北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初44727号原告：北京吉利快车上网服务有限公司，住所地北京市昌平区崔村镇南庄营村村西。法定代表人：王金平，总经理。委托诉讼代理人：刘江涛，北京瀛和律师事务所律师。被告：北京安捷顺食品有限公司，住所地北京市朝阳区首都机场路南皋村233号南院15号。法定代表人：李晓燕，总经理。委托诉讼代理人：刘凤荣，女，北京安捷顺食品有限公司员工。委托诉讼代理人：丛冬梅，北京厚瑞律师事务所律师原告北京吉利快车上网服务有限公司（以下简称吉利公司）诉被告北京安捷顺食品有限公司（以下简称安捷顺公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。吉利公司之委托诉讼代理人，安捷顺公司之委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吉利公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令解除吉利公司与安捷顺公司签订之《京客隆经营资产转让合同》；2、判令安捷顺公司返还已付款50万元；3、判令安捷顺公司承担本案诉讼费用。事实与理由：吉利公司与安捷顺公司于2017年1月5日签订《京客隆经营资产转让合同》，约定安捷顺公司将其位于京客隆超市内北京城区178家门店的经营权及甲方投资的固定资产33组柜台的使用权、所有权以及安捷顺公司在京客隆超市申请购买使用的143个商品条码的使用权有偿转让给吉利公司所有和使用，转让价款为100万元。合同签订后，吉利公司依约定时间分批支付转让款，但在合同履行过程中，吉利公司发现安捷顺公司根本不存在178家门店，且对33组柜台也仅有使用权，根本无法实现合同约定的所有权转让的目的。在交接过程中，吉利公司发现安捷顺公司存在隐瞒较大亏损的情况，并且安捷顺公司一直拒绝吉利公司与京客隆超市之间直接进行业务结算，拒绝将143种商品的供货渠道提供给吉利公司。安捷顺公司的行为导致吉利公司不能实现合同目的，给吉利公司造成巨大经济损失，构成根本违约。故吉利公司诉至法院。安捷顺公司答辩称：吉利公司未依约履行。安捷顺公司在其连续两个月未缴纳转让费的情况下要求解除合同并收回经营权。安捷顺公司已经在2017年5月24日将解除通知送达给吉利公司，连续三次送达。双方合同已经实际解除，从本案来看法定解除合同的异议期三个月已经超过。故不同意吉利公司的诉讼请求。经审理查明：2017年1月5日，安捷顺公司作为转让方（甲方）、吉利公司作为受让方（乙方）签订《京客隆经营资产转让合同》，约定：甲方同意将自己位于京客隆超市内北京城区178家门店的经营权及甲方投资的固定资产33组柜台的使用权、所有权，以及甲方在京客隆超市申请购买使用的143个商品条码的使用权有偿转让给乙方使用和所有。（固定资产明细及商品条码名称详见合同附件一）。转让价款100万元。转让费支付时间自2017年2月1日起至2017年8月31日止，分期支付。支付时间及金额如下：2月1日10万元，3月1日10万元，4月1日30万元，5月1日10万元，6月1日10万元，7月1日10万元，8月1日10万元。乙方应于每月1日当日将上述应付金额支付至甲方指定账户。在本合同签定之日，乙方应向甲方支付定金10万元。此定金在乙方取得标的物的使用权后转为乙方的合同履约保证金，如乙方出现本合同约定的违约情形，甲方有权提前解除合同，保证金不予退还。如未出现违约情形，该保证金直接转为最后一期转让费用。乙方能如期履约，但在合同期届满前附件一所列转让物品的所有权仍归甲方所有，即甲方保留物品所有权，乙方享有使用权。合同如约履行届满，相关物品所有权即转归乙方所有。如乙方出现违约情形，甲方可选择要求乙方承担合同的违约责任，合同继续履行。也可选择要求乙方即时交换场地使用权及对应物品，合同解除，同时乙方应承担合同解除的违约责任。合同期内，如乙方未按约定如期足额向甲方支付转让费，应按每日5000元的标准向甲方支付逾期占用期间的场地租金。逾期超过10日的，甲方有权解除本合同，同时乙方所交履约保证金转为违约金不予返还。合同因乙方原因被解除后，乙方已付款转为合同履行期间乙方使用经营场地的租金，甲方无需退还。乙方应以自己的名义独立经营，承担全部权利义务。乙方不得以甲方名义对外从事任何活动。柜台转让给乙方后，乙方同意代理甲方履行与京客隆超市北京城区店柜台经营合同中所规定的条款，并承担全部责任和义务。