广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终83号原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄忠凯，男，1994年3月5日出生，身份证号码：440************916，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省汕头市潮阳区西胪镇波美市场南区*****，因本案于2019年1月1日被惠州市公安局惠城区分局抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年2月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人史志斌，广东金卓越律师事务所律师，由惠州市司法局指派。上诉人（原审被告人）张伟，男，1987年6月3日出生，身份证号码：440************719，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省汕头市潮阳区*************。因犯开设赌场罪，于2017年4月24日被汕头市潮阳区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。现因本案于2019年1月1日被惠州市公安局惠城区分局抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年2月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人黄小英，广东惠泰律师事务所律师，由惠州市司法局指派。原审被告人黄益彬，男，1990年9月20日出生，身份证号码：440************676，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省汕头市潮阳区*************，因本案于2019年1月1日被惠州市公安局惠城区分局抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年2月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人黄海鑫，男，1995年5月7日出生，身份证号码：440************934，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省汕头市潮阳区***************，因本案于2019年1月1日被惠州市公安局惠城区分局抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年2月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟犯开设赌场罪一案，于2019年11月20日作出（2019）粤1302刑初1652号刑事判决。原审被告人黄忠凯、张伟不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，依法提讯了上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。原判决认定：2018年2月份以来，黄秋龙、黄进松、陈少亮、黄泽彬（均在逃）等人组织、聘请被告人黄益彬、黄忠凯、黄海鑫、张伟，在惠州市惠城区*****龙景名苑915房内，利用网络外挂软件“机器人”在微信群内开设赌场。其中黄益彬于2018年2月份加入，黄海鑫于2018年10月1日加入，黄忠凯于2018年10月5日加入，张伟于2018年12月23日加入。上述团伙通过微信拉拢赌客，赌客通过微信扫码进入已设置好的网络外挂软件“机器人”，在微信群内以收红包比点数大小“三公”的方式进行赌博，每把赌注为100元至10000元人民币不等，每把抽取赌资数额的5%作为水钱。被告人黄益彬、黄忠凯、黄海鑫、张伟负责操作网络外挂软件“机器人”、收取赌资、上下分数、记账、发红包等工作，并按日领取报酬。据统计，自2018年2月份至2019年1月1日案发，该团伙通过支付宝接受涉案赌资合计4689636.18元，其中黄益彬参与作案以来相关涉案赌资为4689636.18元，黄海鑫参与作案以来相关涉案赌资为1976877.66元，黄忠凯参与作案以来相关涉案赌资为1886141.66元，张伟参与作案以来相关涉案赌资为202932.72元。作案以来，黄益彬获利约23万元，黄忠凯获利约1万元，黄海鑫获利约3万元，张伟获利约1.2万元。2019年1月1日23时许，公安人员在惠城区花园水西路龙景名苑915房内将被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟抓获归案，现场查获网络赌博作案工具笔记本电脑1台、移动电话9部及记账登记本1本等物。