陕西省石泉县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0922民初917号原告：陈平利，男，1984年出生，汉族，陕西省石泉县人，住石泉县。委托诉讼代理人：曹汉军，陕西奇声律师事务所律师。被告：吕清勇，男，1987年出生，汉族，陕西省石泉县人，住石泉县。委托诉讼代理人：刘平，陕西森云律师事务所律师，特别授权。第三人：甘安瑞，男，1984年出生，汉族，陕西省石泉县人，住石泉县。原告陈平利与被告吕清勇、第三人甘安瑞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月25日转为普通程序，分别于2019年12月11日、2020年4月9日公开开庭进行了审理，原告陈平利及其委托诉讼代理人曹汉军，被告吕清勇及其委托诉讼代理人刘平，第三人甘安瑞均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈平利向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判决被告赔偿原告医疗费32055.40元(被告垫付)，住院伙食补助27天×30元=810元，营养费80天×20元=1600元,护理费80天×150元=12000元,误工费200天×160元=32000元，交通费120元，伤残赔偿金11213元×20年×20%元=44852元，取内固定医疗费15000元，鉴定费2280元,被抚养人费用：母亲向义群800元/月÷3人×20%×12月×15年=9599.40元；女儿陈紫骋800元/2人×20%×12月×10年=9600元。四、诉讼费由被告承担。事实及理由：从2018年6月20日始原告为被告雇佣的厨师,月工资6500元。2018年7月24日下午4点左右店里无客人,被告临时决定开车带原告去熨斗镇茨林村三组采矿厂装卸搅拌机,当时共有5人在现场,除原、被告还有铲车司机甘安瑞、大车司机和另一来给被告干活的人,整个干活过程都是在被告的指挥下操作,被告让原告爬到大约两米多高的搅拌机上面挂钢丝绳,原告将钢丝绳挂在铲车钭的齿上还没下来时,铲车司机甘安瑞将铲车提起时致搅拌机悬在空中,搅拌机离开地面产生晃动,导致原告从搅拌机上摔下受伤。原告受伤后被告及时将原告送往石泉县中医医院住院治疗27天,原告住院期间,被告承担了全部医疗费用。经鉴定原告伤残九级、后期治疗费用15000元，评定误工期为200天、护理期为80天、营养期为80天。原告是为被告在雇佣干活时受伤，双方未达成赔偿协议，请依法判决。被告吕清勇辩称：1、原告诉称的事实理由部分不真实，被告并没有安排原告将搅拌机套铲车上；2、原告称出事前的整个过程，是被告在现场指挥不属实；3、对鉴定结论不予认可，原因是鉴定所依据的医疗资料存在严重的瑕疵，医院进、出院的诊断并无足弓塌陷的结论，2018年8月2日DR诊断报告单诊断双足跟粉碎性骨折。重新鉴定结果与原告受伤的实际情况不吻合。护理费、误工费标准过高，误工费认可120元/天。请求法庭查明事实，依法判决。第三人甘安瑞辩称：出事时间不是4点钟，我到的时候应该是3点20分，而且搅拌机不可能有2米多高。铲车是我开的，出事时铲车没有动是事实。根据原、被告及第三人的诉辩意见，本案的争议焦点：一、本案是提供劳务者受害责任纠纷还是其他民事法律关系；二、各方当事人应该承担的民事责任及赔偿比例；三、原告的赔偿项目及标准。原告为支持其诉讼请求，提交了以下证据：原告陈平利及被告吕清勇的身份证复印件，证明原、被告的诉讼主体适格。经质证被告及第三人均无异议。石泉县中医院诊断证明书、医疗费发票7张、住院病案资料，证明原告受伤后住院诊断治疗情况，原告诊断为双跟骨粉碎性骨折、右骰骨骨折。被告质证意见：对医疗费无异议，住院费用是被告承担的。对石泉县中医院的诊断证明、费用清单真实性无异议，对病案资料中的2018年7月24日石泉县中医院CT报告单有异议，因为检查所见双足跟骨碎裂，只有这一处体现了足弓塌陷，进、出院记录以及检查状况是良好。第三人与被告质证意见一致。3、收条、证明各一份，证明原告在受伤期间请徐刚兰护理，陈平利每个月支付护理费2000元，共计护理6个月，支付护理费12000元。被告质证意见：我们认为收条不真实，原告的伤不需要护理半年，对证明中护理标准每月2000元是真实的，期限以鉴定为准。第三人和被告质证意见一致。4、原、被告之间的微信聊天记录，证明原告在治疗期间多次要求被告支付医疗费。