山东省齐河县人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁1425行初41号原告齐河县洪福源食品饮料有限公司，住所地齐河县华店镇华店村。法定代表人王翠花，职务经理。委托代理人滕振，公司职工。被告齐河县市场监督管理局，住所地齐河县齐心大街7号。法定代表人陈有良，职务局长。诉讼代表人王健，党组成员。委托代理人赵年水，齐河县市场监督管理局餐饮服务监管股股长。委托代理人李敏，齐河县市场监督管理局政策法规股股长。原告齐河县洪福源食品饮料有限公司（以下简称洪福源公司）不服被告齐河县市场监督管理局行政处罚纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理。本案依法适用普通诉讼程序于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人滕振，被告齐河县市场监督管理局诉讼代表人王健、委托代理人赵年水、李敏，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年3月19日，被告齐河县市场监督管理局作出齐市监行处字（2019）01号行政处罚决定书，认为原告洪福源公司未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”的规定，依据《中华人民共和国食品安全法》一百二十二条第一款“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”的规定，对原告洪福源公司给予以下行政处罚：1、没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品（详见涉案物品清单）；2、罚款人民币柒万元整。原告洪福源公司诉称，齐河县洪福源食品饮料有限公司于2014年12月5日成立，并办理了食品生产许可证，到期后于2016年11月7日重新换发了新的食品生产许可证，有效期至2021年11月6日。2018年8月份因政府规划等原因，我单位需要变更新的厂址，变更之前我单位已经将该情况上报给齐河县市场监督管理局生产科科长李静、刘连兴队长、王建局长，经同意后开始搬迁。后基于客户的要求，试生产了少量样品，免费送给客户，没有对外销售，我单位还没有从事生产经营活动。所以齐市监行处字(2019)01号行政处罚决定书以我单位未取得食品生产经营许可证从事食品生产经营活动对我单位处以没收用于违法生产经营的工具、设备、原材料等物品和罚款柒万元，无事实和法律依据。为维护我的合法权益，诉至法院，请求：1、依法撤销齐市监行处字(2019)01号行政处罚决定书；2、诉讼费由被告承担。原告就其诉讼主张未向本院提交证据。被告齐河县市场监督管理局答辩称，我局作出的行政处罚决定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。2019年2月28日，我局接华店镇政府举报称原告在未取得生产许可证的情况下生产经营，存在安全隐患，我局在报经局领导批准后立案调查，发现原告存在两种违法行为:一、原告搬迁地址后未按规定办理食品生产许可证变更许可。齐河县洪福源食品饮料有限公司(注册生产地址:山东省德州市齐河县华店镇华店村)搬迁地址后(搬迁后地址:齐河县华店镇原宋庄村)未按规定办理食品生产许可证变更许可。该单位厂址于2018年9月由齐河县华店镇华店村搬迁至齐河县华店镇原宋庄村前，向我局工作人员口头报告需要办理食品生产许可证变更手续的情况，但在搬迁企业生产地址后一直未实际办理合法变更手续。有其提供的《食品经营许可证》复印件为证。二、原告在未取得新的生产地址食品生产许可的情况下进行了食品生产。根据《食品生产许可管理办法》第二十八条食品生产许可证应当载明:生产者名称、社会信用代码(个体生产者为身份证号码)、法定代表人(负责人)、住所、生产地址、食品类别、许可证编号、有效期、日常监督管理机构、日常监督管理人员、投诉举报电话、发证机关、签发人、发证日期和二维码。由此可见，生产地址属于许可事项。经调查，原告承认自2018年9月份迁至新址以来，共进行了两次食品生产，分别在2019年1月15日和2019年2月21日。其中第一次生产为了调试机器，没有产出产品，第二次生产共产出了2000杯酸梅汤，约计70件，原告并没有建立该批次产品生产记录和出厂自检报告，而且该批次产品在2019年2月23日被送往成都等地。有现场检查笔录和询问笔录、剩余的食品原料、设备及包装箱、销货清单、查封决定书、涉案物品清单、举报信、图片等为证。关于原告所说的试生产样品免费送给客户，未对外销售，未从事生产经营活动的说明，原告未能提供试生产产品的生产记录、产品出入库记录、销售记录、购货者名称和联系方式等有力证据证明产品是免费送给客户。另根据规定试生产的产品不应流入市场，从投诉举报单提供的图片来看，从该企业运出的产品数量较大，且已流入市场。同时我局于2019年3月7日收到河北省市场监督管理局协查并提供的检测报告，显示齐河县洪福源食品饮料有限公司生产的牧场奶（生产日期2019年01月09日)不合格，此产品也是齐河县洪福源食品饮料有限公司搬迁地址后生产的，经调查该企业是以每盒1元的价格销售给南宫市优优烟酒店，共生产了960盒，总货值960元。有检测报告为证，该案已另案处理。所以原告声称未从事生产经营活动不成立，原告在未取得新的生产地址食品生产许可的情况下进行了食品生产并进行了销售。