广东省罗定市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5381刑初33号公诉机关罗定市人民检察院。被告人梁柏成，男，1989年8月7日出生，公民身份号码：445************410，汉族，初中文化，罗定市人，户籍地址：广东省罗定市***********。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑一年一个月，2014年7月17日刑满释放。因本案于2019年10月12日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现押于罗定市看守所。罗定市人民检察院以罗检刑检刑诉〔2020〕22号起诉书指控被告人梁柏成犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员胡斌梅出庭支持公诉。被告人梁柏成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗定市人民检察院指控：1.2019年8月12日16时，被告人梁柏成驾驶一辆无牌红色女装摩托车到罗定市******委369省道旁悦雄宾馆门口，然后上到悦雄宾馆8405房以699元的价格贩卖0.8克冰毒给黎某，在交易结束离开房间时被公安机关当场抓获。同时在其驾驶的女装摩托车上查获冰毒3.34克。经鉴定，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。2.2017年11月22日早上，被告人梁柏成伙同梁发贵、郑伟冲（二人均已判决）驾驶粤W*****号小汽车，沿324国道从罗定市往云浮市区方向行驶，窜到云安区石城镇五星村委张锦才住宅附近，由郑伟冲留在车上接应，梁柏成在屋外看风，梁发贵利用自制钥匙开锁进入屋内，盗取现金3300元人民币后驾车逃离现场，并将赃款平分。3.2017年11月28日下午，被告人梁柏成再次伙同梁发贵、郑伟冲（二人均已判决）驾驶粤W*****号小汽车，沿324国道从罗定市往云浮市区方向行驶，窜到云安区石城镇云星村委连田围村何容彬住宅附近，由郑伟冲留在车上接应，梁柏成在屋外看风，梁发贵用上述同样的方法盗取现金75元人民币，得手后三人驾车逃离现场。公诉机关认为，被告人梁柏成的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。建议数罪并罚后判处被告人一年六个月以上二年六个月以下的刑罚，并处罚金。请依法判处。被告人梁柏成对指控其犯贩卖毒品罪无异议，但认为在其驾驶的女装摩托车上查获的3.34克冰毒属其本人吸食的毒品，不应计算贩卖毒品的数量；对于指控的盗窃作案，其辩解不认识梁发贵、郑伟冲，更没有伙同该二人实施盗窃作案。经审理查明：一、2019年8月12日16时，被告人梁柏成驾驶一辆无牌红色女装摩托车到罗定市******委369省道旁悦雄宾馆门口，然后上到悦雄宾馆8405房贩卖699元的冰毒给黎某，在交易结束离开房间时被公安机关当场抓获，公安机关扣押到银色苹果手机一部、黑色苹果手机一部、钥匙一条、女装摩托车一辆、0.8克白色晶体状可疑毒品，同时在女装摩托车上查获净重共3.34克的白色晶体状可疑毒品19小包。经鉴定，上述查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。经对被告人梁柏成的尿液进行检测，其中冰毒、摇头丸检测试剂检测结果呈阳性。被告人梁柏成因吸食毒品于2019年8月13日被处以行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。另查明，被告人梁柏成曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑一年一个月，2014年7月17日刑满释放。上述事实，被告人梁柏成在开庭审理过程中无异议，并有其在侦查机关的供述；证人黎某、刘某、容某、黄某、张某的证言；鉴定意见；户籍资料、违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表；受案登记表、立案决定书；抓获经过、破案经过；检查笔录；证据保全清单；取样笔录、称量笔录；腾讯及支付宝调取资料；通话记录清单；监控视频；毒品尿液取样清单；行政处罚材料、强制隔离戒毒材料；刑事判决书、释放证明；侦破过程说明；指认笔录及照片；辨认笔录；现场勘验检查工作记录、现场图及照片；电子证物勘验检查工作记录及视听资料等证据证实，足以认定。二、2017年11月22日早上，被告人梁柏成伙同梁发贵、郑伟冲（二人均已判刑）驾驶粤W*****号小汽车，沿324国道从罗定市往云浮市区方向行驶，伺机寻找作案目标。当行驶至云浮市云安区******委张锦才住宅附近时，由郑伟冲留在车上接应，梁柏成在屋外望风，梁发贵使用自制钥匙开锁进入屋内实施盗窃。盗得现金3300元人民币后，三人驾车逃离现场。以上事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证的以下证据予以证实：（一）被害人张锦才、林伙带的陈述，证明2017年11月22日14时许，其二人回云安区石城镇五星村委的住宅时，发现合计现金15000元及一些首饰被盗。（二）同案人梁发贵的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录：2017年11月22日9时许，我伙同郑伟冲、梁柏成三人驾驶粤W*****号海马牌小汽车从郑伟冲家中出发，往云浮市方向行驶。12时许，我们来到石城镇324国道旁一村庄停车，由郑伟冲在车上接应，梁柏成在现场望风，我使用自制钥匙打开一幢三层半住宅的大门，并撬烂住宅内抽屉盗取现金3300多元。得手后我们驾车逃回罗定市，并在车上每人分得900元，其余的用于加油和吃饭。梁柏成的绰号叫“高橙”，我的手机中储存有梁柏成的手机号码，他是罗定市******人。经辨认，其辨认出梁柏成、郑伟冲。经指认，其指认出盗窃使用的粤W*****号小汽车，指认出其作案时所穿衣服。