湖南省桃江县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0922民初754号原告：张敏，男，1971年8月25日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。被告：湖南新华白竹洲水电开发有限公司，住所地湖南省桃江县三堂街镇龙牙坪村白竹洲水电站。法定代表人：王青贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：周清泉，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻拓，湖南天地人律师事务所律师。原告张敏与被告湖南新华白竹洲水电开发有限公司（以下简称白竹洲公司）劳动争议一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张敏，被告白竹洲公司的委托诉讼代理人周清泉、喻拓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张敏向本院提出诉讼请求：1.白竹洲公司向张敏支付2006年至2011年的社保金15970.2元；2.白竹洲公司向张敏支付加班费41694.30元；3.白竹洲公司向张敏支付带薪年休假工资14068.99元；4.白竹洲公司向张敏支付经济补偿、赔偿金41750.65元；5.白竹洲公司向张敏支付所有未缴纳的失业保险金；6.白竹洲公司承担证人出庭的交通费、误工费共计300元；7.本案诉讼费用由白竹洲公司承担。诉讼过程中，张敏变更第4、5项诉讼请求为：白竹洲公司向张敏支付经济赔偿金80000元及未缴纳的失业保险费。事实与理由：张敏于2006年3月1日入职白竹洲公司上班，岗位为后勤保安等工作，工作时间为周一至周五，双方约定月工资1500元。2008年白竹洲公司调整了张敏的工作岗位、工作内容，月工资也调整为1800元。2014年起张敏出任白竹洲公司保安队长，每天工作8小时，月工资调整为1980元，公司发放了过节费、高温费、低温费和岗位补助等津贴、补助。2019年，白竹洲公司为迫使张敏自动离职，安排张敏调岗，并且不再发放岗位工资、津贴等。从2019年6月25日开始，要求保安每天24小时在岗上班且不安排休息时间，也不发加班费。张敏于2019年11月向白竹洲公司提出要求签订无固定期限劳动合同，但公司没有同意。张敏是被迫离职，要求白竹洲公司支付经济补偿金。张敏在白竹洲公司工作期间，白竹洲公司未及时缴纳社会保险。2006年至2011年的社会保险系张敏自己缴纳。白竹洲公司仅发放过节时的加班费，未发放平时的加班费。按照张敏在白竹洲公司的工作年限，2006年3月至2019年12月期间的年休假天数应为70天。张敏申请了劳动仲裁，但不服桃江县劳动人事争议仲裁委员会作出的桃人仲字[2020]第007号仲裁裁决。白竹洲公司辩称，应依法驳回张敏的全部诉讼请求。白竹洲公司没有解除与张敏之间的劳动关系，并在2020年元旦之前向张敏发放了过节费。张敏从2020年1月开始没有再上班，应视为已自动离职，故不应向其支付经济赔偿金。关于社会保险费用，2009年10月至2011年12月，白竹洲公司已将社会保险费用直接和工资一起发放给张敏，2012年1月至2019年12月的社会保险待遇已按月为张敏缴纳。张敏上班时间是每天八小时，上八天休四天，工作时间符合法律规定，且没有提供证据证明存在加班事实。白竹洲公司已向张敏足额支付了节假日期间的加班费。对于2011年5月1日至2012年2月底的加班费已超过法律规定的一年时效。白竹洲公司发放的过节费中包含了员工未休年休假的补贴，且张敏未及时申请休年休假，故不应向其支付未休年休假工资。张敏所主张的2006年至2018年的年休假工资已超过一年时效。证人出庭费用应由张敏自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对张敏就白竹洲公司没有发放加班费、没有安排休假提交的2012年3月20日的报告，白竹洲公司有异议，表示没有收到该报告。本院认为仅就该报告而言，不能证明张敏已向公司提交，不予采信。2.对张敏就加班情况提交的保安、园艺人员值班安排表、2014年门卫室值班安排表，出勤表等三份证据，白竹洲公司对其真实性、合法性、关联性均有异议。对于保安、园艺人员值班安排表，因未能体现出该表的执行时间，真实性存疑，本院不予采信。对于2014年门卫室值班安排表，因白竹洲公司提交的吴建军出具的证明中写明：“我于2014年2月进入白竹洲公司至9月，3人上班，2班倒，每天上班12小时，上班时间为上四天休两天，从10月开始，改成每天上班8小时”。本院认为该证明的内容和值班安排表相互印证，能够证明2014年4月至2014年9月期间，白竹洲公司安排张敏、郭冬保、龚德清三人轮流上班，每班12小时，上四天班，休息两天，故予以采信。