云南省香格里拉市人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）云3401民初754号 原告：刘某某，男，1986年3月3日生，汉族，现住云南省昭通市永善县。 委托诉讼代理人：陈某某，男，1951年12月1日生，汉族，系昭通市老科技工作者协会法治专委副主任，现住云南省昭通市昭阳区。特别授权代理。 被告：某某十六局集团第三工程有限公司，住所：浙江省湖州市湖东路X号。 法定代表人：邵某某，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李某，男，1984年6月25日生，汉族，系该公司员工，住浙江省湖州市吴兴区。特别授权代理。 委托诉讼代理人：赵某某，男，1988年3月27日生，汉族，系该公司员工，住河北省保定市涞源县。特别授权代理。 第三人：四川某某吉运建设工程有限公司，住所：成都市温江区永盛镇永盛场社区X组尚石路中段X号。 法定代表人：张某。 原告刘某某诉被告四川某某吉云建设工程有限公司（以下简称：某某建设公司）及第三人某某十六局集团有限公司某某铁路某某某项目部确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年8月6日立案受理后，按刘某某提供的地址、联系电话均无法联系到某某建设公司及某某十六局集团有限公司某某铁路某某某项目部，根据刘某某的申请，本院在2019年10月22日的人民法院报G49版面上发出公告，依法向某某建设公司及某某十六局集团有限公司某某铁路某某某项目部公告送达起诉书副本、开庭传票、应诉通知书及举证通知书。2019年9月30日，刘某某向本院提交变更诉讼请求申请，即要求将某某十六局集团有限公司丽香铁路虎跳峡项目部变更为被告，将某某建设公司变更被告第三人。公告期间届满后，本院排期后原定于2020年1月23日开庭审理本案，但刘某某于2020年1月2日向本院提交延期开庭审理申请书并要求变更被告为某某十六局集团第三工程有限公司（以下简称：某某十六局第三工程公司）。经刘某某的申请，本院在2020年1月16日的人民法院报G65版面上发出公告，依法向某某建设公司公告送达起诉书副本、开庭传票、应诉通知书及举证通知书，公告期间届满后，本院于2020年4月16日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。刘某某及其委托诉讼代理人陈某某，某某十六局第三工程公司的委托诉讼代理人李某、赵某某到庭参加诉讼，某某建设公司经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭应诉。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告刘某某向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院依法判令刘某某与某某十六局第三工程公司存在事实劳动关系；2.请求人民法院依法判决某某十六局第三工程公司承担本案案件受理费。事实和理由：刘某某经朋友引荐到某某十六局第三工程公司的虎跳峡工地做工。某某十六局第三工程公司的委托代理人陈某某同刘某某谈妥，月工资为7500.00元，供吃住。2018年7月23日，刘某某在隧道打钻时，因钻杆打断，伤及右眼。工伤事故发生后，陈某某安排工地财务负责人丁某和工地工人张廷万将刘某某送往大理市人民医院住院治疗。刘某某因过早出院，伤势反复导致第二次住院。陈某某和丁某结清了全部医疗费。刘某某出院后，某某十六局第三工程公司虎跳峡项目部赵部长、尤经理主动给刘某某写了份伤残评定证明，让刘某某回家疗养，交代待伤情好转后再去做伤残评定，并从银行账户打给刘某某一个月的工资及路费4000.00元。刘某某一直认为，自己是在给某某十六局第三工程公司某某某项目部打工，因为项目部的证明上就写的清清楚楚，即“工人刘某某在某某铁路项目施工作业时，不慎发生意外事故，经在大理市人民医院医治。现来贵中心请按中国保监会发布（保监发[2014]X号）并经国家标准化委员会备案的《人身保险伤残评定标准及代码》执行（编号JR/T0083-2013）的标准做伤残鉴定，特此证明。”这个证明全文客观上就已经证明了刘某某受伤的隶属工地、受伤性质及劳动关系。某某十六局第三工程公司为刘某某购买了工伤保险，足以说明双方存在事实劳动关系。2018年12月10日，刘某某及其代理人申请认定工伤，到某某十六局第三工程公司项目部盖章时，项目部称：“刘某某受伤的工地是包给某某建设公司的，并拿出某某建设公司的营业执照，让刘某某去找某某建设公司。”刘某某的代理人立即与陈某某电话联系，陈某某称：“不清楚此事。”即挂断了电话。在这种情况下，刘某某只好先申请劳动关系确认。迪庆藏族自治州劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：迪庆州劳动仲裁委）做出仲裁裁决，即刘某某与某某建设公司不存在事实劳动关系，从而驳回刘某某的仲裁请求。现刘某某认为，某某十六局第三工程公司才是本案适格被告。一、仲裁结果符合仲裁确认的法律事实。迪庆州劳动仲裁委在确认法律事实时，已经全部承认了刘某某所述的事实及劳动关系，具体表现在以下五个方面：1.刘某某主张劳动关系成立，虽无劳动合同，项目部证明中写明刘某某是在虎跳峡工程段受伤，这个工地是某某十六局第三工程公司的。2.刘某某主张劳动关系成立，有某某十六局第三工程公司代理人的承诺，即月工资为7500.00元，且实际已履行，有某某十六局第三工程公司从自己银行账上的打款依据，有刘某某收到款的银行流水（见银行出具的证明）。3.刘某某主张劳动关系成立，因某某十六局第三工程公司的委托人支付了全部医药费。4.刘某某主张劳动关系成立，某某十六局第三工程公司只拿出某某建设公司的营业执照复印件，看不出某某十六局第三工程公司与某某建设公司属于承包与发包的关系。即便有，也是某某十六局第三工程公司与某某建设公司内部的业务关系，不对外产生法律效力，也不能对抗善意的刘某某。5.刘某某主张劳动关系成立，某某十六局第三工程公司账户上的财务支出可以证明，且有刘某某受伤后，陈某某亲自送刘某某去医院治疗并支付全部医药费的客观事实。