广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初24031号原告：深圳市宝安区福永华荣建材商行，住所地深圳市宝安区福永街道新和社区永和路23号永和大厦一楼，统一社会信用代码92440300L62332556Q。经营者：钟炳林。委托代理人：周松，广东方万律师事务所律师。委托代理人：翁子平，广东方万律师事务所律师。被告：东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司，住所地深圳市龙岗区龙城街道黄阁坑社区平安路(消防大队左边一楼第二间)，统一社会信用代码91440300557175553L。负责人：庄潮城。被告：东莞市塘厦华联消防工程有限公司，住所地东莞市塘厦镇诸佛岭沙龙街47号103，统一社会信用代码91441900735005988N。法定代表人：叶志雄。两被告共同委托代理人:李继承，广东深宝律师事务所律师。第三人深圳市宝金华混凝土有限公司，住所地深圳市宝安区福永街道新和社区福永建材码头A10号，统一社会信用代码91440300670046630G。法定代表人：钟荣松。委托代理人：周松，广东方万律师事务所律师。委托代理人：翁子平，广东方万律师事务所律师。原告深圳市宝安区福永华荣建材商行与被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司、东莞市塘厦华联消防工程有限公司、第三人深圳市宝金华混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市宝安区福永华荣建材商行委托代理人周松、被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司、东莞市塘厦华联消防工程有限公司共同委托代理人李继承、第三人深圳市宝金华混凝土有限公司的委托代理人周松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市宝安区福永华荣建材商行向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告支付货款624,004.67元；2、判令二被告向原告支付暂计至2019年7月30日止的违约金693,181.44元，并支付自2019年7月31日起至款项付清之日止的后续违约金（双方约定按每日3％的标准计算，原告起诉时已自愿调整为以欠付货款为基数，按年利率24％的标准计算）;3、判令二被告向原告支付原告为实现债权所支付的律师费60,000元；4、判令二被告承担本案全部受理费、保全费及财产保全担保费。东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司、东莞市塘厦华联消防工程有限公司辩称：被告与本案的原告并无合同关系，被告是在2015年起因为“深圳市宝安区沙井街道西部片区污水管网完善工程（二段标）”施工，由项目的承包方委托被告采购工程所需要的混凝土。被告和第三人关于混凝土结算按照这种定点采购的惯例均是根据工程的施工进度分期支付进度的材料款。第三人并未表示过任何异议，直至该项目在2019年8月通过沙井街道办等相关的工程建设方竣工验收。关于被告与第三人的混凝土材料款的结算问题，双方由于是从2015年至今持续依据采购合同进行采购，第三人对于分期按进度付款没有提出过任何异议。在2019年8月之后，该施工项目已经竣工验收，两被告还曾于2019年8月31日由被告的负责人与第三人进行对账。因此双方对于实际未付的混凝土尾款并没有争议。关于原告主张的违约金的问题，合同条款明显不符合工程混凝土这种工程材料款的采购惯例，原告主张所谓违约金的要求也明显与双方长达数年的工程款结算付款的习惯不同，该主张没有事实依据。综上所述，被告并未故意拖欠任何一期的材料款，只是由于第三人将所谓的债权转移给其近亲属的个体，作为起诉的主体，导致被告没有按照当时的承诺支付最后一期尾款。请求法院依法驳回原告的部分无理诉求，对于应当支付的尾款，被告自始至终同意支付。第三人认可原告的诉求。经审理查明，第三人作为供方、被告深圳分公司作为需方，双方在2015年签订《深圳市商品（预拌）混凝土购销合同》，合同对价格、货款结算及支付方式等进行了约定。其中第六条约定：双方每月结算数量必须经双方授权核对并签名确认；货款按月结100%结算，即次月15日前付清上月货款。第七条第3款约定：深圳分公司应足额支付货款，逾期每日按照每期货款总额的3%支付逾期付款违约金。合同签订后，第三人向深圳分公司供货。双方每月进行对账，在2018年12月12日对账单中显示累计未付价款824,004.67元。2019年7月29日，第三人宝金华混凝土公司签署一份《债权转让通知书》，内容为：宝金华混凝土公司将其对被告深圳分公司的货款债权624,004.67元转让给本案原告。两被告称其并没有收到《债权转让通知书》。原告与两被告在庭审中均确认两被告已经归还了其中的货款30万元。上述事实，有原告、两被告、第三人当庭陈述及原、被告双方举证质证的证据在卷为凭，本院予以确认。本院认为，两被告及第三人对双方之间存在混凝土买卖合同关系予以认可，原告及第三人通过提起本案诉讼的方式履行了向被告通知债权转让的程序，债权转让即对被告深圳分公司产生了效力，深圳分公司应将所欠全部混凝土款支付给本案原告。三方对于货款具体金额基本不存在争议，减去深圳分公司在2019年7月29日支付的10万元及2019年9月12日支付的20万元后，还剩余324,004.67元未付，深圳分公司应立即将此笔款项支付给原告。两被告同意立即向原告支付上述欠款，而本案的争议焦点为两被告是否应向原告支付逾期付款违约金。原告本案中向两被告主张从2015年起全部未按照《深圳市商品（预拌）混凝土购销合同》中约定时间付货款而产生的逾期付款违约金。对此本院认为，虽然合同中约定货款按月结100%结算，即次月15日前付清上月货款，但供需双方在合同履行的四年间，被告深圳分公司均没有在次月15日前100%结清上月货款，第三人也从未就逾期付款的问题向两被告提出过异议。结合混凝土行业的付款惯例，可以认定是供需双方的实际付款行为变更了原合同约定的付款期限。虽然合同中原来关于付款期限的约定发生了变更，但是两被告仍负有在合理期限内向原供货方即第三人付款的义务。第三人与被告深圳分公司是在2018年12月12日进行的最终结算，本院酌定，深圳分公司应在月结60天后向第三人付款，即应在2019年2月28日前付款。原告未提交证据证明因被告拖延付款而遭受的具体损失，合同中约定的违约金计算比例过高，本院酌定调整为按照月利率1%进行计算。因此仍拖欠货款本金324,004.67元的违约金应自2019年3月1日起，按月利率1%计算至实际付清之日止。对于深圳分公司在2019年7月29日的10万元付款已经逾期，经计算，此10万元的逾期付款违约金为（按月利率1%计算151天）4,964元。对于深圳分公司在2019年9月12日的20万元付款已经逾期，经计算，此20万元的逾期付款违约金为（按月利率1%计算196天）12,888元。被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司是东莞市塘厦华联消防工程有限公司的分公司，依据公司法相关法律规定，东莞市塘厦华联消防工程有限公司应对东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司的债务承担补充清偿责任。原告基于债权受让人的身份取得了第三人对于两被告的全部货款及违约金权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市宝安区福永华荣建材商行支付拖欠的货款人民币324,004.67元；二、被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市宝安区福永华荣建材商行支付逾期付款违约金（其中2019年7月29日付款的10万元的违约金计算为4,964元，2019年9月12日付款的20万元的违约金计算为12,888元，其余违约金以人民币324,004.67元为基数，按月利率1%，自2019年3月1日起计算至实际付清之日止）；三、被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司对被告东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司上述两项债务承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,194元，保全费5,000元，由原告负担10,670元，由东莞市塘厦华联消防工程有限公司深圳分公司负担11,524元，东莞市塘厦华联消防工程有限公司承担补充清偿责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 林    雪人民陪审员 刘  师  妮人民陪审员 黄  楚  芳二〇二〇年四月二十九日书 记 员 郭永青（兼）书 记 员 施  丽  凤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。