湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初1049号原告：涂跃良，男，汉族，1960年7月7日出生，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：杨妹，长沙县星沙法律服务所法律工作者。被告：湖南新华联建设工程有限公司望城分公司，住所长沙市望城区铜官街道彩陶村彩陶源公共服务中心一楼左侧1号，统一社信用代码：91430122MA4L6834XJ。负责人：陈素华。委托诉讼代理人：谭智华，湖南高泽律师事务所律师。原告涂跃良与被告湖南新华联建设工程有限公司望城分公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告涂跃良及其委托诉讼代理人杨妹，被告湖南新华联建设工程有限公司望城分公司（以下简称：新华联望城分公司）的委托诉讼代理人杨妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂跃良向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金49500元、一次性就业补助金26400元、一次性医疗补助金26400元、停工留薪期工资33000元、护理费3275元伙、食补助费1500元、医疗费4258.8元、鉴定费600元，上述款项抵扣已支付的72000元后合计72933.8元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：长沙市望城区仲裁委裁决的月平均工资标准错误。《工伤保险条例》及其他相关条例并未对上一年度作出明确解释，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条第2款：上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案工伤待遇劳动争议一案的辩论时间为2020年2月10日，结合湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省统计局湘人社发[2018]35号文件公布的2017年全省在岗职工年平均工资65994元，月平均工资为5500元，长沙市望城区劳动争议仲裁委员会按湖南省2016年在岗职工平均工资5013元/月的标准明显错误。长沙市望城区劳动争议仲裁委员会裁决减除一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的60％错误。长沙市望城区劳动争议仲裁委员会依据《湖南省实施办法》第二十七条规定减除60％的一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金，该办法第二十七条规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。”据此，原告年龄在57岁时减除40％，58岁时才减除60％，而原告年龄并未达到58岁，只应减除一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的40％，而不应该是60％。关于停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十一条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月；结合原告的工伤伤残玖级，原告诉请停工留薪期6个月未超过法律规定的范围。关于护理费，应参照湖南省统计局公布的居民服务业131元／天计算。关于鉴定费600元，原告已实际支出，原告在向长沙望城区仲裁委申请仲裁之前就已将鉴定费票据交给被告，但被告至今未向原告支付鉴定费用600元。综上所述，请求人民法院依法支持原告的诉请。被告新华联望城分公司辩称，原告涂跃良的诉讼请求过高，其请求没有事实依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据本身的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：涂跃良于2019年3月20日进入新华联望城分公司承包的长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区工程项目工作。2017年11月11日7时许，涂跃良在长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区西南边查看窗户的墙洞情况，跨过窗户下框墙体时，摔倒受伤，随后到浏阳骨伤科医院诊治，住院治疗17天（2017.11.11-2017.11.28）。经诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折，左腓骨下段骨折。住院医疗费15000元已全部由新华联望城分公司长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区工程项目部支付，2018年12月6日在长沙县第一人民医院住院8天（2018.12.6-2018.12.14），行左胫骨远端骨折内固定取出术，医疗费4258.8元由涂跃良支付。2018年7月17日新华联望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年10月18日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定涂跃良为工伤，2019年1月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定涂跃良为伤残玖级。涂跃良受伤后，就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）与新华联望城分公司进行协商，由于新华联望城分公司未办理工伤续保手续，双方协商未果，涂跃良向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新华联望城分公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼。另查，涂跃良属于灵活就业人员类，受伤后未向新华联望城分公司提供劳动，新华联望城分公司也未向涂跃良发放生活费。2016年度湖南省在岗职工社会平均工资为5013元／月，新华联望城分公司已支付工伤待遇72000元（不含15000元医疗费）。本院认为，2017年11月11日涂跃良在上班期间受伤，经诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折，左腓骨下段骨折。2018年7月17日新华联望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年10月18日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定涂跃良为工伤，2019年1月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定涂跃良为伤残玖级，涂跃良依法应享受工伤保险待遇。新华联望城分公司应当及时从工伤保险基金中报销医疗费（新华联望城分公司已支付15000元，尚有4258.8元未付）、伙食补助费250元（10元/天×25天），伤残鉴定费600元。由于新华联望城分公司自身原因，在涂跃良受伤前未办理工伤续保手续，导致涂跃良的工伤保险待遇不能从工伤保险基金中支付，应由新华联望城分公司按工伤保险待遇标准和项目承担职工的工伤保险责任。涂跃良在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但涂跃良不再提供劳动的行为以及在协商过程中涂跃良要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的行为，已表明劳动关系系涂跃良自愿提出解除，劳动关系的解除自停工留薪期满之日起解除。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.3、S82.4综合考虑，涂跃良受伤后暂停工作接受工伤医疗，其停工留薪期为3个月，医疗康复期为6-10个月，涂跃良在停工留薪期内应享受原工资待遇，涂跃良系灵活就业人员类，按2016年度湖南省在岗职工社会平均工资5013元/月为涂跃良计算工伤保险待遇并无不妥，故新华联望城分公司应当按原待遇支付涂跃良3个月的工资15039元（5013元/月×3月），劳动关系自2018年2月11日起解除。劳动关系解除时，涂跃良距离领取新型农村社会养老保险待遇为2年5个月，依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条第二款的规定，涂跃良可享受一次性伤残补助金45117元（5013元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金20052元（5013元/月×8月×50%）、一次性伤残就业补助金20052元（5013元/月×8月×50%）。从涂跃良的伤情及住院记录情况可知，涂跃良受伤后对生活造成一定的影响，住院期间需专人护理，护理费2500元（100元/天×25天）。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告涂跃良应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金20052元、一次性伤残就业补助金20052元、停工留薪期间的工资15039元、伙食补助费250元，护理费2500元，医疗费4258.8元，鉴定费600元，共计107868.8元，被告湖南新华联建设工程有限公司望城分公司已支付72000元，尚需支付35868.8元。限被告湖南新华联建设工程有限公司望城分公司在本判决生效后十日内支付。如被告湖南新华联建设工程有限公司望城分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告涂跃良的其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告涂跃良负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇二〇年四月十日书记员  陈 田附相关法律条文：《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。