山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1312民初5759号 原告临沂市保利汽车销售有限公司（以下简称保利公司）。 法定代表人赵玉宾，经理。 住临沂市河东区。 委托代理人刘胜达，男，1996年9月23日生，汉族，居民，住临沂市河东区。 被告魏国，男，1977年11月5日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 被告戴小青，女，1986年6月16日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 被告王永慧，女，1989年10月2日生，汉族，居民，住临沂市河东区。 被告何书学，男，1979年12月12日生，汉族，居民，住临沂市罗庄区。 原告临沂市保利汽车销售有限公司与被告魏国、戴小青、王永慧、何书学借款合同纠纷一案，本院2019年11月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次及第二次开庭原告临沂市保利汽车销售有限公司的委托代理人刘胜达、被告魏国均到庭参加诉讼，被告戴小青、王永慧、何书学经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决或调解四被告偿还垫款35000元；2、请求法院依法判决被告何书学、戴小青因违反反担保合同支付违约金38600元；3、请求法院依法判令或调解四被告向原告支付代偿金额占用期间，主合同被告与主债权人约定的三年利率11.28%计算利息；4、请求法院依法判令或调解四被告向原告支付代偿金额占用期间日万分之五的违约金；5、诉讼费由被告承担。 事实与理由：2017年12月11日，被告王永慧、魏国因向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行(以下简称工商银行)申请汽车消费贷款，与我单位签订了委托担保合同，合同约定被告所借193000元的贷款由我方承担连带责任保证，期限36个月，如被告在履行期间不能按时偿还贷款，由我方代偿的，我方有权要求被告承担代偿金额占用期间的利息，并承担代偿金额占用期间日万分之五的违约金。同日，被告何书学、戴小青与我方签订了反担保合同，自愿为王永慧、魏国的债务承担连带责任的保证，如违反合同需支付贷款额20%的违约金。合同签订后王永慧、魏国履行还款至2018年11月，便不再按照约定向工商银行还贷，我方自此代其向工商银行还款累计35000元。同工商银行结清被告贷款后，我方多次要求被告偿付代偿款、利息及违约金，被告拒不偿还，为此原告具状起诉。 被告魏国答辩称，1、工商银行把我们起诉了，我们把欠工商银行的钱全部还清了，原告方告我们被告方垫还了35000元，我们不承认，银行起诉我们是四被告，当时把何书学的房子查封了，现已经解封，原告用当时银行起诉我们的同样的材料来起诉我们四被告，原告告我们四被告不成立。银行起诉我们时，王永慧工商银行欠款的状态是18000元，我们向执行局交了20000元，原告在案件中说替我们还了18000元，钱还了哪去了？ 被告何书学、戴小青、王永慧在法定期限内均未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。 原告提交的证据包括：1、打款凭证4份，欲证明打款的真实有效性，打款的对方帐号是王永慧本人车贷账号；2、借款抵押合同、委托担保合同、反担保合同、履约保证书、续保保证书、反担保合同补充、四被告身份证复印件、结婚证复印件、户口薄复印件，欲证明四被告签订了合同。 被告魏国提交的证据包括：1、建设银行交易明细，欲证实车辆购买的当时支付6.4万元及6000元，另支付7696元车辆保险费用；2、王永慧的银行卡流水明细，欲证实车辆贷款还款记录。 本院依法至中国工商银行调取了：1、户名为王永慧的涉案车贷还款记录；2、2018年12月29日保利公司向中国工商银行（其他应付款异地、同域、网外贷款暂收账户）转款266330元及相应的被垫付人款项明细，该部分包含王永慧的18000元；3、2019年1月25日保利公司向中国工商银行（其他应付款异地、同域、网外贷款暂收账户）转款83165.51元及相应的被垫付人款项明细，该部分包含王永慧的5000元；4、2019年2月25日保利公司向中国工商银行（其他应付款异地、同域、网外贷款暂收账户）转款70330元及相应的被垫付人款项明细，该部分包含王永慧的6000元；2019年3月25日保利公司向中国工商银行（其他应付款异地、同域、网外贷款暂收账户）转款52550元及相应的被垫付人款项明细，该部分包含王永慧的6000元。 被告戴小青、王永慧、何书学在法定期限内未提交证据。 本院对当事人无异议的证据予以确认，对有异议的证据认定如下：原告所提交的借款抵押合同、委托担保合同、履约保证书、续保保证书、反担保合同、反担保合同补充均有当事人签字、捺印，对以上证据的真实性本院予以确认。根据以上合同，可证实2017年11月24日原告保利公司与被告王永慧、魏国签订委托担保合同，约定“甲方向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行申请办理汽车消费贷款，现委托乙方为其提供连带担保，经双方协商一致，对相关事项约定如下：甲方向主债权人借款193000元，期限为36个月…甲方现委托乙方为主合同约定的债务向主债权人提供连带保证，委托保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年…甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金。甲方违反本合同其他约定的义务，应向乙方支付主合同担保金额20%的违约金”。