广东省广州市番禺区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0113刑初151号公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。被告人张廷喜，男，1990年10月16日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广西壮族自治区灵山县陆屋镇（均）。因本案于2019年5月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人樊启彪，广东星凯律师事务所律师，由广州市番禺区法律援助处指派。广东省广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉〔2019〕2147号起诉书指控被告人张廷喜贩卖毒品一案，于2019年12月3日向本院提起公诉。经广州市中级人民法院指定管辖决定，本院于2020年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市番禺区人民检察院指派检察员李归出庭支持公诉，被告人张廷喜及其辩护人樊启彪到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月6日19时许，被告人张廷喜与刘某（另案处理）经电话联系交易毒品，后其携带毒品去到广州市增城区地铁官湖站旁一路边准备与刘某交易时被公安人员抓获。公安人员在被告人张廷喜处缴获事前约定交易的白色块状物毒品2包（分别净重14.72克、1.01克，均检出海洛因成分）及作案工具VIVO手机1台。后经公安机关对上述毒品中的白色块状物逐一进行鉴定，均检出海洛因成分。为认定上述事实，公诉机关提供了：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人供述和辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查及辨认笔录；7.视听资料、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人张廷喜无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人张廷喜否认控罪，辩称其拿毒品是约对方一同吸食。辩护人的辩护意见：1.本案是特情引诱犯罪，被告人本身并无贩卖毒品意思，其贩卖行为是由刘某引诱所致，属犯意引诱，应从轻处罚。2.被告人的犯罪行为是犯罪未遂，被告人携带毒品到现场，没有与刘某接头，贩卖毒品行为并没有完成，应属于犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚。3.被告人是初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，2019年5月6日19时许，被告人张廷喜与刘某（另案处理）经电话联系交易毒品后，携带毒品去到广州市增城区地铁官湖站旁一路边准备与刘某交易时被公安人员抓获。公安人员在被告人张廷喜处缴获白色块状物毒品2包（总净重15.73克，均检出海洛因成分）及作案工具VIVO手机1台。后经公安机关对上述毒品中的白色块状物逐一进行鉴定，均检出海洛因成分。上述事实，有下列公诉机关提供并经庭审质证的证据予以证实：一、物证1.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单，证实公安人员抓获被告人张廷喜后，对其人身搜查，在张廷喜裤袋里搜查到疑似毒品的白色块状物1小包，手机一台；在其身旁地上缴获疑似毒品的白色块状物1小包（用蓝色烟盒装着）。上述物品均被依法扣押，其中手机为vivo牌手机，白色块状物一包为14.72克，另一包为1.15克。2.涉案财物移交清单，证实上述手机移交番禺区公安分局涉案财物管理中心；化龙派出所2019年5月21日将涉案15.87克毒品移交本区公安分局禁毒大队；2019年9月24日将毒品从禁毒大队领取；2019年11月14日再将逐块称量的毒品移交禁毒大队。二、书证1.抓获经过，证实抓获被告人张廷喜的情况。2.调取证据通知书，证实调取手机号码为139××××2529自2019年4月30日至2019年5月8日的通话记录，该号码机主是张廷喜，该号码于2019年5月6日17:20、17:25与130××××6738有通话记录；调取手机号码为130××××6738的通话记录，可与上述记录印证。