广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初9217号原告（反诉被告）：梁芳，女，1981年3月27日出生，壮族，住南宁市江南区。委托诉讼代理人：梁松、阮燕，分别系广东汇宽律师事务所律师、实习律师。被告（反诉原告）：盛世京兆时装股份有限公司，住所地广东省广州市天河区体育东路体育东横街86号106A房。法定代表人：杜海秀。委托诉讼代理人：黄红梅，系广东期待律师事务所律师。原告（反诉被告）梁芳与被告（反诉原告）盛世京兆时装股份有限公司（以下简称盛世京兆公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁芳及其委托诉讼代理人梁松、阮燕，被告盛世京兆公司的委托诉讼代理人黄红梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁芳向本院提出本诉的诉讼请求：1.被告盛世京兆公司向原告梁芳返还保证金500000元；2.被告盛世京兆公司向原告梁芳支付合同违约金50000元；3.被告盛世京兆公司立即履行价值625272元合同期满后剩余货物的退货及提货义务;4.本案全部诉讼费用由被告盛世京兆公司承担。事实和理由：梁芳与盛世京兆公司系委托代理合同关系。2017年12月14日，梁芳与盛世京兆公司签订了《联营合同》及《〈联营合同〉补充协议》（以下简称《补充协议》），合同约定：1、梁芳向盛世京兆公司指定账户交纳合同保证金人民币500000元；2、协议终止后，梁芳若无违反合同约定，在双方款项结清和履行了第12条后一个月内，盛世京兆公司将梁芳所纳保证金无息返还乙方；3、协议有效期为2017年12月14日至2018年12月13日；4、合同违约金为合同保证金的10%。2018年12月14日，双方合同有效期限己过，合同终止。之后梁芳曾多次与盛世京兆公司协商合同终止后的退货及返还保证金事宜，但盛世京兆公司以各种理由进行推脱。至今距合同终止之日已超过一个月，盛世京兆公司仍未返还梁芳合同保证金500000元，且盛世京兆公司的行为已违反联营合同多个条款约定，构成了根本违约。综上，根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》，特向法院提起民事诉讼，请求保护梁芳的合法权益。被告盛世京兆公司对本诉辩称：针对第一项诉讼请求，盛世京兆公司认为梁芳欠付其货款共计683219元。另，梁芳违反《联营合同》第7.5条约定，擅自将挂板货品混入正常货品中退给盛世京兆公司，经清点后挂板货品价值353442.5元。依照该约定，梁芳应支付该部分挂板货品的款项，但至今未支付。《联营合同》保证金系为了保证合同双方依约履行其义务而设立，故梁芳无权向盛世京兆公司主张退还保证金。第二项诉请，梁芳拖欠货款擅自退回挂板货品，经催促通知及货物送运至其所在地，其拒收后仍不履行提取挂板货品及支付挂板货款义务，已严重违反合同约定，其无权向盛世京兆公司主张违约金。关于新增诉讼请求，依照双方签订的《联营合同》第7.6条、《补充协议》第2条，未在合同约定期间内退换的货品视为买断，梁芳的诉讼请求无事实和法律依据，不应予以支持。被告盛世京兆公司向本院提出反诉的诉讼请求：1.梁芳立即向盛世京兆公司支付等额抵扣保证金后的剩余货款536661.5元及逾期支付货款的利息（利息以536661.5元为基数，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准，自2019年3月16日起计算至实际清偿之日止）；2.梁芳立即履行价值353442.5元挂板退回货品的提货义务；3.梁芳立即向盛世京兆公司支付仓管费损失的1800元；4.梁芳向盛世京兆公司支付合同违约金53666.15元;5.本案全部诉讼费用由梁芳承担。事实和理由：盛世京兆公司与梁芳于2017年12月14日签订《联营合同》，约定梁芳向盛世京兆公司定货并销售，合同有效期为2017年12月14日至2018年12月13日，梁芳向盛世京兆公司支付保证金500000元。