广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0606民初3061号原告：深圳市振添光学玻璃有限公司，住所地深圳市光明新区公明办事处红星社区*******，统一社会信用代码：914***********810H。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：陈浩鹏，广东闻彰律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫伟昌，广东闻彰律师事务所实习律师。被告：广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司，住所地佛山市顺德区伦教熹涌三洪奇工业区（伦教熹涌林氏玻璃机械厂内），统一社会信用代码：914***********262F。法定代表人：林某1。委托诉讼代理人：冯文东，广东伦教律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯志亮，广东伦教律师事务所实习律师。原告深圳市振添光学玻璃有限公司与被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月9日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人陈浩鹏、莫伟昌，被告的委托诉讼代理人冯文东到庭参加了诉讼。在诉讼中，由于新型冠状病毒疫情的出现，全国各级人民政府均依法对疫情防控采取相应措施，本院依法于2020年2月26日裁定中止本案诉讼；其后，因疫情得到一定控制，本院于2020年4月2日恢复本案审理，对于上述中止诉讼的期限依法不计入审理期限内。本案现已审理终结。原告深圳市振添光学玻璃有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还设备首期款99000元及违约金99000元，合计198000元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年3月8日，原告与被告签订了一份《水平辊道式水平钢化炉制造协议书LPG1003型》（合同编号：20190306A），约定原告委托被告定制涉案机器设备，合同生效后70天内被告向原告交货，安装调试期15天，若被告逾期交货，每逾期一天按合同总价款的5‰在设备款中扣除，逾期10天以上，原告有权解除合同，被告无条件退还已付首期设备款。其后，原告按约定向被告支付了设备首期款99000元，但被告一直未能按约定向原告交付涉案机器设备。原告认为按合同约定从2019年5月18日起按日5‰支付违约金，已超过合同标的，原告主动调整违约金至设备首期款99000元。据此，原告特向法院提起诉讼。在诉讼中，原告补充事实及理由如下：原告于2019年11月4日向被告发出律师函，认为被告迟延交付涉案机器设备，已构成根本违约，要求解除涉案合同、返还设备款及承担违约责任；该律师函被告已于2019年11月6日收到，原告认为涉案合同已在起诉前解除，故在本案中只要求被告退还首期设备款及支付违约金。被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司辩称，一、本案案由应为定作合同纠纷，并非加工合同纠纷。根据双方签订的《水平辊道式水平钢化炉制造协议书LPG1003型》（合同编号：20190306A），原告向被告定作涉案设备，该设备的主要技术指标、性能和外型等参数均由原告确定的，该产品成品属于定制产品，故本案案由应为定作合同纠纷。二、在合同履行中，原告享有先履行抗辩权，根据涉案协议第六条的约定，被告通知出货前原告应支付20%设备款。被告按照该合同在2019年5月10日前已生产了该套设备，被告通知原告付款后再行发货，但原告一直没有按约定支付第二期款项，故被告才没有向原告发货。三、假若法院判决被告支付违约金，原告诉请的违约金有异议，认为原告未能提供证据证明其实际损失，该违约金的计算方法过高，应按中国人民银行同期同类贷款利率计算。四、被告在起诉前并未没有收到律师函，即被告没有收到原告要求解除合同的书面，被告认为涉案合同并未解除，应当继续履行。综上，被告请求法院驳回原告的全部诉讼请求。据此，原告围绕其诉讼请求向本院提供了以下证据：原告的营业执照复印件、被告的国家企业信用信息公示资料打印件、《水平辊道式水平钢化炉制造协议书LPG1003型》（合同号：20190306A）、中国工商银行网上银行电子回单复印件、律师函复印件、EMS邮寄单及妥投记录打印件（各1份）。除了律师函复印件、EMS邮寄单及妥投记录打印件（各1份）外，被告对其他证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证；对于律师函复印件、EMS邮寄单及妥投记录打印件（各1份），虽然被告有异议，但原告提供的证据形成完整的证据链，互相印证，故本院对该组证据予以确认并在卷佐证。被告在诉讼中没有提供证据。根据上述有效证据及结合当事人的陈述，本院对以下法律事实予以确认：2019年3月8日，原告深圳市振添光学玻璃有限公司与被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司签订了一份《水平辊道式水平钢化炉制造协议书LPG1003型》（合同编号：20190306A），约定：1.原告委托被告设计制造水平辊道式水平钢化炉机组一套，并对技术指标进行了明确约定；2.交货时间：合同生效后70天内发货，安装调试期15天；3.被告应在规定时间内完成交货，逾期交货，每逾期一天按合同总金额的5‰从设备款中扣除，逾期10天以上，原告有权无条件终止合同，被告将首付款全额退还给原告；4.设备价格33万元（含16%增值税及运费），待双方签订合同生效后原告支付30%，被告通知出货前原告支付20%，待被告安装调试完毕，原告验收合格后支付40%，待设备安装调试完正常运行两个月支付10%尾款。……签订上述合同后，原告于2019年3月12日通过银行转账方式向被告支付了设备首期款99000元。原告认为被告一直没有按合同约定履行交货义务，遂于2019年11月4日委托广东闻彰律师事务所向被告发出律师函，该函称：被告迟延交付合格设备的行为已构成根本违约，原告要求与被告解除涉案合同，并要求被告收到律师函3天内一次性向原告返还设备款99000元及承担违约责任。该律师函通过EMS方式向被告的经营地进行送达，该邮件由被告的人员于2019年11月6日签收。原告认为被告一直拒绝返还设备首期款，遂于2020年1月16日向法院提起诉讼。本院认为，本案案由原为加工合同纠纷，经审查，原告与被告的合同关系应为定作合同，故本院将本案案由确定为定作合同纠纷。原告与被告签订的《水平辊道式水平钢化炉制造协议书LPG1003型》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，属有效合同，双方应按合同约定履行各自的权利义务。原告按约定向被告支付了首期设备款99000元，但被告未在合同约定的期限内交货；被告提出抗辩，认为已通知原告要发货，但原告未按约定支付20%货款才没有送货，但被告未能提供证据佐证其已在合同约定期限内通知原告发货，也没有证据证明被告曾要求原告支付货款20%，故被告提出的先履行抗辩理据不成立，本院不予接纳。而原告在起诉前已向被告发出书面解除合同的通知书，而被告直至原告于2019年11月4日发出律师函时仍未履行交货义务，被告迟延交货的时间已远远超过合同约定的期限（从2019年3月12日起计算70天，即为2019年5月20日），已构成根本性违约，故原告认为涉案合同已于2019年11月6日解除，理由成立，本院予以确认。故原告依据合同约定要求被告立即退还已付设备首期款99000元，理据成立，本院予以支持。对于原告要求被告支付违约金99000元的诉请，被告认为该违约金过高，要求予以调整。结合本案，原告未能提供证据佐证其除了资金占用损失外还有其他实际损失，故本院结合被告的违约行为、迟延交货时间等因素，酌定被告应当向原告支付违约金20000元，超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性向原告深圳市振添光学玻璃有限公司返还设备首期款99000元；二、被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性向原告深圳市振添光学玻璃有限公司支付违约金20000元；三、驳回原告深圳市振添光学玻璃有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为2130元（原告已预交），由原告深圳市振添光学玻璃有限公司负担430元，由被告广东顺德柏力仕玻璃机械有限公司负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  伍晖仪二〇二〇年四月十三日书记员  陈玉琳