安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0503民初4863号 原告：夏善红，女，1971年3月3日出生，汉族，安徽百信房地产经纪有限公司重阳路分公司职工，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：陈志兵（系夏善红之夫），1972年2月12日出生，汉族，马鞍山市幸福路小学教师，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：王立民，安徽致臻律师事务所律师。 被告：马鞍山市人民医院，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：张明林，该院院长。 委托诉讼代理人:金凤涛，安徽华冶律师事务所律师。 委托诉讼代理人:曹芳芳，安徽华冶律师事务所律师。 原告夏善红与被告马鞍山市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月18日、2020年4月8日二次公开开庭进行了审理。原告夏善红及其委托诉讼代理人陈志兵、被告马鞍山市人民医院的委托诉讼代理人曹芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 夏善红向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费29728.08元、护理费18754元、营养费3140元、住院伙食补助费1100元、误工费38668元、交通费5000元、残疾赔偿金75080元，合计171470.08元的80%，即137176.06元；2.判令被告赔偿鉴定费14200元；3.判令被告给付精神损害抚慰金6000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年2月20日晚间，原告误咽鱼刺到被告处就诊，被告接诊，检查后行硬质食管镜下异物取出术和硬质食管镜食管探查术，术中造成原告食管穿孔，当晚送往南京鼓楼医院救治。因鼓楼医院床位问题，原告被迫转至江苏省中医院住院治疗，2018年3月12日出院，出院诊断：西医：食道穿孔，食道人口纵膈瘘。现原告虽出院数月，但仍存在入食、吞咽障碍感。原告到被告处就诊时，除误食鱼刺外，食管一切正常，被告在行硬质食管镜下异物取出术和硬质食管镜食管探查术时，因违规操作，造成原告食道穿孔，被告存在过错。2019年1月16日，司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书认为：被告对原告的医疗行为存在过错，医疗过错与损害后果之间存在因果关系（系主要原因）。原告认为被告在对原告实施诊疗行为时，因其过错造成了原告身体的损害及精神上的痛苦，还产生了不必要的医疗负担，对于原告的各项损失应承担赔偿责任，故要求判如所请。 马鞍山市人民医院辩称，1.2018年2月20日，原告去被告处就诊，无异议。2.被告的诊断是明确的，手术也是有指征的。食道穿孔是这种手术的常见并发症，对于造成的损害的结果，原告认为被告有过错，参与度为60%-80%，被告有异议。鉴定结论采取的是推定的方式，鉴定意见认为是手术当中未见手术记录和检查报告单，故认为被告诊疗的行为不规范存在过错。原告是门诊就诊，不是住院，原告的门诊病历上有记载。3.对于损害费用的赔偿问题，原告要求的赔偿数额过高，请求依法裁判。 马鞍山市人民医院针对其辩称未向本院提交证据。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告夏善红提供的身份证复印件、出院病历、南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书、安徽江东司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗费票据、鉴定费发票，具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以确认。对夏善红提供的证明、营业执照复印件、银行流水，因达不到其证明目的，本院不予认定。对上海司法鉴定科学研究院的司法鉴定意见书，虽然马鞍山市人民医院对医疗过错责任比例持有异议，但其具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月20日晚，夏善红因“误咽鱼骨头”就诊于马鞍山市人民医院，马鞍山市人民医院行颈部CT检查提示食管异物可能，予行硬质食管镜下异物取出术及探查术，未见明显异物。术后夏善红感胸骨后疼痛，进一步行胸部CT检查提示纵隔积气，考虑食管穿孔可能。2月21日凌晨急转至南京鼓楼医院，经胸部CT检查提示食管管腔周围、两侧颈根部及纵隔内多发游离积气。当天再转至江苏省中医院，于2月22日行电子胃镜检查，内镜下见食管入口处约3cm纵裂样破口，中间见少部分外膜及可见血管，吸引后见大量脓液，予行内镜下三腔营养管置入术+内镜下瘘内引流术+内镜下瘘口局部封堵术。后经上海司法鉴定科学研究院鉴定，鉴定意见：马鞍山市人民医院对夏善红的医疗行为存在过错，医疗过错与夏善红的损害后果（食管穿孔）之间存在因果关系（系主要原因）（过错参与程度拟为60%－80%）。