上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初1438号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人杨某，男，1974年8月19日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市。辩护人邱晓明，上海朝闻律师事务所律师。被告人张某3,女，1990年6月30日出生，汉族，户籍地陕西省铜川市。辩护人李江源，上海瀛泰律师事务所律师。上列被告人于2019年12月20日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于上海市浦东新区看守所。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉[2020]866号起诉书指控被告人杨某、张某3犯开设赌场罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员井某某出庭支持公诉，被告人杨某、张某3、辩护人邱晓明、李江源到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控：2019年11月中旬起，被告人杨某、张某3为牟取非法利益，租赁本区潍坊西路2弄世茂滨江花园XXX号XXX室作为开设赌场的地点，被告人杨某、张某3以微信群等形式组织赌客至上述地点参加德州扑克赌局，并以每局抽头形式获利。2019年12月19日，上述赌博场所被公安机关查获，当场查获参赌人员6人，缴获赌具筹码等，该赌局当日涉及投注赌资人民币20余万元，被告人杨某、张某3非法获利人民币(以下币种同)11,700元。至案发日，被告人杨某、张某3组织赌局涉及赌资累计260余万元。2019年12月19日，被告人杨某、张某3被抓获到案，被告人杨某到案后对自己的犯罪事实拒不供认，被告人张某3如实供述了上述犯罪事实。针对上述指控，公诉机关当庭宣读了证人陶某、殷某某、徐某某等人的证言、辨认笔录、微信聊天记录截图、扣押清单、租赁合同、案发经过等证据。公诉机关认为，被告人杨某、张某3的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人杨某在缓刑考验期限内犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人张某3到案后能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。建议判处杨某有期徒刑二年六个月，判处张某3有期徒刑二年。被告人杨某、张某3对公诉机关的指控无异议。杨某的辩护人提出，被告人杨某开设赌场的时间较短，参赌人员相对固定，尚未实际获利；杨某当庭能如实供述犯罪事实，可适用刑法第67条第3款之规定从轻处罚；杨某此次开设赌场犯罪情节较轻；建议法庭对杨某从轻处罚。张某3的辩护人提出，张某3系从犯，到案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；张某3系初犯，犯罪的主观恶性较小；建议法庭对张某3从轻处罚，并宣告缓刑。经审理查明，2019年11月中旬至同年12月19日，被告人杨某、张某3租赁上海市浦东新区潍坊西路2弄世贸滨江花园XXX号XXX室为赌博场所，招揽赌客建立微信群，在微信群发布赌博信息，以组织德州扑克牌局的形式，聚众赌博，涉及赌资累计合计260余万元，被告人杨某、张某3从中非法获利。同年12月19日，被告人杨某、张某3组织陶某、殷某某、徐某某等人在上述场所聚众赌博时被民警查获，民警当场查获了被告人等人持有的筹码、手机等物，并将被告人杨某、张某3带至公安机关。被告人杨某到案后否认上述事实，庭审中，杨某如实供述上述事实；被告人张某3到案后如实供述了上述事实经过。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.证人陶某、殷某某、徐某某、郭某某、蒋某、张1的证言及辨认笔录、辨认照片、截图，证实杨某、张某3在浦东新区世茂滨江花园XXX号楼12E室开设赌场，以“德州扑克”形式进行赌博，杨某、张某3通过建立微信群，发布赌场开设时间，通常是杨某招揽相约赌客，张某3在现场发牌、记账、抽头。2019年12月19日晚在上述赌场赌博时，被民警查获。陶某于2019年11月上旬某日开始至该赌场赌博，先后参与5次，每次都是杨某联系其去的，案发当天购买了5万元筹码，使用3万元，输了27,900元。殷某某曾经先后2次或3次至该赌场参与赌博，案发当天购买2万元筹码，赢利7，900元。徐某某系案发当天第一次至该赌场参与赌博，系通过朋友联系后至该赌场，当天购买2万元筹码，输了11,400元。郭某某先后4次至该赌场参与赌博，案发当天购买筹码2万元，输了1,800元。蒋某先后2次跟随朋友“房姐”、陶某至该赌场参与赌博，案发当天购买筹码1万元全部输完。张1于2019年11月底左右第一次至该赌场参与赌博，先后参与4次，杨某作为牌局的组织者，由他召集人员参与赌博，案发当天购买2万元筹码，赢利8,600元。2.证人楼某某、张2的证言、辨认笔录、租赁合同、银行汇款回单，证实2019年11月18日通过房产中介人员张2的居间介绍，楼某某将女儿楼璐燕位于滨江世贸花园XXX号楼12E的房屋租赁给杨某、张某3，并与张某3签署了租赁合同，由张某3向楼璐燕支付了租金。3.微信聊天记录(杨某与张某3之间的微信往来记录)截图，证实杨某与张某3组织牌局进行赌博，并为抽成发生了争执。4.备忘录截图(张某3记载)，证实2019年12月10日、13日、17日、18日参与赌博人员所购买筹码的情况。5.扣押清单，证实2019年12月20日民警从张某3处扣押了iPhone手机2部、黑色筹码17枚、黄色筹码30枚、扑克牌54张；从杨某处扣押iPhone6sPlus手机1部、iPhoneXsMax手机1部、黑色筹码23枚、黄色筹码40枚；从张1等人处扣押了筹码、手机等物品。6.行政处罚决定书，证实陶某、殷某某、徐某某、郭某某、蒋某、张1因赌博行为被行政处罚。7.浦东分局川沙分区指挥部治安管理队出具的案发经过，证实本案案发情况及被告人的到案情况。8.刑事判决书[(2018)沪0115刑初833号]，证实杨某于2018年3月28日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三十万元。9.被告人的供述。本院认为，被告人杨某、张某3以营利为目的，设立场所，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。对于辩护人所提的杨某具有坦白情节的意见，本院认为，被告人归案后越早坦白，对于侦查机关及时收集证据，及早侦结案件越有帮助，能节约司法资源、提高司法效率，故刑法将坦白情节的主体限定为犯罪嫌疑人，只有在侦查和审查起诉阶段如实供述自己罪行的，才属于坦白；被告人杨某归案后至庭审前未供述犯罪事实，在审判阶段才如实供述罪行的，这种情况下的坦白已经基本失去了坦白应有的价值和功能，故不能认定为刑法意义上的坦白。对于辩护人所提的张某3系从犯、对张某3适用缓刑的意见，在案证据表明，被告人杨某、张某3共同租赁赌博场所，合意设立赌场，在开设赌场犯罪中，杨某主要负责招揽赌客，张某3负责记账、结账、发牌等，2名被告人在本案共同犯罪中所起作用基本相当，不分主次，不宜区分主从犯。另，张某3在涉案开设赌场犯罪中涉及赌资数额巨大，在开设赌场犯罪类案件中不属于情节较轻，故对张某3不能宣告缓刑。被告人张某3到案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人杨某当庭能如实供述犯罪事实，酌情予以从轻处罚；辩护人要求对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人杨某在缓刑考验期限内犯新罪，撤销缓刑，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币十万元，连同(2018)沪0115刑初833号刑事判决书对被告人杨某犯开设赌场罪所判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币三十万元，撤销缓刑部分，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四十万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先前羁押日期折抵刑期157日，即自2019年12月19日起至2022年9月14日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人张某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月19日起至2021年12月18日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)三、缴获的筹码、扑克牌、被告人作案使用的手机，予以没收；向被告人追缴违法所得或责令其退赔后，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 琼人民陪审员  黄凤娥人民陪审员  金伟萍二〇二〇年四月二十七日书 记 员  佘晓民附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。