陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民  事  判  决  书(2020)   陕01民终3584号上诉人（原审被告)西安市未央区XX园，住所地：西安市未央区XX庙XX市场XX中心XX楼。法定代表人：王颖妮，该园负责人。委托诉讼代理人：汪啸泓，男，系单位员工。被上诉人（原审原告)车水丽，女，1979年XX月XX日出生，汉族，住西安市雁塔区XX队XX号XX号。委托诉讼代理人：孟祥辉，北京德和衡（西安）律师事务所律师。上诉人西安市未央区XX园（以下简称“XX园”）因与被上诉人车水丽合同纠纷一案，不服西安市未央 区人民法院（2019）陕0112民初17459号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明， 原审原告车水丽向法院提出诉讼请求：1、解除幼儿园转让定金及居某甲协议、协议书，并支付80000元违约金；2、原审被告支付利息1057.29元（补偿款1250000元自2019年8月9日计算至2019年8月16日以同期银行贷款利率）；3、原审被告支付律师代理费10000元；4、本案诉讼费由原审被告承担。事实与理由：2019年7月27日，双方及陕西简实教育科技有限公司签订《幼儿园转让定金与居某甲协议》，协议约定，原审被告将幼儿园转让给原审原告，如原审被告反悔致不能成交，应支付原审原告80000元。8月6日，原审原告与原审被告代表张某某签订了《协议书》，原审原告依约向原审被告支付了首期转让款125万元，后因原审被告反悔，又将该款退回，致交易未完成。同时《协议书》中约定，违约方应承担给守约方造成的诉讼费、律师代理费等必要费用。如协商不成，任何一方可向未央区人民法院起诉，故原审原告诉至法院。 原审被告XX园辩称，原审原告诉状所述不属实，双方本着诚实信用签订了幼儿园转让协议，因民办非营利性幼儿园转让过程中，不得以签订有偿转让协议形式申请变动幼儿园法定代表人，否则民政部门不予批准。幼儿园投资人进行协商未果，经与原审原告及居某乙协商，后三方于2019年8月16日达成协议，暂时中止协议履行，退还被答辩人投资款125万元，后期再协商解决。其已退还原审原告全部款项，居某乙收取其3万居某甲费，给其造成损失。现各投资人经数次协商，已一致同意继续履行协议，但对于后期无法变更法人的风险，不承担相关责任，故请求法院依法裁判。原审法院经审理查明，2019年7月27日，双方及居某乙陕西简实教育科技有限公司签订了《幼儿园转让定金及居某甲协议》，协议约定：原审被告将其所有的XX园转让给原审原告，转让价为288万元，原审被告委托居某乙代收转让定金8万元，成交后定金转化为转让费，居某甲费用为6万元，如原审被告提供虚假信息、反悔、改变转让条件，致双方不能成交，原审被告应支付原审原告相当于定金数额的违约金。双方签订《幼儿园转让协议》后由原审被告支付给居某乙。协议生效后，除不可抗拒因素外，双方不得撤销协议。7月29日，原审被告出具授权委托书载明：全权委托汪啸泓和张某某同志前去你处代表未央区XX园转让事宜。8月6日，张某某以其名义与原审原告签订了《协议书》，协议约定：张某某登记拥有一民办非企业：XX园，愿将其名下的民办非企业XX园的法定代表人资格变更为车水丽，幼儿园的所有财产均属于西安市XX园所有，办理交接手续完毕后由车水丽管理，车水丽愿支付给张某某补偿款288万元，收款账号为张某某在中国工商银行开设的个人账户（账号：XXXXXXXXXXXXXXX7050），车水丽分三次支付，第一次在协议签订后三个工作日内支付100万元，第二次在2019年8月14日前支付168万元，第三次在变更法定代表人当天支付20万元，张某某收到车水丽补偿费后协议生效， 2019年8月15日车水丽接手经营前的债权债务由张某某负责处理与承担，其后由车水丽负责。若在协议约定付款日期内，违约方未向守约方付清协议约定的支付款项，每逾期一天，违约方应向守约方支付补偿费总额的千分之五作为违约金，同时承担由此给守约方造成的诉讼费、律师代理费、保全费、保全担保费、交通费等必要费用。8月11日，原审原告分两次向张某某上述账号转款125万元。8月16日，张某某向原审原告出具情况说明载明：“因原审被告股东原因（原审被告法人反悔不愿意过户），导致协议不能继续履行，原审被告将收到原审原告的第一笔退还。在2019年8月17日—2019年8月20日三天内双方协商违约责任，如协商达成一致，则协议终止。如协商无果，则按照居某甲协议和协议书进行履行，如不能协商一致，任何一方可向未央区人民法院提起诉讼。”说明人：张某某，车水丽及魏聪在见证人栏前签名。8月16日至8月17日，张某某分25次将125万元退还原审原告，后原审原告以原审被告违约为由，遂诉至法院。上述事实，有双方陈述、协议书、转账记录、情况说明、庭审笔录及相关证据在卷佐证。原审法院认为，代理人在代理权限内，以被代理名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。本案中双方及陕西简实教育科技有限公司签订了《幼儿园转让定金与居某甲协议》是双方真实意思的表示，双方应按照约定履行义务。后原审被告委托张某某代表其与原审原告签订的《协议书》，亦为双方当事人的真实意思表示，张某某作为原审被告的代理人实施的民事法律行为，对原审被告发生效力，故该协议书对双方当事人具有约束力。原审原告主张解除双方签订的《幼儿园转让定金与居某甲协议》及《协议书》，双方签订的《协议书》为主合同，双方签订的定金合同属于从合同，是以主合同的有效存在为前提，主合同无效或被撤销，定金合同也随之无效或被撤销，主合同因解除或其他原因消灭时，定金合同也归于消灭。原审原告按照合同约定履行了义务，原审被告的代理人张某某出具的情况说明，上面有双方的签名，应视为双方对协议履行进行了补充约定。但原审被告仍未按约定履行合同义务，故原审原告要求解除双方签订的协议书，于法有据，法院予以支持，双方签订的定金合同亦予以解除。原审被告未按约定履行合同义务，现原审原告要求原审被告承担违约责任，符合相关法律规定，结合原审原告实际履行状况及原审被告违约情况，法院确定违约金为4万元。至于原审原告主张的银行利息1057.29元、律师费1万元，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下：一、原审原告车水丽与原审被告西安市未央区XX园于2019年8月6日签订的《协议书》予以解除。二、原审被告西安市未央区XX园于本判决生效后之日起十五日内支付原审原告车水丽违约金40000元。三、驳回原审原告车水丽的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依 照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费2076元（原审原告已预交），由原审原告车水丽负担1276元，由原审被告西安市未央区XX园负担800元。宣判后，XX园不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。不存在违约，要求继续履行。 请求：1、撤销一审判决,驳回对方诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。  车水丽答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。本院认为，本案中，《幼儿园转让定金与居某甲协议》及《协议书》是各方真实意思的表示。XX园虽不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。不存在违约，要求继续履行。请求撤销一审判决,驳回对方诉讼请求。但张某某向原审原告出具情况说明载明：“因原审被告股东原因（原审被告法人反悔不愿意过户）”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定。XX园的上诉请求因缺乏事实及法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元（XX园预交），由XX园负担。本判决为终审判决。      审 判 长    马  延  萍审  判  员    田  丽  娟审  判  员  马  志  超                     二○二○年四月二十二日                   书 记 员  李秦龙        1