鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0304民初1812号原告：李帅，男，汉族，1983年12月11日出生。住址：辽宁省鞍山市立山区。委托代理人：张杨（系原告李帅妻子），女，汉族，1983年5月23日出生，住址：辽宁省鞍山市立山区。委托代理人：游丽媛，辽宁杜泽律师事务所律师。被告一：立山区铁哥狼诱惑酱骨头馆，地址：辽宁省鞍山市立山区东建国路210号3-34-239-1经营者：印文明，男，汉族，1979年12月13日出生，住址：鞍山市立山区。委托代理人：刘恩晖，辽宁祝君律师事务所律师。被告二：魏京博，男，汉族，2000年12月7日出生。住址：辽阳市白塔区。原告李帅诉被告立山区铁哥狼诱惑酱骨头馆（以下简称：骨头馆）、魏京博生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月1日受理后，由李盈洁担任审判长，与人民陪审员于会云、杨敏依法组成合议庭审理，于2020年4月1日公开开庭进行审理。原告委托代理人、被告立山区铁哥狼诱惑酱骨头馆经营者印文明、委托代理人到庭参加诉讼，被告魏京博经本院依法公告送达开庭传票，公告期限届满后未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告李帅诉称：2018年5月17日，原告在被告一处用餐，被告一的服务员（被告二）在收取餐费时与原告发生争执，将原告摔伤造成其胫骨平台粉碎性骨折,经手术植骨治疗,两次住院合计42天,给原告造成各项损失。被告二在工作中造成原告受伤,该侵权行为、雇员过错、侵权结果及因果关系，根据《侵权责任法》雇主责任，被告一应承担赔偿责任。元、营养费9000元，护理费12996元、误工费58013.2元、精神抚慰金十级10000元、伤残赔偿金149368元、鉴定费2200元、病志复印费158.7元、交通费1000元，上述金额合计：277832.44元，并要求被告承担本案的诉讼费用。被告立山区铁哥狼诱惑酱骨头馆提交书面答辩意见：原告起诉事实我不认可，我不同意赔偿。被告一不应承担赔偿责任，理由如下：1、被告一与被告二系雇佣关系，被告二在被告一处从事传菜员工作。原告诉状中称2018年5月17日原告在被告一处用餐时与被告二发生争执并非案件事实，事实是原告与同行人员在就餐结束后进行结账时与收银员（女性）发生争执，并在争执中原告的母亲、姐姐等人对收银员进行辱骂及推搡，后被告二见状上前劝阻无果，与原告厮打在一起，造成原告受伤。在整个案件的发展过程中，原告并未对同行人员进行劝阻，致使事件升级恶化，原告负有不可推卸的责任，存在重大过错。2、本案被告二并不是在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担责任的前提必须是雇员在从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动中造成他人损害，被告二的职责为传菜员，被告一并未指示或要求被告二殴打原告，被告二对原告实施的行为系个人行为，已经超越职务行为，故被告一不应承担责任。3、原告的伤害后果是由被告二的个人行为造成的，虽然被告二在工作期间与原告发生肢体冲突，但打架是突发性事件，具有不可预料性，被告一的工作人员在事发过程中一直对原告及同行人员进行劝阻防止事态恶化，并不存在过错。综上，被告一对于原告的人身伤害不应承担赔偿责任，诉讼费不予承担。被告魏京博未到庭应诉，亦未提交答辩意见。本院审理查明：2018年5月17日，原告李帅与家人在立山区曙光狼诱惑骨头馆二楼用餐时因收取餐费的问题和服务员发生争执，在争执过程中被告二魏京博与原告李帅厮打在一起，在厮打过程中被告魏京博将原告李帅摔倒在地致原告腿部受伤。事故发生后，原告李帅被送往鞍山市肿瘤医院就诊，于2018年5月17日在鞍山市肿瘤医院住院，于2018年5月23日转入市中心医院住院。经入院检查，原告右胫骨平台粉碎性骨折。原告住院时间为2018年5月17日至2018年6月27日，合计住院42天，原告共计花费医疗费30896.54元。2019年11月5日，辽宁学苑司法鉴定中心对原告李帅出具事故伤情鉴定意见书，该书载明，原告李帅所受损伤的伤残程度为九级伤残，人身损害营养期为90日（含住院时间），护理期为90日（含住院时间）为宜。