上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初14829号原告：常丹丹，女，1985年2月28日生，汉族，住安徽省六安市。委托诉讼代理人：陆尧，北京安衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘才华，北京安衡(上海)律师事务所律师。被告：上海百明实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：裴占平，总经理。委托诉讼代理人：裴占海，男。原告常丹丹与被告上海百明实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案，于2019年10月23日、2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告常丹丹的委托诉讼代理人陆尧和被告上海百明实业有限公司的委托诉讼代理人裴占海到庭参加诉讼。原告常丹丹参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告常丹丹向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2019年1月21日至2019年5月15日工资14,000元；2、判令被告支付原告2018年1月1日至2018年12月30日提成差额5,600元；3、判令被告支付原告2019年2月1日至2019年5月15日提成8,983元；4、判令被告支付原告2019年1月1日至2019年5月15日周六加班工资1,200元；5、判令被告支付原告经济补偿金30,000元。事实和理由：原告于2014年3月24日进入被告处从事销售工作，工资由基本工资和提成两部分组成，月基本工资4,000元。由于被告拖欠工资，多次沟通无果，故原告于2019年5月15日向被告提交了离职报告，要求被告支付拖欠的劳动报酬以及经济补偿金等，然而被告一直拒绝支付。现原告不服仲裁裁决结果，诉至本院，请求判如所请。被告上海百明实业有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、只有2019年4月21日至2019年5月14日期间的工资未支付，根据考勤记录核算下来，金额为3,005.90元，其它期间的工资均已付清；2、原告从事的并非是销售工作，而是统计工作，没有提成，每月工资由基本工资和加班工资两部分组成。3、加班是从2019年4月1日起才开始有的，原告是技术人员，上班时间是周一至周五，自2019年4月1日起公司为了鼓励她们，规定如果他们周六加班，则公司会按照每小时30元、每天240元的标准支付加班工资，根据考勤记录核对，自2019年4月21日直至原告离职，加班时间只有2天，调休1天冲抵后，被告仅需支付其1天的加班工资，金额为240元；3、每月月底或者次月月头支付上一个月21日至本月20日的工资，不存在经济补偿金。本院经审理认定事实如下：原告原在被告处工作，双方签订过书面劳动合同，其中末次签订的合同期限为2017年3月24日至2019年3月23日。合同约定原告在被告销售部门从事跟单、售后、行政等工作，每月总收入3,500元，其中基本工资1,820元、保密工资50元，每月20日支付工资。工资以银行转账形式发放，工资支付周期为每月21日至次月20日，有考勤。2019年5月15日，原告以被告未支付其2019年2月1日至2019年3月31日的提成和2019年1月21日至2019年5月15日的底薪，已累计拖欠其薪水4个月有余，以及2018年全年提成销量额的20%的提成为由提出离职。另查明，2019年2月13日至2019年4月28日，原告向被告法定代表人裴占平的配偶孙瑄莉多次发微信，催讨2019年1月的工资以及2018年年底应当发放的20%的提成。孙瑄莉询问原告是否是发票没有交齐。2019年4月13日，原告向孙瑄莉发微信，表示“刚查到了1月的工资，谢谢”。再查明，2018年5月30日，被告通过企业微信发布如下一则通知：自2018年5月31日起员工上、下班增加“企业微信”打卡，原有的打卡模式(如“红圈通”、“指纹”、考勤卡)还继续使用。2018年10月12日，被告通过企业微信发布关于“考勤打卡及上班时间再次重申”的通知，继续重申了上述打卡要求，另载明：光复西路上、下班时间为9：30-18：00。