福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0902民初1291号 原告：宁德市鑫亚商贸有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区漳湾镇兰田村西北侧，统一社会信用代码9135090072424254X4。 法定代表人：叶承毅，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林进洋，福建凡圃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方孝合，福建凡圃律师事务所律师。 被告:福建来宝建设集团有限公司宁德分公司，住所地福建省宁德市蕉城区中富大厦1＃404室，统一社会信用代码913509007438348071。 负责人：魏宏根。 被告:宁德市华府房地产开发有限公司，住所地福建省宁德市东侨区东海商务广场3幢603Ｂ，送达地址福建省宁德市东侨经济技术开发区，统一社会信用代码91350901749089799Ｌ。 法定代表人：何传焰，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：林宜达，男，该公司员工。 被告：何传强，男，1966年9月7日出生，汉族，户籍地福建省福清市，送达地址福建省宁德市东侨经济技术开发区。 原告宁德市鑫亚商贸有限公司（以下简称鑫亚公司）与被告福建来宝建设集团有限公司宁德分公司（以下简称来宝宁德分公司）、宁德市华府房地产开发有限公司（以下简称华府公司）、何传强买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫亚公司委托诉讼代理人林进洋与被告华府公司委托诉讼代理人林宜达均到庭参加诉讼，被告来宝建设宁德分公司及何传强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫亚公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告来宝宁德分公司、华府公司共同偿还原告鑫亚公司商品混凝土货款2280494.68元及利息（以本金2280494.68元为基数，自2019年5月1日起至本金还清之日止，按月利率2%计算，暂计至2020年1月1日为364879.15元）；2.被告何传强对上述债务承担连带偿还责任。 事实和理由：2009年12月13日，来宝宁德分公司因建设“华府豪庭一期”工程需要，向原告订购商品混凝土，双方签订了编号20091213001《商品混凝土销售合同》，合同总价款800万元，合同第八条第2款约定“甲方逾期付款，自逾期日起壹个月内按逾期支付金额的日万分之五承担违约责任。如超过壹个月双方协商解决（后双方协商按月利率2%计算），双方协商无法解决，乙方有权向当地法院提起诉讼，甲方除承担占用乙方资金利息损失外还应按合同总额3%支付违约金，并赔偿可期利益损失”。原告依约提供了商品混凝土，经结算，来宝宁德分公司宁德华府豪庭工地一期前期（2007.12.29-2008.11.9）尚欠原告货款294563元、一期后期（2009.12.23-2011.6.11）尚欠原告货款198082.35元。经原告多次催讨，2013年3月18日，华府公司向原告具函“福建省来宝建筑工程开发有限公司（以下简称来宝公司）自2008年11月30日至2013年3月18日止，“华府豪庭”工程项目尚欠贵公司混凝土款698082.35元。有鉴于来宝公司所承建的“华府豪庭”一期施工承包合同未进行工程结算。现经来宝公司与我司协商一致，2013年6月20日前，若来宝公司无力支付该项欠款，我司将在2013年6月30日前一次性垫付来宝公司一期混凝土款给贵公司”。 2013年9月23日，来宝宁德分公司因建设“华府豪庭二期”工程需要，再次向原告订购商品混凝土，双方签订了编号20130923006《商品混凝土销售合同》。原告依约提供了商品混凝土，经结算，来宝宁德分公司宁德华府豪庭工地二期（2009.12.23-2011.6.11）尚欠原告货款584710.49元。 2014年11月3日，原告以来宝宁德分公司、来宝公司、华府公司为被告向宁德市蕉城区人民法院（以下简称蕉城法院）提起诉讼，后达成还款协议撤诉，蕉城法院作出（2015）蕉民初字第658号民事裁定准许撤诉。 