安徽省马鞍山市雨山区人民法院行 政 判 决 书(2020)皖0504行初6号原告顾凤翠,女,汉族,1985年9月20日生,系钟鼎悦城35栋402室业主，户籍地址安徽省马鞍山市雨山区。委托代理人陈琦,安徽浩谦律师事务所律师。委托代理人张帆,安徽浩谦律师事务所律师。被告马鞍山市雨山区城市管理行政执法局,住所地马鞍山市湖西南路11号。法定代表人杨斌，局长。出庭负责人吴洪波，该局副局长。委托代理人王俊，该局工作人员。委托代理人郝希罕，安徽铭心律师事务所律师。原告顾凤翠不服被告马鞍山市雨山区城市管理行政执法局（下称雨山区城管局）作出的马雨城管(规划)限拆【2020】第ZD001号《限期拆除决定书》，向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月24日公开开庭审理了本案。原告顾凤翠的委托代理人陈琦、张帆，被告雨山区城管局副局长吴洪波及委托代理人郝希罕、王俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告雨山区城管局于2020年1月19日作出马雨城管(规划)限拆【2020】第ZD001号《限期拆除决定书》，该决定书的内容如下：“顾凤翠():经查,你(单位)因未取得建设工程规划许可证在钟鼎悦城35#402建设违法建(构)筑物的行为,违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定,依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定,现决定:责令你(单位)自收到本决定书之日起叁日内自行拆除该处违法建(构)筑物。逾期未拆除的,本机关将依法报请雨山区人民政府责成有关部门依法予以强制拆除。如不服本决定,可以在接到本决定书之日起60日内,向马鞍山市人民政府行政复议委员会或雨山区人民政府申请行政复议,也可以在接到本决定书之日起六个月内直接向雨山区人民法院提起行政诉讼”。原告顾凤翠诉称：一、请求依法撤销被告作出的马雨城管(规划)限拆【2020】第ZD001号《限期拆除决定书》;二、请求判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告为马鞍山钟鼎悦城35栋402室业主。2019年12月17日,马鞍山市雨山区人民政府向马鞍山市自然资源和规划局发出(雨政函【2019】186号)《雨山区人民政府关于商请认定钟鼎悦城7户业主封闭电梯应急通道所建的建(构)筑物是否属于违法建设的函》文件,后者于2019年12月31日作出(马自然资规函【2019】194号)《关于认定钟鼎悦城7户业主封闭电梯应急通道所建的建(构)筑物是否属于违法建设的复函》,答复所涉建(构)物未核发建设工程规划许可证,不可以补办建设工程规划许可证。后雨山区城管局于2020年1月19日依据该《复函》,作出案涉《限期拆除决定书》,责令原告收到决定书3日内自行拆除该违法建(构)筑物。被告作出的该《限期拆除决定书》没有事实依据。首先,案涉房屋为钟鼎悦城36栋405室,其施工编号为钟鼎悦城5#楼。根据案涉工程在马鞍山市城建档案馆的竣工资料,马鞍山市城乡规划局于2017年6月12日已向案涉工程的建设单位马鞍山中冶华辰置业有限公司核发了建设项目名称为钟鼎悦城(1#、5#、6#、9#、10#楼)的建设工程规划许可证,证号为“建字第340503201700059”。其次,案涉房屋已通过了竣工验收，根据竣工备案资料图纸显示,案涉建(构)物所在位置在5#楼竣工图纸上并无任何开洞的设计,也无任何5#楼“设计修改通知单”显示有开洞的修改,竣工图纸与建设单位所提供的户型图一致,即均无任何开洞设计。以上事实证明案涉建(构)物已实际取得建设工程规划许可证,该处位置的封闭设计与设计规划、建设一致,不存在违法建设和无规划许可的客观事实。为维护原告合法权益,现具状法院,请求依法判如所请。