安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1221民初8793号原告：山东省建设建工（集团）有限责任公司，住所地山东省济南市历下区经十路14380-1号，统一社会信用代码913701002643168503。法定代表人：王彦宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：王全，安徽鸣理律师事务所律师。被告：马骥，男，1972年8月7日出生，回族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：郭卫锋，安徽坤慧律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河中路126号亿家综合办公楼1-3层，统一社会信用代码91341200746786652L（1-1）。负责人：张健，该公司经理。委托诉讼代理人：郝健楠，安徽睿正律师事务所律师。原告山东省建设建工（集团）有限责任公司（以下简称山东建工集团）与被告马骥、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称天安财险公司）因申请诉前财产保全损害责任纠纷一案，本院于2019年9月19日立案。被告马骥在提交答辩状期间，向本院提出管辖权异议，本院于2019年11月26日裁定驳回被告马骥对本案管辖权提出的异议。马骥不服，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。2020年3月12日，阜阳市中级人民法院作出（2020）皖12民辖终5号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东建工集团的委托诉讼代理人王全、被告马骥的委托诉讼代理人郭卫锋、天安财险公司的委托诉讼代理人郝健楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东建工集团向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告马骥赔偿原告损失合计壹佰伍拾叁万玖仟元(1539000元,自查封之日至解除查封之日计六个月,以1710万元为基数,按照月息1.5%计算);二、依法判令被告马骥赔偿原告律师费损失20000元;三、依法判令被告马骥赔偿原告差旅费损失80000元;四、本案诉讼费用等由被告马骥承担;五、被告天安财险公司对上述一、二、三、四项承担连带责任。事实与理由：安徽淘材电子商务股份有限公司(法定代表人为马骥)将山东建工集团诉至临泉县人民法院,后双方2018年1月23日达成（2017）皖1221民初7012号民事调解书,即山东建工公司支付淘材公司约1710万元,且履行完毕。2018年2月5日,山东建工集团基于与马骥签订的《项目投资合作协议》,向济南市历下区人民法院提起诉讼,要求马骥偿还山东建工集团垫付的款项。后马骥应诉,于2018年4月3日向历下区人民法院提出管辖权异议,申请该案移送至临泉县人民法院管辖。济南市历下区人民法院于2018年4月17日作出（2018）鲁0102民初1049号之二民事裁定书,裁定驳回马骥的管辖权异议申请。马骥不服一审裁定,于2018年5月9日提起上诉,济南市中级人民法院于2018年8月9日作出裁定,维持了一审裁定。在马骥已经对济南市下区法院一审管辖权异议裁定提出上诉期间,其又擅自于2018年6月5日向临泉县人民法院申请诉前财产保全,申请查封山东建工集团价值人民币1710万元的财产或者冻结银行存款人民币1710万元,天安阜阳公司提供保险单号码为666353018182018000004的保单保函。临泉县人民法院以保全时账户余额不足1710万元为由,查封了原告的多个（六个以上）银行账户。在账户被查封后,有经营资金陆续流入,导致后期实际查封金额远远超过1710万元。不得已,山东建工集团向临泉县人民法院申请,临泉县人民法院于2018年6月20日作出裁定:继续冻结山东建工集团在中信银行开设的客户账号为81×××96的银行账户,解除对其他账户的保全措施。直至2018年9月12日,临泉县人民法院作出（2018）皖1221民初5428号民事裁定书,准许马骥撤回起诉。2018年9月17日,山东建工集团收到该裁定后,再次向临泉县人民法院申请解除查封。被告马骥蔑视法律,多次玩弄法院和各方当事人,理应及时受到法院的制裁,但其至今仍逍遥法外,未受任何惩罚。