3.本区化龙派出所出具的《情况证明》，证实：（1）2019年10月20日出具情况说明称称量取样工作出现操作失误：第一是称量取样过程中操作人员先将大包毒品倒入一密封袋（己去零），但紧接着将小包毒品同时再次倒入同一密封袋中，后又再次通过挤压方式从密封袋中挤出两小块块状物装入另一密封袋，之后再对两个密封袋进行称量。第二是第二个密封袋并未进行电子秤称量去零后就装入毒品进行称量。并附2019年5月6日称量使用的包装袋称重图片，显示1号包装袋重1.53克，2号包装袋重1.67克。（2）2019年11月23日出具情况说明称2019年5月6日抓获张廷喜当天对2包毒品称重分别为14.72克、1.15克，总重量15.87克。5月9日在张廷喜见证下将1号毒品提取1.1克和2号毒品一同送往本区公安分局司法鉴定中心送检。检验后民警取回剩余的毒品并按照涉案物品移交程序移交至禁毒大队保存。后因补充侦查需要，2019年9月24日按照领回涉案物品的程序规定将涉案毒品领回，2019年11月1日民警在张廷喜的见证下对涉案毒品每小块分别包装、编号和称量，经称量1-10号分别净重0.05克、0.81克、0.24克、0.39克、0.34克、0.26克、0.18克、4.09克、9.12克、0.51克，总重量15.99克。两次相差0.12克。原因为：一是毒品定性检验所提取并使用的毒品是极小量；二是两次称量相差6个月，毒品包装袋密封性较差，可能导致毒品受潮使毒品重量增加；三是由于空气流动电子秤天平显示的读数都会跳动，所以每一次称量可能存在微小的误差。4.现场检测报告书，证实被告人张廷喜的尿液中吗啡阳性。三、证人证言1.证人曹某的证言，证实：2019年5月6日12时许，我到化龙派出所举报有人在白云区夏茅村一带有一名叫“牛某”男子在贩卖毒品，后公安民警就安排我协助他们去抓捕该名贩卖毒品的男子，约16时许，就在夏茅广场对出路面抓获了“牛某”。在抓获“牛某”后，“牛某”愿意配合民警去抓另外一名非法持有毒品的男子“阿某1”，当时“牛某”就用自己的电话（130××××6738）联系“阿喜”，“牛某”就说他可以叫“阿某1”带15克毒品出来，然后他就在我们车里面跟我们说哪个人是“阿某1”。民警在旁边让“牛某”用自己的电话打给“阿某1”。当时“牛某”与“阿某1”通电话是打开免提的，在电话里“牛某”就问“阿某1”有没有“白粉”买，当时“阿某1”就问要多少，接着“牛某”就跟“阿某1”说要15克白粉，当时“阿某1”就答应了，并且约好在增城区地铁官湖站旁的一路边交易，约19时57分许我和民警一起去到约定的地点后，“牛某”看见“阿某1”已经站在地铁对出马路边了，结果民警直接把车开到“阿某1”所站的位置后，马上把车门打开直接把“阿某1”当场抓获。经过简单的审问，“阿某1”承认扔在地面上的毒品就是他手持的毒品，该毒品是正准备交易给“牛某”的，并从“阿某1”身上查获手机一台及毒品一小包。后民警将“牛某”和“阿某1”带回派出所。当时是亲眼看见在民警抓获他的时候，他把该毒品扔在地上，当时民警审讯他时，他也承认该毒品是他的。经辨认，其辨认出被告人张廷喜就是2019年5月6日在广州市增城区地铁官湖站旁涉嫌非法持有毒品的男子。并辨认了该嫌疑人所持有的毒品图片及使用的手机。2.证人刘某的证言，证实：2019年5月6日20时许，我在广州市白云区夏茅广场一路边的地方因涉嫌贩卖毒品而被公安机关抓获，民警问我愿不愿意配合公安机关抓获其他贩毒人员来争取立功，我表示愿意，并提供一名贩毒男子“阿某2”的电话（号码：139××××2529），于是民警让我打开手机扬声器联系“阿某2”，我打通“阿某2”电话后，说要买15克毒品海洛因。他说可以，并约我到增城区交易。我就乘坐民警的车去约定的地方。时至19时50分许，我与公安人员去到增城区地铁官湖站旁一路边，看见“阿某2”就站着那里，于是我就向民警指认站在路边身穿黑色长袖上衣，黑色长裤的男子就是“阿某2”，民警马上下车将“阿某2”抓获。后来将我和“阿某2”带回派出所调查。我是知道他平时贩卖的量都比较大的，我就用我的手机，直接打电话给阿某2，我是开着免提的，当住几个警察的面，问他现在价格多少，他讲350一克，我讲我要十五克白粉，他讲可以，他约我在增城区的一个地铁口交易。我之前吸毒，有跟阿某2购买过毒品吸食，所以知道他贩卖毒品的。阿某2卖的毒品是很垃圾的，杂质很多，质量不好，所以价钱低，我跟别人买的毒品750元一克，质量好很多。所以我就少和阿某2买毒品。经辨认，其辨认出被告人张廷喜就是于2019年5月6日19时许在广州市增城区地铁官湖站旁一路边进行毒品交易的男子。3.