2019年3月15日，华府公司确认截止2019年4月30日“华府豪庭一期”尚欠原告本金利息款合计1593298.5元、“华府豪庭二期”尚欠原告本金利息款合计887196.18元，均由被告何传强担保，并向原告出具《承诺函》，承诺“华府公司承诺华府豪庭一期、二期项目至2019年4月30日尚欠鑫亚公司商品混凝土材料款及利息共计2480494.68元。一、计划2019年4月30日前支付20万元；二、余款2280494.68在我司出具书面承诺函的第二天起180天内全部还清；三、上述欠款后续利息从2019年5月1日起计算，月息按2%计息，直至全款还清为止”。后华府公司已偿还20万元，剩余2280494.68元本金及利息未偿还。 原告认为，来宝宁德分公司、华府公司未依约支付货款的行为已构成违约，根据约定，依照合同法、担保法的规定，来宝宁德分公司、华府公司应当共同偿还原告货款2280494.68元及利息，何传强应当承担连带偿还责任。 华府公司辩称，一、本案债权债务已经由华府公司承担，来宝公司已经不是债务人，根据华府公司一期的结算汇总约定，最终结算日期是2019年4月30日，华府公司尚欠原告一期货款本息合计1593298.5元，二期货款本息合计887196.18元，后面华府公司已经支付了20万元。二、即使鑫亚公司不认可债务转让，鑫亚公司对来宝公司的诉讼时效也已经超过了。2014年鑫亚公司起诉来宝公司、来宝宁德分公司、华府公司一案，鑫亚公司撤回起诉，直至本次起诉，期间鑫亚公司的诉讼时效已经超过了。 来宝宁德分公司与何传强未作答辩。 鑫亚公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.鑫亚公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人叶承毅身份证复印件，共同证明原告鑫亚公司的主体资格。2.来宝宁德分公司企业公示信用信息、华府公司企业公示信用信息，身份证明书、何传强身份证复印件，共同证明被告来宝宁德分公司原名福建省来宝建设工程有限公司宁德分公司；被告华府公司的主体资格；被告何传强的主体资格，是华府公司的实际负责人。3.《商品混凝土销售合同》合同编号：（200912130001），以证明2009年12月13日，来宝宁德分公司因建设“华府豪庭一期”工程需要，向原告订购商品混凝土，双方签订了编号20091213001《商品混凝土销售合同》。4.华府豪庭一期结算汇总（2015年3月3日确认），以证明经结算，来宝宁德分公司宁德华府豪庭工地一期前期尚欠原告货款294563元、一期后期尚欠原告货款198082.35元。5.函，以证明来宝公司自2008年11月30日至2013年3月8日止，“华府豪庭”工程项目尚欠原告混凝土款698082.35元。华府公司自愿承担来宝公司华府豪庭一期货款的偿还责任，函件表明华府公司是自愿表示加入债务，来宝公司并未退出该债务。6.《商品混凝土销售合同》合同编号：（20130923006），以证明2013年9月23日，来宝宁德分公司因建设“华府豪庭二期”工程需要，再次向原告订购商品混凝土，双方签订了编号20130923006《商品混凝土销售合同》。7.华府豪庭二期结算汇总（2015年3月3日确认），以证明经结算，来宝宁德分公司宁德华府豪庭工地二期尚欠原告货款584710.49元。8.民事诉状、撤诉申请书、蕉城法院（2015）蕉民初字第658号民事裁定书，共同证明2014年11月3日，原告以来宝宁德分公司、来宝公司、华府公司为被告向蕉城法院提起诉讼，后达成还款协议撤诉，蕉城法院作出裁定准许撤诉。9.华府豪庭一期结算汇总（确认截止时间2019年4月30日），以证明华府公司确认截止2019年4月30日“华府豪庭一期”尚欠原告本金利息款合计1593298.5元，何传强作为担保人签字。10.华府豪庭二期结算汇总（确认截止时间2019年4月30日），以证明华府公司确认截止2019年4月30日“华府豪庭二期”尚欠原告本金利息款合计887196.18元，何传强作为担保人签字。11.承诺函，以证明华府公司承诺华府豪庭一期、二期项目至2019年4月30日尚欠鑫亚公司商品混凝土材料款及利息共计2480494.68元，何传强在担保人处签字。后华府公司已偿还20万，剩余2280494.68元本金及利息未偿还。14.华府豪庭一期二期的月结算清单，企业业务往来对账函，协商确认函，以证明实际使用混凝土的是来宝宁德分公司。 本院经审查认为，因来宝宁德分公司与何传强未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利，华府公司对上述证据质证无异议，本院确认上述证据为有效证据，对鑫亚公司诉称的事实部分，予以确认；至于证据的证明对象，本院将在诉请理由分析部分予以认定。 