大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初469号原告（反诉被告）：大连跃金建设有限公司，住所地辽宁省大连市中山区石葵路140号3单元2层2号。法定代表人：王威，该公司经理。委托诉讼代理人：李建东，辽宁裕景律师事务所律师。被告（反诉原告）：大连老铁山老年健身中心有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区铁山街道尹家村。法定代表人：林颖，该公司经理。委托诉讼代理人：吴晓壮，辽宁锦儒律师事务所律师。被告：大连老铁山温泉酒店管理有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区铁山街道尹家村。法定代表人：杨尧，该公司经理。委托诉讼代理人：吴晓壮，辽宁锦儒律师事务所律师。原告大连跃金建设有限公司与被告大连老铁山老年健身中心有限公司、大连老铁山温泉酒店管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月10日作出（2019）辽0212民初273号民事判决，大连老铁山老年健身中心有限公司不服该判决提起上诉。辽宁省大连市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）辽02民终9786号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司的法定代表人王威及委托诉讼代理人李建东、被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司及被告大连老铁山温泉酒店管理有限公司的共同委托诉讼代理人吴晓壮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告老铁山老年健身中心有限公司（以下简称健身中心）向原告支付工程总价款2161264元，并自2018年12月4日工程交付使用之日起按照银行同期贷款利率向原告支付拖欠期间的利息；2.被告老铁山温泉酒店管理有限公司（以下简称温泉酒店）对上述债务承担连带责任；3.原告对装饰装修工程享有工程价款优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年6月，被告健身中心将老铁山温泉装修改造工程发包给原告，由原告对老铁山温泉室内墙体、给排水、电气、防水、瓷砖镶贴等进行施工改造。原告于2018年6月7日实际进入现场施工，双方于2018年10月21日补签《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》，合同约定价款为总价包干形式，总价为2000000元整。工程第一阶段于2018年8月1日通过验收并交付使用，第二阶段于2018年9月28日验收合格并交付使用，第三阶段于2018年12月3日通过验收并正式投入使用。原告于2018年12月11日将案涉工程竣工结算文件送至被告健身中心，但其在收到结算资料后28日内并未做出任何答复，也未提出书面异议，应视为被告健身中心认可书面竣工结算文件。原告按合同约定履行完成装修改造工程，全部工程已经过验收投入使用，被告健身中心未按合同约定支付工程价款构成违约。被告温泉酒店为被告健身中心的实际控制人，应当依法承担相应法定责任。被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司辩称，原告未全部施工完毕即撤出场地，其自行制作的竣工结算依据不足，不同意原告支付工程款的诉讼请求。被告大连老铁山温泉酒店管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，其要求被告温泉酒店承担连带责任的事实和法律依据不足。原告要求的优先受偿权仅基于装饰装修工程，应按照法律处理。被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告给付反诉原告工程维修费用暂计200000元；2.判令反诉被告给付反诉原告工程延期违约金30000元；3.反诉费由反诉被告承担。事实与理由：依据双方于2018年10月签订的《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》，反诉被告进行施工中未协调好工作流程，未能按照约定的10月31日竣工，工程一直到12月初才交付使用，超出约定工期一个月，应承担逾期的违约责任。工程投入使用后，发现诸多质量问题，反诉被告一直未及时整改修复，依据合同反诉被告应承担工程质量问题修复费用的责任。原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司辩称，不同意反诉原告的反诉请求。第一，工程质量没有问题，在工程竣工验收时，反诉原告没有向反诉被告提出质量问题，即使发现施工范围内存在质量问题，也应按合同约定的保修条款进行质保；第二，反诉被告不存在施工延期的违约事实，由于反诉原告在施工过程中要求增加工程项目，导致工期延长，反诉原告在本案诉讼之前从未提出工期违约，所以双方系协商同意将工期顺延至竣工之日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司提交的证据：1.