安徽省金寨县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1524民初451号原告：周必流，男，1968年12月10日出生，汉族，住安徽省合肥市长丰县。委托诉讼代理人：周言德，合肥市长丰县双墩镇法律服务所法律工作者。被告：合肥工程建设承包有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海区胜利路51号秀珍大厦A座2404。法定代表人：张玉春，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨宽，北京中银（合肥）律师事务所律师。被告：孟祥正，男，1976年7月5日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。被告：王希林，男，1972年5月8日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。原告周必流与被告合肥工程建设承包有限责任公司（以下简称合肥公司）、孟祥正、王希林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周必流及其委托诉讼代理人周言德、被告合肥公司委托诉讼代理人杨宽到庭参加诉讼，被告孟祥正、王希林迟延到庭经本院准许参加诉讼。本案现已审理终结。周必流向本院提出诉讼请求：判令合肥公司、孟祥正、王希林支付瓦工施工款116600元、外墙线条施工款83000元及计时工工资款10360元，合计209960元。庭审中放弃要求合肥公司承担责任的请求，但在庭审辩论终结前确定要求合肥公司、孟祥正承担共同责任。事实和理由：合肥公司承建金寨瑞泰.中央城小区二期1标段工程，将4#楼瓦工施工发包给孟祥正，孟祥正又发包给周必流。施工面积按图纸设计12800M2，按单价102元/M2计算，总工程款1305600元，已支付1189000元，下欠116600元。在合同之外，周必流还施工了外墙单角线粉刷，施工面积按图纸计算为11858M2，约定单价7元，计款83000元。此外，根据孟祥正、王希林安排浇砼等用工工资合计10360元。合肥公司辩称，周必流与合肥公司并无合同关系，也不符合《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款有关突破合同相对性规定的适用条件。合肥公司已将全部工程款支付给孟祥正，不应再承担付款责任。孟祥正辩称，其与周必流之间的合同已于2015年底终止，此后的工程是周必流直接给合肥公司做的。王希林辩称，其与周必流没有任何关系。本院经审理认定事实如下：一、关于工程承包、分包及施工情况2014年7月、10月，合肥公司分别中标金寨瑞泰.中央城项目建安工程（1标段）、金寨瑞泰.中央城项目二期建安工程。2015年4月10日，合肥公司与孟祥正签订《工程承包合同》（为便于区分，以下简称“合孟合同”），将3#、4#、13#、18#楼瓦工分包给孟祥正。该合同对工程款约定按图纸建筑面积计算，高层115元/M2、多层117元/M2。此前，孟祥正于2015年3月26日与周必流商定将4#楼瓦工施工分包给周必流，双方签订《工程承包合同》（以下简称“孟周合同”）。该合同约定工程款按图纸建筑面积计算，98元/M2。2015年农历年底，因孟祥正在该项目施工中亏本、拖欠农民工工资等原因，合肥公司聘用的该项目现场管理人员王希林让孟祥正退出，不再履行“合孟合同”。2016年2月1日（农历腊月二十三），王希林与孟祥正按照“合孟合同”约定的工程款计算方法进行结算，并结清全部工程款。其中4#楼按建筑面积12817.42M2、单价102元计算，计款1307370元。但4#号楼工程尚未完工。农历年后，周必流称其承包的4#楼没有亏本，愿意继续施工，王希林表示同意，并且也同意按102元/M2计算工程款。同时王希林在庭审中还陈述，同意周必流继续施工及按102元/M2计算工程款后来向合肥公司报批未获得批准。此后周必流将4#楼的工程全部完工。上述事实，有以下证据证明：合肥公司提交的《安徽省建设工程招标投标中标通知书》两份，合肥公司与金寨瑞泰房地产开发有限公司签订的《合同协议书》、《建设工程施工合同补充协议书》，“合孟合同”，“孟周合同”，王希林与孟祥正签署的《瑞泰.中央城小区工程结算书》及当事人陈述在卷佐证。二、关于工程款计算情况关于建筑面积。王希林与孟祥正在结算时关于4#楼的建筑面积为12817.42M2。