北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初38950号原告：深圳市赢众通非融资性担保有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道海珠社区海德三道1688号航天科技广场B座18B03。法定代表人：孙会长，执行董事。委托诉讼代理人：梅妍秋，北京市中伦（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丛晓鹏，北京市中伦（上海）律师事务所律师。被告：赵燕，女，1988年3月19日出生，汉族，职业不详，户籍所在地山西省宁武县，公民身份号码×××。原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司（以下简称赢众通公司）与被告赵燕追偿权纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赢众通公司的委托诉讼代理人丛晓鹏到庭参加诉讼。被告赵燕经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赢众通公司向本院提出诉讼请求：1、判令赵燕向赢众通公司支付代偿款项8835200元及逾期违约金（逾期违约金以8835200元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年6月12日起计算至实际付清之日止）；2、判令赵燕支付律师费损失15000元；3、判令赢众通公司对登记在赵燕名下位于北京市朝阳区×××1705号房屋（以下简称1705号房屋）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，其价款超过债权数额的部分归赵燕所有，不足的部分应当由赵燕继续清偿；4、判令赵燕承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年3月28日，赵燕通过小赢理财平台与出借人汤霞琴签订《借款合同》，约定由出借人汤霞琴向赵燕提供借款7500000元，其中5000000元（含本数）以下部分年利率为7.2%，超出部分年利率为0%，借款期限为180天，自2017年3月29日至2017年9月25日止。同时，赢众通公司与赵燕签订了《委托担保合同》，赢众通公司与出借人汤霞琴签订了《保证合同》，约定赢众通公司为上述借款合同提供连带保证责任担保。此外，赵燕还与赢众通公司签订了《反担保抵押合同》，同意就赢众通公司在上述保证合同项下代偿的全部款项[包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及上述借款合同项下其他到期应付的款项]，将赵燕所有的1705号房屋抵押给赢众通公司，并依法办理了抵押权登记手续。赵燕的配偶邱成龙已签署抵押物共有人声明，同意将该房产作为抵押物向赢众通公司提供担保，且对赢众通公司抵押权的行使无需征求其同意。上述合同签订后，出借人汤霞琴已按约履行放款义务，将合同约定的借款通过支付平台付至赵燕指定的案外人刘冰雪的银行账号，但赵燕未按合同约定履行还本付息的义务，仅偿还了前5期利息，而借款本金7500000元以及最后一期利息30000元等款项至今未付。赢众通公司作为担保人，已根据上述合同承担了连带保证担保责任，向出借人汤霞琴偿还借款本金和未支付利息、罚息、违约金等共计8835200元。现赢众通公司依法向赵燕追偿，要求赵燕根据合同约定支付延迟付款违约金并赔偿赢众通公司为实现债权而发生的律师费等有关费用。赢众通公司向本院提交以下证据予以证明：证据1、《借款合同》；证据2、《委托担保合同》；证据3、《保证合同》；证据4、《反担保抵押合同》及抵押物共有人声明；证据5、房产证及他项权证；证据6、委托书；证据7、新浪支付科技有限公司交易记录查询结果；证据8、新浪支付科技有限公司交易记录查询结果；证据9、新浪支付出款电子回单；证据10、刘冰雪出具的收款确认书；证据11、汤霞琴出具的收款确认书；证据12、新浪支付业务许可证；证据13、证明；证据14、法律服务协议。赵燕未向本院提交书面答辩意见，亦未提交证据和质证意见。经本院审查，赢众通公司提交的上述证据内容真实、来源合法，且与本案待证事实具有实质关联性，故本院对上述证据均予以确认。