山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0211民初15490号 原告：郭德柱，男，1978年1月16日出生，汉族，住山东省平邑县。 委托诉讼代理人：姜学良，青岛市北程程法律服务所法律工作者。 被告：黄岛区穆腾小羔羊火锅店，住所地：青岛市黄岛区。 法定代表人：钱建民，职务：经理。 委托诉讼代理人：高燕，山东元鼎律师事务所律师。 被告：赵国硬，男，1976年7月13日出生，汉族，住青岛市市北区。 原告郭德柱与被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店、赵国硬身体权纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭德柱及其委托诉讼代理人姜学良，被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店委托诉讼代理人高燕到庭参加诉讼，被告赵国硬经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭德柱向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付医疗费39722.58元，住院伙食补贴2900元、交通费435元、护理费5800元、误工费36000元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金101634元、被扶养人生活费13776.5元、鉴定费1300.01元、精神抚慰金5000元，共计226568.09元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月3日，被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店雇佣原告给其饭店的顶棚管子刷油漆，约定工资每天300元。2019年3月9日16时许，原告在工作过程中不慎从脚手架上坠落。由被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店的老板打120救护车，将原告送至黄岛区中心医院。经医院诊断，原告右足跟骨粉碎性骨折、右足小指展肌部分断裂。为维护原告合法利益，诉至法院，请求依法判决。 被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店辩称，原告与被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店之间不存在任何雇佣关系，也不是侵权方，因此，被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店（以下简称：穆腾火锅店）不应承担赔偿责任。 被告赵国硬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 1、2019年3月3日，郭德柱到穆腾火锅店进行喷漆工作。2019年3月9日，郭德柱在工作过程中不慎从脚手架上坠落受伤。后被送往青岛市黄岛区中心医院进行救治。经诊断为：右足跟骨粉碎性骨折。同日入院治疗，于2019年4月7日出院，共住院29天。郭德柱共花费医疗费39722.58元。2019年3月9日，赵国硬通过微信转给穆腾火锅店“油工医疗垫付费”1000元，后穆腾火锅店共垫付医疗费3595.8元。上述事实有原告提交的病历、医疗费单据、穆腾火锅店提交的微信记录、缴费记录等证据佐证。 2、经本院委托，青岛青大司法鉴定所出具青大司法鉴定所（2019）医鉴字第1783号司法鉴定意见书，认定郭德柱因外伤致右足损伤十级伤残。郭德柱预缴鉴定费1300.01元。 3、被告黄岛区穆腾小羔羊火锅店提交《建筑装修工程施工合同》，证明其并非郭德柱的雇主，郭德柱所受伤害应由赵国硬承担。合同显示：赵国硬承包xx海鲜塔黄岛装修店装修，工程地点：武夷山路xxxx号3号网点。承包范围为装修部分，根据报价和增减项目确认单。承包方式为包工包料。工期为2019年1月12日开工，于2019年2月2日。黄岛区穆腾小羔羊火锅店称工程完工后，有一部分不符合工程要求，故要求赵国硬进行补修。赵国硬让郭德柱进行喷漆工作。 4、原告申请郭德伟出庭作证，郭德柱系郭德伟同辈分的哥哥，郭德伟称，赵国硬通知其到穆腾火锅店工作，工资一天一结，一天300元。后其又通知郭德柱到穆腾火锅店喷漆。郭德柱受伤当天独自一人从事喷漆工作。 5、原告提交山东省居住证两份（有效期分别为2017.12.19-2018.12.19；2019.4.26-2020.4.26）及房屋买卖合同。证明郭德柱至受伤时一直居住在青岛，原告所受损失的赔偿标准应按照青岛城镇标准计算。穆腾火锅店认为，原告在青岛居住时间不连续，两份居住证明间隔四个月，且事发时无在青岛居住的证明。因此原告的残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算。 6、郭德柱提交平邑县白彦镇东岭村村民委员会出具的证明信。证明原告的亲属关系以及与被抚养人的关系情况。其父亲郭恒喜（1947年2月18日出生）、其子郭有金（2002年2月5日出生）、其女郭晓（2005年1月6日出生）。郭德柱父母共生育两个子女。穆腾火锅店认可真实性，但认为郭德柱长子已经超过18周岁，不需要承担抚养费。 本院认为,本案为身体权纠纷。本案争议焦点包括:第一,穆腾火锅店将涉案装修事项发包给赵国硬是否构成违法发包，穆腾火锅店是否应当承担连带赔偿责任;第二,赵国硬与郭德柱作为个人之间的劳务关系双方,是否应当双方分担责任。 关于争议焦点一,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条第二款规定:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中,郭德柱主张穆腾火锅店将涉案装修发包给赵国硬属于违法发包,因此要求发包人穆腾火锅店与承包人赵国硬承担连带赔偿责任。