贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初2613号原告：贵州乌当农村商业银行股份有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区新添大道北段16××号附9号臣功新天地15幢，统一社会信用代码9152010021459000ＸＧ。法定代表人：韩迪，该银行董事长。委托诉讼代理人：江毅，北京市中银（贵阳）律师事务所律师，执业证号15201200210367896。委托诉讼代理人：刘小凤，北京市中银（贵阳）律师事务所律师，执业证号15201201611931692。被告：周建贵，男，1962年10月21日出生，汉族，身份证住址贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市。委托诉讼代理人：刘力，贵州公成律师事务所律师，执业证号15201201110926050。被告：贵州鸿图兴和企业管理有限责任公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层2号，统一社会信用代码915201033373685993。法定代表人：周建贵，该公司总经理。被告：张梅，女，1968年2月4日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：刘力，贵州公成律师事务所律师，执业证号15201201110926050。被告：周桂友，男，1956年6月26日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区中山东路37号附××号。被告：彭柏枝，女，1958年2月7日出生，汉族，住址同上。被告周桂友、彭柏枝共同委托诉讼代理人：陈晓薇，贵州公成律师事务所律师，执业证号15201201611864942。原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司（以下简称乌当农商行）与被告周建贵、贵州鸿图兴和企业管理有限责任公司（以下简称鸿图兴和公司）、张梅、周桂友、彭柏枝金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乌当农商行的委托诉讼代理人刘小凤，被告周建贵、张梅的委托诉讼代理人刘力，被告周桂友、彭柏枝委托诉讼代理人陈晓薇到庭参加诉讼，被告鸿图兴和公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告乌当农商行向本院提出诉讼请求：1．判决被告周建贵、张梅立即连带偿还原告借款本金人民币2839491.28元及截止至2019年3月12日欠付的利息236857.50元、罚息213315.13元、复利34239.96元，并支付自2019年3月13日起以实际欠付本金为基数按每月9.7875‰标准计算至借款本金清偿之日止的罚息，同时计算复利；2．判决被告周建贵、张梅向原告支付逾期还款违约金15000元，律师费105167元；3．判决原告对被告周桂友所有的位于云岩区；周建贵所有的位于云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层3号、××号抵押房产［产权证号：筑房权证云岩字第××、01××74、01××19、01××23号，他项权证号：黔（2016）云岩区不动产证明第001451××号］折价或者拍卖、变卖所得价款在上述诉请第1、2项范围内享有优先受偿权；4．判决被告周桂友、彭柏枝、鸿图兴和公司对上述债务承担连带清偿责任；5.案件受理费、保全费、公告费等费用由被告周建贵、张梅、周桂友、彭柏枝、鸿图兴和公司负担。事实和理由：2017年8月7日，被告周建贵作为借款人与原告乌当农商行签订《个人借款合同》（编号:2032017080700039），约定被告周建贵向原告借款3000000元用于偿还筑乌农商野鸭个贷字第20160076号个人借款合同项下所欠款项，贷款期限自2017年8月7日至2018年8月6日，贷款利率为每月6.525‰，利息从（贷款实际发放）之日起按每月6.525‰计算，按季结息，结息日为每季的第20日。还款方式为按季付息，一次还本。借款人应在结息日向贷款人支付到期利息，借款人不能按期付息，则自次日起计收复利。被告方在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。被告方若违反本合同第十条第一款规定的义务，原告方有权提前终止合同，停止尚未发放的贷款，宣布贷款立即到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及相关费用，并按贷款本金的5‰向被告方收取违约金。被告违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告应当承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、律师费等实现债权的费用。