广东省深圳前海合作区人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0391民初3634号原告：吴黎丽，女，1985年3月20日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：冯临襄，广东广和律师事务所律师。被告：深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙），住所地广东省深圳市福田区福田街道金田路2030号卓越世纪中心4号楼2902号。执行事务合伙人：深南创业投资（深圳）有限公司。被告：深南创业投资（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：于丹，执行董事。被告：深南控股（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田街道金田路2030号卓越世纪中心4号楼2905。法定代表人：张嘉兴，总经理。被告：张嘉兴，男，1994年1月4日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。原告吴黎丽与被告深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称同深合伙企业）、深南创业投资（深圳）有限公司（以下简称深南创投公司）、深南控股（深圳）有限公司（以下简称深南控股公司）、张嘉兴合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月11日公开开庭进行了审理。原告吴黎丽的委托代理人冯临襄到庭参加诉讼，四被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴黎丽向本院提出诉讼请求：1.判令被告同深合伙企业向原告偿还借款本金30万元，并向原告支付借款利息8383.56元（利息以30万元为基数，按照借款年利率6%，自2018年12月15日起算至实际付清之日，暂计至2019年6月3日利息为8383.56元）；2.判令被告深南创投公司就上述同深合伙企业所欠原告债务承担无限连带清偿责任；3.判令被告深南控股公司、张嘉兴就上述同深合伙企业所欠原告债务承担连带清偿责任；4.判令本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2018年3月13日,深南创投公司作为普通合伙人、执行事务合伙人与原告签订《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)【私募基金合同】》(合同编号:SNCY-CYYH-80082-B,以下简称《基金合同》),该《基金合同》所涵盖文件包括《风险揭示书》、《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)有限合伙份额认购书》(以下简称《认购书》)、《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)合伙协议书》(以下简称《合伙协议书》)、《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)合伙人会议决议》(以下简称《合伙人会议》)、《委托支付告知书》。另外,《合伙协议》签署当日,深南控股公司与原告签署《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)回购协议》(以下简称《回购协议》)。《认购书》约定,原告出资30万元以有限合伙人身份认购深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)(本文下称合伙企业)的合伙份额,投资期限为12个月,参与方式为直接投资。《合伙协议书》约定,原告作为有限合伙人、深南创投公司作为普通合伙人与其他合伙人共同设立合伙企业(第2.1.1条),合伙目的为“用于拍摄制作电视剧《曹操》及电影《福星旅行团》”(第2.4条),收益分配为次日计息,按照年化业绩比较基准6%,每季度付一次息(13号)到期后一次性返还本金和分红收益(逢节假日顺延),有限合伙人自投资款支付至合伙企业指定账户之次日起按照年化收益率享有优先分红权益(第7.1.2条、7.1.3条)；《委托支付告知书》约定,合伙企业以委托支付的形式向原告支付投资收益。《回购协议》约定,深南控股公司自愿回购原告对合伙企业中实缴出资额相对应的合伙份额进行回购(鉴于),回购价格为原告实际出资额+原告应得业绩计较基准(年化)-原告已从合伙企业获得任何分配款(第三条),回购条件之一有“自原告出资起满12个月合伙企业未按合伙协议约定向原告分配本金”(第二条),同时约定了违约责任“双方应全面履行本协议的各项约定;如因项目管理中出现违约现象,深南控股公司自愿承担无限连带责任”(第七条)。