广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初16677号原告（反诉被告）：汕头市婴宁儿妇幼用品有限公司，住所地广东省汕头市潮阳区谷饶镇大坑村英平路5号，统一社会信用代码91440513684453616D。法定代表人：吴耿豪，总经理。委托诉讼代理人：刘世海，广东邦南律师事务所律师。被告（反诉原告）：王新田，女，1971年2月26日出生，汉族，住所地广东省广州市海珠区。委托诉讼代理人：左少善，广东锐锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：付桂英，广东锐锋律师事务所实习律师。原告汕头市婴宁儿妇幼用品有限公司（下称婴宁儿公司）诉被告王新田买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘世海、被告王新田及其委托诉讼代理人左少善、付桂英到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告婴宁儿公司诉称：原、被告都是从事婴儿服饰生意，原告供应婴幼儿用品给被告，被告则在广州市中山八路服装市场销售婴幼儿用品。被告向原告购买产品后并未依双方约定的时间付款，2018年12月3日被告向原告出具《计划书》，承诺于2018年12月开始还款，尽快还清。但至2019年4月25日又在《客户应收对账明细单》中确认仍欠原告货款384868元。此款是被告拖欠已久的累积欠款，但被告至今未付，原告有权要求被告清付货款及按中国人民银行同期贷款利率计算利息，故起诉请求判决：1、被告向原告支付货款384868元及利息（利息以38万元为基数，自2019年4月26日起至起诉日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、被告承担本案诉讼费。被告王新田辩称：不同意原告的诉讼请求。1、原告与被告是委托合同关系，而非买卖合同关系。本案合同名称为“代理销售合同”，原告为委托方，被告为受委托方。合同内容约定，甲方授权给乙方的代理级别为“婴梦儿”广州市地区代理，甲方给乙方的供货价为全国统一零售价的2.8折供货，乙方则不得低于全国统一零售价的3.5折供货，否则将取消所得奖励，严重者取消代理资格。甲方保证在乙方不违反本合同的情况下不在该地区增设第二家代理经销商。甲方根据市场需求和自身的生产能力，可尽量满足乙方在数量、花色、品种等方面的需求，以保证乙方的市场开拓和持续发展需要。全国代理商及专卖店应按“婴梦儿”风格统一形象装修。货款为月结，每年年底货款全部结清。从本案合同内容可以确定原告委托被告在广州代为销售其产品，委托事务为概括性代销事务，货款的结算为月结，原则年底全部结清，并非一手交钱，一手交货，并非钱货两清。合同还约定厂家在广州市只允许被告独家销售，该合同内容符合《合同法》分则“委托合同”的法律特征，原告与被告之间属于委托代理关系。2、原告所述与事实不符。原告委托被告在广州市代销其产品已两年多，双方在履行合同过程的做法是先由原告供货给被告，被告卖出货物之后再将货款支付给原告，原告承诺补底货20万元。自2017年8月开始代销至原告起诉之日止均是销售产品之后再结算。原告向法院提交的《计划书》只是表明被告的回款及拿货计划，非原告所诉称的还款承诺。原告提交的证据《客户应收对账明细单》没有附上明细账目，不能确认该证据与原告诉请有关。原告提交的抬头为《汕头市信达运输有限公司》的单据，没有货物名称、单价、数量、签收人签名等细节，不能确认与原告的诉请有关。3、原告存在违约行为。原告没有按被告的订单配送货物，供货不足，严重影响被告的代销效益。被告发现商号“老豆母婴”的店面销售被告代销的产品，而且产品价格比被告代销的低50%，拿货地址在广州市白云区石井。原告没有履行保证被告在广州市区域总代理的地位。没有按约定支付产品推广费用。按合同约定，原告免费提供30平米左右，价值不超过15000元的形象柜给被告放在铺面。被告在铺面留下30平米的位置后，原告又以各种理由拒不履行提供产品形象柜的义务，原告存在违约。原告没有履行通知被告解除合同的义务，并中断供货，提起诉讼，违背诚信原则。在本案中，先供货，后付款，供货是履行在前之义务，付款是供货之后之义务，因原告没有按订单全面履行2017年的秋冬、2018年春夏、2018年秋冬、2019年春夏的供货义务，被告享有先履行合同抗辩权，有权拒绝原告要求付清全部货款的请求。综上，请求法院判决驳回原告的全部诉讼请求。