江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0305民初4778号原告（被告）：王庆英，女，1972年3月20日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：郭方美，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被告（原告）：徐州诺特化工有限公司，住所地徐州工业园区超越大道南侧。法定代表人：高玉忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：张敬权，江苏彭淮律师事务所律师。原告（被告）王庆英与被告（原告）徐州诺特化工有限公司（以下简称诺特化工公司）劳动争议一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，于2020年1月6日、2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告（被告）王庆英及其委托诉讼代理人郭方美、被告（原告）诺特化工公司的委托诉讼代理人张敬权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）王庆英向本院提出诉讼请求：1.依法判决王庆英与诺特化工公司解除劳动关系；2.依法判决诺特化工公司支付王庆英因解除劳动关系的经济补偿金46056元、加班工资20000元、节假日工资30000元、失业金损失29638.4元，以上共计125694.4元；3.依法判决诺特化工公司支付王庆英社保损失59598元。庭审过程中，王庆英自愿放弃社保损失59598元的诉讼请求。事实和理由：2007年10月,王庆英到诺特化工公司处工作，从事投料造粒工作，没有休息，王庆英要求诺特化工公司为其办理社会保险被拒，诺特化工公司对王庆英的各项待遇均只字不提，现为维护自身权益，特诉至贵院，请求依法支持。被告（原告）诺特化工公司辩称，由于在贾汪区劳动争议仲裁委的庭审程序中对本案诉争的事实没有查清，造成贾劳人仲案字（2019）第1493号裁决书对双方之间的法律关系定性错误，所以仲裁委的裁决应当支付经济补偿金和失业金的裁决结果是错误的。诺特化工公司认为，双方之间属于劳务关系，双方之间不存在管理关系，王庆英向法庭陈述的没有休息属虚假陈述，请求依法驳回王庆英的诉讼请求。原告（被告）诺特化工公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认王庆英与诺特化工公司之间不存在劳动关系；2.不应当向王庆英支付经济补偿金30180元和失业金1562.5元。事实和理由：我公司包装车间属于生产环节的最后一个环节，主要是对产成品进行包装，处在最末端，技术上对就业人员要求不高，所以就没有纳入公司劳动用工的范畴，一直是向周边村庄的社会闲散人员提供劳务岗位，让他们获取增加收入的机会，凡是有意愿有能力的人员，都是可以通过他们自己的渠道来我公司做包装活，不考勤，不约束，每天的人员组合也都是他们自己内部选定的所谓班长组织，他们自己记录每个人在每一批活中的劳务量，我们公司将每一批需要包装的产品的包装费整体付给他们的班长，由班长根据他们内部的记录，自行安排发放，他们的班长也不是我公司的员工；由于收入还可以，又不受约束，来去自由甚至还能享受到我们公司提供的福利，比如免费充电、午餐，工作服等，所以根据观察，最近一两年这些人员也还是基本相对稳定，这个车间的工种一直无法确定为公司的正式工种，只能采取延续为向社会招揽劳务的方式来完成。就我公司该车间的这种劳务用工方式，在贾汪区仲裁庭审查时，因为我公司的出庭人员，没有能够很好的把这一客观事实以证据的形式展现给仲裁庭，造成仲裁庭作出了错误的裁决；另外，由于我公司不对这些人员进行考勤管理等制度约束，所以，我公司无法提供他们的从业时间节点。请法院依法作出客观公正的判决。被告（原告）王庆英辩称，诺特化工公司所起诉内容不真实，存在恶意起诉。首先，王庆英于2007年10月入职，一直在诺特化工公司从事投料造粒工作至2019年9月底，王庆英与诺特化工公司之间存在劳动关系，王庆英在诺特化工公司工作期间，接受诺特化工公司管理人员安排工作，由诺特化工公司发放工资，从王庆英入职之日起诺特化工公司没有给王庆英购买社保，根据劳动合同法第三十八条规定，已向诺特化工公司邮寄了书面告知，王庆英所要求的经济补偿金、失业金应予以支持。请求贵院依法判决驳回原告的各项诉请。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年10月，王庆英到诺特化工公司处工作，在农药部从事造粒投料工作。诺特化工公司为王庆英支付工资并发放劳保用品、胸牌及门禁卡，门禁卡上正面写有诺特化工公司的全称，背面有王庆英名字及用卡须知，内容为：“1、本卡为本公司员工身份识别卡，仅限本人；……；4、本卡若有遗失、损坏，及时到办公室办理挂失手续；5、补卡费用50元。”序号为0001120932。王庆英在诺特化工公司工作期间，诺特化工公司未与王庆英签订书面劳动合同，亦未为王庆英办理社会保险。2019年9月27日，王庆英向诺特化工公司邮寄告知书，内容为：“诺特化工公司：我叫王庆英，自2007年10月份开始到贵公司，从事投料造粒工作，在岗位上我认真的工作，贵公司未给我办理社会保险，且长期加班不支付加班费，现我依照劳动合同法第38条第3款规定与贵公司解除劳动关系且要求相关赔偿及补偿。告知人：王庆英2019年9月27日”。2019年9月29日，诺特化工公司收到该告知书。后王庆英以诺特化工公司为被申请人向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.确认申请人与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金46056元、加班工资20000元，节假日加班工资30000元，失业金损失29638.4元，以上合计125694.4元；3.