河北雄安新区中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀96刑终11号 抗诉机关河北省安新县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王宁，男，1987年9月10日出生于河北省香河县，汉族，小学文化，农民，户籍地及案发前住址香河县，因犯抢劫罪、寻衅滋事罪于2007年6月4日被香河县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币1万元，2015年6月23日刑罚执行完毕被释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月11日被安新县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于安新县看守所。 指定辩护人崔小兵，河北雁翎律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨宝全，曾用名王宝全，男，1983年11月30日出生于河北省安新县，汉族，初中文化，农民，户籍地及案发前住址安新县，因造成交通事故后逃逸于2015年1月16日被安新县公安局行政拘留十五日，罚款人民币1000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月11日被安新县公安局取保候审，同年8月26日经安新县人民法院决定被逮捕。现羁押于安新县看守所。 指定辩护人陈景峰，河北雁翎律师事务所律师。 河北省安新县人民法院审理安新县人民检察院指控原审被告人王宁、杨宝全犯开设赌场罪一案，于2019年11月27日作出（2019）冀0632刑初203号刑事判决。原审被告人王宁、杨宝全不服，提出上诉。原公诉机关安新县人民检察院以原审被告人王宁、杨宝全在本案证据未发生任何变化的情况下以量刑过重为由提出上诉属以认罪认罚形式换取较轻刑罚，认罪动机不纯，认罚态度反转，对其不应再适用认罪认罚制度，并应处以更重的刑罚为由提出抗诉。在本院审理过程中，河北省人民检察院雄安新区分院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2019年5月至7月2日，被告人王宁、杨宝全在安新县晚市合伙经营的福利彩票站内，设置具有赌博功能的打鱼机两台，每台两个把位，老虎机一台，黑彩机一台供他人进行赌博活动，以现金、微信支付方式进行投注和赔付，雇佣服务人员负责赌博机的上分、退分和收钱等日常管理工作，从中共获利14507元，其中被告人王宁获利8007元，杨宝全获利6500元。2019年7月2日被公安机关查获。经安新县公安局治安警察大队认定，被查获的电子游戏设备为赌博机共计六台。2019年7月11日，被告人王宁、杨宝全到安新县公安局三台派出所投案，并如实供述了主要犯罪事实。 原判决认定上述事实的证据有被告人供述、证人证言、相关书证、检查笔录及现场图、赌博机认定书、扣押及收缴物品清单、辨认笔录等。 原审法院认为，被告人王宁、杨宝全以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计14507元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人王宁的辩护人提出王宁主动投案并如实供述，系自首，认罪认罚，应当从轻处罚；被告人杨宝全的辩护人提出杨宝全案发后主动投案，如实供述全部犯罪事实，系自首，认罪认罚，应当从轻处罚的辩护意见，予以采纳。二被告人在共同犯罪中，均系主犯。被告人王宁被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议尚无明显不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人王宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元；二、被告人杨宝全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元；三、追缴被告人王宁违法所得人民币8007元、被告人杨宝全违法所得人民币6500元，予以没收，上缴国库；四、扣押在案的黑彩机一台、赌博机三台予以没收，由公安机关依法处理。 王宁上诉提出，其与杨宝全设置四台赌博机只经营一个多月，违法所得只1万余元，犯罪情节较轻；其有自首情节，认罪悔罪，原判对其量刑过重。 其辩护人的辩护意见为，其开设赌场的规模、涉案金额及社会危害性均较小，且系偶然犯罪；案发后主动投案并构成自首，审查起诉阶段认罪认罚，原判对其量刑畸重。 杨宝全上诉提出，由于其同时经营福利彩票投注站，原判根据证人证言、微信转账记录认定赌博机的非法获利数额缺乏客观性；其犯罪情节较轻，有自首情节，原判对其量刑畸重。 其辩护人的辩护意见为，其在共同犯罪中系从犯，案发后投案自首，非法获利数额较小，经营时间较短，系初犯，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年5月底，上诉人王宁向上诉人杨宝全提议合伙经营福利彩票投注站并放置赌博机营利，后杨宝全在安新县晚市附近租赁了房屋，王宁购买了具有赌博功能的“打鱼机”两台、“老虎机”一台、“黑彩机”一台，放置于租赁的房屋内供他人进行赌博活动，王宁先后雇佣两名服务人员负责赌博机和彩票站的管理，同年7月2日被公安机关查获。