河北省沧州市沧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0921民初461号 原告：葛保普，男，汉族，1986年3月3日生，住沧县。 委托诉讼代理人:郑华杰、蒋可超，河北海岳律师事务所律师。 被告：刘德清，男，汉族，1976年4月26日生，住沧县。 委托诉讼代理人：黄燕，女，汉族，1978年11月30日生，住沧县（系刘德清妻子）。 委托诉讼代理人：皮景明，沧县通达法律服务所法律工作者。 被告：唐景伟，男，汉族，1977年10月13日生，住沧县（系根据被告刘德清的申请追加）。 委托诉讼代理人：王俊祥、厚贵春，河北通和律师事务所律师。 被告：河北盛唐橡胶制品有限公司（系根据被告刘德清的申请追加）。 法定代表人：王树凤，经理。 住所地：沧县。 统一社会信用代码：9113092132019035X1. 委托诉讼代理人：孙占栋，河北宁昌律师事务所律师。 原告葛某与被告刘德清、唐景伟、河北盛唐橡胶制品有限公司（以下简称盛唐公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告葛保普及其委托诉讼代理人郑华杰，被告刘德清的委托诉讼代理人黄燕、皮景明，被告唐景伟及其委托诉讼代理人王俊祥、厚贵春，被告盛唐公司的委托诉讼代理人孙占栋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，1、请求依法判令被告给付原告医疗费、住院伙食补助、护理费、误工费、交通费用及二次手术、鉴定费、精神抚慰金等各项费用共计176747元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月31日，原告在受雇于被告刘德清、给件龙堂乡唐庄子盛唐公司施工时摔伤，当即到沧县医院就诊，经医院检查得知原告腰椎压缩骨折、骨盆骨折、右桡骨远端骨折、肺部挫伤等。原告被迫在家人陪同、护理下在沧县医院住院治疗。2019年7月4日，原告伤势逐浙好转，但因被告拒绝继续支付住院费月，无奈办理出院到家按照医嘱静养。原告家属多次与被告协商赔偿事宜未果，为维护自身合法权益，特起诉请依法支持原告的诉讼请求。 原告为支持其主张，向本院提交了如下证据： 1、原告葛保普妻子李爽及李爽侄子李可心与刘德清、黄燕的电话录音一份，证实原告受雇于刘德清。 2、医疗费17505元，扣除刘德清已经给付的14005元，被告还应给付3500元。 3、医院病历，证实原告住院34天。 4、沧州渤海法医鉴定中心出具的鉴定报告一份，证实原告的伤残等级及三期情况。 5、原告的户口页及身份信息、所在村委会出具的证明，证实原告的被扶养人情况。 6、鉴定费票据。 被告刘德清辩称，原告就其在受雇期间因实施雇佣行为而导致的相关伤害损失单独将答辩人列为本案唯一被告是错误的，因为答辩人和追加的被告唐景伟合伙受雇于被追加的被告盛唐公司，包括被答辩人都是为盛唐公司提供劳务，因而原告的相关损失均应由用工单位盛唐公司承担。原告的诉讼请求过高，且为原告垫付了治疗费用17300元。 被告唐景伟辩称，第一、被告刘德清以公司的名义从唐景伟处承揽了屋顶打板子施工作业，刘德清为承揽人，唐景伟为定做人，期间刘德清雇佣工人都有其自己安排，依据法律规定原告如果是在雇佣活动中受伤应当由承揽人刘德清承担责任。第二、通过原告的诉状中能证实其与刘德清为雇佣关系，但是原告没有证据证实是从事涉案工程的打板子劳务作业，也不是在从事雇佣活动中受伤，因此其损失应当由原告自己承担，原告主张的数额无事实与法律依据，依法驳回刘德清对被告唐景伟的追加被告申请请求，同时也驳回原告的诉讼请求。 被告盛唐公司辩称，第一、我司与原告无任何合同关系，根据合同相对性原则不应认定公司担责。第二、涉案项目系我司与唐景伟的劳务合同关系，工程范围系搭建简易彩钢房，劳务费共42000元，已经全部给付了唐景伟，合同已经履行完毕。第三、原告主张数额过高，质证时详细说明。第四、原告要求三被告承担连带责任无法律依据及事实依据，请求依法驳回。 对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告刘德清质证称，对原告提供的录音真实性认可，对病历的真实认可，但是通过病历可以看出有挂床现象，请法院按照其实际住院天数计算，对于村委会开具的证明信，所证实的被抚养人具体人数不予认可，对户口本的真实性认可，但是通过户口本也没有体现出被抚养人的信息。对鉴定意见书认为其鉴定的三期过长，另外原告主张的期限不合理，应当取中计算。主张的损失误工费、护理费没有提供证据，其相关误工费、护理费按照农林牧业计算。 被告唐景伟质证称，对于录音真实性法庭予以核实，第一，在录音整理第一页中刘德清自己陈述，开始想自己承担，但是我承担不起了，说明刘德清是自认承担全部责任的，第二页倒数第五行，说明刘德清是独立承揽了涉案工程的搭顶子，第三，录音最后一页倒数第五行黄燕自称只能走别的公司，说明原告系受刘德清的雇佣承揽了工程。