综上所述，根据《食品生产许可管理办法》第二十八条食品生产许可证应当载明:生产者名称、社会信用代码(个体生产者为身份证号码)、法定代表人(负责人)、住所、生产地址、食品类别、许可证编号、有效期、日常监督管理机构、日常监督管理人员、投诉举报电话、发证机关、签发人、发证日期和二维码。《食品生产许可管理办法》第三十八条原发证的食品药品监督管理部门决定准予变更的，应当向申请人颁发新的食品生产许可证。食品生产许可证编号不变，发证日期为食品药品监督管理部门作出变更许可决定的日期，有效期与原证书一致。但是，对因迁址等原因而进行全面现场核查的，其换发的食品生产许可证有效期自发证之日起计算。迁址的食品生产企业要进行全面现场核查。该企业在具有多年生产食品经验的情况下，在未取得新的生产地址(齐河县华店镇原宋庄村)食品生产许可的情况下，生产食品酸梅汤2000杯，生产日期20190221，和牧场奶（生产日期20190109)1000盒，且产品包装标识的生产地址是原厂生产地址（山东省德州市齐河县华店镇华店村)，生产时未保存食品原材料购进验收记录、规范的投料记录、生产记录、出入库记录、产品检验记录、销售记录、购货者信息等问题，给自己生产的食品质量埋下了很大安全隐患。因此，该企业未经许可从事食品生产经营的行为属于明知故犯，知法犯法。其行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。我局依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款的规定，对原告作出齐市监行处字(2019)01号行政处罚决定书并无不当。被告就其抗辩主张向本院提交如下证据：1、原告的食品生产许可证，证明原告搬迁地址后未按规定办理食品生产许可证变更；2、华店镇人民政府关于辖区内个别企业非法生产经营的汇报，证明我局是在接到投诉后进行调查处理该案，同时证明原告在未取得新的生产地址食品生产许可的情况下进行了食品生产；3、行政处罚立案审批表一份，证明我局对该案的立案调查严格依照法律程序进行；4、现场笔录一份；5、询问笔录两份(2019年2月28日及2019年3月6日各一份)；6、销货清单三份；7、现场检查图片3张；8、查封决定书及涉案物品清单一份;证据4-8证明原告在未取得新的生产地址食品生产许可的情况下进行了食品生产；9、河北省食品检验研究院2019年3月9日对原告2019年1月9日生产的牧场奶检验报告一份，证明原告在未取得新的生产地址食品生产许可的情况下进行了食品生产，并进行了销售的事实；10、行政处罚事先告知书和行政处罚听证会告知书及送达回证各一份，证明被告在进行行政处罚前严格履行了听证告知程序；11、行政处罚决定审批表和行政处罚决定书及送达回证各一份，证明被告严格依法定程序对原告进行处罚并履行了送达义务。原告质证称，对证据1-5真实性及证明内容均无异议；对证据6真实性无异议，销货清单是我们的，证明内容有异议，销货清单是库存产品，不是新生产的；对证据7真实性无异议，对证明内容无异议，生产的是样品；对证据8有异议，我认为当场不应该查封和扣押，根据食品安全法此种情况下被告应当作出警告而不是查封和扣押；对证据9真实性无异议，但是已经处理完了；对证据10无异议；对证据11有异议，不应当处罚。经庭审质证，原告对被告提交的证据本身真实性均无异议，本院予以确认。根据本院依法确认的证据及本案庭审笔录，本院认定如下事实：原告齐河县洪福源食品饮料有限公司于2014年12月5日取得营业执照，营业执照载明住所为山东省德州市齐河县华店镇华店村，经营范围为生产销售饮料。2016年11月7日因原食品生产许可证到期，原告申请了新的食品生产许可证，证号为SC10637142500234，新的食品生产许可证载明法人是王翠花，住所为山东省德州市齐河县华店镇华店村，生产地址也为山东省德州市齐河县华店镇华店村，日常监督管理机构为本案被告。原告委托代理人滕振与王翠花是夫妻关系，平时企业的经营管理由滕振负责。2019年2月27日，齐河县华店镇人民政府向被告汇报原告在华店镇政府以西1公里路南处无证从事食品生产经营活动。被告接到举报后于2019年2月28日11点20分到达举报中地点进行现场监督检查，原告负责人滕振全程陪同。现场检查发现以下问题:现场发现《食品生产可证》（生产者名称:齐河县洪福源食品饮料有限公司，编号:SC106317142500234，标注生产地址:山东省德州市齐河县华店镇华店村)，未发现新办理的《食品生产许可证》及食品生产许可变更手续；现场发现领爽酸梅汤包装箱(外包装标示:领爽酸梅汤，生产日期:2018/12/10,生产商：齐河县洪福源食品饮料有限公司)1个；现场发现盛放酸梅汤的塑料杯（品名:领爽酸梅汤，生产许可证编号:SC106317142500234)和吸管各一箱；现场发现TD-J3600全自动封口机一台，该机器上装有未使用完的封口膜半卷；现场发现CFD-6全自动封口机、青州正大包装机各一台；现场发现标示为领爽酸梅汤的封口膜1卷，标示生产日期:20190221；现场发现依伦牌冰糖香型香精(生产日期:20180828，批号:13637)1桶，已使用完，无剩余现场发现依伦牌话梅型香精(生产日期:20180409，批号:10151)1桶，剩余半桶；现场发现天易牌山楂香精(生产日期:20180802）1桶，剩余1/4桶；现场发现乌梅香精(生产日期:20180727，批号:18072701)1桶，剩余半桶；现场发现自2018年3月6日至2019年1月22日销货清单共7本，销货清单显示自2018年9月份以来共销售酸梅汤共10300余件，现场发现齐河县洪福源食品有限公司采购清单6页，以及产品配料表5页。