广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终151号上诉人（原审原告）：珠海市鸿通快递服务有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区***************，统一社会信用代码：914***********672F。法定代表人：程元宝，系公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李山林，广东华杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙桂严，广东华杨律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：彭代武，男，1971年9月2日出生，汉族，住湖南省祁东县******长春组，公民身份号码：430************775。委托诉讼代理人：艾齐智，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人珠海市鸿通快递服务有限公司（以下简称鸿通公司）因与被上诉人彭代武劳动争议一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402民初12936号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿通公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判鸿通公司仅支付彭代武2017年6月29日至2017年10月7日103天的停工留薪期待遇13777.48元；二、由彭代武承担一审、二审受理费。事实和理由：一审判决认定彭代武的月工资收入6128.27元与事实不符。2017年5月18日至6月28日期间彭代武工资5618元，并非是6月份工资。2017年5月份仅14天，鸿通公司根本没有给彭代武发工资，直到2017年8月10日鸿通公司才给彭代武结算42天的派件工资5618元。鸿通公司已经提供工资收条证明一次性向彭代武支付其入职后至受工伤期间的工资共5618元，彭代武在一审庭审中没有提供证据证明自其入职后收到过鸿通公司另外支付的工资。所以，派件工资5618元应为彭代武入职后到受工伤期间共42天的工资收入。二、一审法院认定彭代武停工留薪期为2017年6月28日至2018年4月22日与事实不符。1.彭代武住院到8月8日，医嘱出院后休息二个月，此后几个月彭代武没有提供休息休假的任何证明，也没有到鸿通公司处上班，停工留薪期确定应当以医嘱休息证明为准。2.依照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006）》，彭代武工伤包括肋骨骨折、肺挫伤（双肺），其中肋骨骨折的医疗终结期一般为2-5个月，肺挫伤的医疗终结期一般为2-6个月。珠海市劳动能力鉴定委员会确定彭代武停工留薪期近10个月，远超出上述规定范围，在没有其他就医记录及诊断证明作证的情况下，一审对明显超出规定期限范围的停工留薪期予以认可与事实不符且没有法律依据。3.彭代武交通事故伤残等级为10级，工伤残疾为9级，事实之间相互矛盾。综上，彭代武的工资标准和停工留薪期的认定均与事实不符。请求二审法院依法撤销一审判决并改判，保护鸿通公司的合法权益。彭代武辩称：一、彭代武的月工资收入应当认定为6128.73元。1.鸿通公司应当承担举证不能的责任。彭代武在鸿通公司的工作岗位是快递员，工资系按件计算，若不能提供彭代武签名的工资条，作为用人单位则有义务提供彭代武每日的快递送货单，用以计算彭代武的实际月工资收入，鸿通公司不能提供彭代武每日的快递送货单，就应当承担举证不能的责任。2.鸿通公司上诉期间没有提供新的证据。自一审判决至今，鸿通公司没有提供新的证据用于证明彭代武的月工资收入，则应当按照一审确认的月工资标准计算。3.快递行业月工资收入普遍都有10000元左右。现今为网络时代，网购加速了快递行业的发展。珠海又是沿海经济较为发达城市，快递行业更发达。彭代武仲裁及一审期间都出示过其中一天的快递单，即2017年5月31日的快递单，经计算，2017年5月31日当天的工资都达到314元，折算成月工资收入都有9000元左右。二、本案应当依据鉴定结论确认停工留薪期。1.鉴定结论合理合法，应当予以采信。2019年6月4日珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》，确认彭代武停工留薪期为2017年6月28日至2018年4月22日。2.鸿通公司在法定期限内没有申请复查及再次鉴定。依据《广东省工伤保险条例》，如对鉴定结论不服的，可以自收到鉴定结论之日起十五日内申请复查。鸿通公司收到鉴定结论后，在法定期限内没有提出复查申请。3.鸿通公司没有任何证据反驳鉴定结论。