广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0105民初7726号原告：广州市森品广告有限公司，住所地广州市海珠区革新路新民六街11号首层自编之一。法定代表人:陈宇然，职务总经理。委托诉讼代理人：范炳荣，广东归藏律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宇昊，广东归藏律师事务所实习人员。被告：卢汉斌，男，汉族，1990年8月8日出生，住所地广州市白云区。第三人：无限动力实业有限公司，地址香港观塘骏业里8号世贸大楼808室。法定代表人：陈罗超，职务董事长。委托诉讼代理人：陈远乐，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文武，广东广信君达律师事务所实习人员。原告广州市森品广告有限公司（以下简称森品公司）与被告卢汉斌、第三人无限动力实业有限公司（以下简称无限动力公司）合同纠纷一案,本院于2019年3月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告森品公司委托诉讼代理人范炳荣、吴宇昊，被告卢汉斌、第三人无限动力公司委托诉讼代理人陈远乐、陈文武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告森品公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付投资本金差额793435元；2.被告向原告支付利息损失及违约金（从2018年9月5日起以793435元为基数按年利率24%支付至款项支付完毕之日止）；3.被告承担本案的诉讼费。诉讼中，原告变更诉讼请求如下：第1、第2项诉讼请求中“793435元”变更为“784360.55元”。事实和理由：原、被告与2017年5月24日签订《协议书》，约定原告向无限动力公司投资100万元，如在约定时间未能收回投资本金的，其差额部分由被告承担。后原告未能收回本金，被告仅向原告支付了2万元的投资保底费用，尚有大部分投资本金未支付给原告，原告经多次催促，被告以没有钱为由不予理会，且故意拖延不付。2017年11月1日左右，被告在香港向原告支付了港币222604.75元，按当天的兑换率0.8381折算人民币为186565元。同年12月23日，原告收到无限动力公司现金港币10751.97元，按当天的兑换率0.84398折算人民币为9074.45元。被告卢汉斌辩称，我在2017年得知电影制片方要筹拍《今晚打丧尸》电影版，我拿到该电影的简介，向陈宇然推荐了该电影。陈宇然对该电影有兴趣，陈宇然与何嘉琪一起到香港的制片方办公室参观并商讨投资拍电影事宜。之后，陈宇然与电影制片方签订了投资合同，电影制片方提供了收款账户。2017年5月24日，陈宇然不放心汇款到电影制片方提供的收款账户，要求我与原告签订本案的协议书，陈宇然又向我做思想工作，最后我签了协议书。之后，陈宇然知道我收到电影制片方的中介费5万元，就向我索要，电影制片方后来转款到陈宇然的账户。《今晚打丧尸》电影首映当天，我从影片其他投资人那里得知陈宇然把投资电影的股份溢价50万元转让给他人。之后，我问陈宇然是否转让电影的股份，陈宇然说这是他们内部的事情。《今晚打丧尸》电影在香港上映后，电影制片方要与电影院对账三个月，还要处理海外版权事宜，另外还有香港及台湾地区的电影辅助基金没有到账，大陆地区的审批没有进行，电影制片方将逐步与陈宇然对账。2018年1月、2月期间，陈宇然告知我其把投资电影股份溢价转让给一位珠海人及一位广州人，另说这两人收取投资电影的收益，还说把协议书也交给了这两人。此后，我向香港电影制片方了解投资电影收益事情，香港电影制片方以涉及隐私问题拒绝透露给我。再后来，何嘉琪向我追讨100万元投资款，我跟着追问陈宇然，陈宇然确认拿回了我手上的5万元。