2016年4月7日，被告张梅向原告乌当农商行出具《共同债务确认书》，确认被告周建贵、张梅系夫妻关系。同时，被告张梅承诺对周建贵在原告处贷款承担连带保证责任。2016年4月12日，被告周建贵、周桂友作为抵押人与原告作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（编号：筑乌农商野鸭社最抵字第2016003××号），约定被告周建贵、周桂友自愿为前述债务提供抵押担保。担保范围包括本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用和原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）等。抵押物为周桂友所有的位于云岩区；周建贵所有的位于云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层3号、××号房产［产权证号：筑房权证云岩字第××、01××74、01××19、01××23号，他项权证号：黔（2016）云岩区不动产证明第001451××号］。随后，双方办理了抵押登记。2016年4月12日，被告周建贵、张梅、周桂友、彭柏枝分别与乌当农商行签订了《最高额保证合同》（编号：筑乌农商野鸭社最保字第20160034、20160034-1号），为周建贵、张梅前述债务提供连带责任保证担保。担保范围为本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费等）、原告方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。2017年8月7日，被告鸿图兴和公司与原告乌当农商行签订了《保证合同》（编号：2032017080700039号），为本案所涉贷款提供连带责任保证。保证担保范围包括本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用和原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）等。上述合同签订后，原告实际发放了贷款本金3000000元，被告周建贵在《借款借据》上签字捺手印进行了确认。贷款发放后，截止至2019年3月12日，被告周建贵共计偿还本金160508.72元，尚欠本金2839491.28元及利息236857.50元、罚息213315.13元、复利34239.96元。原告认为，原被告签订的上述系列合同成立且生效，原告实际已向被告周建贵发放了贷款，而被告却未按约定偿还贷款本息，应承担还本付息义务；案涉保证人自愿为该贷款提供连带责任保证担保，对贷款负有连带偿还义务；案涉抵押人自愿为该贷款提供抵押担保，原告依法对抵押物享有优先受偿权。原告多次要求被告履行还款义务。但被告均拒绝履行还款义务。现诉请法院依法判决。被告周建贵、张梅辩称，1．对原告关于罚息及复利的诉请，被告认为标准过高，请法院根据合同法第114条的规定在查实原告实际损失的情况之后依法调低罚息及复利标准；2．原告在提出复利及罚息的诉请之后又要求被告承担逾期还款违约金，于法无据，因为罚息、复利和违约金是相同的性质，都是对违约方的惩罚，对守约方的补偿，根据法律规定，补偿的作用更加彰显，根据公平原则，原告不能以被告的同一个违约行为要求其承担双重的民事责任，请求法院综合考虑依法驳回其部分诉请；3．原告关于律师费的诉请明显高于市场行情，有扩大被告民事责任的嫌疑；4．因涉嫌刑事犯罪，周建贵、张梅等人已经于2018年9月29日由贵阳市公安局经开分局刑事侦查大队进行立案，本案因涉及刑事案件，应当遵循先刑后民的原则来处理案件，请求法院依法驳回原告的起诉或者裁定中止本案。被告周桂友、彭柏枝辩称，1．案涉借款合同出借人为乌当农商行野鸭支行并非本案原告，故存在原告诉讼主体不适格，应当依法驳回原告诉请；2．案涉《个人借款合同》明确本案借款用途为偿还旧贷，野鸭支行操作方式违反人民银行及银监会关于金融机构发放贷款禁止性规定，故该合同为无效合同，主合同无效，本案所涉《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》也应当无效，因此，被告周桂友、彭柏枝不应当承担保证责任；3．原告下属野鸭支行未提供证据证明其对该笔借款借款用途为偿还旧贷向被告周桂友、彭柏枝进行了告知。被告鸿图兴和公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2016年4月7日，张梅向贵阳市乌当区农村信用合作联社野鸭信用社（以下简称野鸭信用社）出具《共同债务确认书》，确认周建贵向该信用社申请授信400万元，期限为三年，单笔不超过一年，授信期内向该信用社借款主要用于购买汽车配件；张梅同时还确认其与周建贵系夫妻关系，其已知晓周建贵向野鸭信用社申请授信及借款的情况，并表示若周建贵未按规定归还野鸭信用社债务本息，其自愿为周建贵在该信用社的各项借款本息及偿债费用承担连带责任保证并签订连带责任保合同。