双方于2019年1月14日确认合同履行期间盛世京兆公司向梁芳发出货品价值共计2296977元，梁芳向盛世京兆公司退回货品价值共计1419188.5元，因梁芳退回的货品中包含挂板货品价值共计353442.5元，故盛世京兆公司于2019年1月28日依据《联营合同》第7.5条：“……人为污损、毁坏、挂板、已穿过的（包括存在其它非产品质量问题的〉产品，甲方概不接受退换，直接返还乙方。……”向梁芳退回挂板货品，但遭其拒收，至今未履行提货义务。截止起诉之日，梁芳仅向盛世京兆公司支付货款194569.5元，故梁芳除欠付前述挂板货品价款353442.5元外，还欠付盛世京兆公司货款共计683219元，因梁芳已交付合同保证金500000元，故等额抵扣后梁芳还应向盛世京兆公司支付剩余货款536661.5元。合同到期后，经盛世京兆公司多次催讨，梁芳仍未履行付款义务，梁芳在本诉中所述与事实不符，与事实及合同约定相悖，不应支持其诉讼请求，梁芳应当按约向盛世京兆公司全额支付拖欠货款。双方签订的《联营合同》第4.9条约定梁芳应于每月5日前向盛世京兆公司指定账号支付相应的销售货款。另《联营合同》第11.2.3条约定：“乙方有下列情形之一的，甲方有权单方解除合同并且要求乙方支付总欠货款10%违约金，合同解除的通知在送达乙方之日起生效：11.2.3.1：乙方如有第4.9条逾期汇款的行为，除要按照第4.9条约定支付违约金外，如逾期汇款超过7日以上……。”梁芳至今未向盛世京兆公司支付剩余销售货款的行为已构成违约，依据合同梁芳对其逾期汇款的行为应履行向盛世京兆公司支付总欠货款10%违约金的义务。现特向法院提起反诉，望法院查明事实、依法判决，以维护盛世京兆公司的合法权益！原告梁芳对反诉辩称：一、盛世京兆公司虚构营业场所是其自行购买并隐瞒事实真相，与梁芳签订了《联营合同》，其目的在于骗取梁芳的保证金和货款，涉嫌合同诈骗罪。二、梁芳与盛世京兆公司在《联营合同》约定的合同期内共同交易的金额价值2296077元，梁芳向盛世京兆公司退回货品的价值是1419188元，该两个数据都是双方共同确认的。特别是盛世京兆公司已经在书面的返货明细及反诉状中确认收到梁芳返回的价值1419188元的货物，该笔返货的价值是按照合同约定的对帐、双方确认验货入库的流程经过了盛世京兆公司的实际接收，已经在2018年12月签收本次总价1419188元的退货物品。然盛世京兆公司在4个月后单方提出该笔退货物品中包含有挂板的不属于退货范围的货物，无任何事实及法律依据。故，梁芳没有义务履行盛世京兆公司第二项反诉请求，无义务接收被告所提出的退回的353442元的挂板货品。另，《联营合同》期满后梁芳多次在通过电子数据信息，还亲自到广州与盛世京兆公司就合同期满后剩余在广西的货物进行对帐要求盛世京兆公司履行退货及提货义务，盛世京兆公司工作人员在微信、QQ等电子数据中已确认了剩余货物总价值，但却迟迟不履行书面确认和提取退回货品义务，构成了违约，其目的就在于非法占有梁芳的保证金500000元，属于以履行部分合同的形式来骗取梁芳的合法财产，涉嫌合同诈骗罪。经审理查明：2017年12月14日，盛世京兆公司（甲方）与梁芳（乙方）签订《联营合同》，约定：1.1甲方为AIDENGSHI品牌服装服饰在中国大陆及港、澳、台地区的唯一合法总代理商。1.2甲方授权乙方在广西省特许经销商，在授权区域内销售甲方提供品牌服饰系列产品。2.2甲乙双方合作期间，所发乙方的货品归甲方所有，乙方只具有经营及收益权益，禁止乙方销售其他品牌产品，但乙方有权保管好甲方货品，甲方从仓库发出后丢失的货品与甲方无关。2.3本协议有效期为2017年12月14日至2018年12月13日。3.1乙方在签订本协议时必须向甲方指定账户一次性交纳合同保证金500000元。3.3本协议终止后，乙方若无违反本合同规定，在双方款项结清和履行了第12条后一个月内，甲方将乙方所交纳保证金无息返还乙方。4.9每月1日乙方向甲方禀报上月销售明细，并按照甲方吊牌价的35%向甲方结算上个月所销售货品，每月5日前向甲方指定账号支付相应的销售货款，或乙方是另按约定日期分期付款的，若乙方有任何一期逾期支付货款，甲方有权把所发往乙方货品及辅料的合计金额转为乙方欠货款金额，取消所有政策支持，并与15个工作日内把所欠全部货款汇入甲方指定账号，否则甲方同样有权追求乙方的法律责任。4.11本合同所有甲方指定账户为林燕娜的账户。7.2在收到甲方的货品后，如发现由甲方原因造成的技术性质量问题，须在收货之日起5日内以书面形式通知甲方，经甲方书面同意后随正常退货程序返回甲方，逾期视作乙方确认甲方的货品质量、数量完好无误。