被告马骥以区区25元的诉讼费成本查封了原告多个账户资金合计长达数月之久,又自行撤回诉讼,导致原告遭受极大经济损失;被告天安财险公司为案涉财产保全出具担保函,依法应承担相应赔偿责任。被告马骥辩称：1、根据民事诉讼法的规定，只有当事人恶意申请财产保全给被保全人造成损失的，才承担赔偿责任。2016年6月，被答辩人与答辩人签订项目投资合作协议，将其中标的“临泉县姜尚花园建设项目”发包给答辩人施工，被答辩人拖欠答辩人工程款拒不支付，答辩人在多次索要工程款无果的情况下向法院起诉，为防止被答辩人在诉讼期间转移财产，答辩人依法申请诉前财产保全，且提供了担保。而本案中的答辩人申请财产保全，是根据案件需要及法律规定所进行，该行为是正当合法的诉讼行为，而非恶意保全行为。2、答辩人起诉后又撤诉，是因为客观事实发生了变化，答辩人根据案件需要对自己的诉讼权利作出处分，不能据此将答辩人的撤诉行为推定为恶意保全。答辩人之所以撤诉，是因为答辩人在申请诉前财产保全并起诉后，被答辩人主动就工程款支付事宜与答辩人进行协商，双方经协商均同意先对工程款的数额进行确认，但双方在对工程款数额进行确认时发生了争议，答辩人经详细计算工程款数额应超过3000万元，而被答辩人则认为工程款数额远远达不到3000万元，双方协商无果。双方虽未达成和解协议，但答辩人在此期间发现涉案工程款的数额已超过3000万元，而超过3000万元的诉讼标的额应由阜阳市中级人民法院一审，故答辩人向临泉县人民法院申请撤诉后，又向阜阳市中级人民法院起诉。3、被答辩人称其因财产保全而造成了损失，无事实依据。被答辩人在本案中并没有充分证据证明其存款被冻结的具体数额、具体时间及因冻结存款给其造成的损失。综上，应依法驳回原告的诉讼请求。被告天安财险公司辩称，1、答辩人为被答辩人马骥提供的诉讼财产保全责任保险系合同纠纷，与财产损害赔偿的侵权纠纷也非同一法律关系，主体也不一致，答辩人没有与马骥共同向法院申请财产保全，并非本案的共同侵权人，因此答辩人不是本案的适格被告。2、答辩人提供的司法担保方式是保全责任保险，保险标的是马骥申请错误致使被保全人导致损失，且经人民法院确定的赔偿责任。答辩人只在该承保范围内按照保险条款的约定来确定是否及如何承担责任，该责任并非因共同侵权而承担的连带责任。3、因财产保全引起的损害赔偿纠纷，适用侵权责任法规定的过错责任的归责原则。判断申请财产保全是否错误及保险人是否承担相应责任，不仅要看马骥的诉讼请求是否得到支持，还要看其主观上是否存在故意或重大过失。被告马骥申请保全，主观上不存在故意和重大过失，依法不应当认定申请保全错误。4、原告诉请数额明显虚高、不真实，理由有四：第一、原告所举证据不能证实其实际被保全资金的数额和期限。第二、原告未能举证证明保全其银行存款而导致的损失数额。第三、原告若存在损失，其合理损失充其量是同期银行贷款利息的损失，且该数额应扣除其得到的同期银行存款利息数额。第四、原告诉请月息1.5%无依据，也非原告实际损失。律师费、差旅费无依据，不予认可。5、对于原告诉状所述所谓的（2017）皖1221民初7012号民事调解书，以及原告起诉被告人追偿权纠纷等事宜，答辩人始终不知悉。原告表述（2017）皖1221民初7012号民事调解书的之一的当事人为安徽淘材电子商务股份有限公司，应与本案无关。综上，请求法院驳回原告对答辩人提出的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：山东建工集团中标临泉县姜尚花园建设项目，于2015年12月30日与临泉重点工程中心签订《建设工程施工合同》，后又于2016年6月与马骥签订《项目投资合作协议》。2018年6月5日，被告马骥向本院申请诉前财产保全,申请查封山东建工集团价值人民币1710万元的财产或者冻结银行存款1710万元,天安阜阳公司提供保险单号码为666353018182018000004的保单保函作为担保。本院于同日作出（2018）皖1221财保9号民事裁定，裁定查封山东建工集团价值人民币1710万元的财产或者冻结银行存款1710万元。2018年6月19日，山东建工集团向本院提出申请，要求解除对其部分银行账户的查封。本院于2018年6月20日作出（2018）皖1221财保9-1号民事裁定，裁定冻结山东建工集团在中信银行开设的客户账号为81×××96的银行账户,解除对其他财产或银行账户的保全措施。2018年7月10日。马骥向本院提起诉讼，要求山东建工集团立即支付工程款1710万元（暂定，以原被告双方据实结算为准）。