广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初17355号原告：李货进，男，1980年2月4日出生，汉族，住湖南省双牌县***********。委托诉讼代理人：阳贵军，广东万林律师事务所律师。被告：中山市南头镇艺新手板模型商行，住所地广东省中山市**********对面（黄浩广建筑物之一）。法定代表人：周某1。委托诉讼代理人：梁肖峰，广东昌联律师事务所律师。委托诉讼代理人：周丽，广东昌联律师事务所实习律师。原告李货进与被告中山市南头镇艺新手板模型商行（以下简称艺新商行）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李货进及其委托诉讼代理人阳贵军，被告艺新商行的委托诉讼代理人梁肖峰、周丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李货进向本院提出诉讼请求：请求判令艺新商行支付李货进一次性伤残补助金58500元（4500元×13个月）、一次性工伤医疗补助金27000元（4500元×6个月）、一次性就业补偿金112500元（4500元×25个月）、停工留薪期工资18000元（4500元×4个月）、2019年5月1日至同年6月23日工资7961元、解除劳动合同关系经济补偿金11250元（4500元×2.5个月）。事实和理由：李货进于2017年3月20日入职艺新商行，岗位为操作工，2017年5月4日，艺新商行与李货进补签了劳动合同书，未为李货进缴纳社保。2017年5月9日，李货进在使用锯料加工材料时被机器锯伤右手，2018年1月25日，中山市人力资源和社会保障局认定李货进为工伤，2018年4月23日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定李货进为七级伤残。2019年3月6日，中山市劳动能力鉴定委员会确定李货进的停工留薪期为4个月。2017年7月24日，李货进重新回艺新商行上班，最后工作至2019年6月22日。双方未能就赔偿事宜达成一致意见，李货进于2019年6月25日提出劳动仲裁申请，2019年9月16日中山市劳动人事争议仲裁委员会作出了中劳人仲案字（2019）3291号仲裁裁决书，艺新商行不服该仲裁裁决向中山市中级人民法院提出撤销申请。中山市中级人民法院于2019年11月29日作出（2019）粤20民特273号民事裁定书，撤销上述仲裁裁决。李货进不服该裁定书，特提起诉讼，请求判如所请。艺新商行辩称，1.李货进主张的一次性伤残补助金已超过一年仲裁时效。2.李货进主张以4500元/月的工资标准计算一次性工伤医疗补助金、一次性就业补偿金没有事实和法律依据。仲裁裁决已认定李货进解除劳动关系前十二个月月平均工资为4229.38元，李货进对该仲裁裁决没有起诉并申请了强制执行。3.停工留薪期工资亦超过了一年的仲裁时效，艺新商行无需支付。即使需要支付停工留薪期工资，李货进发生工伤后已于2017年7月24日回艺新商行上班，故停工留薪期只应计算至2017年7月23日。至于2017年5月9日至2017年7月23日期间的停工留薪期工资，艺新商行已发放了10199.13元，应予扣减。另外，李货进于仲裁阶段确认了艺新商行已支付2017年6月停工留薪期工资4000元，也确认2017年5月、7月工资中包含停工留薪期工资。4.李货进主张的2019年5月1日至2019年6月23日工资不正确，仲裁裁决认定李货进2019年6月工资为2945.52元事实清楚。5.李货进主张的解除劳动合同关系经济补偿金没有事实和法律依据。艺新商行没有与李货进解除劳动关系的意思，是李货进于2019年6月22日早退后在没有上班并于同年6月25日提出了仲裁申请，请求一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助金，该两项是以劳动关系解除为前提即李货进申请仲裁时已主张劳动关系解除。2019年7月5日李货进申请增加解除劳动关系经济补偿金却称其属于被动离职，与前述有所矛盾，故艺新商行无需支付李货进经济补偿金。本院经审理认定事实如下：李货进于2017年3月20日入职中山市黄圃镇艺新手板模型加工厂（以下简称为艺新厂，2019年8月19日名称变更为艺新商行），艺新厂没有为李货进参加社保。2017年5月9日，李货进在工作时受伤并入院治疗，于2017年6月2日出院。李货进受伤后于2017年7月24日回艺新厂上班，最后工作至2019年6月22日。2018年1月25日，中山市人力资源和社会保障局认定李货进此次受伤为工伤。2018年4月23日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定李货进为七级伤残。2019年3月6日，中山市劳动能力鉴定委员会确认李货进停工留薪期为4个月。2019年7月2日，李货进至佛山市中医院治疗右手外伤术后。2020年1月16日，中山市劳动能力鉴定委员会作出复查鉴定结论书，鉴定李货进为七级伤残。另查，2017年5月、7月、8月、9月李货进出勤天数分别为7.5天、8天、22天、20天，2019年5月、6月出勤天数分别为26天、18天。2019年7月1日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理李货进的劳动仲裁申请，李货进请求裁决艺新厂支付其一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金112500元、停工留薪期工资18000元、2019年5月1日至同年6月23日工资7961元、解除劳动合同经济补偿金11250元。