跟着我汇款2万元给森品公司，但森品公司的人进行向我追款，我才意识到我被骗了。我在陈宇然、何嘉琪的微信群上问他们索要相关税务文件，但两人没有回复。综上，我认为陈宇然他们隐瞒溢价转让、从我手上取回款项及从电影制片方分配到收益的事实，森品公司主张我返还100万元行为有违诚信。我没有在2017年11月1日向森品公司支付电影投资回收款港币222604.75元。《今晚打丧尸》电影不断收取投资回报，由发行方向森品公司支付。森品公司违反了其与无限动力公司签订的《影片联合投资发行合同书》，把合同项下的股份转让给第三人（一位珠海人及一位广州人），我与森品公司的协议书是以该合同为基础的。综上，我不同意原告诉求。第三人无限动力公司述称，我司不应被追加为本案第三人。原告基于《影片联合投资发行合同书》认为要收回100万元投资款，要求被告按照协议书的约定向原告支付投资款本金的差额。根据原告提交的协议书清晰反映该协议书有关主体是原告和被告，也就是说案涉事宜发生在原、被告之间。根据合同的相对性，被告是否违约及是否承担违约责任，均与我司无关。本案因担保的合同关系，而我司并非本案协议书的签约主体，现涉案协议书中也不存在与我司相关的合同的权利义务条款。而无限动力公司与原告签订了《影片联合投资发行合同书》，因此，我司对于原、被告之间讼争标的没有独立的请求权。根据《民事诉讼法》第五十六条第二款的规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件的处理结果同其有法律上利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼，因为人民法院判决承担民事责任的第三人有当事人的诉讼权利义务，无独立请求权第三人是在民事诉讼中对原、被告双方争议的诉讼标的没有独立请求，但案件处理结果可能与其有法律上利害关系，而参加到已经开始进行的诉讼。本案中，无论法院对原告提出的诉讼请求作出如何的判决，案件处理结果均与我司不会有法律上任何利害关系，而对于我司与原告双方只能够按照《影片联合投资发行合同书》行使权利和履行义务，根据这个《影片联合投资发行合同书》的规定，明确约定双方是共担风险，原告只能按照投资比例享有该影片收益权利10%分享收益，收益期为签约日起计7年。因此，本案不管法院对于原告诉讼请求作出如何处理，原告与我司均应严格按照《影片联合投资发行合同书》的约定，履行各自的义务及享有各自的权利。我司与案件的处理结果完全没有法律上的利害关系。综上所述，法院在本案中追加我司为第三人没有事实依据、合同依据、法律依据，所以恳请法院依法撤销追加我司为第三人以维护我司的合法权益。如果法院撤销追加我司为第三人，我司愿意以证人的身份配合法院调查。本案森品公司、卢汉斌围绕森品公司的诉讼请求依法举证，森品公司提交了《协议书》、《影片联合投资发行合同书》、交易明细清单、银行转账凭证、微信聊天记录等证据。卢汉斌提交了转账2万元凭证（卢汉斌向森品公司转账）、卢汉斌与陈宇然微信聊天记录、100万元汇款凭证（森品公司转款给韩爱卿）、《今晚打丧尸》电影项目收款告知函（以下称《告知函》）及对账单（电子邮件）、汇率截图、森品公司的工商登记信息（“企查查”网站网络查询打印件）。本院组织森品公司、卢汉斌、无限动力公司进行证据交换和质证，卢汉斌对森品公司的证据没有异议；森品公司对卢汉斌举证的森品公司的工商登记信息有异议，对其他证据没有异议；无限动力公司对森品公司举证的《影片联合投资发行合同书》没有异议，对森品公司举证的《协议书》有异议，对卢汉斌举证的2万元转账凭证、卢汉斌与陈宇然微信聊天记录、100万元汇款凭证、汇率截图、森品公司的工商登记信息有异议，对其他证据认为与本案无关。