其中甲方为王永慧，魏国系配偶，乙方为临沂市保利汽车销售有限公司。同日原告保利公司与被告王永慧、魏国签订借款抵押合同一份，约定“由抵押权人为抵押人提供金额为193000元的连带责任保证…抵押人向抵押权人设定抵押的财产为车牌号码鲁Ｑ×××××的奥迪Ａ6车辆…抵押权人为抵押人提供保证，按照《借款合同》、《保证合同》约定向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行履行保证义务所支付的贷款本息、违约金、损害赔偿金、罚息及《委托保证合同》对抵押人产生的债权和实现该债权的费用…”。该合同中的抵押权人为临沂市保利汽车销售有限公司，抵押人为王永慧。同日原告保利公司与被告王永慧、魏国、何书学、戴小青签订反担保合同，其中约定“乙方及丙方为甲方提供反担保的债权为：1、甲方为丙方提供保证，按《借款合同》、《保证合同》约定向主债权人履行保证义务所付的贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用所产生的对丙方的债权。2、甲方与丙方签订的《委托保证合同》中形成的对丙方的债权。”合同履行过程中，根据原告提交的打款凭证结合法院向中国工商银行调取的王永慧信用卡交易明细，可证实2018年12月29日、2019年1月25日、2019年2月25日、2019年3月25日，原告保利公司向中国工商银行“其他应付款异地、同域网外贷款暂收户”中分别打款26633元、83165.51元、70330元、52550元，并附相应垫付客户明细。后中国工商银行以“河东区支行垫付逾期”的方式扣划原告保利公司在中国工商银行的为王永慧支付的垫付款共计35000元（明细为2018年12月29日18000元、2019年1月25日5000元、2019年2月25日6000元、2019年3月25日6000元）。庭审中被告魏国陈述，除车辆首付款外，其向案外人“曙光车行”支付7696元保险费，另有14000元支付给被告保利公司，但该14000元的付款明细及付款原因，被告并未提交相关合同或银行汇款凭证等证据予以证实。另外原告保利公司认可在该车贷发放后，保利公司从中扣除了13000元费用。 本院认为，本案中原告保利公司与被告魏国、王永慧签订的借款抵押合同、委托担保合同、反担保合同补充均是基于王永慧、魏国与中国工商银行股份有限公司签订购车借款协议。根据本院认定的事实及法律关系，王永慧、魏国在中国工商银行办理购车贷款后，应按借款协议偿还本息，在王永慧违约未能及时还本付息的情况下，原告代偿的购车款应由被告王永慧、魏国予以返还。原告代偿的车款共计35000元，但在贷款发放之初，原告保利公司从中扣去13000元费用，而该费用在双方提交的担保合同中并未约定，故原告代偿车款中的35000元应扣除13000元，剩余22000元由王永慧、魏国予以返还。对于原告主张的按照11.28%支付资金占用期间的利息及按照日万分之五计算违约金的诉求，本院认为在原告与被告王永慧、魏国签订的委托担保合同中约定“甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金”。该约定明确了资金占用期间的利息为主合同中约定的利息，而原告并未提交证据证实主合同利息的计算方式。对于日万分之五违约金的约定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故本院支持被告王永慧、魏国自原告每次代偿款项之日起，分批计算违约金至实际履行之日止，按照日万分之五进行计算。被告戴小青、何书学、王永慧经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担由此而产生的可能对其不利的法律后果。综上，本院对原告保利公司要求被告王永慧、魏国偿还部分垫款及违约金的诉讼请求予以支持；被告戴小青、何书学作为担保人，且在法定担保期限内，根据《中华人民共和国担保法》第十九条，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。故戴小青、何书学应对被告王永慧、魏国的债务承担连带偿还责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告王永慧、魏国于本判决生效之日起五日内向原告临沂市保利汽车销售有限公司偿还贷款35000元及违约金（该款项应从总额中扣减原告临沂市保利汽车销售有限公司扣除王永慧的车款13000元。违约金的计算方式为：1、以垫付款18000元为基数，自2018年12月30日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算；2、以垫付款5000元为基数，自2019年1月26日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算；3、以垫付款6000元为基数，自2019年2月26日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算；4、以垫付款6000元为基数，自2019年3月26日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算）。 二、被告戴小青、何书学对以上款项承担连带清偿责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费800元，由被告王永慧、魏国、戴小青、何书学共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  闫正堂 审 判 员  武 威 人民陪审员  郭兴军 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员  张腾飞 =