原告顾凤翠就其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、原告身份证、被告组织机构信息，证明原、被告诉讼主体资格；2、马雨城管（规划）限拆（2020）第ZD001号《限期拆除决定书》，证明被告于2020年1月19日作出《限期拆除决定书》，责令原告收到决定书三日内拆除；3、建设工程规划许可证、竣工图纸，证明案涉建构物实际已经核发建设工程规划许可证，与竣工图纸内容一致；4、信息公开回复函、建设工程规划许可证、钟鼎悦城5#、6#、9#楼施工平面图，证明案涉构建物现状在自然资源规划局报批的施工平面图、建设工程规划许可证与马鞍山市城建档案馆的竣工备案资料一致；5、设计修改通知单，证明案涉工程竣工备案资料中无被告提供的设计修改通知单，且竣工备案资料中相同编号（5#、6#）的设计修改通知单与被告提供的设计修改通知单完全不一致，9#楼只有1号修改通知单；6、宣传广告，证明案涉房屋开发商即马鞍山华辰置业有限公司公开宣传的广告页面中，案涉房屋户型、结构与设计图纸、竣工图纸一致，无墙体开洞设计。被告雨山区城管局辩称：一、雨山区城管局作出的马雨城管(规划)限拆(2020)第ZD001号《限期拆除决定书》认定事实清楚,证据确凿充分。马鞍山市城乡规划局于2017年6月12日向建设单位核发建设工程规划许可证后,由于电梯厅的封闭设计违反了《电梯制造与安装安全规范》关于电梯到达的各层应满足应急救援要求的规定,案涉工程的设计单位于2018年1月25日对电梯厅进行了设计修改,在入户电梯厅相邻楼梯间的墙上开设洞口。原告私自将电梯应急救援通道封闭在自家私人空间,造成电梯一旦发生故障将无法维修和救援。原告封闭电梯应急救援通道的行为,直接导致马鞍山市特种设备监督检验中心对案涉工程的电梯检验为不合格,为消除原告行为造成的安全隐患,2019年11月19日,雨山区市场监督管理局责令物业公司停止了案涉工程电梯的使用。2019年12月17日,雨山区城管局报请雨山区人民政府函商马鞍山市自然资源和规划局对被原告封闭电梯救援通道所建的建(构)筑物是否属于违法建设以及能否补办建设工程规划许可证予以确认。2019年12月31日,马鞍山市自然资源和规划局在复函中明确“未核发来函涉及建(构)筑物的建设工程规划许可证;来函涉及建(构)筑物不可以补办建设工程规划许可证”。二、雨山区城管局作出的马雨城管(规划)限拆(2020)第ZD001号《限期拆除决定书》程序合法。雨山区城管局于2019年12月2日依法立案调查。2019年12月17日,雨山区城管局报请雨山区人民政府向马鞍山市自然资源和规划局发出《关于商请认定钟鼎悦城7户业主封闭电梯应急通道所建的建(构)筑物是否属于违法建设的函》。2019年12月31日,马鞍山市自然资源和规划局向雨山区人民政府复函“未核发来函涉及建(构)筑物的建设工程规划许可证;来函涉及建(构)筑物不可以补办建设工程规划许可证”。2020年1月6日,雨山区城管局经集体讨论研究决定责令原告3日内自行拆除所建建(构)筑物。2020年1月8日,雨山区城管局向原告送达马雨城管(规划)告知(2020)第ZD001号《事先告知书》,告知原告拟对其作出限期拆除决定,并告知其有权进行陈述和申辩。2020年1月19日,雨山区城管局向原告依法送达了马雨城管(规划)限拆(2020)第ZD001号《限期拆除决定书》,并告知了原告申请行政复议或提起行政诉讼的权利。三、雨山区城管局作出的马雨城管(规划)限拆(2020)第ZD001号《限期拆除决定书》适用法律正确,处罚适当。原告未取得建设工程规划许可证建设案涉建(构)筑物,违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、道路管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”之规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民政府城乡规划部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”;《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》第十二条“城市综合管理行政执法部门,集中行使下列行政处罚权”中第二项“城市规划管理方面法律、法规和规章规定的全部或者部分行政处罚权”之规定,雨山区城管局在原告未取得建设工程规划许可证且不能采取改正措施的情况下,根据上述法律规定作出违法建设《限期拆除决定书》适用法律正确,处罚适当。