被告王新田（反诉原告）反诉称：2017年8月被告与原告（反诉被告）签订《代理销售合同书》，成为原告广州区域总代理，负责销售原告“婴梦儿”品牌婴儿服装、用品系列，合同约定：1、原告授权被告的代理级别为“婴梦儿”广州市（含本市所有区县）地区总代理，原告给被告的供货价为全国统一零售价的2.8折供货，被告不得低于全国统一零售均价的3.5折供货，否则将取消所得的奖励，严重者取消代理资格。原告保证在被告不违反本合同的情况下，不在该地区增设第二家代理经销商。原告根据市场需求和自身的生产能力，可尽量满足被告在数量、花色、品种等方面的需求，以保证被告的市场开拓和持续发展。2、原告免费向被告赠送价值15000元“婴梦儿”品牌形象柜。在合同履行过程中，原告没有按被告的订单配送货物，供货不足。被告2017年秋冬订购13406件，订单总额324670.8元，实发5757件，实发金额147998.08元，供货率42.94%；2018年春夏订购14311件，订单总额264479.04元，实发6661件，实发金额124799.92元，供货率46.54%；2018年秋冬订购11562件，订单总额405466.32元，实发10206件，实发金额355662.72元，供货率88.27%；2019年春夏订购12193件，订单总额253387.36元，实发1416件，实发金额24875.3元，供货率11.61%。依订单约定，原告应向被告发货金额总计为1248003.52元，但原告实发给被告的货物金额总计为653336.02元，故原告没有履行订单金额总计为594667.5元，造成被告可得利益损失148666.9元〔供货价594667.5÷0.28（2.8折）×0.35（3.5折）-供货价594667.5〕，原告应当予以赔偿。被告发现其老客户“老豆母婴”店面销售被告代销的“婴梦儿”服装，产品的价格比被告代销的产品价格低50%，而且该店面拿货地址在广州市白云区石井。原告没有按合同约定保证被告在广州市区域总代理地位，在被告代理经销的区域设置其他代理经销商倾销其产品，导致被告产品滞销，已构成违约，原告应无条件以进货价144885元回收库存产品4912件。按照合同约定，原告应免费提供30平米的产品形象柜（支持总金额不超过15000元）给被告，被告预留了至少30平米的位置后，原告以各种理由拒绝履行提供产品形象柜的义务，被告无奈自行做了陈列专柜，原告应当以现金形式一次性支付15000元给被告。2019年1月被告发现没有货到，询问原告，原告以资金收紧为由，要求被告一次性结清全部货款。因原告单方更改结算方式，被告虽无奈但依旧分批汇了8万元给原告，并要求原告先按订单发货。原告没有通知被告的情况下，撕毁合同，停止供货，导致被告徒出铺租而无货售卖，故反诉请求判决：1、原告赔偿因其违约造成被告可得利益损失148666.9元；2、原告向被告支付品牌形象柜价款15000元；3、原告以出厂价144885元回购被告仓库所有的“婴梦儿”服装4912件；4、反诉诉讼费由原告负担。原告婴宁儿公司（反诉被告）辩称：不同意被告的反诉请求。1、被告所述没有事实和法律依据。被告没有提交双方确认的订货单作为合同附件，被告所提交的证据也不是通过双方约定的电子邮箱进行的交易过程。即便被告提交的部分订单属实，被告也没有按合同第七条第二点约定付款时间支付货款，且超过两个月，原告有权停止供货。事实上，被告自2017年8月就开始欠货款10万元，之后一直不断增加至40多万元，原告完全有权不予供货。2、被告没有证据证明原告指定第二家代理经销商在广州市区域销售“婴梦儿”服装。3、被告预留30平米陈列柜的位置是双方约定代理的条件，但不能成为被告主张赔偿的理由，且原告从未收到被告关于要求提供品牌形象柜的申请。综上，请求法院判决驳回被告的全部反诉请求。经审理查明：2017年8月9日原告（甲方，授权方）与被告（乙方，被授权方）签订《代理经销合同书》，约定：本合同自2017年8月1日至2017年12月31日止；甲方授权给乙方的代理级别为“婴梦儿”广州市（含本市所有区县）地区总代理，甲方给乙方的供货价为全国统一零售价的2.8折供货（注，乙方则不得低于全国统一零售均价的3.5折供货，否则将取消所得的奖励，严重者取消代理资格）；甲方保证乙方在不违反本合同的情况下不在该地区再增设第二家代理经销商；签订代理合同后，乙方要积极努力开拓市场，保证每月完成加盟总部拟定的销售指标；甲方执行款到发货，乙方进货时要求款货两清，不得拖欠，每年年底货款须结清；如果代理商拖欠货款时间超过两个月，甲方将停止供货，直至货款全部结清；如代理商拖欠货款时间超过三个月，甲方有权提前终止合同；等。