安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0104民初600号原告：江苏建航工程有限公司，住所地江苏省淮安市淮17安区季桥镇同心路西首，统一社会信用代码91320803782080905H。法定代表人：韩乃兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：崔伟，安徽华腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：于排武，安徽华腾律师事务所律师。被告：洪程友，男，1980年1月16日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：夏斌，安徽世邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晨，安徽世邦律师事务所律师。原告江苏建航工程有限公司（以下简称建航公司）与被告洪程友追偿权纠纷一案，本院于2020年1月8日受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告建航公司的委托诉讼代理人崔伟，被告洪程友及其委托诉讼代理人夏斌、陈晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建航公司向本院提出诉讼请求:1、判决被告向原告支付款项1705722.76元并赔偿原告利息损失25585.84元（该利息损失以年利率6%为标准，以1705722.76元为基数从2019年8月16日暂计算至2019年11月15日，原告具体诉求为按照上述标准计算至被告付清全部款项止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：合肥西递中学建设项目室外附属工程由被告挂靠原告从事实际施工活动。因被告在实际施工中假借原告的名义与福建省南安市地恩石材有限公司及安徽水地建设工程有限公司签订买卖合同，由该两公司分别向上述工程供应石材和混凝土，后该两公司诉至法院要求原告承担支付货款等法律责任。原告虽经应诉抗辩，但法院未采纳原告所提不是上述买卖合同相对人的抗辩主张，判决原告向该两公司支付货款及逾期付款利息、违约金并承担相关诉讼费用。被告曾于2017年4月10日作出承诺，明确该相关材料款项等与原告无关、由其予以承担。综上所述，原告认为，根据被告挂靠原告实际施工的事实并结合被告所作承诺等情况，原告基于生效判决所支付的上述款项依法依约均应由被告承担。原告为了依法维护自己的合法权益，特具状至贵院，恳请贵院在查清事实的基础上判决支持原告提出的诉讼请求。被告洪程友辩称，一、被告没有挂靠原告公司，原告中标案涉工程后，曾承诺将案涉工程转包给被告，被告因此签订承诺书，但实际上原被告并未签订任何转承包合同，承诺书中对供应材料商经济纠纷责任约定是以原被告签订转承包合同为前提，该承诺书不符合实际实施情况，原告不能以承诺书对此进行追偿；二、原告追偿权基础不存在，1、原告认为被告是挂靠原告施工，以此向被告进行追偿，假定原被告之间是挂靠关系，追偿权属于损害赔偿性质的请求权，只有导致追偿的事实发生，债权人在依据相关法律规定或合同约定承担责任遭受损失后，才能向债务人追偿，原告并未向被告支付过工程款项，在未结算工程款前，不能确定原告是否有损失，原告没有追偿权的请求基础，起诉条件不具备，被告认为其与原告之间是职务行为，并非挂靠，被告是在原告中标案涉工程后介入，被告在整个工程建设中未领取到一分钱的工程款，每个月可以领取工资，由此可见被告是案涉项目的现场负责人；三、原告诉请的数额具体包括哪些钱，原告一共支付了1694550.76元，与原告诉请的金额不一致；四、无论是挂靠还是职务行为，原告无追偿权的事实和法律依据，请求驳回原告全部诉请。原告建航公司为支持自己的诉讼请求，向本院提供证据如下：1、原告营业执照副本、法定代表人身份证明书及被告户籍证明，证明原被告诉讼主体资格及身份基本情况。2、被告所作承诺书、被告在项目上的工作人员程辉出具的借条、谈话笔录，证明被告就案涉工程项目与原告签订施工承包合同的事实及所有材料款项均应由其承担的情况，原告所提诉求具有事实基础。3、被告在（2019）皖0111民初606号案件中签字的送货统计表及结算确认单、在（2019）皖0111民初515号案件中签字的决算单，证明在被告提供庭审笔录和原告在本案中主张权利的的两个案件中所涉及的材料买卖、使用、结算等均是由被告与相关供货单位进行，进一步说明了被告是实际施工人、实际责任承担人的事实，原告在本案中主张权利的基础事实已经非常明确。