原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被告人供述、现场勘验笔录、电子数据等。据此认为，被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟目无国法，结伙利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，组织赌博活动，其中被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯达到情节严重，四名被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，被告人黄益彬、被告人张伟依法予以从轻处罚,被告人黄海鑫、黄忠凯依法予以减轻处罚。被告人张伟有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟归案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出一审判决：一、被告人黄益彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元；二、被告人黄海鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金三万元；三、被告人黄忠凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金三万元；四、被告人张伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元;五、涉案扣押的作案工具手机9部、笔记本电脑1部及台式电脑1台由公安机关依法处置。上诉人黄忠凯上诉提出：原审判决认定其赌资属于情节严重是事实不清。其操作支付宝账号136*****783累计金额262946.51元、其操作黄海鑫的支付宝账号约2万多元，应认定为其赌资；其具有坦白、从犯情节，原审判决量刑过重，请求二审法院依法对其从轻判决。其辩护人辩护提出：上诉人作案时间较短、获利较少，如实供述自己的罪行，认罪悔罪，请求二审法院对其宽大处理。上诉人张伟上诉提出：原审判决认定其每天工资1500元，共获利1.2万元与事实不符，实际获利300元，其因欠黄秋龙赌债，每天只领100元工资，剩下1400元抵债；其在团伙中只负责发红包工作，其所起作用远小于同案犯，请求二审法院减轻处罚。其辩护人辩护提出：上诉人属于胁从犯，其因欠黄秋龙十余万元赌债而被迫加入；其实际获利300元，而非1.2万元，原审判决认定事实有误，量刑过重，请求二审法院在查明事实基础依法重新判决。经审理查明：2018年2月份以来，黄秋龙等人组织、聘请原审被告人黄益彬、黄海鑫、上诉人黄忠凯、张伟及陈少亮、黄泽彬等人（均另案处理），在惠州市惠城区*****龙景名苑915房内，利用网络外挂软件“机器人”在微信群内开设赌场。上述团伙通过微信拉拢赌客，赌客通过微信扫码进入已设置好的网络外挂软件“机器人”，在微信群内以收红包比点数大小“三公”的方式进行赌博，每把赌注为100元至5000元人民币不等，每把抽取赌资数额的5%作为水钱。黄益彬、陈少亮负责管理、发工资，黄忠凯负责统计赌博分数、赌博记录，黄海鑫负责操作网络外挂软件“机器人”、张伟发红包。其中黄益彬于2018年2月份加入，黄海鑫于2018年10月1日加入，黄忠凯于2018年10月5日加入，张伟于2018年12月23日加入。据统计，自2018年2月份至2019年1月1日案发，该团伙通过支付宝接受涉案赌资合计4689636.18元，其中黄益彬参与作案以来相关涉案赌资为4689636.18元，黄海鑫参与作案以来相关涉案赌资为1976877.66元，黄忠凯参与作案以来相关涉案赌资为1886141.66元，张伟参与作案以来相关涉案赌资为202932.72元。作案以来，黄益彬获利约23万元，黄忠凯获利约1万元，黄海鑫获利约3万元，张伟获利约1.2万元。2019年1月1日23时许，公安人员在惠城区花园水西路龙景名苑915房内将黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟抓获归案，现场查获网络赌博作案工具笔记本电脑1台、移动电话9部及记账登记本1本等物。认定上述事实的证据有：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证实案件的来源及公安机关于2019年1月1日受案，次日对本案启动立案侦查程序。2、户籍资料，证实黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟个人身份基本情况。