北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初146号原告：北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院3号楼2层B-0213房间。法定代表人：张延清，总经理。委托诉讼代理人：张日臻，男，1986年12月17日出生，汉族，北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司职员。委托诉讼代理人:于海迪，辽宁景博律师事务所律师。被告：星空盛典影业（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：章乐斌，经理。委托诉讼代理人：闫鹏飞，男，1989年7月17日出生，汉族，星空盛典影业（北京）有限公司职员。委托诉讼代理人：邓鹏，山东康桥律师事务所律师。原告北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司（以下简称伟世兄弟公司）与被告星空盛典影业（北京）有限公司（以下简称星空盛典公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告伟世兄弟公司的委托诉讼代理人于海迪，被告星空盛典公司的委托诉讼代理人邓鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告伟世兄弟公司提出诉讼请求：1、要求星空盛典公司支付延迟支付投资款违约金（以648万元为基数，自2016年5月11日开始计算至2016年5月16日；以348万元为基数，自2016年5月17日计算至2016年5月31日；以148万元为基数，自2016年6月1日计算至2016年6月15日；以上均按照每日千分之三标准计算）；2、要求星空盛典公司支付垫付的宣传费用1233365.5元；3、要求星空盛典公司支付实际损失385万元及违约金38.5万元；4、诉讼费用由星空盛典公司承担。事实与理由：2016年5月6日，伟世兄弟公司与星空盛典公司签订电影《完美有多美》联合投资协议，约定：星空盛典公司投资电影《完美有多美》720万元，并于投资协议签订后五日内支付星空盛典公司投资款的90%，即648万元。同时投资协议约定，星空盛典公司应及时履行投资义务，未能在约定时间内支付投资款的，每日交纳延迟付款应付未付款的千分之三作为违约金。星空盛典公司并未按投资协议约定及时履行投资义务，己构成违约，应承担违约责任，星空盛典公司应向伟世兄弟公司支付延迟付款违约金共计427080元。投资协议第六条约定由星空盛典公司负责影片的宣传发行，但星空盛典公司自2016年5月6日签订投资协议后长达半年的时间并未进行任何宣传发行工作。伟世兄弟公司多次催促星空盛典公司对影片进行宣传发行，星空盛典公司均未付出实际行动。鉴于投资协议签订时影片已拍摄完成并准备上映，伟世兄弟公司在其他投资方的催促下，不得不由伟世兄弟公司代替星空盛典公司进行宣传工作并垫付宣传费用，同时也在催促星空盛典公司履行其义务。星空盛典公司负责影片的宣传，伟世兄弟公司代替星空盛典公司宣传的费用应由星空盛典公司承担，伟世兄弟公司共计垫付宣传费用1233365.5元，星空盛典公司应返还给伟世兄弟公司。星空盛典公司经伟世兄弟公司催告仍未履行投资协议约定的宣传发行义务，并违反投资协议的约定将星空盛典公司享有的独家宣传发行权未经伟世兄弟公司书面同意将独家宣传发行权转授权给第三方xx影画电影发行（北京）有限公司（以下简称xx影画公司）。根据投资协议的约定，星空盛典公司的行为已构成违约，并给伟世兄弟公司造成损失385万元。星空盛典公司的不积极履行宣传义务的行为导致影片的宣传发行力度大打折扣，星空盛典公司应对伟世兄弟公司的损失承担赔偿责任。故伟世兄弟公司诉至法院。被告星空盛典公司答辩称，第一，星空盛典公司足额支付了全部投资款项，虽前三笔投资款逾期支付5天、20天、35天，但在伟世兄弟公司未能提供电影公映许可证的情形下向伟世兄弟公司支付了最后一笔款项72万元，星空盛典公司逾期时间较短，且提前210天支付尾款，伟世兄弟公司无任何损失，星空盛典公司不应承担逾期付款违约责任。