广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初40835、41570号40835号案原告（41570号案被告）：广州小蜜蜂生物科技股份有限公司，住所地广州市越秀区中山五路219号十层01单元之自编1006A。法定代表人：李海瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛金波，广东至专律师事务所律师。40835号案被告（41570号案原告）：王鹏程，男，1984年4月19日出生，汉族，身份证住址南京市雨花台区。委托诉讼代理人：戴允丝，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广州小蜜蜂生物科技股份有限公司（以下简称小蜜蜂公司）与王鹏程劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。小蜜蜂公司委托诉讼代理人薛金波，王鹏程委托诉讼代理人戴允丝均到庭参加诉讼。两案现已审理终结。两案相关情况双方有争议的事项为第四至八项，其他事项无争议。一、入职时间：2017年8月27日。二、签订书面劳动合同情况：双方于2018年1月1日签订书面劳动合同，其中约定合同期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止；标准工作制，每周工作6天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天；转正后工资为底薪2500元加岗补1000元加绩效1000元；等等。三、离职时间：2019年3月22日。四、工资标准：王鹏程主张其工资由底薪4500元（从2019年起为6000元）+提成（不固定）构成；如果当月完成业绩，当月底薪中的1000元会变更为10000元发放；公司每月在不固定时间，以银行转账形式分两笔或三笔支付上月工资，通常是工资一笔、提成一笔、报销一笔，财务人员每月会将电子工资单通过微信或QQ中发送给劳动者；公司通过账户名为“李海”、“李海瑞”或“李蓉”的账户向劳动者发放工资。为此，王鹏程提交了：1.工资清单；2.工资条打印件，工资条上有显示王鹏程的姓名、部门、职务、入职时间、工资构成等，工资由基本工资、工龄工资、职位工资、绩效、提成、电话补贴等构成，其中记载2019年2月实发工资为34193元，2019年3月实发工资为12312元；3.中国农业银行银行卡交易明细清单,该清单显示2017年9月15日至2019年3月22日期间户名为“李蓉”“李海”“李海瑞”的账户有多次向王鹏程转账的记录，但转账记录没有备注为“工资”，亦没有显示有小蜜蜂公司的相关信息；4.招商银行账户历史交易明细表，显示王鹏程的账户分别于2019年3月9日、4月10日和5月9日收到12583.39元、12092.64元和19417.11元，摘要标注均为“工资网上代发代扣”，小蜜蜂公司于2019年3月15日向王鹏程转账1205元，摘要为“报销款”；5.“交易详情”截图打印件三张，均显示付款方为小蜜蜂公司，交易时间分别为2019年3月9日、4月10日和5月9日，金额分别为12583.39元、12092.64元和19417.11元，原告没有提交该三张的截图的原始载体供核对。小蜜蜂公司对上述证据1、2的三性均不予确认，认为无法核实证据原件及数据来源，缺少2018年4、5月工资条，且只有2019年2、3月的工资条有提成，可能是为了提高二倍工资差额而伪造的；但对于工资条中记载的基本工资、工龄工资、职位工资、绩效工资予以认可。证据3，原件上的公章是打印的，三性无法确认；从内容来看，该银行流水未显示用人单位信息，转账记录未显示为“工资”，无法证明工资支付情况；王鹏程从事管理工作，日常需代公司与供应商结账及支付各类开销，故汇入款项不能认定为工资收入。对证据4的真实性无异议。对证据5未能核对原件，对其三性不予认可，截图显示的三笔交易在证据4的银行流水中未能反映出汇款人信息。小蜜蜂公司主张王鹏程的工资原由基本工资2500元+工龄工资100元+职位工资1500元构成，2018年9月1日王鹏程升职后，工资由基本工资2500元+工龄工资100元+职位工资3000元+绩效工资1500元构成，合计7100元。确认公司有通过“李海”或“李海瑞”的账户向王鹏程转账，其中一笔是工资，其他是报销款，当月发放上月工资。小蜜蜂公司除提交王鹏程在仲裁程序中提供的中国农业银行银行卡交易明细清单外，没有就此提供其他证据。本院认为，《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。