被告及第三人经质证无异议。5、陕西安康秦巴司法鉴定所司法鉴定意见书和鉴定费发票一张，证明经鉴定原告的伤残等级为九级，后期医疗费15000元，评定误工期为200天,护理期、营养期均为80天。被告质证意见：对鉴定的真实性有异议，因为鉴定没有依据病案资料，而是只采取了一个足弓塌陷的报告单，对此我们坚持申请人民法院继续委托有资质的鉴定机构对原告进行因果关系鉴定。鉴定采信单一的报告单，没有按医院的诊断结果鉴定，所以鉴定费用应该由原告自己承担。第三人质证意见：对鉴定有异议，申请对原告伤残等级进行重新鉴定及对原告伤情与本案外伤之间的因果关系进行鉴定。6、住宿费、交通费发票，证明原告到西安进行第二次鉴定期间产生的费用。被告及第三人经质证均无异议。被告吕清勇、第三人甘安瑞均未提交证据。经第三人甘安瑞申请，安康市中级人民法院委托，陕西蓝图司法鉴定中心做出鉴定书，鉴定原告陈平利伤残等级为九级、陈平利伤情符合2018年7月24日高出坠落所致损伤的影像学改变，鉴定费2200元。被告质证意见：对鉴定意见有异议，认为鉴定结果与原告受伤实际情况不吻合，对鉴定费无异议。第三人质证意见同被告。对双方无异议的证据和事实，本院予以认定。对双方有异议的证据，本院从证据的真实性、合法性、关联性，根据证据的高度盖然性原则，对原告提交的护理人徐刚兰的收条和证明所证实的每月2000元的护理费标准予以认定，对护理期限因与鉴定意见不一致，本院以鉴定意见为准。对原告提交的其他证据予以认定。对陕西蓝图司法鉴定中心的鉴定意见予以采信。根据本院采信的证据和当事人陈述，本院确认以下事实：原告陈平利系被告吕清勇雇请的厨师，双方约定月工资6500元。2018年7月24日下午,吕清勇开车带原告陈平利一同到石泉县熨斗镇茨林村采矿厂准备将属于吕清勇所有的一台搅拌机运走，同时吕清勇请第三人甘安瑞驾驶铲车给其帮忙（无报酬）装卸搅拌机，甘安瑞驾驶铲车将铲斗升至空中一定位置固定后，原告爬到搅拌机上面将钢丝绳挂至铲斗的齿上时,从搅拌机上摔下受伤。原告受伤后被告将其送往石泉县中医医院住院治疗26天,诊断为：1、双跟骨粉碎性骨折；2、右骰骨骨折。出院医嘱：1、保持切口清结，预防感染；2、双下肢半年内禁止负重；3、在床上行不负重膝关节锻炼，防止关节僵硬、肌肉萎缩、深静脉血栓，促进骨折愈合；4、出院后1、3、5、7、9月定期复查；5、继续给予接骨续筋及抗骨质疏松的药物治疗，防止内固定松动及断裂。2019年3月19日，经原告陈平利委托，陕西安康秦巴司法鉴定所作出以下鉴定意见：陈平利伤残程度评定为九级；后期医疗费约15000元左右；评定误工200日、护理80日、营养80日。诉讼中，被告吕清勇于庭前申请“对陈平利无足弓与外伤之间的关系”进行鉴定，经安康市中级人民法院委托，受托单位西安交通大学法医学司法鉴定中心于2019年10月以“本中心能力有限、无法鉴定”为由退卷。后被告吕清勇继续申请鉴定，陕西西安中恒法医司法鉴定所于同年11月13日作出不予受理的回函。被告吕清勇于同年11月23日申请追加甘安瑞为第三人，本院准许。庭审中，第三人甘安瑞申请对陈平利“是否受伤引起足弓塌陷或畸形愈合进行因果关系鉴定及对陈平利伤残等级重新鉴定”，经安康市中级人民法院委托，陕西蓝图司法鉴定中心作出鉴定意见：“（一）被鉴定人陈平利双跟骨粉碎性骨折成因及因果关系分析：被鉴定人陈平利双跟骨粉碎性骨折明确，骨折线清晰，为新鲜骨折，符合2018年7月24日高高处坠落所致损伤的影像学改变。（二）伤残等级：被鉴定人陈平利双跟骨粉碎性骨折，双足跟骨结构破坏，存在畸形愈合，构成人体损伤致残程度分级九级伤残”。另查明，原告受伤后，被告吕清勇预付原告住院医疗费35000元，另给付陈平利12000元，吕清勇共垫付47000元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇佣（提供劳务）本质特征在于雇员（提供劳务者）对雇主（接受劳务一方）具有较强的人身依附性，雇员不仅在工作方式上需要服从雇主的指示，更是在人身方面受到雇主的支配和控制。本案中，原告陈平利作为吕清勇聘请的厨师，吕清勇驾车载陈平利一同到熨斗镇茨林村，陈平利在为吕清勇装卸搅拌机过程中受伤，应认定为在提供劳务中受伤。吕清勇作为接受劳务一方未能提供有效安全保障及安全管理，具有不可推卸的责任，对原告的损失应承担主要赔偿责任。原告陈平利作为完全民事行为能力人，在劳务过程中对自身安全未尽到谨慎的安全注意义务，其对自身受到伤害也有过错，亦应承担相应的民事责任。