第二，星空盛典公司积极履行其应尽宣发义务。伟世兄弟公司将宣传发行权转委托xx影画公司有合同依据，星空盛典公司与xx影画公司为影片的宣发进行了大量的工作，并不存在伟世兄弟公司诉称“签订投资协议后长达半年的时间并未进行任何宣传发行工作”的情形。星空盛典公司选择xx影画公司恰恰是为了借助xx影画公司的资源更好的宣发影片，伟世兄弟公司在星空盛典公司选择xx影画公司是并未反对，三方配合完成了部分宣发工作。第三，伟世兄弟公司存在违约行为，星空盛典公司保留追究其违约责任的权利。伟世兄弟公司在《完美有多美》拿到公映许可证前，预判影片将大卖，不配合星空盛典公司进行宣传发行工作，并逐步收回星空盛典公司部分投资份额，收回星空盛典公司宣传权，收回星空盛典公司发行权，星空盛典公司本着长期合作共赢的思想步步退让，伟世兄弟公司却无一履行双方约定，至今未付其收回投资份额应退还的款项，存在违反合同约定在星空盛典公司尚有“独家拥有本片全世界所有地区的一切发行权（不限形式及媒体）”的情形下，违约将除院线发行外独家版权、发行代理权出售给北京微影时代科技有限公司（以下简称微影时代公司），未按期提供宣传物料和发行物料。第四，星空盛典公司与xx影画公司为影片宣发付出了大量的人力、物力、财力，伟世兄弟公司为避免xx影画公司向其进行违约索赔，要求星空盛典公司自行承担与xx影画公司解除合同的相关责任，星空盛典公司也予以同意。星空盛典公司保留追究伟世兄弟公司责任的权利。经审理查明：2016年5月6日，伟世兄弟公司作为甲方与星空盛典公司作为乙方签订《联合投资协议》，约定双方共同投资拍摄影片《完美有多美》；双方同意乙方（或乙方指定第三方）独家拥有本片在全世界所有地区的一切宣传发行权（不限形式及媒体）；2015年11月5日开机，甲方确认及承诺不晚于2016年10月首次大陆公映，最终日期安排以本片实际拍摄制作情况为准，甲方应及时通知乙方；本片制作预算为3600万元；乙方就本片投资720万元取得本片20%的权益比例，乙方按权益比例享有本片的版权和本片收益权；乙方自本合同签订之日起5日内将乙方投资总额的90%，即648万元支付至甲方指定账户，在甲方取得影片《公映许可证》并将复印件发送至乙方指定邮箱后3个工作日内，乙方支付投资款剩余10%，即72万元至甲方指定账户；乙方应及时履行其投资义务，如有乙方未能在约定期限内支付投资款，每日交纳迟延付应付未付千分之三的违约金；如累计违约期达到30日，则乙方按照实际支付金额扣除违约金后的金额计算投资份额，乙方因此给甲方造成损失的由乙方进行赔偿；甲方作为本片承制方负责本片的拍摄制作，负责制定本片拍摄计划，负责本片一切拍摄、制作工作，并代表本片全部投资方与主创、演职人员签署雇佣合同；乙方负责根据自身资源优势制订本片在全世界范围内的《宣传发送方案及宣传发行费预算》，由双方认可后执行，并确保本片在影院公映期间的中国大陆地区宣传发行费用（包括但不限于乙方垫付的物料费用、拷贝费、宣传费、物料费及行政费）不超过1000万元，上述宣传方案及宣传发行费未经双方共同署名确认，不得擅自变更，该宣传发行费不计入制作预算，由乙方先行垫付，并在本片票房收入中先行返还；甲方将尽力协助安排本片的导演及主要演员无条件出席双方的约定方案中次数的宣传活动（包括但不限于首映宣传活动），但应充分考虑导演及各主要演员档期；有关剧组主创人员、导演、主要演员、随行人员（有关人员名单及人数，由甲、乙双方在每次宣传活动前另行订定）参加该片宣传活动产生的全程机票费、酒店住宿、膳食及其他合理费用（主创人员的助理、梳、化妆师的劳务费及国内宣传首映活动期间的合理住宿、用餐、用车、场地租金、布置等杂费）等均计入该片宣传费用；甲方保证在授权期限内不会以任何方式或形式（有偿或无偿）授权、批准、同意、转让或赠予任何第三方在授权区域内使用执行本协议约定的该片发行事宜，甲方也不得自行行使执行该等发行事宜。