山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1322民初93号 原告：郯城群升贸易有限公司，住所地；郯城县人民路315号。 法定代表人：邸淑美，董事长。 委托诉讼代理人：徐岩，公司职工。 委托诉讼代理人：乔印花，山东康桥（临沂）律师事务所律师。 被告：樊纪晓，男，1962年12月10日生，汉族，住郯城县。 委托诉讼代理人：李振浩，山东泰景律师事务所律师。 原告郯城群升贸易有限公司（以下简称群升公司）与被告樊纪晓劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月23日公开开庭进行了审理。原告郯城群升贸易有限公司的委托诉讼代理人徐岩和乔印花、被告樊纪晓的委托诉讼代理人李振浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告群升公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不向被告支付经济补偿金55504元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：郯城县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误，致其作出的郯劳人仲案字[2019]第219号裁决错误。一、原告不是被告的用工单位。对于2005年7月至2017年1月期间被告与郯城新鑫装饰材料有限公司签订劳动合同，为该公司工作。2017年2月以后，被告未给原告提供过劳动，原告只是代新鑫公司为被告缴纳社保。因此原告不是被告的用工单位，不应支付被告的经济补偿金。二、被告要求支付经济补偿金无法律依据。根据《劳动合同法》的规定，经济补偿金在用人单位和劳动者双方解除或终止劳动关系时，在符合法律规定时由用人单位向劳动者支付。简言之，解除劳动关系是支付经济补偿金的前提。即便被告认为与原告存在劳动关系，被告在劳动仲裁审理过程中并未提出所谓的解除劳动关系的仲裁请求，亦未向仲裁庭举证说明依据何种证据、何种情形、何时提出解除劳动关系，仲裁庭径行依据《劳动合同法》第38条规定，认定被告具有解除权并行使了解除权，严重错误。三、仲裁裁决经济补偿金数额错误。1.根据《劳动合同法》第97条的规定，本法施行前按照当时有关规定。对于2008年之前，并无法律规定用人单位需要支付劳动者“因用人单位存在违法行为单方解除劳动合同”的经济补偿金。仲裁庭裁决原告支付被告2005年7月至2008年1月期间的经济补偿金，违法错误。2.根据仲裁庭的裁决，“原告分段支付被告2008年1月至2019年10月的经济补偿金”即应推断出仲裁庭认为被告与原告解除劳动关系的时间为2019年10月。根据《劳动合同法》第47条的规定，经济补偿金所依据的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。即解除前的2018年11至2019年10月期间的工资水平。仲裁庭按照被告2017年2月前的月工资数额计算经济补偿金显然违法错误。仲裁庭已经查明，被告在2017年1月起已经回家待岗，未向原告提供过劳动，未有工资收入。在此情况下，根据《劳动合同法实施条例》第27条的规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。故，即便认定原告需支付经济补偿金也应按该标准计算。综上所述，郯城县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误，根据《民事诉讼法》以及其它相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告樊纪晓辩称，郯城县劳动仲裁委员会仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，被告请求人民法院依法驳回原告诉讼请求，维持仲裁裁决。1.对于原告提出的其不是被告的用工单位，无需向被告支付经济补偿金的意见，被告认为仲裁裁决在查明事实的基础上正确的适用了相关的司法解释作出了明确的说明，原告的意见与事实和法律无据，依法不应予以采纳；2.对于原告提出经济补偿金数额及计算方式错误的意见，被告认为劳动合同法第九十七条明确规定在2008年前后经济补偿金实行分段计算，仲裁裁决依据2008年当地月平均工资标准计算经济补偿金并无不妥，至于原告提出的2008年之前并无法律规定需要支付劳动者因用人单位存在违法其行为，单方解除劳动合同的经济补偿金的说法，既无事实依据同时也是对法律及规定的理解不正确，不能作为其不支付被告2005年到2008年经济补偿金的理由，最后关于原告提出的因被告2017年回家待岗，其2008年到2019年的经济补偿金应当按照当地最低工资标准来计算这一观点，是完全曲解了劳动合同法第四十七条本意，按照常理和裁判规则，该经济补偿金可依据标准应当是正常发放工资的解除劳动关系前的12个月的平均工资，具体到本案裁决书提到的，离岗前的平均工资4207元，仲裁裁决数额和计算方式正确合法，应予维持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年10月份，樊纪晓向郯城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.