广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1881刑初60号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人吴云辉，男，1987年8月18日出生，公民身份号码441************612，汉族，小学文化，广东省英德市人，户籍地英德市******委会岭咀组，案发前住英德市黎溪镇居委会十区********。因涉嫌赌博罪于2019年11月20日被英德市公安局刑事拘留，12月10日被逮捕，现羁押在英德市看守所。辩护人莫凡，广东才畅律师事务所律师。被告人李卫华，男，1987年8月16日出生，公民身份号码441************670，汉族，小学文化，广东省英德市人，户籍地英德市******委会大安田组，案发前住英德市黎溪镇居委会十区*******。因涉嫌赌博罪于2019年11月20日被英德市公安局刑事拘留，12月10日被逮捕，现羁押在英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人杨晓燕，广东清豪律师事务所律师。被告人徐小丹，女，1992年3月18日出生，公民身份号码441************323，汉族，初中文化，广东省英德市人，户籍地英德市******委会大安田组，案发前住英德市黎溪镇居委会十区*******。因涉嫌赌博罪于2019年11月20日被英德市公安局刑事拘留，12月10日被逮捕，现羁押在英德市看守所。广东省英德市人民检察院以英检刑诉〔2020〕43号起诉书指控被告人吴云辉、李卫华、徐小丹涉嫌赌博罪,于2020年2月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年3月25日公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员谢卫星出庭支持公诉，被告人吴云辉及其辩护人莫凡、被告人李卫华及其辩护人杨晓燕、被告人徐小丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，自2019年9月2日至2019年11月19日，被告人吴云辉、李卫华、徐小丹等人以营利为目的，通过微信收受他人的投注进行外围六合彩赌博。其中吴云辉系上线庄家，其通过发展被告人李卫华及刘石渊（未到案）作为其下线帮助其收取外围六合彩的投注单，同时以每月1000元的工资聘请被告人徐小丹为其汇总并计算每期所收受的外围六合彩投注单的输赢情况。李卫华作为吴云辉的下线，一方面收受赌客投注的外围六合彩赌博单，另一方面发展李建平（未到案）作为其下线，帮助其收取其他赌客的外围六合彩的投注单。李卫华每期会将所收到的投注单汇总发给庄家吴云辉，以此获得吴云辉“平码5%、特码10%”的返佣并从中非法牟利。徐小丹作为庄家吴云辉聘请的工人，一方面负责汇总吴云辉每期收到的外围六合彩投注单的输赢情况，另一方面作为吴云辉、李卫华与各自下线的中间人，协助吴云辉、李卫华与下线进行赌资结算。经统计，在2019年9月2日至2019年11月19日期间，被告人李卫华通过银行卡及微信与上线庄家吴云辉进行外围六合彩赌博的涉案金额共242,667元；按照“平码5%、特码10%”的返佣计算方式，被告人李卫华从被告人吴云辉处所获佣金约为12,000元；被告人徐小丹获得庄家吴云辉转入的工资共计2000元。2019年11月20日，被告人吴云辉、李卫华、徐小丹被公安机关抓获归案，到案后如实供述了其犯罪事实。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证，被告人吴云辉、李卫华、徐小丹及辩护人不持异议的下列证据予以证实：物证有缴获被告人吴云辉用于赌博的中国银行信用卡1张、银行卡6张、白色苹果手机1台、人民币现金8160元，被告人李卫华用于赌博的“六合彩”单据5张、人民币1384元、黑色华为手机1台、VIVO牌移动手机1台，被告人徐小丹用于赌博的华为手机1台、OPPO手机1台、银行卡2张、人民币3316.5元、六合彩投注登记单6张、六合彩图纸2张；书证有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、微信信息、微信聊天记录、交易记录、银行交易记录及转账记录、行政处罚决定书、情况说明等；证人李某平、蓝某、苏某山、莫某红、罗某灿的证言；被告人吴云辉、李卫华、徐小丹的供述和辩解；公安机关的现场检测报告书、辨认笔录以及音像视听资料等证据证实，足以认定。被告人吴云辉、李卫华、徐小丹对公诉机关指控其犯赌博罪的犯罪事实及定性均没有异议，在审查起诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》，并且当庭自愿认罪认罚。被告人吴云辉辩护人对公诉机关指控被告人吴云辉犯赌博罪的定性没有异议，但认为被告人具有酌定从轻情节，系初犯、偶犯，在侦查和审查起诉阶段明确认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。建议对被告人吴云辉从轻处罚，并适用缓刑。被告人李卫华辩护人对公诉机关指控被告人李卫华的犯罪事实及定性没有异议，但认为被告人具有坦白情节，自愿认罪认罚，且是初犯、有悔罪表现，建议对被告人李卫华从轻或减轻处罚。本院认为，被告人吴云辉、李卫华以营利为目的，接受他人投注参与六合彩赌博；被告人徐小丹明知吴云辉、李卫华实施赌博犯罪活动，而为其提供费用结算等直接帮助，并收取被告人吴云辉所支付的工资；三被告的行为已构成了赌博罪，应依法惩处，并追缴违法所得，予以没收，上缴国库。在共同犯罪中，被告人吴云辉、李卫华起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人徐小丹起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。鉴于被告人吴云辉、李卫华归案后能如实供述自己的犯罪事实，在审查起诉阶段即能认罪认罚，签署认罪认罚具结书，依法予以从轻处罚。被告人徐小丹犯罪情节较轻，且有悔罪表现，符合适用缓刑的条件，本院依法对其宣告缓刑。公诉机关指控被告人吴云辉、李卫华、徐小丹的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳；建议判处被告人吴云辉、李卫华有期徒刑七个月并处罚金，建议判处被告人徐小丹有期徒刑六个月并处罚金的量刑建议，符合本案事实与法律规定，予以采纳。被告人吴云辉辩护人提出适用缓刑的意见，因被告人吴云辉在本案共同犯罪中属于主犯且涉案金额较大，不符合适用缓刑的条件，本院依法不予采纳；对于其提出被告人吴云辉具有如实供述犯罪事实，能认罪认罚，建议对其从轻处罚的意见予以采纳。被告人李卫华的辩护人提出李卫华能自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人吴云辉犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月20日起至2020年6月19日止）。二、被告人李卫华犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月20日起至2020年6月19日止）。三、被告人徐小丹犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。四、被告人李卫华违法所得人民币12,000元，予以没收，上缴国库（其中查扣在英德市公安局的财款人民币1384元予以折抵部分违法所得，不足部分人民币10，616元继续追缴）。五、被告人徐小丹违法所得人民币2,000元，予以没收，上缴国库（查扣在英德市公安局的财款人民币3316.5元予以折抵其违法所得2000元后，剩余1316.5元折抵其部分罚金，剩余罚金人民币683.5元限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  陈先敬人民陪审员  华双花人民陪审员  李飞霞二〇二〇年四月八日法官 助理  王 敏书 记 员  唐 莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。法信超链：案例53篇裁判406676篇期刊28篇×第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。法信超链：案例20篇裁判137883篇期刊11篇×第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。