被申请人支付社保损失59598元。2019年10月31日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1493号仲裁裁决，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起10日支付申请人经济补偿金30180元，失业金损失1562.5元，以上共计31742.5元；二、对申请人的其他请求不予支持。王庆英与诺特化工公司均不服上述裁决，向本院提起诉讼。另查明，王庆英离职前的12个月月平均工资为2515元。上述事实，有贾劳人仲案字[2019]第1493号仲裁裁决书、门禁卡、胸卡、告知书、EMS快递回单、彭城农商银行卡内账户明细、员工手册、书面流程、（2019）苏03民特93号民事裁定书、证人证言及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本案争议焦点为：1.王庆英与诺特化工公司之间是否存在劳动关系；2.王庆英的各项诉讼请求有无事实和法律依据。一、关于王庆英与诺特化工公司之间是否存在劳动关系的问题，本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”结合本案，王庆英与诺特化工公司均具备劳动关系的主体资格，双方虽未签订书面劳动合同，但从双方提交的证据、证人证言及庭审陈述能够确定，王庆英在诺特化工公司农药部从事投料造粒工作，诺特化工公司经营范围包括农药、有机类、染料、催化剂、助剂、添加剂的制造销售等，王庆英从事的岗位属于诺特化工公司生产经营组织体系中的岗位，并非独立于该公司的业务。王庆英接受诺特化工公司的安排提供较为长期、固定的劳务，遵守诺特化工公司各项劳动规章制度及劳动管理，诺特化工公司向王庆英发放劳保用品、安全用品等，又根据王庆英的劳动成果发放相应的报酬，而王庆英提供的银行流水中可以显示诺特化工公司在向王庆英支付劳动报酬时，备注为工资，且具有按月的连续性支付，王庆英的门禁卡上表明该卡仅限诺特化工公司员工本人使用。综上可以表明王庆英与诺特化工公司之间形成了人身和经济上的依赖性，符合劳动关系的各项特征，王庆英与诺特化工公司之间应为劳动关系。诺特化工公司虽辩称双方之间系劳务关系，非劳动关系，但其并未提交证据证明王庆英在诺特化工公司工作期间，没有形成人身和经济上的依赖性，不具备劳动关系的条件。故对诺特化工公司的上述辩称意见，本院不予采信。因王庆英已于2019年9月27日向诺特化工公司邮寄通知，告知双方解除劳动合同关系的原因及事项，诺特化工公司已经收到上述通知，故双方之间的劳动关系已经解除，本院予以确认。二、关于王庆英的各项诉讼请求有无事实和法律依据的问题，本院认为，1.关于王庆英主张经济补偿金46056元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。结合本案，王庆英在解除劳动合同通知书中已经明确告知诺特化工公司因未为其参加社会保险，要求解除劳动合同，履行了提前告知程序，诺特化工公司应当按照上述规定向王庆英支付经济补偿金。因诺特化工公司未对王庆英的入职时间及工作年限举证证明，应当承担举证不能的责任，本院采信王庆英入职时间为2007年10月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第九十七条规定，本院支持王庆英自2008年1月1日至2019年9月29日的经济补偿金30180元（2515元/月×12个月），超过部分本院不予支持。2.关于王庆英主张加班工资20000元、节假日加班工资30000元的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王庆英虽主张加班工资、节假日加班工资，但并未提交证据证明其加班及节假日加班事实的存在，因此对王庆英主张的加班工资20000元、节假日加班工资30000元的诉讼请求，本院不予支持。3.关于王庆英主张失业金损失29638.4元的问题，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。结合本案，诺特化工公司未为王庆英参加失业保险并交纳失业保险费，且王庆英因此解除与诺特化工公司之间的劳动关系，属于非因本人意愿自动离职，诺特化工公司应当向王庆英赔偿因此产生的失业金损失。参照《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。《江苏省人民政府关于修改的决定》第四条规定，将第二十三条第一款修改为：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的55%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.5倍。”诺特化工公司应向王庆英支付失业金损失34375元（3125元/月×50%×22个月），王庆英主张29638.4元，并不超出法律规定的标准，本院予以支持。王庆英自愿放弃社保损失，系其真实意思表示，不违反法律法规规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认王庆英与徐州诺特化工有限公司之间的劳动关系解除；二、徐州诺特化工有限公司应于本判决生效之日起十日内向王庆英支付经济补偿金30180元、失业金损失29638.4元，共计59818.4元。三、驳回王庆英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由王庆英负担10元，徐州诺特化工有限公司负担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  孙永福人民陪审员  鹿丙刚人民陪审员  周 芳二〇二〇年四月二十八日书 记 员  阚雪梅