湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0105民初349号 原告：刘晓荡。 委托诉讼代理人：徐红娟，湖南泓锐律师事务所律师。 被告：长沙居然之家家居建材营销有限公司。 法定代表人：顾月明。 委托诉讼代理人：徐卓，湖南高新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑弦，湖南高新律师事务所律师。 被告：莆田市映日家居有限公司，住所地福建省仙游县盖尾镇石马村新街。 法定代表人：严天健。 原告刘晓荡与被告长沙居然之家家居建材营销有限公司（以下简称“居然之家家居公司”）、莆田市映日家居有限公司（以下简称“映日家居公司”）合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘晓荡及委托诉讼代理人徐红娟、被告居然之家家居公司委托诉讼代理人徐卓、郑弦到庭参加了诉讼，被告映日家居公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘晓荡向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告居然之家家居公司代被告映日家居公司退还原告357539元货款；2．请求判令被告居然之家家居公司代被告映日家居公司向原告支付违约金243278.5元违约金；3．请求判令被告居然之家家居公司代被告映日家居公司承担本案诉讼费。事实与理由：2013年7月30日，原告在被告居然之家家居公司的金源店的连天红处（即被告映日家居公司在被告居然之家家居公司的店面）购买了价值486,557元的“老挝红酸枝材质”红木家具，根据被告居然之家家居公司的要求，原告与被告映日家居公司在被告居然之家家居公司提供的《居然之家家居建材销售合同》上签字、盖章，被告居然之家家居公司也在该合同上加盖了售后服务专用章。合同约定：未与原告协商一致，被告映日家居公司单方面解除本合同的，被告映日家居公司除全额返还原告已支付的货款外，还需按照原告已付货款的50%支付违约金；原告与被告映日家居公司出现质量或服务纠纷，原告应首先到被告居然之家家居公司进行投诉并要求先行赔付；原告与被告映日家居公司在遵守本合同的前提下，可以另行签补充合同，被告居然之家家居公司按照本合同规定承担“先行赔付”义务。合同签订后，原告分两次向被告居然之家家居公司指定银行账户支付了所有货款。但被告映日家居公司在2015年9月向原告交付一张价值86,240元的办公桌后就再未按照合同约定向原告交付货物，在多次催要货物未果的情况下，原告到被告居然之家家居公司处进行投诉，要求被告居然之家家居公司先行赔付，被告居然之家家居公司的工作人员吴丹将原告带至被告映日家居公司的连天红店面，经三方协商一致，原告与被告映日家居公司另行签订补充协议，将价值374,781元的红木家居变更为缅甸花梨木材质的家具，另外25,538元仍然为“老挝红酸枝材质”红木家具。补充协议签订后，被告映日家居公司于2016年12月31日向原告交付了价值为42,780元的家具后就再未向原告交付任何货物，即被告映日家居公司尚有357,539元的货物未交付给原告。原告在2017年底到被告居然之家家居公司金源店要求被告映日家居公司按约履行合同时发现其开设的店面已关闭，原告经了解得知：被告居然之家家居公司在未通知原告的情况下，于2017年3月将被告映日家居公司在其金源店开设的连天红门店强行查封关闭，并将被告映日家居公司的红木家具等大量货物进行变卖处理，被告映日家居公司已单方面将原告的订单置于关闭状态，以实际行为单方面解除与原告签订的买卖合同。原告出于对被告居然之家家居公司商业信誉的信赖，与被告映日家居公司签订了买卖合同，将所有的货款付至被告居然之家家居公司的银行账户。