综上,雨山区城管局作出的马雨城管(规划)限拆(2020)第ZD001号《限期拆除决定书》认定事实清楚,适用法律正确,程序合法,处罚适当,故请求依法驳回原告的诉讼请求。被告雨山区城管局向本院提交了以下证据、依据：1：被告的组织机构代码证复印件,证明被告的诉讼主体资格；2：案涉工程的设计图纸,证明在案涉工程的入户电梯厅相邻楼梯间的墙上开设洞口是依法进行的设计修改；3：雨山区市场监督管理局在2019年第5期的信息专报,证明原告私自将电梯应急救援通道封闭在自家私人空间；4：雨山区人民政府(雨政函(2019)186号)《关于商请认定钟鼎悦城7户业主封闭电梯应急通道所建的建(构)筑物是否属于违法建的函》、马鞍山市自然资源和规划局向雨山区人民政府的复函复印件,证明原告未取得建设工程规划许可证且不能采取改正措施；5：立案审批表、重大案件集体讨论笔录、《限期拆除告知书》及送达回证、《限期拆除决定书》及送达回证复印件,证明被告作出的具体行政行为程序合法；6、依据：《中华人民共和国城乡规划法》及《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》节选。经庭审质证：一、被告雨山区城管局对原告提供的证据发表如下质证意见：对证据1、2的三性无异议；证据3-6与本案没有关联性，达不到原告的证明目的。二、原告顾凤翠对被告雨山区城管局提交的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但是是否证明其诉讼主体资格有问题，虽然被告提供统一社会信用代码，但不代表被告有行政处罚权，根据相关规定，应该市政府报省政府批准。对证据2的三性均有异议，原规划墙上没有洞，已经进行规划的图纸和附件，非经法定程序不能改动。如果确定修改，应履行规划许可变更程序。当时，原告顾凤翠之所以购买案涉房屋是因为见到规划，已经产生行政信赖，设计修改是对业主权利的侵犯，国务院下发的130号文件明确规定和行政许可法的相关规定，涉及修改是否经过规划部门批准，被告需要举证；竣工验收备案资料并没有发现所谓的设计修改的图纸，被告的图纸从何而来。相关验收都是原设计并且验收通过，擅自变更本就是违法，不能作为处罚的依据。被告提交的设计修改的5#、6#、9#号楼的第三号设计修改通知单，根据我们调档案涉竣工备案资料，其中5、6号楼设计修改通知单和被告提供的完全不一样，9号楼竣工备案资料中没有第三号修改通知单，被告提供的证据2没有真实性；对证据3的真实性无异议，但不具备合法性，且达不到被告举证的证明目的。所谓的电梯应急通道的封闭，是规划图纸上确认的，也是竣工备案表上确认的，不存在私自封闭的问题，这个空间就是业主付钱的对价，市场监督管理局没有权利认定业主是否封闭应急通道。信息专报不能证明存在重大安全隐患或者不可整改，市监特2018（37）号文写明可以允许在没有救援通道的情况下，是可以采取可行措施，保证救援人员通过强制手段打开通往电梯服务城站的门窗等，来进行救援，并且其中也提到了救援措施，涉及相关业主利益的应相关业主同意即可；对证据4中的雨山区人民政府(雨政函(2019)186号)函的真实性无异议，但是对内容有异议，根据市场监督管理局的信息专报认定业主私自封闭；使用了函的形式，违反行政机关公文处理办法和国务院处理公文的意见，形式上就不合法，程序上、内容上均不合法，函中写明是否违法建设和是否可以补办许可证予以确认；复函中自然资源规划局没有确认是违章建筑，案涉建筑物只有一个规划许可证和设计方案；自然资源规划局没有确认是违法建筑，复函是行政确认还是行政答复行为，行政确认行为是一种要式的行政行为，是要按照一定的技术规范要求作出的，行政答复行为对申请咨询的内容作出明确的说明，不能引起任何权利义务的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判 长  丁荣超人民陪审员  姚 军人民陪审员  宁伦平二〇二〇年四月二十九日书 记 员  邢涵敏附法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。