证人黄某1的证言，证实：2019年5月6日12时许，派出所接举报在广州市白云区夏茅村一带将“牛某”当场抓获，并从“牛某”身上搜出了1000元卖毒品的毒资及一部手机。期间，“牛某”愿意配合民警将其上家抓获，他用手机打电话给对方男子（叫阿某1），并将手机开了免提，“牛某”问“阿某1”有没有毒品，“阿某1”说有，并问回“牛某”要多少个毒品，“牛某”说要15个毒品，“阿某1”就答应了，双方约好在广州市增城区地铁官湖站旁的路边交易，到了19时57分，站在地铁官湖站路边等候的“阿某1”被我们当场抓获。抓获时“阿某1”将装有毒品海洛因的烟盒扔在地上，我所人员全程用执法记录仪录像，并缴获用烟盒装的海洛因，从“阿某1”裤袋搜出另一小包毒品海洛因和一台手机，后民警将这两名男子带回派出所进行调查，调查后得知“阿某1”真名叫“张廷喜”。张廷喜扔在地上的毒品是用透明胶袋包好的大包毒品放在一个烟盒里，毒品是白色粉末状物品，在身上搜出的是用透明胶袋包好的一小包白色粉末状物品，两包毒品已被民警查扣。张廷喜是打车来的。他用的手机是vivo牌，号码是139××××2529。经辨认，其辨认出被告人张廷喜就是于2019年5月6日19时许，在广州市增城区地铁官湖站旁一路边非法持有毒品的男子。并辨认了毒品照片及张廷喜所使用的手机。4.证人黄某2的证言与上述黄某1的证言基本一致，均证实抓获被告人张廷喜的过程。经辨认，其辨认出被告人张廷喜就是于2019年5月6日19时许在广州市增城地铁官湖站旁一路边进行毒品交易的男子；辨认了毒品照片及手机。四、被告人张廷喜的供述称：我有非法持有毒品行为。2019年5月6日18时许，我就坐滴滴车从东莞市虎门镇到广州市增城区新塘镇瑶田村找一个老乡买毒品海洛因“白粉”用作自己吸食。大约19时许，我到达了增城区新塘镇瑶田村一江边去找贩卖毒品的老乡，老乡就把毒品放在瑶田村一江边的位置（具体位置我不清楚）。然后我就在那个位置交易了，我跟老乡购买了15克毒品“白粉”，交易完后我就搭乘摩托车到地铁官湖站那里下车，打算坐滴滴顺风车回去虎门镇，在等车的过程中就有便衣警察把我控制。我购买的毒品海洛因是白色的，俗称“白粉”。我购买了15克毒品“白粉”，购买了3000人民币，但是购买毒品的3000元我还没有付款给老乡，我跟老乡说好我发工资再给钱他。“老乡”是广西灵山镇人，我称呼他叫“老乡”，他的真名我不知道，年约32岁，身高约160cm,身材偏瘦，其他不详。我没有老乡的电话，我是去增城区新塘镇瑶田村一江边位置找他的。我被抓获时，民警当场从我身上的裤袋搜出一小袋毒品，还有一大包毒品是用烟盒装着被我掉在马路边也被民警捡回来了，这些毒品全部都是我跟老乡购买的。我买来自己吸食，没有贩卖给他人，没有人向我购买毒品。我大约两天吸食一次，最后一次吸食毒品海洛因是2019年5月6日7时许，在虎门镇南栅第四工业区宿舍内以“追龙”的方式吸食的。我不认识刘某，不知道他的手机号码。我被抓之前时和一个朋友通过电话，当时就是闲聊，我不知道这个朋友叫什么名字，男，年约40岁，我以前在广州华佑医院住院时认识的，他的手机号码是130开头，具体多少我不记得。我没有与这个朋友约定交易毒品，我们之间没有交易过毒品。我向“老乡”购买的毒品，后来经过测量是15.87克。从我裤袋搜出一小包毒品是我从“老乡”交易给我那包用烟盒装的毒品中分出来的。被告人张廷喜庭上供述称其对毒品数量没有异议，其戒毒的时候认识刘某，因为刘某打电话给其说想吸食毒品，没有说要给钱，当时在地铁站打算跟刘某一起吸食毒品后就离开，但没有见到刘某就被抓获。经辨认，其辨认出案发地广州市增城区地铁官湖站旁路边就是其于2019年5月6日19时非法持有毒品的地方；辨认了毒品图片及重量；辨认了被缴获的手机；辨认了称量和毒性检测的照片。五、鉴定意见（1）广州市番禺区公安司法鉴定中心于2019年5月15日出《检验报告》，证实张廷喜涉毒案中PL190013901、PL190013902号检材检出海洛因成分。（2）广州市番禺区公安司法鉴定中心于2019年11月13日出《检验报告》，证实张廷喜涉毒案中PL190031201、PL190031202、PL190031203、PL190031204、PL190031205、PL190031206、PL190031207、PL190031208、PL190031209、PL1900312010号检材均检出海洛因成分。并附称量取样笔录，从物品持有人张廷喜处发现9小包白色块状物（编号1-9）和1小包白色块状物颗粒混合物（编号10），分别净重0.05克、0.81克、0.24克、0.39克、0.34克、0.26克、0.18克、4.09克、9.12克、0.81克。