2018年10月15日，被告再次通过企业微信发布关于“上、下班打卡”的通知，明确考勤时间以打卡为准，严禁代打卡，违者一次罚款100元，忘记打卡必须及时向主管说明并填写“补卡申请”后报人事登记，否则，未打卡一次罚款100元等内容。2019年6月17日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告支付原告2019年1月21日至2019年5月15日工资14,000元；2、被告支付原告2018年1月1日至2018年12月30日提成差额5,600元；3、被告支付原告2019年2月1日至2019年5月15日提成8,983元；4、被告支付原告2019年1月1日至2019年5月15日中饭补贴450元、周六加班工资1,200元；5、被告支付原告经济补偿金30,000元。该仲裁委员会于2019年7月29日作出松劳人仲(2019)办字第2211号裁决，裁决如下：1、被告支付原告2019年4月21日至2019年5月15日工资3,310.34元；2、被告支付原告2019年1月1日至2019年5月15日周六加班工资1,200元；3、对原告的其余请求不予支持。裁决后，原告不服该仲裁结果诉至本院，被告向原告转账支付了4,402.34元，但扣除了8元。庭审中，原告陈述其试用期工资每月3,500元，转正后每月4,000元，除此之外，还有提成，提成按照总销售额的0.55%计算，每个月先付80%，剩余20%年底统一发放,2017年7月之前每月工资与80%的提成同时发放，每一笔转账发放的钱款中不仅包含工资，还包括80%的提成，在此之后便开始分开发放,自2018年下半年开始，被告要求原告提供发票冲抵。被告辩称原告每月工资最初是3,500元，离职前为4,000元。仲裁裁决以后，被告向原告转账支付了部分钱款，但扣除了一部分钱款，至于扣款部分，被告解释原告电话费超支8元，故而扣除了该部分钱款。原告对此不予认可，表示其在职期间从未有过超支电话费扣款。对于各项诉讼的计算方式，原告陈述如下：1、按照每月工资4,000元计算，2019年1月21日至4月20日工资合计12,000元，加上2019年5月工资2,000元，共计14,000元；2、2018年1月1日至2018年12月30日的提成差额，按照全年销售额3,874,111.99元乘0.55%乘20%计算，金额为4,261.50元；3、2019年2月1日至2019年5月15日的提成按照该时期总销售额的0.55%计算，金额为8,983元；4、周六加班5天，按照每天240元计算，金额为1,200元；5、经济补偿金按照离职前月平均工资6,000元计算，乘以5，共计30,000元。另外，原告提供证据如下：1、原告所持有的上海浦东发展银行尾号为7514的银行账户自2014年4月3日起至2019年9月23日止的历史明细清单，证明其在职期间共计61个月零20天，但被告拖欠原告2个月零25天的基本工资和18个月零15天的提成；2、原告与孙瑄莉的微信聊天记录，证明孙瑄莉确认原告有提成以及拖延原告工资的事实。对此，被告质证意见如下：1、原告银行账户历史明细清单，真实性无异议，但不能认为入职几个月，就应发几个月的工资，这一推断不具有逻辑性；2、微信聊天记录，孙瑄莉是被告法定代表人的配偶，但证明内容不认可。被告提供如下证据：1、原告自2018年12月21日起的企业微信打卡记录，证明原告实际出勤情况；2、原告离职前24个月的工资明细，证明原告每月工资情况。对此，原告质证意见如下：1、微信打卡记录，公司有好几个打卡方式，包括企业微信打卡、红圈通、指纹打卡，部门内还有手工考勤，每个月公司会综合各种方式的考勤记录作为最终考勤结果；2、工资支付明细，提供的不完整，仅提供了工资部分的明细。针对原告的质证意见，被告表示其提供的工资支付明细，仅是未将绩效考核奖列举在内，绩效考核奖的考核和金额都是老板单方确定的，且需要用发票冲抵。原告对此不予认可，表示就是提成，起初并不要求提供发票冲抵，自2018年下半年开始公司提出用发票冲抵。以上事实，有劳动合同、裁决书及当事人庭审陈述等证据证实。本院认为，本案争议焦点主要在于：一、被告是否拖欠原告工资；二、原告是否享有提成；三、被告应否支付原告经济补偿金。首先，关于争议焦点一。原告提供了其在职期间的全部工资发放记录，而被告则仅提供了原告离职前的24笔工资发放记录。双方对于该24笔钱款属于工资确认无疑，但对于每笔工资究竟对应的是哪个月的工资存在较大争议。