另查，原告李帅去辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，支付鉴定费2200元。再查，因为涉案事件，被告魏京博受到刑事处罚，犯故意伤害罪判处有期徒刑八个月。原告因为涉案事件受到行政治安拘留10天的行政处罚；被告店内大堂经理刘艳丹、服务员毕玉洁受到行政治安15的的行政处罚。上述事实，原告提供的证据材料包括：刑事判决书、住院病历、出院小结、医疗费收据、司法鉴定书、鉴定费收据、工资表、行政处罚决定书等；被告提供视听资料、治安处罚决定书。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，予以采信。本院认为，公民的人身健康权、财产权受法律保护。侵犯他人生命健康权应当承担民事责任。被告魏京博与原告李帅发生争执与厮打，致原告李帅右胫骨平台粉碎性骨折，其行为存在过错且已经产生危害后果，虽被告魏京博为此受到了刑事处罚，但给原告造成的经济损失亦应当予以赔偿。根据公安机关出具的行政处罚决定书，原告李帅在此次事件中受到了拘留10天的行政处罚，可见原告对己方受到伤害亦应承担一定的过错责任。鉴于公安机关给予原告拘留10天的行政处罚，给予被告处工作人员拘留15天的行政处罚，本院认为，原告在涉案事件中承担次要责任为宜。关于原告要求二被告共同担责一节，被告魏京博系原告伤情的直接加害者，由其承担责任理由正当，本院予以准许。被告骨头馆应否担责一节，根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案原被告之间系因被告收费问题产生口角后，引发了交手厮打，故本院确认被告魏京博是在从事雇佣活动中致人伤害。另被告骨头馆作为公共场所的管理者，理应有安全保障的义务，如未尽到合理义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。故原告要求二被告共同担责理由正当，亦符合法律规定，本院予以支持。关于原告存在多少损失一节，原告的损失应包括，就医治疗支出的各项费用，因治疗与休养而产生的误工收入、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费等，赔偿义务人应当予以赔偿的其他费用。原告主张赔付医疗费30896.54元一节，原告事故受伤后送往鞍山市肿瘤医院就诊，经入院检查，原告右胫骨平台骨折,住院7日后原告要求转院就诊,于2018年5月23日在市中心医院住院,入院诊断为右胫骨平台粉碎性骨折、右膝前交叉韧带损伤、右髌韧带损伤、右膝内侧半月板损伤、右膝外侧半月板损伤。鉴于原告受伤部位的一致性，门诊治疗及住院治疗的连续性，本院认定原告受伤二次住院治疗与原告被打受伤存在直接因果关系。故本院确认原告支付治疗费30896.54元。关于原告主张住院伙食补助费4200元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条确定，我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天100元。原告住院42天，住院伙食补助费应为4200元，故本院对原告的此项主张予以支持。关于原告主张营养费9000元一节，涉案的鉴定意见中载明，原告的伤情应当给付营养费90日，故对原告存在营养费损失一节本院予以认可，但根据市中级人民法院下发的审判意见通知精神所载，已经评残的给付营养费标准为，15000*伤残赔偿系数，本案原告被评定为九级伤残，故营养费应为3000元，对原告过高请求不予支持。关于原告主张护理费12996元一节，住院期间的医疗护理由就诊医院负责，日常的生活护理，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原告住院资料中显示，原告住院42天，鉴定意见载护理期限90天（含住院时间），故本院按照90天护理期计算给付护理费。原告未举证护理人员收入情况，可按2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业和其他服务业标准52707元／年计算支付为宜，即每天发生护理费144.4元。原告护理费应为12996元（144.4元×90天），故本院对原告此项主张予以支持。对于原告主张误工费58013.2元一节，误工费应根据受害人受伤程度、误工时间和收入状况确定，本案原告就职于鞍钢汽车有限责任公司，职务为特修段班长，原告自事故受伤后住院及遵医嘱休息618日，2019年10月原告复工，原告复工转变因为伤情转变工作岗位，较之受伤前存在减少收入的事实。