广西壮族自治区昭平县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1121民初201号 原告：周发演，男，1963年8月5日出生，汉族，住所地昭平县。 被告：贺州市桑德环卫工程有限公司，统一社会信用代号91451121MA5L255YXC，住所地昭平县昭平镇榕园片区50号。 法定代表人：文斌斌，总经理。 委托诉讼代理人：邓洋，该公司昭平项目总经理。 被告：中瑞科博（天津）科技有限公司，统一社会信用代码91120222MA05QWL39D，住所地天津市武清区京津电子商务产业园宏旺道2号13号楼253室一2(集中办公区）。 法定代表人：张师文，经理。 委托诉讼代理人：邓洋，贺州市桑德环卫工程有限公司昭平项目总经理。 原告周发演与被告贺州市桑德环卫工程有限公司（以下简称桑德公司）、中瑞科博（天津）科技有限公司（以下简称中瑞公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月19日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周发演、被告桑德公司、中瑞公司的委托诉讼代理人邓洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周发演向本院提出诉讼请求：1.依法判决2019年12月5日被告的《解除劳动合同通知书》无效；2.依法判令被告向原告一次性支付违法解除劳动合同赔偿金8267元；3.依法判令被告向原告一次性支付2018年6月26日至2018年11月加班费5399.10元；4．依法判令被告向原告一次性支付2018年12月至2019年12月3日加班费10789.22元；5.依法判令被告为原告补缴2018年6月至2019年4月共11个月社会保险费及滞纳金；6.依法判令被告向原告一次性支付失业赔偿金9072元；7.本案受理费由被告负担。事实和理由：原告于2018年6月26日应聘加入被告桑德公司作“随车工”，当时订立三年期限劳动合同。到2019年4月被告还是未为原告办理参保手续，因此，原告2019年4月12日联名部分员工，向劳动保障监察大队投诉其违法行为。因此被告怀恨在心，于2019年4月16日被告支持本公司开车员工谢恩森殴打原告，当时已报警，城厢派出所出警后，由于是公司内部矛盾，移交本公司经理邓洋处理，处罚打人者赔偿原告医药费200元。原告被打后精神恍惚，意欲请假休息一天，领班的垃圾车队长何维忠拒接电话，无奈之下，原告自找工友替班，被告以此为由，指责原告“无故旷工”。2019年8月20日14时14分酷暑之时，被告支持开车工陈威弃原告于车后约30米之距，跟随车后步行致龙坪路口，因此与其发生争吵，被告以此为由指责原告“无理取闹”。2019年8月26日被告勒令原告退出随车工岗位，恶减工资400元/月，清扫大街，原告面临崩溃。2019年12月3日被告作出《解除劳动合同通知书》送达原告家中，解除了2018年11月27日双方签订的劳动合同。 2018年6月26日原告应聘入职被告桑德公司，健康体检后，与其订立三年期限劳动合同，2018年11月27日该公司动员全体员工解除劳动合同，当天与被告中瑞科博（天津）公司订立三年期限劳动合同，又从中瑞科博公司派遣原告到桑德公司，其主要目的为了逃避为原告缴纳社会保险费，安排加班不支付加班费的目的。劳动人事争议仲裁委员会作出的“由于申请人已于2018年6月26日与被申请人桑德公司自愿解除劳动关系，其对被申请人桑德公司支付加班费的请求己超过仲裁时效”为由，损害原告的合法权益，因此，请求法院依法判令被告向原告支付2018年6月26日至2018年11月26日加班费5399.10元(24296元/12个月/21.75天/月X29天X200%)。关于2018年11月27日至2019年12月3日的加班费，因原告不懂法律请求裁决加班费过程中，出现计算误差，请求法院依法判决仲裁委作出的“因此被申请人桑德公司应支付申请人加班费10789.22元”生效，请求法院依法判令被告向原告履行支付。关于被告未按时足额缴纳社会保险费，导致原告失业不能享受失业保险待遇，由于原告不懂法律和政策，请求失业赔偿过程中有悖法律和政策。请求法院依法确认仲裁委依法作出的“被申请人中瑞公司应赔偿申请人失业保险损失9072元”生效，请求法院依法判令被告向原告履行支付。 桑德公司答辩称，一、原告与被告是依法解除劳动合同。原告于2018年6月26日入职被告桑德公司。原告与被告于2018年11月26日依法解除劳动合同，双方签订《自愿解除劳动/劳务协议书》，有原告自愿签字并捺印的自愿解除劳动协议书为证。2018年11月26日后原告与被告桑德公司不再存在劳动关系。