4、（魏科中）西递中学建设项目室外附属工程施工项目询问函、魏科中身份证明、土建施工分包合同、工程量报价、足球场月进度计划横道图、施工人员工资表；（徐军）西递中学建设项目室外附属工程施工项目询问函、徐军身份证明、证明及欠条、工程量总清单、施工人员工资表；（魏清华）西递中学建设项目室外附属工程施工项目询问函、洪程友出具的欠款说明；（宁荣海）西递中学建设项目室外附属工程施工项目询问函、宁荣海身份证明、欠条；（杨中友）西递中学建设项目室外附属工程施工项目询问函、杨中友身份证明、洪程友出具的结算单、施工人员表；绿化工程合同条款，证明被告作为案涉项目的实际施工人，与相关人员签订土建施工合同、绿化合同、铁艺雨棚合同、吊顶劳务等合同并与之进行结算、出具欠条等事实，被告是实际施工人等情况。5、（2019）皖0104民初4306号判决书、（2019）皖01民终809号判决书及该案中的借条、转账凭证各两份，（2019）皖0104民初4307号判决书及该案中的委托书、代付款项汇总表和被告就该案所提上诉状；证明被告在该两案的答辩、陈述、上诉中均认可其是实际施工人的事实，其现在又在本案中否认其实际施工人的身份，虚假陈述其为赵波的合作伙伴，明显在歪曲客观事实的情况，两份借条及委托书、代付款项汇总表则可进一步证明上述情况。6、印鉴通知、银行账户开户材料,证明被告提供的证据1、3合同中所加盖的印章不是原告印章的事实。7、（2019）皖0111民初606号、515号民事判决书、（2019）皖01民终5614号、5349号民事判决书及企业网银转账日志、电子银行交易明细、情况说明,证明因被告在挂靠原告实际施工中假借原告的名义与地恩公司及水地公司签订买卖合同，导致该两公司诉至法院要求原告承担支付货款等法律责任。原告虽经应诉抗辩，但法院未采纳原告所提抗辩主张，判决原告向该两公司支付货款等费用后原告根据判决付款的情况。根据被告承诺及其系实际施工人和实际责任人的事实情况，原告在本案中诉求被告支付相关款项并赔偿利息损失具有事实依据应得到支持等。8、转账明细、工资发放收条等,证明案涉项目有关材料款、农民工工资的支付均是通过共管账户进行，实际上款项最终流向是材料供应商和从事施工行为的农民工，该组材料是因为两个共管账户被包河法院2019-606号案件进行冻结后鉴于春节期间，而由包河材料支付中心支付了846000元给原告公司的基本户，原告在其后立即将该款项支付给材料商330000元，并发放农民工工资60多万元的事实。被告洪程友提供证据如下：1、合肥市预拌混凝土购销合同，证明签订合同的不是本案被告，章也不是被告加盖的，合同的相对方是原告，签字的人是赵波，盖章的人是赵波，赵波才是案涉工程的实际施工人，洪程友是案涉项目的负责人，是职务行为；2、西递中学建设项目室外附属工程施工项目中标公示公告，证明西递中学建设项目室外附属工程施工项目的中标人是原告，中标价格13562944.92元,而被告至今未从原告那获得一分工程款项，原告向被告追偿，无法律依据；3、产品购销合同，证明合同的相对方是原告不是被告，与被告无关，原告作为案涉项目的承包人，有对外付款的义务；4、两份庭审笔录，证明（1）原告在遭遇之前的起诉前就已经分别对福建省地恩石材有限公司和安徽水地建设工程有限公司付过款，款项金额分别为45万元和87万元。而这些钱并非在原告此次追偿的金额范围内，难道这132万元就不是原告的损失了吗?这恰恰可以说明，原告是有付款义务的。所以恳请法院查明工程结算结果，否则原告就是在滥用诉权。(2)原告与水地公司签订的合同是赵波签字并盖章的，原告对安徽水地建设工程有限公司付款87万元里面，有赵波付款的10万元，并且原告对这笔钱予以认可，所以与原告实际发生转承包关系的是赵波而非被告，赵波才是案涉工程的实际施工人，洪程友是案涉项目的负责人，是职务行为。经审查，原告提交的证据1--4和证据7以及证据5中（2019）皖0104民初4306号判决书、（2019）皖01民终809号判决书及该案中的借条、转账凭证各两份，被告所举证据符合证据的三性要求，证明效力予以认定；原告所举其他证据不同时具备证据的三性要求，证明效力不予认定。依据本院审核认定的证据及当事人陈述查明的事实如下：建航公司系合肥西递中学建设项目室外附属工程的中标单位。合肥西递中学建设项目室外附属工程尚未办理结算验收手续，但已经投入使用。2017年4月10日，洪程友出具《承诺书》一份给原告，内容为：“包河区重点局西递中学项目室外附属工程由我与建航公司签订施工总承包，所有供应材料商签订合同、经济与公司无关，由我本人承担经济纠纷法律责任”。在工程施工过程中，洪程友与涉案项目的多位材料商签订多份结算文件（石材结算确认单、水地公司混凝土决算单、栏杆班组工程量清单）。2017年5月26日，洪程友作为发包方委托代理人与案外人签订合同将涉案工程的绿化工程发包给案外人。2018年3月31日，洪程友作为发包人与魏科中签订涉案项目《土建施工分包合同》；2017年至2018年7月期间洪程友还多次就涉案工程的材料费和劳务工人费用出具欠条。