安徽江东司法鉴定所、南京东南司法鉴定中心均鉴定夏善红食管修补术后构成人体损伤十级残疾，误工期120日为宜，护理期120日为宜，营养期90日为宜。夏善红支付鉴定费14200元，马鞍山市人民医院支付鉴定费3075元。夏善红与马鞍山市人民医院就赔偿事宜协商未果，以致成讼。因马鞍山市人民医院存在过错，给夏善红造成精神损害，精神损害抚慰金本院酌定为4200元。 另查明，夏善红的损失有医疗费29728.08元、残疾赔偿金75080元、营养费2700元、护理费15600元、住院伙食补助费660元、交通费1000元、误工费22678元，合计147446.08元的70%，即103212元。 本院认为，一、患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。夏善红有“误咽鱼骨头”病史，颈部CT检查提示食管上段异物可能，马鞍山市人民医院予行硬质食管镜探查术及食管镜下异物取出术有手术适应症，手术时机亦无不当。食管穿孔为食管异物较为严重的并发症，为了最大限度预防或减少并发症，应从术前检查、术前诊断、术前评估、术前准备等方面做好工作。马鞍山市人民医院对夏善红行硬质食管镜下异物取出术1次及硬质食管镜食管探查术1次，病历资料中只有“申请单”，未见“手术记录”或“检查报告单”，致使鉴定机构无法详细了解当时的手术经过，说明诊疗行为不规范，存在过错。病历记载夏善红晚10点食道镜检查见食道前壁部分粘膜擦伤漂浮，未见明显异物。根据食管镜检查术前的颈部CT检查所见及入院后病历记载“患者感胸骨后疼痛”，食管镜术后胸部CT示食管下段纵隔内及主动脉周围积气等，马鞍山市人民医院胸外科医师会诊意见“食管异物、食管穿孔？纵隔积气，建议转上级医院继续治疗”，并经江苏省中医院电子胃镜检查证实：夏善红食管穿孔的损害后果明确。综上，分析认为马鞍山市人民医院对夏善红的诊疗过程中存在医疗过错行为，与夏善红的食管穿孔之间存在因果关系，过错参与度拟为70%。二、关于损失计算。对于夏善红提出的医疗费29728.08元，其治疗自身疾病所发生的费用应当扣减，但马鞍山市人民医院至开庭时都未能举证证明夏善红治疗原发性疾病的费用，本院根据现有证据亦无法扣除治疗原发性疾病的医疗费用，故本院不再扣减医疗费。对于夏善红提出的交通费，本院酌定为1000元，对过高部分的请求，本院不予支持。对于夏善红提出的残疾赔偿金75080元（37540元*20年*10%）、住院伙食补助费660元（30元/天*22天）、营养费2700元（30元/天*90天），本院予以支持。对于夏善红提出的误工费，因其并未向本院提供劳动合同、工资表，纳税证明，其提供的证据不足以证明误工损失，故本院依法按照上一年度房地产平均工资68033元标准计算，误工费为22678元，对其诉讼请求过高的部分，本院不予支持。对夏善红提出的护理费，本院认定为15600元（130元/天*120天），对过高部分的请求，本院不予支持。上述各项损失及医疗费合计147446.08元，本院予以确认，故马鞍山市人民医院应当承担上述损失的70%，即103212元。对于夏善红提出的精神损害抚慰金，本院酌定为4200元，过高部分的诉讼请求，本院不予支持。夏善红支付的鉴定费系因马鞍山市人民医院存在过错所造成的，故对夏善红要求马鞍山市人民医院支付鉴定费14200元的诉请，本院予以支持。马鞍山市人民医院对伤残等级申请重新鉴定支出鉴定费3075元，因夏善红的伤残等级并未改变，属于马鞍山市人民医院扩大的费用，由马鞍山市人民医院自行承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十六条、第二十七条、第七十四条、第七十六条之规定，判决如下： 一、被告马鞍山市人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏善红医疗费29728.08元、残疾赔偿金75080元、营养费2700元、护理费15600元、住院伙食补助费660元、交通费1000元、误工费22678元，合计147446.08元的70%，即103212元； 二、被告马鞍山市人民医院于本判决生效之日起十日内给付原告夏善红鉴定费14200元； 三、被告马鞍山市人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏善红精神损害抚慰金4200元； 四、驳回原告夏善红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3448元，原告夏善红负担716元，被告马鞍山市人民医院负担2732元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  鲁玲岚 人民陪审员  付筱中 人民陪审员  陈夏东 二〇二〇年四月十四日 书 记 员  王宏慧 附：本案适用法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第二十六条当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。