北京市丰台区人民法院刑 事 判 决 书（2020）京0106刑初196号公诉机关北京市丰台区人民检察院。被告人赵山，男，1987年1月31日出生于北京市，汉族，小学肄业，无业（以上信息均自报）；2007年11月6日因犯贩卖毒品罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；2009年9月因吸食毒品被行政拘留五日；2015年3月13日因犯贩卖毒品罪被北京市东城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元，2016年9月10日刑满释放；2017年8月30日因吸食毒品被北京市公安局石景山分局行政拘留十五日；因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月14日被羁押，同年10月17日被逮捕，现押于北京市丰台区看守所。辩护人陈星，北京市致诚律师事务所律师。北京市丰台区人民检察院以京丰检一部刑诉〔2020〕73号起诉书指控被告人赵山犯诈骗罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派检察员唐晓庆出庭支持公诉，被告人赵山及其辩护人陈星到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市丰台区人民检察院指控：2017年3月至4月期间，被告人赵山在本市丰台区右安门翠林二里等地，以帮助被害人郝某“捞人”为由，多次诈骗被害人郝某，金额共计13万余元。过程中，另骗走被害人郝某的黑色中华牌小轿车一辆（车牌号×××），经鉴定上述轿车价值人民币9000元。被告人赵山于2019年9月14日被北京市公安局丰台分局右安门派出所抓获。针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人赵山的行为已构成诈骗罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以惩处。被告人赵山对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。被告人赵山的辩护人认为：赵山能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好；积极赔偿被害人损失并取得谅解；被害人请托事项系非法，具有引发本案的过错；车辆不应计入犯罪金额，另有2万元的指控证据不足。综上，建议法庭对被告人赵山在四年以下量刑。经审理查明：2017年3月至4月期间，被告人赵山在本市丰台区右安门翠林二里等地，以能够帮助被害人郝某“捞人”为由骗取郝某钱款，被害人郝某通过转账、现金等方式先后多次向被告人赵山交付共计人民币13.5万元。被告人赵山于2019年9月14日被北京市公安局丰台分局右安门派出所抓获。案发后，被告人赵山家属已代为赔偿被害人郝某经济损失人民币2万元，郝某表示谅解。上述事实，有下列证据证实：1.被告人赵山供述：我和陈某是发小。大概在2017年3月份，陈某因吸食毒品被丰台镇派出所处理，我和陈某母亲郝某到派出所把陈某的随身物品取回来。回来的路上，郝某问我能不能把人捞出来，我说帮他找找人。之后我就联系了我的一个朋友刘超，当时刘超要3万元，然后我就以找人办事需要用钱为由，前后向郝某要了10万元左右。郝某母亲给我的钱有转账、有现金，因为我没有户口办不了银行卡，我就让王某给我办了一张建设银行卡，郝某的钱就转到了王保险的银行卡里。因为我的汽车被撞，我向郝某借了陈某的车使用，后来这辆车一直由我使用。因为陈某一直没有捞出来，郝某让我还钱，我没有钱就没还。我把陈某的车借给王涛，车被他开走了，没有写任何东西。被告人赵山当庭供述：没有刘超这个人，王涛这个人是存在的，陈某的车就在王涛处，但王涛不是民警。被害人给我的钱都被我自己花了，没有交给其他人。2.被害人郝某陈述及辨认笔录：2017年3月6日，丰台分局给我打电话说我儿子陈某因容留他人吸毒被处理。接到电话后我联系了陈某的朋友赵山，让赵山带我到派出所取回了陈某的个人物品。从派出所回来后赵山称可以找人把陈某捞出来，但需要费用，当时我就同意了。第二天，我让张某1给赵山提供的王某的银行账户转了5万元，赵山说这5万元用来把陈某强戒票压下来。2017年3月13日，我又分两次给赵山提供的账号现金汇了5万元，赵山说这笔钱是用来给陈某办戴罪立功的，他还说保证让陈某在2017年4月6日之前放出来。2017年4月2日，我又给了赵山5000元，他说是给我陈某取保用的保证金。2017年4月4日20时许，我在家楼下给了赵山2万元现金，用途是办事的好处费。2017年4月6日，赵山又向我要了1万元，说是用来保证陈某在4月21日前放出来用的。这期间，赵山还以各种名义陆续让我给他转了4400元。另外，在2017年3月8日或者9日，赵山说要用车，我就把陈某一辆中华牌黑色轿车给他开了，是从丰台区翠林二里开走的，这辆车的车牌号是×××，2016年购买的二手车，购买价格记不清了。经辨认，指认出本案被告人赵山。后附机动车行驶证。3.证人陈某证言：2017年4月21日，我母亲郝某到北京市强制隔离戒毒所会见我，她跟我说赵山有关系，能够把我保释出去，郝某给了赵山13.5万元作为保费，另外还给了赵山大概1.5万元用于请客送礼，还把我家的车给赵山使用用于跑关系的交通工具。我了解赵山，他也吸毒，根本没有什么所谓的关系。我在羁押期间也没有明镜给我说清或者询问案情。4.证人张某1证言：证实2017年3月7日10时许，其帮助郝某给王某的建设银行账户转款5万元，用于办理陈某保释。