本院综合具体案情、各自的过错程度和相关法律精神，酌定由吕清勇承担80%的赔偿责任，原告陈平利自行承担20%的民事责任。吕清勇请第三人甘安瑞帮忙驾驶铲车，协助吕清勇装卸搅拌机，双方不涉及报酬，甘安瑞的行为属义务帮工。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持”。首先本案中无证据证实原告受伤系第三人在帮工活动中所致。其次，吕清勇无拒绝帮工的行为，甘安瑞在帮工活动中也不存在故意致害或重大过失行为，故第三人甘安瑞对原告不承担赔偿责任。因甘安瑞在诉讼中申请对原告陈平利的伤残等级进行重新鉴定及对因果关系申请鉴定，鉴定结果仍构成九级伤残、原告伤情“符合2018年7月24日高处坠落所致损伤的影像学改变”，因此增加的鉴定费2200元、鉴定住宿费206元、鉴定交通费70元，合计2476元，应当由第三人甘安瑞承担。对原告陈平利的各项赔偿项目、标准和数额，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定认定如下：1、对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续取内固定医疗费的认定，本院采信鉴定意见。住院天数以住院病案记载的26天为准，原告诉请27天有误，应予纠正。对医疗费、交通费、住宿费、鉴定费，以本院核实的实际发生和有效票据为准，原告主张交通费120元，因未向本院提交相关票据，本院不予支持。2、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告主张按30元/天计算符合法律规定，本院予以支持；3、原告伤残程度九级，应当赔偿营养费。4、误工费赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。根据以上规定，原告为被告吕清勇聘请的厨师，双方约定月工资6500元，原告主张误工费按每天160元计算合理合法，本院予以支持。5、原告向本院提交的护理人员领款的收条中，载明护理费“每月支付2000元”，原告自己提交的证据证实了每月护理费为2000元，原告不得在诉讼中提出与此相矛盾的主张，故原告主张护理费按150元/天计算，本院不予支持。6、原告主张被抚养人生活费，但未向本院提交证明原告被抚养人的相关证据，根据谁主张谁举证的原则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故本院对原告此项请求无法支持。综上，对原告陈平利的损失金额，本院认定如下：1、医疗费32055.40元；2、住院伙食补助费780元（26天×30元/天）；3、营养费1600元（80天×20元/天）；4、护理费5333元（2000元/月÷30天×80天）；5、误工费32000元（200天×160元/天）；6、伤残赔偿金44852元（11213元×20年×20%）；7、后续医疗费15000元；8、鉴定费4480元（2280元+2200元）；9、（第二次）鉴定住宿费206元、交通费70元。以上合计136376.40元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、原告陈平利医疗费32055.40元、住院伙食补助费780元、营养费1600元、护理费5333元、误工费32000元、伤残赔偿金44852元、后续医疗费15000元、鉴定费（安康秦巴）2280元，以上合计133900.40元，由被告吕清勇赔偿80%即107120元（小数点后四舍五入），原告陈平利自行承担20%即26780元。吕清勇已支付原告47000元，下余60120元，由被告吕清勇于本判决生效后三十日内付清。二、鉴定费（陕西蓝图）2200元、鉴定住宿费206元、鉴定交通费70元，合计2476元，由第三人甘安瑞承担（已预交鉴定费5000元）。三、驳回原告陈平利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取450元，由原告陈平利负担90元，被告吕清勇负担360元（由吕清勇于本判决生效后三十日内直接支付给陈平利）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  高 萍审 判 员  孙 斌人民陪审员  崔荣早二〇二〇年四月二十八日书 记 员  张 鑫