淮安市清江浦区人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏0812执异40号异议人（被执行人）：宋桂兵，男，1968年2月24日生，汉族，住淮安市开发区。委托诉讼代理人：胡聪智，江苏尚淮律师事务所律师。申请执行人：刘利，女，1969年11月20日生，汉族，住淮安市开发区。委托诉讼代理人：朱军，江苏六仁律师事务所律师。被执行人：陈桂平，女，1969年12月19日出生，汉族，住淮安市开发区。在本院执行刘利与宋桂兵、陈桂平机动车交通事故责任纠纷一案过程中，被执行人宋桂兵向本院提起书面异议。本院受理后依法进行审查，现已审查终结。异议人宋桂兵向本院提出如下异议请求：1.请求法院终结执行（2019）苏08民终1987号民事调解书；2.请求法院停止对申请人名下车辆的评估拍卖程序；3.请求法院解除对申请人名下车辆的查封、扣押措施。后异议人明确其异议请求1为请求撤销（2019）苏0812执5276号执行通知书；明确请求3为请求法院解除对申请人名下车辆的扣押措施。事实与理由：宋桂兵与刘利机动车交通责任纠纷一案，经过淮安市中级人民法院组织调解，达成调解书载明申请人支付给被申请人的赔偿款共分八期支付。调解书生效后，因为刘利的儿子办理婚宴急需用钱，就与异议人协商一致同意由申请人先支付十万元，并向异议人承诺，先支付第一期的部分赔偿款，第一期剩余的赔偿款可以拖延一段时间再支付，期间如果刘利需要急用钱可以向异议人催告，异议人将立即付款。协商一致后，异议人在2019年7月1日即向刘利支付10万元，9月6日向刘利支付5万元，9月16日向刘利支付5万元，10月25日支付5万元，11月5日支付2万元，11月8日支付3万元。异议人已经按照约定支付完第一期的30万元的付款义务，故该案不符合申请执行的条件。且该调解书在一审的时候只判决异议人赔偿刘利733551.11元，因异议人不服提起上诉，在二审调解却以105万元赔偿款结案，该条款中按照180万元执行的违约责任属于约定不明，且该条款约定的违约金数额明显超出不按时足额履行合同给刘利带来的实际损失，违约金过高，按照该数额执行对异议人明显不公平。申请执行人刘利辩称，异议人理由不成立，刘利未与异议人就第一笔付款迟延支付达成协议，电话录音是2019年12月28日，这是执行局对异议人已经采取扣押车辆的行为后，执行局在执行过程中也组织过双方谈话，也未能达成一致。关于案涉调解书中的105万元和180万元数额的付款其实是两个付款方案，即按期付款，则付105万元，不按期则付180万元。不按期足额则付款180万元并非违约条款，并非违约条款，且180万元也少于一审起诉的时候刘利向被告主张的数额。为证明异议请求，异议人向本院提交了（2019）苏08民终1987号民事调解书、建设银行转账明细、宋桂兵与刘利等人录音资料光盘及文字稿、淮安市第二人民医院病院缴费临时收条等证据材料。刘利对于调解书、转账明细的真实性无异议，认可宋桂兵付款的时间及数额，但是坚持认为双方未就第一笔30万元付款迟延达成协议，该笔付款直至2019年11月8日才付清，调解书中约定的第二笔15万元对方是按期支付的。对于电话笔录中说的“三天五天无所谓”刘利称自己没有说过，且当时对方几个人一起到家中找刘利一起说话，刘利睡得迷迷糊糊的，也不清楚对方说了什么。异议人证据中收条所涉的3万元的确是异议人缴纳给医院的押金，刘利无法取出该笔钱款。异议人称，该案刚调解完，刘利就要求异议人支付10万元，其实按照调解书的要求异议人到9月13日支付也是可以的，但是刘利与自己协商时称，如果先付10万元钱给她装假肢，第一笔钱款中剩余的部分可以拖延一段时间再支付，需要用钱就提前告知异议人。因为双方在电话中口头达成一致，异议人才在2019年7月1日支付给刘利10万元钱，该部分通话没有电话录音。刘利在2019年9月30日申请法院执行，法院执行立案的时间是2019年10月30日，当时异议人已经支付了第一笔应付款中的大部分款项，且在刘利申请执行之后，异议人也按期足额支付了第二笔钱款，加上异议人为刘利在医院缴纳的押金，异议人现在实际支付的款项已经超出到期应付款项总额3万元，异议人超额付款，异议人迟延付款是经过与刘利协商过的，无迟延履行的故意。在执行过程中，异议人曾经向刘利表示愿意一次性向刘利支付105万元，但是刘利不同意。因为上述刘利与异议人协商的通话记录超过六个月，异议人无法查询到通话记录。刘利称，10万元的付款在中院调解过程中谈到的，如果异议人只是拖延三天五天的，也就可能不申请法院强制执行了。本院查明，原告刘利诉被告宋桂兵、朱超、信达财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称“信达公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月24日作出（2018）苏0812民初8884号民事判决书，判决：“一、被告宋桂兵于本判决生效后三日内赔偿原告刘利各项损失733551.11元；二、驳回原告刘利其他诉讼请求。”