原告受伤之前9个月平均工资为4857元，每日工资161.9元，共计100054.2元（161.9元/日×618天），因原告单位在其养伤期间支付了部分工资，共计42041元，故原告要求赔偿的误工费为58013.2元（100054.2元-42041元）。故本院对原告此项主张予以支持。关于原告主张伤残赔偿金149368元一节，原告因事故右胫骨粉碎性骨折合并半月板体部断裂及交叉韧带损伤，手术治疗后，目前右膝关节活动功能丧失达73%的损伤。原告申请对所受伤情进行伤残等级评定，经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，原告所受损伤构成九级伤残。原告户口性质为非农业户口，应按城镇居民予以确定。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入标准计算，辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中载，城镇居民人均可支配收入为37342元／年，原告1983年出生，定残时36周岁，应按二十年计算，残疾赔偿金应计算为149368元（37342元／年×20%×20年），故对原告上诉主张予以支持。关于被告辩称，残疾赔偿金属于间接损失，本案属刑事案件延伸出的赔偿，刑事案件不应对间接损失赔偿一节，本院认为，原告此诉属民事诉讼调整范畴，应适用人身损害赔偿案件的相关民法精神，本院对被告此辩不予采信。关于原告主张精神抚慰金10000元一节，原告因涉案事件导致伤残程度九级，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰，结合本市审判实践，对原告主张10000元精神抚慰金请求予以支持。关于原告主张鉴定费2200元一节，鉴定费2200元为鉴定伤情所需，且原告向本院提供辽宁学苑司法鉴定中心签章的的2200元的专用收款收据，本院对此项主张予以支持。关于原告主张复印费158.7元一节，因本案诉讼确需复印相关病例等资料，鉴于原告向本院提供辽宁省医疗门诊签章的158.7元的复印发票，本院对此项主张予以支持。关于原告主张交通费1000元一节，鉴于原告住院时间、伤情所需，原告出入院、护理人员往返确需发生交通费用，本院确认原告损失交通费500元为宜，对原告过高请求不予支持。以上原告实际损失为：医药费30896.54元、住院伙食补助费4200元、营养费3000元，护理费12996元、误工费58013.2元、精神抚慰金十级10000元、伤残赔偿金149368元、鉴定费2200元、病志复印费158.7元、交通费500元，上述金额合计：277832.44元。鉴于本次涉案事件中原告存在一定的过错责任，原告承担己方损失的百分之三十为宜，即81399.73元（271332.44元*30%），二被告承担事件主要责任，共同赔偿原告即189932.71元（277832.44元*70%）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”、三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”、第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决如下：一、被告立山区铁哥狼诱惑酱骨头馆、被告魏京博共同连带赔偿原告李帅医药费30896.54元、住院伙食补助费4200元、营养费3000元，护理费12996元、误工费58013.2元、精神抚慰金10000元、伤残赔偿金149368元、鉴定费2200元、病志复印费158.7元、交通费500元，合计271332.44元的百分之七十189932.71元。二、驳回原告其它诉讼请求。上述款项被告应于本判决生效后十日内一次付清，如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5467元（原告已预交），原告承担1640.1元，二被告承担3826.9元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  李盈洁人民陪审员  杨 敏人民陪审员  于会云二〇二〇年四月三日书 记 员  高 岩