现因被告映日家居公司单方面解除合同导致原告利益受损，原告根据合同约定向被告居然之家家居公司投诉要求其先行赔付并承担违约责任，但被告居然之家家居公司拒不按合同约定承担先行赔付义务，导致原告合法利益受损。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告居然之家家居公司辩称：1．被告居然之家家居公司并非本案适格的第一被告。根据原告提供的合同显示，该合同的相对方是被告映日家居公司，根据合同相对性，对原告损失承担责任的应是被告映日家居公司；2．原告在被告居然之家家居公司处备案的与被告映日家居公司签订的《家具买卖合同》是2013年7月30日签订的，被告居然之家家居公司已于2013年8月7日、8月30日将原告缴纳的货款全额支付至被告映日家居公司处，被告居然之家家居公司已经将主要转款义务履行完毕。2016年1月13日，原告与被告映日家居公司在被告居然之家家居公司不知情的情况下有新签订《家居买卖合同》，且在合同中明确写明，延期换货抵入此单，该合同系双方订立的新合同。根据原告提供的合同显示，原告依据该消费者须知条款要求被告居然之家家居公司履行先行赔付义务。先行赔付的要求是以签署的原合同和付款凭证共同作为申报材料为基础，但原告与被告映日家居公司新签订的合同不包含该消费者须知条款，对于新签订的合同，未加盖被告居然之家家居公司售后服务章，也未约定被告居然之家家居公司应当对该新合同承担先行赔付义务，此次交易被告居然之家家居公司不知情也未参与。因此，对于原告与被告映日家居公司私下达成的新协议，被告居然之家家居公司只认可其真实性，但对该合同的保证效力不认可。根据《合同法》第九十一条第三款以及《担保法》第二十四条的规定，原合同已经终止或者变更，被告居然之家家居公司当然无需再承担任何保证责任。3．原告的请求已过诉讼时效。原告与被告映日家居公司签订的合同时间为2013年7月30日，该合同第二条第2项划线部分明确约定交货时间为款到卖家账户之日起3-5个月，即履行期限最长为5个月，根据约定，被告映日家居公司至迟不能超过2014年1月30日发货，与《居然之家家居建材销售合同》第四条约定送货时间一致，因此，从原告的权利救济起算点计算至起诉之日，原告早已过了诉讼时效。即使根据原告与被告映日家居公司2016年1月13日新签订的《家具买卖合同》中的约定，原告所购商品交货期最长为5个月，即履行期限最长为5个月，诉讼时效的截止日期为2019年7月份之前。但原告迟至2019年9月6日才起诉，显然无论以哪种时间节点进行计算，原告的请求均已超过诉讼时效。4．原告损失与其怠于行使权利有直接关系。根据《居然之家具建材销售合同》第四、五、六、七条，多次针对消费者权利主张时间及责任承担作了明确约定，《家具买卖合同》中关于《逾期交货违约金的赔偿规定》亦对交货期及逾期交货违约责任作了详细说明。本案中被告映日家居公司先是未及时履行送货义务，后又重新签订合同，且新合同未征求被告居然之家家居公司的同意又未备案，加上在长达6年多的时间里，原告怠于行使权利，对如此大额的买卖行为不闻不问，也不与被告居然之家家居公司积极沟通协商。对于原告的损失，其自身存在重大的过错，理应为如今的后果承担相应的责任。5．根据原告2016年1月13日新签订的《家具买卖合同》显示，“延期换货抵入此单，享受85折，实际收款为0”，原告此次签订合同总价款为374781元，根据该条款计算，在享受85折后的实际总价款应为318563.85元，扣除原告自认的价值42780元家具后，被告映日家居公司还欠原告货款275783.85元，因此原告诉请退还的357539元货款不符合真实情形。关于违约金，原告与被告映日家居公司就该销售行为达成新合同，新合同对于违约金已有明确约定，根据2016年1月13日签订的《家具买卖合同》中关于《逾期交货违约金的赔偿规定》第三条“卖方自家具买卖合同生效之日起，……其他材质满1个月无法交货的，15个工作日将货款和违约金一次性支付到买方指定账户，违约金为应退货款的15%”，按照上述标准，违约金应为41367.58元，原告引用时效合同条款要求被告居然之家家居公司承担高额违约金明显不符合事实及法律规定。