广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初33586号原告：邓清标，男，1973年5月6日出生，汉族，身份证住址广东省乐昌市，被告：洪龄，女，1985年10月18日出生，汉族，身份证住址广东省，被告：洪虎城，男，1987年10月18日出生，汉族，身份证住址广东省电白县，被告：杨鑫，男，1978年2月19日出生，汉族，身份证住址四川省平昌县，上列三被告共同的委托诉讼代理人：肖裔卷，广东红棉律师事务所律师。原告邓清标与被告洪龄、杨鑫、洪虎城劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邓清标，被告洪龄、杨鑫、洪虎城共同的委托诉讼代理人肖裔卷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓清标向本院提出诉讼请求：1.三被告返还保证金1200元；2.三被告支付违法解除劳动关系的赔偿金22000元；3.三被告支付从2017年10月8日起至2019年5月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额23000元；4.三被告支付2018年年休假工资2528.73元；5.三被告自2017年9月8日起至2019年5月17日止与原告存在劳动关系。庭审中，原告撤回第5项诉讼请求。事实和理由如下：原告于2017年9月8日入职广州佰亮商贸有限公司，任送水员。原告在2019年1月26日在工作中受伤，广州佰亮商贸有限公司不为原告申请工伤认定，双方由此产生纠纷。2019年4月9日原告申请仲裁，在仲裁过程中，广州佰亮商贸有限公司注销。因该公司注销时并没有进行合法清算，三被告作为该公司的股东依法应当对公司的债务承担连带责任。为维护自身合法权益，现提起诉讼，希望法院依法判决。被告洪龄答辩称：我不同意原告的诉讼请求，理由如下：一、原告与我司存在的是劳务关系，而不是劳动关系。二、原告本次起诉没有经过劳动仲裁前置程序处理。三、原告主张未签订劳动合同二倍工资，已过仲裁时效。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。被告杨鑫答辩称：同被告洪龄的答辩意见一致。被告洪虎城答辩称：同被告洪龄的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：广州佰亮商贸有限公司（以下简称佰亮公司）是成立于2016年4月21日的有限责任公司（自然人投资或控股），股东为洪龄、杨鑫、洪虎城。2019年6月24日，佰亮公司经工商部门核准，注销登记。2019年5月6日，原告以佰亮公司为被申请人，向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委）申请劳动仲裁。因佰亮公司在仲裁审理过程中注销工商登记，区仲裁委在2019年8月12日作出穗云劳人仲案[2019]1828号仲裁决定书，终结本劳动争议仲裁案件。原告遂向本院提起诉讼，故成讼。诉讼中，原告主张我在2017年9月8日入职佰亮公司，佰亮公司是经营鼎湖山泉的桶装水配送，我在该公司担任送水员。双方没有签订劳动合同。我需要每天上班，正常工作时间每天8时到18时，工资约定保底工资3500元，超过3500元的送水量按2.5元/桶计算工资，另还有准时送达奖励0.5元/桶和提成。一般客户买水是直接在店里购买后通过拨打鼎湖山泉的服务电话订水，然后佰亮公司下面各个水店的店长就安排送水员进行配送。也有客户直接给送水员现金，让送水员帮忙在佰亮公司买水并配送，佰亮公司对此是同意并鼓励的，同时按每100元计算1元会给送水员发放提成。工资是每月由佰亮公司的财务人员通过银行转账方式发放上月工资，一开始有工资条，后来取消了，工资发放不需要签收。2019年1月26日，我在工作中受伤，医嘱要求三个月，我从受伤之后就没有再回佰亮公司上班。但佰亮公司在我休息期间没有给予我相应的待遇。于是我在2019年4月15日向劳动行政部门申请工伤认定。劳动行政部门告知我要先确认劳动关系，于是我申请了劳动仲裁。