乙方在2月1日接手柜台之前，甲乙双方需进行盘点交接：包括但不限于以下几个方面：（1）固定资产的盘点交接；（2）商品条码的交接；（3）人员的交接；（4）商品库存的交接；（5）京客隆所有合同履行条款的交接；（6）供应商商品信息的交接；（7）京客隆业务对接人员的引荐交接。乙方在接手之前，甲方需与京客隆完成2017年1月31日前所有账款的对账工作，自2017年2月1日乙方接管起，所有的进销存由乙方全部负责，与甲方无关。京客隆2017年度的合同由乙方自行去谈判洽谈，所产生的合同费用由乙方自行支付，与甲方无关。甲方所提供的固定资产设备清单、商品条码清单、甲乙双方的交接清单为本合同的附件，与本合同有同样的法律效力。吉利公司、安捷顺公司签章之《京客隆柜台统计》列明京客隆24家门店33家柜台，日期为2016年12月21日。吉利公司、安捷顺公司签章之《安捷顺公司商品明细表》列明厂编、单位名称、编码商品名称，共计143个。吉利公司分多笔向安捷顺公司支付10万元定金及40万元转让费，其中，2016年12月10日支付10万元，2017年1月7日支付10万元，2017年1月26日支付5万元，2017年2月5日支付5万元，2017年4月6日支付10万元，2017年4月9日支付10万元。庭审中，安捷顺公司称签订合同时，其在京客隆公司24家门店33个柜台实际经营，但安捷顺公司向京客隆公司交纳了143个条码的条码费，可以在京客隆公司178家门店中开展经营。庭审中，吉利公司称双方并未实际进行交接和转让，安捷顺公司称其已将合同项下33个柜台交接给吉利公司，143个条形码原件仍由安捷顺公司持有，但安捷顺公司实际上可以使用，双方并未签订书面转让材料。庭审中，吉利公司称其与xxx健康食品有限公司（以下简称xxx公司）系关联公司关系，因与京客隆公司所签订合同涉及到食品经营范围，故由xxx公司实际进行经营，但吉利公司并未退出双方合作，只是由xxx公司代吉利公司履行合同。安捷顺公司称2017年3月之后由xxx公司与安捷顺公司进行对接，但吉利公司并未向安捷顺公司出具手续以证明其与东东发之间是合同转让抑或是代理关系。2017年5月24日安捷顺公司出具之《至：吉利公司（现xxx公司）关于履行的函》，载有：至今为止发生的各项费用及货款，你司除已经支付经营资产转让保证金10万元及京客隆资产转让费35万元以外，其他均未按合同约定的时间足额支付。安捷顺公司在此郑重致函吉利公司（现xxx公司）：在2017年5月25日前派财务人员与我司财务人员进行对接京客隆各项业务往来的财务对账工作，并于2017年6月1日前，将甲乙双方签字确认的应付我司的全部应付账款结清，方可继续履行合同。自2017年6月1起，如乙方没有依合同全额支付甲方应付账款，我司将正式履行自己的权利，依据合同约定，收回甲方按合同约定在京客隆的经营权利和京客隆各店柜台的使用权力，并停止为乙方电子调拨一切货物，也将停止为乙方配送货物。2017年5月24日xxx公司出具之《关于对在执行过程中产生问题的告知函》，载有：一、自安捷顺公司与激励公司签署了《京客隆经营资产转让合同》之后，吉利公司发现在实际转让过程中该合同存在诸多瑕疵和不平等的条款，比如落款没有甲方股东及法人的亲笔签字页没有甲方实际控制人的亲笔签字和授权等诸多问题。二、合同本身的诸多内容无论涉及付款、资产转让过程，京客隆回款的交接业务管理的真实权限，以及诸多有关实际经营方面相互间各类问题基本没有做合理详尽的约定。三、由于上述第一、二的原因，乙方依照有关法规行使抗辩权，先期暂时停止支付剩余部分的转让费用，以及合约中规定的其他有关的部分经营管理方面所涉及的工资及费用的支付。五、乙方因为重大业务拓展以及人员调整的原因，自2017年5月25日至2017年6月3日期间，主要股东及管理人员赴新商品生产地进行新品业务考察和签约。相关工作需要延后处理，请予理解为盼。2017年6月1日安捷顺公司出具之《至：吉利公司（现xxx健康食品有限公司，以下简称xxx公司）关于履行过程中贵司造成违约责任的告知函》，载有：贵司截止目前2017年6月1日支付给我司的转让费合计40万元整。且上述转让费的支付时间均未按合同约定时间来执行。…鉴于贵司已实际合同违约且无资金进行促销员工资发放和商品进货，为了降低在京客隆所造成的经营损失及负面影响的扩大。自2017年6月1日起，我司将正式履行自己的权利，依据合同约定，收回乙方按合同约定在京客隆的经营权利和京客隆各店柜台的使用权利，并停止为乙方无加价垫资调拨一切货物，也将停止为乙方配送货物，停止为乙方无偿提供仓储库房，由于贵司拒发本应在5月20日就下发的京客隆促销员工资，导致众多薪资纠纷，且现在的经营主体仍为甲方，故我司决定自行发放京客隆促销员4月份的工资。