2018年11月27日被告桑德公司与被告中瑞公司签订岗位外包服务协议，2018年11月27日原告与被告中瑞公司重新签订劳动合同。被告中瑞公司派原告到被告桑德公司工作，原告因严重违反劳动纪律，被告中瑞公司依据《员工手册》相关规定，于2019年12月5日依法解除劳动合同。二、原告要求被告支付经济赔偿金8267元不成立。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”的规定，原告与被告于2018年11月26日签订的《自愿解除劳动合同/劳务协议书》系双方当事人就解除劳动合同、补偿等达成的协议，是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，且原告亦未举证证实该协议存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，故该《自愿解除劳动合同/劳务协议书》应当认定有效，双方应当严格履行该协议。该协议中有“2018年11月26日起自愿与桑德公司解除劳动合同，本人承诺自本日起不再因为原劳动合同/劳务协议的履行、解除，向桑德公司要求支付其他任何费用、补偿或赔偿”的约定。故请求法院驳回原告的诉讼请求。三、关于加班费。原告在被告桑德公司工作期间并未加班，故不存在支付加班费的法定事由，且原告与被告于2018年11月26日签订的《自愿解除劳动合同/劳务协议书》已经明确约定双方已经结清所有的费用，原告承诺自本日起不再因为原劳动合同/劳务协议的履行、解除，向桑德公司要求支付其他任何费用、补偿或赔偿。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。四、关于补缴社保及滞纳金费用。被告按时足额按照合同约定发放原告工资，被告未扣除原告个人应当承担的社保部分费用，故被告请求原告返还公司个人应承担的部分社保费用，返还公司后，公司予以补缴。五、关于被告向原告一次性支付失业赔偿金9072元。原告与被告于2018年6月26日建立劳动关系，于2018年11月26曰依法解除劳动合同，并于2018年11月27日被告中瑞公司重新签订劳动合同。由此可知，原告与被告桑德公司解除劳动合同时，工作年限只有5个月，且解除劳动合同后，原告并未中断就业。因而原告主张支付失业赔偿金没有事实和法律依据，故请求法院驳回。 中瑞公司答辩称，一、中瑞公司是依据《员工手册》和法律规定与原告解除劳动合同。2018年11月27日桑德公司与中瑞公司签订岗位外包服务协议。2018年11月27日原告与中瑞公司重新签订《劳动合同》，中瑞公司派原告到桑德公司工作。在原告签订劳动合同时原告又认真学习阅读了《员工手册》的全部内容，承诺遵守公司的制度与工作纪律，原告并在《承诺书》上签字捺印确认，且《员工手册》是通过民主评议程序的，且原告也在民主程序签字表上签字，该《员工手册》具有法律效力。原告在工作期间，连续六次严重违反公司《员工手册》相关规定，有书面警告单予以佐证，且原告因严重违反劳动经纪律达到依据《员工手册》第二十七条和第二十八条之规定解除劳动合同的条件，被告根据《中华人民共和国合同法》第三十九第二款之规定于2019年12月3日依法与原告解除劳动合同，其解除劳动合同符合法律规定，原告请求裁定《解除劳动合同通知书》无效，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。二、原告要求被告支付一次性违法解除劳动合同经济赔偿金不成立。原告其行为已严重违反公司《员工手册》，并经过公司多次警告行处分拒不改正，且《员工手册》已经过民主评议程序，具有法律效力。根据《员工手册》第27条、《劳动合同法》第39条和第46条的规定，被告可以依法与其解除劳动合同，无需给予支付原告经济赔偿金8267元。原告的诉讼请求没有法律依据和事实依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。三、关于加班费。原告在中瑞公司工作期间并未加班，不存在支付加班费的法定事由，《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。根据上述规定，原告应当对其主张的事实提供证据予以证实，原告未提供相关证据，原告要求被告支付加班费的诉讼请求没有事实和法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。四、关于补缴社保和滞纳金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定和最高人民法院在随后出版的《理解与适用》中进一步明确“如果用人单位已经为劳动者办理了社保手续，只是因为双方对缴费基数、缴费年限发生争议，这种争议归根结底还是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，而不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不宜纳入民事审判的范畴。”