洪程友在赵波起诉洪程友民间借贷纠纷案件【（2019）皖0104民初4306号】中答辩称西递中学建设项目室外附属工程是洪程友从赵波处承接，其2017年11月6日与赵波签订借款合同约定借款用于缴纳西递中学建设项目室外附属工程的税金。2018年3月19日，洪程友作为借款人出具借条给赵波，借款20万元用于西递中学建设项目室外附属工程项目使用。福建省南安市地恩石材有限公司因西递中学建设项目室外附属工程买卖石材诉建航公司买卖合同纠纷一案，合肥包河区人民法院于2019年3月29日作出（2019）皖0111民初606号民事判决书，认为案外人洪程友以“江苏建航工程有限公司”的名义，持印文显示为江苏建航工程有限公司的公章，在案涉项目部与福建省南安市地恩石材有限公司签订买卖合同，……洪程友书写的《承诺书》约定了所有与供应材料商签订合同与公司无关，由其本人承担“经济纠纷、法律责任”，但该《承诺书》性质属于二者之间的内部约定，并不能约束第三人等，遂判决建航公司支付福建省南安市地恩石材有限公司货款710000元以及自2018年9月6日起按照年利率4.6%计算至款清之日止的逾期利息、承担诉讼费5300元。建航公司上诉至合肥市中级人民法院，后被合肥市中级人民法院判决维持和建航公司承担二审案件受理费11172元。2019年8月15日，建航公司转账支付福建省南安市地恩石材有限公司货款710000元、诉讼费5300元、逾期利息31117.72元，合计746417.72元。安徽水地建设工程有限公司因西递中学建设项目室外附属工程买卖商品混凝土诉建航公司买卖合同纠纷一案，合肥包河区人民法院于2019年4月1日作出（2019）皖0111民初515号民事判决书，认为案外人洪程友、赵波以“江苏建航工程有限公司”的名义，持印文显示为江苏建航工程有限公司的公章，在案涉项目部与安徽水地建设工程有限公司签订混凝土买卖合同，……江苏建航工程有限公司提交了洪程友书写的《承诺书》载明了洪程友与建航公司之间系内部承包关系，但该《承诺书》性质属于二者之间的内部约定，并不能约束第三人等，遂判决建航公司支付安徽水地建设工程有限公司货款894622.55元以及自2018年10月24日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算至款清之日止的逾期利息、承担诉讼费6000元。建航公司上诉至合肥市中级人民法院，后被合肥市中级人民法院判决维持和建航公司承担二审案件受理费13154元。2019年8月16日，建航公司转账支付安徽水地建设工程有限公司货款894622.55元、诉讼费6000元、逾期利息47510.49元，合计948133.04元。本院认为：原告将涉案工程交给没有相应施工资质的洪程友施工，洪程友在本案所涉工程施工过程中多次多处对外签订合同或者进行结算，结合洪程友提供给建航公司的《承诺书》，可以确定洪程友与原告之间形成内部承包法律关系，洪程友系案涉工程的实际施工人。本案中原告因为涉案工程施工支付了福建省南安市地恩石材有限公司货款等746417.72元、承担了安徽水地建设工程有限公司货款等948133.04元，合计1694550.76元，该款项根据洪程友出具的《承诺书》应当由洪程友承担，因此原告有权向被告洪程友追偿其已经垫付的上述款项，原告主张的超过部分缺少事实和法律依据，本院不予支持。原告主张的追偿权与被告提出的工程款结算不属于同一法律关系，原告主张的追偿权并不影响双方的结算，原被告各方均可以另行主张结算事宜。关于原告主张垫付款项的利息。原被告双方就原告垫付的款项未作书面约定，因此本院仅支持自起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失，原告主张的超过部分缺少事实和法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洪程友于本判决生效之日起十日内向原告江苏建航工程有限公司支付垫付款1694550.76元并支付以该金额为基数自2020年1月8日之日起至款清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；二、驳回原告江苏建航工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20382元，由江苏建航工程有限公司负担331元，洪程友负担20051元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  王新月人民陪审员  梁 群人民陪审员  陈家美二〇二〇年四月二十六日书 记 员  柴莹莹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。