安徽省黄山市黄山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1003民初389号 原告：黄山龙裔公墓经营管理有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区三口镇风景湖畔。 法定代表人：吴清江，执行董事。 委托诉讼代理人：肖冉，公司员工。 被告：徐小五，男，1984年8月22日出生，汉族，个体工商户，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：汪小桂，安徽谷明律师事务所律师。 原告黄山龙裔公墓经营管理有限公司（简称龙裔公墓）与被告徐小五劳动合同纠纷一案，本院于2020年2月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告龙裔公墓的委托诉讼代理人肖冉，被告徐小五及其委托诉讼代理人汪小桂到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 龙裔公墓向本院提出诉讼请求：依法判决龙裔公墓不支付徐小五解除劳动合同经济补偿金38499.99元及2019年7月－10月欠发的工资19117.97元，并由徐小五承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年1月22日，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会（简称黄山区仲裁委）作出（2019）黄劳人仲字第109号《仲裁裁决书》，我公司对该裁决不服，提起诉讼。一、该裁决认定部分事实错误，应予纠正。徐小五与我公司签订代理销售产品合同后，即借口不来公司所在地三口镇上班，我公司发现徐小五也不在太平办事处工作，其考核业绩为0。2019年7月以后，徐小五拒绝签署业绩考核表。在此情况下，黄山区仲裁委认定我公司欠发徐小五2019年7月－10月工资与事实不符。裁决书认定，“被申请人根据对申请人的销售业绩考核情况在其工资中作相应扣除，不违反法律规定和双方约定”，仲裁过程中应当查明徐小五的销售业绩。另外，裁决书认定，徐小五是在“欠发其7月后工资的情形下离职”、“11月申请人离职”，该认定也与事实不符。徐小五在2019年7月离职前，仅我公司通知其签署几次业绩考核表，7月份后，徐小五从未到公司上班。故裁决书认定徐小五11月份离职没有事实依据。二、裁决支付解除劳动合同经济补偿金没有事实与法律依据。如前所述，我公司没有违反劳动法的相关事实，而是徐小五严重违反劳动纪律。在劳动仲裁阶段，徐小五并未请求解除劳动合同，黄山区仲裁委也未将解除劳动合同关系作为一项争议焦点，在此情形下，仲裁裁决我公司还要支付劳动合同经济补偿金也于法无据。另龙裔公墓的委托代理人在庭审中主张在签订代理销售产品合同后，双方系民事法律关系。 徐小五辩称：龙裔公墓的诉求，据实依法不能成立。第一，龙裔公墓未举证证明我没有按时上班，应承担举证不能的法律后果。第二，因龙裔公墓未及时发放工资，2019年11月，我不得不离职，双方就此已经解除劳动合同关系，且黄山区仲裁委已予认可。第三，我与龙裔公墓的劳动合同是连续的，一年一签订，在劳动合同履行过程中，双方又签订了代理销售产品合同，该合同只是对业绩考核标准作了约定，并不能证明双方系民事法律关系。同时，龙裔公墓提供的工资发放表也证明双方系劳动合同关系。第四，我方对黄山区仲裁委的裁决结果有异议，但为了息讼，我未提起诉讼，而龙裔公墓却提起诉讼。故请求法院依法驳回龙裔公墓的诉讼请求。 经审理查明：2014年2月15日起，徐小五应聘于龙裔公墓，双方签订了劳动合同，最后一次签订的劳动合同的期限为2019年2月15日起至2020年2月14日止。徐小五先后担任人力发展中心的人事经理、副总监，客服中心的客服总监等岗位。2017年2月1日，龙裔公墓将徐小五薪资由7000元/月调整为10000元/月。2018年4月12日，龙裔公墓根据公司经营管理架构和运营发展需要，制定了《关于确立岗位职级与薪资等级暨调资的通知》（黄司字[2018]7号），对公司各岗位职级与薪资等级予以重新确定，并从4月份起相对应调整薪资。徐小五的薪资由原10000元/月调整为8000元/月计发。