本案中，被告已为原告办理了社保手续，故其对社会保险的异议不属于人民法院审理的范围。原告主张该条规定中“赔偿损失”应当理解为包括劳动者要求用人单位为其缴纳社会保险及滞纳金，没有法理依据，亦不符合最高人民法院的解释。故原告主张为其缴纳社会保险费及滞纳金的诉求不属人民法院审理范围，其该项理由不能成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。五、关于向原告赔偿失业赔偿金。原告2018年11月27日与被告中瑞公司签订《劳动合同》入职，根据《广西壮族自治区社会保险费申报缴纳管理实施办法》第三条，缴费单位应当在每月5日前向社会保险机构办理缴费申报手续，报送《社会保险费申报表》，《参加社会保险人员变化情况表》。故被告依法次月即2018年12月5日才能为原告申报缴纳，所以中瑞公司于2018年12月才能履行为原告缴纳社保的义务。被告中瑞公司于2019年12月3日依法与原告解除劳动合同，原告当月不在提供劳动服务义务，被告中瑞公司依法向社保对原告进行减员，故无需为原告缴纳2019年12月的社保。综上所述，中瑞公司依法只需要为原告缴纳11个月的社会保险，且原告在中瑞公司和入职前其他单位累计缴费社保时间未满1年。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。故原告依法不应享受失业保险待遇，原告要求被告支付失业赔偿金的诉讼请求没有事实和法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 原告周发演于2018年6月26日与桑德公司签订期限三年的《劳动合同》入职桑德公司，工作岗位为随车工，每周休息1天。2018年11月26日，周发演与桑德公司签订了《自愿解除劳动合同/劳动协议书》，双方解除劳动关系。周发演承诺自解除合同之日起不再因为原劳动合同的履行、解除，向桑德公司要求支付其他任何费用、补偿或赔偿。2018年11月27日，桑德公司与中瑞公司签订岗位外包服务框架协议，当日，中瑞公司与周发演签订三年期限的《劳动合同》。《劳动合同》主要约定：1.每日工作8小时；2.税前月工资为2000元；3.合同期内可以对工作岗位与职责进行调整，并按照薪随岗变的原则重新确定薪酬结构、标准；4.劳动者严重违反劳动纪律的可以不经提起通知且无需向劳动者支付任何经济补偿金而解除劳动合同。同时，双方对休息时间进行口头约定，每周休息1天。合同签订后，中瑞公司将周发演派遣至桑德公司工作。2019年8月26日周发演从随车工岗位调至清洁工岗位，月工资待遇从2000元降至1600元。2019年5月起中瑞公司开始为周发演缴纳社会保险费至11月。2019年12月3日中瑞公司向周发演出具《解除劳动合同通知书》，解除与周发演的劳动合同关系。周发演于2019年12月18日向昭平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认《解除劳动合同通知书》无效；2.中瑞公司一次性支付违法解除劳动合同经济赔偿金8267元；3.桑德公司、中瑞公司为其补缴2016年6月至2019年4月共11个月社会保险费及滞纳金；4.桑德公司、中瑞公司一次性赔偿加班费9919.8元及赔偿金9000元；5.桑德公司、中瑞公司一次性赔偿失业保险补偿金7200元。2020年1月20日，昭平县劳动人事争议仲裁委员会作出昭劳人仲案字[2020]2号仲裁裁决：一、桑德公司一次性支付加班费9919.8元，中瑞公司承担连带赔偿责任；二、中瑞公司支付失业保险待遇损失7200元；三、对申请人的其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决后，双方对仲裁裁决不服，诉至本院。 另查明，周发演与中瑞公司签订劳动合同为其工作12个月的劳动报酬共计24296元（2018年12月2135元，2019年1月2200元，2月2320元，3月2726.28元，4月2000元，5月2060元，6月1809.05元，7月1959.05元，8月1959.05元，9月1957.13元，10月1612.35元，11月1558.09元），日平均工资为93.09元。 再查明：2018年11月27日至2019年12月5日包含休假日106天，2018年2月1日起，广西最低工资标准一类为每月1680元。 对有争议的证据和事实，本院确认如下：关于周发演是否违反公司规章制度问题。周发演在桑德公司工作期间，因严重违反公司《员工手册》规定，被公司出具了6份书面警告单。