北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初16709号原告：康小华，男，1977年5月12日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王印中，男，邢台市桥东区保义法律服务所主任。被告：北京朝阳急诊抢救中心，住所地北京市朝阳区周庄嘉园东里27号楼。法定代表人：朱刚，院长。委托诉讼代理人：徐淏，北京首阳律师事务所律师。原告康小华与被告北京朝阳急诊抢救中心（以下简称朝阳急救中心）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告康小华之委托诉讼代理人王印中，被告朝阳急救中心之委托诉讼代理人徐淏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康小华向本院提出诉讼请求：1.确认康小华与朝阳急救中心自2013年11月21日至2017年8月2日期间存在劳动关系；2.朝阳急救中心支付康小华休息日加班费112367元；3.朝阳急救中心支付康小华未休年假工资5977.01元；4.朝阳急救中心支付康小华法定节假日加班费35862元；5.朝阳急救中心支付康小华违法解除劳动合同赔偿金52000元。诉讼过程中，康小华放弃第一项诉讼请求。事实和理由：康小华于2013年11月21日入职朝阳急救中心，从事厨师岗位工作。双方签订为期三年的劳动合同，到期后又续签了三年期的劳动合同。合同约定试用期一个月，试用期工资每月5000元，转正后工资6500元，合同约定每周工作5天，周六日休息，但是实际每周工作6天，只休息周日一天，在职期间共计休息日加班188天，法定节假日加班40天，未支付加班费。未休年假也未支付带薪年假工资。在职期间缴纳了社保，2017年8月2日，朝阳急救中心无故将康小华辞退，并将康小华社保停缴。康小华认为朝阳急救中心系违法解除劳动关系，因此提出仲裁，因对仲裁裁决不服诉至法院，望判如所请。朝阳急救中心辩称，不同意康小华的诉讼请求。康小华从事厨师工作，其患有乙肝，并且在华信医院治疗过乙肝。康小华在仲裁期间提交了离职申请，因此中心认可双方之间的劳动关系已经解除。仲裁裁决作出后我方没有起诉，同意仲裁裁决。2017年8月9日，康小华以朝阳急救中心为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁，要求：1.朝阳急救中心支付康小华2013年11月21日至2017年8月2日休息日加班188天加班费58776.32元；2.朝阳急救中心支付违法解除劳动合同赔偿金74800元；3.朝阳急救中心支付康小华2013年11月21日至2017年8月2日未休带薪年休假工资9379.2元；4.朝阳急救中心支付2013年11月21日至2017年8月2日法定节假日40天加班费25011.2元。2017年11月24日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2017]第14228号仲裁裁决书，裁决：一、朝阳急救中心支付康小华二〇一五年度及二〇一六年度未休带薪年假工资5977.01元；二、驳回康小华的其他仲裁请求。康小华不服仲裁裁决，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。康小华于2013年11月21日入职朝阳急救中心，担任后勤部餐厅厨师长工作。双方签订期限自2013年11月21日至2016年11月20日止的劳动合同，合同约定康小华执行标准工时制度。2016年11月21日双方续订劳动合同至2019年11月20日。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：关于工资标准及发放情况，康小华主张其离职前12个月月均工资6500元，每月20日左右打卡发放上个自然月工资。康小华就其主张提交了自2016年7月1日起至2017年8月6日止的交通银行零售客户交易清单，康小华表示该清单当中显示交易类型为“工资转存”的记录是朝阳急救中心向其发放的工资，其中2016年8月15日的工资转存金额为6088.98元，2016年9月20日的工资转存金额为6688.98元，2016年10月19日的工资转存金额为6288.98元，2016年11月15日的工资转存金额为6288.98元，2016年12月16日的工资转存金额为2695.24元、2016年12月30日的工资转存金额为3605.48元，2017年1月19日的工资转存金额为2395.24元、2017年1月25日的工资转存金额为3905.48元，2017年2月17日的工资转存金额为1130.24元、2017年2月28日的工资转存金额为4031.98元，2017年3月15日的工资转存金额为1630.24元、2017年3月31日的工资转存金额为3981.98元，2017年4月17日的工资转存金额为2327.24元、2017年4月28日的工资转存金额为3912.28元，2017年5月15日的工资转存金额为2417.24元、2017年6月6日的工资转存金额为3903.28元，2017年6月14日的工资转存金额为2327.24元、2017年6月30日的工资转存金额为3912.28元，2017年7月14日的工资转存金额为2427.24元、2017年8月3日的工资转存金额为3902.28元。