广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0312民再1号 再审申请人（原审被告）：梁xx，男，1960年4月16日生，汉族，住广西桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：谢xx，桂林市临桂区两江镇法律服务所工作者。 被申请人（原审原告）：谭xx，女，1964年7月5日出生，汉族，住桂林市临桂区。 再审申请人梁xx因与被申请人谭xx民间借贷纠纷一案，不服本院(2015)临民初字第1624号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年12月25日作出（2019）桂0312申2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。 梁xx申请再审请求：1、判决撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2015)临民初字第1624号民事判决，改判申请人按实际欠款数额归还被申请人的借款；2、本案原审案件受理费由被申请人承担。具体事实与理由：一、原判认定事实的主要证据“借条”是伪造的，致使原判认定事实不清，判决错误。本案的事实是，2011年2月、3月间，申请人向被申请人借款100000元，并向被申请人出具了一份借款100000元的借条。2014年11月间一天，被申请人电话联系要求与申请人见面，申请人如约与被申请人见面。双方见面后，被申请人向申请人提出，原借款借条己过两年多时间，失效了，要求申请人另行出具一份借款借条。被申请人随即拿出一张预先准备好的白纸，要求申请人签上名字，并说你签好名就行了，你借款的内容我回去依原借条写的写上去就可以了。申请人相信被申请人，在空白纸上签好名字就放心地交给了被申请人。在本案原审案卷中，被申请人向法院提交了两份证据，一份是两单银行个人业务单据;一单为2011年2月27日被申请人账户的发生额70000元，另一单为2011年3月14日被申请人账户发生额20000元，该两份单据发生款额共计90000元。在该两单据的贴页纸上还写有“梁xx10000”、“已全部给清”和申请人的银行账户账号。该份证据正好印证了申请人向被申请人借款的时间和借款额为100000元的事实。另一份证据是“借条”，即原判认定事实的主要证据。该借条除了申请人的姓名是申请人所写，其他内容全部不是申请人所写。被申请人主张在2014年11月11日借给申请人款额140000元，除了该借条外，没有提交任何证据对借款事实的交付方式、财产变动情况等相关事项加以证明。该“借条”是伪造的，不是申请人出具的。申请人没有借到被申请人的140000元借款。二、原审向申请人送达起诉状副本等应诉诉讼文书违反法律规定，致使申请人无法行使辨论权利。原审案卷材料证明，原审法院于2015年9月1日受理本案。在被申请人的民事起诉状中，载明了申请人的住址、工作单位、联系电话号码，这些个人信息是真实的。在原审法院审理本案期间，申请人的电话号码没有停用过，也不存在因通讯工具故障停用的情况，原审法院完全可以通过电话联系方式通知申请人应诉，向申请人直接送达诉状副本，但申请人从未接到过原审法院的电话通知。申请人的工作单位是柳铁水泥厂，劳动人事关系一直都在该单位，住所地也在柳铁水泥厂，位于桂林市临桂区，申请人没有离开过工作单位和住所地，原审法院依法应当把诉状副本等应诉材料直接送交申请人，且完全可以做得到，但原审法院没有用该送达方式向申请人送达。原审法院依法还可以采用邮寄方式向申请人送达，原审法院也未采用，在案卷材料中，并不存在采用邮寄方式被拒收或送交不到被退回的相关证据材料。原审对申请人采用公告送达，根据民事诉讼法第九十二条规定，公告送达是在受送达人下落不明，或者用法律规定的其他方式无法送达的情况下才适用，在本案材料中，没有记明适用公告送达的原因和经过的记录，原审法院对申请人直接釆用公告送达显然违反了相关法律规定。由于原审法院采用公告送达，申请人对案件的审理无从得知，致使申请人不能参加诉讼活动，丧失了举证、质证、辩论的机会。三、原判对原告诉请的利息的判决超过了当事人请求的法律关系，违法了民事诉讼法关于不告不理的诉讼原则属于违法判决，被申请人在其诉状中的诉讼请求第一项中要求法院判令申请人给付利息，给付利息由本案立案之日起至还款之日止，被申请人提出计息的时间为立案之日，本案立案的时间为2015年9月1日，依照诉求应该从2015年9月1日起，但原判的利息从2015年7月1日起计算利息，被申请人并未主张立案前的利息，法院判决超过当事人的诉讼请求两个月，原审判决是不适当的，民事诉讼法第十三条的规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，民事诉讼权益的保护完全取决于当事人意思表示，有权选择法律保护自己的权益，也有权放弃权利的保护，依据诉讼原则，法院审理案件就是基于当事人提起的诉讼，坚持诉什么审什么，当事人没有请求决不审理，对于被申请人没有主张的那份权利即使损失确实存在，也应当被申请人自愿放弃该部分权益，法院不能依职权判决，原判明显违反了民诉法规定的不告不理的原则，应当得到纠正。 谭xx辩称，一、被答辩人称：“原判决认定的借条是伪造的”。