2016年4月12日，周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝分别与野鸭信用社签订《最高额保证合同》（对应合同编号分别为：筑乌农商野鸭社最保字第2016003××号、第20160034-1号），约定保证人周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝自愿为债务人周建贵、张梅自2016年4月12日起至2019年4月11日期间在债权人野鸭信用社办理的人民币贷款业务而与该信用社形成的债权的最高余额400万元提供保证担保；在该期间内的任一时点和最高余额内，债务人可申请循环使用上述信贷资金、银行信用，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以主合同的借款凭证或相关债权凭证为准，且野鸭信用社签署的所有主合同项下各笔债权无须逐笔办理保证担保手续；周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝为野鸭信用社与债务人周建贵、张梅在前述期间内的任一时点签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证，不论次数和每次的金额，也不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过前述期间。合同还约定，保证范围均为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费等）以及该信用社实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），在2016年4月12日至2019年4月11日期间内，野鸭信用社与债务人周建贵、张梅形成的债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件为本合同的主合同；周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝提供连带保证责任，当债务人未按主合同约履行债务时，无论野鸭信用社对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括保证、抵押、质押等担保方式），野鸭信用社有权直接要求周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝在其保证范围内承担保证责任；保证期间按本合同约定的期间内野鸭信用社对债务人周建贵、张梅的每笔债务分别计算，自每笔主合同签订之日起至该笔债务履行期限届满之日后两年止；野鸭信用社与债务人周建贵、张梅就各笔债务履行期限达成展期或延期协议的，保证期间至展期或延期协议重新约定的该笔债务履行期限届满之日后两年止；保证期间，野鸭信用社根据主合同约定宣布债务提前到期的，该信用社有权要求周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝承担连带保证责任。同日，周建贵、周桂友作为抵押人与抵押权人野鸭信用社签订了《最高额抵押合同》（编号：筑乌农商野鸭社最抵字第2016003××号），二人同意为野鸭信用社与周建贵、张梅自2016年4月12日起至2019年4月11日期间形成的一系列债权提供最高额抵押担保，在该期间内的任一时点和最高余额内，债务人可申请循环使用上述信贷资金、银行信用，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以主合同的借款凭证或相关债权凭证为准，且野鸭信用社签署的所有主合同项下各笔债权无须逐笔办理抵押担保手续；周建贵、周桂友为野鸭信用社与债务人周建贵在前述期间内的任一时点签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额抵押担保，不论次数和每次的金额，也不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过前述期间。该合同还约定，抵押担保范围为债权本金400万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和野鸭信用社垫付的有关费用以及野鸭信用社保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），当周建贵未按合同履行其债务，无论野鸭信用社的债权是否拥有其他担保（包括保证、抵押、质押等），该信用社有权直接要求周建贵、周桂友在其担保范围内承担担保责任。合同还约定，抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止，周建贵、周桂友确认，野鸭信用社与周建贵、张梅协议变更主合同条款，视为已征得周建贵、周桂友事先同意，其担保责任不因此减免，但延长债务履行期限和增加债权本金金额的除外。