7.3乙方必须配合甲方调货安排，在甲方发出调货指令二个工作日内作出是否同意调货的确认，乙方所调出货品必须全部为正品，甲方验货发现污损、残损、严重污迹和使用过、再加工过的货品将不予退换和返还，因此产生的损失由乙方承担。7.4退货处理：乙方退货必须向甲方提出书面退货申请，并经甲方书面审核同意后方可返回，未经甲方书面同意，所有退货甲方有权不予处理。甲方书面同意退货后，乙方应在收到甲方书面通知之日起两天内将货品按照甲方要求发往指定地点。7.5在甲乙双方遵守相关合同条例的情况下，乙方将剩余货品退回甲方，乙方退回甲方的所有货品退货需保证产品、商标、吊牌、包装袋等完好无损，不影响二次销售。人为污损、毁坏、挂板、已穿过的（包括存在其它非产品质量问题的）产品，甲方概不接受退换，直接返还乙方。甲方返还乙方的货品及乙方中途滞留未按时退货的货品视同乙方本次联营直接销售。7.6退还货截止日：甲方给予乙方所发秋冬货品，换货时间截止到次年3月1日止，春夏货品换货时间截止到当年9月30日止。换季上货后，乙方必须按甲方要求把剩余相应货品退回甲方指定仓库，否则该部分货品视为乙方买断货品，按甲乙双方约定结算价结算给甲方，并于一周内（明确时间起算点）汇入甲方指定银行账号，否则甲方的一切损失由乙方承担。11.2.2甲方在本合同签订时不具备或本合同有效期内丧失相关货品代理权；或者甲方无故停止向乙方供应货品，乙方有权单方解除合同并且要求甲方支付合同保证金10%违约金，解除合同的通知在送达甲方之日起生效。11.2.3.1乙方如有4.9条逾期汇款的行为，除要按照第4.9条约定支付违约金外，如逾期汇款超过7日以上，甲方有权单方解除合同且要求乙方支付总欠货款10%违约金，解除合同的通知在送达乙方之日起生效。第12条甲乙双方应当在终止或解除合同后结清所有销售货款，乙方应当向甲方返还乙方店铺内所有陈列待售、贮藏的货品，还有甲方为专柜正常运营所提供的一切物料、资料，专柜正常运营的一切设施（包含装修）等。同日，梁芳（乙方）与盛世京兆公司（甲方）签订《补充协议》，约定：原《联营合同》第3条乙方在签订本协议时必须向甲方指定账号一次性交纳合同保证金500000元变更为分三期支付，签订合同当日支付150000元，2018年2月5日前支付150000元，2018年3月30日前支付200000元。原《联营合同》第4.2至4.5条，结算折扣统一变更为按甲方零售吊牌价的2.5折结算，本次签订的合同甲方给予乙方100%换货。本合同在履行中如有争议，由双方协商解决，若协商不成，任何一方均可向广州市天河区法院提起诉讼。2017年12月15日，梁某向林某娜转账支付150000元。2018年2月3日，梁某向林某娜转账支付150000元。2018年3月29日，梁艺向林燕娜转账支付165000元。2018年12月19日，广东汇宽律师事务所向盛世京兆公司出具《律师函》，载明：广东汇宽律师事务所接受梁芳的委托，现就要去贵司协商终止合同及退还保证金事宜，郑重致函如下：梁芳与贵司的合同已到期，梁芳希望贵司能与其协商合同终止后的结算、退货及返还保证金事宜。建议贵司收到本函后5日内与梁芳联系进行协商。2019年3月8日，盛世京兆公司向梁芳邮寄《告知函》，载明：贵方退回货品时，退回其挂板货品（挂板货品512件，货品结算金额为353442.5元），于2019年1月28日我司退还其挂板货品，通知贵方提取货品时，贵方不予以提取货品，该行为严重违反了合同约定。我司先通知货运站原路返回挂板货品512件，以上挂板货品仅为我司代贵方保管，不代表贵方退货退款处理，来回运费及货运保管费由贵方全额承担，货款中核算。截止2019年3月6日，贵方总欠我司货款536721元务必于2019年3月15日支付合同内指定账号。梁芳提交了：1、梁芳于2019年1月15日制作的库存明细表，载明：款式编号、款式名称、色名、色号、零售价格、总计625件，实际进货价合计625272.5元。2、快递单及未拆封的EMS邮件，显示梁芳向盛世京兆公司邮寄律师函，要求终止《联营合同》及退还保证金；梁芳向盛世京兆公司邮寄联络函，协商终止《联营合同》后的相关事宜；梁芳向盛世京兆公司邮寄联络函及梁芳确认的库存明细表及对账单；梁芳向盛世京兆公司邮寄经梁芳确认的联络函、对账单、库存明细表等资料。