广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初9204、9385号9385号案原告（9204号案被告）：代红燕，女，1980年9月14日出生，汉族，住江西省赣州市信丰县。委托诉讼代理人：孙建平（系代红燕配偶），住江西省赣州市信丰县。9385号案被告（9204号案原告）：广州市番禺区市桥罗岱饮食店，住所地广东省广州市番禺区市桥街光明北路281号401。经营者：陈放，女，1985年9月13日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：张肇基，男，该饮食店工作人员。委托诉讼代理人：李翠侠，女，该饮食店工作人员。代红燕与广州市番禺区市桥罗岱饮食店（以下简称罗岱饮食店）劳动争议两案，本院分别于2019年7月19日、2019年7月24日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。代红燕及其委托诉讼代理人孙建平、罗岱饮食店的委托诉讼代理人张肇基、李翠侠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。代红燕向本院提出诉讼请求：1、罗岱饮食店支付2018年4月至2019年3月正常工作日延长工作时间的加班工资、休息日加班工资差额合计32123.2元；2、罗岱饮食店支付解除劳动合同的经济补偿金5200元；3、确认代红燕与罗岱饮食店在2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动关系；4、罗岱饮食店负担诉讼费。事实与理由：代红燕在2018年4月至2019年3月期间就职于罗岱饮食店，担任服务员。罗岱饮食店没有为代红燕缴纳社会保险费，也没有支付加班费。2019年3月，罗岱饮食店店长以代红燕年龄较大为由辞退代红燕，但未支付经济补偿金。代红燕不服广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗番劳人仲案[2019]1465号仲裁裁决书，遂诉诸法院。罗岱饮食店向本院提出诉讼请求：1、罗岱饮食店无须支付加班工资差额17010.35元给代红燕；2、罗岱饮食店无须支付解除劳动合同的经济补偿金2600元给代红燕。事实与理由：罗岱饮食店每日工作时间里包含三餐的吃饭时间，每餐0.5小时（10:30-11:00；16:30-17:00；21:00-21:30），代红燕每日工作9小时中均包含两餐共计1小时的用餐休息时间，因此不存在延时加班。罗岱饮食店考勤制度中规定，员工休息为调休制，周末无法安排休息的在工作日补休，罗岱饮食店已经安排代红燕补休，因此计算休息日加班工资不合理。罗岱饮食店一直未辞退代红燕，无须支付解除劳动合同的经济补偿金。罗岱饮食店不服广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗番劳人仲案[2019]1465号仲裁裁决书，遂诉诸法院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、罗岱饮食店系2013年8月14日成立的个体工商户。2、代红燕于2018年4月19日入职罗岱饮食店，担任服务员，签订的劳动合同期限是2018年4月19日至2019年4月18日。3、代红燕于2019年3月28日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：①确认代红燕与罗岱饮食店于2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动关系；②罗岱饮食店支付解除劳动合同的经济补偿金11000元；③罗岱饮食店支付2018年4月19日至2019年3月38日期间延时加班费4465元，休息日加班费24038元，法定节假日加班费1737元，合计30240元；④罗岱饮食店补缴自2018年5月至2018年9月的各项社会保险费，补偿2018年10月至2019年3月的各项社会保险费5470元（期间自己缴纳社保）；⑤罗岱饮食店支付2018年5月1日至2019年3月28日期间未签订劳动合同所应支付的双倍工资差额61050元。2019年7月5日，该会作出穗番劳人仲案[2019]1465号仲裁裁决：一、确认代红燕与罗岱饮食店自2018年4月19日至2019年3月28日期间存在劳动关系；二、罗岱饮食店支付代红燕解除劳动关系的经济补偿2600元；三、罗岱饮食店支付代红燕2018年4月19日至2019年3月28日期间加班费17010.35元；四、驳回代红燕的其它仲裁请求。该裁决为非终局裁决。罗岱饮食店不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉[案号：（2019）粤0113民初9204号]。代红燕亦不服该裁决，遂在法定期限内向本院起诉[案号：（2019）粤0113民初9385号]。