广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0204刑初649号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。 被告人张荣，女，1974年1月26日出生于江苏省沭阳县，汉族，高中文化，原柳州市祺纵商贸有限公司经理，户籍所在地广西壮族自治区柳州市柳北区，现住柳州市柳北区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年7月29日被柳州市公安局柳南分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人余桂兰，广西君行律师事务所律师。 辩护人杨捷，广西君行律师事务所律师。 柳州市柳南区人民检察院以柳南检公诉刑诉〔2019〕619号起诉书指控被告人张荣犯职务侵占罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员覃柳艳出庭支持公诉，被告人张荣及其辩护人余桂兰、杨捷（第二次庭审未到庭），证人莫某、张某到庭参加诉讼。期间，向中院申请延长审理期限一次，现已审理终结。 柳州市柳南区人民检察院指控：2018年11月，被告人张荣利用其担任柳州市祺纵商贸有限公司（以下简称祺纵公司）经理、仓库主管的职务便利，盗窃被害人祺纵公司仓库内的总价值为人民币2020400元（以下均指人民币）的400台AMT变速箱总成，变卖后从中获利639000元。公诉机关针对其上述指控事实提供了相应的证据予以证明，并据此认为被告人张荣的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。张荣系自首，依法可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。 被告人张荣及其辩护人余桂兰、杨捷对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，被告人张荣辩称扣押在案的122台AMT变速箱总成是从关某处购买。辩护人余桂兰、杨捷提出被告人具有自首情节，认罪悔罪，主动退赃，建议法院判处张荣有期徒刑三年六个月。 经审理查明：被告人张荣原系被害人祺纵公司的职员，双方签订有劳动合同，合同期限从2017年11月1日起至2020年11月1日止，其担任经理一职，主要负责保管仓库物料、管理仓库各岗位员工等。 2018年11月的一天，被告人张荣趁公司周末无人之机，使用其保管的仓库钥匙，打开祺纵公司位于柳州市柳南区百饭路47号宁铁物流园6号仓库，让其弟弟张某将仓库内三种规格型号、总价值为2020400元的400台AMT变速箱总成（规格型号分别是23517532、23517534、23540343，经鉴定三种型号AMT变速箱总成的单价均为5051元）拉至中铁物流园，并通过莫某出售给罗某。罗某分别于2018年11月14日、11月15日、11月16日分三次向莫某转账共计670000元，莫某于2018年11月16日分三次向张荣工商银行卡号为62×××92的账户转账共计639000元。张荣于2019年7月29日到公安机关投案自首。 另查明，2019年7月28日，公安机关在柳州市柳南区中铁物流园内的柳州星力量汽车配件有限公司（以下简称星力量公司）仓库，依法提取并扣押涉案AMT变速箱总成122台（具体型号及数量详见扣押决定书），并于同月30日发还给被害人祺纵公司。2019年7月30日，公安机关依法冻结被告人张荣存放于中国工商银行账户（卡号：62×××92）的涉案赃款共计277411.27元，冻结时间从2019年7月30日起至2020年7月30日止。2019年9月9日，公安机关又在柳州市柳南区西环路中铁物流园北一仓2号柳州市五俊汽配有限公司门面内，依法提取并扣押柳州市五俊汽配有限公司向星力量公司购买的涉案AMT变速箱总成7台（具体型号及数量详见扣押决定书）。2020年3月10日，张荣家属代其退赔了82台AMT变速箱总成给被害人祺纵公司。综上，目前已追回和发还给祺纵公司的AMT变速箱总成共计211台，价值合计1065761元。 上述事实，被告人张荣及其辩护人余桂兰、杨捷在开庭审理过程中亦无异议，并有人员基本信息、营业执照、劳动合同书、租赁合同、仓储配送协议、物料购销合同附表、到案经过、银行转账记录、星力量公司采购单、中国工商银行开户信息及借记卡账户历史明细清单、收条、复函、协助冻结财产通知书及回执、中国工商银行凭证、提取笔录、扣押决定书、扣押物品（文件）清单、发还物品（文件）清单、价格认定结论书及鉴定意见通知书、辨认笔录、指认笔录及照片、证人莫某、齐某、罗某、关某、张某、杨某1、王某、杨某2的证言、被害人陈述、被告人供述等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张荣利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关对张荣的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。张荣主动投案，并如实供述罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。关于张荣及辩护人余桂兰、杨捷提出122台AMT变速箱总成是张荣主动退出的辩解、辩护意见。经查，公安机关扣押的122台AMT变速箱总成系从星力量公司仓库提取，星力量公司股东关某虽证实在公安机关扣押之前已与张荣达成该批变速箱的口头买卖协议，扣押当天其按照与张荣的约定安排人员将变速箱放到周转架上，同日张荣也安排其弟弟张某到仓库拉货，但张某还未将变速箱拉走即被公安机关扣押。可见，张荣和关某并没有完成货物交付，变速箱仍处于星力量公司的实际控制下；且张荣一直未将货款支付给关某，故该批AMT变速箱总成的所有权也未发生转移。因此，被告人、辩护人的上述意见，与查明事实不符，不采纳。鉴于公安机关已追回129台AMT变速箱总成及赃款277411.27元，挽回了被害人部分经济损失，对张荣可以酌情从轻处罚。张荣主动退出82台AMT变速箱总成，可以酌情从轻处罚。张荣自愿认罪，悔罪态度好，可以酌情从轻处罚。辩护人提出张荣认罪悔罪，自首，主动退出82台变速箱的相关意见，予以采纳。综上情节，本院决定对张荣减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人张荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月29日起至2024年1月28日止）。 二、暂扣在柳州市公安局柳南分局的7台AMT变速箱总成及冻结在案的赃款人民币277411.27元，依法发还给被害人柳州市祺纵商贸有限公司； 三、责令被告人张荣退赔被害人柳州市祺纵商贸有限公司经济损失人民币677227.73元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  熊柳清 人民陪审员  林素艳 人民陪审员  龙宗恩 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员  涂晓艳 书 记 员  邓显权 附：本判决援引的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。