2019年2月1日，徐小五与龙裔公墓签订代理销售产品合同一份，约定，经甲方（即龙裔公墓，下同）确认，同意乙方（即徐小五，下同）作为其代理商，在黄山区地区代理销售甲方的公墓系列产品；代理期限从2019年2月1日起至2019年12月31日；销售指标：乙方应在本合同有效期内（2019年度）在上述代理区域完成销售额400万元，按月考核以乙方报备甲方的销售计划为准（按年度考核销售额300万元做计划）。甲方有权对乙方业绩完成情况进行考核，进行一定的经济处罚和奖励：月度计划没有完成的，按月度销售计划额的1%处罚，完成了月度销售考核计划的按1%奖励；年度考核销售额为300万元，计划没有完成的，按年度考核销售额1%处罚，完成了年度考核销售额300万元，按完成的销售额1%奖励，超额完成400万元以上部分的销售额按5%进行奖励。如果乙方连续3个月没有完成销售业绩指标和没有完成本合同有效期内（2019年度）考核销售额300万元，甲方有权取消乙方的销售代理资格。同年4月18日，龙裔公墓审批了徐小五的岗位调整表，确定徐小五调整后的岗位职务为太平市场负责人，维持薪资不变。根据龙裔公墓提供的太平办事处2019年3－7月业绩考核表记载，徐小五3－7月份的销售任务数分别为20万元、30万元、25万元、25万元、30万元，仅有4月份完成任务数5.6万元，未完成月度计划，应扣除业绩考核款共计13000元；龙裔公墓提供的徐小五2015年1月－2019年工资统计表记载，2019年5－8月份的应发工资为8000元/月，其中，5－6月，业绩考核扣款10000元，共实发5208.40元（扣除个人社保个税等，下同）；7－8月份的业绩考核分别扣款3000元/月，实发数分别为4092.67元、3706.80元；9月的应发工资为840元，业绩考核扣款3000元，实发工资数为－3001.50元；10月份的应发工资为840元，实发数为0元。 另查明，龙裔公墓为徐小五缴纳社会养老保险至2019年10月，自2019年7月起，停发徐小五的工资。徐小五于同年11月离职。 2020年1月19日，黄山区仲裁委就徐小五与龙裔公墓支付工资、经济补偿金争议一案，作出（2019）黄劳人仲字第109号仲裁裁决书。该仲裁裁决书认定，徐小五要求依法裁决龙裔公墓支付2018年5月至2019年6月未足额支付的工资28000元（每月2000元，并支付拖欠的2019年7月至10月工资40000元（每月10000元），支付终止劳动关系双倍经济补偿金120000元。黄山区仲裁委经审理后裁决：龙裔公墓支付徐小五2019年7月－10月欠发的工资19117.97元，解除劳动关系经济补偿金38499.99元，并驳回徐小五其他诉讼请求。龙裔公墓对该裁决不服，向本院提起诉讼。 上述事实，有劳动合同（6份）、员工晋升/降级审批表（2份）、薪资调整表、《关于确立岗位职级与薪资等级暨调资的通知》（黄司字[2018]7号）、薪资定级表、代理销售产品合同、员工岗位调整表、业绩考核表、工资统计表、黄山市企业职工养老保险参保证明、徐小五的银行交易清单、办公地点照片、黄山区仲裁委（2019）黄劳人仲字第109号仲裁裁决书等证据在卷证实，经庭审举证、质证，本院予以确认。 本案的主要争议焦点：一、龙裔公墓与徐小五在签订代理销售产品合同后是否存在劳动关系；二、龙裔公墓是否应支付徐小五2019年7月－10月工资以及如何认定工资标准；三、龙裔公墓是否应支付经济补偿金。 关于焦点一，徐小五自2014年2月应聘于龙裔公墓后，先后担任公司人事经理、服务总监等职，2019年2月1日，双方虽签订代理销售产品合同，但徐小五在龙裔公墓连续工作，且最后一次签订的劳动合同的期限为2019年2月15日起至2020年2月14日，龙裔公墓于2019年4月8日审批的员工岗位调整表也表明，徐小五的岗位由客服总监调整为太平市场负责人，薪资维持不变；业绩考核表证实，对徐小五的业绩考核在发放的工资中体现；工资统计表、社保证明证实，龙裔公墓应发放徐小五工资至2019年10月、为徐小五缴纳养老保险至2019年10月；徐小五也陈述其工作至2019年10月底后才离开公司。龙裔公墓认为徐小五与该公司在签订代理销售产品合同后即为民事法律关系的意见与上述证据所证明的事实不符。同时，龙裔公墓既认为双方系民事法律关系，又提出徐小五在2019年7月后未在公司上班的意见是相互矛盾的。