2018年12月28日原告（甲方，授权方）与被告（乙方，被授权方）续签了《代理经销合同书》，约定：甲方出卖乙方的产品种类为所有“婴梦儿”妇幼商品，具体商品名称、数量、价格、金额等详见合同期限内的订货单，订货单与合同具有同等法律效力；本合同自2017年12月1日至2018年12月31日止，共壹年；甲方授权给乙方的代理级别为“婴梦儿”广州市（含本市所有区县）地区总代理，甲方给乙方的供货价为全国统一零售价的2.8折；乙方不得低于全国统一零售均价的3.5折供货，否则甲方将取消乙方在本年度所有销售返点等奖励，严重者取消其代理资格；甲方保证乙方在不违反本合同的情况下不在该地区再增设第二家代理经销商；甲方根据市场需求和自身的生产能力，可尽量满足乙方在数量、花色、品种等方面的需求，以保证乙方的市场开拓和持续发展；签订代理销售合同后，乙方应努力积极开拓市场，保证每月完成甲方拟定的最低销售指标，若连续三个月不能完成月最低销售指标或连续2个月销售额为0，甲方有权另择代理经销商，有权终止本合同，乙方应协助甲方办理结算手续，结清所有的货款；甲方与乙方的结款方式为月结，每年年底货款须全部结清；如果乙方拖欠货款时间超过两个月，甲方将停止供货，直至货款全部结清；如乙方拖欠货款时间超过三个月，甲方有权提前终止合同，乙方并应支付甲方拖欠货款的逾期利息按月息2%计算；为树形象，提高“婴梦儿”品牌知名度，全国代理商及专卖店应按“婴梦儿”风格统一形象装修，乙方签订合同后所有专柜由工厂统一制作，店面面积要求20㎡以上；婴梦儿的产品不得展示在其他厂家的货柜上，亦不能把其他厂家的产品陈列在婴梦儿的形象柜上；甲方向乙方免费赠送一套30平方左右的婴梦儿形象柜，用作首次形象店的建设（支持总金额不超过15000元，超出部分由乙方自行承担），合作开始即可赠送；合同期间，乙方以及下属专卖店需制作专柜，甲方支持50%费用，面积大概30平米左右；自终止合作日起，乙方需在半个月内结欠甲方的全部货款，如乙方要退货，甲方将以产品全国统一零售价的15%回收“婴梦儿”产品；如属乙方无故拖欠货款超过三个月甲方提起诉讼的，乙方应当承担甲方支付的律师费等各项经济损失；等。2018年12月3日被告向原告出具《计划书》，主要内容：计划2018年12月回款人民币壹拾万元正，2019年1月份回款捌万元正，希望这两个月内发货陆万元正。2019年4月25日原告向被告出具《汕头市婴宁儿妇幼用品有限公司客户应收对账明细单》，内容：前结欠424877.92元，2019年3月4日来款30000元，合计：本月来款30000元，本月累结欠394877.92元，等。2019年4月30日被告在该对账单上签字，并标注：“4月30日汇1万，余额￥384868”。之后被告没有向原告支付货款，原告因催讨货款未果，遂于2019年7月12日向本院提起本诉。诉讼中，被告确认至今尚欠原告货款384868元未付的事实，但表示双方的交易是先货后款，是通过赊账的方式进行代销，原告曾口头承诺补底货20万元，即发50万元的货，只收30万元款，为此被告提交了其与姚××（昵称YXR,微信号×××）的微信聊天记录予以证明。微信内容摘要：2017年8月4日，姚××（语音）：我给你定了30万，就保证有30万的货给你，你放心，我给你定了30万，我会给你50万的货，你放心啊，我只收30万的钱。经质证，原告对该证据的真实性予以认可，确认姚××是其公司员工，但认为该微信聊天的时间是发生在双方洽谈合同过程中，而且姚××无权代表原告作出承诺，双方的权利义务应当以合同约定为准。被告为证明原告违背合同约定，在广州市区域指定其他代理经销商及原告没有按照订单配货，导致被告产品滞销，造成经营损失，提交了其与客户的录音、订货发货差异表（自制的）、2019年9月份“婴梦儿”总仓库存表（自制的）等予以证明。订货发货差异表显示：2017年“婴梦儿”秋冬订单未发数量7649件/套，订单未发出厂金额176672.72元；2018年“婴梦儿”春夏订单未发数量7650件/套，订单未发出厂金额139679.12元；2018年“婴梦儿”秋冬订单未发数量1356件/套，订单未发出厂金额49803.6元；2019年“婴梦儿”春夏订单未发数量10777件/套，订单未发出厂金额228512.06元。2019年9月份“婴梦儿”总仓库存表显示：库存数量4912件/套，出厂金额144885.05元。经质证，原告对上述证据均不予确认，认为：被告不能证明录音的真实性及与本案有关联；订货、发货的数量没有经过原告核对，由此导出的数据不真实；总仓库存表是被告单方制作。诉讼中，被告表示：原告没有向其提供“婴梦儿”形象专柜，其用自己店名“爱华”标识的专柜陈列“婴梦儿”产品。本院认为：根据原告与被告签订的《代理经销合同书》约定，原告指定被告为其在广州市区域总代理经销商，原告向被告提供货物，被告按货物的全国统一零售价的2.8折向原告结算货款，原告与被告之间的关系符合买卖合同的法律特征，本案属于买卖合同纠纷。被告主张其与原告之间的关系属于委托合同关系，理据不足，本院不予采纳。