但盛世京兆公司均拒收上述材料。3、2018年10月至2019年1月期间的微信聊天记录，欲证明梁芳曾多次派人与盛世京兆公司的工作人员对账，梁芳已将剩余货物退回盛世京兆公司。4、盛世京兆公司提出的不符合返货的货物的单据，载明：供应商为梁芳，款号、色号、码数以及无法返货的原因。盛世京兆公司提交了：1、盛世京兆公司制作的2017年12月17日至2018年12月10日期间的出货明细，载明：日期、物流信息、款式编号、款式名称、色号、数量、零售金额、结算单价、结算金额、折扣，2017秋冬出货结算金额合计903211元，2018春夏出货结算金额合计686966元，2018秋冬出货结算金额合计706800元，上述出货结算金额合计2296977元，客户签名处均有梁芳签名确认。2、盛世京兆公司制作的2017年12月至2019年1月期间的返货明细，载明：日期、款式编号、款式名称、色号、数量、零售金额、结算金额、结算单价、折扣，2017年秋冬返货金额合计790143.5元，2018年春夏返货金额合计526220元，2018年秋冬返货金额合计102825元，上述返货金额合计1419188.5元，客户签名处均有梁芳签名确认。3、盛世京兆公司制作的《梁芳2017年对账单》、《梁芳2018年春夏对账单》、《梁芳2018年秋冬对账单》（以下统称《对账单》），均载明：日期、出货数量、退货数量、出货金额、退货金额、余额，客户签名处均有梁芳于2019年1月14日签名确认。以上三份对账单尾部分别写明：“截止2019年1月13日梁芳已确认2017秋冬收到我司货品1029件，金额为903211元，返回货品（内含挂板）912件，金额为790143.5元，销售货品90件，金额为82547元，销售款已结，另存货品保证金50万元转2018春夏保证金”；“截止2019年1月14日梁芳已确认2018春夏收到我司货品1594件，金额为686965.5元，返回货品（内含挂板）1287件，金额为526220元，销售货品188件，金额为81607.5元，销售款已结，另存货品保证金50万元转2018秋冬保证金”；“截止2019年1月14日梁芳已确认2018秋冬收到我司货品711件，金额为706800元，返回货品（内含挂板）104件，金额为102825元，销售货品99件，金额为67490元，销售款已结款30415元，余37135元未结，另存货品保证金50万元”。4、盛世京兆公司制作的挂板明细（含2017秋冬、2018春夏、2018秋冬），载明：款式编号、款式名称、色号、数量、零售金额、折扣、结算金额，2017秋冬挂板金额合计198402.5元、2018春夏挂板金额合计112795元、2018秋冬挂板金额合计42245元。5、广西南宁市两广运输有限责任公司于2019年3月12日出具的托运单据及《收据》，分别载明：13件货物的运费为350元；今收到京兆服装公司13件货运费1800元，注：广州至南宁来回运费700元，市内配送200元，45天仓管费900元，合计1800元，粟某展的账号提供转账用。6、工商银行电子回单，显示：黄文敏于2019年3月12日向粟某展支付梁芳样衣13箱运费1800元。庭审中，双方确认发货金额为2296976.5元，梁芳退回货物的金额为1419188.5元，梁芳已支付货款194569.5元。盛世京兆公司确认收到保证金500000元，辩称退回货物中有价值353442.5元的货物是挂板货品，该部分费用应由梁芳承担。对此，梁芳称退回货物中包括极少量挂板货品，该批货物已经经过双方现场核验，返货明细以及对账单证明了盛世京兆公司确认和接收了梁芳退回的货物，故不存在不能退货的条件。本院认为：梁芳与盛世京兆公司于2017年12月14日签订的《联营合同》、《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方均应恪守履行。本案中，盛世京兆公司提交了挂板明细，称梁芳退回的价值1419188.5元的货物中有价值353442.5元的货物是挂板货品，该部分费用应由梁芳承担。对此，梁芳表示其退回货物中包括极少量挂板货品，退回货物已经过双方现场核验，返货明细以及对账单证明了盛世京兆公司已确认和接收了梁芳退回的货物，故不存在不能退货的条件。