内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终484号上诉人（原审原告）：毕永全，男，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：窦亚利，通辽市148指挥中心第二法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司，地址：内蒙古自治区通辽市。负责人：李大林，职务：总经理。委托诉讼代理人：陈永海，男，系公司职工。被上诉人（原审被告）：刘长海，男，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：杨利飞，男，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司，地址：内蒙古自治区。负责人：赵晓杰，职务：经理。委托诉讼代理人：江红权，男，该公司职工。上诉人毕永全、中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司因与被上诉人刘长海、杨利飞、中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区奈曼旗人民法院（2019）内0525民初3047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。毕永全上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判杨利飞、刘长海共同赔偿上诉人误工费21996.00元、护理费7776.00元、营养费9000元，合计38772.00元；2.中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司、中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司在保险限额内予以赔偿；3.由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审中关于误工费、护理费、营养费均按照27天计算是错误的，应依据《中华人民共和国公共安全标准》10.2.3a项标准及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，确定三项损失赔偿天数。二审期间补充提交《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》及鉴定费发票，按照鉴定意见确定的误工期150日、护理期45日、营养期75日主张误工费、护理费、营养费及鉴定费。中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司辩称，同意一审关于三期的判决意见，一审当中毕永全未申请对三期进行鉴定。刘长海辩称，认可一审判决意见。中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司辩称，一审判决无误，希望维持一审判决。中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司上诉请求：1.请求撤销一审判决并依法改判；2.由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审鉴定时，鉴定机构未通知我公司人员到场，鉴定程序不合法。毕永全的伤情未经手术治疗，从检查结果看恢复良好，不可能构成十级伤残，我公司申请重新鉴定，一审法院未予准许，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。毕永全辩称，一审关于毕永全伤残鉴定的意见客观、公正，大地保险公司在一审时没有足以反驳鉴定结论的证据，也不符合关于重新鉴定的相关法律规定。刘长海辩称，同意一审判决。中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司辩称，一审判决正确，希望维持一审判决。杨利飞针对毕永全、中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司的上诉请求未提交答辩意见。毕永全向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计132598.16元；2.被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月2日15时50分许，被告刘长海驾驶×××号小型普通客车沿某镇至某1村水泥路由东向西行驶至某2村某砂矿前与由西向东行驶的杨利飞驾驶的×××号轿车相撞，致原告毕永全、被告杨利飞、被告刘长海、尤某、王某1、李某、张某、谢某、刘某、王某2受伤，双方车辆受损，造成交通事故。此起事故经奈曼旗公安局交警大队认定，被告刘长海负主要责任，被告杨利飞负次要责任，尤某、王某1、李某、张某、谢某、刘某、王某2及原告毕永全无责任。原告受伤后在奈曼旗八仙筒镇中心卫生院住院治疗27天，经诊断为：左肱骨髁间骨折、头部外伤、下嘴唇部外伤、肝功能不全，2018年12月28日出院。经原告申请，本院委托吉林释然司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，评定为十级伤残。被告杨利飞驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司投保了驾乘人员意外伤害险，事故发生在保险期间。被告刘长海驾驶的车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司投保了交强险及三者险50万元，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的合法民事权益受法律保护。由于过错侵害他人生命健康的，应当承担赔偿责任。本次交通事故中被告刘长海、被告杨利飞均违反道路交通法规，分别负本起事故主要、次要责任，结合事故发生情况、违法行为在本起道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，奈曼旗公安局交通警察大队作出的事故认定符合法律规定，本院予以确认。本院酌定被告刘长海责任比例为70%，被告杨利飞责任比例为30%，被告刘长海、被告杨利飞应根据过错责任承担赔偿义务。由于被告刘长海驾驶的车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司投保了交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险期间。按照法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。另由于被告杨利飞驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司投保了驾乘人员意外伤害险，事故发生在保险期间，原告毕永全是保险车内乘坐人员，根据合同法及保险法的相关规定，原告作为被保险人与被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司形成合法有效的保险合同关系。原告在保险期间发生保险事故，被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司应承担保险责任。被告杨利飞申请被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司作为本案被告参加诉讼并承担赔偿责任，原告毕永全并未提出异议，此事实本院予以确认。因此，根据保险的赔偿原则，原告的损失在扣除交强险及商业第三者责任险赔偿责任后，不足部分可由被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司在承保的驾乘人员意外伤害险保险限额内承担赔偿责任。因原告未申请进行误工期、护理期、营养期鉴定，本院参考住院病历记载，确定原告误工期、护理期、营养期均为27日。鉴定费属于查明案件事实合理、必要支出，本院予以支持。结合采信的证据，确定原告毕永全在本起交通事故造成的损失：医疗费9516.16元、伤残赔偿金76610.00元（38305.00元/年×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元、误工费3299.40元（122.20元/天×27天）、护理费3499.20元（129.60元/天×27天）、住院伙食补助费2700.00元（100.00元/天×27天）、营养费2700.00元（100.00元/天×27天）、鉴定费1500.00元，合计102824.76元。被告杨利飞向原告毕永全垫付的医疗费2000.00元，应由原告毕永全予以返还。