《代理经销合同书》是原告与被告自愿签订的，是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行义务。按照合同约定，合同期限至2018年12月31日止；结款方式为月结，每年年底货款须全部结清；如果被告拖欠货款时间超过两个月，原告有权停止供货；如拖欠货款时间超过三个月，原告有权提前终止合同，被告并应支付原告拖欠货款的逾期利息，利息按月息2%计算，原告向被告免费赠送一套30平方左右的“婴梦儿”形象柜（支持总金额不超过15000元）。原告主张被告尚欠货款384868元未付的事实，提交了被告签字的《客户应收对账明细单》予以证实，被告对此予以确认，本院对该事实予以认定。依合同约定，被告应在合同终结后半个月内结清货款，如要退货，原告将以产品全国统一零售价的15%回收“婴梦儿”产品。合同期限已届满，双方没有续约，被告应当按合同约定向原告结清货款，但被告至今仍未履行义务，已构成违约，原告主张被告结清货款并支付利息的主张，有理，本院予以支持。被告拒付货款的理由不成立，本院不予采纳。关于被告的反诉主张。被告主张原告没有按订单约定向其配送产品，导致其无货可卖，要求原告赔偿其148666.9元可得利益损失，对此，被告提交了其自行制作的2017年至2019年订货发货差异表予以证明，原告对该证据不予确认，不同意被告的该反诉主张。本院认为，被告没有提交经双方确认的合同订单及原告的发货凭证等证据佐证订货发货差异表内容的真实性，本院对该证据不予采信。鉴于被告的证据不能证明原告违约的事实，被告反诉主张原告赔偿其可得利益损失148666.9元，理据不足，本院不予支持。被告主张原告以现金形式向其支付产品形象柜款15000元，原告表示不同意，认为其从未收到被告关于提供产品形象柜的申请。合同约定，原告可免费赠送一套30平方左右的“婴梦儿”形象柜给被告，支持总金额不超过15000元。按该约定，被告只有使用了原告提供的“婴梦儿”形象柜，才享有在该形象柜造价15000元额度范围内由原告负担的优惠。免费提供统一的“婴梦儿”形象柜给代理经销商陈列原告自有品牌“婴梦儿”产品，其目的是提升“婴梦儿”的品牌形象，以达到宣传原告“婴梦儿”品牌的广告效应。本案中，被告虽称其已预留了30平米的位置安放“婴梦儿”形象柜，但被告没有证据证明其已向原告申请提供专柜而原告拒绝或怠于提供的事实，诉讼中被告也自认其是使用自家店名“爱华”标识的专柜陈列“婴梦儿”产品，故被告主张原告以现金形式向其支付15000元，依据不足，理由不成立，本院不予支持。被告以原告违约在广州市区域增设其他代理经销商，低价倾销产品，动摇其独家代理经销商的地位，导致其产品滞销为由，主张原告以出厂价（供货价）144885元回购其库存“婴梦儿”服装4912件，为此，被告提交了客户与其谈话的录音及其录音翻译文本予以证明。原告对该证据不予确认，认为与本案无关。本院认为，从被告在庭审中播放的录音及该录音的翻译文本看，该录音不完整，不排除有剪辑的可能性，谈话中没有标明身份，无法辨识谈话对象的身份，而且录音的内容也没有提及“代理经销”或“婴梦儿”服装等内容，不能证明与本案有关。鉴于被告未能提交其他证据佐证录音内容，本院对该证据不予采信。2017年12月28日原告与被告签订的《代理经销合同书》约定：合同期限为一年，自2017年12月1日至2018年12月31日止；自终止合作日起，被告需在半个月内结欠全部货款，如被告要退货，原告将以产品全国统一零售价的15%回收“婴梦儿”产品。该合同期满，双方没有续约，合同终止。本案中，被告没有证据证明其在合同终止后半个月内向原告主张过退货，现主张原告以出厂价144885元回购其库存的“婴梦儿”服装4912件，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王新田在本判决生效之日起十日内向原告汕头市婴宁儿妇幼用品有限公司支付货款384868元及利息，利息从2019年4月26日起至2019年7月12日止，以38万元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算；二、驳回被告王新田的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费7150元、财产保全费2470元、反诉受理费2964元，均由被告负担。本诉受理费7150元已由原告预付，原告同意被告在履行本判决时将应负担的受理费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邹 妍人民陪审员  张向红人民陪审员  刘穗民二〇二〇年四月二十二日书 记 员  沙柳聪林志邦