另外，事实上原告是否获得被告映日家居公司的退款或者被告映日家居公司是否另行交付了货物等情况，被告居然之家家居公司不得而知。所以本案的焦点问题在原告与被告映日家居公司之间。6．本案是否有恶意串通情形，望法庭依法审查。本次买卖合同纠纷中，买卖双方主体为原告和被告映日家居公司，被告居然之家家居公司至始至终未在合同中有任何的签字确认。被告居然之家家居公司仅对卖场内认可的销售经营活动进行承诺保证。并且被告居然之家家居公司于2013年7月31日订单生效之日后一个月内就将所有款项全额转交给被告映日家居公司，被告居然之家家居公司既没有获利，也不是合同相对方，更不是责任主体。原告诉求要求被告居然之家家居公司作为第一责任人直接承担责任明显有失公平且有过度行使权利的嫌疑。另外对于原告的这笔大宗买卖，在如此长时间都不行使权利的情况下突然将被告居然之家家居公司作为第一被告，这明显不符合正常的维权行为的表现，原告与被告映日家居公司有恶意串通、勾结、通过合法诉讼来损害被告居然之家家居公司的合法权益的嫌疑。 综上，为维护被告居然之家家居公司的合法权益，请求法院在查清事实的基础上依法驳回原告的诉讼请求。 被告映日家居公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人提交的《家具买卖合同》、交款凭证、银行转账凭证、微信聊天记录截图、产品出库单、返款截图、返款银行凭证等证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下： 一、2013年7月31日，原告与被告映日家具公司签订《家具买卖合同》（NO.00006758），该合同约定：1．产品名称为：四出头官帽椅（YF68M1），单价539元、云龙纹电视桌（ZF188BM1），单价539元、透雕卷草纹圈椅（YJ06M1），单价539元、卷草纹小茶几（ZJ156M1），单价539元、螭纹方桌（ZF05DM1），单价539元、双喜纹靠背椅（YK05DM1），单价539元，材质均为老挝红酸枝，总价为151191元；2．付款方式，买方在签约时支付全部价款；3．货物运输，卖方送货；4．交货时间，款到卖方账户之日起3-5个月；5．违约责任，（1）经国家认可的家具检测机构检测，家具的有害物质含量或产品质量不符合国家有关标准的强制性要求的，买方有权无条件退货，并要求卖方赔偿相应的检测费、交通费、误工费等损失，（2）除经买卖双方协商一致，本合同在履行期内不得解除；6．若买方在商场购买卖方产品，按照本《家具买卖合同》执行，商场与买方签订的合同对买卖双方无约束力，买卖双方因本合同产生的法律责任，由买卖双方承担，与商场无关。该合同有原告刘晓荡和被告映日家居公司签字盖章确认。该合同关于逾期交货违约金的赔偿规定：1．卖方的家具订货期3-5个月。2．在卖方不能按时交货时，延期6月的，卖方会在合同期满前10日内书面与买方联系，买方如不同意延期交货，必须在合同到期后7日内，与卖方取得联系，办理逾期交货解除合同的书面确认手续，未办理者视为同意接受延期交货。（1）买方不同意逾期交货的，卖方承担违约金，卖方将在解除合同后15个工作日内将相关货款及违约金支付给买方，①买方已收到部分货品，且买方要求退货的，则该已收到货品的退货规则按《产品退货规定》执行。②买方已收到部分货品，且买方不要求退货的，但买方对未收到货品部分要求退款的，卖方按签订合同时价格退货款，并支付未交货款项的违约金；（2）卖方自合同生效之日起满5个月不能交齐货品，买方同意逾期6个月交货，继续履行本《家具买卖合同》，相关条款包括价格条款按本《家具买卖合同》严格执行。3．卖方自合同生效之日满11个月无法交货的，15个工作日内将货款和违约金一次性支付到客户指定账户，违约金标准按照未交货的货款15%计算。