同时将收回乙方现有库房内未付款给甲方的甲方垫资调拨货物，截止2017年5月31日经甲乙双方库房管理人员盘点的商品库存151540元，冲抵贵司应付我司应付货款。至2017年6月15日止，如果乙方可以将全部账款及时全额支付完毕的情况下，甲方仍承诺愿意继续履行《京客隆经营资产转让合同》。否则，甲方将于6月1日起，自行接管京客隆经营业务并且自主进行相关经营活动。由于乙方违约造成的全部损失由乙方承担全部责任。并且甲方有权按合同约定，解除与乙方的京客隆经营资产转让合同，并追究乙方由此给甲方带来的一切损失。庭审中，安捷顺公司提交2017年6月1日安捷顺公司出具，并由北京二商摩奇中红食品有限公司作为见证人签章之《关于吉利公司（现东东发）公司库房现存商品盘点事宜说明》、《京客隆库房商品盘点明细》，记载盘点金额合计为151540.385元。庭审中，安捷顺公司称其于2017年6月1日收回涉案合同项下标的的经营权。安捷顺公司主张涉案合同于2017年6月1日解除。庭审中，吉利公司主张安捷顺公司存在以下违约行为：安捷顺公司仅享有京客隆24家门店的经营权，就转让标的有虚构的情况；安捷顺公司未依约在2017年2月1日前向吉利公司交接合同项下标的，尤其是未交接条码原件，导致吉利公司无法在京客隆公司独立开展业务；合同签订后，进货交货结算均由安捷顺公司完成，京客隆交付的款项都交付到了安捷顺公司账上，安捷顺公司并未将这些款项交付给吉利公司；签订合同后，吉利公司发现安捷顺公司存在大量隐瞒门店缺货的情况，累计达十几万；安捷顺公司未将供应商的渠道交接给吉利公司。为证明在签订合同时安捷顺公司享有合同约定之143个条码，安捷顺公司提交加盖有北京京客隆商业集团股份有限公司公章的《商品明细》，载明供货商编码、供货商名称、商品编码、商品名称。《商品明细》列有258件商品。为证明双方交接情况，安捷顺公司提交《京客隆经营对接工作会议纪要》四份，日期分别为2017年1月7日、1月18日、2月18日、4月5日。其中，1月18日《会议纪要》记载：三、京客隆的柜台乙方负责在年前拉走；四、甲乙双方的账务交接：京客隆应收账款的盘点；库存商品的盘点；2月6日双方进行业务交接。2月18日《会议纪要》记载：切割日期：今天盘点，盘点完配送单据就归对方所属；京客隆对账由刘美英负责将截止到2017年2月18日的账目对好，从2月19日开始属于对方账务。4月5日《会议纪要》记载：促销员的管理、业务人员的管理。自2月18日起，人员的信息、工资等已经由安捷顺公司交接给xxx公司。目前关于社保方面由公司承担的费用目前还是安捷顺公司在承担，以后将不予承担。基层门店可能发生费用，自2月18日交接之日起，完全由乙方承担。安捷顺公司另提交有xxx公司签章之2017年4月8日《安捷顺公司与刘玉芳京客隆交接单》，以证明其与xxx公司就交接事宜另行达成约定，交接单载有：在乙方缴纳50万转让费的前提下，甲方应在签订甲乙双方京客隆供应链密码交接约定文件后（以文件形式），双方签字确认；具体如下：甲方在收到乙方提供给乙方缴纳50万转让费的前提下，将京客隆供应链的用户名和密码交接给乙方。自4月7日起，在乙方将50万转让费支付给甲方前提下，乙方所有的入库管理、出库管理、库存管理等库房全部管理行为，甲方全部交由乙方自行管理。在甲乙双方没有把所有转让款项结清以前的时段内，京客隆账款结算回到京客隆指定的安捷顺公司账户内，经双方财务核对…经双方领导签字确认后，扣除上述款项后，甲方3日内将剩余款项以xxx公司确认的支付形式支付给xxx公司。庭审中，安捷顺公司提交加盖有xxx公司公章的《销售出库单》、《采购申请单》、《商品盘点表》，以证明双方已实际履行了涉案合同，xxx公司已实际正常运营。上述事实，有上述证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：吉利公司与安捷顺公司签订的《京客隆经营资产转让合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，双方均应依约全面履行。吉利公司主张在合同签订后，委托xxx公司实际履行合同权利义务，相关权利义务由吉利公司自行承担，本院对其此项意见，予以采信。本案争议焦点在于吉利公司与安捷顺公司履行涉案合同是否存在违约行为，涉案合同之解除系因何方原因造成。首先，安捷顺公司是否存在虚构合同转让标的的情形。