对于抵押权的实现，双方约定，在发生主合同项下全部或者部分债务本金或利息履行期限届满，野鸭信用社未受清偿、发生主合同约定债务人违约情形之一的，野鸭信用社有权依法拍卖、协议折价、变卖抵押物，该信用社有权提前实现担保物权，并从中优先受偿。合同签订后，周建贵以其位于贵阳市云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层3号、××号房屋（产权证号分别为：筑房权证云岩字第××号、筑房权证云岩字第××号）为野鸭信用社设立了抵押权，周桂友亦以其位于贵阳市云岩区房屋（产权证号分别为：筑房权证云岩字第××号、筑房权证云岩字第××号）为野鸭信用社设立了抵押权。野鸭信用社与周建贵、周桂友就前述用于抵押担保的房屋办理了抵押登记手续，野鸭信用社取得了黔（2016）云岩区不动产证明第001451××号不动产登记证明，权利证书中未载明抵押权存续期间的截止时间，但载明了履行债务期限为2016年4月12日至2019年4月11日、抵押面积为649.30平方米、借款人为周建贵、张梅。贷款手续完善后，乌当农商行野鸭支行（即野鸭信用社）与周建贵于2016年7月28日签订《个人借款合同》（编号：筑乌农商野鸭个贷字第20160076号），约定周建贵向乌当农商行野鸭支行借款3000000元，用于购汽车配件，借款期限从2016年7月28日至2017年7月24日，贷款月利率为7.9750‰。同日，乌当农商行野鸭支行向周建贵发放了贷款3000000元。借款期限届满后，周建贵未将借款偿还完毕，经与乌当农商行野鸭支行协商，2017年8月7日，周建贵作为借款人与乌当农商行野鸭支行另行签订《个人借款合同》（合同编号：2032017080700039），约定周建贵向乌当农商行野鸭支行借款3000000元用于偿还筑乌农商野鸭个贷字第20160076号个人借款合同项下所欠款项，借款期限为12个月，即2017年8月7日至2018年8月6日，实际放款日和到期日以借款借据为准，贷款月利率为6.525‰。合同还约定，合同项下贷款逾期的，罚息利率在合同载明利率基础上加收50%，如周建贵不能按期付息，则自次日起计收复利；合同项下的贷款按季结息，到期还本，结息日为每季的第20日，如借款本金最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清；借款的担保方式为保证。对于周建贵的违约责任，合同约定，周建贵出现了未完全适当地遵守或履行合同项下的任何承诺、保证、义务或责任及未按期归还债务本息等违约情形，乌当农商行野鸭支行有权提前终止合同，停止发放尚未发放的贷款，停止贷款资金的发放和支付，宣布贷款立即到期，要求周建贵立即偿还合同项下的所有到期及未到期债务的本金、利息及费用，借款到期前，对周建贵未按时还清的利息按合同约定的贷款利率和结息方式计收复利，借款逾期后，对周建贵未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和合同约定的结息方式计收利息和复利（借款逾期是指周建贵未按期清偿或者超过合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为），并要求周建贵按借款本金的5‰支付违约金。为确保周建贵与乌当农商行野鸭支行签订的《个人借款合同》（编号：2032017080700039号，简称主合同）能够履行，鸿图兴和公司自愿为周建贵的前述债务承担连带责任保证。2017年8月7日，鸿图兴和公司作为保证人与乌当农商行野鸭支行签订《保证合同》（编号：2032017080700039号），约定保证方式为连带保证责任，保证担保范围为债权本金3000000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乌当农商行野鸭支行垫付的有关费用以及该支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。合同约定，保证期间为保证合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止，贷款到期乌当农商行野鸭支行同意债权展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止；乌当农商行野鸭支行根据主合同约定，宣布债务提前到期的，该支行有权要求鸿图兴和公司提前承担连带保证责任。同日，鸿图兴和公司还向乌当农商行野鸭支行出具了《保证人声明书》，载明周建贵于2017年8月7日与乌当农商行野鸭支行签订的借款金额为3000000元、合同编号为2032017080700039的借款合同，该笔借款由该公司提供连带责任保证，并与乌当农商行野鸭支行签订编号为2032017080700039的担保合同（新），同时，该公司已经知悉前述借款实际用途是用于偿还周建贵于2016年7月28日与乌当农商行野鸭支行签订的编号为筑乌农商野鸭个贷字第20160076号《个人借款合同》项下3000000元款项。