（三）同案人郑伟冲的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录：2017年11月22日9时许，梁发贵驾驶粤W*****号海马牌小汽车搭载梁柏成来找我，后梁发贵叫梁柏成和我出去走走。于是我们三人驾车从我家出发，沿着324国道往云浮市云城区方向行驶。在行驶过程中，每次经过路边的村庄时，梁发贵和梁柏成就会四处观望，这时我意识到他们是准备偷东西的，但我觉得没所谓，就默默地跟着一起去。约两小时后，在324国道旁一村庄停车，梁发贵叫我在车上接应，梁发贵和梁柏成下车寻找目标偷东西。二十多分钟后，二人回到车上，后我们驾车回罗定市。差不多到我家时，梁发贵拿出约830元现金给我。经辨认，其辨认出与其一起盗窃的梁柏成、梁发贵。经指认，其指认出为梁发贵等人盗窃接应的地点。（四）证人林月德的证言，证明张锦才家中被盗的事实。（五）现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证明公安机关对云浮市云安区******委张锦才住宅进行现场勘验的情况，提起到手印1枚、DNA检材3份。（六）鉴定文书，证明在张锦才住宅中提取到的手印系梁发贵所留。三、2017年11月28日下午，被告人梁柏成再次伙同梁发贵、郑伟冲驾驶粤W*****号小汽车，沿324国道从罗定市往云浮市区方向行驶，伺机寻找作案目标。当行驶至云浮市云安区***********何容彬住宅附近，由郑伟冲留在车上接应，梁柏成在屋外望风，梁发贵使用自制钥匙开锁进入屋内实施盗窃。盗得现金75元人民币后，三人驾车逃离现场。以上事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证的以下证据予以证实：（一）被害人叶汉英的陈述，证明何容彬是其儿子。2017年11月28日17时许，其回到家中发现被盗，经其统计，其有约3000元被盗。（二）同案人梁发贵的供述与辩解：2017年11月28日13时许，我和郑伟冲、梁柏成驾驶粤W*****号小汽车往云浮方向行驶。16时许，我们在石城镇324国道公路旁一村庄停车，有郑伟冲在车上接应，我和梁柏成下车。梁柏成在现场望风，我通过自制钥匙打开一幢三层半住宅的大门，进入住宅后通过撬烂抽屉偷得现金约75元。得手后回罗定市，这次偷得的钱全部用于加油而没有分钱。（三）同案人郑伟冲的供述与辩解、指认笔录：2017年11月22日后约一个星期后的一天中午，梁发贵和梁柏成驾车来找我，叫我一起去干活（指偷东西）。于是我们三人驾车沿着324国道往云浮方向行驶，在324国道云安区路段一村庄旁停车，由我在车上接应，梁发贵和梁柏成进入村庄寻找作案目标。约20分钟后，梁发贵和梁柏成回到车上，对我说这次不太顺利，偷到的钱都不够加油，然后我们就驾车回罗定市。经指认，其指认出为梁发贵等人盗窃接应的地点。（四）证人何锦坤的证言，证明何容彬、叶汉英家被盗的情况。（五）现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证明公安机关对云浮市云安区***********何容彬住宅进行现场勘验的情况。（六）鉴定文书，证明在何容彬住宅中提取到的指印系梁发贵所留。（七）刑事判决书，证明梁发贵、郑伟冲因本案盗窃事实被判刑的情况。本院认为，被告人梁柏成明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人梁柏成伙同其他同案人入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人梁柏成一人犯数罪，应当数罪并罚。关于在摩托车中扣押到的3.34克甲基苯丙胺，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”故该3.34克应当认定为犯罪数额。被告人梁柏成伙同梁发贵、郑伟冲实施两起入户盗窃的事实，有同案人的供述、被害人陈述、辨认笔录、指认笔录、现场勘验记录、鉴定意见等证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定，其辩解不认识同案人及没有实施盗窃的辩解理据不足，本院不予采纳。被告人梁柏成曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人在贩卖毒品罪案中能够如实供述主要犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人被扣押的毒品甲基苯丙胺4.14克，依法予以没收，其余物品，由公安机关依法处理；被告人的违法所得699元，予以追缴；被害人的财物未能追回的，由被告人连带予以退赔。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条、第六十九条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人梁柏成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。总和刑期有期徒刑一年十个月，并处罚金5000元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起五日内向本院缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年8月12日起至2021年2月11日止。）二、扣押的甲基苯丙胺4.14克，予以没收。三、被告人梁柏成的违法所得699元，予以追缴，上缴国库。四、被告人梁柏成对（2018）粤5303刑初96号刑事判决书第三判项中的“责令被告人梁发贵、郑伟冲共同退赔3300元给被害人张锦才，共同退赔75元给被害人何容彬”承担连带退赔责任。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  韦栋梁人民陪审员  黄仕杰人民陪审员  陈汉权二〇二〇年四月一日书 记 员  林灿强附引用法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。