《合伙协议》及《回购协议》签署后,原告于2018年3月15日将30万元认购款支付至合伙企业、深南创投公司指定账户,合伙企业于2018年3月15日出具《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)股权认购出资确认函》确认收到原告的出资资金,并明确了投资期限为12个月,同时说明自资金到账次日起计息;另外,合伙企业还向原告出具《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙)收益分配通知书》约定按照每季度预期年化收益率6%+X向原告支付固定收益,在投资期满后一次性返还本金和分红收益。合伙企业收到原告出资款以后,通过张嘉兴个人账户向原告支付了截至2018年12月14日为止的第三个投资季度的分红,后再未向原告发放任何收益,也未向原告如期偿还本金,同时也未按照《合伙协议》约定召开任何合伙会议、更未向原告披露过任何合伙企业的经营和财务状况等运营信息。综上所述,虽然原告与合伙企业、深南创投公司签署《合伙协议》,约定以有限合伙人的身份加入合伙企业,但合伙企业、深南创投公司的关联公司即深南控股公司又与原告签署了《回购协议》,加之合伙企业出具的《收益分配通知书》等文件确保原告固定收益的事实,足以证明原告与合伙企业之间实质系借贷关系而非合伙,深南创投公司作为合伙企业的普通合伙人应对其债务承担无限连带责任,深南控股公司自愿对原告投资承担回购责任即对原告的投资本金及利息承担责任,被告四系合伙企业、深南创投公司、深南控股公司的实际控制人,又是利息实际支付人,原告在向四被告催告偿还本金及利息无果的情况下,为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。四被告未到庭，亦未提交书面答辩状。原告吴黎丽围绕诉讼请求提交了以下证据：1.《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）【私募基金合同】》；2.《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》；3.《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）【私募基金收益分配通知书】》；4.深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）合伙人信息；5.中国证券投资基金业协会网站查询信息；6.《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）【私募基金股权认购出资确认函】》；7.银行转账凭证；8.《担保协议》；9.《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）份额代持协议》。上述证据，四被告未到庭质证，亦未提交书面质证意见。经审查，上述证据真实、合法，且与本案相关，本院将其作为定案依据。四被告未提交证据。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.原告吴黎丽提交的《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）【私募基金合同】》（以下简称《基金合同》），合同编号为SNCY-CYYH-80082-B，该《基金合同》包含《风险揭示书》《有限合伙份额认购书》《合伙协议书》《合伙人会议决议》《委托支付告知书》等几个部分。其中：（1）《风险提示书》列明了投资可能面临的各项风险，吴黎丽在投资者声明条款部分有多处签名，另在《风险提示书》尾部基金投资者处签名捺印。（2）《有限合伙份额认购书》载明，吴黎丽自愿以有限合伙人身份加入同深合伙企业，认购有限合伙出资份额并接受合伙协议所有条款的约束，享有合伙协议约定的权利并承担相应义务。吴黎丽认购的金额为30万元，基金期限为12个月，认购账户信息为：户名：深圳市深南系集合共享投资合伙企业（有限合伙）；开户行：平安银行深圳时代金融支行；账号：15×××58。吴黎丽在认购人签名处签名捺印。（3）《合伙协议书》主要载明合伙企业的基本信息，其中合伙企业的名称为“深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）”，合伙目的为用于拍摄制作电视剧《曹操》及电影《福星旅行团》，获取出品后的溢价收益，有限合伙人不执行合伙事务，对外不代表合伙企业。（4）《合伙人会议决议》《委托支付告知书》的内容与本案审理关联较小，在此不述，吴黎丽在两份文件的有限合伙人处签名捺印。2.2018年3月13日，深南控股公司（甲方）与吴黎丽（乙方）签署《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）【回购协议】》（以下简称《回购协议》），合同编号为SNCY-CYYH-80082-B,《回购协议》约定：（1）深南控股公司自愿以协议约定的条件回购吴黎丽对合伙企业实缴出资额相对应的有限合伙出资份额。（2）深南控股公司回购的标的为：吴黎丽持有的合伙企业投资期限为：签约入资后次日起12个月；初始价值30万元的有限合伙出资份额。