山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终319号上诉人（原审被告）：山西襄美商贸有限公司。住所地：襄垣县太行路6号。法定代表人：史宏东，该公司经理。委托诉讼代理人：路严明，山西君略律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：山西省襄垣县医药药材公司。住所地：襄垣县太行路16号。法定代表人：石义军，该公司经理。委托诉讼代理人：吴龙，山西旭和律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人山西襄美商贸有限公司（以下简称“襄美公司”）与被上诉人山西省襄垣县医药药材公司（以下简称“药材公司”）合同纠纷一案，山西省襄垣县人民法院于2018年9月29日作出（2018）晋0423民初768号民事判决书。判后，襄美公司、药材公司均不服，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日作出（2019）晋04民终269号民事裁定书，裁定撤销山西省襄垣县人民法院（2018）晋0423民初768号民事判决书，发回重审。山西省襄垣县人民法院于2019年9月23日作出（2019）晋0423民初789号民事判决，判后，襄美公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人襄美公司法定代表人史宏东以及委托诉讼代理人路严明、被上诉人药材公司委托诉讼代理人吴龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人襄美公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判为“驳回山西省襄垣县医药药材公司诉讼请求”，或裁定“中止本案审理”；2.一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1.本案必须以另一案审理结果为依据，而另一案审理尚未完结。2.上诉人具有履行抗辩权，被上诉人未履行其应尽义务的情况下上诉人有权拒绝其履行要求。被上诉人未办理不动产登记对上诉人的生产经营客观上将产生不利影响。且该《合作协议书》于2011年6月1日签订，新建商场建筑主体也于2013年完工，早已过了被上诉人履行“办理运营商场涉及场地、房产登记过户”的合理期限。3.被上诉人末依约履行《合作协议书》中“商场运营过程中涉及场地、房产等方面的事项由甲方负责处理协调”的义务，构成严重违约，参照《最高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，被上诉人应按照“92126066×90%×人民银行规定的逾期贷款利息×逾期时间”来承担违约责任。被上诉人药材公司辩称，1.合同我方没有违约。2.相关手续办理需要上诉方配合。3.现在商场正在运营，相应手续并不影响上诉人正常经营，因此是否办理手续不是分配利润的前提条件。上诉人（原审原告）药材公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告合作金126万元及利息110250元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告药材公司拟将旧址拆除，新建营业楼，并呈报安监局、发改委、城建局等部门，办理了相关审批手续。2011年3月7日，长治市宏杰房地产咨询评估有限公司做出长宏杰房估字[2011]第001号房地产估价报告书，载明：山西省襄垣县医药药材公司房产及附属物拆迁补偿总价为3241150元。2011年6月1日，原、被告签订《合作协议书》一份，协议约定：第三条：1、待国有资产管理部门批准后，甲方（药材公司）同意将襄垣县太行路6号8322平方米场地上的建筑物拆除，作为合作开发建设商场的用地；乙方（襄美公司）同意将甲方建筑评估折价后作为项目的投入资金，并将位于襄垣县太行路16号，共计1685.5平方米的建筑物作为甲方办公以及药材药品的经营。2、乙方投入肆仟万元（预估）作为本项目合作开发建设商场的建设资金。第六条：1、甲方投入项目房产、场地待国有资产管理部门批准评估折价后待定。2、乙方投入的房产价值420万元，对商场项目的建设资金投入合计人民币约肆仟万元，共计4420万元。第七条：3、商场运营中所得的利润由乙方所有，亏损由乙方承担，商场项目完工后，乙方每年应向甲方支付合作金额50万元，付款时间为每年的1月10日前，如延期每日将加收千分之二滞纳金。4、双方议定项目完工后甲方享有新建商场的10%的产权。后，被告负责施工建设新营业楼，2013年该建筑主体完工，2014年投入使用。