山西省长治市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）晋04刑终88号原公诉机关襄垣县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某，男，汉族，1972年12月19日出生，住长治市。原审被告人徐某，男，1986年7月23日出生，汉族，小学文化，无业，群众，户籍所在地山东省菏泽市。2009年3月10日因犯盗窃罪被山东省曹县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金3万元，2014年9月27日刑满释放。2019年6月13日因犯盗窃罪被山东省菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元，同年9月11日刑满释放。同年9月12日因涉嫌故意伤害罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年9月23日经襄垣县人民检察院批准，当日由襄垣县公安局执行逮捕。现羁押于襄垣县看守所。襄垣县人民法院审理襄垣县人民检察院指控被告人徐某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月18日作出（2019）晋0423刑初231号刑事附带民事判决。判后，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人徐某未提起上诉，本案刑事部分已发生法律效力，原审附带民事诉讼原告人张某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：2018年6月5日凌晨1时许，被告人徐某与张某在本县侯堡镇XX村南门口东北烧烤店吃烧烤期间，因琐事发生口角，徐某遂对张某进行殴打，致张某受伤。经法医鉴定：张某的胸部损伤属轻伤二级，右眼损伤已构成轻微伤。另查明：被告人徐某因犯盗窃罪，2019年6月13日被山东省菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元，刑期自2019年2月12日至2019年9月11日。同年4月17日，襄垣县公安局对徐某故意伤害罪一案立案侦查。张某住院期间，共得到赔偿款13000元，其中徐某自行支付4000元，证人荣某替其垫付9000元。以上事实，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表、抓获经过、现场指认笔录、情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、嫌疑人员前科劣迹调查表、XX镇XX村民委员会证明、户籍证明、人民警察证复印件、认罪认罚具结书等书证；被害人陈述、证人荣某证言；襄垣县公安司法鉴定中心（襄）公（司）鉴（伤）字（2019）10号《鉴定书》；被告人徐某供述与辩解等证据证实。附带民事诉讼原告人张某提供了下列证据：1、身份证复印件，证明原告人身份；2、鉴定意见通知书，证明原告人胸部损伤属轻伤二级，左眼损伤已构成轻微伤；3、XX总医院病历、出院证、住院收费票据一支，证明原告人伤情经诊断为左肩胛骨骨折、全身多处软组织伤，在该院住院治疗四天，支出医疗费1791.16元；4、XX人民医院病历、出院证、住院收费票据一支，证明原告人伤情经诊断为左眼视网膜脱落、双眼准分子激光术后等，在该院住院治疗六天，支出医疗费4610.8元；5、门诊收费票据三十支，证明原告人因治疗支出门诊医疗费2611.02元；6、劳动合同书复印件，证明原告人与XX股份有限公司存在劳动关系；7、XX煤矿安全监察大队证明，证明原告人系该大队职工，2017年工资总额79918元，月平均工资6660元；张某2018年6、7、8、9月未上班，全年出勤不够，未得常村矿2018年年终奖6000元及常村煤矿30周年矿庆2000元。8、工作发放明细，证明原告人2018年6月至9月未领取工资，误工损失为26640元；9、华为荣耀手机贷款信息卡，证明因被告人殴打原告人，致原告人手机受损，手机价格为3000元。原审经审查认为：张某主张其因伤误工四个月，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，其误工损失应计算两个月；张某住院治疗共计十日，其护理费酌情计算一个月；张某主张的营养费、交通费、财产损失费均证据不足，鉴于该损失客观存在，酌请认定；张某主张的精神损失抚慰金于法无据。综上，对于附带民事诉讼原告人张某主张的各项损失，根据其所举证据，结合本案事实，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定的计算办法及山西省2018年行业收入标准，其合理部分，确定如下：医疗费9012.98元、误工费13320元（月工资6660，计算二个月）、护理费3891.08元（参照居民服务、修理和其他服务业收入标准46693元/年，计算1个月）、住院伙食补助费1000元（100元×10天）、营养费500元（每天50元，计算10天）、交通费500元（酌情认定）、财产损失1000元（酌情认定），共计29224.06元。原告人所主张的其他损失无事实及法律依据，不予支持。原审认为：被告人徐某故意伤害他人身体致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人因犯盗窃罪，被山东省菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元，判决宣告以后，刑罚执行完毕前，发现其犯故意伤害罪一案还没有判决，依法应数罪并罚。被告人因犯盗窃罪，被山东省曹县人民法院判处有期徒刑六年，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人故意伤害他人头部，属从重处罚情节，在量刑时予以综合考虑。被告人到案后如实供述其罪行，愿意接受处罚，且赔偿被害人部分经济损失，可依法从宽处理。公诉机关所提量刑建议适当。辩护人所提辩护意见于法有据，予以采纳。对于原告人提出的民事赔偿请求，其合理部分，予以支持；超出部分无事实及法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第二百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，与前罪盗窃罪所判处的有期徒刑七个月，并处罚金8000元数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人徐某于本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费9012.98元、误工费13320元、护理费3891.08元、住院伙食补助费1000元、营养费500元、交通费500元、财产损失1000元，共计29224.06元（已履行13000元）。三、驳回附带民事诉讼原告人张某其他诉讼请求。判后，原审附带民事诉讼原告人张某不服上诉称，上诉人提供的误工证明及工资发放明细，证明实际误工时间为四个月，损失为26640元，原判参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，认定误工损失为两个月，不符合实际情况和法律规定，认定事实及适用法律错误。请求撤销原判第二项，改判增加赔偿上诉人13320元，共计42544.06元。经审理，本院查明事实与原审认定事实一致，据以定案的证据均经本院核实无误。本院认为，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某提起附带民事诉讼，源于原审被告人徐某致其身体轻伤所形成的故意伤害案件，对此，上诉人张某就附带民事部分事实提出质疑，认为原判认定误工损失为两个月错误。经查，原判认定上诉人张某应获赔的损失共计29224.06元，其中根据现有证据并参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定，以其两个月工资6660元计算，认定误工损失共计13320元，符合现行民事赔偿标准或相关法律规定。故此，原判认定事实清楚，附带民事部分判处适当。上诉人张某所提的上诉理由，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘冠晋审判员 史 蕾审判员 康 抗 二〇二〇年四月三日书记员 魏 炜