该24笔钱款的发放时间不固定，有的月份无发放记录，有的月份则不止一笔发放记录，更未严格按照劳动合同中约定的日期，即每月20日支付，故仅凭发放时间不足以将发放金额与发放月份相对应。应本院要求，被告虽然也提供了该24笔钱款的计算明细，但对于被告列举的工资明细当中的重要组成部分，即：“加班工资等其它工资”和“扣款”两项，被告未能提供任何证据予以佐证该两项金额的真实性和客观性，故对于被告陈述的发放金额与月份的对应情况，本院不予采纳。根据有关规定，用人单位应当保存员工的工资发放记录等档案至少两年以上备查，且应当向劳动者发放工资发放清单。本案中，被告未向原告发放过工资单，也未要求原告对于工资进行过签收，且实际工资发放时间又不固定，故对于工资的已付情况，确定由被告承担举证不能的法律后果。对于2019年1月21日至2019年5月15日的工资，根据现有证据，不足以证实2019年4月21日前的工资已经足额支付，故被告应当支付原告自2019年1月21日起的工资。至于金额，以4,000元为基数进行核算，扣除当月社保个人应付部分后，原告应当支付被告该期间工资13,650.68元。对于被告提出的超支电话费扣款，缺乏依据，不予支持。其次，关于争议焦点二。被告辩称是绩效考核奖，却未能提供相关的发放依据和核算标准，而原告提供的其与孙瑄莉的微信聊天记录中，明确显示原告享有提成，以及被告未发放原告2018年剩余20%的提成的事实，故对于被告的辩称意见，本院不予采信。另外，案外人李爽诉被告劳动合同纠纷它案中，李爽提供的微信群聊记录也能印证原告的陈述，即：该笔钱款系提成。员工的销售业绩数据应当由用人单位保管，被告未能提供销售数据证实原告该期间的销售业绩情况，应由其承担举证不能的不利法律后果。对于原告主张的提成金额，与原告统计的已付提成相比较，数额也并无明显不当之处。鉴于此，对于原告主张的2018年1月1日至2018年12月31日的提成差额5,600元，以及2019年2月1日至2019年5月15日的提成8,983元，本院均予以支持。其次，关于争议焦点三。对于经济补偿金，用人单位存在拖欠劳动者工资报酬的情况，劳动者据此解除劳动合同并主张经济补偿金，应区分拖欠的原因，关键在于认定用人单位是否存在主观恶意。案外人李爽诉被告劳动合同纠纷它案中，李爽提供的微信群聊记录中显示，被告未能及时发放包括原告在内的员工的工资、提成，与个别员工春节前提前回家，未能及时上交发票，以及相关人员未及时上报考勤核对结果、销售数据等情况有关。另外，被告处多种考勤方式并存，工资的核算较为复杂，员工的工资组成和核发情况又不完全一致，以上情况对于工资报酬的及时发放的确也有一定的影响。综上，难以认定被告存在恶意拖欠原告工资的情况。因此，对于原告主张的经济补偿金，本院不予支持。最后，关于2019年1月1日至2019年5月15日周六加班工资1,200元，仲裁全部支持了原告的该项请求，而被告在仲裁裁决之后未起诉，应当视为接受了仲裁裁决结果，故对于原告该项诉请，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条规定，判决如下规定，判决如下：一、被告上海百明实业有限公司支付原告常丹丹2019年1月21日至2019年5月15日的工资13,650.68元；二、被告上海百明实业有限公司支付原告常丹丹2018年1月1日至2018年12月31日的提成差额5,600元，以及2019年2月1日至2019年5月15日提成8,983元，合计14,583元；三、被告上海百明实业有限公司支付原告常丹丹2019年1月1日至2019年5月15日周六加班工资1,200元；(以上三项合计金额29,433.68元，已付4,402.34元，余款25,031.34元于本判决生效之日起十日内支付)四、驳回原告常丹丹的其余诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告常丹丹负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱宁芳二〇二〇年四月三十日书记员  孙洪阳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依法本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十六条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。