3、到案经过，证实公安机关抓获黄益彬、黄海鑫、黄忠凯、张伟的经过。4、检查笔录、搜查笔录、随案移送清单、扣押决定书及扣押清单，证实办案民警依法查获了手机9部、笔记本电脑1部、台式电脑1台、笔记本1本，经四被告人指认上述物品是用于网络赌博的工具，其中笔记本上登记的“737、215”是网络赌博群软件的授权码；对黄益彬使用手机进行检查，拍照提取黄益彬支付宝账号信息（号码151*****043）、卖授权码微信卖家“小黄人”微信信息、同案犯黄秋龙的微信信息（电话号码137*****673）及联系方式（号码137*****673）；经四被告人指认，黄益彬支付宝账户是发工资账户。5、惠州市公安局惠城区分局公共信息网络安全监察大队于2019年1月22日出具《电子证据检查笔录》，证实办案民警对涉案黄益彬、黄忠凯、张伟、黄海鑫等四部手机、两台电脑储存的赌博交易等聊天记录、转账记录、电子文档等电子证据进行提取。6、惠州市公安局惠城区分局调取证据通知书，证实办案民警向支付宝（中国）网络技术有限公司调取了“黄益彬、黄海鑫、黄秋龙、黄进松、陈少亮、黄泽宾等人开设赌场罪”涉案的支付宝账号（黄益彬151*****043、黄秋龙137*****673、黄进松136*****186、陈少亮132*****560、黄泽宾136*****864、黄海鑫135*****820），从2018年3月12日至2019年3月12日的相关信息，相关数据附有光盘。7、提取笔录，证实2019年8月14日，办案民警对黄益彬的支付宝账号151*****043自2018年3月12日至2019年3月12日期间的交易成功记录、黄海鑫的支付宝账号135*****820自2018年10月1日至2019年1月1日期间的交易成功记录、黄忠凯的支付宝账号136*****783自2018年10月1日至2019年1月1日期间的交易成功记录进行了提取，并附了相关数据；经对黄益彬、黄忠凯、黄海鑫、张伟对应作案时间、交易类型、商品名称等数据进行筛查，黄益彬涉及赌资为4689636.18元;黄海鑫涉及赌资为1976877.66元，黄忠凯涉及赌资为1886141.66元，张伟涉及赌资为202932.72元。8、惠州市公安局圆通桥派出所于2019年8月16日出具的《情况说明》，证实黄益彬、黄忠凯、黄海鑫、张伟关于开设赌场账户收入如下：从调查掌握的情况来看，黄益彬、黄忠凯、黄海鑫等3人支付宝账号在涉案期间交易频繁，收入异常：一、黄益彬在2018年3月至2019年1月涉案期间，其支付宝账号“151*****043”共成功收到人民币3550930.93元，黄益彬供述在此期间无合法收入，参与开设赌场非法获利约23万元，其余巨额收入来源无法说明；二、黄忠凯在2018年10月至2019年1月涉案期间，其支付宝账号“136*****783”共成功收到人民币262946.51元，黄忠凯供述在此期间向陈少亮、黄进松、陈某鹏、黄某敏4人共借款约3.3万元，无其他合法收入，参与开设赌场非法获利约1万元，其余收入来源无去说明。三、黄海鑫在2018年10月至2019年1月涉案期间，其支付宝账号“1350158480”共成功收到人民币351547.13元，黄海鑫供述在此期间无合法收入，参与开设赌场非法获利约3万元，通过支付宝向亲友借款约2万元，其供述因黄忠凯拿其支付宝账号参与赌博交易，所以其余收入来源无法说明。黄益彬、黄忠凯、黄海鑫3人涉案期间支付宝收入流水均签名确认。此外，张伟因参与时间短，除获利1.2万元外，该支付宝账号无赌资流水。9、辨认笔录及照片签供：（1）黄海鑫辨认出第一组照片中的9号男子（黄忠凯)就是负责财务的黄忠凯、第二组照片中的3号男子（黄益彬）就是负责管理和发工资的黄益彬、第三组照片中的2号男子（张伟）就是负责发红包的张伟、第四组照片中的8号男子（黄秋龙）就是老板黄秋龙；对第一组照片中的12个人（当中有黄进松）无法辨认；辨认出第一组照片中的12号男子（陈少亮）就是组织开设赌场的陈少亮、第二组照片中的2号男子（黄泽滨）就是参与开设赌场人员的黄泽滨；对公安民警于2019年1月1日23时许抓获其的地点（龙景名苑915房）、黄益彬的支付宝信息截图照片（支付宝账户151*****043）、卖授权码微信给其的微信信息截图照片（昵称：蜂窝团队|小黄人|）、内部微信群截图照片（里面的人员都是老板，群主是黄秋龙，群里有黄益彬、黄忠凯，其他人员不认识）、黄秋龙的微信信息截图照片（昵称：小小，微信号：Wxid_4927159272522）及用于网络赌博的工具（登记本写着“737”、“215”是网络赌博群软件中的授权码）及本人支付宝账号135*****820自2018年10月1日至2019年1月1日期间的交易记录进行了指认并签供。