自仲裁阶段、一审阶段至今，鸿通公司也没有提交任何客观证据证实珠海市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论有误。综上所述，请二审法院驳回鸿通公司的全部上诉请求。鸿通公司向一审法院起诉请求：一、判决鸿通公司仅支付彭代武2017年6月29日至2017年10月7日103天的停工留薪期待遇13777.48元；二、诉讼费由彭代武负担。一审法院查明：鸿通公司、彭代武于2017年5月18日建立劳动关系，彭代武担任快递员，工资按计件方式计算，双方没有签订劳动合同，鸿通公司没有为彭代武参加社会保险。2017年6月28日，彭代武在珠海市*********送快递时，不慎与一辆小面包车发生碰撞，导致身体多处受伤，之后被送往广东省中医院珠海医院救治，经诊断为：1.胸部损伤；2.有肋骨骨折（左侧第6-10肋骨骨折）；3.肺挫伤（双肺）；4.软组织疾患（全身多处软组织挫伤）。经治疗后，彭代武的出院诊断为：1.胸部损伤；2.肋骨骨折9左侧第6-10肋骨骨折）；3.肺挫伤（双肺）；4.胸腔积液（左侧）；5.肺不张（左下肺局限性）；6.脑挫伤（左颞叶）；7.硬膜下血肿（左颞顶部）；……。彭代武于2017年8月8日出院，出院医嘱：1.全休两个月，3个月内避免搬运重物，加强营养，避免外伤。鸿通公司法定代表人的妻子曾于2017年5月向彭代武微信转账4000元，后鸿通公司法定代表人现金支付3000元，上述均为2017年5月工资。鸿通公司对此予以否认。2017年8月10日,彭代武领取工资,签收条上载明：“支付彭代武2017年6月份的劳务费5618元。”鸿通公司主张该款为彭代武2017年5月18日至2017年6月28日工资，彭代武对此不予认可，彭代武认为这仅为2017年6月工资。2019年2月18日，珠海市香洲区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（香人社工作决字[2019]0145号），认定彭代武：1.胸部操作；2.肋骨骨折（左侧第6-10骨骨折）；3.肺挫伤（双肺）；4.胸腔积液（左侧）；5.肺不张（左下肺局限性）；6.脑挫伤（左颞叶）；7.硬膜下血肿为工伤。2019年5月6日，珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书（珠劳鉴编号：X-C201903032），鉴定彭代武的劳动功能障碍等级为伤残九级，生活自理障碍等级为未达级。2019年6月4日，珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》（珠劳鉴编号：X-T201907001），确认彭代武的停工留薪期为2017年6月28日至2018年4月22日。关于彭代武申请鸿通公司劳动争议一案，2019年5月15日，彭代武向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.要求鸿通公司支付2017年6月28日至8月8日住院41天的伙食补助费4100元；2.要求鸿通公司支付营养费5000元；3.要求鸿通公司支付2017年6月28日至8月8日住院41天的护理费6150元；4.要求鸿通公司支付2017年6月28日至2018年4月22日期间停工留薪期待遇77782元；5.要求鸿通公司支付一次性伤残补助金70926元；6.要求鸿通公司支付一次性伤残就业补助金63045元；7.要求鸿通公司支付一次性工伤医疗补助金15761元；8.要求鸿通公司支付2017年5月18日至8月16日双倍工资32609元；9.要求鸿通公司支付经济赔偿金7880元。珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月1日作出珠香劳人仲案字〔2019〕1122号仲裁裁决：一、鸿通公司在裁决书生效之日起三日内支付彭代武2017年6月28日至8月8日住院期间的伙食补助费共计2870元；二、鸿通公司在裁决书生效之日起三日内支付彭代武2017年6月28日受伤后至2018年4月22日工伤停工留薪期的工资共计60163.7元；三、鸿通公司在裁决书生效之日起三日内支付彭代武一次性伤残补助金55158.57元；四、彭代武在裁决书生效之日起三日内支付鸿通公司一次性伤残就业补助金49029.84元；五、鸿通公司在裁决书生效之日起三日内支付彭代武一次性工伤医疗补助金12257.46元；六、驳回彭代武的其他仲裁请求。裁决后，鸿通公司不服，故提起本案诉讼。一审庭审中，鸿通公司确认未就上述仲裁裁决第一、三、四、五、六项向珠海市中级人民法院申请撤销。一审法院认为，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案争议焦点在于彭代武的工资待遇和停工留薪期的认定，具体分析如下：首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，鸿通公司主张2017年8月10日收条载明的款项系鸿通公司入职后至事故时的工资，因彭代武的工资系按件计算，鸿通公司应提供彭代武相应的派单情况及约定送件单价等予以证明，否则应承担举证不能的相应不利后果。