5.证人王某证言：证实2016年9、10月份，其办理一张建设银行存折，并将存折交给赵山使用。6.证人张某2证言：证实其是北京市公安局丰台分局丰台镇派出所民警，负责辖区内治安、刑事案件的而处理。2017年3月份，其处理过陈某容留他人吸毒一案，过程中无人为陈某请托。7.银行账户历史明细清单：证实（1）户名郝某、尾号2334的银行卡于2017年4月4日ATM机取款共计17000万元，2017年4月6日ATM机取款人民币9000元。（2）户名王某、尾号7410的中国建设银行卡于2017年3月7日转账存入人民币5万元，对方户名为张某1；2017年3月11日现金存入人民币4万元，2017年3月13日ATM机存款人民币1万元，2017年4月2日ATM机存款人民币3500元，上述钱款入账后多通过深圳市财付通科技或支付宝（中国）消费支出，至2017年4月25日该账户余额为59.48元。8.北京京评价格评估有限公司价格鉴定报告书：证实经鉴定，黑色中华牌小轿车价值人民币9000元。9.谅解书：证实2019年9月23日，赵山家属代为赔偿郝某人民币2万元，郝某对赵山表示谅解。关于尚未赔偿钱款，经与郝某确定，其表示已与赵山家属协商一致，不需在本案中处理。10.微信聊天记录、微信账号交易明细：证实赵山与郝某在微信中沟通办理陈某保释的过程及郝某向赵山微信转款的情况。其中，赵山向郝某发送“我托的分局打击队队长”、“人家那边捞人要费用”；2017年4月2日赵山发送“少一个风险押金”，随后郝某向赵山微信转账人民币1500元；郝某提出要求赵山归还中华牌小轿车，赵山已车辆维修等理由推脱一直未归还。另，赵山收到郝某微信转款后多使用提现方式将钱款转出。11.刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、行政处罚决定书：证实2007年11月6日赵山因犯贩卖毒品罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；2009年9月因吸食毒品被行政拘留五日；2015年3月13日因犯贩卖毒品罪被北京市东城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元，2016年9月10日刑满释放；2017年8月30日因吸食毒品被北京市公安局石景山分局行政拘留十五日。12.公安机关出具的工作说明：证实（1）经民警与赵山家属联系，答复因未及时在属地派出所登记致赵山未落户；经向属地派出所查询，未核实到赵山的户籍信息。（2）民警尚未核实到“刘超”及“王涛”的真实身份信息。13.公安机关出具的到案经过及破案报告：证实抓获被告人赵山的经过以及本案破获的基本情况。以上证据，经法庭举证、质证，对于公诉机关的指控，辩护人所提质证以及辩护意见，本院总结主要争议焦点如下：1.本案犯罪金额的确认；2.车辆是否为赵山诈骗所得；3.被害人是否具有过错。针对以上争议焦点，根据在案证据，本院综合评判如下：针对争议焦点一：本院认为，被告人赵山诈骗被害人郝某钱款为人民币13.5万元，具体理由如下：第一，赵山虚构帮助被害人郝某办理“捞人”一事，从被害人处骗取钱款，后将上述钱款用于个人挥霍，其从被害人处骗取的钱款均应计入本案的犯罪金额；第二，被害人郝某陈述与银行账户历史明细清单、微信聊天记录等能够相互印证，证实郝某为办理请托事项向赵山转款人民币5万元、现金汇款5.35万元、交付现金3万元、微信转账0.15万元。故对辩护人提出的此点意见，本院不予采纳。针对争议焦点二：本院认为，黑色中华牌小轿车不应计入本案犯罪金额，具体理由如下：被害人郝某在请托赵山办理“捞人”一事过程中，将车辆交付赵山使用，但通过对被告人赵山供述、被害人郝某陈述、郝某与赵山微信聊天记录等证据的审查，并未发现赵山虚构事实骗取该车辆的证据材料，且在微信聊天中郝某多次要求赵山返还车辆，说明郝某仅是将车辆借给赵山使用并非对该车辆进行“处置”，故中华牌小轿车不应作为诈骗对象计入犯罪金额。故对辩护人提出的此点意见，本院酌情予以采纳。针对争议焦点三：本院认为，被害人的过错不是犯罪行为人实施诈骗的起因，而是被告人赵山实施犯罪所利用的条件，故对辩护人提出的此点意见，本院不予采纳。本院认为，被告人赵山以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人赵山犯诈骗罪主要事实清楚，证据确实充分，罪名成立。鉴于被告人赵山曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，但其不思悔改，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，故本院依法对其从重处罚；鉴于被告人赵山当庭能够如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，且被赔偿被害人经济损失并取得谅解，故本院酌情对其从轻处罚。为严肃国家法律，维护社会治安秩序，保护公民财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条之规定，判决如下：被告人赵山犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月14日起至2023年9月13日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长 吴 恬人民陪审员 管 怡人民陪审员 李茂森二〇二〇年四月二十八日书 记 员 张慧心