这六次警告，周发演虽然有异议，认为是公司对其个人的打击报复，但从周发演的陈述及提供的《检讨书》、《申诉书》内容看，其都没有否认与公司员工发生争执等基本事实。本院认为，中瑞公司依照《员工手册》对员工进行管理，并无不当之处，书面警告单载明的违规事实清楚，处理程序客观公正。故，对周发演存在违反公司规章制度的事实予以确认。 本院认为，根据劳动法的规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。周发演与中瑞公司签订劳动合同，入职中瑞公司后，被派遣到桑德公司工作，在享有劳动权利、履行劳动义务的过程中，应当严格遵守桑德公司制定的考勤规定、行为规范及奖惩规定等各项规章制度。桑德公司制定的《员工手册—考勤规定、行为规范及奖惩规定》，经民主评议程序评议通过，并向劳动者公示，可以作为公司的规章制度。周发演已经阅读并知晓手册的内容，但周发演在工作期间因多次严重违反规章制度，被六次书面警告，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”中瑞公司于2019年12月3日通知周发演解除劳动合同，符合劳动法的规定。本院确认该中瑞公司出具的《解除劳动合同通知书》有效。周发演因违反用人单位规章制度而被用人单位解除劳动合同后，请求用人单位中瑞公司支付经济赔偿金8267元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第二项规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，本院不予支持。 本案争议焦点之一是周发演是否存在加班的事实，桑德公司、中瑞公司是否应当向周发演支付加班费。本院分而论之如下：一、2019年8月26日，周发演与桑德公司签订《自愿解除劳动合同协议书》，承诺不再因为劳动合同的履行和解除向桑德公司要求支付其他任何费用、补偿或赔偿。该协议书系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，合法有效，对双方都具有约束力。签订协议后如果周发演认为自己的合法权益受到侵害，完全有条件申请劳动仲裁，但其没有在法定期限内申请仲裁。故，对原周发演请求桑德公司支付2018年6月26日至2018年11月加 班费5399.1元的诉讼请求，本院认为，理据不足，不予支持。 二、根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”和第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”的规定，劳动者依法享有每周休息2日的权利。从2018年11月27日至2019年12月3日，中瑞公司派遣周发演到桑德公司工作期间，桑德公司每周只安排休息1日，必然会在另一休息日安排周发演工作（即加班）却不能安排补休，因此，周发演在休息日加班的事实客观存在，不容置疑。桑德公司主张周发演在其单位工作期间并未加班与本院查明的事实不符，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作有不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”因此，在桑德公司没有证据证明其已经支付了在休息日安排周发演工作的工资报酬（即加班费）后，就必须依法向周发演支付加班工资。从2018年11月27日至2019年12月3日，共53周，包含106个休息日，周发演只休息了53日，因此，周发演实际在休息日加班53日。桑德公司依法应支付的加班费为9867.54元（计算公式：93.09元/日×53日×200%=9867.54元）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条“用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任”的规定，中瑞公司作为劳务派遣单位，应当对桑德公司支付的加班工资承担连带责任。周发演请求主张加班费为10789.22元(计算依据：24296元÷12个月÷21.75天×58天×200%），与本院确认的不符，本院按确认的加班费9867.54元予以支持。 本案另一争议焦点是周发演是否可以享受失业保险待遇。 根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法）第四十五条第二项规定，非因本人意愿中断就业的失业人员，可以从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，系中瑞公司提出与周发演解除劳动合同关系，即属于“非因本人意愿中断就业的”情形，故，周发演依法可以享受相应的失业保险待遇，从失业保险基金中领取失业保险金。