2019年9月16日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]3291号仲裁裁决，终局裁决：一、艺新厂支付李货进一次性伤残补助金49998元、一次性工伤医疗补助金25376.28元、一次性伤残就业补助金105734.5元、停工留薪期工资差额281.4元、2019年5月4144.53元、6月工资2945.52元；以上合计188480.23元；二、驳回李货进解除劳动关系经济补偿金的请求。艺新商行在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决，2019年11月29日中山市中级人民法院作出（2019）粤20民特273号民事裁定书撤销上述仲裁裁决。庭审过程中，双方针对李货进的诉求均有所争议，而诉求争议的焦点又在于解除劳动关系的原因、离职前12个月平均工资、2019年5月、6月工资标准、停工留薪期工资、仲裁时效等。针对解除劳动关系原因，李货进主张为因艺新商行没有缴纳社保及拖欠工资而被迫离职，艺新商行予以否认，双方就此没有提交证据。针对离职前12个月平均工资、2019年5月、6月工资标准、停工留薪期工资，艺新商行称应按实际仲裁认定的4229.38元/月计算离职前12个月平均工资，确认未支付李货进2019年5月、6月工资。双方确认李货进2019年5月应发工资4326.53元，扣除水电等费用后的实发工资为4144.53元。李货进主张应按4500元/月的标准计算离职前12个月平均工资，其2019年6月1日至22日期间除当月1日、7日、11日及20日休息外，共出勤18天、每天工作12小时，该期间工资为3154元，并表示确认该月工资应扣除社会保险费20元。艺新商行则同意按李货进2019年6月1日至22日期间共出勤18天、每天工作12小时的出勤情况计发李货进该期间出勤工资以及端午节的法定节假日工资。双方确认艺新商行已支付李货进2017年6月停工留薪期工资4000元。艺新商行认为其方已向李货进支付2017年5月工资中包含停工留薪期工资3067.05元、2017年7月工资中包含停工留薪期工资3132.08元，即其方支付的停工留薪期工资总额为10199.13元。李货进确认艺新商行向其支付的2017年5月、7月工资中包含停工留薪期工资，但对停工留薪期工资数额存在异议，主张其于2019年7月因工伤治疗仍需休息，故应享受停工留薪期待遇。为证明自身主张，李货进提交了工资条，反映2017年4月、2017年7月、2017年9月月工资为4000元，应发工资分别为3846元、3910元、3432元，艺新商行对此不予确认；艺新商行提交了2017年4月、5月、7月至9月工资单、现金支出证明单、2018年6月、2018年8月至2019年6月工资单为证，2017年4月、5月、7月至9月工资单反映了：工资条签名栏显示李货进的签名，2017年4月、5月、7月至9月期间应发工资分别为3846元、4000元、4000元、3667元、3462元，其中2017年5月、7月工资单中的月工资栏目内均备注有“工伤”二字，金额分别为3067.05元、3132.08元，2018年6月应发工资为4673元，2018年8月起足月出勤情况下工资由基本工资1720元／月及加班工资构成，含法定节假日的月份另有“有薪”工资。2018年8月至2019年4月期间应发工资总额为37374元。现金支出证明单反映艺新商行支付李货进2017年3月工资1479元、6月工资4000元、2018年7月工资4379元。2018年6月、2018年8月至2019年4月工资单反映李货进在该月份的月工资、出勤天数、应发工资等，签名栏有李货进的签名，2019年5月、6月工资条反映有薪假、加班费、基本工资等，李货进的2018年6月、2018年8月至2019年6月的应发工资分别为1490元、1377元、2799元、4452元、4449元、4454元、1909元、3524元、4452元、4366元、4144.53元、2471.12元。李货进对金额予以确认，但不确认工资组成、存在基本月工资，2019年6月工资应为2945.52元。针对仲裁时效，李货进主张均没有超出，但艺新商行主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资已超出仲裁时效。本院认为，李货进系艺新商行的员工，现双方对解除劳动关系经济补偿金、2019年5、6月工资、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有所争议，本院根据双方庭上的陈述及提交的证据逐一分析如下：一、关于劳动关系解除问题。李货进于艺新商行处上班至2019年6月22日，后未再上班，双方劳动关系已事实解除。如上查明事实可见，李货进于申请仲裁时以艺新商行未为其参加社会保险及拖欠工资为由向艺新商行要求解除劳动关系经济补偿金，已事实上向艺新商行提出解除劳动合同关系。针对李货进该行为，首先，劳动合同的解除权为民法上的形成权，应当属于劳动关系双方当事人。因此，劳动合同的解除应由其中一方主体向另一方传达明确的意思表示，仲裁机构仅能对双方是否行使了解除权、解除劳动合同的事实是否存在进行确认，并处理基于解除劳动合同这一事实而产生的具体诉求争议。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。最后，李货进以艺新商行未为其参加社会保险和拖欠工资而非上述规定情形为由要求解除劳动合同，理应先向艺新商行提出，但其未举证证明申请劳动仲裁前以此理由向艺新商行传达解除劳动合同的意思表示，故本院认为李货进诉请解除劳动关系及解除劳动关系的经济补偿金均缺乏法律依据，本院不予支持。