该合同关于产品退货规定：卖方销售的产品，可以进行二次销售的情况下，都可以经卖方审核合格后，家居类按照确认退货当天挂牌售价的89%办理退货；工艺品类按当天售价的97%办理退货。申请退货的程序：买方收货一个月后方可向卖方申请退货，由卖方安排验货时间，客户将商品送到指定检验地点，经过卖方专业人员验收以后，确认可以退货的，卖方出具正式的退货确认书，并书面通知买方办理相关退货手续。商品往返直营店的一切费用，由买方承担，经卖方审核后15个工作日把余款打到客户指定的账户。本《产品退货规定》为《家具买卖合同》不可分割一部分。 同日，原告与被告映日家居公司签订《家具买卖合同》（NO.00006757），该合同约定：1．产品名称为：云龙纹宝座（CB18BM1），单价539元、云龙纹三人椅（YF92BM1），单价539元、蝠纹小茶几（ZJ92BM1），单价539元、蝠纹花几（ZJ95BM1），单价539元、蝠纹大茶几（ZJ93BM1），单价539元、办公桌（ZF08TM1），单价539元，总价共计335366元，材质均为老挝红酸枝；2．付款方式，买方在签约时支付全部价款；3．货物运输，卖方送货；4．交货时间，款到卖方账户之日起3-5个月；5．违约责任，（1）经国家认可的家具检测机构检测，家具的有害物质含量或产品质量不符合国家有关标准的强制性要求的，买方有权无条件退货，并要求卖方赔偿相应的检测费、交通费、误工费等损失，（2）除经买卖双方协商一致，本合同在履行期内不得解除；6．若买方在商场购买卖方产品，按照本《家具买卖合同》执行，商场与买方签订的合同对买卖双方无约束力，买卖双方因本合同产生的法律责任，由买卖双方承担，与商场无关。该合同有原告刘晓荡和被告映日家居公司签字盖章确认。 2013年7月30日，原告（甲方）与被告居然之家家居公司、映日家居公司（乙方）签订《居然之家家具建材销售合同》，该合同约定：1．商品买卖内容：商品编码：CB18A；2．若甲方选购的商品送货周期在3个月以内，则甲方须在签订本合同时一次性付清全部货款50000元；3．乙方于2013年12月30日送货至甲方指定地点；4．居然之家承诺“送货安装零迟延”，乙方未按期送货或完成安装，每延迟一天按已付货款的6‰向甲方支付违约金；超过15天，甲方有权终止合同，乙方除返还甲方已付货款外，还须按已付货款的30%赔偿甲方违约金。未与甲方协商一致，乙方单方面解除本合同的，乙方除全额返还甲方已付货款外，还须按已付货款的50%支付违约金；5．本合同与连天红合同不一致，按与连天红签订的家具销售合同为准；6．本合同盖《居然之家家居市场售后服务专用章》才能生效；7．消费者须知中规定了先行赔付，先行赔付是指居然之家对市场内商户的经营活动承担连带责任。当商户销售商品出现质量或服务上的问题时，您可以携带本合同和交款凭证到居然之家投诉，并要求居然之家先行向您赔付。该合同盖有居然之家长沙金源店售后服务专用章。合同签订当日，原告向被告居然之家家居公司支付50000元货款。被告居然之家家居公司公司收到该货款后，于2013年8月7日又将货款支付被告映日家居公司。 2013年8月8日，原告（甲方）与被告居然之家家居公司、映日家居公司（乙方）签订《居然之家家具建材销售合同》，该合同约定：1．商品买卖内容：商品编码为YF68M1、ZF188BM1、YJ06M1、ZJ156M1、ZF05DM1、YK05DM1、CB18BM1、YF92BM1、ZJ92BM1、ZJ95BM1、ZJ93BM1、ZF08TM1；2．若甲方选购的商品送货周期在3个月以内，则甲方须在签订本合同时一次性付清全部货款436557元；3．乙方于2014年1月30日送货至甲方指定地点；4．居然之家承诺“送货安装零迟延”，乙方未按期送货或完成安装，每延迟一天按已付货款的6‰向甲方支付违约金；超过15天，甲方有权终止合同，乙方除返还甲方已付货款外，还须按已付货款的30%赔偿甲方违约金。