支付32个月经济补偿金180477.44元；2.补缴2017年1月至2019年10月期间未足额缴纳的社会保险费部分。2019年12月3日，郯城县劳动人事争议仲裁委员会出具郯劳人仲案字（2019）第219号裁决书裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人解除劳动关系的经济补偿金55504元；二、驳回申请人的其它仲裁请求。”原告群升公司于2020年1月7日向本院起诉，本案在庭审中，群升公司对郯劳人仲案字（2019）第219号裁决书查明的案件事实中主张改制后被告仅与郯城新鑫纸制品有限公司建立劳动关系，并无山东鲁南纸业集团有限公司，被告对原告上述主张的事实无异议。双方当事人对裁决书确认的其他事实无异议。本院予以确认如下事实：樊纪晓于1987年至2005年7月在原郯城县纸板厂工作，任维修工。2005年7月原郯城县纸板厂国有企业改制时，与其解除劳动关系并领取了经济补偿金。改制后，樊纪晓与郯城新鑫纸制品有限公司建立劳动关系并签订了劳动合同，缴纳了社会保险。郯城新鑫纸制品有限公司于2015年注销后，樊纪晓被安排至群升公司工作，双方未签订劳动合同，樊纪晓的社保由群升公司继续缴纳。因经营不善，群升公司于2017年1月通知樊纪晓回家待岗，其工资发放到2017年2月份，社会保险缴纳到2018年12月。双方均无法提供证据证明樊纪晓2015年之前的工资发放情况。郯城新鑫纸制品有限公司、郯城群升贸易有限公司属关联企业。 本案在审理中，群升公司提交了樊纪晓2016年1月-2017年1月的工资明细，樊纪晓经质证无异议，可以确认樊纪晓离岗前12个月的平均应发工资为4207元的事实。 本院认为，本案的争议焦点为：群升公司是否应向樊纪晓支付经济补偿金及经济补偿金的计算标准。樊纪晓于2019年10月份申请仲裁，要求群升公司支付经济补偿金。因群升公司自2017年2月份以后未支付樊纪晓工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，樊纪晓与群升公司解除劳动关系的时间应为2019年10月份。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第一款第(一)项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”群升公司应根据上述法律规定向支付樊纪晓经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四)》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；(五)其他合理情形。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案中，樊纪晓在郯城新鑫纸制品有限公司注销后，被安排至群升公司工作，其社保由群升公司缴纳，其与上述关联企业之间建立了劳动关系，其经济补偿金应当将工作年限合并计算。因双方均无法证明樊纪晓2008年之前的工资发放数额，2008年1月1日之前的经济补偿金参照临沂市2008年发布的当地月平均工资标准2008元予以计算。因此，2005年7月至2007年12月的经济补偿金为5020元(2008元/月×2.5个月)。2017年2月以后，群升公司未给樊纪晓发放工资。本院认为，劳动者在劳动合同解除前12个月的月平均工资应当以其处于正常工资状态时间的工资收入为准，能够反映其正常的工资水平，其离岗前12个月的月平均工资为4207元，该平均工资能够反映其正常的工资水平。按照该平均工资标准计算2008年1月至2019年10月的经济补偿金为50484元(4207元/月×12个月)。以上两项合计55504元。 综上所述，樊纪晓要求群升公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第(一)项、第四十七条、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定，判决如下： 一、原告郯城群升贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告樊纪晓经济补偿金55504元。 二、驳回原告郯城群升贸易有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告郯城群升贸易有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  王祥开 审 判 员  田学栋 人民陪审员  陆佃平 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  尹文莉