昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0114民初2943号 原告：陈慧，女，1982年12月14日出生，彝族，云南省楚雄市人，住云南省昆明市西山区。 委托诉讼代理人：周倩，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：韩震宇，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。 被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司。 法定代表人：张建安，总经理。 委托诉讼代理人：王婷婷，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：刘英，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。 原告陈慧与被告云南汇力联行商业管理有限公司（以下简称汇力联行公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，因被告汇力公司不服同一仲裁裁决向本院起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，双方当事人互为原告和被告，本院于2019年9月17日适用简易程序公开开庭进行合并审理，原告（被告）陈慧的委托诉讼代理人周倩、韩震宇，被告（原告）汇力联行公司的委托诉讼代理人王婷婷、刘英到庭参加诉讼。本案依法报请延长审理期限，现已审理终结。 原告（被告）陈慧向本院提出诉讼请求：1、解除原告和被告的劳动合同关系。2、由被告按每月人民币13733元向原告支付2019年1月1日起至判决生效之日止的工资损失。3、由被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币151063元。4、由被告向原告支付经济补偿金人民币54932元。5、由被告向原告支付二倍经济赔偿金人民币109864元。6、由被告向原告支付加班工资人民币93262.82元。7、由被告承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：原告在2015年9月到云南实力控股集团有限公司工作（以下简称实力公司），工作岗位是企划经理。被告是实力公司在2015年4月14日设立的全资子公司。2017年9月1日实力公司将原告的劳动关系转入被告处，工作岗位和地点都不变。至2018年12月31日，原告的月工资为人民币13733元。原告在实力公司和被告处工作期间，实力公司和被告拿出劳动合同让原告签字后将劳动合同全部收走，没有将劳动合同交付给原告。2019年1月23日，被告通知原告对原告予以免职，并通知原告不用来上班了，让原告等结果，同时停发了原告的工资。2019年3月5日，被告发函给原告通知原告解除劳动合同。原告在被告处工作期间，每天平均加班3小时，被告从未向原告支付过加班工资。原告认为，被告自2019年1月1日起未及时足额向原告支付工资，原告有权解除劳动合同关系。同时，被告应按每月工资为人民币13733元将至劳动合同解除前的工资支付给原告。实力公司和被告要求申请人在劳动合同上签字后将合同全部收走，未交付劳动合同给原告的行为，应视为双方未签订书面劳动合同，依法应向原告支付11个月的双倍工资差额人民币151063元。被告是实力公司设立的全资子公司，非因原告原因从实力公司被安排到被告处工作，因此原告在被告处的工作时间应当连续计算。因被告未及时足额支付工资的行为导致解除劳动合同，应依法向原告支付自2015年9月起计算至今的4年按8个月计算的双倍经济补偿金109864元。原告的小时工资为82.57元，每天平均加班3小时，被告应当按小时工资的1.5倍向原告支付一年753小时的加班工资人民币93262.82元。原告因上述原因向昆明市呈贡区劳动人事争议仲裁院提起仲裁，因不服该院呈劳人仲案字（2019）37号《仲裁裁决书》，所以向法院提起诉讼，请依法裁判。 被告（原告）汇力联行公司答辩称，1、应认定3月15日陈慧提出解除劳动合同关系之日视为解除，我方同意解除。2、我方不应向原告支付工资损失，1月至3月正常发放工资，一月份按上班正常时间发放工资，2、3月份虽未到岗，但是仍然按最低工资标准发工资，不存在没有足额支付劳动报酬的情形。3、不应当支付双倍工资差额，因为双方已签订云南省劳动合同书，并购买了社会保险。2017年4月1日签订的劳动合同已经过了一年的仲裁时效。4、经济补偿金的依据不足，我方已足额支付劳动报酬。5、不符合支付经济赔偿金的情形。6、根据法律规定，汇力联行不需要支付加班工资。7、要求陈慧承担诉讼费。 原告（被告）汇力联行公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需补发2019年1月1日至2月24日期间的劳动报酬13818.4元；2、判决原告无需向被告支付解除合同的经济补偿53332元。事实及理由：用人单位对劳动者发放工资的义务，依法以劳动者实际提供劳动为前提。