同理，彭代武主张收条载明款项并非其全部工资收入，亦须提交相关证据予以证明，否则同样应承担举证不能的后果。根据本案的证据材料，一审法院仅能根据收条载明的内容认定彭代武的月工资收入水平为6128.73元（5618元÷27.5天×30天）。其次，参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006年）》，彭代武工伤包括肋骨骨折、肺挫伤（双肺），其中肋骨骨折的医疗终结期一般为2至5个月，肺挫伤的医疗终结期一般为2至6个月，合并气管缺损、狭窄、脓等情况者适当延长医疗终结时间。因此，珠海市劳动能力鉴定委员会确认彭代武停工留薪期为2017年6月28日至2018年4月22日并未明显超出上述规定期限范围，且参照《广东省工伤保险条例》，如对鉴定结论不服的，鸿通公司可以自收到鉴定结论之日起十五日内申请复查，对复查鉴定不服的，可以自收到复查鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；也可以自收到鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。珠海市劳动能力鉴定委员会的上述鉴定结论书作出后，鸿通公司未申请复查，亦未申请重新鉴定，应视为鸿通公司已认可上述鉴定结果。本案中鸿通公司提出对该份鉴定结论不服，没有相应事实依据和法律依据，一审法院不予采纳。综上，彭代武的停工留薪期工资应为60163.70元[6128.73元×（2.5天÷30+9+22天÷30）]，故对于鸿通公司要求仅支付彭代武2017年6月29日到2017年12月7日103天的停工留薪期待遇13777.48元的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十九条之规定，一审法院判决如下：一、驳回鸿通公司的诉讼请求；二、鸿通公司于判决发生法律效力之日起三日内向彭代武支付2017年6月28日至2018年4月22日的停工留薪期工资60163.70元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由鸿通公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于：一、彭代武的工资标准问题；二、彭代武的停工留薪期工资待遇问题，对此评析如下：关于焦点一，依照《广东省工资支付条例》第十六条第一款的规定“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年”，以及第十七条第一款的规定“用人单位支付工资时应当向劳动者提供其本人的工资清单”，因此用人单位对劳动者二年内的工资支付情况负有举证责任，否则应承担举证证明不能的不利后果。本案中鸿通公司称其向彭代武发放的5618元仅为2017年5月18日至6月28日期间的工资，但并未提供相应的工资条、计件派单以及送件单价等证据予以证明，本院对该上诉主张不予采信。一审法院根据彭代武出具的工资收条载明的内容，认定彭代武的月工资收入为6128.73元，有事实和法律依据，本院予以维持。关于焦点二，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款之规定，“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过24个月”，故劳动者因工伤而确认的停工留薪期是由劳动能力鉴定委员会依法予以行政确认。本案中，珠海市劳动能力鉴定委员会已依法确认彭代武停工留薪期为2017年6月28日至2018年4月22日，本院对此予以采信。鸿通公司对劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期存在异议但并未在法定期间内申请复查，亦未重新申请鉴定，应视为宏通公司对上述停工留薪期予以确认。二审期间，鸿通公司提出应以《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》中关于肋骨骨折、肺挫伤的单项医疗期作为停工留薪期的参照标准之上诉意见，一则，该上诉意见没有考虑彭代武的工伤伤情既包括了肋骨骨折又包括了肺挫伤等其他伤情，可适当延长医疗终结期间；二则，已经超出了用人单位对停工留薪期间提出异议的法定期间，故本院对该上诉请求不予支持。综上所述，鸿通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海市鸿通快递服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  李 灵审判员  艾欣欣二〇二〇年四月十四日书记员  陈园园