甲方保证本协议下授予乙方的本片发行权利为独家专有和有效的，不会引起任何权属纠纷；在乙方对第三方进行转授权时，乙方除应确保该等转授权符合本协议的约定，还应征得甲方的书面同意，乙方不得因其转授权而免除在本协议下的任何责任；如因此给甲方造成任何经济损失的，乙方除应赔偿甲方的实际损失外，还应向甲方支付实际损失的10%作为违约金；本协议任何一方因违反本协议的任何条款而导致、引致、关联或发生致使本协议其他方遭受任何损失、索赔、损害（包括亏损、关联损失、利息、违约金、罚款和金钱惩罚）而引致一切费用及责任，由违约金方负责弥补及赔偿其他方的一切损失，违约方还应向守约方支付实际损失的10%作为违约金，且守约方有权单方解除本协议。另，双方针对收益分配及结算安排、署名、参赛参展、维权、保密等进行约定。2016年5月16日，星空盛典公司向伟世兄弟公司支付投资款300万元；2016年5月31日，星空盛典公司向伟世兄弟公司支付投资款200万元；2016年6月15日，星空盛典公司向伟世兄弟公司支付投资款148万元；2016年6月23日，星空盛典公司向伟世兄弟公司支付投资款72万元。2016年7月20日，星空盛典公司作为甲方与xx影画公司作为乙方签订《电影联合投资及宣传发行协议》，约定：乙方独家拥有本片在中华人民共和国大陆地区（不包含香港、澳门、台湾地区）院线宣传发行权（不限形式及媒体），乙方投资600万元。自2016年7月22日至2016年10月8日期间，《完美有多美》影片伟世兄弟公司的相关负责人员在微信群内与xx影画公司相关人员就影片的宣发细节进行长期沟通，且根据群聊内容显示，伟世兄弟公司相关负责人亦多次到xx影画公司指定的地点当面开会讨论影片的宣发工作。2016年10月20日，伟世兄弟公司作为甲方与镇江xxxx文化传媒有限公司（以下简称xxxx公司）签订《宣传合同》，委托xxxx公司涉案电影的宣传服务。2016年12月8日，伟世兄弟公司作为甲方与微影时代公司作为乙方签订《联合投资发行协议》，约定：乙方投资350万元，乙方获得本片除院线发行外，独家版权发行代理权、非独家商务合作代理权。2016年12月30日，伟世兄弟公司作为甲方与星空盛典公司作为乙方签订《补充协议》，约定：鉴于双方于2016年5月6日签订的电影《完美有多美》联合投资协议并支付全部投资款720万元，现双方达成如下补充协议；双方一致同意，甲方退还乙方部分投资款540万元，因甲方暂时无法退还，双方商定于影片拟定上映日期2017年2月14日后3个月内于发行净收益中优先归还乙方，无论影片是否推迟上映，归还日期不得晚于2017年7月1日，发行净收益为票房收入扣除电影发展专项基金、增值税等政府税费（公司所得税除外）及按法律法规须支付的费用、监票费、院线分成、中影数字放映机使用费、发行代理费、宣传发行费后的余额；发行收益若有不足，不足部分由甲方负责补足；乙方同意原投资协议第6条第1款乙方的宣传权利义务转由甲方享有，宣传方案及预算由全体投资方认可后执行；双方一致同意，乙方按照剩余已支付投资款180万元就本片所享有的所有20%权益比例下调至5%，乙方按5%权益比例享有全球发行收益权及相应的署名权；乙方于2016年7月20日与xx影画公司签订的有关影片《完美有多美》的一切权利义务甲方均不予认可，系乙方自身行为，与甲方无关，甲方对于该协议不承担任何法律责任；本补充协议未约定事项均以原合同为准，本补充协议约定内容与原合同有不一致的，则以本补充协议为准；如甲方不能按期归还上述款项，则每延期归还一日，须向乙方支付每日千分之一的违约金。伟世兄弟公司表示《补充协议》系在星空盛典公司违约情形下签订的，并非其真实的意思表示。2017年2月10日，国家新闻出版广电总局电影电子政务平台公示2017年电影公映许可证发放情况包括第一出品单位为伟世兄弟公司的《完美有多美》。伟世兄弟公司提供包括银行回单、发票、请款单小票及媒体签到表等证明因星空盛典公司未履行发行义务，伟世兄弟公司不得以代理其进行宣传工作，垫付相应的宣传费用，应由星空盛典公司负担。上述事实，有双方提交的上述证据和当事人陈述意见等在案佐证。