广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初332号原告：广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司，住所地广州市从化区街口街新城市广场D4区城南北六巷28号，统一社会信用代码91440101MA5CWDFU84。法定代表人：戚桂花,该公司总经理。原告：广州市豆蔻投资有限公司，住所地广州市从化街口街凤仪东路138号，统一社会信用代码91440184MA59B46K7G。法定代表人：张玉山，该公司总经理。二原告共同委托诉讼代理人：施新华，广东博厚律师事务所律师。被告：李露,女,1989年1月10日出生,汉族,住广东省佛山市三水区。原告广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司（以下简称“新城幼儿园”）、广州市豆蔻投资有限公司（以下简称“豆蔻公司”）与被告李露劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告新城幼儿园及豆蔻公司的委托诉讼代理人施新华与被告李露到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新城幼儿园、豆蔻公司向本院提出诉讼请求，要求判令：1、依法撤销穗从劳人仲案﹝2019﹞1364号仲裁裁决书第一项至第三项裁决内容；2、被告承担本案的诉讼费用。庭审中明确诉讼请求为：1、依法撤销穗从劳人仲案﹝2019﹞1364号仲裁裁决书第一项至第三项裁决内容，原告不需要承担任何费用，被告与豆蔻公司不存在劳动关系，新城幼儿园与被告是2019年7月30日至2019年8月25日存在劳动关系；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、被告主动辞职，原告不应当向被告支付经济补偿金。2019年8月25日，被告向原告新城幼儿园的法定代表人戚某微信提出辞职。按照劳动法的相关规定，劳动者主动提出辞职，用人单位不应当支付经济补偿金。再者，原告豆蔻公司仅为发起人、股东，并不是用人单位，不应当向被告支付经济补偿金。2019年7月l5日的员工请假（调休）申请单上的签名并非被告，应当视为无故旷工。再则，该申请单也没有按照用人单位的规章制度履行相应的审批手续，严重违反了用人单位的规章制度。二、新城幼儿园不应当向被告支付2019年4月工资1895元。2019年4月被告仅上了8天班，按照新城幼儿园的规定，不应当支付全勤工资。三、豆蔻公司不是用人单位，与被告不存在劳动关系。豆蔻公司是新城幼儿园的股东，在新城幼儿园成立之前，仅为发起人，不是用人单位，也不是实际用人单位，与被告不存在劳动关系。被告李露辩称，既然豆蔻公司跟我签订劳动合同就存在劳动关系，根据劳动法必须要为我购买社保。豆蔻公司跟我签订合同时间是2018年11月开始，原告承认劳动关系是2019年7月，就是幼儿园开办前，幼儿园开办前没有跟我签订劳动合同和购买社保。原告说我主动辞职，其实我是被迫辞职，新城幼儿园园长变更我工作的范围和性质，财务说变更后我的工资会降低，所以才要求辞职。请假单并非是我无故旷工，我是根据幼儿园规定找了两个上司已经签名了，最后园长明确说明和两名同事一起请假，要求我们把请假单放在桌面上先去工作，她以后再签。2019年7月是放暑假，我的工资跟上班天数是对应的，发工资时也是默认我的请假，而且这个期间没有说我旷工，也没有催我上班，他们是知情的。新城幼儿园应该向我支付2019年4月工资，我们在这个幼儿园上班期间无理由让我们放假，想少发工资，工资是低于平均工资水平，不是我的因素不上班，是原告要求我不用上班，有微信聊天记录。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二原告提交以下证据：仲裁裁决书、临时聘请合同、考勤记录、工资明细、微信聊天截屏、微信朋友圈截屏、员工请假申请单、会议记录；被告提交以下证据：微信截图及光盘。本院经审理查明：新城幼儿园于2019年7月30日依法登记成立，豆蔻公司于2015年12月18日依法登记成立，两原告均具有独立的用工主体资格。双方确认被告李露入职新城幼儿园，有填写入职表，未签订书面劳动合同，但与豆蔻公司有签订自2018年11月7日起至新城幼儿园成立之日止的聘用合同；入职时由新城幼儿园发放工作服，工资约定按定薪工资的80%发放，每月工资由豆蔻公司以现金形式发放，有发放工资条，并需要签名确认；被告每天工作需要指纹打卡考勤，由新城幼儿园进行考勤记录；被告每天工作由新城幼儿园的园长戚某进行安排，主要在宣广部负责招生工作；被告清楚知悉新城幼儿园的规章制度并遵照执行。另双方均确认被告于2019年8月25日离职，8月份工资由新城幼儿园发放，离职前十二个月的平均工资为2481.31元。庭审中，原告确认豆蔻公司是新城幼儿园的股东，在新城幼儿园成立前豆蔻公司是发起人。原告提交的《临时聘用合同》显示，甲方豆蔻公司，乙方李露；合同期限自2018年11月7日起生效至新城幼儿园正式开办为止；乙方的任职岗位：招生及宣传推广部；乙方的主要工作职责：幼儿园的招生、对外宣传及推广及还须完成甲方正常安排的工作任务；乙方每月的固定工资为3680元按照已审批的新城幼儿园教职工工资薪酬方案计算，由于幼儿园未正式开办，在筹办期间，实际发放按照最后定薪工资的80%发放。“甲方委托代表”盖有豆蔻公司公章，“乙方”处有李露的亲笔签名、身份证号码及联系电话，落款日期为2018年11月20日。双方对李露入职时间存在争议。李露主张其是2018年11月1日入职新城幼儿园，其在仲裁时提交与新城幼儿园戚园长2018年10月31日的微信聊天记录载明“李露：我先了解一下，请问我们幼儿园有没有寒暑假的？