被答辩人的主张违背当时的借条事实,早在2011年2月3日，被答辩人因柳铁水泥厂解散，全厂职工分流，被答辩人失去工作，另谋事业，向答辩人借人民币壹拾万元。答辩人分别于2011年2月27日汇人民币70000元,2011年3月14日汇20000元给被答辩人，另有10000元给现金。汇款回执单还在，原审开庭时交法院验证。由于被答辩人借款一直不还款，2014年11月11日找到被答辩人时，提出原写的借条己过时效，要求被答辩人另补写借条。同时要求计付利息。被答辩人补写借条时，自愿写上借人民币壹拾肆万元。该借条就是这样形成的。被答辩人在申请书中也认可这一事实。原借条是借款100000元，补写的借条是140000元。2011年3月14日借100000到2014年11月11日补写的140000元条子，其中40000元是被答辩人自愿付的利息，100000元从11年3月14日计利到2014年11月共3年8个月的利息，按民间借贷计算也合理。被答辩人是干部，应该懂得借钱还钱天经地义，为何借钱后不还钱，不见面，不接电话，要赖账。二、被答辩人称：“一审违反送达程序”，被答辩人承诺借款到2015年6月30日归还。到还款期限后答辩人到处找被答辩人，到单位问，单位的人也说不知道。到住处都没有人在家，打电话又不接，答辩人无奈才到法院起诉，办案法官也到被答辩人单位和住处，均不见其人，无法送达才公告。怎么不合法呢？判决书生效后法院查封被答辩人的工资，被答辩人领不到工资，就到法院要求答辩人到法院商量还款事宜，后在法院法官的协调下，每月给被答辩人每月1800元工资，从判决书生效至今己有三十个月。不是法院送达程序不到位，而是被答辩人故意赖账。三、被答辩人申请再审己超过时效。中华人民共和国民事诉讼法第二百零五条规定，当事人申请再审应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。2017年法院己查封被答辩人工资，答辩人还和被答辩人达成扣工资的协议，那时被答辩人己知道判决生效，为何现在才申请再审。综上被答辩人申请再审无事实依据，原判决认定事实清楚，适用法律得当，程序合法，请驳回被答辩人的再审请求。 谭xx向原审法院起诉请求：判令被告梁xx归还原告谭xx140000元及同期同类贷款利息4倍（计息时间从立案之日起计算至还款之日止），案件受理费由被告梁xx负担。事实理由：2014年11月11日，被告向原告借款壹拾肆万元，承诺到2015年6月30日前归还，同日写借条给原告收执。但到了还款日期后，被告以各种理由和借口不肯偿还债务，其行为损害了原告的合法权益，现诉请法院判决被告梁xx偿还原告谭xx人民币壹拾肆万元（140000元）并支付相应利息，以维护原告的合法权益，望人民法院依法判如诉请。 原审法院认定事实：2014年11月11日，被告梁xx因资金周转困难向原告谭xx借款140000元。被告梁xx写下借条一份，交与原告收执，该借条的内容如下：“借条，今借到谭xx人民币140000元整，期限至2015年6月30日止，身份证号码：，手机号码：137××××1968，借款人梁xx，2014年11月11日”。本案诉讼中查明，该借款期限届满后，经原告谭xx多次催收，被告梁xx仍未将所借款归还给原告。2015年9月1日，原告谭xx诉至本院，请求判令被告梁xx归还借款140000元及利息（利息按国家银行同期同类贷款利率的4倍计算，从2015年9月1日起计算至被告还清借款之日止）。 原审法院认为，被告梁xx向原告谭xx借款140000元，有被告梁xx写的借条证实，原、被告之间的权利义务关系清楚，债权及债务关系明确，本院对被告梁xx向原告谭xx借款140000元的事实予以确认，被告梁xx应将所借款归还给原告。被告梁xx拖欠原告的借款，其行为侵害了原告谭xx的合法权益，被告梁xx依法应当承担民事责任，归还原告谭xx的借款并支付利息给原告。原告谭xx要求被告梁xx归还借款140000元，其要求合理，符合法律的规定，本院予以支持。但原告谭xx要求被告梁xx按国家银行同期同类贷款利率的4倍支付借款利息的诉讼请求，因原、被告双方对借款的利息未作约定，根据法律的规定，其利息应当从被告逾期归还借款之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清借款之日止即从2015年7月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至还清借款之日止给原告谭xx。因此，原告谭xx要求被告梁xx按国家银行同期同类贷款利率的4倍支付借款利息，其要求过高，对过高部分，本院不予支持。至于被告梁xx经公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼,且在举证期限未提供证据，视为其已放弃答辨和质证的权利，依法应当承担举证不能的不利后果。 一审法院判决：被告梁xx归还借款140000元及利息(利息从2015年7月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至本案生效判决规定的履行期限最后一日止)给原告谭xx。