上海市闵行区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0112刑初2667号公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人徐丽梅(曾用名：徐丽)，女，1986年4月8日出生，汉族，户籍地江西省鹰潭市。辩护人沙元义，上海宇钧律师事务所律师。上海市闵行区人民检察院以沪闵检三部刑诉[2019]2367号起诉书指控被告人徐丽梅犯职务侵占罪，于2019年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉，被告人徐丽梅及其辩护人沙元义到庭参加诉讼。本案经依法延长审限，现已审理终结。上海市闵行区人民检察院指控：2013年9月至2019年1月，被告人徐丽梅在担任上海韩镜医疗美容有限公司(以下简称“韩镜公司”)咨询师、咨询主管期间，利用接待客户、审批提成的职务便利，虚构第三方平台赵某1、徐佩佩向公司推荐客户，非法获取公司提成人民币1,197,971.44元，同时还私自收取客户钱款人民币1,242,913元，未上交公司。2019年2月24日，被告人徐丽梅在公司发现后退赔人民币30万元，同月26日退赔人民币15万元。2019年5月13日，被告人徐丽梅被公安机关依法抓获，到案后仅供述小部分犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关向本院移送并当庭宣读和出示了被害单位员工赵某2、陈某的陈述，证人赵某1、陈某、徐某、李某1、包某某、胡某某、姚某某、刘某某、顾某某、李某2的证言，韩镜公司提供的《劳动合同》《情况说明》《渠道合作协议》、客户治疗记录、客户转账凭证、POS签购单、微信、支付宝转账记录，银行交易明细，上海沪港金茂会计师事务所有限公司出具的《报告书》《退股结算协议》，公安机关出具的《工作情况》，被告人徐丽梅的供述等证据，据此确认被告人徐丽梅的行为已构成职务侵占罪，提请本院依法审判。被告人徐丽梅当庭辩解起诉书认定的涉案金额过高，后在本院审理期间表示认罪。辩护人提出起诉书认定的犯罪金额过高，且被告人徐丽梅具有坦白情节。经审理查明：2013年9月至2019年1月，被告人徐丽梅在担任韩镜公司咨询师、咨询主管期间，利用接待客户、审批提成的职务便利，虚构第三方平台赵某1、徐佩佩向公司推荐客户，非法获取公司提成共计人民币1,197,971.44元。同时，被告人徐丽梅还私自收取客户消费钱款共计人民币1,242,913元，未上交公司。2019年2月24日，被告人徐丽梅在上述行为被公司发现后向公司退赔人民币30万元，同月26日退赔人民币15万元。2019年5月13日，被告人徐丽梅被公安机关依法抓获，到案后仅供述部分事实，后在本院审理期间表示认罪。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被害单位员工赵某2的陈述证实，徐丽梅于2012年开始在韩镜公司上班，担任咨询师，负责接待客人及个人信息录入等工作。2015年8月起，徐丽梅担任咨询部主管，管理整个咨询部及网电部。公司从开业至2016年，除咨询部外(因咨询师有保底工资)，在职员工介绍客人到公司做项目，员工都可以拿相应的提成。2016年1月1日起，公司取消咨询师的保底工资，规定咨询部的员工介绍客人也可以拿相应提成。徐丽梅自2016年1月1日起介绍客人到公司也可以拿相应提成，2017年1月徐丽梅入股成为了公司股东，当年8月1日起公司就不让她拿个人提成了，但她可以拿团队提成。公司还与第三方平台合作，由第三方平台介绍过来的客户若与公司成功签约付款的话，公司会给第三方平台相应的提成。起初由网电部主管与第三方平台对接，2016年年底网电部并入咨询部，就由咨询部主管徐丽梅与第三方平台对接，确认是否推荐成功，并向公司提出申请，再由公司将相应款项打入第三方平台。公司接待客户的流程是：客户通过网络或者电话咨询并预约后至公司当面了解情况，由前台人员将客户的基本资料(包括信息来源)录入公司《宏脉医美机构经营管理系统》中的《客户资料》模块。宏脉系统会对客户资料中“联系电话”、“手机”这两项进行检测，如录入的电话号码已经存在，系统是拒绝录入的，但其他信息可以有重合。公司内只有老板和赵某2有权限修改系统中《客户资料》的信息。徐丽梅作为咨询部主管没有权限修改客户信息，但是徐通过新增一个已经存在于系统的客户，后更改了该客户手机号码中的部分数字，以此来获取公司提成。