其间通过赌博机共非法获利12000余元，连同彩票收入上诉人王宁获取8000余元，杨宝全获取6000余元。同年7月11日，二人主动到安新县公安局三台派出所投案。 认定上述事实的证据如下： 1.上诉人王宁供述，2019年5月，经其向杨宝全提议，二人合伙在安新县晚市西侧经营一家福利彩票站并放置赌博机营利，其通过网络以6600元购买了两台“打鱼机”、一台“老虎机”、一台“黑彩机”放在彩票站内，其先后雇佣“大龙”和苟某看店收钱，与杨宝全谁有时间就到店里看着，至7月2日被公安机关查获，彩票站总共营利约15000元，其中销售彩票收入1000余元。期间其从苟某处通过微信转账拿了8000元左右，杨宝全拿了6000元左右。 2.上诉人杨宝全供述，2019年5月中旬，王宁向其提议一起开彩票站放赌博机挣钱，月底其租管某的房子在张村晚市个福利彩票站，王宁提供的福彩机和三台赌博机并先后雇佣一外地男子和苟某收钱看店。至7月2日被公安机关查获，彩票站共盈利15000余元，主要是打鱼机、老虎机挣的钱，彩票卖了1000元左右，苟某给其微信转款5900元、现金600元，王宁拿了8000元左右。开始经营时是王宁去查账查分，后因王宁没时间，其就去查分对账。 3.证人苟某证言证实，2019年6月13日王宁介绍其到彩票站上班，每月4000元工资。彩票站有两台“打鱼机”、一台“老虎机”，是王宁和杨宝全合伙开的，两人每隔几天去对账。其上班期间彩票站盈利14000多元，彩票卖了1000多元，赌博机的非法收入共计12000多元，挣的钱其给杨宝全微信转款5900元、现金600元，给王宁微信转款和330元现金共计7967元。玩赌博机人的多为二十至三十岁的男子。 4.证人李某1证言证实，其在张村晚市福利彩票站玩赌博机输款共计5000余元。该彩票站除一名女子外还经常有一名本地口音男子收钱、计分。 5.证人李某2证言证实，其在的福利彩票站玩赌博机输款共计600余元。 6.证人曾某证言证实，其在张村晚市福利彩票站玩赌博输款共计1700余元。 7.证人管某证言证实，2019年5月中旬，一名涞城村的本地口音男子租其房子开了一个福利彩票站。 8.公安机关调取的苟某手机微信转账截图及明细单证实，2019年6月13日至7月2日，苟某通过微信向王宁转账共计7677元，向杨宝全转账共计5900元；曾某玩赌博机输掉1790元，李某2输掉320元，李某1输掉5050元。 9.公安机关检查笔录、扣押清单、赌博机认定书证实，2019年7月2日晚，安新县公安局三台派出所进行检查时，发现位于张村晚市的福利彩票门店内有赌博机，该店位于公路南侧，内有“捕鱼机”两台、“老虎机”一台、“黑彩机”一台、中国福彩机一台，经查验均能正常使用；送审的“老虎机”一台、“捕鱼机”两台（均为两个把位）、“黑彩机”一台，经认定赌博机共计六台。 10.公安机关出具到案说明及讯问笔录证实，王宁、杨宝全于2019年7月11日主动到安新县公安局三台派出所投案。 11.河北省香河县人民法院刑事附带民事判决书、河北省太行监狱释放证明证实，被告人王宁犯抢劫罪、寻衅滋事罪于2007年6月4日被判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币1万元；2015年6月23日被释放。 12.安新县公安局行政处罚决定书证实，杨宝全因造成交通事故逃逸2015年1月16日被行政拘留十五日，罚款1000元。 13.户籍证明信证实，王宁出生于1987年9月10日，公民身份号码1310241987××××××××，汉族，户籍地河北省香河县；杨宝全出生于1983年11月30日，公民身份号码1306321983××××××××，汉族，户籍地安新县。 上述证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人王宁、杨宝全以营利为目的，在彩票站内设置多台赌博机供他人进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。二上诉人在本案审查起诉期间均向原公诉机关表示认罪认罚并在辩护人见证下签署了认罪认罚具结书，原审法院采纳公诉机关的量刑建议作出判决，二上诉人仍针对原判量刑提出上诉，属实质不认罚，均不应获得认罪认罚的从宽处理。二上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均未超出一审判决的裁判范围，均不予采纳。原判认定本案基本事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑及对违法所得、扣押的涉案物品的处理并无不当。河北省人民检察院雄安新区分院撤回抗诉的理由符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》三百零七条、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许河北省人民检察院雄安新区分院撤回抗诉。 二、驳回上诉人（原审被告人）王宁、杨宝全上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘光辉 审 判 员 杨 忠 审 判 员 宋 平 二〇二〇年四月十六日 法官助理 王一凡 书 记 员 张 峥