住院病历没有诊断证明，没有票据不能证实实际花费的数额，原告父母的子女情况以及其原告自己的子女情况应当由相应的单位证明，村委会出具的证明缺乏真实性和客观性，其父母也没有丧失劳动能力和无生活来源的证明，该证明中，没有代表人签字形式上不合法，不能证实具体的情况和数额。对鉴定结论真实性不认可，认为等级过高，时间过长，其他的损失伙补应当按照每天50元计算，营养费过高过长，护理费、误工费没有证据证实，原告的损失应当由其自行承担。 被告盛唐公司质证称，对于证据质证同唐景伟代理人意见，鉴定书中是二人护理，但是病例的医嘱中是不需要二人护理。对于损失医疗费票据不存在，伙补应当按照50元计算，营养费请法庭酌定，护理费认可一人护理，标准按照农林牧渔业计算，误工费不应按照行业标准计算，时间过长，伤残赔偿金没有异议，被扶养人生活费根据法律规定总额不得超过年度消费性支出，且存在计算错误，精神抚慰金数额过高，且通过庭审看到原告的现状，也可以看到原告恢复良好，交通费应当以实际票据为准，在没有提供证据的情况下请法庭酌定，鉴定费真实性予以认可，我们认为与我司没有关联性，我司不予承担。 被告刘德清为支持其主张，向本院提交如下证据： 1、2020年1月20日刘德清与唐景伟的通话录音，主要内容为刘德清和唐景伟对刘德清所干工程量价款的计算。 2、唐景伟给刘德清转款12500元的微信截图。 3、黄少奇、孙飞飞的证言，主要内容为2019年5月31号听唐景伟说盛唐公司有打板子的活儿，就去干了。干到十点多的时候，葛保普在接电话的时候受伤了，因盛唐公司老板不在，我们打了120，刘德清、孙飞飞、黄少奇一起跟着去了医院，刘德清身上有钱给垫付了医药费。 原告葛保普对刘德清提交的证言质证称，对其真实性不认可，认为证人应当到庭接受质询。但证言也证实原告系在施工过程中受伤。我是站在一个平台上接完电话后回来干活的时候受的伤。 被告唐景伟对刘德清提交的证据质证称，对刘德清的电话录音认可，但对证明目的不认可，转账记录认可。两名证人与原告和刘德清当庭陈述不一致，工人是直接受刘德清的领导，对两个工人的证言不认可，第二关于案发经过能够证实是原告在接打电话时并且扔下了电钻，在这个过程中没有尽到其安全注意义务，而接打电话并不是刘德清指派他要从事的工作内容，由此可证明原告并非因雇佣活动而受伤。 被告盛唐公司对刘德清提交的证言质证称，该份证人证言可以证实原告在工作中打电话掉下来，应当对自己的过错承担责任，两位证人说刘德清、葛某是同一级别的农民工不予认可，刘德清系雇佣者，而原告和两位证人是其手底下的工人。 根据被告唐景伟的申请，证人李某、唐某出庭作证，该二人证实刘德清所干的盛唐公司的活儿是在唐景伟处承揽的。 原告对证人证言质证称，请法庭核实。 被告刘德清对证人证言质证称，对真实性不予认可。 被告唐景伟质证称，第一、证人已经到别处打工了，与其没有利害关系，第二、证人是厂子的工人，刘德清将搭板子工程承揽的是事实。 被告盛唐公司对证人证言质证称，两位证人证言可以证实是承揽关系。 经审理查明，刘德清有一个松散的钢结构施工队，有活儿的时候就召集人来干活儿。2019年唐景伟在盛唐公司承揽了搭建简易彩钢房的工程，刘德清在唐景伟处承揽了屋顶搭板子施工作业工程后，其雇佣了原告葛保普等一同来到工地施工。2019年5月31日上午，原告葛保普站在4/5米高的钢结构的边缘上施工作业时不慎由顶子上摔下致伤，被送往沧县人民医院住院治疗34天，共花费医疗费17505元。 2019年12月19日沧州渤海法医鉴定中心作出沧渤【2019】临鉴字第0815号司法鉴定意见书，意见为：1、葛保普之损伤伤残评定为九级；2、误工期45-150日，护理期45-60日，营养期45-60日；住院期间二人护理10日，余日一人护理。 葛保普父亲葛怀林，生于1955年1月；其母亲李淑娥生于1957年9月；其长子葛乃俊，生于2008年12月；其次子葛乃骅，生于2014年12月。葛怀林和李淑娥生育原告葛保普和一女儿。 另查明，2019年居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准39947元；农村居民人均年收入14031元；农村居民人均年消费性支出11383元。 原告主张的损失如下： 1、医疗费3500元。原告医疗费共计17505元，被告刘德清交付了14005元，剩余3500元应由被告承担。 2、住院伙食补助费100元/天×34天=3400元。 3、营养费30元/天×60天=1800元。 4、护理费（依照2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资标准）。 住院期间：①两人护理：39947元/365天×2人×10天=2189元。 ②一人护理阶段：39947元/365天×24天=2627元。 出院后（一人护理）：60-34=26天，39947元/365天×26天=2846元 护理费共计：7662元。 