公司在对徐丽梅确认的第三方平台提成倒查时发现，徐丽梅将公司已有的29名客户又新增到系统中，并将上述客户来源写成由第三方平台推荐而来，并确认给第三方平台提成，后转给徐佩佩人民币37,762元(2客户)，转给赵某1人民币695,448.17元(27名客户)。另外，从2013年起，徐丽梅在代收客户钱款后通过微信、支付宝将部分款项转到公司账户上，很大一部分被徐私自侵吞。徐只承认通过第三方平台骗取公司提成的事情，并退赔了45万元。2、被害单位员工陈某的陈述证实，陈于2018年5月起在公司上班，主要负责接待客户，录入客户资料等。接待客户的流程是：对新客户会在宏脉系统中新增一个客户，录入客户信息，生成唯一的宏脉号，同一个客户不允许重复录入系统。徐丽梅曾让陈将一个叫“李杰”的客户咨询单录入系统，但在输入客户手机号码时，系统显示该号码已经存在，徐称客户不想要原来的档案需要新建一个，于是陈使用不同的输入法输入了该客人的手机号码新增了一个客人。3、证人赵某1的证言、银行交易明细证实，2013年左右，徐丽梅让赵和韩镜公司签了一份第三方协议，并称若赵有客户可以通过这个第三方渠道走，可以拿更高的提成，赵答应签约并办了一张工商银行卡交给徐丽梅保管。至今，赵某1没有介绍过客户至韩镜公司，韩镜公司给予的第三方提成费均由被告人徐丽梅获取。4、证人陈某、徐某、李某1、包某某、胡某某、姚某某、刘某某、顾某某、李某2的证言、上海市公安局闵行分局出具的《工作情况》证实，上述客户均非通过赵某1、徐佩佩介绍至韩镜公司。5、韩镜公司提供的《劳动合同》、《情况说明》、《渠道合作协议》证实，被告人徐丽梅的职务、韩镜公司提成规定及第三方平台的情况。6、韩镜公司提供的客户治疗记录、客户转账凭证、POS签购单、微信、支付宝转账记录等证实，被告人徐丽梅私自收取客户钱款，大部分未上交公司的事实。7、上海沪港金茂会计师事务所有限公司出具的《报告书》等证实，被告人徐丽梅获取第三方提成、截留客户钱款及退赔的金额。8、上海市公安局闵行分局出具的《工作情况》证实，被告人徐丽梅的到案情况。9、被告人徐丽梅的供述，其对部分事实予以供认。本院认为，被告人徐丽梅身为公司、企业工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，金额共计人民币244万余元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人及其辩护人提出涉案金额过高的辩解、辩护意见，经查，相关证人证言、银行交易明细、韩镜公司提供的客户治疗记录、客户转账凭证、POS签购单、微信、支付宝转账记录及上海沪港金茂会计师事务所有限公司出具的报告书等证据能相互印证，证实本案的涉案金额，被告人及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见与庭审查明的事实不符，且未提供相关证据予以佐证，故本院不予采纳。辩护人提出被告人徐丽梅具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人徐丽梅到案后未如实供述，且在审查起诉阶段仅供述部分事实，不符合构成坦白的条件，故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳，但辩护人以被告人徐丽梅系初犯、能认罪悔罪等为由，请求对被告人徐丽梅从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐丽梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币八万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月13日起至2024年5月12日止。)二、责令被告人徐丽梅退赔被害单位的经济损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送(寄)往本院立案庭。审 判 长  黄娄莹人民陪审员  钱晓凡人民陪审员  石定伟二〇二〇年四月八日法官 助理  叶 子书 记 员  汪旭莹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。......第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。