原告与被告健身中心于2018年10月21日签订《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》原件一份，证明双方存在建筑施工合同关系，合同方式为总价包干，合同价款为2000000元。二被告对该证据的真实性无异议，认为该合同与被告健身中心签订，且合同中对价款约定为按实际价款结算，付款方式和时间为双方协商；2.工程预算书、结算申请报告、工程结算单、工程竣工验收单、施工量增加情况说明各一份，证明工程预算书于2018年9月5日提交给杨尧、结算材料于2018年12月11日提交给杨尧。二被告对是否收到工程预算书不清楚，承认收到了结算材料，但表示不认可结算材料的内容；3.手机微信联络聊天截图及录音证据一组，证明原告交付工程结算材料的日期和过程，并向二被告主张支付工程款。二被告表示该记录即使真实，只能证明原告主张工程款的过程，给付金额及时间双方需要协商确定；4.老铁山温泉的照片打印件一组，证明二被告已经实际使用案涉工程。二被告对该组证据无异议。被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司提交的证据：1.《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》复印件一份，证明双方对工期和违约金进行了约定。反诉被告对该约定不予认可，认为由于增加施工量，双方协议变更了工期；2.现场照片打印件一组，证明反诉被告施工的工程存在质量问题，并影响反诉原告的经营，给反诉原告造成了损失。反诉被告对该证据不予认可。上述证据当事人进行了交换和质证，在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（反诉被告）与被告（反诉原告）于2018年6月以前搭成口头协议，被告（反诉原告）将老铁山温泉装修改造工程发包给原告（反诉被告），原告（反诉被告）于2018年6月初实际进入被告（反诉原告）现场施工。在施工过程中，双方于2018年10月21日签订《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》，合同约定：乙方承包甲方发包的大连市旅顺口区老铁山温泉改造装修工程，工程承包方式为包工包料，计划于2018年6月1日开工，于同年10月31日竣工。甲方指派杨尧为驻工地代表，甲方应按照本合同工程施工进度的需要向乙方提供图纸2套以及电子版本1套，如果无法提供，需要甲方负责人指导依据甲方要求进行设计。乙方指派项目经理孙贵奇为工地代表。本工程质量必须达到合同约定的合格质量标准，质量标准的评定以国家现行质量检验评定标准及设计图纸为依据。本工程为总价包干合同，工程竣工验收合格后，甲方应15天内完成工程竣工结算，并支付结算款。签约合同价为人民币贰佰万元，实际价格按照双方认定的决算支付。本工程的质量保修期为1年，甲方预留工程结算款的5%作为质量保修金，质量保修金于保修期满后15个工作日内支付，质量保修金不计利息。乙方不能按照约定的控制点完成时间和工程竣工日期，乙方应承担违约责任，并支付违约金，每延期一天1000元。被告（反诉原告）在原告（反诉被告）施工过程中陆续接收部分完成的工程，在2018年12月3日接收全部的工程投入使用。原告（反诉被告）于2018年12月11日向被告（反诉原告）送交结算材料，要求增加案涉工程实际造价合计为2161264元，被告（反诉原告）对此不予认可，认为原告（反诉被告）实际施工造价少于合同固定价款。在审理过程中，原告（反诉被告）申请对案涉工程造价进行司法鉴定，经上级法院摇号选取了鉴定机构对其申请进行鉴定，由于未能提供施工图纸，原告（反诉被告）申请撤销鉴定。同时，被告（反诉原告）以原告（反诉被告）施工的工程存在质量问题，申请对案涉工程质量、修复方案和修复费用进行司法鉴定，经上级法院摇号选取了鉴定机构对其申请进行鉴定，鉴定机构于2019年8月8日出具司法鉴定退卷函，该退卷函载明“经现场查勘，申请人在该装饰装修改造工程投入使用后，发现前厅地板起鼓、男女浴区木拉门变形、休闲大厅墙体潮湿、一层日式客厅房间墙壁纸根部发霉返潮翘边……经对双方当事人询问，该装饰装修改造工程施工时无相关装饰改造工程图纸，均按双方口头约定进行施工。根据现场实际情况，该装饰装修改造工程已投入使用近一年，部分存在的装修质量问题已进行了维修处理，并且该装修改造工程也无相关装饰改造工程图纸，仅从技术分析角度方面，难以确定该装饰装修改造工程是否存在施工质量问题。”本院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）健身中心签订的《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》系双方当事人真实意思表示，其行为不违反法律和行政法规定的强制性规定，应合法有效。