5、误工费（按照2019年建筑业平均工资标准）：57681元/365天×150天=23705元。 6、伤残赔偿金：14031元/年×20年×20%=56124元。 7、被扶养人生活费（每个被扶养人均有两个抚养义务人）： ①、母亲李淑娥61岁，11383元/年19年1/2×20%=21628元。 ②、父亲葛怀林64岁，11383元/年×16年×1/2×20%=18213元。 ③、大儿子葛乃俊10岁，11383元/年×8年×1/2×20%=9106元。 ④、小儿子葛乃骅4岁，11383元/年×14年×1/2×20%=15939元。 被扶养人生活费总计：64886元。 八、精神损害抚慰金：12000元。 九、交通费：2000元。 十、鉴定费：1670元。 综上，被告应赔偿原告损失共计176747元。原告称鉴于被告刘德清追加其他被告参与诉讼，三被告应对原告承担连带责任。 原告的各项损失，结合相关规定和本案的实际情况本院认定如下： 1、原告花医疗费17505元。 2、原告住院伙食补助费1700元（原告共住院34天，每天50元）。 3、原告营养费1590元（营养期53天，营养费为每天30元）。 4、原告护理费6895元{39947元/年÷365天/年×（10天×2人＋43天×1人）}。 5、误工费10725元（39947元/年÷365天/年×98天）。 6、伤残赔偿金56124元。 7、被扶养人生活费61468元（11383元/年÷365天/年×54年÷2人）。 8、交通费600元。 9、鉴定费1600元。 综上，可以认定原告的损失为158207元。 原告受伤后，其认可被告刘德清为其垫付费用15005元。 本院认为，本案为劳务合同纠纷。追加被告唐景伟承揽了追加被告盛唐公司简易彩钢工程，之后被告刘德清又通过唐景伟承揽了其中的一部分屋顶打板子施工作业工程。刘德清在施工过程中，召集了原告等为其提供劳务。通过原被告的陈述，可以证实原告葛保普和被告刘德清之间已形成劳务合同关系。葛保普和唐景伟以及盛唐公司之间没有劳务关系，因此，被告刘德清请求追加的被告唐景伟以及盛唐公司与其一同承担赔偿责任的主张，没有依据，本院不予支持。刘德清称和唐景伟系合伙关系，唐景伟不认可，且刘德清没有证据证实其主张，对其该项主张本院不予采信。刘德清提交黄少奇、孙飞飞的证言，证明原告系在接打电话的过程中受伤，因该二人没有出庭接受质询，不符合证据的要求，刘德清的该项辩称证据不足，本院亦不予采信。原告葛保普在为被告刘德清提供劳务过程中受伤，被告刘德清作为雇主因没有提供安全的工作设施，存在一定的过错，应对原告的受伤损失承担相应的责任。但原告在提供劳务过程中没有尽到应有的安全注意义务而导致受伤，本身存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”因此，本院结合本案的实际情况确定原告应对其自身损失承担40%的责任，被告刘德清对原告的损失承担60%的责任。 原告受伤后的损失，对于原告的医药费，证据充分，本院予以采信；原告住院伙食补助费应按照住院天数每天参照50元计算；原告的营养期等三期，均采鉴定意见的中间值计算；原告请求其误工费参照建筑业平均工资标准计算，依据不足，本院酌定参照居民服务业标准计算；原告计算被扶养人生活费年限有误，应予以更正；因本案属劳务合同纠纷，被告刘德清并非直接侵权人，故对原告主张精神损害抚慰金之诉请本院不予支持。通过上述的分析认定，原告的损失确定为158207元，故被告刘德清应赔偿原告各项损失94924元（158207元×60%）。因被告已为原告垫付15005元，应从其赔偿款中予以扣除，被告应再给付原告赔偿款79919元。被告刘德清称为原告垫付了治疗费用17300元的主张，因原告不认可，只认可被告为其垫付了15005元，且被告刘德清没有提交证据证实其主张，故对被告的该项辩称不予认可，认定被告刘德清为原告垫付15005元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告刘德清赔偿原告葛保普各项损失计158207元的60%计94924元，扣除已经给付的15005元，再赔付原告葛保普79919元。 二、被告唐景伟、河北盛唐橡胶制品有限公司不承担赔偿责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 以上待判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1918元，由原告葛保普负担1018元，被告刘德清负担900元。 如不服判决，可以在判决书送达之日起十五内，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，或者向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于沧州市中级人民法院。 审判员  苏文艺 二〇二〇年四月二十七日 书记员  张慧杰