二、仲裁委适用法律错误。1.迪庆州劳动仲裁委应根据以事实为依据以法律为准绳的原则，客观公正的做出仲裁裁决。在查清事实的基础上，仲裁刘某某与某某十六局第三工程公司存在事实劳动关系。2.迪庆州劳动仲裁委引用（劳社部发[2015]12号）规定，即因单位招用劳动者未订立书面劳动合同，同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）主体资格；（二）形成管理与被管理的关系；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，刘某某与某某十六局第三工程公司之间完全符合上述三条法规的要求，而仲裁结果与上述三条法规的立法本意背道而驰，故意视而不见。3.根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第2条规定，中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。本案中，刘某某为某某十六局第三工程公司虎跳峡项目部提供了劳动，符合法律规定的全部特征。如仲裁裁决书引用的法律所述判断是否存在事实劳动关系应从以下三个方面认定的：1.双方是否存在管理与被管理的关系；2.用人单位是否向劳动者支付劳动报酬；3.劳动者的劳动是否属于用人单位业务的组成部分。本案中，某某十六局第三工程公司与刘某某形成了管理与被管理的关系，刘某某上岗时戴的安全帽、穿的工作服都是某某十六局第三工程公司丽香铁路虎跳峡项目部提供的。某某十六局第三工程公司从自己项目部的账户上支付了刘某某的劳动报酬，刘某某的劳动恰好是为某某十六局第三工程公司提供的。综上，迪庆州劳动仲裁委（2019）迪劳人仲字第7号仲裁裁决，应根据查明的事实依法认定刘某某与某某十六局第三工程公司存在事实劳动关系。而事实上，迪庆州劳动仲裁委只仲裁刘某某与某某建设公司之间不存在事实劳动关系，而未对刘某某与某某十六局第三工程公司是否存在事实劳动关系作出仲裁裁决。现刘某某恳请人民法院依法支持刘某某的诉讼请求，判决刘某某与某某十六局第三工程公司存在事实劳动关系。 被告某某十六局第三工程公司辩称，一、某某十六局第三工程公司与刘某某不存在劳动合同关系。理由如下：1.某某十六局第三工程公司与刘某某无建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳动关系的合意。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，建立劳动关系，双方必须有建立劳动关系的合意及意思表示，本案中，某某十六局第三工程公司与刘某某并无建立劳动关系的意思表示，也没有建立劳动关系的合意，双方不存在劳动关系。2.某某十六局第三工程公司从未对刘某某进行管理，双方未形成管理与被管理的关系，不符合劳动关系双方“关于管理与被管理”的规定。3.某某十六局第三工程公司从未对刘某某支付工资，不符合劳动关系中有关支付报酬的规定。二、迪庆州劳动仲裁委作出的迪劳人仲字（2019）第7号仲裁裁决书确认了以下法律事实：“刘某某于2018年6月经人介绍到某某建设公司丽香铁路虎跳峡花椒坡工程段做工，工作岗位系打钻，双方未签订书面合同。平时工作由某某建设公司工地负责人陈某某安排，考勤也是陈某某在管理。2018年7月23日，刘某某在隧道打钻过程中，因钻杆打断右眼受伤，由工地财务负责人丁某和工地工人张廷万将其送至大理州人民医院住院治疗。住院期间的医疗费由某某建设公司工地负责人陈某某支付，并支付一个月的工资7523.00元和4000.00元回家路费。”通过迪庆州劳动仲委会确认的法律事实可知，刘某某到某某建设公司工作，且平时工作和考勤由某某建设公司负责人陈某某在安排。刘某某受伤后也是由某某建设公司的财务丁某送到医院治疗，住院医疗费用、工资及回家路费均由陈某某支付。由此可知，某某建设公司的负责人陈某某对刘某某进行日常管理并支付工资，某某十六局第三工程公司并未对刘某某进行管理，也未向刘某某支付工资。三、迪庆州劳动仲裁委迪劳人仲字（2019）第7号仲裁裁决书中某某十六局第三工程公司为第三人，第三人不是被告，诉讼主体完全不同。依据不告不理的原则，某某十六局第三工程公司只是作为第三人参与案件审理。综上，某某十六局第三工程公司不具备用工主体资格，某某十六局第三工程公司与刘某某未签订劳动合同，双方无建立劳动关系的意思表示，也无建立劳动关系的合意，某某十六局第三工程公司未对刘某某进行管理也未向其支付工资，双方之间不符合劳动关系的构成要件，不存在劳动关系，请求人民法院依法查明案件事实，驳回刘某某的诉讼请求。 第三人某某建设公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，故视为其放弃答辩的权利。 本院经审查认为，刘某某要求确认与某某十六局第三工程公司之间存在劳动关系，属于劳动争议的范畴，按照相关法律规定，劳动争议案件实行先裁后审的原则，即争议发生后，刘某某应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服，才可以向人民法院提起诉讼。庭审中，刘某某提交的迪庆州劳动人事争议仲裁委员会迪劳人仲字（2019）第X号仲裁裁决书明确刘某某与某某建设公司之间不存在劳动关系，并未涉及刘某某与某某十六局第三工程公司之间是否存在劳动关系的裁决内容，故根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定，本院依法裁定驳回刘某某的起诉。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定如下： 驳回原告刘某某的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于迪庆藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 斯那曲宗 人民陪审员 杨 云 开 人民陪审员 牛 春 凤 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员 郭 金 秋