（2）张伟辨认出第一组照片中的3号男子（黄益彬）就是开设网络赌场的负责人黄益彬、第二组照片中的9号男子（黄忠凯）就是黄忠凯、第三组照片中的10号男子（黄海鑫)就是黄海鑫、第四组照片中的8号男子（黄秋龙）就是组织开设网络赌场的黄秋龙；辨认出第一组照片6号男子（黄进松）就是“尾叔”（即黄进松）、无法辨认第二、三组照片中的人员（当中照片有陈少亮、黄泽滨）；对公安民警于2019年1月1日23时许抓获其的地点（龙景名苑915房）、黄益彬的支付宝信息截图照片（支付宝账户151*****043）、同案犯黄秋龙的联系号码截图照片（137*****673）及微信信息截图照片（昵称：小小，微信号：Wxid_4927159272522）、微信群截图照片（其中有黄益彬的微信号）、用于网络赌博的工具（登记本写着“737”、“215”是网络赌博群软件中的授权码）进行了指认及签供；（3）黄忠凯辨认出第一组照片中的3号男子（黄益彬）就是开设网络赌博的负责人黄益彬、第二组照片中的2号男子（张伟）就是张伟、第三组照片中的10号男子（黄海鑫）就是黄海鑫、第四组照片中的8号男子（黄秋龙）就是黄益彬直接的老板黄秋龙；辨认出第一组照片中的11号男子（黄进松）就是老板“尾叔”（即黄进松）；辨认出第一组照片中的9号男子（陈少亮）就是组织开设赌场的陈少亮，他是组织开设赌场的人员之一、第二组照片中的11号男子（黄泽滨）就是黄泽滨；对公安民警于2019年1月1日23时许抓获其的地点（龙景名苑915房）、黄益彬的支付宝信息截图照片（支付宝账户151*****043）、同案犯黄秋龙的联系号码截图照片（137*****673）及微信信息截图照片（昵称：小小，微信号：Wxid_4927159272522）、微信群截图照片（其中有黄益彬的微信号）及本人支付宝账号136*****783自2018年10月1日至2019年1月1日期间的交易记录进行了指认并签供。（4）黄益彬辨认出第一组照片中的10号男子（黄海鑫）就是萝卜（即黄海鑫）；辨认出第二组照片中的2号男子（张伟）就是张伟，负责发红包；辨认出第三组照片中的9号男子（黄忠凯）就是黄忠凯；辨认出第四组照片中的8号男子（黄秋龙）就是老板黄秋龙；辨认出第一组照片中的2号男子（黄进松）就是老板“尾叔”（即黄进松）、第二组照片中的10号男子（陈少亮）就是开设赌场的组织者陈少亮、第三组照片中的9号男子（黄泽滨）就是黄泽滨；对公安民警于2019年1月1日23时许抓获其的地点（龙景名苑915房）、本人的支付宝信息截图照片（支付宝账户151*****043）、卖授权码给其的微信信息截图照片（昵称：蜂窝团队|小黄人|）、同案犯黄秋龙的联系号码截图照片（137*****673）及微信信息截图照片（昵称：小小，微信号：Wxid_4927159272522）、内部微信群截图照片（群成员大部分是股东，群主是黄秋龙、其和黄忠凯在群里，主要用于通知是否开盘，几点开盘）及本人支付宝账号151*****043自2018年3月12日至2019年3月12日期间的交易记录进行了指认并签供。10、现场勘验检查工作记录、方位图及现场照片，证实案发地点的地理位置、特征及周边环境等情况。11、刑事判决书，证实张伟因犯开设赌场罪于2017年4月20日被广东省增城市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金五千元。12、现场检测报告书，证实公安机关对黄益彬、张伟、黄海鑫、黄忠凯四人的尿液进行检测，结果均呈阴性。13、上诉人黄忠凯供述：我们赌博团伙从2018年2月开始，成员有我、黄秋龙、陈少亮、黄泽滨、张伟、黄益彬、黄海鑫和我。老板是黄秋龙，他发工资给陈少亮、黄益彬，他们再发工资给我们，黄益彬、陈少亮是管理人员，张伟当发包手，在赌博微信群里面发红包算点数，黄海鑫操作机器人软件，我负责计算赌客赌博需要分数，并统计给陈少亮，陈少亮负责统计账单给黄秋龙。黄益彬安排张伟、黄海鑫工作，陈少亮安排我的工作。我在2018年10月中旬被黄益彬叫过来上班，黄海鑫也是10月份上班，张伟在公安机关抓获前十几天到，黄益彬、张伟是黄秋龙叫的。操作流程：我们跟“小黄人”微信好友购买一个“机器人”权限，老板会向赌客提供加我好友的二维码给相关人员在微信群里面上面赌博，通过抽水获利。老板组织专人在群内发红包，每次发10元，红包个数根据具体参赌人数而定，根据点数比较大小。“机器人”是提供积分与现金兑换，计算赌客积分输赢，1积分换算1元的标准进行，每盘老板会抽取押注总数的5%，第二天返回庄家2.5%。赌客的分数的钱都不是到我这里，都是和老板兑换的。每个赌博群大约40-50人，每天赌资大概20-30万元。我之前每天工资300元，中期给750元，最近是500元，一共获利1万元，黄海鑫每天500元，张伟100元，其余钱被抵黄秋龙的赌债，黄益彬的不清楚。黄益彬、陈少亮通过支付宝和微信转账给我。查获的手机9部、电脑均是老板黄秋龙提供，用于网络赌博的工具。我的手机号码136*****783。我除了工资之外，没有其他的收入来源，期间我跟陈少亮借了1万元、黄进松共借了0.8万元，向陈少鹏借了1万多，向黄艺敏借约0.5万元，但我无法在我支付宝指明清楚这些账。