上述没有异议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院对于当事人有争议的证据作以下认定：森品公司否认卢汉斌举证其公司的工商登记信息，但森品公司有能力举证其工商登记信息证据而未举证，本院对其质证意见不予采纳，采信该份证据；无限动力公司没有提供相关证据支持其否认相关证据的质证意见，本院对无限动力公司的质证意见不予采纳，采信森品公司及卢汉斌所提交的证据。卢汉斌在举证期限届满后（本案第一次庭审结束后）提交了以下证据：1.香港电影发展局网站的网页打印件；2.播放电影屏幕的照片。卢汉斌提交上述证据用以证明无限动力公司因影片获得资助港币1979000元，该资助款项也应是影片的收益，其可以少支付保底款港币197900元给森品公司。森品公司、无限动力公司对卢汉斌逾期提交的证据均不予认可。本院对于卢汉斌逾期证据认定如下：1.卢汉斌没有提交证据的原件予以核对，该证据是打印件，两份证据均来自中华人民共和国境外的证据，未经公证认证，该证据的内容真伪无法判断，本院对上述证据不予采信。本院经审理认定事实如下：森品公司于2013年6月17日成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），原法定代表人（原股东）是何嘉琪，2019年6月10日变更法定代表人为现法定代表人陈宇然。2017年，卢汉斌得知无限动力公司制作及出品《今晚打丧尸》影片（以下称案涉影片），介绍森品公司投资该影片。2017年5月24日，森品公司（乙方）与卢汉斌（甲方）签订《协议书》，主要内容如下：因甲方的认可与极力引荐，乙方拟与无限动力公司签订《影片联合投资发行合同书》，共同投资影片《今晚打丧尸》（以下称为“该影片”）。因甲方与无限动力公司存在紧密的内部关联关系，并且完全知悉该影片的情况，故作为项目的备书人、履约人、保证人，在本项目合作中成为乙方的项目担保人；甲方知悉乙方拟投资该影片共计人民币100万元，占该影片项目股份的10%，享受发行发益权的10%分红，每股原始价为10万元；甲方作为无限动力公司在该影片项目内地电影融资工作的代表，甲方同意帮助、协调无限动力公司与乙方的以上合作项目合作关系及执行事务，及时告知、披露以上影视项目的一些重要信息或关键内容等可能影响乙方股份及收益分红实现的情况，共同合作完成以上影视项目；乙方的投资本金为人民币100万元。2017年6月29日至2018年6月29日期间，如乙方与无限动力公司签订《影片联合投资发行合同书》项目所获得的一切收益低于此本金，其差额由甲方承担，并于2018年8月30日前支付给乙方。乙方收回投资额的统计依据无限动力公司提交的该影片收入及分账之报告核准确认，甲方同意以无限动力公司提交的该影片收入及分账之报告核准乙方收益；乙方就与无限动力公司投资该影片合作事宜后发生补充、变更的，以实际变更或补充的为准，甲方没有异议，同意履行担保；甲、乙双方违反本合同中的任何一条均应视为违约。受害一方可向另一方发出书面警告书。如此后十天内对方仍未完全修正过失，则另一方应当承担对受害一方的损失及按照投资总额0.3%／天的数额支付违约金，并承担胜诉方由此支付的维权费用，包括律师费、公证费等；本协议附件为《影片联合投资发行合同书》磋商稿，实际以签订的为准；等。森品公司在卢汉斌的促成之下，于2017年5月25日与无限动力公司签订《影片联合投资发行合同书》（以下称《投资发行合同》），《投资发行合同》主要内容如下：无限动力公司是案涉影片的版权持有人，无限动力公司负责该影片的制作及全球的一切发行工作；无限动力公司按投资比例享有影片收益权利90%，森品公司按照投资比例享有影片收益权利10%；影片的投资成本为人民币1000万元，无限动力公司投资人民币900万元，森品公司投资人民币100万元；森品公司投资人民币100万元分三期在2017年6月15日前支付至无限动力公司指定的卢汉斌账户（开户银行广州市工商银行隽峰苑支行，账号62×××72）；影片制作管理由无限动力公司全权负责，无限动力公司须于ACopy完成后一个月内向森品公司提交影片的最终制作成本，若最终制作成本有别于该投资时双方同意按下列方式执行：（1）该最终制作成本金额低于该投资时，无限动力公司可以选择按投资比例退回多收的投资金额或选择调高在影片的投资比例。