广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异48号 申请人（申请执行人）：东莞市凤岗同富五金厂，住所地广东省东莞市凤岗镇官井头村河背岭工业区横路2号，注册号92441900L5497775XK。 经营者：杨朗平。 委托代理人：陈振钊，广东亚泰律师事务所律师。 委托代理人：郭玩燕，广东亚泰律师事务所律师。 被申请人：吴永豪，男，1986年7月10日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被申请人：吴志腾，男，1981年12月12日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被申请人：吴淑冰，女，1981年7月12日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被申请人：谢文均，男，1982年2月7日出生，汉族，住广东省佛冈县。 被执行人：佛山市雅洪轩商贸有限公司，住所地广东省佛山市南海区丹灶镇东联向南开发区吴佳贤商铺的12号铺，社会统一信用代码91440605MA4UMKJ66J。 法定代表人：吴淑冰。 本院在执行申请执行人东莞市凤岗同富五金厂（以下简称同富五金厂）与被执行人佛山市雅洪轩商贸有限公司（以下简称雅洪轩公司）票据追索权纠纷一案[案号为（2019）粤0605执24878号]的过程中，申请执行人同富五金厂向本院申请追加吴永豪、吴志腾、吴淑冰、谢文均为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人同富五金厂称，请求法院：1、追加被申请人吴永豪为本案被执行人，裁定吴永豪在未缴纳出资（25万元）的范围内对本案执行债务承担还款责任，并执行吴永豪的财产。2、追加被申请人吴志腾为本案被执行人，裁定吴志腾在未缴纳出资（25万元）的范围内对本案执行债务承担还款责任，并执行吴志腾的财产。3、追加被申请人吴淑冰为本案被执行人，裁定吴淑冰在未缴纳出资（25万元）的范围内对本案执行债务承担还款责任，并执行吴淑冰的财产。4、追加被申请人谢文均为本案被执行人，裁定谢文均在未缴纳出资（25万元）的范围内对本案执行债务承担还款责任，并执行谢文均的财产。事实与理由：申请人与被执行人票据追索权纠纷一案，法院已受理，执行案号：（2019）粤0605执24878号。在本案执行过程中，法院向相关金融部门、车管、房管、国土、工商部门查询被执行人的财产情况，未发现有可供执行的财产，后于2019年12月17日作出终结本次执行程序的（2019）粤0605执24878号执行裁定书。经申请人查询被执行人的企业内部档案登记资料及企业信息公示报告，发现被执行人存在股东未履行出资义务而出让其股权的情况，及股东未履行出资义务而决议解散，并于2019年5月29日在国家企业信用公示系统中备案清算组的情况。被执行人于2016年3月27日设立，设立时有股东二人，股东吴永豪出资人民币25万元，出资比例50%。出资时间2028年12月31日；股东吴志腾出资人民币25万元，出资比例50%，出资时间2028年12月31日。2016年12月26日，吴永豪及吴志腾将其二人持有的被执行人的100%股权转让给吴淑冰及谢文均，并于2017年1月3日办理完毕工商变更登记手续。现被执行人有股东二人，股东吴淑冰出资人民币25万元，出资比例50%。出资时间2028年12月31日；股东谢文均出资人民币25万元，出资比例50%，出资时间2028年12月31日。至今，被执行人的出资人吴永豪、吴志腾及股东吴淑冰、谢文均仍未履行完毕出资义务。被执行人原股东吴永豪和吴志腾未履行出资义务而出让其股权；其现股东吴淑冰和谢文均在解散公司时，尚未缴纳完毕未届满期限的出资，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》问题的规定（二）》第二十二条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十八条之规定，被执行人的财产不足以清偿债务的，吴永豪、吴志腾、吴淑冰和谢文均应在其未履行出资义务的范围内对佛山市雅洪轩商贸有限公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，本案中被申请人未履行出资义务，严重损害申请人的合法权益，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，申请人特向法院申请追加被申请人吴永豪、吴志腾、吴淑冰和谢文均为本案被执行人，请求法院裁定被申请人吴永豪、吴志鹏、吴淑冰和谢文均在未缴纳出资的范围内对本案执行债务承担还款责任，并执行被申请人吴永豪、吴志腾、吴淑冰和谢文均的财产。 