对于出勤表，系2019年6月25日开始执行，有张敏、吴建军、龚德清三人签字确认，与张敏陈述的一致。而白竹洲公司仅提交了2019年11月、12月的考勤表，与张敏所述上八天，休四天的情况一致，但该表未写明具体工作时间安排。故本院对出勤表予以采信。3.对张敏提交的郭冬保、龚德清出具的证明，其内容与白竹洲公司提供的工资表中显示仅发放法定节假日加班费情况一致，本院予以采信。4.对张敏提交的2006年至2019年的社会保险缴费信息截图，白竹洲公司对真实性有异议。本院认为该缴费信息来自湖南省人力资源和社会保障厅的“智慧人社”公众号，来源合法，内容真实，与本案有关联，故确认有效。5.对白竹洲公司提交的员工考勤及休假管理程序文件、湖南新华水利电力有限公司发电总厂文件及QQ湖南总厂工作群截图，张敏均有异议。本院认为员工考勤及休假管理程序文件签发于2019年11月25日，下发于2019年12月，而张敏已于2019年12月提出劳动仲裁申请，故本院对该组证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张敏于2009年10月1日入职湖南锦源白竹洲水电有限公司从事保安工作，双方签订了多份期限为一年的固定期限劳动合同，其中最近一份劳动合同于2019年1月1日签订，该份劳动合同约定：合同期限从2019年1月1日起至2019年12月31日止，工作岗位为保安队长，工资为1980元／月，每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时。2019年，白竹洲公司欲将张敏调岗至湖南祁阳的水电公司，张敏明确表示不同意，要求继续留在白竹洲公司工作并签订无固定期限劳动合同。白竹洲公司未做答复，并且不再向张敏发放高温津贴、低温津贴等。合同期满后，双方没有继续签订劳动合同，张敏也未再去白竹洲公司上班。白竹洲公司已向张敏发放截至2019年12月31日的工资。另查明，2014年4月至2014年9月，白竹洲公司安排张敏、郭冬保、龚德清三人轮班，两班倒，每班12小时，上四天班，休息两天。2019年6月25日至2019年12月31日，白竹洲公司安排张敏、龚德清、吴建军三人每天分早中晚三班值守，未安排休息时间。因张敏离家较远，故三人自行调整上班时间为两班倒，每班12小时。张敏上八天班，休息四天，此安排已获得白竹洲公司认可。张敏系湖南省益阳市化工一厂下岗职工，自行在其原有社保账户中缴纳了2009年10月至2011年12月的养老保险。白竹洲公司为张敏缴纳了2012年1月至2012年12月的养老保险及失业保险，2013年1月至2019年12月的养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险。湖南锦源白竹洲水电有限公司于2011年变更名称为湖南新华白竹洲水电开发有限公司。再查明，2019年12月25日，张敏因解除劳动关系的经济补偿金、加班费、年休假工资、赔偿金、社会保险损失等问题申请劳动仲裁。桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会作出桃劳人仲字[2020]第007号仲裁裁决：一、白竹洲公司一次性支付张敏下列各项经济补偿：1.解除（终止）劳动关系的经济补偿金10.5个月本人工资24364.31元；2.带薪年休假工资9601.69元。二、对张敏的其他请求不予支持。三、以上款项在本裁决生效之日起十日内一次性付清。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、白竹洲公司是否应支付张敏解除劳动关系的经济补偿、赔偿金；二、白竹洲公司是否应支付张敏加班费；三、白竹洲公司是否应支付张敏未休年休假工资；四、白竹洲公司是否应支付张敏社会保险费（包括失业保险）。一、关于白竹洲公司是否应向张敏支付经济补偿、赔偿金的问题。白竹洲公司与张敏订立的劳动合同中对工作岗位有明确约定，白竹洲公司欲将张敏调往湖南祁阳水电公司，张敏明确表示不同意调岗。用人单位用工自主权必须符合法律规定和合同约定，不得扩大使用。该调岗未经双方协商一致，且工作地点发生重大变化，并不具备充分合理性，实质上是变相迫使劳动者离职。张敏可以解除合同，白竹洲公司应按照《劳动合同法》第三十八条的规定支付解除劳动合同的经济补偿。因双方对仲裁裁决书所确认的张敏月平均工资为2320.41元均无异议，故经济补偿金从2009年10月起计算至2019年12月为24364.31元（2320.41元/月×10.5个月）。二、白竹洲公司是否应向张敏支付加班费的问题。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。张敏在加班时间内同正常工作一样均是在向白竹洲公司提供劳动，相应的加班费也应属于劳动报酬的范畴。