上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初70683号原告：浙江天天商旅国际旅行社有限公司上海分公司,住所地上海市黄浦区淮海东路XXX号XXX室、XXX室。负责人：郑锡光,该公司董事长。委托诉讼代理人：江璐璐,女,该公司员工。被告：戈晔,女,1981年8月27日出生,汉族,住上海市北艾路XXX弄XXX号XXX室。被告：汪佳芸,女,1989年6月15日出生,汉族,住上海市长江路860弄79-1。原告浙江天天商旅国际旅行社有限公司上海分公司(以下简称天天公司上海分公司)与被告戈晔、汪佳芸清算责任纠纷一案，本院于2019年8月9日立案，依法适用普通程序，于2019年3月10日进行了公开开庭审理。原告天天公司上海分公司的委托诉讼代理人江璐璐到庭参加诉讼，被告戈晔、汪佳芸经本院依法公告送达未到庭应诉。本案现已审理终结。原告天天公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令两被告对原告天天公司上海分公司债权承担连带清偿责任,依法清偿人民币241,695元(以下币种均为人民币)欠款并支付自判决生效之日起加倍迟延履行债务利息;2、请求法院依法判令两被告戈晔、汪佳芸承担本案全部诉讼费用4,925元。事实与理由：两被告戈晔、汪佳芸所设立公司上海杜巴商务咨询公司(以下简称杜巴公司)在经营期间于2016年至2017年期间与原告天天公司上海分公司发生业务往来关系，至2017年12月止，杜巴公司尚欠原告天天公司上海分公司241,695元应付款未付。经原告诉至上海市金山区人民法院，上海市金山区人民法院于2018年2月6日作出(2017)沪0116民初15062号民事判决，判令杜巴公司支付上述应付欠付241,695元。原告天天公司上海分公司在判决生效后向上海市金山区人民法院申请强制执行，在穷尽执行措施后因杜巴公司暂无财产可供执行，于2018年6月15日作出(2018)沪0116执1237号裁定书裁定终结执行。且后经原告天天公司上海分公司对杜巴公司经营场所和工商登记查找已是人去楼空去向不明。现原告天天公司上海分公司在查询工商登记获知，杜巴公司已于2019年1月9日因违反自行停业连续六个月以上的规定，被登记机关上海市金山区市场监督管理局处以依法吊销的行政处罚，该处罚公示时间是2019年1月18日。依照《公司法》第一百八十条第四项规定，杜巴公司因吊销原因已在法律上被视为解散。然而，杜巴公司没有依照法律规定在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。鉴于执行法院强制执行穷尽执行措施也无法查到杜巴公司可供执行财产情况。现原告天天公司上海分公司认为两被告戈晔、汪佳芸不仅是怠于履行清算义务，而且按照杜巴公司《章程》目前已无法履行完十年内缴纳出资义务，理应按照最高院《关于适用若干问题的规定(二)》第十八条之规定判令两被告戈晔、汪佳芸对原告天天公司上海分公司债权承担连带清偿责任，遂诉至法院。被告戈晔、汪佳芸经本院依法公告送达，未到庭应诉，亦无答辩意见。本院经审理认定事实如下：2014年5月5日被告戈晔、汪佳芸作为杜巴公司唯二的发起人兼股东，拟定《上海杜巴商务咨询有限公司章程》。章程约定被告戈晔出资510,000元，被告汪佳芸出资490,000元，自公司成立之日起十年内缴足。被告戈晔、汪佳芸在上述章程上签名予以确认。2014年5月26日，被告戈晔、汪佳芸发起成立杜巴公司，注册资本为1,000,000元，法定代表人为被告汪佳芸，职务为执行董事。2018年2月6日，上海市金山区人民法院作出(2017)沪0116民初15062号民事判决书，判令杜巴公司应于本判决生效之日起十日内支付原告天天公司上海分公司欠款241,695元，案件受理费4,924元，减半收取计2,462元，由杜巴公司负担。该民事判决书发生法律效力后，原告天天公司上海分公司以被执行人杜巴公司未履行民事判决书所确定的义务为由向上海市金山区人民法院申请强制执行。2018年6月15日，上海市金山区人民法院作出(2018)沪0116执1237号执行裁定书，通过对杜巴公司的财产情况的调查，均未发现杜巴公司有可供执行的财产，故裁定终结本次执行程序。2019年1月9日，上海市金山区市场监督管理局对杜巴公司处以《行政处罚决定书》(沪监管金处字2019第XXXXXXXXXXXX号)，该决定书载明：杜巴公司成立后无正当理由超过六个月未开业，或开业后自行停业连续六个月以上，依照《中华人民共和国》第二百一十一条，上海市金山区市场监督管理局对其作出吊销营业执照的行政处罚。认定以上事实的依据有：原告天天公司上海分公司提供的《上海杜巴商务咨询有限公司章程》、《行政处罚决定书》(沪监管金处字2019第XXXXXXXXXXXX号)、(2018)沪0116执1237号执行裁定书、(2017)沪0116民初15062号民事判决书，以及原告天天公司上海分公司的当庭供述。被告戈晔、汪佳芸未到庭应诉，亦未提供任何证据。以上证据，经当庭举证、质证，其真实性及证明力可予确认。本院认为，两被告戈晔、汪佳芸系案外人杜巴公司的股东，各持股比例为49%和51%，杜巴公司注册资金1,000,000元，两被告戈晔、汪佳芸作为股东，自公司成立之日起十年内缴足出资，两被告戈晔、汪佳芸目前未实际缴纳出资。案外人杜巴公司经法院判决确认其拖欠原告天天公司上海分公司的债务241,695元。杜巴公司在法院穷尽强制执行措施后，无可供执行财产，于2018年6月15日经上海市金山区人民法院作出裁定，给予其终结案件执行。2019年1月18日，杜巴公司已被上海市金山区市场监督管理局处以依法吊销的行政处罚状态。杜巴公司亦未按照法律规定在被吊销后，出现解散事由的情形之下及时进行清算。而两被告戈晔、汪佳芸作为杜巴公司的股东，存有怠于履行其股东应尽义务之情形，两被告戈晔、汪佳芸理应承担相应的连带清偿责任。据此，本院对于原告天天公司上海分公司的主张予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、两被告戈晔、汪佳芸应于本判决生效之日起十日内向原告浙江天天商旅国际旅行社有限公司上海分公司承担人民币241,695元债权的连带清偿责任；二、两被告戈晔、汪佳芸应于本判决生效之日起十日内向原告浙江天天商旅国际旅行社有限公司上海分公司支付迟延履行债务的利息，以人民币241,695元为基数，自本判决生效之日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4,925元，由两被告戈晔、汪佳芸共同负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  马 弘人民陪审员  肖国庆人民陪审员  艾建华二〇二〇年四月十日书 记 员  王梓名附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》……第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。……第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用的解释》……第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。