2017年8月8日，乌当农商行野鸭支行向周建贵发放了贷款3000000元，周建贵作为借款人在借款借据中签名并捺印，借款借据还载明借款日期为2017年8月8日，到期日为2018年8月6日，借款月利率为6.525‰，还款计划为按季结息、一次还本。履行借款合同过程中，周建贵未按约定还款，其仅于2019年3月11日偿还乌当农商行野鸭支行借款本金160508.72元。截至2019年3月12日，周建贵尚有借款本金2839491.28元、借期内利息236857.50元及复利34239.96元、罚息213315.13元未支付给乌当农商行野鸭支行，催讨未果后，乌当农商行遂诉至本院。另查明，2015年9月23日，贵阳市乌当区农村信用合作联社经核准后，将名称变更为贵州贵阳乌当农村商业银行股份有限公司，2016年10月25日，贵州贵阳乌当农村商业银行股份有限公司又将名称变更为乌当农商行，野鸭信用社亦相应将名称变更为乌当农商行野鸭支行。同时查明，周建贵系鸿图兴和公司股东。本院认为，野鸭支行是乌当农商行的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，野鸭支行从事商业贷款活动所产生的民事责任由其上级法人单位乌当农商行承担；基于民法的权利义务对等原则，乌当农商行承担了其分支机构野鸭支行从事民事活动所产生的民事责任，也应享有野鸭支行从事民事活动所享有的民事权利。因此，乌当农商行作为原告提起本案诉讼主张案涉贷款债权，主体资格适格。本案中，周建贵、张梅及周桂友、彭柏枝与乌当农商行分别签订《最高额保证合同》、周建贵、周桂友与乌当农商行签订的《最高额抵押合同》、周建贵与乌当农商行签订的《个人借款合同》等均是各方当事人之间的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护，原、被告均应按照合同约定全面履行各自的义务。乌当农商行已按约向周建贵发放了贷款3000000元用于其借新还旧，其理应按照约定期限向乌当农商行付息还本，但借款后，周建贵未能按约定期限支付全部利息，也未按照还款计划归还借款本金，且在借款期限届满后仍未将借款本息结清，其行为已经构成违约。因本案已查明周建贵尚有借款本金2839491.28元未偿还给乌当农商行，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条的规定，乌当农商行诉请周建贵偿还借款本金2839491.28元于法依据，本院予以支持。关于乌当农商行诉请周建贵支付利息的请求。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条的规定，乌当农商行诉请周建贵支付借款利息于法有据，故其该项请求，本院予以支持。对于利息，根据中国人民银行《人民币利率管理规定》第二十条、第二十五条及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款的规定，逾期偿还借款，除了要支付借款期限内应付而未付的利息之外，还应当支付复利及逾期罚息，但复利的计算基数为合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。对于本案罚息利率，根据《个人借款合同》约定，借款逾期后，罚息月利率为在合同约定利率6.525‰基础上加收50%，该上浮比例符合前述规定，故罚息月利率为9.7875‰[即6.525‰×（1+50%）]，该计算标准未超过年利率24%，本院予以采纳。审理中，本院已查明截至2019年3月12日，周建贵除借款本金2839491.28元未归还外，尚有借期内利息236857.50元及复利34239.96元、罚息213315.13元未支付，因双方对利息、复利、罚息的支付和计算标准有明确约定，故乌当农商行诉请周建贵支付借期内利息236857.500元、复利34239.96元及截至该日的罚息213315.13元，本院予以支持。至于2019年3月13日起的罚息，则应以借款本金2839491.28元为计算基数，按罚息月利率9.7875‰为标准计算至该本金清偿完毕之日止；对于复利，因乌当农商行与周建贵、之间并未明确约定罚息纳入复利的计算范围，故2019年3月13日起的复利应以借期内的欠息236857.500元为计算基数，按罚息月利率9.7875‰为标准计算至该欠息清偿完毕之日止。对于乌当农商行诉请周建贵支付违约金15000元的请求。因本案系因周建贵违约所致，而《个人借款合同》中对周建贵支付违约金的情形及支付标准进行了明确约定。由于周建贵未按照借款合同的约定还本付息，至今未将借款本息结清，已构成违约，故其应按《个人借款合同》约定的违约金支付标准向乌当农商行支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款的规定，乌当农商行要求周建贵支付违约金有法律依据和合同依据。