佰亮公司于2019年4月份向我送达解除劳务关系证明，我不愿意签名，我认为双方的劳动关系在2019年5月17日由公司违法解除。工作期间，佰亮公司自2017年10月至2018年9月期间每月扣取我100元工资作为保证金，一共扣了1200元保证金，离职时没有返还，故我要求佰亮公司返还1200元保证金。我每月实际收入有5500元，我要求佰亮公司按照上述工资标准向我支付违法解除劳动关系经济赔偿金22000元、未签订劳动合同的二倍工资差额23000元、2018年年休假工资2528.73元。为此，原告提交了银行历史明细清单，拟证明原告与佰亮公司存在劳动关系以及工资收入的情况。原告的银行历史明细清单显示原告2018年2月至2019年1月每月实发工资为4289.33元、5815.26元、5111.17元、5909.97元、5111.44元、6592.92元、6039.45元、5017.53元、4876.41元、6836.40元、5477.27元（5063.67+413.60元）、5729.30元（5315.60+413.70）。经质证，三被告对该证据的真实性无异议，但认为不是工资，而是原告的劳务费用，劳务费按2.5元/桶+提成（营业额的1%）计算。洪龄、杨鑫、洪虎城抗辩称原告与佰亮公司成立的是劳务关系，而非劳动关系。佰亮公司将送水的业务外包给原告，双方签订了《水店配送责任服务合同》，约定甲方（佰亮公司）统一向乙方（邓清标）免费提供相关品牌形象服装、配送对象的相关资料；乙方需向甲方交纳保证金1200元；乙方应遵守甲方及厂家的相关制度和配合各期活动的执行；乙方应根据水店销量实际情况来安排人员配备，以甲方的配送指令为准，以确保配送的及时性；对乙方服务质量考核未达标的项目，甲方有权按双方事先的约定对乙方进行经济处罚，并在甲方当月应付的配送服务费中扣减；甲方的货品由乙方负责配送，乙方应按甲方规定的作息时间来安排工作；上班时必须要穿工衣，戴工帽，不得穿拖鞋上班。严禁在水店抽烟、吐痰、违反者给予扣除配送费50元/次；服从店长的工作安排及管理，甲方要求当天的配送货单乙方必须当天配送完毕，不得挑单、高楼不得拒接，不得乱收客户的高楼费，不得自设盲区；对于甲方的新开客户，乙方必须保障在三小时内完成配送工作；乙方应按水店水量的增长情况合理配备送水员；配送价格：1、配送三/五加仑桶装水：1.5元/桶，空桶回收1元/个,代收货款：现金/支票1%。2、配送其他：支装水2元；等。庭审中，三被告确认佰亮公司是专门从事鼎湖山泉桶装水配送的业务。原告是从2017年9月8日开始为佰亮公司提供劳务。佰亮公司仅在原告提供劳务的第一个月的时候考虑原告开展业务需要适应期才向其提供保底工资3500元，之后就取消了保底工资。原告在佰亮公司上班时间仅需保证8时30分至18时之间的正常送水的时间，中午12时至14时，原告可以休息、周六日和法定节假日，也是由原告自行安排的，佰亮公司未对原告的上班时间进行强制安排。2019年1月26日，原告在工作中受伤，之后未再为佰亮公司提供劳务，因此三被告认为佰亮公司与原告在2019年1月26日已解除了劳务关系。后应原告要求，佰亮公司在2019年4月份向原告出具了解除劳务关系的证明，因此，三被告认为双方不存在劳动关系，无需向原告支付解除劳动关系经济赔偿金、未签订劳动合同二倍工资、年休假工资。此外，即使法院认定双方存在劳动关系，则原告主张的未签订劳动合同二倍工资差额已过仲裁时效。对于原告主张的返还保证金1200元，三被告表示同意退还。为此，三被告提交了以下证据：1、水店配送责任服务合同；2、解除劳务关系证明。3、增加仲裁请求申请书，内容为原告于2019年5月17日向区仲裁委提出增加仲裁请求的申请，其中要求确认原告与佰亮公司自2017年9月8日至2019年5月17日存在劳动关系，佰亮公司支付非法解除劳动关系的经济赔偿金等。经质证，原告对证据1真实性无异议，但认为其实际上有保底工资，上班时间内都是待岗的，有客户要水就得配送。对证据2真实性无异议，但其没有在该证明上签名，其不同意该份证明的内容。对证据3真实性无异议。本院认为：关于劳动关系。原告于2017年9月8日到佰亮工资公司，岗位为送水员。根据双方签订的《水店配送责任服务合同》的约定，原告在工作中仍然需要遵守佰亮公司制定的各项劳动规章制度，受佰亮公司的劳动管理，佰亮公司支付相应的报酬，且佰亮公司的经营业务是配送鼎湖山泉桶装水，原告所从事的是工作是佰亮公司的主营业务。