广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终2088号上诉人（原审被告）：东莞市井岗自动化设备有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇路东社区*******。统一社会信用代码：91441900MA4UKRQQ2A。法定代表人：曾博帆，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑榕坤，广东同门律师事务所律师。委托诉讼代理人：何丽姗，广东同门律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：何金盛，男，汉族，1990年10月7日出生，居民身份证住址为广东省高州市********，公民身份号码为440************656。上诉人东莞市井岗自动化设备有限公司（以下简称井岗公司）因与被上诉人何金盛劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初14719号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。井岗公司向一审法院提起诉讼，请求：1.井岗公司向何金盛支付经济补偿金35000元、2019年3月工资差额2157元（7000元-4560元-社保费276元-手续费6元）、4月工资5181元（7000元-1543元-社保费276元）、5月工资5894元（7000元-830元-社保费276元）；2.井岗公司负担本案诉讼费。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，判决：一、限井岗公司于判决发生法律效力之日起五日内向何金盛支付工资11426元；二、限井岗公司于判决发生法律效力之日起五日内向何金盛支付经济补偿金34500元；三、驳回何金盛的其他诉讼请求。一审案件受理费5元（何金盛已申请免交，一审法院予以准许），由井岗公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初14719号民事判决。井岗公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实错误，以致判决错误。（一）一审判决认定何金盛的工资属“固定工资”，且“被告存在降薪的事实，且降薪幅度较大”、“原告被迫解除劳动合同的理由成立”，该认定是错误的。一审法院的认定没有将何金盛的工资收入与其提供的劳动时间相关联：1.井岗公司已提供了何金盛的工资支付记录及出勤表。2.除2019年2月因有春节假期（有薪假期）补贴外，其余月份基本正常上班时间为每天8小时，周六加班，每天加班基本为2小时。2.2019年3月前，何金盛上班、加班时间变化幅度不大，因此其工资变化幅度不大，但不能据此断定何金盛工资为固定工资。4.2019年3月中下旬开始，何金盛坚持每周工作5天，每天工作8小时，没有加班。因此，何金盛工资当然只能按其工作时间核定。5.井岗公司计算及发放工资的做法符合宪法“按劳分配”、“多劳多得”原则，并没有迫使何金盛解除劳动合同。6.按一审法院认定，则是否加班并不影响收入，这对井岗公司及其他员工极不公平。（二）井岗公司与东莞市华之力电子有限公司（以下简称华之力公司）是相互独立的企业，井岗公司自2017年1月起向华之力公司借调何金盛到其公司工作，故其工资均由井岗公司支付。后何金盛于当年3月向原单位提出辞职，然后立即在井岗公司办理了入职手续。何金盛从原单位辞职后再入职到井岗公司，是何金盛的选择，并非井岗公司或华之力公司的安排。（三）按一审法院认定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”已超出何金盛提出的主张，且按此认定，则本案诉讼主体也是错误的。综上，上诉请求：1.撤销一审判决，改判井岗公司不用向何金盛支付工资11426元、经济补偿金34500元（合计45926元）；2.何金盛负担本案一审、二审诉讼费用。何金盛辩称，井岗公司之前称并未对何金盛降薪降职，何金盛申请法院去调查，在2019年5月21日早会，部门最高主管将何金盛降为技术人员，由原来的每周五天，每天工作8小时，降为一个月工作26天，一天工作10小时。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，双方确认井岗公司仅使用尾号为8784的银行账号向何金盛发放工资。井岗公司陈述华之力公司并未向何金盛支付过经济补偿。本院认为，本案系劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人井岗公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:一、何金盛是否为固定月薪；二、井岗公司应否向何金盛支付经济补偿。关于焦点一。何金盛主张其为固定月薪，2018年9月之前为6700元/月，2018年9月开始为7000元/月。井岗公司对此予以否认。一审法院采信何金盛的主张，说理详尽，论述充分，本院不再赘述并予以确认。关于焦点二。从何金盛工资发放数额来看，何金盛在2019年3月开始工资降薪明显。井岗公司未提供充分证据证明其降薪已经双方协商同意或者降薪具有合理性、必要性，依法应当承担举证不利的法律后果。因此，一审法院认定何金盛被迫解除劳动合同的理由成立，并无不当。关于经济补偿的计算及支付主体的问题。井岗公司与华之力公司的法定代表人和股东之一均为曾博帆；何金盛入职井岗公司后的工资发放账户与在华之力公司的工资发放账户一致，井岗公司确认仅使用尾号为8784的银行账号向何金盛发放工资；双方均确认华之力公司未向何金盛支付经济补偿。因此，在计算何金盛经济补偿年限时，应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，合并计算工作年限。同时，何金盛与作为新用人单位的井岗公司解除劳动合同，有权向井岗公司要求支付经济补偿。综上，一审法院认定井岗公司向何金盛支付相应的经济补偿，并无不当。综上，上诉人井岗公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及上述援引司法解释的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞市井岗自动化设备有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年四月十七日书记员  胡运科黎小玲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。