本案中，因借款金额为3000000元，周建贵应支付的违约金为3000000×5‰=15000元，本院对此予以支持。对于乌当农商行诉请周建贵承担其为实现债权而支付的律师费105167元的请求。因乌当农商行在庭审中未举证证实该项费用已经实际产生，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，其应承担举证不能的法律后果，本院对其该项请求不予支持。关于乌当农商行诉请对周桂友所有的位于云岩区及周建贵所有的位于云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层3号、××号抵押房产折价或者拍卖、变卖所得价款在其诉请第1、2项范围内享有优先受偿权的请求。根据《中华人民共和国物权法》第二百零三条及《中华人民共和国担保法》第五十九条、第六十条第一款的规定，最高额抵押具有担保债权的不特定的特点，最高额抵押所担保的债权是否发生、债权额多少是不确定，抵押权人在约定的最高债权限度内对抵押财产享有优先受偿权，最高额抵押是对一定期间内连续发生的债权所设定的担保，在设立最高额抵押权时，有一个约定的放款期限。就本案，周建贵、周桂友自愿以其所有的前述房屋为周建贵在2016年4月12日至2019年4月11日期间在乌当农商行的400万元贷款提供抵押担保，并与乌当农商行签订了《最高额抵押合同》，同时办理了抵押登记，因《抵押合同》约定抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满时止，而案涉被担保的债权诉讼时效尚未届满，且双方办理抵押权登记时并未就抵押期限进行限制。因周建贵、周桂友用于抵押担保的房屋办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第二百零三条及《中华人民共和国担保法》第五十二条的规定，乌当农商行依法取得了前述房屋的抵押权，由于权利证书并未约定抵押期限的截止时间，故应认定抵押期限至主债权消灭时止，乌当农商行作为抵押权人，有权从周建贵、周桂友提供作为担保的前述房屋折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿。但由于周建贵以其所有的房屋为其案涉债务提供了抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，乌当农商行的案涉债权应先从周建贵本人提供作为抵押担保的财产中实现，不足部分，从周桂友提供作为抵押担保的财产中优先受偿。关于张梅如何承担责任的问题。张梅与周建贵系夫妻关系，案涉借款系周建贵用于偿还筑乌农商野鸭个贷字第20160076号《个人借款合同》项下所欠款项，张梅是该笔借款的共同借款人，在2017年8月7日周建贵作为借款人与乌当农商行另行签订的《个人借款合同》中，张梅未作为共同借款人签字。但是，在办理筑乌农商野鸭个贷字第20160076号《个人借款合同》所涉贷款手续时，张梅向乌当农商行出具了《共同债务确认书》，确认了周建贵向该银行申请授信400万元、期限为三年、单笔不超过一年的贷款用途，并承诺若周建贵未按规定归还债务本息，其自愿为周建贵承担连带责任保证。事实上，案涉债务本息等为周建贵、张梅的夫妻共同债务，且庭审中二人并未予以否认，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条第一款的规定，乌当农商行诉请张梅一并承担共同还款责任，本院予以支持。关于周桂友、彭柏枝是否应当对案涉债务本息等承担保证责任的问题。周桂友除了签订《最高额抵押合同》提供抵押担保之外，其及彭柏枝还与乌当农商行于2016年4月12日签订了《最高额保证合同》，自愿为周建贵、张梅自2016年4月12日起至2019年4月11日期间在乌当农商行办理的贷款业务而与该银行形成的一系列债权最高余额3000000元提供保证担保，该合同对保证方式进行了明确约定。虽然本案《个人借款合同》晚于《最高额保证合同》签订，但借款合同签订时间在《最高额保证合同》约定的期间内，且从业务类型、金额等方面看，均符合《最高额保证合同》的约定，因此，案涉债务本息等属于周桂友、彭柏枝与乌当农商行签订的《最高额保证合同》所担保的范围。根据《中华人民共和国担保法》第十四条及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十三条的规定，乌当农商行的案涉债权已经确定，而周桂友、彭柏枝的保证担保范围明确，故二人均应对周建贵、张梅的案涉债务本息等承担连带保证责任。因乌当农商行案涉债务本息等尚处于周桂友、彭柏枝的保证期间内，而周桂友、彭柏枝对保证份额并未进行明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条的规定，周桂友、彭柏枝均应对周建贵、张梅的案涉债务本息等承担连带清偿责任。对于鸿图兴和公司的责任问题。鸿图兴和公司于2017年8月7日与乌当农商行签订《保证合同》，同意为周建贵的案涉债务本息等承担连带保证责任，该合同对保证方式、保证担保范围、保证期间等进行了明确约定。