经调查询问，原告称自2018年9月份迁至新址以来，共进行了两次试生产，分别在2019年1月15日和2019年2月21日(现场发现了印有生产日期为20190221的封口膜一卷)，其中第一次生产为了调试机器，没有产出产品；第二次试生产共产出了2000杯酸梅汤，约计70件，以零价格将本批次产品于2019年2月23日免费送往成都等地，在销售的同时并未留存销售凭证。现场执法人员已对该单位用于生产的场所和工具设备予以查封。2019年3月12日，被告作出齐市监行处告字（2019）01号行政处罚事先告知书及行政处罚听证会告知书，告知原告违法事实、处罚依据、拟处罚内容，同时告知原告陈述、申辩权、要求举行听证权。2019年3月19日被告作出齐市监行处字（2019）01号行政处罚决定书，认为原告未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款之规定，依据《中华人民共和国食品安全法》一百二十二条第一款的规定，对原告洪福源公司给予以下行政处罚：1、没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品（详见涉案物品清单）；2、罚款人民币柒万元整。本院认为，《食品经营许可管理办法》第三十二条规定：“食品生产许可证有效期内，现有工艺设备布局和工艺流程、主要生产设备设施、食品类别等事项发生变化，需要变更食品生产许可证载明的许可事项的，食品生产者应当在变化后10个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门提出变更申请。生产场所迁出原发证的食品药品监督管理部门管辖范围的，应当重新申请食品生产许可。食品生产许可证副本载明的同一食品类别内的事项、外设仓库地址发生变化的，食品生产者应当在变化后10个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门报告。”第三十八条规定：“原发证的食品药品监督管理部门决定准予变更的，应当向申请人颁发新的食品生产许可证。食品生产许可证编号不变，发证日期为食品药品监督管理部门作出变更许可决定的日期，有效期与原证书一致。但是，对因迁址等原因而进行全面现场核查的，其换发的食品生产许可证有效期自发证之日起计算。对因产品有关标准、要求发生改变，国家和省级食品药品监督管理部门决定组织重新核查而换发的食品生产许可证，其发证日期以重新批准日期为准，有效期自重新发证之日起计算。”根据上述规定，已经取得食品生产许可证的食品生产企业若变更生产场所，如生产场所未迁出原发证的食品药品监督管理部门管辖范围，须向原发证的食品药品监督管理部门申请变更食品生产许可证载明的许可事项。原发证的食品药品监督管理部门经全面现场核查后准予变更的，应当向其换发新的食品生产许可证，换发的食品生产许可证有效期自重新发证之日起计算。本案中，原告变更生产场所后未申请变更其食品生产许可证载明的许可事项即进行食品生产，即原告迁址后所进行的食品生产行为未经许可。虽然《食品生产许可管理办法》第五十四条第一款规定：“违反本办法第三十二条第一款规定，食品生产者工艺设备布局和工艺流程、主要生产设备设施、食品类别等事项发生变化，需要变更食品生产许可证载明的许可事项，未按规定申请变更的，由原发证的食品药品监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处2000元以上1万元以下罚款。”但该条款规定的应当办理变更登记手续而未办理的行为，系针对食品生产许可证的行政管理以及对违反食品生产许可证行政管理所应承担的法律责任，而非对食品生产经营行为的管理，其与未取得食品生产许可证生产食品的经营行为在法律上属于两种不同的违法行为。本案原告迁址后不申请变更即进行生产的行为，同时违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条和《食品经营许可管理办法》第三十二条的规定。《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款规定“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可”《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款规定：“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”被告据此对原告作出处罚，事实认定清楚、证据确凿、程序正当、适用法律正确。综上，依照《中华人民共和国食品安全法》第三十五条、第一百二十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告齐河县洪福源食品饮料有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告齐河县洪福源食品饮料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至德州市中级人民法院。审 判 长  王 锐人民陪审员  郭庆泉人民陪审员  张茂祥二〇二〇年四月十三日法官助理崔晓晴书记员朱月