本院认为：星空盛典公司与伟世兄弟公司之间签订的《联合投资协议》及《补充协议》系双方的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行。关于伟世兄弟公司主张的迟延支付投资款违约金，双方在投资协议中明确约定签订合同之日起5日内，2016年5月11日之前即支付648万元，双方确认星空盛典公司分别于2016年5月16日支付投资款300万元、于2016年5月31日支付投资款200万元、于2016年6月15日支付投资款148万元，构成迟延付款。双方在投资协议中明确约定，星空盛典公司迟延付款的应按日千分之三标准向伟世兄弟公司支付违约金，故伟世兄弟公司的该项诉讼请求，具有合同依据，本院予以支持。关于伟世兄弟公司主张星空盛典公司未经其书面同意将宣发权转授权第三人构成违约的问题，双方在投资协议中约定乙方在对第三方进行转授权时，应征得甲方的书面同意。星空盛典公司于2016年7月20日与xx影画公司签订《联合投资及宣传发行协议》未经伟世兄弟公司的书面同意，但根据星空盛典公司提交的微信聊天记录可以显示，自2016年7月22日至2016年10月8日期间，《完美有多美》影片伟世兄弟公司的相关负责人员在微信群内与xx影画公司相关人员就影片的宣发细节进行长期沟通，且根据群聊内容显示，伟世兄弟公司相关负责人亦多次到xx影画公司指定的地点当面开会讨论影片的宣发工作，故本院认为即便星空盛典公司转授权xx影画公司未取得伟世兄弟公司的书面同意，但伟世兄弟公司以其实际行动表示了对星空盛典公司转授权xx影画公司的认可，故伟世兄弟公司关于星空盛典公司未经其书面同意转授权构成违约金的主张，证据不足，本院不予采信。关于伟世兄弟公司主张其代星空盛典公司垫付的宣传费用，根据本院查明的事实，伟世兄弟公司自2016年7月22日至2016年10月8日期间一直与星空盛典公司转授权的xx影画公司商讨宣发事项，至2016年10月20日，伟世兄弟公司即与案外人xxxx公司签订《宣传合同》，委托xxxx公司涉案电影的宣传服务。而本案双方在2016年12月30日签订的《补充协议》中明确原投资协议中乙方的宣传权利及义务转由甲方享有，宣传方案及预算由全体投资方认可后执行。从上述签约及履约情况看，伟世兄弟公司于2016年10月20日之后即与xxxx公司履行宣传合同，但其在本案中主张的代星空盛典公司垫付的宣传费用票据显示，发生时间均为2016年10月20日之后，且结合双方在《补充协议》中伟世兄弟公司收回宣传权时亦未就相关代垫费用应由星空盛典公司承担进行处理，本院综合双方履约情况以及上述证据认定，伟世兄弟公司关于要求星空盛典公司支付垫付宣传费用的主张，证据不足，本院不予支持。关于伟世兄弟公司主张星空盛典公司未履行投资协议约定的宣发义务以及违反投资协议约定未经其书面同意将宣发权转授权给xx影画公司造成其损失的诉讼请求，亦证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告星空盛典影业（北京）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司逾期付款违约金（以648万元为基数，自2016年5月12日开始计算至2016年5月16日；以348万元为基数，自2016年5月17日计算至2016年5月31日；以148万元为基数，自2016年6月1日计算至2016年6月15日；以上均按照每日千分之三标准计算）；二、驳回原告北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52321元，由被告星空盛典影业（北京）有限公司负担7706元（于本判决生效后七日内交纳）；由原告北京伟世兄弟影视文化传媒有限公司负担45729元（已交纳）；保全费5000元，由被告星空盛典影业（北京）有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  孙国荣人民陪审员  金 侠人民陪审员  张红英二〇二〇年四月二十一日书 记 员  王菁璐