双方《劳动合同》也规定，原告对被告待岗工资的支付标准为最低工资1700余元。被告2019年1月24日起就未到原告处工作，且经通知被告仍拒绝上班。期间，原告仍按双方劳动合同约定向被告支付了最低工资，原告不存在拖欠或扣减被告应得劳动报酬的事实，也未损害被告任何权益。呈贡区劳动人事争议仲裁院呈劳人仲案字（2019）37号裁决要求原告按被告正常上班待遇标准，补发被告未上班一个月的工资，并据此认为原告未足额支付劳动报酬，应支付经济补偿金的裁决，显然认定事实和适用法律均明确错误。据此，原告根据相关法律规定，依法向法院起诉，请依法判决。 被告（原告）陈慧答辩称：1、在用人单位发给劳动者的2019年1月23日的通知中，即日起进行停职停薪，停薪的通知劳动者不予认可。劳动报酬应当支付到劳动关系实际解除之日止，解除劳动合同的时间是用人单位发出解除劳动合同通知函的时间2019年3月5日。2、经济补偿应当支付，我们不认可这个数字，应当是我们主张的数字。请求法庭依法驳回。 综合诉辩双方意见，本案争议焦点为：1、汇力联行公司与陈慧的劳动合同何时解除，是否合法解除；2、陈慧的各项诉请是否应当得到支持，汇力联行公司的诉请是否应当得到支持。 陈慧围绕其诉讼请求及答辩意见提交了以下证据材料：1、银行账户明细；2、个人履职工作总结、协议、请款单等、审批表；3、处罚通知；4、企业信息公示报告；5、解除劳动合同通知函；6、仲裁裁决书。经质证，汇力联行公司对上述证据无异议。 汇力联行公司围绕其诉讼请求及答辩意见提交了以下证据材料：第一组：1.营业执照、2.法人代表身份证明及身份证复印件3.被告身份证复印件。第二组：4.呈贡劳动争议仲裁院《仲裁裁决书》。第三组：5.入职登记表、6.云南省劳动合同书及补充协议、7.劳动合同续订表、8.员工手册（无陈慧签字）、公司考勤等相关制度、9.考勤记录、10.短信通知及通知其到岗上班的通话录音、11.2019年1月至3月工资发放明细表及银行流水及情况说明。第四组：12.公司名称变更通知函；13.昆明智捷广告有限公司、云南晟景创世文化传播有限公司、昆明杨杰广告有限公司企业信息公示报告；14.三方比价及议价表；15.被告经办、监管的相关合同；16.审批资料。第五组：17.昆明市呈贡区人民法院受理通知书。经本院要求，汇力联行公司庭后提交陈慧2018年上班打卡记录及失业保险、养老保险、医疗保险缴费情况、2018年12个月工资单。经质证，陈慧对员工手册三性不认可，分级授权手册无异议；公司考勤等相关制度三性不认可；停薪停职期间有通知谈话，旷工记载不予认可。第四组证据三性均不予认可。对其他证据的真实性无异议。 综合原、被告双方的质证意见，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对其证明力本院随后进行评述。对原、被告有争议的证据，本院认为，汇力联行公司提交的8.员工手册、公司考勤等相关制度，为复印件且无陈慧签字，本院不予采信；第四组证据，与本案无关联性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定如下法律事实：原告（被告）陈慧在2017年4月1日与被告（原告）汇力联行公司签订劳动合同，合同期限自2017年4月1日至2018年8月31日，工作岗位为策划经理。2018年9月1日双方续签劳动合同，合同期限自2017年9月1日至2023年8月31日。另查明，陈慧2015年9月入职云南实力控股集团有限公司工作，后由云南实力控股集团有限公司将陈慧劳动关系调整至汇力联行公司工作，汇力联行公司是云南实力控股集团有限公司在2015年4月14日设立的全资子公司。2017年9月1日陈慧的劳动关系转入汇力联行公司。2019年1月23日，云南实力控股集团有限公司下发《关于汇力联行商管公司人事处罚通知》，明确免去陈慧策划经理职务，进入停职停薪调查期。2019年3月5日，汇力联行公司发出《解除劳动合同通知函》，告知陈慧公司决定解除与其劳动合同，并以邮寄方式将该函件送达陈慧，经本院查明，被告陈慧于2019年3月8日收到《解除劳动合同通知函》。汇力联行公司于3月10日、11日以短信、电话方式通知陈慧回公司上班，陈慧接到短信、电话但未回汇力联行公司上班。陈慧2018年12个月月平均工资为13627元。汇力联行公司为陈慧购买养老保险、医疗保险等缴纳至2019年4月。昆明市呈贡区劳动人事争议仲裁院经陈慧2019年3月15日申请，于2019年5月22日作出呈劳人仲案字（2019）37号《仲裁裁决书》。 本院认为，汇力联行公司与陈慧签订的《劳动合同》系双方自愿签订，双方存在合法有效的劳动关系。关于第一个争议焦点，汇力联行公司与陈慧的劳动合同何时解除，是否合法解除。汇力联行公司依据云南实力控股集团有限公司下发的《关于汇力联行商管公司人事处罚通知》，对陈慧停职停薪调查后，就陈慧是否有失职行为造成汇力联行公司损失等调查事宜尚无结论时，以陈慧严重违反公司规章制度为由，于2019年3月5日作出解除与陈慧劳动关系的决定，并以快递方式向陈慧送达《解除劳动合同通知函》。本院认为，在汇力联行公司对陈慧作出的停职停薪处理中，并未明确告知陈慧在停职停薪期间应履行的职责及义务，也未提交相应的证据证明此期间陈慧拒绝配合调查，仅以旷工为由解除其劳动合同。