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月28日，赵燕（借款人）与汤霞琴（出借人）签订《借款合同》，该合同约定：借款人拟通过深圳市小赢普惠科技有限责任公司（以下简称小赢普惠公司）提供的居间服务向出借人申请借款，出借人同意向借款人出借款项。借款金额为7500000元（以出借人实际出借金额为准），借款用途为生产经营。本合同项下的借款期限自本合同生效之日起181天，借款期限的最后一日为借款到期日，借款到期日为2017年9月25日；借款利率为固定利率，年利率为7.2%，月利率=年利率÷12；借款的还款方式为按月还息、到期还本，付息日固定为每月的25日，还本日为借款到期日，同时也是最后一个付息日。借款人和出借人同意在小赢指定的第三方资金存管机构开立资金账户，并为履行本合同之目的不可撤销地授权小赢或该第三方资金存管机构对借款人和出借人的资金存款账户进行资金划转。在本合同及每笔《借款合同》项下的放款条件全部成就后，本合同双方均无条件且不可撤销地授权小赢及其委托的第三方将出借金额在扣除相关费用后，直接自出借人资金存款账户划付至借款人资金存管账户，借款人人认可并接受，借款人资金存管账户收到小赢或小赢委托的第三方划转的借款时即视为出借人已足额向借款人提供了本合同第一条约定的借款，小赢或小赢委托的第三方接受借款人委托扣除相关费用的行为不得被视为提前扣除利息或者未足额发放借款；借款人逾期偿还任何一期应还本金或利息的，自逾期之日起，借款人除应正常支付利息外，还应按照逾期还款金额（包括但不限于本金、利息及应付费用等，以下统称“逾期还款金额”）千分之一/日的标准向出借人支付逾期违约金，直至借款人将应还款项全部偿还之日止。借款人未按本合同约定按时足额偿还任何本金、利息或费用的，构成借款人违约，出借人有权要求且借款人应当立即按本合同约定进行偿付，且借款人除应当偿还本金、利息和应付费用外，还应当按照本合同约定的标准支付逾期违约金；无论在何种情况下，借款人承担违约责任（包括但不限于逾期违约金等）的同时，其仍应承担违约/逾期期间应正常支付的利息，应累加计算。同日，赵燕（甲方）与赢众通公司（乙方）签订《委托担保合同》一份，该合同载明：甲方因自身借款需要委托乙方为其与汤霞琴之间的借款的履行提供连带责任保证担保。甲方委托乙方为出借人提供的保证担保范围为：甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他应付的款项。乙方为出借人提供保证担保的保证期间为两年，自借款合同项下债务履行期限全部届满之日起计算。甲方应按本合同约定向乙方支付担保费、追偿款项、延迟付款违约金及其他相关费用，并提供符合乙方要求的反担保措施。乙方履行保证责任后有权向甲方（包括其财产的继承人、受遗赠人）追偿以下款项，甲方应在乙方履行担保责任之日（即乙方将追偿款项支付至出借人之日）向乙方支付全部追偿款项：1）乙方代偿的全部款项；2）乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、公证费等）。乙方履行保证责任后，甲方未按本合同按时、足额向乙方支付追偿款项的，应自乙方履行担保责任之日起，以乙方支付的追偿款项金额为基数、按每日2‰的标准向乙方支付延迟付款违约金；甲方未按时足额支付担保费、追偿款项或支付延迟付款违约金的，甲方应当承担乙方为追偿所支付的一切费用，包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公证费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。同日，汤霞琴（甲方）与赢众通公司（乙方）签订《保证合同》一份，该合同载明：为确保借款人赵燕（以下简称借款人）与甲方签订的《借款合同》（以下简称主合同）的履行，在借款人已与乙方签订《委托担保合同》的基础上，乙方愿意按照本合同的约定，为借款人履行债务承担连带保证责任。本合同项下的保证担保范围为借款人在主合同项下应向甲方支付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项。本合同项下乙方承担的保证责任为不可撤销的连带保证责任，乙方在此同意，如出现本合同约定应当承担保证责任的情况时，甲方有权直接向乙方追偿。本合同保证期间为主合同项下债务履行期限全部届满之日起两年。