将以上编号1-9的白色块状物和编号为10的白色块状颗粒混合物各自随机选择三个不同的部位，各抽取一部分混合作为检材。六、现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场位于广州市增城区地铁官湖站旁一路边，现场无发现明显有价值的痕迹物证。七、视听资料光盘1张，包括：执法记录仪及抓获视频，证实抓获被告人的情况；毒品称量视频，证实第一次称量过程中，在张廷喜的见证下，公安机关先是取一贴有黄色纸条的密封袋在电子秤进行去零，但在后面操作中先是将两包毒品拆开分别倒入上述密封袋内后，经有人提醒发觉操作有误后又通过挤压的方式将2个小块状物挤出并分开装入袋中，后再次对新形成的两包毒品进行称量取样，而小包毒品并未进行包装袋清零操作。第二次称量，在张廷喜见证下将涉案毒品重新逐一分块进行称量鉴定，称量结果与称量取样笔录一致，但总重量为15.99克。针对公诉机关的指控、被告人的辩解及辩护人的辩护意见，根据查明的事实证据情况，本院综合评析如下：一、关于被告人否认控罪的辩解。经查，举报人刘某的证言证实其因贩卖毒品被抓获后愿意争取立功，遂通过电话打开免提联系被告人张廷喜购买15克毒品，约定在增城区交易，后在现场向民警指认被告人并将被告人张廷喜抓获归案；证人曹某及抓获人黄某1、黄某2的证言对上述刘某关于打开电话免提功能联系毒品交易，到达约定地点抓获被告人张廷喜的证言均予以印证，毒品数量、交易地点等均吻合一致，并证实现场在被告人处缴获涉案毒品；调取的手机通话记录亦对上述通过电话联系毒品交易的情况予以印证；在案并有搜查笔录、扣押笔录、检验报告、情况说明等书证、物证、鉴定意见予以佐证，足以证实被告人张廷喜贩卖毒品的犯罪事实。被告人张廷喜辩称其带毒品与刘某一同吸食显然与上述证据不符，本院不予采纳。二、关于辩护人认为本案属犯罪未遂的意见，因被告人张廷喜联系毒品交易后已携带毒品到达约定地点，即涉案毒品已进入交易环节，属贩卖毒品罪既遂状态，辩护人该意见本院不予采纳。三、关于辩护人认为本案是特情引诱的辩护意见。经查，证人刘某、黄某1、黄某2等人的证言均证实刘某与被告人张廷喜联系毒品交易时一拍即合，且刘某并证实其之前有跟被告人购买过毒品，知道被告人平时贩卖的量比较大，故本案不属犯意引诱。但鉴于本案有特情介入因素，可在量刑时酌情予以考虑。四、关于本案毒品的重量认定。经查，根据公安机关出具的情况说明及执法记录仪拍摄的录像，证实本案第一次称量取样时存在操作错误，故本案依法又进行了第二次毒品称量。因合理误差，第二次称量毒品数量比第一次数量多，故公诉机关就低按第一次称量结果，并结合第一次称重时未对2号包装袋清零而直接按1号包装袋清零重量的基础上进行第2包毒品称重的操作错误，扣减第二包包装袋与第一包包装袋重量差后，以总净重15.73克进行起诉，该数据客观属实，并已有利于被告人，且两次称重均在被告人见证下进行，被告人亦对指控数量不持异议。故公诉机关该指控，本院予以支持。本院认为，被告人张廷喜无视国家法律，贩卖毒品海洛因十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当对其适用“七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。公诉机关指控被告人张廷喜犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。辩护人以被告人是初犯、偶犯请求对被告人从轻处罚的意见，本院酌予采纳。本院综合前述法定刑幅度及酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素确定宣告刑。公诉机关关于对被告人在有期徒刑七年至八年的幅度内处刑并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张廷喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2026年7月5日止；罚金于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库）。二、缴获的毒品海洛因15.73克，予以没收销毁；缴获的作案工具移动电话1台，予以没收上缴国库（该判项由广州市公安局番禺区分局执行）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈善波人民陪审员  黎燕玲人民陪审员  刘春天二〇二〇年四月二十四日书 记 员  范展红