被告宋桂兵对本院判决，上诉至淮安市中院，该院于2019年6月25日作出（2019）苏08民终1987号民事调解书：“一、上诉人宋桂兵就本案交通事故一次性赔偿刘利医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾器具费、护理费等在内的所有费用合计105万元，该款于2019年9月13日前支付30万元（对于上诉人宋桂兵缴纳至淮安市第二人民医院的3万元医药费若抵充赔偿款的话，则上诉人在2019年9月13日前需支付27万元，若不能抵充则直接支付赔偿款30万元），2020年1月24日前支付15万元，2020年、2021年、2022年中秋、春节前分六期每期支付10万元，若上诉人有任何一期未按期、足额支付上述款项，被上诉人刘利有权按照总额180万元申请执行；二、各方就本案交通事故再无其他争议；三、第三人陈桂平自愿对上诉人宋桂平的上述债务承担连带担保责任；四、一审案件受理费21900元，保全费5000元，由上诉人宋桂兵负担13455元（该款已由被上诉人刘利垫付，由上诉人宋桂兵于2021年春节前一并随当期赔偿款给付），被上诉人刘利负担13445元；二审案件受理费2925元，减半收取1462.5元，由上诉人宋桂兵负担。”2018年8月6日，陈桂平（系宋桂兵妻子）为刘利缴纳3万元预交费用至淮安市第二人民医院。2019年，宋桂兵通过宋建杨名下尾号为7020的银行账户向刘利名下尾号为0285的账户支付第一期赔偿款共七笔合计30万元，其中：2019年7月1日分两笔共支付10万元，9月6日支付5万元，9月16日支付5万元，10月25日支付5万元，11月5日支付2万元，11月8日支付3万元。后刘利向本院申请强制执行赔偿款160万元及诉讼费用13455元，本院于2019年10月30日立案，案号为（2019）苏0812执5276号。2019年12月5日，本院向淮安市车管所发出协助执行通知书，对被执行人宋桂兵名下苏Ｈ×××××号、苏Ｈ×××××号、苏Ｈ×××××号、苏Ｈ×××××号车辆予以查封；对陈桂平名下苏Ｈ×××××号、苏Ｈ×××××号、苏Ｈ×××××号车辆予以查封，期限均为两年。同年12月26日，本院扣押异议人名下苏Ｇ×××××号、苏Ｇ×××××号、苏Ｈ×××××号车辆之后，本院组织案件当事人谈话，宋桂兵表示，自己已经支付了30万元，愿意105万元一次性了结，刘利表示收到了30万元的款项，不同意105万元一次性了结。法院告知将依法评估拍卖涉案车辆，但尚未采取相应的执行行为。2020年1月16日，宋桂兵通过宋建杨的建设银行手机银行向刘利名下尾号为0285的账户支付第二期赔偿款共三笔合计15万元。本院调取了宋桂兵名下的130××××2828的号码在2019年6月至9月之间与刘利名下的13338919080号码的通话记录，该记录显示在2019年6月26日即案件调解后次日双方有过四次通话。本院认为，调解书履行中产生是否存在不履行、迟延履行、不完全履行的违约责任属于实体认定问题，应当通过另案诉讼审理识别违约责任，执行机构不应当直接审查认定。本案中，异议人的通话记录显示其在调解达成后一日内即与刘利的号码有四次通话记录，结合异议人提供的录音材料和所陈述的内容，能够证明其所称的就第一批30万元的履行期限曾经与申请执行人有过协商，刘利对异议人所称的履行期限变更达成一致不予认可。双方关于是否一致同意延期付款的争议属于实体认定问题，在双方存在明显争议，且异议人提供了双方有过协商的初步证据后，执行部门不应在执行程序中直接依照申请执行人的申请执行争议实体内容。异议人已经履行了到期的第一期和第二期的全部赔偿款，在其他债务的履行存在争议，尚未明确的情况下，不能对异议人名下的财产采取执行措施。关于异议人宋桂兵提出的不得评估拍卖涉案车辆的请求，因上述执行行为尚未作出，故本案无需审查。关于宋桂兵所称的调解书中违约条款约定的违约金过高的问题系对原生效法律文书有异议，不属于执行异议案件的审查范围，故本案不予理涉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：一、异议人宋桂兵异议成立，撤销（2019）苏0812执5276号执行通知书。二、解除对宋桂兵名下名下苏Ｇ×××××号、苏Ｇ×××××号、苏Ｈ×××××号车辆的扣押。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向淮安市中级人民法院申请复议。审 判 长  高 嵩审 判 员  花 苗人民陪审员  张桂珍二〇二〇年四月二十七日书 记 员  刘远升附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情况，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。