二、关于2019年5月、6月工资请求。双方均确认艺新商行未支付李货进2019年5月工资4144.53元为事实，故艺新商行应予以支付。至于2019年6月工资，结合经李货进签名确认的工资单所反映其2018年8月起工资由基本工资1720元／月、加班工资及法定节假日工资构成的情况、双方确认2019年6月1日至22日期间出勤18天、每天工作12小时的事实以及该期间正常工作日、法定节假日天数，艺新商行应支付李货进2019年6月工资2945.52元｛1720元／月÷21.75天／月÷8小时／天×[8小时／天×(14天＋1天）＋（12小时／天－8小时／天）×14天×150%+12小时／天×(18天－14天）×200%]-20元）。三、关于李货进月平均工资。李货进自2017年3月20日起在艺新商行处工作，于2017年5月9日因工受伤，受伤后自2017年7月24日回艺新商行处上班至2019年6月22日，故本院依据经李货进确认的2017年4月应发工资金额认定其受伤前月平均工资为3846元，并依据工资单所反映的李货进2018年6月工资4673元、2018年8月至2019年4月期间工资37374元、经李货进签名确认的现金支出证明单（2018年9月8日）反映的2018年7月工资4379元以及李货进2019年5月应发工资为4326.53元的事实，认定李货进解除劳动关系前十二个月的月平均工资为4229.38元［（4673元＋4379元＋37374元＋4326.53元）÷12个月］。四、伤残问题。李货进因工受伤，达七级伤残，艺新商行未为其参加工伤保险，双方现已解除劳动关系，艺新商行应支付李货进一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。现艺新商行抗辩称一次性伤残补助金已过诉讼时效。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条中仅规定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金在劳动者与用人单位解除劳动关系时支付，并未规定一次性伤残补助金在劳动者与用人单位解除劳动关系时支付，故一次性伤残补助金的仲裁时效起算日期应为劳动者伤残等级确定次日。如上查明事实可见，李货进于2018年4月23日经中山市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，于2019年6月才提出仲裁请求，现李货进提交复查鉴定结论书证明未超仲裁时效，但该复查鉴定结论书对前述鉴定结论没有变更，其亦没有提交其他证据证实存在仲裁时效中止或中断的情形，故李货进有关一次性伤残补助金的仲裁请求已超过仲裁时效。综上，艺新商行应支付李货进一次性工伤医疗补助金25376.28元（4229.38元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金105734.5元（4229.38元/月×25个月）。五、停工留薪期工资问题。如上查明事实可见，李货进于2017年5月9日因工受伤，中山市劳动能力鉴定委员会确认李货进的停工留薪期为4个月，即2017年5月9日至同年9月8日，且双方于2019年6月已解除劳动关系，故李货进关于其2019年7月仍应享受停工留薪期待遇的主张缺乏事实依据，本院予以驳回。又，李货进受伤后于2017年7月24日回艺新商行处上班，应视为其放弃停工休息的权利，艺新商行在已向李货进支付重新上班后出勤工资的情况下无须重复支付李货进当日起的停工留薪期工资，但若支付出勤工资的标准低于李货进受伤前月平均工资的，应予补齐差额。鉴于李货进受伤前月平均工资为3846元，而工资单反映李货进2017年5月、7月应发工资分别为4000元、4000元，双方亦确认艺新商行已支付李货进2017年6月停工留薪期工资4000元，即李货进于2017年5月至7月期间均按高于其受伤前月平均工资的标准领取工资，故本院认为艺新商行已足额支付李货进2017年5月9日至同年7月31日期间停工留薪期工资。结合李货进2017年8月1日至同年9月8日期间工资支付情况，艺新商行应按3846元／月的标准，支付李货进2017年8月1日至同年9月8日期间停工留薪期工资差额281.4元［（3846元－3667元）＋（3846元－3462元）＋30天×8天］。现艺新商行主张停工留薪期工资已超过仲裁时效，未在仲裁阶段提出，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国仲裁法》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山市南头镇艺新手板模型商行于本判决生效之日七日内支付原告李货进一次性工伤医疗补助金25376.28元、一次性伤残就业补助金105734.5元、停工留薪期工资差额281.4元、2019年5月工资4144.53元、6月工资2945.52元，以上合计138482.23元；二、驳回原告李货进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中山市南头镇艺新手板模型商行负担（上述受理费原告李货进已预付，被告中山市南头镇艺新手板模型商行应予上述判决履行期限内径付原告李货进，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 司 薇二〇二〇年四月九日书记员 陈莹颖