若借款人在主合同约定的付息日、还款日或借款到期日等日期，未按主合同约定向甲方进行清偿，则乙方应在主合同约定的付息日、还款日或借款到期日起2个工作日（含）内按本合同约定承担担保责任，乙方将向甲方发出代偿通知告知其履行担保责任，乙方向甲方发出代偿通知之日为代偿日；乙方向甲方发出代偿通知的同时，通过小赢或其委托的第三方将借款人应偿还的款项（代偿款）支付至甲方通过小赢开立的资金存管账户，代偿款中的罚息从利息或本金逾期之日起计至代偿日，甲方同意并确认，自代偿日起至代偿款支付至甲方小赢账户期间，乙方无需就履行担保责任向甲方支付任何利息、罚息或费用。同日，赵燕（甲方，抵押人）与赢众通公司（乙方，抵押权人）签订《反担保抵押合同》一份，该合同载明：鉴于赵燕（借款人）与汤霞琴（出借人）签订了《借款合同》，借款人与乙方签订了《委托担保合同》，出借人与乙方签订了《保证合同》，借款人委托乙方为其在借款合同项下的债务向出借人提供连带责任保证担保。甲方愿意以其拥有所有权及有权处分的财产设定抵押，为乙方提供反担保。甲方签署本合同是乙方根据委托担保合同为借款人提供连带责任担保的前提条件之一。甲方同意以1705号房屋设定抵押，为乙方提供连带责任保证担保提供反担保，甲方以乙方为优先受偿权人，在抵押物上设立抵押权。本合同项下抵押担保范围（被担保债权）包括：乙方接受借款人委托，与出借人签订的保证合同所承担的连带保证担保责任项下代偿的全部款项（包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用，包括催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用，以及借款合同项下其他到期应付的款项）；借款人在委托担保合同项下全部义务及债务（包括但不限于担保费、延迟付款违约金以及乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用）；乙方为实现本合同项下的担保权益，在委托担保合同项下的权利而产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、保管费、评估费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。九、抵押权的实现。发生下列情形之一的，乙方有权行使抵押权，并可以与甲方协议以抵押物折价，或者拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下被担保债权的，乙方有权单方决定清偿顺序，并继续向甲方追偿剩余款项：（1）乙方已履行保证合同项下的担保责任；（2）甲方未履行其在委托担保合同项下的任何到期债务；（3）甲方丧失全部或部分行为能力、死亡、被宣告死亡、被宣告失踪而又无人代其履行债务或甲方死亡、被宣告死亡而又无人继承其财产并承担其债务或其继承人放弃继承其财产或继承人拒不履行本合同项下应由甲方履行的任何义务的；（4）甲方违反本合同项下任何陈述、保证、承诺或义务。同日，赢众通公司与赵燕就1705号房屋（产权证号：X京房权证朝字第XXXX号）办理了抵押权登记，赢众通公司取得京（2017）朝不动产证明第0029448号不动产登记证明。关于借款的发放情况，经查，赵燕于2017年3月21日就上述借款出具委托书一份，该委托书载明，本人特此委托小赢理财将本人通过小赢理财签订的借款合同项下获得的借款款项，在扣除相应费用后直接划至案外人刘冰雪账户，用以支付渠道垫付资金。2017年3月29日，赵燕指定刘冰雪账户收到赢众通公司通过新浪支付微钱包平台转出款项共计7440794.52元，2018年7月4日，刘冰雪出具收款确认书，确认收到上述款项。经询，赢众通公司表示差额系赵燕委托第三方支付平台扣除的担保费用和保险费用。关于还款情况，赵燕于2017年4月25日还款27616.43元，自2017年5月25日起至2018年8月25日每月25日均还款30000元。关于代偿情况，赢众通公司称，2018年6月12日，赢众通公司通过新浪支付微钱包平台向汤霞琴代偿8835200元，包括借款本金7500000元、利息30000元及逾期违约金1305200元。同日，汤霞琴出具收款确认书一份，确认收到上述代偿款项。庭审中，赢众通公司表示，代偿后赵燕未向其支付过代偿款项。诉讼中，赢众通公司提交了一份其与北京市中伦（上海）律师事务所签订的《法律服务协议》，双方约定的法律服务费为15000元，但赢众通公司尚未实际支付。