14、上诉人张伟供述：赌博团伙老板是黄秋龙，是他叫我参加，我负责在赌博群里面发红包，黄益彬负责管理我们，他通过支付宝发工资给我们，黄海鑫负责操作机器人软件，黄忠凯负责记账，统计赌客使用的分数和做表格给老板，赌注金额从100至5000不等，我看过一次赌局赌资流水有50万元，每个赌博群有40-50个赌客，几乎每天都开赌。我从2018年12月23日加入，我每天工资1500元，1400元要抵债给黄秋龙，每天只有100元，共获取800元；黄海鑫每天500元，其他人不清楚。供述赌博具体流程与上诉人黄忠凯一致。15、原审被告人黄益彬供述：我们赌场老板是黄秋龙、黄进松，成员有我、黄忠凯、黄海鑫、张伟、陈少亮、黄泽滨，从2018年2月开始，赌博群有10-30人左右，每天赌一天，6个小时，赌注从50至5000元不等。黄忠凯负责登记每天每一局赌客输赢情况后所剩余积分及赌博流水账、负责赌客转账，黄泽滨和黄海鑫负责操作机器人，陈少亮负责做账给股东，张伟发红包，我、陈少亮、黄泽滨负责管理他们。张伟每天1500元，抵了黄秋龙的债务，只获得100元，黄忠凯750元，黄海鑫500元，陈少亮、我1200，工资是陈少亮通过支付宝发给我们，我一共获利23万元。张伟只做了8天，黄海鑫做了两个多月，黄忠凯从2018年5月加入，我是2018年2月加入。查获的手机、电脑是黄秋龙提供的作案工具。我支付宝上的主要流水是赌资的流水，期间我获利23万元，在这期间一直参与网络赌博，没有合法收益。16、原审被告人黄海鑫供述：我们赌博团伙是黄秋龙、黄进松组织的，黄益彬负责管理我们和通过支付宝发工资给我们，我负责操作机器人软件，黄忠凯负责统计赌博使用的分数和做表格给老板，张伟负责发红包。我从2018年10月5日加入，我每天500元，非法获利3万元，每个赌博群有30-40人，每天流水账有100万元，赌注从100至5000元不等。我除了工资外，没有其他的收入来源，我支付宝有我3万元工资，1万元以内是家人亲朋好友转入，另不到1万是朋友借的，其余的都是黄忠凯拿我的支付宝发给玩家扫码收款。以上证据均经一审庭审示证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，应予以采信。本院认为，上诉人黄忠凯、张伟、原审被告人黄益彬、黄海鑫无视国家法律，结伙利用互联网、移动通讯终端参与开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中上诉人黄忠凯、原审被告人黄益彬、黄海鑫开设赌场已经达到法定“情节严重”的量刑档次。在共同犯罪中，上述四被告人受他人纠集参与本案，起次要作用，是从犯，相对比四被告人，黄益彬作用较大，黄忠凯、黄海鑫作用相当，张伟次之，决定对黄益彬从轻处罚，对黄忠凯、黄海鑫减轻处罚，对张伟从轻处罚，张伟具有前科情节，依法酌情从重处罚；上述四被告人归案后基本能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。对于上诉人黄忠凯、张伟上诉及其辩护人辩护意见，经查：1、关于本案赌资认定。根据被告人供述，该赌博团伙每天赌博流水比较大，甚至每天能达到100万元流水；经公安机关调取支付宝账户并讯问上诉人黄忠凯、原审被告人黄益彬、黄海鑫，三被告人没有合法收入，除从赌场中获取工资之外，黄益彬承认涉案支付宝账户上流水主要是赌资，黄海鑫亦承认支付宝账户流水主要是赌客通过黄忠凯账户扫码支付的，黄忠凯也作出相应供述，但无法指出其借钱在支付宝账户；另一方面，原审判决根据四被告人供述，对支付宝账户数据进行筛选，从有利于被告人角度予以认定，因此，原审判决认定各被告人赌资具体数额有事实依据，应予以支持。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项规定，涉案赌资累计达到30万元以上，应认定“开设赌场”情节严重，应当认定黄忠凯开设赌场“情节严重”；2、关于张伟获利情况认定。根据四被告人供述，张伟因欠了老板黄秋龙赌债，每天工资1500元，1400元抵扣赌债，自己获取100元，张伟抵赌债这部分也是其非法获利部分，也应认定其非法获利数额，原审判决认定其获利1.2万元有事实依据，应予以支持；3、关于量刑问题。原审判决已充分考虑四被告人罪责，以及本案犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，在法定量刑幅度内作出判决，量刑适当。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（本页无正文）审 判 长 邱志勇审 判 员 李浩浩审 判 员 李汉加二〇二〇年四月十三日法官助理 袁琼君书 记 员 冼安琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。