被申请人吴永豪、吴志腾共同辩称，吴永豪、吴志腾分别于2016年12月26日将雅洪轩公司全部股权在工商局办理转让手续，2017年1月3日转让手续办理完毕。吴永豪、吴志腾对2017年1月3日之后雅洪轩公司所有内部和外部的事情一概不知情，也与吴永豪、吴志腾无关。关于2018年5月23日发生的同富五金厂票据追索权纠纷案更与吴永豪、吴志腾毫无关系。 被申请人吴淑冰、谢文均、被执行人雅洪轩公司均没有答辩。 本院查明，2019年3月26日，本院对原告同富五金厂与被告雅洪轩公司、吴淑冰、谢文均票据追索权纠纷一案作出（2018）粤0605民初19850号民事判决书，判令：一、佛山市雅洪轩商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付票据款143000元予东莞市凤岗同富五金厂,并应以143000元为本金按年利率4.35%计付自2018年5月23日起至实际清偿日止的利息予东莞市凤岗同富五金厂；二、佛山市雅洪轩商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿金2860元予东莞市凤岗同富五金厂;三、驳回东莞市凤岗同富五金厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决于2019年6月10日发生法律效力。 2019年8月29日，本院立案受理申请执行人同富五金厂与被执行人雅洪轩公司票据追索权纠纷一案，案号为（2019）粤0605执24878号，执行依据为本院（2018）粤0605民初19850号民事判决书。2019年12月17日，本院作出（2019）粤0605执24878号执行裁定书，认定了“被执行人目前没有可供执行的财产，且申请执行人也不能提供被执行人可供执行的财产或财产线索”等内容，裁定：终结本次执行程序。 另查明，被执行人雅洪轩公司于2016年3月17日经佛山市南海区工商部门登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本50万元。落款日期为2016年3月10日的《佛山市雅洪轩商贸有限公司章程》记载：股东为被申请人吴永豪、吴志腾，吴永豪、吴志腾各以货币认缴出资25万，均在2028年12月31日前缴足。2016年12月26日，吴志腾与被申请人谢文均签订股权转让合同，约定：吴志腾将持有雅洪轩公司50%的股权共25万元出资额，以1万元转让给谢文均，谢文均同意按此价格及金额购买上述股权等。同日，吴永豪与被申请人吴淑冰签订股权转让合同，约定：吴永豪将持有雅洪轩公司50%的股权共25万元出资额，以1万元转让给吴淑冰，吴淑冰同意按此价格及金额购买上述股权等。落款日期为2016年12月26日的《佛山市雅洪轩商贸有限公司章程》记载：股东为吴淑冰、谢文均，吴淑冰、谢文均各以货币出资25万，均在2028年12月31日前缴足。2017年1月3日，雅洪轩公司经工商部门变更登记，股东由吴永豪、吴志腾变更为谢文均、吴淑冰。 2020年1月16日，申请人同富五金厂提起本案追加被执行人申请。 本院认为，对申请人同富五金厂的追加请求及理由，分析如下： 一、关于被申请人吴永豪、吴志腾是否应追加为被执行人的问题。1.最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更、追加当事人的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，因吴永豪、吴志腾均于2016年12月26日通过股权转让的方式将其各自持有雅洪轩公司的股权分别转让给吴淑冰、谢文均，并已于2017年1月3日在工商部门办理了股东变更登记，故申请人同富五金厂于2020年1月16日提起本案追加被执行人申请时，被申请人吴永豪、吴志腾已不是被执行人雅洪轩公司的股东，因此，申请人对吴永豪、吴志腾的追加申请不符合《变更、追加当事人的规定》第十七条规定的追加被执行人条件。2.