张敏最后工作至2019年12月31日，其于2019年12月25日申请仲裁，关于加班费的请求未超过仲裁时效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，张敏主张其2011年5月至2012年2月期间每天加班，但未提交有效证据予以证明，故不予支持。张敏主张的2014年4月至2014年9月期间的加班费，根据值班安排表是上四天班休息两天，每班12小时，按此计算，张敏该段时间的工作日为122天，休息时间61天，超过休息日（52天）及法定节假日（3天）合计的55天。但张敏的上班时间已经超过合同约定的工作时间，存在延时加班。月工资以合同约定的1980元为准，小时工资为11.38元[1980元÷（21.75×8）]，加班工资为8330.16元（11.38元/小时×4小时×122×1.5）。张敏主张其2019年6月25日至2019年12月31日期间的加班费，但根据其陈述的上八天班休息四天，每班12小时，按此计算，张敏该段时间的工作日为126天，休息时间64天，超过休息日（54天）及法定节假日（4天）合计的58天，故属于延时加班。张敏的小时工资为13.34元[2320.41元÷（21.75×8）]，因白竹洲公司已发放法定节假日的加班费，故扣除法定节假日，加班费为9764.88元（13.34元/小时×4小时×122×1.5）。三、关于白竹洲公司是否应向张敏支付未休年休假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，对应休未休年休假天数是300%支付未休年休假工资报酬。300%未休年休假工资报酬中有100%是工资收入，属于劳动报酬，而另200%是因用人单位未安排年休假而应当承担的一种法定责任，具有惩罚性赔偿性质，适用一般仲裁时效的规定。白竹洲公司未安排张敏休年休假，提供的工资表中也不能体现已向张敏发放未休年休假工资，故白竹洲公司还应向张敏支付2018年及2019年的未休年休假工资。在双方当事人均未提供证据证明张敏实际累计工作年限的情况下，根据张敏提供的2006年至2019年社会保险缴费记录，按照《职工带薪年休假条例》第三条规定，本院认为张敏2018年、2019年应休年休假各10天。由于白竹洲公司每月已经支付了张敏工资，因此白竹洲公司还需支付张敏未休年休假的工资报酬为其工资的2倍。张敏2018年日工资为116.93元（2543.33元÷21.75），故未休年休假工资为2338.6元（116.93元／天×10天×200%）。张敏2019年日工资为106.69元（2320.41元÷21.75），故未休年休假工资为2133.8元（106.69元／天×10天×200%）。四、关于白竹洲公司是否应向张敏支付未缴纳的社会保险费（包括失业保险）的问题。缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，缴费单位与缴费个人无权约定变更或放弃。白竹洲公司以向张敏支付金钱代替缴纳社会保险，违反法律强制性规定，即使双方之间有约定，也属于无效，不能免除白竹洲公司的法定缴费义务。而张敏已经自行缴纳了2009年10月至2011年12月的养老保险费，其中单位应负担部分7624.8元，实际是张敏的社会保险费损失。根据劳动合同约定，张敏工资中包括每月300元的办理社会保险的费用，2009年10月至2011年12月共计发放8100元，已经超过张敏养老保险损失的总额。故白竹洲公司无需承担这部分损失。对于白竹洲公司未为张敏足额缴纳的其他各项社会保险，张敏可以依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”在不能补办时要求白竹洲公司赔偿损失。双方应当先到社会保险经办机构补缴相关社会保险，如社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇时，张敏可再另行主张权利。证人出庭费用未实际发生，本院不予支持。综上所述，本院对张敏合法的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、湖南新华白竹洲水电开发有限公司于本判决生效之日起七日内向张敏支付经济补偿金24364.31元；二、湖南新华白竹洲水电开发有限公司于本判决生效之日起七日内向张敏支付加班费18095.04元；三、湖南新华白竹洲水电开发有限公司于本判决生效之日起七日内向张敏支付未休年休假工资4472.4元；四、驳回张敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由湖南新华白竹洲水电开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  胡南方二〇二〇年四月三十日法官助理夏凡书记员刘艳寅附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国社会保险法》第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。