所以，龙裔公墓与徐小五虽签订代理销售产品合同，但并不能据此而否定龙裔公墓与徐小五之间系劳动关系，故本院认定龙裔公墓与徐小五之间系劳动关系。 关于焦点二，龙裔公墓提供的工资统计表虽对徐小五2019年7月－10月的工资进行了统计，但其实际未予发放，应予补发。关于工资标准的认定。首先，龙裔公墓依据公司员工的不同岗位而相应的确定其工资标准，并制作了公司员工的岗位薪资标准表、薪资调整表等。2018年4月12日，龙裔公墓以发文的形式重新确定公司各岗位职级与薪资标准，并从2018年4月份起相对应调整薪资，徐小五的薪资由原来的10000元/月调整为8000元/月，并据此标准发放了工资。2019年4月18日，徐小五从原客服总监岗位调整为太平市场负责人，但其工资仍维持薪资不变，此后，公司未再就徐小五的薪资作出调整，故徐小五自2018年4月后的月工资标准为8000元。其次，龙裔公墓依据公司内部经营的需要，对徐小五经营业绩进行考核，与经济利益挂钩，并依据考核情况，在发放徐小五工资时，扣除徐小五未完成业绩考核款，系双方对应发工资的约定，也未违反法律禁止性规定，应予确认。再次，依据代理销售产品合同的约定，龙裔公墓对徐小五的业绩考核分为月度考核或年度考核进行，以月度或年度计划任务数的1%的标准予以奖励或扣款，又根据龙裔公墓提供的工资统计表证实，龙裔公墓对徐小五2019年7－9月的每月的业绩考核扣款均为3000元，但其确定的徐小五2019年9－10月应发工资840元/月与公司原确定的8000元/月工资标准不符，应按龙裔公墓原确定的8000元/月工资标准作为应发工资基数，同时，对实发工资额应扣除业绩考核款3000元/月。另徐小五2019年7－10月份应缴纳社保、个税费用分别为907.33元、1293.20元、841.50元、840元。综上，龙裔公墓欠发徐小五2019年7月份工资4092.67元（8000元－907.33元－3000元）、8月份工资3706.80元（8000元－1293.20元－3000元）、9月份工资4158.50元（8000元－841.50元－3000元）、10月份工资4160元（8000元－840元－3000元），合计16117.97元。 关于焦点三，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位未及时足额发放劳动报酬的，劳动者可以解除合同；第四十六条规定，劳动者依据本法第三十六条规定解除劳动合同或者双方协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，徐小五与龙裔公墓签订劳动合同，最后一次签订劳动合同的期限至2020年2月14日止，双方之间系劳动合同关系。劳动关系的解除，分为依法解除和约定解除。双方在签订劳动合同后，双方并未就终止解除劳动关系达成一致意见。双方虽签订了代理销售产品合同，但龙裔公墓在发放徐小五工资时，以原确定的工资标准为基数，在扣除业绩考核款等后，作为应实发徐小五工资数额的事实，证明徐小五的销售代理行为实质是与经济利益挂钩的考核性指标。同时，该合同中也未明确约定双方已存在的劳动关系就此解除。龙裔公墓自2019年7月起未按时足额发放徐小五工资，徐小五自2019年11月始离职。至此，双方劳动关系解除，龙裔公墓应当支付徐小五经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，徐小五月工资为6166.67元[（8000元/月×12个月－22000元）÷12]。故龙裔公墓应当支付徐小五经济补偿金为37000.02元（6166.67元/月×6个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）、（二）项、第四十七条第一、三款之规定，判决如下： 一、黄山龙裔公墓经营管理有限公司于本判决生效后十日内支付徐小五欠发的工资16117.97元、经济补偿金37000.02元，共计53117.99元。 二、驳回黄山龙裔公墓经营管理有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由黄山龙裔公墓经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  方昆海 二〇二〇年四月十六日 书记员  陈君君