营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0804民初3420号原告：王桂荣，女，1955年1月12日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：金久魁（丈夫），男，1951年11月29日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：许中兴，辽宁辰州律师事务所律师。被告：营口经济技术开发区熊岳正骨医院，住所地营口市鲅鱼圈区熊岳镇丽华街。法定代表人：杨德才，院长。委托诉讼代理人：刘凤贺（医务科科长），男，1984年5月16日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：**，辽宁维典律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司，住所地营口市经济技术开发区昆仑大街。负责人：孙夏方，经理。委托诉讼代理人：孟美彤、罗夕，辽宁昌赢律师事务所律师。原告王桂荣与被告营口经济技术开发区熊岳正骨医院（以下简称正骨医院）、中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司（以下简称人保公司）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告王桂荣及其委托诉讼代理人金久魁、许中兴，被告正骨医院的委托诉讼代理人刘凤贺、**，被告人保公司的委托诉讼代理人罗夕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告正骨医院赔偿原告医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、残疾生活补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失计13万元，被告人保公司承担连带责任；2、诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：2017年2月22日原告在被告正骨医院住院，准备做左全髋置换手术。经住院观察及相关检查，2017年2月26日，被告正骨医院为原告做了左全髋置换手术。术后第四天，原告根据医嘱下地活动，发现左腿比右腿长，走路腿瘸。原告遂与被告正骨医院交涉，被告正骨医院让原告回家休息，进行恢复。2017年3月10日，原告出院，发生医疗费等各项费用8万余元。回家后，经过恢复锻炼，原告腿瘸更加严重，症状越来越明显，骨股颈痛、腰痛，不能从事家务劳动，精神压力越来越大。原告认为，被告正骨医院对手术极度不负责，术前评估不足，未测量股骨骨髓腔大小，术前、术中选择股骨假体不当，股骨颈截骨保留过长，股骨假体未完全进入髓腔，术中操作不当，未测量原告肢长短，未及时调整体型号，从根本上导致了本次手术的失败。原告多次与被告正骨医院协商，被告正骨医院推诿不管，原告无奈诉至法院，望判如所请。被告正骨医院辩称，1、术前答辩人的医生已告知原告术中可能出现双下肢不等长的状况，原告知情同意并签字。2、术中可见，安放双下肢等长的假体经过测试，关节在正常上栗活动范围内即发生脱位，故延长假体柄关，节稳定性良好，不脱位，肢体拉伸间隙正常。3、髋关节置换手术双下肢不等长是临床正常现象，术后病人经过康复功能锻炼，通过自身骨盆代偿可以恢复正常。综上，答辩人在诊疗过程中无过错，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告人保公司辩称，1、被告正骨医院在我公司投保了医疗责任保险，保险期间自2016年12月6日至2017年12月5日，每次事故责任限额40万元，每次事故免赔2000元或损失金额的10%，以高者为限。被告正骨医院报案时间为2018年8月，已经超出保险期间。2、被告正骨医院在诊疗过程中无过错，本案不属于保险事故。3、未事先取得我公司书面同意的，我公司不承担诉讼费和鉴定费；精神损害每人责任限额为医疗责任限额的30%。4、被告正骨医院应提供涉事医生的身份证和聘用合同、医师证等相关证件，否则我公司不予理赔。本院经审理认定事实如下：2017年2月22日，原告骑自行车时摔伤，后以“左髋部外伤肿痛，活动受限8小时”为主诉在被告正骨医院住院，经专科检查和辅助检查，初步诊断为左股骨颈骨折。2017年2月26日，被告正骨医院为原告行左全髋置换术，手术医师杨礼庆，助手医师张崇民、韩立帅、姚广龙。2017年3月10日，原告出院。原告自述其术后第四天发现左腿比右腿长，走路腿瘸，并伴随腰痛，症状持续。另查，诉讼中，原告申请医疗过错司法鉴定。经营口市中级人民法院委托，选定辽宁学苑司法鉴定中心进行鉴定。