周建贵系鸿图兴和公司的股东兼法定代表人，鸿图兴和公司为周建贵的债务提供担保，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，鸿图兴和公司应当提交该公司同意为股东周建贵提供担保的股东会决议，但本案中并无周建贵不得参与表决的股东会决议。本院认为，《中华人民共和国公司法》是民法的特别法，其第十六条规定明确规定了公司对外提供担保的条件，属于效力性规定，并且是强制性规定，具有普遍约束力，其效力性、强制性的规定可以作为判断《保证合同》效力的法律依据，因此，违反该效力性、强制性规定的合同无效。虽然周建贵与乌当农商行之间签订的《个人借款合同》是双方之间的真实表示，合法有效，但鸿图兴和公司与乌当农商行签订《保证合同》因违反《中华人民共和国公司法》的效力性、强制性规定而无效。本案中，鸿图兴和公司未经股东会决议通过便以公司名义为公司法定代表人即股东周建贵的个人债务提供担保，其对于该无效担保存在过错，故该公司仍需承担因《保证合同》无效导致的民事赔偿责任，亦即承担缔约过失责任。虽然乌当农商行在接受鸿图兴和公司提供的担保时有义务审查鸿图兴和公司的公司章程及是否作出了股东会决议，以尽到善意人应尽的注意义务，但其与鸿图兴和公司签订《保证合同》时有理由相信鸿图兴和公司为公司法定代表人即股东周建贵个人债务提供担保是其真实意思表示，并已履行了法律规定的股东会决议程序，主观上并无过错，不应承担相应责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的规定，鸿图兴和公司仍应对周建贵的案涉债务本息等承担连带清偿责任。关于周建贵、张梅的答辩意见。就本案来看，乌当农商行的贷款过程以及贷款发放的事实没有违反法律、法规的强制性规定，而债务人周建贵在取得银行贷款之后其使用资金的过程中是否存在违法犯罪行为与本案没有直接的关联性。周建贵、张梅在庭审中提交的相关证据涉及的借款与本案并非系同一笔借款，没有证据表明案涉贷款存在涉嫌刑事犯罪的线索。因此，周建贵、张梅在庭审中提交的证据不能证明案涉的贷款存在刑事犯罪的嫌疑，本院对其抗辩意见不予采信。被告鸿图兴和公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第五十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十七条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告周建贵、张梅于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司借款本金人民币2839491.28元，并支付利息（截至2019年3月12日的利息为236857.50元、复利为34239.96元、罚息为213315.13元；其后的罚息以借款本金2839491.284元为计算基数并按罚息月利率9.7875‰为标准计算支付至本金清偿之日止，复利以借期内的欠息236857.500元为计算基数，按罚息月利率9.7875‰为标准计算至该欠息清偿之日止）；二、被告周建贵、张梅于本判决生效之日起十日内支付原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司违约金15000元；三、被告周桂友、彭柏枝、贵州鸿图兴和企业管理有限责任公司对上述第一、二项确定的款项承担连带清偿责任；四、原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司对被告周建贵用于抵押担保的位于贵阳市云岩区中华中路98号金凤凰大厦1单元14层3号、××号房屋（产权证号：筑房权证云岩字第××号、筑房权证云岩字第××号）的折价、拍卖、变卖所得价款在债权额限度内享有优先受偿权；不足清偿部分，原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司有权从被告周桂友用于抵押担保的位于贵阳市云岩区房屋（产权证号：筑房权证云岩字第××号、筑房权证云岩字第××号）的折价、拍卖、变卖所得价款在债权余额限度内优先受偿；五、驳回原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34353元，由原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司负担1049元，被告周建贵、张梅、周桂友、彭柏枝、贵州鸿图兴和企业管理有限责任公司连带负担33304元；财产保全费5000元，由被告周建贵、张梅、周桂友、彭柏枝、贵州鸿图兴和企业管理有限责任公司连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  梁国辉人民陪审员  舒 静人民陪审员  彭正先二〇二〇年四月十四日书 记 员  陈远丽