青海省海南藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青25民终42号 上诉人（原审被告）：朱某，住青海省贵德县。 被上诉人（原审原告）：吉某，住青海省贵德县。 被上诉人（原审原告）：空某，住青海省贵德县。 上诉人朱某因与被上诉人吉某、空某劳务合同纠纷一案，不服青海省贵德县人民法院（2019）青2523民初1515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朱某、被上诉人吉某、空某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱某上诉请求：1、依法撤销青海省贵德县人民法院作出的（2019）青2523民初1515号民事判决；2、依法驳回被上诉人的诉讼请求；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院事实认定不清，未对本案关键证据进行审查。上诉人与吉某是朋友关系。2018年8月，上诉人与吉某约定合伙去同德县唐谷镇元庄村干工程，工程中挣得钱俩人平分。由于上诉人在同德县还有其他工程，故未去同德县唐谷镇元庄村与吉某合伙干工程。在干活的70天期间，上诉人将自己的装载机、搅拌机、皮卡车借给了吉某使用，还替吉某垫付了30000余元的水泥款。事后，中标公司将此工程段的部分款项发放给童某，童某早于2018年春节前分3次共将71400元转给吉某，吉某将21400元发放给2位工人后，剩余的50000元自己留存，上诉人不仅一分钱未得，还借钱替吉某垫付了8400余元的工人工资。工程于2019年9月份正式完工，之后因剩余工程款未能发放，于是上诉人与吉某协商写了一张欠条，但实际上诉人并未欠吉某任何钱，想借此去同德县发改委催要的剩余工程款，但未果。后来吉某以此欠条诉至法院。二、一审法院以上诉人未到庭参加庭审为由缺席判决，上诉人收到了2019年12月31日14：30分开庭传票，当日准时到庭参加庭审。被上诉人吉某平日里汉语交流十分流利，但在庭审时却说只懂藏语，于是就这样稀里糊涂的开了庭，也没有翻译人员，不知一审法院怎么会以原审被告未到庭参加庭审为由缺席判决。 吉某、空某辩称，一、请求二审法院驳回朱某的上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。二、吉某与朱某是朋友关系，当时约定双方合伙干此工程，吉某就在此工程中担任带班工作，对工人的伙食、材料都由吉某管理，工人的工资由朱某负责发放。在工程中如果需要水泥等材料，吉某向朱某打电话通知后，由其联系好水泥拉到工地，具体由朱某垫付多少水泥款吉某并不知情，吉某保存好拉运水泥的发票收据。朱某也经常到工地看工程进度，而并不是被答辩人所说未到过此工地，有当时干活的工人可以作证。后来由于其他原因未能合伙，吉某夫妻到朱某工地干活70天之久。朱某在上诉状中陈述将自己的装载机和搅拌机、皮卡车借给吉某与事实不符，事实是朱某为了偿还吉某在工程上垫付的50000元，双方协商将朱某的装载机和搅拌机归吉某使用，以租赁的方式承租给此工程的，以朱某写给吉某的欠条加以佐证。朱某在上诉状中称：“2018年春节前分三次转给吉某71400元”事实不符合逻辑，该工程是2018年8月份开工的，10月30日停工的，事实是在工程停工后于2018年11月29日下午吉某从农行取出现金40000元，用于发放农民工的工资，吉某不仅未拿到一分工钱，还将自己在别处工地的8400元款项取出后发放农民工工资的。三、一审法院向朱某送达传票后未按时到庭参加诉讼，是朱某藐视法庭。 吉某、空某向一审法院起诉请求：1．判令被告立即支付二原告人工工资共计29400元；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月20日至2018年10月30日期间朱某雇佣吉某、空某到其承包的同德县唐古镇元庄村一工地务工。吉某从事带班工作，约定工资为每日300元；空某从事厨师工作，约定工资为每日120元。经结算二原告务工共计70天，吉某的工资应为21000元，空某的工资应为8400元，朱某于2019年11月29日向二原告出借欠条，载明欠付上述款项。经二原告多次催促，以上债务至今未得到清偿。 另查明，欠条上还有案外人童某的签字捺印。吉某、空某明确表示该欠条系朱某个人出具，童某并未在场，且童某的名字和手印均系朱某代签代捺的。 一审法院认为，朱某雇佣吉某、空某在工地务工，双方成立事实上的劳务合同法律关系，且双方对欠付工资数额进行了结算，朱某应当按照结算数额及时支付吉某、空某劳务工资。故一审法院对吉某要求朱某给付工资21000元，空某要求朱某给付工资8400元的诉讼请求均予以支持。另吉某、空某作为债权人明确表示欠条上案外人童某的名字及手印系朱某代签代捺，且明确表示该笔债务与童某无关，此系债权人对自己权利的正当处分，一审法院予以认可。朱某经一审法院传票传唤未到庭应诉，应视为放弃对吉某、空某提交的证据、提出的诉讼请求进行质证、辩驳的权利，由此产生的不利后果，应由朱某本人承担。判决如下：一、被告朱某于本判决生效后立即给付原告吉某工资21000元；二、被告朱某于本判决生效后立即给付原告空某工资8400元。案件受理费535元，减半收取计267.5元，由被告朱某负担。 本院二审期间，朱某提交以下证据：1、微信转账单。拟证明童某给吉某转的工程款；2、收条。拟证明童某给付的工程款，收条朱某打的但钱转给了吉某；3、借条。拟证明给付的工程款；4、中国农业银行青海分行交易明细。拟证明垫付的工程款；5、六份入库单。拟证明垫付的水泥款。经质证，吉某、空某对证据1、2、3予以认可，对证据4、5认为与本人无关，不予认可。 吉某、空某在二审未提交新证据。 本院认定如下：根据《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第（二）项的规定，朱某提交的证据不属于新的证据且与本案的劳务工资无关联性，本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 另查明，同德县唐谷镇元庄村的工程是朱某从童某手中转包，工程结算也是朱某与童某之间结算。 根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：朱某应否给付吉某、空某劳务工资29400元。 本院认为，劳务合同是指劳务提供人与劳务接受人按照约定，在确定或不确定期间内，劳务提供人向劳务接受人提供劳务，接受人向提供人支付劳动报酬的合同。本案中，2018年8月被上诉人吉某、空某受雇于上诉人朱某并提供劳务，且约定劳务工资。2019年11月29日双方对劳务工资进行最后结算，上诉人朱某向被上诉人吉某、空某出具一张欠条，欠条中明确人工工资分别为21000元和8400元。故上诉人朱某应向二人支付劳动报酬。上诉人朱某主张出具的欠条并非实际欠付的款项，而是用于向工程发包方催要剩余款项。对此，被上诉人吉某、空某予以否认，上诉人朱某对此亦未提供相关证据予以证实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院关于审理适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第二款的规定，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。上诉人朱某对此应承担举证不能的不利后果，故对其主张本院不予采信。 综上所述，朱某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费535元，由上诉人朱某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 康  琴 审 判 员 李 友 艳 审 判 员 索南彭措 二〇二〇年四月八日 法官助理 （ 刘 静 书 记 员 查 灵 敏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；