未与甲方协商一致，乙方单方面解除本合同的，乙方除全额返还甲方已付货款外，还须按已付货款的50%支付违约金；5．本合同盖《居然之家家居市场售后服务专用章》才能生效；6．消费者须知中规定了先行赔付，先行赔付是指居然之家对市场内商户的经营活动承担连带责任。当商户销售商品出现质量或服务上的问题时，您可以携带本合同和交款凭证到居然之家投诉，并要求居然之家先行向您赔付。该合同盖有居然之家长沙金源店售后服务专用章。原告于当日向被告居然之家家居公司支付货款436557元。被告居然之家家居公司收到该货款后，于2013年8月30日又将货款支付被告映日家居公司。 二、2016年1月13日，原告与被告映日家居公司签订四份《家具买卖合同》，第一份合同（NO.00132468）约定产品名称：团螭纹小茶几（ZJ09X50M38），单价135元、团螭纹花几（ZJ63X50M38），单价135元，总价5,542元，材质为缅甸花梨木。第二份合同（NO.00132470）约定产品名称为百子顶箱柜（GG05T2-RM38），单价203元、百子顶箱柜（GG05T2-LM38），单价203元、花卉纹葵花式桌（ZY01DM38），单价203元、双喜纹靠背椅（YK05DM38），单价203元、溪山清远图宝座（CB18AT3M38），单价203元、溪山清远图三人椅（YF92AT3M38），单价203元，总价205876元，材质为缅甸花梨木。第三份合同（NO.00132471）约定产品名称：蝠纹大茶几（ZJ93AS5M38），单价203元、蝠纹花几（ZJ95AM38），单价203元、蝠纹小茶几（ZJ92AS5M38），单价203元、山水纹办公桌（ZF219AM38），单价203元、山水纹电视桌（ZF188BT2M38），单价203元、绳壁纹茶几（ZJ30M38），单价203元，总价99768元，材质为缅甸花梨木。第四份合同（NO.00132472）约定产品名称：夔纹高低床（CG08AM38），单价189元、卷云纹扶手椅（YF39M38），单价189元、夔纹暗屉方桌（ZF26AM38），单价189元，总价55906元，材质为缅甸花梨木。 2016年1月15日，原告与被告映日家居公司签订《家具买卖合同》，该合同约定产品名称为转盘（ZY01F-A1M38），单价189元，总价为2,646元，材质为缅甸花梨木。2016年2月28日，原告与被告映日家居公司签订《家具买卖合同》，该合同约定产品名称坐垫（ZDCB18AT05），单价772元、坐垫（ZDYF92AT05），单价652元，总价5,043元，材质为布艺。上述合同均有原告和被告映日家居公司签字盖章确认。 上述六份《家具买卖合同》中关于逾期交货违约金的赔偿规定：1．商品交货期：根据家居材料的特殊性和卖方销售的特点，买方同意卖方的产品交货期：老挝红酸枝、小叶紫檀材质为5至9个月；微凹黄檀材质为6至12个月；其他材质为3-5个月，交货期自合同生效之日起计算；2．卖方不能按时交货，老挝红酸枝、小叶紫檀交货期延至10个月，微凹黄檀交货期延至13个月，其它材质交货期延至6个月交货，卖方应当在交货期满前10日内，以书面方式通知买方；买方在交货期满后7日内未与卖方联系并办理逾期交货解除合同的书面确认手续的，视为同意接受延期交货。（1）若买方不同意逾期交货的，卖方承担违约金，卖方将在解除合同后15个工作日内将相关货款及违约金支付给买方，①买方已收到部分货品，且买方要求退货的，则该已收到货品的退货规则按《产品退货规定》执行。②买方已收到部分货品，且买方不要求退货的，但买方对未收到货品部分要求退款的，卖方按签订合同时价格退货款，并支付未交货款项的违约金；（2）卖方自合同生效之日起，老挝红酸枝、小叶紫檀材质满9个月；微凹黄檀材质满12个月；其他材质满5个月，并且买方同意老挝红酸枝、小叶紫檀材质交货期延至10个月；微凹黄檀材质交货期延至13个月；其他材质交货期延至6个月，继续履行本《家具买卖合同》，相关条款包括价格条款按本《家具买卖合同》严格执行。