诺为被告中证鼎锋公司的上述债务承担保证责任，虽然未明确是否为连带保证责任，但根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故被告宋辉应对被告中证鼎锋公司的上述债务承担连带责任保证。被告宋辉承担保证责任后有权向被告中证鼎锋公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告鄂宏达偿还借款本金100万元；二、被告深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告鄂宏达支付利息（利息以本金100万元为基数，2017年6月22日至2019年1月30日期间的利息按年利率9.8%计付，2019年1月31日至实际付清款项之日期间的利息按年利率10.8%计付）；三、被告宋辉对判项一、判项二确定的被告深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司应承担的债务承担连带保证责任；被告宋辉承担保证责任后，有权向被告深圳市前海中证鼎锋投资基金管理有限公司追偿；四、驳回原告鄂宏达的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14643元（原告已预交），由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  林艳二〇二〇年四月十四日法官助理**书记员顾琛