现小蜜蜂公司作为用人单位，没有提交工资台账以证明王鹏程的工资收入情况，故依法应承担举证不能的不利后果。王鹏程提交的中国农业银行银行卡交易明细清单没有显示小蜜蜂公司的信息，也未显示有“工资”的转账记录，无法证明王鹏程的工资收入情况。小蜜蜂公司虽不确认王鹏程提交的工资条，但没有提供相反证据予以驳斥，且对工资条中记载的基本工资、工龄工资、职位工资、绩效工资予以认可，而招商银行账户历史交易明细表显示王鹏程在2019年3月、4月和5月各收到一笔“工资”收入，其中2019年4月收到的“工资”数额与工资条上记载的2019年3月工资的“公账已发”数额一致，2019年5月收到的“工资”数额与工资条上记载的“3月提成”一项中的“公账已发”数额基本一致。故本院采信王鹏程提交的工资条，其每月工资发放情况以工资条显示的工资数额为准。五、加班费。王鹏程主张其每周上班6天，要求小蜜蜂公司支付2017年8月27日至2019年3月22日期间每周周六上班的加班费，并提交《钉钉签到报表》为证。小蜜蜂公司主张在2018年12月31日之前，公司实行单双休制度；从2019年1月1日起，公司实行双休制度；王鹏程每周工作时间不超过40小时；根据劳动合同的约定，加班需按照公司规章制度提出申请，即便有加班情况，也是王鹏程为了业绩而自愿加班，且王鹏程从未就加班费提出异议。小蜜蜂公司对上述《钉钉签到报表》的真实性、合法性无异议，但对其关联性和证明内容不予认可，认为钉钉签订功能只能证明该用户某个时间点出现在某地点，其中详细地址、拜访对象是由用户自行填写，不能以此确认为加班，从该证据显示的时间来看，签到时间属于正常工作时间。本院认为，小蜜蜂公司没有举证证明王鹏程的工作时间在2018年12月31日前实行单双休制度，劳动合同亦约定“每周工作6天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天”，故本院认定王鹏程每周上班天数为6天。而王鹏程明知其每周上班6天的事实，且每月领取工资后未对工资项目提出异议，应视为双方以实际履行的行为对王鹏程每月工资进行了实际约定，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。故王鹏程主张2017年8月27日至2019年3月22日期间每周周六上班的加班费依据不足，本院不予支持。六、未签订劳动合同二倍工资差额。王鹏程主张公司在2017年8月27日至2017年12月31日、2019年1月1日至2019年3月22日期间未与其签订劳动合同，应向其支付上述期间未签订劳动合同的双倍工资共计117711元。小蜜蜂公司主张不存在未签订劳动合同的事实，王鹏程私下成立南京明鹏生物科技有限公司，从事与小蜜蜂公司相同的经营范围，其公司发现后，表示不再续签劳动合同并追究其违约责任，王鹏程申请宽限2个月进行收尾交接及采取补救措施，以挽回公司损失，公司要求与其签订短期劳动合同，王鹏程以出差为借口故意不签订劳动合同；即使因公司疏忽，双方未续签劳动合同，但双方在此之前已存在书面劳动合同，应当理解为原劳动合同顺延，应理解为双方仍存在劳动合同，公司无需支付未签订劳动合同二倍工资差额；即便要计算二倍工资差额，也应当从2019年2月起，按每月工资7100元计算。为此，小蜜蜂公司提交了南京明鹏生物科技有限公司企业信息打印件。王鹏程对该企业信息不持异议，但认为与本两案无关。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。王鹏程于2017年8月27日入职小蜜蜂公司，现双方只在2018年1月1日签订期限为一年的劳动合同，被告本应向原告支付自2017年9月27日至2017年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但王鹏程在2019年7月22日才就该项问题申请劳动仲裁，且无证据证明存在法定时效中止、中断的情形,故王鹏程要求小蜜蜂公司支付2017年9月27日至2017年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额的主张已超过一年的仲裁时效，依法不予保护。小蜜蜂公司未能举证证明已通知王鹏程续签劳动合同，故应向王鹏程支付2019年2月1日至3月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。根据上述工资条记载，王鹏程2019年2月、3月的应发工资分别为34193元和12312元，据此计算，小蜜蜂公司应向王鹏程支付2019年2月1日至3月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额43190.23元（34193元+12312元÷26天/月×19天）。