四川省旺苍县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0821民初438号 原告：阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司，统一社会信用代码91510821MA62WGNC29，住所地四川省旺苍县东河镇民乐巷46号。 负责人：郑宇，阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司经理。 委托诉讼代理人：唐斌，四川权达律师事务所律师。 被告：邱某，女，汉族，1990年4月12日出生，住四川省旺苍县。 被告：赵术安，男，汉族，1968年3月9日出生，住四川省旺苍县。 被告：刘朝芬，女，汉族，1968年2月20日出生，住四川省旺苍县。 被告：赵某，女，汉族，2011年5月31日出生，住四川省旺苍县。 法定代理人：邱某，女，汉族，生于1990年4月12日，住四川省旺苍县。 上列被告共同委托诉讼代理人：李华德，四川新伦律师事务所律师。 原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司与被告邱某、被告赵术安、被告刘朝芬、被告赵某确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司的负责人郑宇及其委托诉讼代理人唐斌，被告邱某、被告赵术安、被告刘朝芬、被告赵某的法定代理人邱某及其共同委托诉讼代理人李华德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司在民事诉讼状中提出诉讼请求：依法确认原告与被告亲属赵波之间存在事实上的劳务关系。原告当庭变更诉讼请求：请求依法确认原告与被告亲属赵波之间劳动关系不成立。事实及理由：1.原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司，是依法组织并经登记机关核准登记，并取得营业执照的非法人组织，具有合法的劳动用工主体资格。从公司成立经营到现在，原告招收用工都是劳务用工，并签有劳务用工合同。被告之亲属赵波在公司招聘面议时，因准备相关用工材料（如身份证、健康证）约定月内签订劳务合同，后赵波生病住院没能及时签订劳务合同直至其意外溺水死亡。2.从赵波接受公司管理形式上看，双方之间符合劳务雇佣关系形式。上班时间没具体规定时间表，下班时间亦没有具体规定，只要赵波愿意上班一打开手机，接受公司指定的送餐业务单即为上班。完成该送餐服务，如不愿意上班送餐，关掉手机退出链接工作平台，即可不接受公司派送的送餐服务。这与劳动合同关系下管理与被管理完成公司单位规定的工作任务工作量有明显区分的差别。3.从赵波从事送餐服务所领取的“工资报酬”上看，双方之间也符合劳务合同关系下的劳务报酬形式。赵波2019年3月份的“工资”为328元，如果是劳动合同关系下的这工资额，是不可能的也是违法的。所以说：原告与被告亲属赵波之间的合同用工关系是平等民事主体的劳务雇佣关系不是劳动合同关系下的用工。 四被告共同辩称，被告亲属赵波与原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司之间是劳动关系，请求人民法院依法确认赵波生前与原告成立劳动关系。旺苍县劳动人事争议仲裁委员会作出的旺劳人仲案〔2020〕10号仲裁裁决书已经发生法律效力，赵波与原告之间劳动关系成立。 原告向法庭提供了以下证据： 1.美团外卖旺苍站配送部2019年3月工资表和2019年5月工资表。 2.原告申请原告公司职工祝跃、谭超出庭作证。 证据1—2，意在证明赵波于2019年3月16日通过手机注册的方式成为原告公司的美团外卖骑手，赵波的2019年3月份劳务报酬为307.5元，5—6月份劳务报酬为3331.5元，其报酬以完成的单量来计算，没有最低保障工资，也没有最高上限，没有“五险”等相关保险，公司对赵波没有实施管理行为，赵波与原告之间未形成管理与被管理的劳动关系。原告与赵波之间形成平等民事主体的雇佣关系，而非劳动合同关系。 3.四川省广元市中级人民法院（2020）川08民终118号民事判决书复印件一份。意在证明该民事判决书认定骑手曹某与某电子商务有限责任公司形成雇佣关系，作为案例，供法庭参考。 被告向法庭提供了以下证据： 1.旺苍县劳动人事争议仲裁委员会作出的旺劳人仲案〔2020〕10号仲裁裁决书复印件。 2.旺苍县劳动人事争议仲裁委员会送达证明。 证据1-2意在证明该仲裁裁决书已经发生法律效力，被告亲属赵波与原告劳动关系成立。原告领取仲裁裁决书的时间是2020年3月11日，民事诉讼状诉讼请求是确认劳务关系，没有请求撤销仲裁裁决书，属于另外一个诉讼，开庭才变更诉讼请求，请求确认劳动关系不成立，已超过起诉期限，仲裁裁决书已经发生法律效力。 3.赵波生前着原告工作装的照片。 4.赵波生前在原告工作的工作牌。 5.阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司工作群的微信聊天记录截图共20页。阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司通过微信转账方式给赵波发放工资的截图。 证据3—5意在证明赵波生前在原告公司工作，受原告严格的制度管理和奖惩措施约束，原告对其考核并发放工资，双方之间存在事实上的劳动关系。 6.英翠派出所对阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司“美团外卖”站长付鱼的《询问笔录》。 7.旺苍县英萃中心卫生院出具的《居民死亡医学证明(推断）书》一份。证明赵波死亡时间及系溺水死亡。 证据6—7意在证明赵波在阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司组织的“团建活动”中不慎溺水死亡的事实。 8.四川省广元市中级人民法院〔2019〕川08民终1780号民事判决书复印件。该判决书说理部分认定赵波与阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司成立事实上的劳动关系，意在证明赵波与阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司成立事实上的劳动关系。 经庭审质证，被告对原告提供的证据1的“三性”无异议，对其证明的目的有异议，工资表中出勤天数等记载证明了赵波生前在原告处上班领取工资报酬，符合劳动报酬的要件；对证据2祝跃、谭超的证人证言，对其真实性和关联性有异议，不能达到证明的目的；对证据3证明的目的有异议，该判决书中某电子商务有限责任公司与本案原告不是一个公司，不具有参考性和可比性。