广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0705民初660号原告：江门市新会十妙农业发展有限公司，住所地：广东省江门市新会区新城区13号（土名现龙围）。统一社会信用代码：91440705MA4UUN5F2Y。法定代表人：许楚群，任执行董事职务。委托诉讼代理人：吴达能，是广东冈州律师事务所律师。被告：郑美兰，女，1971年12月9日出生，汉族，住广东省江门市新会区***********。公民身份号码：440************12X。原告江门市新会十妙农业发展有限公司（以下简称原告）与被告郑美兰（以下简称被告）劳动合同纠纷一案，本院于2020年2月20日受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行审理。原告法定代表人许楚群及委托诉讼代理人吴达能、被告郑美兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决原告不需给付被告加班工资差额23928.40元。原告提交了仲裁裁决书、工资条、仲裁庭审笔录等证据，被告提交了工作证、原告的企业机读档案登记资料和变更登记资料、工资条等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明事实一、合同约定的每月工资数及工资构成：原告主张：双方口头约定3500元/月（包括被告全部工作时间的工资）。被告答辩意见：3500元/月，加班另计，每月休息2天，每天工作8小时。本院认定：被告月休2天、每天工作8小时的基本工资为3500元/月。理由：原、被告提交的工资条均显示被告的工资3500元为“底薪”，即每月的基本工资，原告未能提交证据证明3500元是包括被告加班时间的全部工资，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”等规定，原告应承担举证不能的不利后果。二、劳动者郑美兰加班时间：原告主张：无加班。被告答辩意见：正常加班时间528小时，法定休息日加班时间1296小时（144天×9小时）。本院认定：工作日加班528小时，休息日加班144天。理由：原、被告提交的工资条上有统计被告出勤天数为29天以上，且有两张工资条上有分别注明“加班补贴500元”“加班补贴1000元”，证明被告存在加班事实且原告掌握被告的出勤资料。对于劳动者主张两年前的加班工资，举证责任按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告应当提供被告的出勤资料，而原告未提供；对于劳动者主张两年以内加班工资的，举证责任按照广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。”的规定，原告应对被告未加班的事实负举证责任，原告对此未行举证，应承担举证不能的不利后果。对被告提出的自2016年10月4日至2018年9月30日期间的工作日加班528小时（按每天加班1小时计算，即1小时/天×22天/月×24个月=528小时）及休息日加班144天〔按每月月休2天，（8－2）天/月×24个月=144天〕的主张，本院予以支持。四、加班工资计算基数：原告主张：无约定加班工资。被告答辩意见：日薪125元，时薪15.63元。本院认定：日工资125元，小时工资为15.63元。理由：原、被告提交的工资条上有注明“加班补贴500元”“加班工资1000元”，故对原告的主张，本院不予采纳。被告月休2天、每天工作8小时的基本工资为3500元/月，日工资为125元（3500元/月÷28天/月=125元/天），小时工资为15.63元（3500元/月÷28天/月÷8小时≈15.63元/小时）。五、用人单位欠发加班工资数额：原告主张：无欠发。被告答辩意见：原告已支付8000元加班补贴，尚欠加班工资23928.40元。本院认定：23928.40元。理由：根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”的规定，原告应向被告支付在职期间工作日加班工资12378.96元（15.63元/小时×528小时×150%=12378.96元）、休息日加班工资22501.44元〔125元/天×144天×（200%-100%）+15.63元/小时×1小时/天×144天×200%=22501.44元〕，合共34880.40元（12378.96元+22501.44元）。另，原、被告均确认原告已支付被告加班补贴8000元，其中包含了原、被告提交的四个月的工资条上记载的“加班补贴”。至于工资条上的“实发金额”数额超出工资条上底薪、加班补贴、罚款等项目数额总和的部分，被告认为原告支付的部分休息日加班工资未在工资条上列出，原告则对该部分款项的性质不能做出解释，因此本院采纳被告的陈述。故“实发金额”数额超出各工资项目数额总和的492元[（4625元-3500元-1000元）+（3700元-3500元+50元）+（3500元-3500元）+（4117元-3500元-500元）=492元]，应为原告向被告支付的加班工资。因双方均未向本院提交被告在职期间的工资明细，本院无法核实原告已支付被告休息日加班工资的总额，本院按照公平原则以原告提交的工资条上反映的加班工资的平均数123元/月（492元÷4个月=123元/月）为标准计算，原告已支付被告在职期间休息日加班工资的总额2952元（123元/月×24个月=2952元），因此，再扣减双方确认的原告已支付被告加班补贴8000元，原告还需支付被告加班工资差额23928.40元（34880.40元－2952元－8000元=23928.40元）。六、劳动仲裁情况：仲裁申请人：郑美兰。被申请人：江门市新会十妙农业发展有限公司。申请仲裁时间：2019年8月16日。仲裁请求：1.裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金14000元；2.裁决被申请人支付申请人2016年10月4日至2018年9月30日期间加班差额58584.40元（休息日加班工资51494.40元+工作日加班工资15090元－加班补贴8000元=58584.40元）。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月23日作出新劳人仲案字〔2019〕第662号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日其三日内一次性给付申请人经济补偿7000元；二、被申请人在本裁决生效之日起三日内一次性给付申请人加班工资差额23928.40元。原告不服仲裁裁决结果第二项内容，提出被告的主张已过仲裁时效，原告不需另行向被告支付加班工资，故向本院提起诉讼。原、被告均对仲裁第一项裁决结果无异议。本院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人乙方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者由其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，加班工资属于劳动报酬的范畴，劳动关系存续期间不受时效限制，双方自2018年10月1日解除劳动合同，被告于2019年8月16日提出仲裁申请，尚未超过一年的仲裁时效，故本院对原告的主张不予采纳。裁判结果本院认为，本案为劳动合同纠纷。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位因工作需要安排劳动者延长工作时间或在休息日、法定节假日加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。故原告应以本院核实的23928.40元为准向被告郑美兰支付加班工资。江门市新会十妙农业发展有限公司的诉请，本院予以驳回。原告对仲裁第一项裁决结果无异议，根据不诉不理原则。本院对仲裁第一项裁决结果不予审理，可迳行一并判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告江门市新会十妙农业发展有限公司应自本判决生效之日起三日内一次性给付被告郑美兰加班工资23928.40元及经济补偿7000元；二、驳回原告江门市新会十妙农业发展有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费减半收取为5元（原告江门市新会十妙农业发展有限公司已预交），由原告江门市新会十妙农业发展有限公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 员 王潇凝二〇二〇年四月三十日法官助理 梁韶华书 记 员 陈晓文