本院认为，针对鑫亚公司的诉讼请求是否成立的问题，应围绕以下三个方面进行分析认定： 一、来宝宁德分公司债务是否转移。本院认为，虽然案涉混凝土销售合同系来宝宁德分公司与鑫亚公司之间签订，但根据截止2019年4月30日华府豪庭一期结算汇总和二期结算汇总上记载的内容“经双方最终结算确认截止2019年4月30日，华府公司尚欠鑫亚公司本金利息款合计××元”，能够认定华府豪庭一期与二期工地混凝土材料款，鑫亚公司最终确认同意由华府公司承担，华府公司出具的还款承诺函及随后还款20万元的事实也印证了双方已合意来宝宁德分公司的合同义务由华府公司来承担，而不是华府公司自愿加入债务。鑫亚公司认为2013年3月18日华府公司出具的函件中，表示同意垫付来宝公司无力支付的一期混凝土款的承诺系自愿加入债务，因与之后双方盖章确认的最终结算汇总单内容不符，应以后者来认定本案双方当事人的权利义务关系。此外从担保合同的从属关系角度分析，担保人何传强的签字担保行为亦进一步佐证了华府公司在合同中的主债务人地位。故此，可以认定来宝宁德分公司的债务已转移由华府公司承担。 二、案涉货款金额多少。本院认为，由于华府公司最终要与来宝宁德分公司进行工程款结算，华府公司确认的货款将在工程款结算中予以抵扣，故应对案涉货款本息进行厘清，否则将会损害来宝宁德分公司的权益。根据一期结算汇总显示，华府豪庭一期前期尚欠货款294563元，加上一期后期尚欠货款198082.35元，合计492645.35元，扣除税点18637.72元后，一期实欠货款本金为474007.63元，逾期付款利息则以本金474007.63元为基数计算，其中从2013年4月至2015年2月的利息为163532.63元（474007.63×0.015×23），从2015年3月至2019年4月为474007.63元（474007.63×0.02×50），加上截止2013年3月18日结欠利息205437元，至此，截止2019年4月30日一期欠款利息合计为842977.26元。根据二期结算汇总显示，截止2019年4月30日华府豪庭二期欠款本金为549627.86元，逾期付款利息为337568.32元。上述一、二期欠款本金扣除华府公司已付款20万元后为823635.49元，即确定为案涉货款本金额，从2019年5月1日起算的利息即以该本金额为基数，按约定的月利率2%计算至还清之日。 三、何传强的担保责任。本院认为，何传强在一、二期结算汇总及华府公司还款承诺函上明确以担保人身份签字担保，应承担保证担保责任。因其对保证方式没有约定，对保证担保的范围也没有约定，根据我国担保法第十九条、第二十一条规定，其应对华府公司所欠的货款本息及本案诉讼费用承担连带责任。 综上所述，因来宝宁德分公司的债务已转移由华府公司承担，故鑫亚公司主张来宝宁德分公司承担共同偿还责任之诉讼请求，不能成立。鑫亚公司主张华府公司偿还商品混凝土货款本息，经本院厘清后确定为截止2019年4月30日货款823635.49元、利息1180545.58元。何传强作为担保人，应依法对华府公司还款承担连带偿还责任。鑫亚公司之诉讼请求，合理有据部分，本院予以支持。来宝宁德分公司与何传强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法予以缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、宁德市华府房地产开发有限公司应于本判决生效之日偿还宁德市鑫亚商贸有限公司商品混凝土货款823635.49元及截止2019年4月30日的利息1180545.58元（自2019年5月1日起至本金还清之日止的利息，继续以本金823635.49元为基数，按月利率2%计算给付）； 二、何传强对上述债务承担连带偿还责任； 三、驳回宁德市鑫亚商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27963元，由宁德市鑫亚商贸有限公司负担5385元，宁德市华府房地产开发有限公司与何传强连带负担22578元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  王 翔 人民陪审员  林立树 人民陪审员  吴孝锦 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  何喜娟 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。