原告对被告提供的证据1—2真实性无异议，合法性有异议，基于对仲裁裁决书不服原告才提起诉讼，无需请求撤销仲裁裁决书，该仲裁裁决书未发生法律效力，对裁决结论不予认可；对被告提供的证据3—4的真实性无异议，但认为有工作照片、工作牌并不一定代表与原告建立了劳动关系，不能达到被告的证明目的；对被告提供的证据5发放工资截图真实性无异议，是根据单量计算的劳务报酬，聊天记录不能达到证明目的，在雇佣关系中，也存在一定的管理，该证据没有直接证明原告对赵波的奖惩；对被告提供的证据6—8真实性无异议，但认为四川省广元市中级人民法院〔2019〕川08民终1780号民事判决书超出判如所请的范围，在认定上出现了偏差，对该判决结果无异议。 本院经审理查明：阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司是阆中市良门电子商务有限公司依法设立并取得《营业执照》的分公司。2019年3月16日，四被告之亲属赵波到阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司上班，作为骑手从事美团外卖的送餐工作，双方未签订书面劳动合同。阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司为赵波等骑手配置了工作装、工作牌，在工作微信群中发布分组排班、开会通知、工作纪律等管理规定，并根据出勤天数和完成送餐单量情况发放工资，骑手完成规定的送餐单量，则发放相应的底薪、提成、油补话补、好评奖等，骑手未完成规定的送餐单量，则只计件提成，没有底薪、油补话补等。同年6月4日，阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司组织员工开展团建活动，到旺苍县英萃镇关嘴村河坝进行郊游、野炊等活动，赵波在参加团建活动中不慎落水溺亡。2019年7月12日，赵波之亲属（本案四被告）向旺苍县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认赵波与阆中市良门电子商务有限公司劳动关系成立。2019年8月5日，旺苍县劳动人事争议仲裁委员会作出旺劳人仲案〔2019〕121号《仲裁裁决书》，认定赵波与阆中市良门电子商务有限公司劳动关系成立。阆中市良门电子商务有限公司不服该裁决，诉来本院。2019年9月30日，本院作出〔2019〕川0821民初1531号民事判决书，判决被告邱某、刘朝芬、赵术安、赵某之亲属赵波与原告阆中市良门电子商务有限公司劳动关系自2019年3月16日成立。阆中市良门电子商务有限公司不服本院判决，上诉至四川省广元市中级人民法院，2020年1月9日，四川省广元市中级人民法院依法作出〔2019〕川08民终1780号民事判决书，判决撤销旺苍县人民法院〔2019〕川0821民初1531号民事判决；判决赵波生前与阆中市良门电子商务有限公司劳动关系不成立。邱某、刘朝芬、赵术安、赵某向旺苍县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认赵波自2019年3月16日至2019年6月4日期间与阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司存在事实劳动关系。2020年3月11日，旺苍县劳动人事争议仲裁委员会作出旺劳人仲案〔2020〕10号《仲裁裁决书》，裁决赵波与阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司劳动关系成立。阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司不服该裁决，诉至本院。 另查明：阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司的经营范围为网上销售：日用百货、日用化妆品；代理网上订餐服务；广告服务。 上述事实，有原告和被告的陈述、原告提交的工资表、被告提交的赵波生前的工作牌、工装照片、微信聊天记录、微信转账截图、派出所的询问笔录等证据予以证实，并在卷作证。 本院认为，本案的争议焦点是原告与被告亲属赵波生前是否成立劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，可以参照“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件以及其他劳动者的证言认定双方存在劳动关系，本案被告提交了赵波生前的工作牌、工装照片、微信聊天记录、微信转账截图、派出所的询问笔录等证据，证明赵波自2019年3月16日起在原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司从事美团外卖送餐工作的事实，本院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司系依法取得营业执照、具有合法用工主体资格的用人单位，其与赵波生前就形成事实劳动关系形成合意，双方符合法律、法规规定的主体资格；赵波生前受原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司的劳动管理，按照工作流程，从事原告安排的有报酬的劳动，劳动报酬由原告按照公司规定和赵波工作业绩按月结算；网上订餐服务属于原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司的经营范围，赵波从事的送餐工作是原告业务组成部分。据此，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条的规定，被告亲属赵波生前与原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司之间存在事实劳动关系。对被告请求确认旺苍县劳动人事争议仲裁委员会旺劳人仲案〔2020〕10号《仲裁裁决书》生效问题，原告在法律规定的期限内向人民法院提起诉讼，本院对该仲裁裁决书的效力不予审查。原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司主张与被告亲属赵波之间是平等民事主体的劳务雇佣关系、双方劳动关系不成立，而原告所提交的证据，不能证明原告与被告亲属赵波形成劳务雇佣关系，亦不足以否定被告亲属赵波生前与原告之间存在事实劳动关系，故对原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司请求确认原告与被告亲属赵波之间劳动关系不成立的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条之规定，判决如下： 一、被告邱某、赵术安、刘朝芬、赵某之亲属赵波与原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司劳动关系自2019年3月16日成立。 二、驳回原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司的诉讼请求。 本案诉讼费5.00元，由原告阆中市良门电子商务有限公司旺苍分公司承担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  青开卫 二〇二〇年四月二十二日 书记员  付黎明