被告刘长海经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证权利，不利后果由其承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第二条、第十八条、第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在×××号车辆交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿原告毕永全伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计87908.60元；在医疗费项下赔偿原告毕永全医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计10000.00元，合计97908.60元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在×××号车辆第三者责任商业险责任限额内赔偿原告毕永全住院伙食补助费、营养费各项损失合计3441.31元﹝（102824.76元-97908.60元）×70%﹞；三、被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司在×××号车辆驾乘人员意外伤害险责任限额内赔偿原告毕永全各项损失合计1474.85元（102824.76元-97908.60元-3441.31元）；四、原告毕永全返还被告杨利飞垫付的医疗费2000.00元；五、上述款项于本判决生效之日起十日内一次付清；六、驳回原告毕永全其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1476.00元，由被告中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司负担1460.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司负担16.00元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。上诉人毕永全出示：证据一，《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份及鉴定费发票一枚，证明毕永全误工期为150日、护理期45日、营养期75日，鉴定费2600元；证据二，民事判决书四份，证明：一审法院及通辽中院在与本案相似、相近的判例中关于上述三期均依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及中华人民共和国公共安全行业标准进行认定。上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司质证，证据一是毕永全单方委托，程序违法不予认可；证据二只能作为参考资料，不能作为定案依据。被上诉人刘长海质证，认可上述两组证据。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司质证，同上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司质证意见一致。经综合认定，被上诉人刘长海对证据一予以认可，上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司、中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司并无相反证据反驳和推翻证据一的鉴定意见，亦未对毕永全的误工期、护理期、营养期提出重新鉴定申请，故对证据一予以采信。证据二为人民法院作出的民事判决书，上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司、刘长海对证据二的真实性无异议，故对证据二的真实予以确认。本院对一审采信的证据予以确认。二审经审理查明，根据《吉林释然司法鉴定中心司法鉴定意见书》的鉴定意见，上诉人毕永全因本案交通事故受伤产生的误工期为150日、护理期为45日、营养期为75日，本次鉴定产生鉴定费2600元。除外，本院对一审其他查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。结合本案现有证据，上诉人毕永全在本起交通事故造成的损失为：医疗费9516.16元、伤残赔偿金76610.00元（38305.00元/年×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元、误工费18330.00元（122.20元/天×150天）、护理费5832.00元（129.60元/天×45天）、住院伙食补助费2700.00元（100.00元/天×27天）、营养费7500.00元（100.00元/天×75天）、鉴定费4100.00元（1500.00元+2600.00元），合计127588.16元。上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿上诉人毕永全伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计107872.00元；在医疗费项下赔偿上诉人毕永全医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计19716.16元中的10000.00元，合计117872.00元；余款9716.16元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在第三者责任险限额内赔偿上诉人毕永全6801.31元（9716.16元×70%），由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司在驾乘人员意外伤害险责任限额内赔偿上诉人毕永全2914.85元（9716.16元-6801.31元）。对上诉人毕永全关于误工费、护理费、营养费提出的上诉请求予以支持。上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司并无相反证据推翻一审鉴定意见，亦无证据证明其对伤残等级申请重新鉴定的理由符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定情形，原审法院采信一审伤残等级鉴定意见确定赔偿数额并对上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司提出的重新鉴定申请不予准许于法有据。对上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司要求对毕永全伤情重新鉴定伤残等级的上诉请求不予采纳。本案中，因上诉人毕永全二审期间提交新证据致使案件改判，依法不属于原审法院裁判错误。综上所述，毕永全的上诉请求成立，应予支持，中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初3047号民事判决第四、五项；二、撤销内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初3047号民事判决第六项；三、变更内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初3047号民事判决第一项为：上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在×××号车辆交强险责任限额内伤残赔偿金项下赔偿上诉人毕永全伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费各项损失合计107872.00元；在医疗费项下赔偿上诉人毕永全医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失合计10000.00元，合计117872.00元；四、变更内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初3047号民事判决第二项为：上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司在×××号车辆第三者责任商业险责任限额内赔偿上诉人毕永全住院伙食补助费、营养费各项损失合计6801.31元；五、变更内蒙古自治区奈曼旗人民法院作出的（2019）内0525民初3047号民事判决第三项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司在×××号车辆驾乘人员意外伤害险责任限额内赔偿上诉人毕永全各项损失合计2914.85元；六、驳回上诉人毕永全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1476.00元、二审案件受理费5904.00元，合计7380.00元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽中心支公司负担7279.00元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司奈曼旗支公司负担101.00元。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 白 丽审判员 董明华 二○二○年四月十七日书记员 李同亮