戚园：有，也有留园，会轮流值班。李露：周一上班可以吗？上午8点？戚园：可以；下周一你可以先过来”。李露在仲裁时提交“托幼机构工作人员健康合格证”和“托幼机构工作人员健康检查表”日期均为2018年11月5日。考勤表显示2018年11月5日当天未打卡，但手工书写“已上班”。原告在本案主张是2018年11月7日入职，与打卡日期和签订临时劳动合同时间相符。但原告新城幼儿园在仲裁时主张李露入职时间是2018年11月5日。原告确认李露的工资构成为：基本工资2100元+学历津贴300元+职称津贴0元+岗位津贴1100元+绩效工资1200元，是指新城幼儿园开学后的工资标准，并不是李露入职至离职期间全都按照这个标准执行，新城幼儿园开园前是按照80%即3760元计发。并提交《李露2018年11月-2019年8月工资明细》，显示：李露转正后工资总计是4700元，临聘工资3760元，其中2019年4月出勤9天，实发工资为1538.2元，2019年5月和6月全勤，实发工资为3760元。另，李露自2018年11月至2019年8月期间分别出勤17天、16.5天、14.5天、16天、14天、9天、23.5天、20天、9天、6天。李露主张因园方无故放假，导致工资低于正常月工资标准，原告认为其仅上班了8天，按照新城幼儿园规定，不应当支付全勤工资。李露提交“新城幼幸福大家庭”的聊天记录显示：2019年4月5日，戚园“钟老师和李露回来把菜地牌完善好”；2019年4月18日，戚园“通知：下周一开始，全体人员上班，共同为开园做好前期准备工作。”双方对离职原因存在争议。原告提交李露与戚园长的微信聊天记录及请假单主张是李露自动辞职，而且其2019年7月15日的员工请假（调休）申请单上的签名并非是被告，应视为无故旷工。李露则表示是因为戚园说幼儿园有科技培训机构进驻，不需专业美术教师，让其去培训机构上班，后又让其做小（7）班副班主任，经其向财务人员询问，副班主任工资低于原美术教师工资标准，认为园长的行为属变相辞退，而且没有为其本人购买社保，被迫提出辞职申请。原告提交《员工请假（调休）申请单》显示，“姓名：李露，部门：新城幼儿园，职务：教师，请假类别：事假，请假时间：7月15日至8月30日共计35天，请假或调休事由：上暑期班。”在审核意见栏有初步意见（直接管理人）、考勤（主管）的签名。李露与戚园长的微信聊天记录显示，“2019年8月25日，李露：园长，您好，我是一名美术教师，您的工作安排不合理，现向您提出辞职申请。工作方面我已经向闭主任、晓慧、陈老师和欣婷交接。2019年8月26日，戚园：李露老师，我清楚你作为一个美术老师，工作是希望有专任教师的一个安排，因一个副班老师回了佛山，目前也只是一个暂时的安排。一直以来，感谢你对我工作的支持和理解。现在你突然提出辞职，其实，我的心很不舍，但是，突然不担任专职的美术教师，也一下子让你很难受，其实，说句心里话，我是希望你能留下来！”2019年9月17日，李露以新城幼儿园为第一被申请人、豆蔻公司为第二被申请人向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认自2018年11月1日至2019年8月31日期间与被申请人存在劳动关系；2、被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额47000元；3、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金4700元；4、支付2019年4月最低工资标准1895元；5、被申请人支付其在职期间另外两成工资9400元。广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会作出穗从劳人仲案﹝2019﹞1364号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与第二被申请人自2018年11月1日起至2019年7月29日止、与第一被申请人自2019年7月30日起至2019年8月25日止存在劳动关系。二、在本裁决书发生法律效力三日内，第二被申请人一次性支付申请人2019年4月工资1895元。三、在本裁决书发生法律效力三日内，第一被申请人一次性支付申请人经济补偿金2481.31元。四、驳回申请人其他仲裁请求。原告豆蔻公司、新城幼儿园不服上述穗从劳人仲案﹝2019﹞1364号仲裁裁决书，向本院提起本案诉讼，被告未提起诉讼。另查明，豆蔻公司、新城幼儿园在仲裁庭审时口头答辩有以下内容：新城幼儿园核准登记后于2019年8月初与所有的劳动者签订书面劳动合同，之所以没与申请人补签劳动合同，是因申请人于2019年7月12日请假35天，假期是从7月15日至8月30日。本院认为，本案为劳动争议纠纷。原、被告双方依法建立了劳动关系，双方的合法权益受法律保护。一、关于李露的入职时间及离职时间。根据李露与戚园于2018年10月31日的的聊天记录显示的“下周一上班”、考勤表在2018年11月5日手写备注“已上班”、“托幼机构工作人员健康合格证”和“托幼机构工作人员健康检查表”日期均为2018年11月5日，可以形成证据链证明李露入职时间为2018年11月5日。李露于2019年8月25日向戚园微信发送辞职申请，并表示已办理交接，因此，本院认定其离职时间为2019年8月25日。二、关于确认劳动关系问题。李露与豆蔻公司于2018年11月20日签订了合同期限自2018年11月7日起生效至新城幼儿园正式开办为止的《临时聘用合同》，任职的是招生及宣传推广部，从事的是新城幼儿园的招生、对外宣传及推广工作，并由豆蔻公司向李露发放工资，即李露入职后一直受豆蔻公司的用工管理，完成豆蔻公司安排的工作任务，接受豆蔻公司的考勤管理，从豆蔻公司处领取工资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。”