本院认为，依据本案现有证据，可以认定本案诉争《借款合同》《委托担保合同》《保证合同》《反担保抵押合同》均系相关当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，当事人均应依约全面履行各自的合同义务。本案中，汤霞琴向赵燕提供借款，赢众通公司作为连带保证责任人在赵燕出现逾期行为时向汤霞琴履行了代偿义务，赢众通公司有权依据相关法律规定，向赵燕追偿。至于债权的具体数额，本院认为，民间借贷纠纷案件中，应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，赵燕指定的收款账户就与本案诉争《借款合同》实际收到的金额仅为7440794.52元，该金额应当认定为汤霞琴实际向赵燕提供的本金并以该金额为基数按照借款实际使用期限计收相应利息并结合合同约定及相关法律规定确定违约责任。对于赵燕自行偿还的部分，因综合利率标准未超过36%，本院不持异议，对于逾期偿还的部分，因《借款合同》约定逾期违约金标准超过法律允许上限，本院依法调整为以未付借款本金为基数，按照年利率24%的标准计算。经折算，截至代偿日，汤霞琴应偿还的借款本金应为7440794.52元，利息应为30000元，逾期违约金应为1272070.08元，三项共计8742864.6元。赢众通公司作为连带保证责任人的范围不应超出按照上述借款本金确定的主债权金额。因此，在主债权数额需要调整的情形下，赢众通公司代偿金额亦应以调整后的主债权为限，超出部分，缺乏法律依据，不应予以保护。基于上述理由，本院对赢众通公司要求赵燕支付代偿金额8742864.6元的诉讼请求予以支持。《委托担保合同》约定，赵燕应在赢众通公司履行担保责任之日向赢众通公司支付全部追偿款项，赵燕未按时、足额向赢众通公司支付追偿款项的，应自赢众通公司履行担保责任之日起，以追偿款项金额为基数、按每日千分之二的标准支付延迟付款违约金。因此，赢众通公司有权向赵燕主张为支付代偿款项的迟延付款违约金，但由于上述违约金计算标准过高，依法应予以调整。综合考量双方之间的法律关系、赢众通公司因其代偿行为产生的实际损失及赵燕在合同履行过程中的过错程度，本院依法将违约金计算标准做如下调整：以代偿金额8742864.6元为基数，自2018年6月13日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的标准计算。赵燕已以登记在其名下的1705号房屋办理以赢众通公司为抵押权人的抵押登记，故抵押权已依法设立并生效，赢众通公司作为抵押权人，有权以上述房产拍卖、变卖所得价款在赵燕的债务范围内优先受偿，对其相应部分的诉讼请求，本院亦予支持。根据《委托担保合同》的约定，赢众通公司履行保证责任后有权向赵燕追偿包括律师费在内的费用，但因赢众通公司尚未实际支付该笔费用，故对赢众通公司要求赵燕承担15000元律师费的诉请，本院不予支持。赵燕经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃在本案中的诉讼权利，不影响本院依据查明的案件事实，依法作出裁判。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、赵燕于本判决生效之日起十日内向深圳市赢众通非融资性担保有限公司支付代偿款8742864.6元及违约金（违约金以8742864.6元为基数，自2018年6月13日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的标准计算）；二、深圳市赢众通非融资性担保有限公司就上述第一项确定的债权，对登记在赵燕名下位于北京市朝阳区工人体育场北路8号院1号楼14层01-1705号房屋（产权证号：X京房权证朝字第XXXX号）折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、驳回深圳市赢众通非融资性担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74384元、财产保全费5000元及公告费260元（深圳市赢众通非融资性担保有限公司均已预交），均由赵燕负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  陈聪慧人民陪审员  周义忠人民陪审员  李绥奇二〇二〇年四月九日书 记 员  王秀楠