（2）该最终制作成本金额高于该投资时，无限动力公司需自行承担所有超支资金的增补，森品公司无须承担此项资金，仍按协议比例分享影片的发行收益权利；该影片的发行分账：森品公司可按10%比例分享影片在全世界地区发行所得收益，收益期为签约日起计7年止。发行收入及纯收益计算方式为无限动力公司在“发行收入”内扣除就发行工作所产生的合理成本后的余额称为“纯收益”，双方按投资比例分配。纯收益的发行结算方式为影片发行放映完结日起计的首年内以每三个月、及次年开始以每六个月为单位，向森品公司提交发行收入及分账之报告，并在双方核对资料确认无误后14天内及以无限动力公司取得有发行收入为准，无限动力公司将森品公司应得之分账收入存入其指定的账户（陈宇然，中国建设银行广州赤岗支行，开户号为6227×××2219）；影片香港上映日为2017年6月29日；双方同为该影片的投资方，须共同承担一切风险；等。同日，无限动力公司向森品公司开具《收款凭证》，证明无限动力公司委托卢汉斌代收取森品公司交付电影《今晚打丧尸》投资款项合共人民币100万元，卢汉斌之银行账户为“开户银行：广州市工商银行隽峰苑支行，开户名称：卢汉斌，开户账号：62×××72”。森品公司于2017年5月26日、6月7日、6月15日向卢汉斌工商银行62×××72账户分别转账300000元、200000元、500000元，三笔转账分别备注“电影今晚打丧尸项目投资款”、“电影今晚打丧尸项目中期款”、“电影今晚打丧尸项目尾款”。卢汉斌于2017年5月27日、6月7日、6月15日通过其工商银行62×××72账户分别转账300000元、200000元、500000元给韩爱卿6215×××8020账户，卢汉斌说明其合计收到森品公司100万元款项后支付给无限动力公司指定的收款人韩爱卿。卢汉斌于2018年9月4日向森品公司转账20000元，付款备注“电影今晚打丧尸项保底款第一期请寄发票”。森品公司的职员于2018年12月26日向卢汉斌发送《告知函》及无限动力公司发给森品公司的3份《对账单》，《告知函》主要内容如下：森品公司投资100万元《今晚打丧尸》电影，与卢汉斌签订了该电影投资项目的保底协议书，森品公司收到无限动力公司提交的该影片收入及分账报告核准确认，在签署合同书至2018年12月期间共收到无限动力公司三期分账，第一期2017年7月31日港币222604.75元（已收款），第二期2017年12月31日港币10751.97元（已收款），第三期2018年3月31日港币1397.83元（未收款）。3份《对账单》记载的案涉影片的收入及分账报告数据与《告知函》上记载的三期数据相符。无限动力公司确认已经支付第一期、第二期的投资收益合共港币234214.55元给森品公司，第三期投资收益港币1397.83元可以付款给森品公司，但森品公司未来领取。诉讼中，森品公司确认收到案涉影片投资收益如下：第一期收益港币222604.75元于2017年11月1日收到，按2017年11月1日汇率0.8381，折算为人民币186565元；第二期收益港币10751.97元于2017年12月23日收到，按2017年12月31日汇率0.84398，折算为人民币9074.45元。另查，中国银行历史汇率牌价查询以下时间人民币与港币之间的汇率如下：2017年7月31日汇率为0.8616，2017年11月1日汇率为0.8499，2017年12月23日汇率为0.8415，2017年12月31日汇率为0.8359，2018年3月31日汇率为0.8499。卢汉斌与森品公司原法定代表人何嘉琪及现法定代表人陈宇然建立微信群，三方的聊天情况如下：何嘉琪于2018年8月多次催卢汉斌提交案涉影片发行收入及分账的报告，并说森品公司要回收款项；陈宇然说三月份有对账单，最新的没有。