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：2011年2月26日，原审被告梁xx向原审原告谭xx出具100000元的借条，谭xx于2011年2月27日向梁xx支付借款70000元，于2011年3月14日向梁xx支付借款20000元。另有借款10000元，庭审中，谭xx陈述已以现金方式支付，梁xx陈述这10000元借款并未实际支付。2014年11月11日，双方重新书写借条一张，内容为“今借到谭xx人民币壹拾肆万元正（¥140000）期限至2015年6月30日止。身份证号码手机号码137××××1968借款人梁xx2014、11、11”，借条上除“梁xx”三字为梁xx亲笔所写外，其余内容为谭xx书写。 经查阅原审卷宗，原审原告谭xx于2015年9月1日向法院起诉后，本院在于2015年11月21日以公告送达方式向原审被告梁xx送达起诉状副本、应诉通知书、合议庭人员组成人员告知书、开庭传票等法律文书前，无以直接送达、邮寄送达等其他方式向原审被告梁xx送达相关法律文书的记录。 本院再审认为，本案的争议焦点为：一、本院作出的原审(2015)临民初字第1624号民事判决程序是否违法；二、原审原告谭xx与原审被告梁xx之间的债权债务关系认定。 关于焦点一 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”之规定，法院在诉讼当事人下落不明，或者在直接送达、邮寄送达等其他文式无法送达时，方能采取公告送达方式，原审中，在无寻找不到原审被告梁xx下落相关证据以及以直接送达、邮寄送达等其他文式无法向原审被告梁xx送达法律文书相关记录的情形下，即以公告方式向原审被告梁xx送达起诉状副本、应诉通知书、合议庭人员组成人员告知书、开庭传票等法律文书，违反法律规定，剥夺了当事人的辩论权利。原审(2015)临民初字第1624号民事判决程序违法，本院予以撤销。 关于焦点二 原审被告梁xx与原审原告谭xx对于双方之间存在的民间借贷合同关系没有异议，但就实际出借金额及案涉2014年11月11日的“借条”法律效力存在争议。本院认为，2014年11月11日的“借条”的内容虽非梁xx亲笔所写，但其在“借条”借款人处签名的行为，视为其对“借条”内容的认可。即使梁xx关于其仅是在空白纸上书写名字后将纸交给谭xx、借条内容由谭xx书写，其并不知情的陈述属实，其将自己签名的空白纸交由原审原告谭xx填写的行为，亦是一种授权行为，梁xx应对其授权行为结果承担后果。故本院认定案涉2014年11月11日的“借条”系梁xx与谭xx双方真实意思表示，对梁xx与谭xx具有约束力。 梁xx与谭xx于2014年11月11日形成的140000元“借条”，系对双方于2011年2月26日所写100000元借条债务的重新结算确认，将借款利息40000元并入原借款本金100000元,重新约定借款本金140000元。梁xx与谭xx于2014年11月11日对双方之间以前的债权债务进行结算，并以“借条”的方式予以确认后，双方之间在2014年11月11日前的债权债务关系消除，于2014年11月11日基于“借条”形成新的民间借贷合同关系。依照2014年11月11日“借条”的约定，梁xx应于2015年6月30日归还谭xx借款140000元，梁xx未能按约归还借款，构成违约，应当向谭xx归还借款本金140000元，并向谭xx支付逾期还款期间的借款利息，谭xx要求梁xx归还借款本金140000元并从起诉之日（2015年9月1日）起支付借款利息的理由成立，本院予以支持。由于双方在借条中对于借款利息未作出约定，其逾期还款期间的借款利息可参照年利率6%计算。谭xx陈述2014年11月11日借条中的借款140000元，其中100000元为原借款本金，其余40000元为之前的借款利息，其陈述符合社会常理，本院予以采信。 关于梁xx陈述2011年2月26日所写100000元借条，谭xx实际只支付了90000元的问题。本院认为，梁xx于2014年11月11日出具给谭xx的“借条”，对之前的借款数额重新进行了确认。谭xx陈述该借条中的借款140000元，其中100000元为原借款本金，其余40000元为之前的借款利息，其陈述符合社会常理，本院予以采信。书证证明力优于当事人的单方陈述，且谭xx亦有支付现金10000元的能力，故本院对梁xx只得到90000元借款本金的陈述不予采信。另梁xx辩称其从2011年6月份开始每月还谭xx3000元到2014年4月止，但没有提供证据证实，本院亦不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条的规定，判决如下： 一、撤销本院于2016年2月29日作出的（2015）临民初字第1624号民事判决； 二、原审被告梁xx归还原审原告谭xx借款本金140000元并支付逾期还款期间利息(以140000元为基数,从2015年9月1日按年利率6%计至债务清偿之日止)。 原审案件受理费3100元，由原审被告梁xx负担。 上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费3100元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李定健 人民陪审员  董丽冰 人民陪审员  陈 颖 二〇二〇年四月八日 法官 助理  蒙玲燕 书 记 员  唐 琴