根据查明的事实,原、被告均认可原告受伤当天从事的是喷漆工作，原告并未提供法律依据佐证喷漆属于需要特定资质的工作内容,故郭德柱在从事喷漆工作中受伤与违法发包没有因果关系。原告根据《建设工程质量管理条例》第二条规定，“凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”及第七条规定，“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。建设单位不得将建设工程肢解发包”，主张本案中穆腾火锅店为违法发包,但上述办法第二条规定，“本办法所称建筑工程是指房屋建筑和市政基础设施工程”,与本案事实并不相符,不能用于佐证原告之观点。综上,郭德柱关于穆腾火锅店为违法发包、应与承包人赵国硬承担连带责任的诉讼请求,本院不予采纳。 关于争议焦点二,《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中,赵国硬与郭德柱系形成个人之间劳务关系的双方,赵国硬作为承包方,对于其雇佣人员在从事雇佣工作中所受伤害,应承担赔偿责任。但郭德柱作为具有一定施工经验人员,其凭借相应技能和能力获取收入,其作为成年人对自己工作过程中的安全应具有基本的识别判断且应尽到审慎义务，结合本案具体情况,应适当减轻赵国硬赔偿责任。综上，本院认为，确定赵国硬承担70%的赔偿责任为宜。 关于本案的具体赔偿数额：本案中,原告郭德柱虽系农村居民,但其在2019年3月9日受伤前已在青岛市连续居住、生活满一年的时间,故对其主张的残疾赔偿金等项目,应当参照青岛市城镇人身损害标准赔偿。对原告的损失作如下认定: 1、医疗费。穆腾火锅店对原告提交的住院单据真实性无异议，但认为其中海慈医院单据两张，共68.4元无门诊病历相互印证，不予认可。本院认为，原告提交的两张青岛市海慈医疗集团的收费票据，与原告所受伤害存在关联性，故本院予以采纳。被告赵国硬、穆腾火锅店共垫付医疗费3595.8元，本院支持原告医疗费36126.78元; 2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补费2900元，计算标准符合法律规定，本院予以支持； 3、交通费。原告住院29天，原告主张交通费435元，本院予以支持； 4、护理费。参照本市护工的标准100元/天，本院支持护理费2900（29天×100元/天）元； 5、误工费。原告主张6个月误工期，有青岛市黄岛区中心医院出具的患者临床诊疗证明书为证，本院予以支持。原告未能举证证明其最近三年的平均收入情况，应当按照上一年度职工平均工资计算。对其误工费确认为33631.4元[(68197元/年÷365天/年)×180天]。原告要求数额过高，对超出部分，本院不予支持； 6、后续治疗费20000元，因未实际发生，原告可以另行主张； 7、残疾赔偿金。根据《法医鉴定意见书》原告伤残等级为十级，原告主张残疾赔偿金101634元（50817×20年×10%），符合法律规定，本院予以支持； 8、被扶养人生活费。原告主张13776.5元[其子郭有金生活费1644.5元（32890元×1年÷2人×10%）；其女郭晓生活费6578元（32890元×4年÷2人×10%）；其父亲郭恒喜生活费5554（13885元×8年÷2人×10%）]，上述数额符合法律规定，本院予以支持； 9、鉴定费1300.01元，有票据为证，本院予以支持； 上述各项费用被告赵国硬应按照70%的过错比例支付。 关于精神损害抚慰金。郭德柱因伤致残，给其本人及家属造成较大的精神损害，原告主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。 被告赵国硬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证、辩论的权利，依法可缺席判决。 综上,根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条至第二十三条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决: 一、赵国硬应赔偿郭德柱医疗费25288.75元，扣减赵国硬已经支付的医疗费3595.8元，赵国硬于本判决生效之日起10日内赔偿郭德柱医疗费21692.95元； 二、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱住院伙食补助费2030元； 三、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱交通费304.5元； 四、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱护理费2030元； 五、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱误工费23541.98元； 六、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱残疾赔偿金71143.8元； 七、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱被扶养人生活费9643.55元； 八、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱鉴定费910元； 九、赵国硬于本判决生效之日起十日内赔偿郭德柱精神损害抚慰金5000元； 十、驳回原告郭德柱的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5131元（原告已预缴），原告郭德柱负担1539.3元，被告赵国硬负担3591.7元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  梁云学 审判员  张艳丽 审判员  曹方超 二〇二〇年四月二十日 书记员  卢 妍