周发演从2018年11月27日至2019年12月3日，入职中瑞公司工作，根据社会保险法第五十八条：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”和《广西壮族自治区社会保险费申报缴纳管理实施办法》第三条：“缴费单位应当在每月5日前向社会保险机构办理缴费申报手续，报送《社会保险费申报表》，《参加社会保险人员变化情况表》。”的规定，中瑞公司依法应在2018年12月开始为周发演缴纳社会保险费至2019年11月，共12个月。但中瑞公司直至2019年5月才开始为周发演缴纳社会保险费，仅缴纳了7个月。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第一项：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；……”和第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，失业人员领取失业保险金的条件是须缴纳社会保险费满1年。由于中瑞公司不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，应为周发演缴纳12个月的社会保险费，实际只缴纳了7个月，致使周发演失业后不符合领取失业保险金的条件，不能享受失业保险待遇，从失业保险基金领取失业保险金，中瑞公司对此依法应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为周发演应当领取失业保险金的2倍。昭平县为国家扶贫开发工作重点县，根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于开展失业保险支持脱贫攻坚工作有关问题的通知》（桂人社规[2018]25号）第一条第一项“从2019年1月1日起，提高我区深度贫困地区失业保险金标准，失业保险金的具体发放标准为（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按照我区最低工资标准一类的90%发放。”的规定，昭平县从2019年1月1日起，失业保险金按我区最低工资标准一类每月1680元发放，故，中瑞公司应赔偿周发演失业保险损失9072元（计算公式：1680元/月×90%×3个月×2倍）。中瑞公司辩称依法只需要为周发演缴纳11个月的社会保险费无事实和法律依据，本院不予采信。周发演请求中瑞公司一次性赔偿失业保险金9072元，理据充足，本院予以支持。 关于周发演请求判令桑德公司、中瑞公司为其补缴2018年6月至2019年4月共11个月社会保险费及滞纳金的问题，根据社会保险法第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”的规定，社会保险费的征缴既是用人单位的法定义务，又是法律赋予社会保险费征缴部门的法定职责。劳动者与用人单位因缴纳社会保险费发生争议，属于行政管理范畴，可向行政主管部门投诉，请求处理。故，本院认为周发演的该项诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本院对此请求不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第一款第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项、第五十八条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条,《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第一项、第三十六条规定，判决如下： 一、限被告贺州市桑德环卫工程有限公司于本判决生效后三日内向原告周发演一次性支付2018年12月至2019年12月3日加班费9867.54元，被告中瑞科博（天津）科技有限公司承担连带责任； 二、限被告中瑞科博（天津）科技有限公司于本判决生效后三日内向原告周发演一次性支付失业赔偿金9072元； 三、驳回原告周发演的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告中瑞科博（天津）科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  吴传周 人民陪审员  张红燕 人民陪审员  廖 明 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  刘砚紫