的规定，本院认定豆蔻公司与李露自2018年11月5日用工之日起已建立劳动关系。新城幼儿园于2019年7月30日依法登记成立，故根据《中华人民共和国劳动法》第十六条的规定，确认豆蔻公司与李露自2018年11月5日至2019年7月29日期间存在劳动关系。新城幼儿园于2019年7月30日依法成立后，李露按受新城幼儿园的考勤，由新城幼儿园发放工作服并由新城幼儿园的戚园长安排工作，执行新城幼儿园规章制度，且2019年8月的工资由新城幼儿园发放，因此，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”及第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”的规定，本院确认新城幼儿园与李露自2019年7月30日至2019年8月25日存在劳动关系。三、关于2019年4月最低工资1895元的问题。原告提交《员工请假（调休）申请单》认为请假单非李露本人签名，且未按规定完成请假手续应视为旷工，本院认为，该请假单中在审核意见栏有初步意见（直接管理人）、考勤（主管）的签名，在李露未上班期间未告知其请假无效，亦未通知李露回园上班，戚园在收到李露的辞职申请后，还挽留李露留园，而且原告在仲裁庭审答辩时自认是李露在2019年7月15日至8月30日期间请假。因此，本院确认李露在上述期间属于请假，不属于旷工。根据原告提交的《李露2018年11月至2019年8月打卡考勤记录》显示李露2018年11月至2019年8月期间分别出勤为17天、16.5天、14.5天、16天、14天、9天、23.5天、20天、9天、6天，可见在正常情况下，李露每月出勤均在14天及以上。依李露提交的戚园在2019年4月5日及4月18日微信聊天记录，可确认在2019年4月期间全园轮休放假，李露上班9天，领取工资1538.2元。《临时聘用合同》约定李露在新城幼儿园筹办期间按照最后定薪工资的80%发放，根据李露在2018年11月至2019年8月工资明细表，可见李露定薪工资为4700元，而且全勤是按80%发放。因原告轮休放假导致原告出勤9天，《广东省工资支付条例》第三十九条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。”因此，豆蔻公司应按照正常工作时间支付工资给李露2221.8元（4700元×80%-已领取1538.2元），因李露在仲裁时申请为1895元，在合理范围内，本院予以支持。四、关于经济补偿金的问题。李露主张是新城幼儿园变更其工作岗位及降低薪酬认为工作不合理才提出辞职，新城幼儿园则认为是自动辞职且旷工。本院认为，李露的证据仅证明岗位进行了调整，未有证据明确证明会降低薪酬，而本院已经认定李露不存在旷工的情形，因此，本院对双方主张的离职原因，本院不予采信。现双方均无法证明李露的离职原因，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(粵高法﹝2012﹞284号）第29条规定，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。关于李露工作年限的问题，由于李露自在豆蔻公司入职起负责新城幼儿园的招生、对外宣传及推广工作，并自入职后至离职时没有离开过，故根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”的规定，本院确认李露工作年限为10个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合双方确认的李露离职前的平均工资2481.31元和工作年限，新城幼儿园应支付经济补偿金2481.31元（2481.31元／月×1个月）给李露。五、对于其他仲裁事项，李露未提起诉讼，视为其对上述穗从劳人仲案﹝2019﹞1364号仲裁裁决书的认可，本院不予审查处理。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条、《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条、《广东省工资支付条例》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告广州市豆蔻投资有限公司与被告李露自2018年11月5日至2019年7月29日期间存在劳动关系；二、确认原告广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司与被告李露自2019年7月30日至2019年8月25日期间存在劳动关系；三、原告广州市豆蔻投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告李露支付2019年4月工资1895元；四、原告广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告李露支付解除劳动关系经济补偿金2481.31元；五、驳回原告广州市豆蔻投资有限公司的全部诉讼请求；六、驳回原告广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州市从化区街口街新城幼儿园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  吕存阳二〇二〇年四月六日书记员  萧童尹