被告温泉酒店不是该合同的主体，虽然与被告（反诉原告）健身中心存在关联，但对案涉工程款承担给付责任无事实和法律依据，本院不予支持。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《大连老铁山温泉装饰装修改造工程合同》约定总价包干2000000元，同时约定实际价格按照双方认定的决算支付。原告（反诉被告）以自制的工程结算材料证明实际增加工程价款161264元，被告（反诉原告）不认可，并表示案涉工程未达到合同约定的包干总价。双方签订的系总价包干合同，工程完工后，对于工程的实际价格双方协调未达成协议，双方各自主张工程价款的增加或减少应各自承担举证责任。原告（反诉被告）以自制的工程结算材料主张实际增加工程量161264元，未得到被告（反诉原告）的认可，其自制的工程结算材料本院不予采信，并未能向本院提供其他有效证据证明增加的工程量，故本院对其主张增加工程价款161264元的诉讼请求不予支持；被告（反诉原告）称案涉工程未达到约定的包干总价，但案涉工程2018年6月开始施工，至10月21签订合同约定10月31日竣工，签约合同价为贰佰万元，显然是对合同总价包干金额的确定，并且被告（反诉原告）已接收案涉工程投入使用，本院对其抗辩理由不予采纳，案涉工程价款应按合同约定的包干总价认定为2000000元。关于付款时间，合同约定应15天内完成工程竣工结算并支付结算款，由于原告（反诉被告）向二被告索要工程款过程中，对于金额与时间未达成协议，被告（反诉原告）应按合同约定在工程竣工全部交付使用日期12月3日后的15天，即2018年12月18日前付清工程款，逾期应承担违约责任，按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息。关于原告（反诉被告）主张其对工程价款就其所进行的装修装饰工程享有优先受偿权的诉求，因没有证据证明被告（反诉原告）系案涉装饰装修工程的房屋所有权人，故原告（反诉被告）此项诉求不符合法律规定，本院不予支持。在审理过程中，被告（反诉原告）在工程质保期内提出了工程施工质量问题，司法鉴定机构现场查勘确定案涉工程在使用过程中发现质量问题，但以该工程已投入使用近一年、部分质量问题已维修处理、无装修改造工程图纸为由，仅从技术分析角度难以确定是否存在施工质量问题为由退鉴。案涉工程质量问题客观存在，现不能确定系施工质量问题还是使用不当问题，对此问题的解决双方协商未果，未达到合同约定的支付条件，可另案处理。故被告（反诉原告）应付工程款按合同约定质保金5%计100000予以扣除；对于被告（反诉原告）提出的工程维修费200000元的反诉请求，由于没有证据，应承担举证不能后果，本院不予支持。关于被告（反诉原告）主张工程延期违约金30000元，双方签订的合同约定竣工日期2018年10月31日，原告（反诉被告）于2018年12月3日全部交接，其提供的微信录音证据并不能证明被告（反诉原告）同意延期交付使用，应以合同约定为准，故被告（反诉原告）主张工程延期违约金30000元于法有据。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司工程款1900000元；二、被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司支付原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司自2018年12月18日起至实际给付日止的利息（以1900000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司逾期完工违约金30000元；四、驳回原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24090元，由原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司负担2118元，被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司负担21972元；保全费5000元由被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司负担；反诉费2375元，由原告（反诉被告）大连跃金建设有限公司负担309元，被告（反诉原告）大连老铁山老年健身中心有限公司负担2066元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  韩建勋人民陪审员  李 莉人民陪审员  傅 莉二〇二〇年四月十日书 记 员  吴 琼附：法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日起计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予以支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。