3．卖方自合同生效之日起，老挝红酸枝、小叶紫檀材质满15个月；微凹黄檀材质满18个月；其他材质满11个月无法交货的，15个工作日内将货款和违约金一次性支付到客户指定账户，违约金为应退货款的15%。 上述六份《家具买卖合同》的产品退货规定：1．卖方销售的产品，可以进行二次销售的情况下，都可以经卖方审核合格后，家居类按照确认退货当天挂牌售价的89%办理退货；工艺品类按当天售价的97%办理退货。申请退货的程序：买方收货一个月后方可向卖方申请退货，由卖方安排验货时间，买方将商品送到指定检验地点，经过卖方专业人员验收以后，确认可以退货的，卖方出具正式的退货确认书，并书面通知买方办理相关退货手续。商品往返卖方商铺的一切费用，由买方承担，经卖方审核后三个月内把余款打到客户指定的账户。 三、原告在庭审过程中认可，2013年签订的合同中，被告映日家居公司向原告交付价值86240元的办公桌（ZF08TM1）。2016年签订的合同中，被告映日家居公司已经向原告交付团螭纹小茶几（ZJ09X50M38）两张，重量为19.6KG，团螭纹花几（ZJ63X50M38）两张，重量为15.3KG，山水纹办公桌（ZF219AM38）一张，重量为164.1KG，上述货物的重量均与合同约定不符。 另查明被告映日家居公司向原告交付的透雕卷草纹圈椅（YJ06M38）两张、卷草纹小茶几（ZJ156M38）一张并非合同签订内容。 本院认为：关于原告要求被告居然之家家居公司代被告映日家居公司退还货款、支付违约金的问题。原告与被告映日家居公司于2013年7月31日签订《家具买卖合同》前后，原告与两被告于2013年7月30日、2013年8月8日签订了《居然之家家具建材销售合同》，上述两份合同约定的商品与《家具买卖合同》一致，两份合同中均约定了被告居然之家家居公司承担“先行赔付”责任，且约定交货时间为2013年12月30日、2014年1月30日；原告在两份合同履行期限到期后，未要求被告居然之家家居公司承担“先行赔付”责任。后原告与被告映日家居公司于2016年1月13日、2016年1月15日、2016年2月28日重新签订《家具买卖合同》，该合同关于标的物、数量、价款、交货时间等内容均发生变化，被告居然之家家居公司未盖章确认，且原告与两被告就上述合同未签订相应的《居然之家家具建材销售合同》。 本案中，原告没有要求被告映日家居公司退还货款、支付违约金，仅要求被告居然之家家居公司承担“先行赔付”责任，“先行赔付”责任系原告与两被告于2013年7月30日、2013年8月8日签订的《居然之家家具建材销售合同》的内容，原告在本案中未提供任何证据证明其要求被告居然之家家居公司承担“先行赔付”责任，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定以及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明”的规定，原告要求被告居然之家家居公司承担“先行赔付”责任的民事权利已过诉讼时效，故对于原告要求被告居然之家家居公司代被告映日家居公司退还货款、支付违约金的诉求，本院不予支持。 被告映日家居公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。 综上所述，本院依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决如下： 驳回原告刘晓荡的诉讼请求。 本案受理费9808元，因适用简易程序减半收取4,904元，由原告刘晓荡负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  吴 宏 二〇二〇年四月十七日 本件与原本核对无异 代理书记员  邝艳芳