后，原、被告就50万元合作金的起算时间，达成补充意见，起算时间为2013年12月25日。被告襄美公司分别于2013年、2015年、2017年、2018年四次给付原告药材公司50万元、30万元、18万元、1万元，共计99万元。原告药材公司诉讼至我院后，被告襄美公司又给付原告14.8万元。2018年6月30日，山西中汇资产评估有限公司出具晋中汇评报字（2018）第91号评估报告书，载明：襄垣县医药药材公司新建营业楼（襄美中心商贸楼）及配套设施的市场价值为92126066元。另查明，原告药材公司的国有土地使用证上载明：用地面积9022.78平方米。因双方对于重新确定产权比例及合作金数额多次协商未果，被告襄美公司没有继续支付合作金，原告药材公司提起诉讼。我院于2018年9月29日作出（2018）晋0423民初768号民事判决书，判后，原告药材公司及被告襄美公司均提起上诉，长治市中级人民法院发回我院重审，我院依法予以立案受理。一审法院认为，原、被告作为合同双方，应当按照合作协议书的内容全面履行各自的合同义务。本案中，根据双方签订的《合作协议书》第七条第2项“商场项目完工后，由乙方负责经营管理，商场运营过程中涉及场地、房产等方面的事项由甲方负责协调处理。”第3项，商场运营中所得的利润由被告襄美公司所有，亏损由被告襄美公司承担，商场项目完工（建设期为一年）后，被告襄美公司每年应向原告药材公司支付合作金额50万元。付款时间为每年的1月10日前。该约定明确表明合作金支付的前提为自商场项目完工（建设期一年）后。后双方就合作金的起算时间达成补充意见为2013年12月25日。被告按照双方的约定于2013年支付原告第一笔合作金50万元，原告接受了该合作金，从原被告双方的合同行为上来看，双方均对合同履行过程无异议。原告药材公司应当按照合作协议书的约定办理建设用地批准书及用地规划许可证等相关手续的义务，但原告药材公司的该义务并非合作金支付的前提条件，故原告要求被告按照合作协议支付合作金的诉讼请求，本院依法予以支持。本案中，原告主张截止2018年前半年，被告尚欠原告合作金126万元，通过庭审，双方均认可被告在原告诉讼后又支付合作金14.8万元，故被告应当支付原告合作金为111.2万元。关于被告辩称因投资发生严重变化，根据投资金额重新确定合作金数额的意见，该主张已另案诉讼，并与本案合并审理，结合庭审调查及庭审证据，并无证据证明合同双方就合同内容的变更达成一致意见，故对被告该主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告山西襄美商贸有限公司于本判决生效之日起二十日内向原告山西省襄垣县医药药材公司支付合作金1112000元；二、驳回原告山西省襄垣县医药药材公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17132元，由被告山西襄美商贸有限公司负担。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人襄美公司是否应当向被上诉人药材公司支付合作金1112000元的问题，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方当事人签订的《合作协议书》第六条第3条约定：商场项目完工后，乙方每年应向甲方支付合作金额50万元，付款时间为每年的1月10日前。后双方就合作金的起算时间达成补充意见为2013年12月25日。2013年至今，上诉人襄美公司共计支付合作金1138000元，一审判令上诉人襄美公司向被上诉人药材公司支付截止至2018年前半年的合作金1112000元并无不妥，本院予以维持。上诉人襄美公司主张中止本案审理，因现与本案关联的另一案已审理完结，对上诉人襄美公司的该项主张本院不予支持。上诉人襄美公司主张被上诉人未办理不动产登记，其具有履行抗辩权。本院认为，被上诉人药材公司办理建设用地批准书及用地规划许可证等不是上诉人襄美公司支付合作金的前提条件，结合上诉人襄美公司自2013年起已数次支付合作金的实际情况，对上诉人襄美公司的该项主张本院不予支持。上诉人襄美公司的其他上诉请求及理由，经本院审查，一审认定并无不当。对上诉人襄美公司的上诉请求及理由本院不予支持。本案经本院组织调解，双方未能达成一致意见。综上所述，上诉人襄美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14808元，由上诉人山西襄美商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张建兵审 判 员 闫明先审 判 员 郝志芳 二〇二〇年四月三日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