合同约定之转让标的包括“位于京客隆超市内北京城区178家门店的经营权及甲方投资的固定资产33组柜台的使用权、所有权，以及甲方在京客隆超市申请购买使用的143个商品条码的使用权”，根据安捷顺公司提交之证据，可以确认安捷顺公司在京客隆超市24家门店内有33组柜台的使用权、所有权，亦在京客隆超市享有至少143个商品条码的使用权。安捷顺公司提出其交纳条码费用后，有权进入京客隆超市178家门店进行经营的意见，于理有据，本院予以采信。因此，本院对吉利公司主张安捷顺公司存在虚构合同转让标的的情形的意见，不予采信。其次，关于安捷顺公司是否依约完成了合同标的的交接义务。合同约定，吉利公司在2月1日接手柜台之前，双方需进行盘点交接，包括但不限于以下几个方面：（1）固定资产的盘点交接；（2）商品条码的交接；（3）人员的交接；（4）商品库存的交接；（5）京客隆所有合同履行条款的交接；（6）供应商商品信息的交接；（7）京客隆业务对接人员的引荐交接。根据安捷顺公司提交之四份《会议纪要》、《安捷顺公司与刘玉芳京客隆交接单》，足以认定双方经多次协商，对交接方式进行了变更，即2017年4月7日在吉利公司向安捷顺公司支付50万元转让费的前提下，安捷顺公司将京客隆供应链的用户名、密码交接给吉利公司、库房管理交接给吉利公司。而吉利公司截至2017年4月9日共向安捷顺公司支付50万元，其中10万元为定金，不应认定为转让费。故双方约定之交接条件并未成就，吉利公司主张安捷顺公司未依约履行交接义务的意见，缺乏依据，本院不予采信。其三，吉利公司主张合同签订后，进货交货结算均由安捷顺公司完成，京客隆交付的款项都交付到了安捷顺公司账上，安捷顺公司并未将这些款项交付给吉利公司，构成违约。根据《安捷顺公司与刘玉芳京客隆交接单》之约定，吉利公司交纳全部转让费前，京客隆账款结算回到京客隆指定的安捷顺公司账户内，安捷顺公司扣除相应款项后，将剩余款项支付给xxx公司。吉利公司并未结清全部转让费，京客隆结算账款进入安捷顺公司账户，符合双方约定。吉利公司并未举证证明安捷顺公司未依约向xxx公司结算款项，故对吉利公司该项意见，本院不予采信。其四，根据xxx公司2017年5月24日向安捷顺公司所发函件记载之内容，其仅就合同条款存在瑕疵、不平等、没有对合同诸多内容作合理详尽的约定、合同落款没有股东、法人签字等问题提出异议，并未就安捷顺公司未履行交接义务，存在违约行为等问题提出异议。xxx公司以该函件提出之问题为由行使抗辩权，缺乏依据，其以因重大业务拓展及人员调整为由，提出延后处理相关工作的意见，亦缺乏依据。综上，吉利公司主张安捷顺公司履约存在违约行为，缺乏依据和证据支持，本院不予采信。吉利公司无正当理由未依约履行支付转让费的义务，构成违约。安捷顺公司于2017年6月1日发函告知吉利公司解除合同，于法有据，本院确认涉案合同于2017年6月1日起解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同约定，合同期内，如吉利公司未按约定如期足额向安捷顺公司支付转让费，应按每日5000元的标准向安捷顺公司支付逾期占用期间的场地租金。逾期超过10日的，安捷顺公司有权解除本合同，同时吉利公司所交履约保证金转为违约金不予返还。合同因吉利公司原因被解除后，吉利公司已付款转为合同履行期间吉利公司使用经营场地的租金，安捷顺公司无需退还。吉利公司未依约支付转让费，导致合同解除，安捷顺公司有权将其交纳之10万元保证金作为违约金，不予退还。对吉利公司要求安捷顺公司返还保证金10万元的诉讼请求，本院不予支持。根据安捷顺公司提交之《会议纪要》等证据，吉利公司至迟已于2017年2月18日实际进行经营，安捷顺公司有权要求其依约支付2017年2月18日至6月1日期间使用经营场地的租金。故对吉利公司要求安捷顺公司返还已支付之转让款40万元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、确认原告北京吉利快车上网服务有限公司与被告北京安捷顺食品有限公司于2017年1月5日签订之《京客隆经营资产转让合同》于2017年6月1日解除；二、驳回原告北京吉利快车上网服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8800元，由原告北京吉利快车上网服务有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  王 凛人民陪审员  王泽荣人民陪审员  王继英二〇二〇年四月二十九日书 记 员  李 然