《变更、追加当事人的规定》第十九条规定，“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，吴永豪、吴志腾将其各自持有雅洪轩公司的股权分别转让给吴淑冰、谢文均的时间均为2016年12月26日，而落款时间为2016年3月10日的《佛山市雅洪轩商贸有限公司章程》约定吴永豪、吴志腾各自对雅洪轩公司缴足认缴出资的时间均为2028年12月31日前，故虽然本案现有的证据不足以证明吴永豪、吴志腾分别向吴淑冰、谢文均转让股权前已对雅洪轩公司实缴出资，但根据上述落款时间为2016年3月10日的《佛山市雅洪轩商贸有限公司章程》的约定，吴永豪、吴志腾分别向吴淑冰、谢文均转让股权时其两人履行实缴出资义务的时间并未届满，故吴永豪、吴志腾分别向吴淑冰、谢文均转让股权的行为不属于《变更、追加当事人的规定》第十九条规定的“未依法履行出资义务即转让股权”的情形，因此，申请人对吴永豪、吴志腾的追加申请不符合《变更、追加当事人的规定》第十九条规定的追加被执行人条件。综上，申请人同富五金厂请求追加被申请人吴永豪、吴志腾为本院（2019）粤0605执24878号案（以下简称24878号案）的被执行人，吴永豪、吴志腾分别在未缴纳出资25万元的范围内对24878号案的执行债务承担还款责任，理据不足，本院不予支持。 二、关于被申请人吴淑冰、谢文均是否应追加为被执行人的问题。《变更、追加当事人的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。依照上述规定，人民法院追加作为被执行人的企业的股东作为执行案件的被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务、股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。此处的“未缴纳或未足额缴纳出资”是指出资期限届满而股东没有履行出资义务的情形。首先，本院24878号案经强制执行后，因被执行人雅洪轩公司目前没有可供执行的财产等原因而终结本次执行程序，申请执行人同富五金厂的债权未得到清偿。由此可见，被执行人雅洪轩公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务。其次，虽然落款日期为2016年12月26日的《佛山市雅洪轩商贸有限公司章程》约定股东吴淑冰、谢文均各自对雅洪轩公司缴足认缴出资的时间均为2028年12月31日前，至目前为止尚未届满，但因被执行人雅洪轩公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务，雅洪轩公司已具备破产原因，却不申请破产，参照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，被申请人吴淑冰、谢文均各自对雅洪轩公司的出资不应受雅洪轩公司章程约定的出资期限限制；又因吴淑冰、谢文均在本案中均未举证证明其各自对雅洪轩公司的实缴出资情况，且本案现有的证据也不能反映吴淑冰、谢文均各自对雅洪轩公司认缴的出资款已实缴，因此，本院认定吴淑冰、谢文均均未向雅洪轩公司缴纳出资，吴淑冰未缴纳的出资额为25万元、谢文均未缴纳的出资额为25万元。对此，吴淑冰、谢文均应承担举证不能的不利后果。根据上述司法解释的规定，申请人同富五金厂请求追加被申请人吴淑冰、谢文均为本院24878号案的被执行人，吴淑冰、谢文均在各自未缴纳出资25万元的范围内对24878号案的执行债务承担还款责任，理据充分，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加被申请人吴淑冰为本院（2019）粤0605执24878号案的被执行人，吴淑冰在其对被执行人佛山市雅洪轩商贸有限公司尚未缴纳的出资25万元的范围内，对本院（2018）粤0605民初19850号民事判决书确定的佛山市雅洪轩商贸有限公司的债务承担责任。 二、追加被申请人谢文均为本院（2019）粤0605执24878号案的被执行人，谢文均在其对被执行人佛山市雅洪轩商贸有限公司尚未缴纳的出资25万元的范围内，对本院（2018）粤0605民初19850号民事判决书确定的佛山市雅洪轩商贸有限公司的债务承担责任。 三、驳回申请人东莞市凤岗同富五金厂的其他追加请求。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  王志钊 审判员  黄馨栗 二〇二〇年四月十七日 书记员  林文韬