七、提成：王鹏程主张小蜜蜂公司拖欠其2019年2月1日至2019年3月23日期间提成9663元，称该提成是其本人在职期间所得客户回款之提成，该期间客户已将款项汇至公司账户，因其离职前客户还未提货，故公司在其离职后拒不发放该提成。为此，王鹏程提交了提成明细表和微信聊天记录截图（未提供原始载体供核对）为证。小蜜蜂公司称不存在未发提成的事实，王鹏程主张的是绩效，已与工资一起每月15日统一一笔发放。因为王鹏程同业竞争原因，其在2019年后基本停止原有工作，不可能存在未发提成。对王鹏程提交的提成明细表和微信聊天记录截图的三性均不予认可，未提供原件予以核对，提成明细表并非公司制作。本院认为，王鹏程提交的提成明细表仅为单方制作的表格，未经小蜜蜂公司签章确认，亦无其他证据予以佐证，无法核实其真实性；微信聊天记录截图未能出示原始载体，亦无证据证明聊天记录中的双方的身份，上述证据无法证明小蜜蜂公司存在未发提成的事实。且王鹏程提交的工资条和招商银行账户历史交易明细表已显示小蜜蜂公司已支付2019年1月至3月的提成，故对王鹏程该项主张，本院不予支持。八、解除劳动关系的原因及赔偿金：王鹏程主张因其向公司反映应当补缴未缴纳的社保及发放扣发的加班工资、提成，以及对提成点数经常变动提出意见，公司对其表示不接受就离开公司。小蜜蜂公司主张王鹏程离职的原因是其在2018年12月11日私自成立与公司有竞争关系的南京明鹏生物科技有限公司，该行为已违反劳动合同关于工作纪律与保密义务的约定；公司发现后，王鹏程声称将采取补救措施，并自行离职。为此，小蜜蜂公司提交了南京明鹏生物科技有限公司的企业信息登记资料（显示王鹏程为股东之一）及钉钉审批表（显示离职原因为“其他”）。王鹏程称之所以在钉钉系统上填写“其他”的离职原因，是小蜜蜂公司以不发放最后一个月的工资为由威胁其以该理由申请离职。本院认为，王鹏程在钉钉系统上自行填写的离职原因为“其他”，其称受到小蜜蜂公司威胁，但未能举证予以证实，本院不予采信。现无证据证明小蜜蜂公司存在违法解除双方劳动关系的事实，故对王鹏程的该项主张，本院不予支持。九、申请仲裁时间：2019年7月22日。十、仲裁请求：1.小蜜蜂公司支付2017年8月27日至2019年3月22日休息日加班费179360元；2.小蜜蜂公司支付违法解除劳动关系赔偿金154020元；3.小蜜蜂公司支付2017年8月27日至2019年3月22日未签订劳动合同二倍工资差额539070元；4.小蜜蜂公司支付2019年2月1日至2019年3月22日未发提成8083.28元。十一、仲裁结果：1.小蜜蜂公司向王鹏程支付2019年2月1日至2019年3月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额32224.81元；2.驳回王鹏程的其他仲裁请求。十二、小蜜蜂公司的诉讼请求：公司无需向王鹏程支付2019年2月1日至2019年3月22日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额；即使判令公司应支付前述期间的二倍工资差额，也仅需支付12288.46元。十三、王鹏程的诉讼请求：1.支付2017年8月27日-2019年3月23日违法解除劳动合同经济补偿金193075元；2.支付2017年8月27日-2019年3月23日拖欠的加班费（周末）224819元；3.支付2017年8月27日-2017年12月31日、2019年1月1日-2019年3月23日未签订劳动合同双倍工资159459元（2017年52704元+2019年106755元）；4.支付2019年2月1日-2019年3月23日未发提成9663元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，判决如下：一、广州小蜜蜂生物科技股份有限公司应于本判决生效之日起五日内，向王鹏程支付2019年2月1日至2019年3月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额43190.23元；二、驳回广州小蜜蜂生物科技股份有限公司的诉讼请求；三、驳回王鹏程的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州小蜜蜂生物科技股份有限公司、王鹏程各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赖丽恂人民陪审员  赵 莹人民陪审员  何志强二〇二〇年四月七日书 记 员  孔 萍