（3）如吴黎丽在满足以下条件之日起5个工作日内，有权要求深南控股公司按照协议约定进行回购：①自有限合伙人入资次日起满12个月，未向深南控股公司提交股权转投申请且合伙企业未按合伙协议的约定向吴黎丽分配本金；②自有限合伙人入资次日起满12个月，未向深南控股公司提交股权转投申请且吴黎丽持有的全部有限合伙出资份额未转让给第三方并完成变更登记手续；③自有限合伙人入资次日起满12个月，吴黎丽未发生依据《合伙企业法》及合伙企业的《有限合伙协议》规定的当然退伙的情况。（4）吴黎丽实缴出资30万元，回购价格=实际出资额+应得业绩比较基准（出资500万元以内为年化6%）-已从合伙企业获得的任何分配款。（5）如因项目管理中出现违约现象，深南控股公司自愿承担无限连带责任。深南控股公司在甲方处盖章，吴黎丽在乙方处签字捺印。3.2018年3月15日，同深创盈企业向吴黎丽出具《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）股权认购出资确认函》（以下简称《股权认购出资确认函》），载明：深南创投公司作为同深创盈企业的管理人，于2018年3月15日收到了吴黎丽作为有限合伙人的出资资金。对吴黎丽在合伙企业的实际出资情况确认如下：实际出资金额：30万元；实际收款时间：2018年3月15日；投资期限：12个月；款项用途：用于拍摄制作电视剧《曹操》及电影《福星旅行团》，获取出品后的溢价收益。4.2018年3月15日，同深创盈企业向吴黎丽出具《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）收益分配通知书》（以下简称《收益分配通知书》），载明：吴黎丽的出资金额为30万元，业绩比较基准（年化）6%+X。同深创盈企业将按照以上信息和方法，每季度计算并向吴黎丽支付固定收益。备注：X为项目净收益的50%，次日计息，按照业绩比较标准，每季度付一次息，到期后，一次性返还本金和分红收益。5.吴黎丽提交的个人账户交易明细清单显示：2018年3月16日，吴黎丽向深圳市深南系集合共享投资合伙企业（有限合伙）所有的账号15×××58中转账30万元，备注：认购投资款。6.2019年7月5日，张嘉兴（甲方）与吴黎丽（乙方）签订《担保协议》，约定：（1）吴黎丽与同深创盈企业、深南创投公司、深南控股公司于2018年3月13日分别签订了《基金合同》（合同编号：SNCY-CYYH-80082-B）、《回购协议》。（2）截至本协议签订之日，吴黎丽截至2018年12月14日的第三个投资季度的分红，此后未再收到任何收益，也未能如期收回本金，期间也未按照《基金合同》约定召开任何合伙会议、更未向吴黎丽披露过任何合伙企业的经营和财务状况等运营信息。（3）张嘉兴作为上述相关企业的实际控制人，自愿对《基金合同》中所约定的应由同深创盈企业、深南创投公司、深南控股公司承担的所有债务（包括但不限于投资本金、利息及诉讼费、律师费、保全费、保全担保费等实现债权的费用）提供连带责任担保。张嘉兴在甲方处签名捺印，吴黎丽在乙方处签名。7.2018年4月13日，吴黎丽收到由张嘉兴转账的1380.82元；2018年7月14日，吴黎丽收到由张嘉兴转账的4487.67元；2018年10月26日，吴黎丽收到由张嘉兴转账的4536.99元。原告陈述，案涉30万元应得收益已结清至2018年10月14日。8.原告提交的深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单显示，同深创盈企业的合伙人信息中并无吴黎丽。原告提交的中国证券投资基金业协会信息公示资料显示，深南创投公司作为管理人登记备案的基金并无案涉基金合同指向的基金。另查明，深圳前海深南创投投资有限公司因涉嫌非法吸收公众存款现被深圳市公安局福田分局正式立案侦查，该局立案侦查的基金中包含本案所涉基金。另，该局经济犯罪侦查大队出具的2019年07月未兑付明细中列明吴黎丽投入资金金额为30万元。本院经审查认为，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条第二款的规定“人民法院在审理民事案件或者执行过程中，发现有非法集资犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉或者中止执行，并及时将有关材料移送公安机关或者检察机关。”《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”现深圳前海深南创投投资有限公司涉嫌非法吸收公众存款被深圳市公安局福田分局正式立案侦查，该局立案侦查的基金中包含本案所涉基金，故本案存在经济犯罪嫌疑，应当移送公安机关。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条第二款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条之规定，裁定如下：驳回原告吴黎丽的起诉，将本案有关材料移送深圳市公安局福田分局。案件受理费5926元，退付原告吴黎丽。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照双方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员  谭文剑二〇二〇年四月十四日法官助理何莎书记员陈姣姣