根据《联营合同》第7.5条规定，乙方退回甲方的所有货品退货需保证产品、商标、吊牌、包装袋等完好无损，不影响二次销售。人为污损、毁坏、挂板、已穿过的（包括存在其它非产品质量问题的）产品，甲方概不接受退换，直接返还乙方。可见，双方明确约定挂板货品不予退货，挂板货品系梁芳在联营过程中自身应承担的经营成本。而《对账单》载明“返回货品（内含挂板）”，梁芳亦确认退回货物包含挂板货品，现梁芳并未提交证据证明双方对挂板货品退货形成了新的约定，亦未提交证据证明返回货物中挂板货品的款式名称、款式编号、数量以及总金额，是否仅是少量货品，其应承担举证不能的后果，故本院对盛世京兆公司所述予以采信，梁芳应履行对价值353442.5元挂板退回货品的提货义务，若盛世京兆公司无法交付的，应作价赔偿。梁芳提交了库存明细表，表示合同期满后剩余总金额为625272元的货物。而且提交被拒收的EMS邮件，表示合同期满后，其已向盛世京兆公司寄送了经由其确认的库存明细表及对账单等资料，但盛世京兆公司拒收邮件，不配合办理结算手续。根据《联营合同》第2.2条和第12条的规定，合同期满后剩余货物归盛世京兆公司所有，梁芳应向盛世京兆公司返还剩余货物。鉴于此，盛世京兆公司理应履行对合同期满后价值625272元剩余货物提货义务，若梁芳无法交付的，应作价赔偿。此外，盛世京兆公司提交了工商银行电子回单、托运单据及《收据》，主张梁芳支付仓管费损失的1800元。鉴于梁芳、盛世京兆公司双方均怠于履行收货义务，客观上均会产生仓管损失，故依据公平原则，本院对盛世京兆公司的此项诉请不予支持。本案中，梁芳、盛世京兆公司确认发货金额为2296976.5元，梁芳退回货物的金额为1419188.5元其中本院认定挂板货品价值353442.5元，合同期满后剩余货品价值625272元，现梁芳已支付货款194569.5元，故梁芳应向盛世京兆公司支付货款411389元（2296976.5元?1419188.5元?625272元+353442.5元?194569.5元）。在《联营合同》履行过程中，梁芳存在向盛世京兆公司退还挂版货品，未足额支付货款的违约情形。盛世京兆公司亦存在合同期满后，怠于审核退货申请、结算货款、协商退还保证金事宜，占用梁芳500000元保证金，客观上亦给梁芳造成了损失。因此，在双方均有过错的情况下，依据公平原则，本院对梁芳主张盛世京兆公司支付违约金，盛世京兆公司反诉请求梁芳支付逾期付款利息及违约金的诉请，均不予支持。鉴于《联营合同》早已期满，本院已判决梁芳向盛世京兆公司返还剩余货物以及支付货款，故梁芳主张盛世京兆公司返还保证金500000元有理，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告梁芳自本判决发生法律效力之日起十日内向被告盛世京兆时装股份有限公司支付货款411389元。二、被告盛世京兆时装股份有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁芳返还保证金500000元。三、原告梁芳自本判决发生法律效力之日起十日内向被告盛世京兆时装股份有限公司履行价值353442.5元挂板退回货品的提货义务；若被告盛世京兆时装股份有限公司无法交付上述货品，则不能交付的部分应按价向原告梁芳赔偿。四、被告盛世京兆时装股份有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁芳履行价值625272元剩余货物的退货及提货义务；若原告梁芳无法交付上述货品，则不能交付的部分应按价向被告盛世京兆时装股份有限公司赔偿。五、驳回原告梁芳的其它诉讼请求。六、驳回被告盛世京兆时装股份有限公司的其它反诉请求。如果原告梁芳、被告盛世京兆时装股份有限公司未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉部分受理费15380元，由原告梁芳负担655元，被告盛世京兆时装股份有限公司负担14725元。反诉部分受理费6765元，由原告梁芳负担5320元，被告盛世京兆时装股份有限公司负担1445元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法审 判 长  李 煜人民陪审员  许红霞人民陪审员  叶碧池二〇二〇年四月十五日法官助理林倩书记员余颖蓉