陈慧因停职未到公司上班的行为是否是旷工行为，为公司单方面的认定，汇力联行公司解除劳动合同所依据的《公司考勤管理制度》第八条旷工的处罚规定：当月连续无故缺勤3天，或累计无故缺勤5天，除扣发工资外，公司按辞退处理，且不支付任何补偿。本案中，陈慧是被公司通知停职停薪，并非无故不到公司上班，并不适用该条规定，故汇力联行公司以此解除与陈慧的劳动合同于法无据，属违法解除。汇力联行公司在3月5日发出解除合同通知函后，又于3月10日短信通知陈慧回公司上班，接到短信的陈慧并未回公司上班，故双方的劳动关系在陈慧收到汇力联行公司发出解除合同通知函时即2019年3月8日就已解除。至于汇力联行公司认为陈慧在劳动仲裁中是以未支付劳动报酬提出解除双方的劳动合同，双方劳动关系是否于3月5日解除并非本案争议事项，且未经劳动争议仲裁，违反了前置程序，剥夺公司诉权。庭审中，陈慧对汇力联行公司的诉请答辩认为汇力联行公司在2019年3月5日发出的解除劳动合同通知，是违法解除。本院认为，汇力联行公司在发出解除劳动合同通知后的3月10日又通知陈慧回公司上班，在陈慧拒绝重新回公司上班时已是劳动者对公司违法解除劳动合同行为时作出的回应。至于陈慧要求解除劳动合同的诉请实质是对双方劳动关系是否解除的一个确认。同时，（2019）37号《仲裁裁决书》中已对汇力联行公司的解除行为进行了评判，即对汇力联行公司以陈慧严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同的主张，无足够证据证实，仲裁庭不予认可。综上，汇力联行公司认为是否违法解除未经仲裁的抗辩不成立，本院不予支持。 关于第二个争议焦点，陈慧的各项诉请是否应当得到支持，汇力联行公司的诉请是否应当得到支持。陈慧未到公司上班，是因被停职停薪调查，非其个人造成的停工，汇力联行公司未提交对陈慧停职停薪的合法依据，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”经庭审查明，陈慧的月工资为13627元，日工资为626.5元。汇力联行公司向陈慧发放了2019年1月应付工资11005.77元、2月应付工资1670元、3月应付工资1234.99元，则汇力联行公司应当向陈慧补发2019年1月、2月、3月8日的工资，为18355.24元（13627元×2月+626.5元×8天-11005.77元-1670元-1234.99）。反之，原告汇力联行公司诉请的无需补发2019年1月1日至2月24日期间的劳动报酬，本院不予支持。汇力联行公司提交的《云南省劳动合同书》证明与陈慧已签订劳动合同，故陈慧诉请因未签订书面劳动合同的双倍工资差额，与事实不符，本院不予支持。因汇力联行公司违法解除劳动合同，陈慧不要求继续履行劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”陈慧主张汇力联行公司支付二倍经济补偿标准的赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。陈慧在汇力联行公司工作的年限为3年零9个月，则二倍经济补偿的赔偿金为109016元（13627元×4年×2）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第87条的规定支付了赔偿金的不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”本院已支持了经济赔偿金，陈慧诉请的经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。反之，原告汇力联行公司诉请无需向陈慧支付解除合同的经济补偿金53332元，本院予以支持。关于加班工资，汇力联行提交的2018年全年上班打卡记录反映不出陈慧加班情况，同时陈慧也没有提供加班时间的计算依据。故，陈慧诉请的加班费无事实依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一八条之规定，判决如下： 一、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（被告）陈慧支付2019年1月至3月8日的劳动报酬18355.24元。 二、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（被告）陈慧支付经济赔偿金109016元。 三、被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司无需向原告（被告）陈慧支付经济补偿金53332元。 四、驳回原告（被告）陈慧的其他诉讼请求。 五、驳回被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费20元，由被告（原告）云南汇力联行商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员  字艳秋 二〇二〇年四月十二日 书记员  祁 昂