宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4616号 上诉人（原审被告）：宁夏世明鑫工贸有限公司。 法定代表人：郭某。 被上诉人（原审原告）：宁夏昱元沣商贸有限公司，文书邮寄地址：兴庆区丽景北街西北农资城12号楼。 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：郝某，住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：马某，住宁夏回族自治区泾源县。 上诉人宁夏世明鑫工贸有限公司（以下简称世明鑫公司）因与被上诉人宁夏昱元沣商贸有限公司（以下简称昱元沣公司）、原审被告马某买卖合同纠纷一案自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初10727号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行审核，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人世明鑫公司法定代表人郭某、被上诉人昱元沣公司的委托诉讼代理人郝某在本院指定时间到庭接受询问并发表意见。本案现已审理终结。 世明鑫公司上诉请求：1.依法撤销银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初10727号民事判决书,发回原审法院重新审理或者查清事实后依法改判；2.一审、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、违约金明显过高，我国合同法中规定的违约金性质主要是补偿性质的，补偿守约方因违约方违约遭受的实际损失，但在一审开庭审理过程中，昱元沣公司并未向一审法院提交证据证明其因世明鑫公司违约遭受实际损失，其应当对自己主张承担举证不能的法律后果，故一审法院酌情支持违约金3500元明显过高。二、一审程序违法，一审原定开庭时间与世明鑫公司在吴忠市红寺堡区人民法院的另一案开庭时间发生冲突，后经申请，一审法院同意变更开庭时间，但变更开庭时间后，未向世明鑫公司送达开庭传票通知新的开庭时间，导致一审开庭审理时世明鑫公司未到庭。综上，世明鑫公司提起上诉，请求依法判决。二审询问期间，世明鑫公司对事实与理由部分补充如下：购买钢材是在红寺堡购买的，合同是马某签署的，收到起诉状后才知道被起诉到银川。装载机确实收到了，但收到价格高于红寺堡区一万元。其是在红寺堡营业店购买的装载机，按理说是红寺堡营业店催收款项，但是银川向其催收款项，其认为欠付款项多了一万元。 昱元沣公司辩称，一、2019年7月4日，昱元沣公司与世明鑫公司买卖合同纠纷一案在兴庆区人民法院立案时，世明鑫公司尚欠昱元沣公司货款45000元，按照双方签订合同约定最后付款时间为2018年7月30日，故世明鑫公司违约在先；二、按照合同约定，如世明鑫公司未按约定期限付款，则从逾期之日起承担应支付款项额每日千分之一的违约金，自2018年4月13日至2019年7月3日，应付违约金41377元；三、考虑到世明鑫公司的实际困难，其起诉后又付款10000元，故昱元沣公司在开庭时主动向法院申请予以调整，最终法院酌情支持违约金3500元，合情合理。综上，请求驳回上诉，维持原判。 昱元沣公司一审诉讼请求：1.被告世明鑫公司支付原告装载机款45000元，违约金41377元（自2018年4月13日计算至2019年7月3日，按应付款额日1‰计算），违约金要求支付至全部款项付清之日；2.被告马某承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2018年4月13日，昱元沣公司与世明鑫公司、马某签订《工程机械分期付款买卖合同》，约定世明鑫公司自昱元沣公司处购买龙工牌装载机一台（规格型号：ZL50NC，整机编号：LFJ050NCPJB302727）；单价355000元；世明鑫公司在接收装载机时支付20万元，剩余155000元于2018年5月30日前支付52000元，于2018年6月30日前支付52000元，于2018年7月30日前支付51000元；如世明鑫公司未按约定期限付款，则从逾期之日起承担应支付款项额每日1‰的违约金，如世明鑫公司累计两期未按约支付欠款，即视为全部未付款项已到期，昱元沣公司有权主张全部未付款及违约金；马某为世明鑫公司购买合同项下标的物提供连带责任保证担保；保证范围包括但不限于欠款本金、违约金等；保证期间为最后应付款届满后五年（如因世明鑫公司原因债务提前到期，提前到期日视为付款期限届满日）。