2020年3月3日，辽宁学苑司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认为案涉手术是对外请专家的高度依赖手术，鉴定意见为：被告正骨医院对原告本次损伤后诊疗过程中存在医疗过错行为；左全髋关节置换术后致双下肢不等长，相差3.5cm，构成十级伤残；被告正骨医院在诊疗过程中存在的医疗过错与原告的腿瘸有直接因果关系，参与度为85%。又查，原告为非农业家庭户口，证人许某出庭作证及高红出具证实证明原告受伤前从事保姆工作，每月工资2400元。再查，被告正骨医院在被告人保公司办理了限额200万元的医疗责任保险，保险期间自2016年12月6日0时起至2017年12月5日24时止，每次事故责任限额40万元，每人责任限额40万元，每次事故免赔2000元或损失金额的10%，以高者为限；法律费用累计责任限额20万元，法律费用每次事故责任限额4万元。本院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人健康权利的，应当承担民事责任。被告正骨医院由于不当诊疗行为导致原告腿瘸，其应就民事侵权过错依法承担民事赔偿责任。辽宁学苑司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，程序合法，说理充分，内容真实可信，本院予以采信。关于被告人保公司辩称手术医师杨礼庆不在医疗责任保险人员名单内、只按照30%的比例赔付一节，本院认为，原告的手术医师虽是杨礼庆，但原告的手术并非由杨礼庆一人完成，而是在张崇民、韩立帅、姚广龙等助手医师的协助下完成，且司法鉴定意见书并未明确原告腿瘸系哪一医师的具体医疗行为导致的，故不能确定原告腿瘸即是杨礼庆一人原因。在无法区分某一具体责任人的情况下，应认定参与原告手术的医师构成共同侵权，应共同承担责任。因张崇民、韩立帅、姚广龙均在被告人保公司提供的医疗责任保险人员名单中，故被告人保公司应就原告的损失在保险责任限额内承担赔付责任。考虑到案涉“左全髋关节置换”系被告正骨医院高度依赖外请医生的手术，术者术前不看伤者，手术日直接上手术台实施手术，该诊疗行为不应被鼓励提倡，故为使被告正骨医院从本案中汲取教训，避免今后类似行为再次发生，被告正骨医院应自负一定的赔偿责任，本院酌定为15%。关于原告主张产生的律师费由被告承担一节，因无法律依据，本院不予支持。关于被告人保公司辩称被告正骨医院的报案超过保险期间不予赔偿一节，无事实和法律依据，本院不予采纳。结合原、被告举证、质证及本院认证，对原告诉请的各项费用，本院评判如下：1、医疗费。《医疗事故处理条例》第五十条第（一）项规定，医疗事故赔偿中的医疗费仅指为治疗医疗事故对患者造成的人身损害所发生的医疗费用，凭据支付，不包括原发病的医疗费用。依此规定，本案原告提供的医疗费票据均为治疗其原发左股骨颈骨折的费用，非治疗因被告正骨医院不当诊疗所带来之损害的费用，故本院对原告诉请的医疗费不予支持。2、误工费12000元（80元/天×150天）。原告虽已达退休年龄，但并无证据证明原告已丧失劳动能力，且证人亦证明原告伤前从事保姆工作，故本院对误工费予以支持。原告主张误工1095天过长，无事实依据，本院酌定为150天。原告主张误工费按照每天80元（2400元/30天）计算，未超过2019年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入标准每天102.3元（37342元/365天），本院予以支持。3、伙食补助费800元（50元/天×16天）。4、护理费2310.4元（144.4元/天×16天）。护理费按照2019年辽宁省居民服务业每天144.4元（52707元/365天）计算。5、残疾赔偿金56013元（37342元/年×15年×10%）。原告为非农业家庭户口，故残疾赔偿金按照城镇常住居民人均可支配收入标准计算。6、交通费130元。7、精神损害抚慰金本院酌定为5000元。以上共计76253.4元，被告正骨医院应按照过错参与度赔偿原告64815.39元（76253.4元×85%）。本案中，被告正骨医院在被告人保公司办理了每次事故限额40万元的医疗责任保险，每次事故免赔额2000元或免赔率为10%，以高者为限，故被告人保公司的免赔额为6481.54元，扣除该免赔额，被告人保公司应赔付原告49583.77元（64815.39元-6481.54元）×85%，其余15231.62元损失应由被告正骨医院负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司于本判决生效后10日内一次性赔付原告王桂荣各项损失计49583.77元；二、被告营口经济技术开发区熊岳正骨医院于本判决生效后10日内一次性赔偿原告王桂荣各项损失计15231.62元；三、驳回原告王桂荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由原告负担1454元，由被告人保公司负担1446元；鉴定费14500元，由被告人保公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  李成喜二〇二〇年四月三十日书记员  邹媛媛