本案在审理过程中，马骥于2018年8月30日提出撤诉申请，本院于2018年9月12日作出（2018）皖1221民初5428号民事裁定，裁定准许马骥撤回起诉。2018年9月19日,山东建工集团向本院申请解除保全措施，本院于2018年9月21日作出（2018）皖1221财保9-2号民事裁定，裁定解除对山东建工集团的上述保全措施。2018年9月14日，马骥以山东建工集团和临泉县重点工程建设服务中心为被告，向阜阳市中级人民法院提起诉讼，要求山东建工集团、临泉县重点工程建设服务中心立即支付工程款3000万元（暂定，以工程造价审计鉴定最终结论为准），后又变更诉讼请求。阜阳市中级人民法院经审理，于2019年8月24日作出（2018）皖12民初275号民事判决书，因山东建工集团不服该判决，已上诉于安徽省高级人民法院，目前正在上诉审理阶段。2019年8月19日，山东建工集团与安徽鸣理律师事务所签订律师委托代理合同，委托安徽鸣理律师事务所代理本案诉讼，山东建工集团支付代理费用2万元。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的临泉县人民法院(2018)皖1221财保9号及9-1号民事裁定书、马骥撤诉申请书、临泉县人民法院(2018)皖1221民初5428号民事裁定书、保全案件移送表、临泉法院查封山东建工集团财产信息表4张、结案报告、结案审批表，律师代理合同及代理费发票，被告马骥提供民事起诉状、受理案件通知书、诉讼费收据，被告天安财险公司提供的保险单及条款、阜阳市中级人民法院（2018）皖12民初275号民事判决书、马骥起诉状，项目投资合作协议、建设工程施工合同等证据在卷佐证。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。”由此可见，申请财产保全是法律赋予当事人的一项诉讼权利，当事人应当谨慎合理地行使该权利。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”据此，申请财产保全构成侵权并承担赔偿责任必须具备两个前提条件，一是申请有错误，二是被申请人因保全遭受了损失。本案争议焦点在于马骥向本院申请诉前财产保全后向本院起诉，撤诉后又向阜阳市中级人民法院另行起诉，马骥申请对山东建工集团的银行存款进行冻结是否有错误。本案中，马骥向本院申请诉前财产保全，是基于马骥与山东建工集团之间签订的《项目投资合作协议》，马骥投资参与了山东建工集团承包的临泉县重点工程建设服务中心的姜尚花园建设项目，对于合同款项上存在争议，马骥在该案起诉前申请财产保全，系为将来生效判决得以顺利执行，保障其合法民事权益的实现，且就该项申请依法提供了相应担保，故应认为马骥申请诉前财产保全不具有主观上故意或重大过失的过错，不构成法律规定的申请有错误。马骥在向本院起诉后，又申请撤诉，是因为马骥在起诉后发现涉案工程款的数额已超过3000万元，根据级别管辖，马骥在撤诉后又向阜阳市中级人民法院提起诉讼，马骥根据案件需要对自己的诉讼权利作出处分，不能据此将马骥的撤诉行为推定为恶意保全。因马骥的诉前财产保全申请不存在申请有错误的情形，故山东建工集团主张被告马骥以及承保诉讼财产保全责任保险的被告天安财险公司承担其相关损失的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。另原告主张的差旅费、律师费没有合同约定和法律依据，本院均不予支持。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条、第一百零一条、第一百零五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下：驳回山东省建设建工（集团）有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费19552元，减半收取9776元，由原告山东省建设建工（集团）有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  黄炳峰二〇二〇年四月八日书记员  王洪洁附：判决所依据的有关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。第一百零一条利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。