周必流主张建筑面积为12800M2，基本吻合，本院予以认定。关于单价。孟祥正退出施工后，王希林同意周必流继续施工并同意按102元/M2计算工程款。因王希林是合肥公司聘用的现场管理人员，周必流有理由相信王希林具有代理权，因此本院对该计算单价予以认定。依照上述建筑面积及单价，周必流应得工程款为1305600元，周必流认可已实际取得工程款1189000元，尚欠116600元。上述事实，有王希林与孟祥正签署的《瑞泰.中央城小区工程结算书》及当事人陈述在卷佐证。三、关于外墙线条粉刷部分的情况周必流主张外墙线条粉刷系合同外增加工程，并提供孟祥正于2018年2月13日出具的证明一份，该证明中孟祥正称项目部在开例会时承诺外墙线条单独计算。王希林对孟祥正出具的证明质证称只在此次诉讼中才见到这份证明，否认项目部例会中承诺单独计算，且外墙线条粉刷在“合孟合同”、“孟周合同”中均明确约定在合同范围之内。本院经审理认为，周必流主张外墙线条粉刷系增加工程，应当提供相应的签证单，仅以孟祥正出具的证明，证据不足。四、关于计时工工资情况周必流主张计时工大工合计16个、小工合计60个。提供的证据为：1.王希林于2015年4月27日签署属实的便条半张。2.由王竹江于2015年5月21日出具的证明，该证明由王希林于2015年5月22日签署属实。合肥公司质证意见为派工单是派给孟祥正班组的，且已与孟祥正结算完毕。孟祥正质证意见这两份派工单在周必流手中，不包括在结算书之内。王希林对该派工单是否结算不清楚。本院经审理认为：王希林于2015年4月27日签署属实的便条半张，用工个数部分丢失，不能确定用工个数。王竹江于2015年5月21日出具的证明中明确大工数合计4个、小工15个。王希林签署时也注明合计4个大工、15个小工。经审查周必流主张的16个大工、60个小工，系将王竹江证明中的人数、小计、合计重复计算。因此，本院认定计时工数量为大工4个、小工15个。根据上述本院认定的计时工数量，参照“孟周合同”中对计时工约定小工130元/天、技术160元/天，计时工工资合计为2590元。本院认为，本案争议焦点为：1.案涉合同的效力问题；2.支付下欠工程款及计时工工资的责任主体问题。关于焦点1：合肥公司中标项目工程后，将瓦工分包给孟祥正，孟祥正又将4#楼的瓦分包给周必流，均属于违法分包行为，因此合肥公司与孟祥正签订的《工程承包合同》、孟祥正与周必流签订的《工程承包合同》无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。因此周必流请求按照合同约定的计算方法计算工程款，符合上述规定。关于焦点2：一、关于尚欠116600元工程款的责任主体问题。王希林系合肥公司聘用的现场管理人员，处理项目工程相关事宜，在终止与孟祥正的承包合同后，同意周必流继续施工，作为实际施工人周必流有理由相信王希林的承诺是代表公司的行为，王希林的行为符合表见代理的构成要件。王希林同意周必流继续施工并承诺按102元/M2计算工程价款，视为合肥公司与周必流成立分包合同关系。虽然王希林辩称其承诺行为未获合肥公司批准，但没有提供未获批准的情况已及时告知周必流的证据，致使周必流继续施工至完工。因此合肥公司应当对尚欠周必流的工程价款承担给付责任。至于合肥公司辩称其已与孟祥正结清全部工程款，不能重复支付问题，本院认为合肥公司在案涉工程尚未完工情况下与孟祥正结清工程款，是其自身行为造成的结果，与周必流无关。二、关于计时工工资2590元的责任主体问题。因该用工发生在孟祥正与合肥公司解除合同前，周必流要求合肥公司承担给付责任没有法律依据，应由孟祥正承担。此外，周必流主张外墙线条粉刷系增加工程，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，判决如下：一、被告合肥工程建设承包有限责任公司于本判决生效后10日内支付尚欠原告周必流工程款116600元；二、被告孟祥正于本判决生效后10日内支付原告周必流计时工工资款2590元；三、驳回原告周必流的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4449元，减半收取计2224.5元，被告合肥工程建设承包有限责任公司负担2200元，被告孟祥正负担24.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  谭霖二〇二〇年四月十七日法官助理杜超书记员朱森林附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。