4、代红燕与罗岱饮食店对双方在2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动合同关系均无异议。代红燕主张罗岱饮食店于2019年3月31日单方口头解除劳动合同。罗岱饮食店主张双方劳动关系在2019年4月18日劳动合同届满时结束，代红燕最后上班日期是2019年3月28日。5、当事人确认代红燕离职前12个月的平均工资为2600元/月。代红燕2018年4月份基本工资为2400元/月（即13.79元/时），2018年6月份基本工资增至2500元/月（即14.37元/时），2018年10月份基本工资增至2600元/月（即14.94元/时），2018年12月份基本工资增至2800元/月（即16.09元/时）。本院认为：代红燕与罗岱饮食店存在劳动合同关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于劳动关系存续期间问题。罗岱饮食店提供的考勤打卡记录显示，代红燕最后打卡的日期为2019年3月28日，但双方对劳动关系存续至2019年3月31日并无异议，故本院确认代红燕与罗岱饮食店在2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动合同关系。关于解除劳动合同的经济补偿金问题。代红燕在2018年4月19日至2019年3月31日期间一直在罗岱饮食店处工作，罗岱饮食店主张代红燕曾在2018年7月30日提交辞职书，申请于同年9月离职，后因家庭原因没有离职。现双方均未提供证据证实代红燕的离职原因，可视为双方协商一致解除劳动合同，罗岱饮食店应向代红燕支付解除劳动合同的经济补偿金。代红燕离职前12个月的平均工资为2600元/月，代红燕在罗岱饮食店的工作年限不足一年，即2018年4月19日至2019年3月31日，故罗岱饮食店应支付解除劳动合同的经济补偿金2600元/月×1个月=2600元给代红燕。关于加班工资问题。罗岱饮食店提供的打卡记录与员工工资一览表记载的“应出勤天数”“实出勤天数”并不一致，且未经代红燕签名确认，不能作为认定案件事实的依据。代红燕主张正常工作日延长工作时间加班218小时（未扣减进餐时间）、休息日加班733.5小时（未扣减进餐时间）、法定节假日加班63小时（未扣减进餐时间），本院予以确认，但每日两餐进餐时间应酌情扣减1小时。即2018年4～5月，休息日共加班96小时（108小时-进餐12小时），法定节假日共加班8小时（9小时-进餐1小时），应得加班工资13.79元/时×（96小时×200%+8小时×300%）=2978.64元；2018年6～9月，休息日共加班230小时（252小时-进餐22小时），法定节假日共加班16小时（18小时-进餐2小时），应得加班工资14.37元/时×（230小时×200%+16小时×300%）=7299.96元；2018年10～11月，休息日共加班128小时（144小时-进餐16小时），法定节假日共加班24小时（27小时-进餐3小时），应得加班工资14.94元/时×（128小时×200%+24小时×300%）=4900.32元；2018年12至2019年3月，休息日共加班204小时（229.5小时-进餐25.5小时），法定节假日共加班8小时（9小时-进餐1小时），应得加班工资16.09元/时×（204小时×200%+8小时×300%）=6950.88元。上述加班工资合计22129.80元。综上所述，确认代红燕与罗岱饮食店在2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动合同关系；罗岱饮食店应支付解除劳动合同的经济补偿金2600元给代红燕；罗岱饮食店应支付2018年4月19日至2019年3月31日期间的加班工资22129.80元给代红燕；驳回代红燕的其他诉讼请求；驳回罗岱饮食店的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认代红燕与广州市番禺区市桥罗岱饮食店在2018年4月19日至2019年3月31日期间存在劳动合同关系。二、广州市番禺区市桥罗岱饮食店于本判决发生法律效力之日起七日内支付解除劳动合同的经济补偿金2600元给代红燕。三、广州市番禺区市桥罗岱饮食店于本判决发生法律效力之日起七日内支付2018年4月19日至2019年3月31日期间的加班工资22129.80元给代红燕。四、驳回代红燕的其他诉讼请求。五、驳回广州市番禺区市桥罗岱饮食店的诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州市番禺区市桥罗岱饮食店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  程 君人民陪审员  杨颖冬人民陪审员  李丽仪二〇二〇年四月二十九日书 记 员  卢倩莹