因此，原告与佰亮公司之间实质上仍然是成立劳动关系。原告于2017年9月8日入职，原、被告均无异议，对此本院予以确认。关于劳动关系的解除时间和原因，佰亮公司在2019年4月份向原告出具《解除劳务关系证明》，但原告拒绝在该证明上签收确认，由于佰亮公司未能就双方劳动关系的解除时间予以明确，亦未能举证证明双方劳动关系解除的原因，应承担举证不能的不利后果，原告主张双方劳动关系在2019年5月17日解除，亦未能就解除劳动关系的原因提交证明予以证明，故本案应视为经用人单位提出，原告与佰亮公司在2019年5月17日经协商一致解除劳动关系，因此，本院认定原告在2017年9月8日至2019年5月17日期间与佰亮公司存在劳动关系。由于佰亮公司已在2019年6月24日核准注销工商登记。现无证据证明佰亮公司已对其经营期间对外产生的债务清算完毕，故被告洪龄、杨鑫、洪虎城应当对佰亮公司的债务承担连带清偿责任。关于保证金。三被告同意退还原告保证金1200元，对此，本院予以确认。关于解除劳动关系经济赔偿金。基于对离职原因的认定,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十条的规定，三被告依法应根据原告的工作年限（1年8个月）向原告支付解除劳动关系的经济补偿金，而非经济赔偿金。经计算，原告主张其离职前的月平均工资数额为5500元/月未超过本院核定的工资数额【（4289.33元＋5815.26元＋5111.17元＋5909.97元＋5111.44元＋6592.92元＋6039.45元＋5017.53元＋4876.41元＋6836.40元＋5477.27元＋5729.30元＋800元保证金）÷12个月】,故本院对原告主张的工资标准予以确认。据此，三被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金11000元（5500元/月×2个月）。关于未签订劳动合同二倍工资差额。原告与佰亮公司签订了《水店配送责任服务合同》，记载了合同期限、岗位、双方权利义务、配送服务费的计算方式和结算时间，基本具备了劳动合同的必备要件，可视为双方已订立劳动合同。另原告主张的2018年5月6日之前的未签订劳动合同二倍工资差额的主张已过仲裁时效，因此原告主张三被告支付未签订劳动合同二倍工资差额缺乏理据，本院不予支持。关于未休年休假工资。原告主张其在2018年没有休年休假，三被告虽认为原告已实际享受带薪年休假，但未能提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，因此，三被告应向原告支付2018年应休未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。原告在2017年9月8日入职，因此其在2018年9月9日起才享受带薪年休假。根据上述规定，原告在2018年度可享受的带薪年休假天数为1天（113天÷365天×5天）。原告月平均工资为5500元，因此，三被告应当支付原告2018年应休未休年休假工资为505.75元（5500元/月÷21.75天×1天×200%）。原告主张超过本院核定的金额部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十七条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，洪龄、杨鑫、洪虎城共同返还邓清标保证金1200元；二、于本判决生效之日起三日内，洪龄、杨鑫、洪虎城共同支付邓清标解除劳动合同关系的经济补偿金11000元；三、于本判决生效之日起三日内，洪龄、杨鑫、洪虎城共同支付邓清标2018年应休未休年休假工资505.75元；四、驳回邓清标的其他诉讼请求。本案受理费10元，由洪龄、杨鑫、洪虎城共同负担，应于本判决生效之日起3日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王静纯人民陪审员  刘桂乾人民陪审员  李 瑛二〇二〇年四月十四日书 记 员  蔡波辰。