卢汉斌说电影发展基金的款项没有到账，故没有新的数据；陈宇然说不等无限动力公司的对账了，要求卢汉斌支付保底款，何嘉琪也同意陈宇然的意见。卢汉斌说基金方面约了星期五沟通，下星期可以先支付5万元给森品公司。何嘉琪告知卢汉斌8月30日前支付款项，其余款项尽快支付；9月4日，卢汉斌发送转账2万元给森品公司的转账截图；此后至2018年10月，何嘉琪不断催促卢汉斌支付保底款。卢汉斌与陈宇然聊天情况如下：2018年1月，陈宇然向卢汉斌跟进案涉影片发行收入的分账事宜，理由是珠海的“高利贷”向他追债。本院认为，根据《投资发行合同》的内容及各方当事人的陈述，本院认定森品公司与无限动力公司是投资合作关系，双方共同投资案涉影片的拍摄及发行，按照投资比例共享影片投资收益。卢汉斌以中间人身份力促森品公司与无限动力公司达成投资拍摄发行案涉影片的协议，最终使双方签订了《投资发行合同》，本院据此认定卢汉斌在双方签署及履行《投资发行合同》过程中的身份是居间人。森品公司在签署《投资发行合同》前，基于投资风险及担心投资本钱无法及时回笼与卢汉斌签订《协议书》。卢汉斌自述从无限动力公司处拿取了居间费5万元，由此本院认定卢汉斌是基于获得居间报酬而与森品公司签订《协议书》。因此，森品公司、卢汉斌基于不同的目的签署的《协议书》是双方真实意思表示，形式和内容均没有违反法律及行政法规的强制性规定，为合法有效合同，双方均应当自觉依约履行上述协议。《协议书》约定如森品公司在2017年6月29日至2018年6月29日期间因《投资发行合同》项目所获得的一切收益少于投资本金100万元时，卢汉斌承担差额并须于2018年8月30日前将差额款项支付给森品公司。因此，森品公司主张卢汉斌支付差额款，符合《协议书》的约定，合理合法，本院予以支持。至于差额款的计算，应减除森品公司已收取及应收取的案涉影片投资收益款合共港币234754.55元（第一期保底款人民币20000元，第一期收益港币222604.75元，第二期收益港币10751.97元，第三期收益港币1397.83元），按照在选择换算时间及汇率有利于卢汉斌的原则进行汇率计算，上述款项折算为人民币202058元（第一期收益港币222604.75元按2017年7月31日汇率0.8616计算，第二期收益港币10751.97元按森品公司主张的汇率0.84398计算，第三期收益港币1397.83元按2018年3月31日汇率0.8499计算）。综上，卢汉斌应返还森品公司的款项为人民币777942元，本院对森品公司超出该金额的本金诉求不予支持。《协议书》约定如卢汉斌未2018年8月30日之后10日内向森品公司返还差额款时，须每日按投资总额0.3%支付违约金，现森品公司主动调整按照年利率24%计算应付款项的利息损失，该利息损失的计算标准符合《协议书》的约定且未超出相关法律规定，本院予以支持，利息的起诉时间应从2018年9月10日计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告卢汉斌在本判决生效之日起10日内返还款项人民币777942元给原告广州市森品广告有限公司，并以人民币777942元为本金从2018年9月10日起至实际清偿之日止按年利率24%计算利息给原告广州市森品广告有限公司；二、驳回原告广州市森品广告有限公司其他诉讼请求。本案诉讼费17700元（其中受理费12700元，诉讼保全费5000元），由原告广州市森品广告有限公司负担受理费248元，被告卢汉斌负担受理费12452元及诉讼保全费5000元。如不服本判决，原告广州市森品广告有限公司、被告卢汉斌可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  戴肖锋人民陪审员  毛美英人民陪审员  黄凤玲二〇二〇年四月十四日法官助理廖洁玲书记员黄家琴