朝阳急救中心对银行交易清单的真实性认可，但主张康小华月工资标准为2000元，其余发放的为金额不固定的奖金、饭补及其他补助补贴，朝阳急救中心未就其主张的康小华的工资构成提交证据。关于休息日及法定节假日加班情况，康小华主张每周六、日都不休息，但每月有调休，具体调休时间记不清楚了，另朝阳急救中心还安排其法定节假日加班，其自行统计2015年8月1日至2017年7月31日期间法定节假日加班共计14天、2013年12月1日至2017年7月31日休息日加班233天，朝阳急救中心从未支付过加班费。康小华就其主张提交了2013年12月1日至2017年7月31日考勤表，朝阳急救中心对考勤表的真实性不予认可，表示该考勤表是康小华自行制作的，康小华系部门负责人，具体安排谁上班都是由康小华负责。朝阳急救中心主张康小华每周六是否上班不固定，有时候上，有时候不上，即使有周六上班的情况均安排了调休或以奖金的形式支付了加班费；法定节假日如果存在加班情形的也已支付了加班费。关于劳动关系解除，康小华主张2017年8月2日朝阳急救中心领导以其隐瞒患有乙肝的情况，不符合录用条件为由，口头通知与其解除劳动合同。康小华就此未提交证据。朝阳急救中心认可双方劳动关系于2017年8月2日解除，但主张解除的原因是中心给康小华安排调岗，康小华不服从调岗就没有再来上班，系其自行离职。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于工资标准，朝阳急救中心作为劳动关系中负有管理责任的用人单位，应对康小华的工资标准及发放情况提供相应的证据予以证明，否则应承担举证不能的法律后果。本案中，根据康小华提交的银行交易清单显示其月实发工资基本为6300元左右，朝阳急救中心主张康小华月工资标准为2000元，其余为不固定的奖金、饭补及补助，康小华对此不予认可，朝阳急救中心亦未就其主张提交证据予以佐证。综合康小华提交的银行交易清单，本院对康小华关于其月工资6500元的主张予以采信。关于休息日及法定节假日加班工资，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查。据此，对劳动者申请仲裁前两年内的工资支付情况，由用人单位承担举证责任。对两年之前的工资支付情况，则由劳动者负举证责任。本案中，虽然康小华提交了考勤表佐证朝阳急救中心未支付其2015年8月10日之前的休息日加班工资及法定节假日加班工资，但上述工资支付情况已超出用人单位将工资支付记录至少保存两年备查的时间范围，朝阳急救中心对康小华提交的考勤记录亦不予认可，在康小华未提交其他证据佐证的情况下，本院对康小华关于2015年8月10日之前的休息日加班工资及法定节假日加班工资的主张不予支持；关于2015年8月10日至2017年7月31日的休息日及法定节假日加班工资，康小华虽提交了该期间的考勤表以证明其出勤情况，但该考勤表未显示有朝阳急救中心确认痕迹，且考勤表显示“考勤员”为康小华本人，故本院对该考勤表的真实性无法采信。庭审中，双方均认可康小华存在休息日及法定节假日上班的情形，亦认可康小华存在调休，但双方对于康小华休息日、法定节假日具体上班天数以及调休天数存在争议，且均未能举证证明；朝阳急救中心虽主张支付康小华的工资中包含奖金，即相当于支付了加班费，但就此康小华并不认可，且双方亦未就此存在书面约定，故本院对朝阳急救中心关于已经支付康小华加班费的主张不予采信。综上，考虑康小华作为厨师长的工作性质及本案具体情况，本院对于朝阳急救中心应支付康小华休息日及法定节假日加班工资的数额予以酌定。关于未休带薪年假工资，康小华当庭表示认可仲裁裁决数额，朝阳急救中心亦无异议，本院予以确认。关于违法解除赔偿金，康小华虽主张朝阳急救中心以其患有乙肝不符合录用条件为由，口头通知与其解除劳动合同，但就此未提交证据证明，朝阳急救中心对此亦不予认可。因此本院对康小华关于朝阳急救中心违法解除与其劳动关系的主张不予采信，对其要求朝阳急救中心支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告北京朝阳急诊抢救中心于本判决生效后七日内向原告康小华支付二〇一五年度及二〇一六年度未休带薪年休假工资5977.01元；二、被告北京朝阳急诊抢救中心于本判决生效后七日内向原告康小华支付二〇一五年八月十日至二〇一七年七月三十一日期间的休息日加班工资28689.66元；三、被告北京朝阳急诊抢救中心于本判决生效后七日内向原告康小华支付二〇一五年八月十日至二〇一七年七月三十一日期间的法定节假日加班工资11655.17元；四、驳回原告康小华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告康小华负担5元（已交纳），由被告北京朝阳急诊抢救中心负担5元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  王 巍人民陪审员  杜国庆人民陪审员  马春艳二〇二〇年四月十日书 记 员  陈思梦书 记 员  蒋丽梅