为此，世明鑫公司、马某另于同日给昱元沣公司出具《欠款欠据》，载明：“今欠宁夏昱元沣商贸有限公司装载机ZL50NC壹台，整机编号：LFJ050NCPJB302727，货款拾伍万伍仟元（小写）155000元（大写），保证按分期付款买卖合同约定按时足额偿付，否则欠款人（买受人）自愿承担合同约定违约金，保证人自愿按合同约定承担连带偿付担保责任”。世明鑫公司的法定代表人郭某在欠款人处签字，马某在保证人处签字。昱元沣公司交付装载机后，世明鑫公司分别于2018年4月14日、2018年8月17日、2019年2月1日、2019年5月20日、2019年6月24日支付原告18万元、50000元、50000元、20000元、10000元，共计31万元。本案审理过程中，昱元沣公司自认起诉后世明鑫公司又支付货款10000元，现尚欠35000元。昱元沣公司另向法院申请下调违约金。 一审法院认为，案涉《工程机械分期付款买卖合同》《欠款欠据》可以证实昱元沣公司与世明鑫公司之间成立买卖合同关系。昱元沣公司依约交付装载机，世明鑫公司亦应按约定支付货款。《工程机械分期付款买卖合同》约定累计两期未按约支付欠款，即视为全部未付款已到期，依据合同约定的付款时间和金额，世明鑫公司自2018年4月13日起便未足额支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任即继续支付昱元沣公司剩余货款35000元并支付违约金。合同约定的违约金过高，昱元沣公司现主动申请法院调整，结合世明鑫公司的违约程度及昱元沣公司的损失，法院酌情支持违约金3500元（35000元×10%），对超出部分，法院不予支持。马某自愿为世明鑫公司的债务提供连带责任保证担保，现昱元沣公司在保证期间内向保证人提出主张，保证人应对上述债务承担连带清偿责任，承担该保证责任后，有权向世明鑫公司追偿。马某经法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为对其答辩、举证、质证、辩论、陈述等诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：一、被告世明鑫公司于本判决生效之日起十日内支付原告昱元沣公司货款35000元及违约金3500元；二、被告马某对上述债务承担连带清偿责任；承担该清偿责任后，有权向被告世明鑫公司追偿。一审案件受理费减半收取计980元，由原告昱元沣公司负担430元，被告世明鑫公司、马某负担550元。 二审期间，双方当事人未提交新证据。 二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于一审法院审判程序问题。经阅卷查明，一审开庭时间为2019年7月29日下午3:20分，一审法院送达（通知）日志载明“2019年7月17日，由本院电话5170013向被告宁夏世明鑫工贸有限公司188XXXXXXXX号呼出，其称已经收到邮寄的传票及相关法律文书，送达人员将开庭时间2019年7月29日下午3:20分、开庭地点本院西三楼5号法庭告知被告宁夏世明鑫工贸有限公司”，世明鑫公司关于一审程序违法，其未收到变更后的开庭时间的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于欠付货款及违约金金额问题，因案涉《工程机械分期付款买卖合同》《欠款欠据》均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方均应按照合同约定全面适当地履行各自的义务。昱元沣公司依约交付装载机，世明鑫公司亦应按约定支付货款。世明鑫公司未依约支付货款，应承担相应的违约责任。因昱元沣公司主动申请调整，一审法院结合世明鑫公司的违约程度及昱元沣公司的损失，酌情支持违约金3500元（35000元×10%）并无不当。世明鑫公司关于违约金明显过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于世明鑫公司称案涉合同实际履行地在红寺堡区，案涉货款多出1万元的上诉理由，因其未提供证据证实，本院对其该上诉理由不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1100元，由上诉人宁夏世明鑫工贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  倪新秀 审判员  程改焕 审判员  何 玲 二〇二〇年四月七日 书记员  田 娜 附本案适用的相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。