福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0504民初2134号 原告:郑金鹏，男，1960年1月22日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：林连成，男，1969年4月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 被告：泉州域品堂投资管理有限公司，住所地福建省泉州市洛江区红星美凯龙B座第一层。 法定代表人：白黎明，执行董事兼总经理。 原告郑金鹏与被告林连成、泉州域品堂投资管理有限公司（以下简称域品堂公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月25日公开开庭进行了审理。原告郑金鹏到庭参加诉讼，被告林连成、域品堂公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑金鹏向本院提出诉讼请求：1.判令林连成、域品堂公司返还借款本金289267元；2.判令林连成、域品堂公司支付违约金46282.72元（以289267元为基数，自2018年12月18日起至2019年8月17日止，按月息2%标准计算,相当于日千分之0.657）；3.判令林连成、域品堂公司支付自2019年8月18日起至实际还款之日止的违约金（以289267元为基数，按每月2%计算）；4.判令林连成、域品堂公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年底，郑金鹏经亲戚介绍认识林连成等人，林连成以开发金矿、石油急需资金运作为由，宣称把资金交其运作，能得到2-4倍的回报，并出示相关宣传资料。同时，为了保障资金的安全，投入20万元以上的，林连成本人可以另行与其签订借款合同。于是郑金鹏答应投入一个50万元,两个1万元。2016年1月19日，郑金鹏依林连成的指定，将52万元汇入其个人账户。随后，双方签订了三份委托投资协议书，编号分别为：557799、201677、201688，约定郑金鹏投入52万元，林连成、域品堂公司应在20-35个月的期间内回报179万元，即协议终止。同日，林连成又与郑金鹏签订了一份借款合同，借款金额50万元，期限35个月，逾期还款按每日千分之一支付违约金，域品堂公司在借款合同上加盖公章。上述协议书、借款合同签订后，林连成确认收到郑金鹏52万元后，便为郑金鹏在其设立、管理的网站：××开设账户，用于郑金鹏提取投资红利的操作。2016年1月22日起，林连成分别以李玉璞、吴辉煌等人的个人银行账户向郑金鹏给付投资红利。2016年7月10日，郑金鹏最后一次提取红利之后，林连成设立、管理的网站就不能进行提取红利的操作，郑金鹏仅收到林连成的230733元，其余的本金289267元及投资收益100多万均未能支付。借款合同届满之后，郑金鹏向林连成催讨借款本金，林连成总以资金紧张为借口拖延支付。故起诉讼，请求依法判如所请。 庭审中，郑金鹏增加诉讼请求：判令林连成、域品堂公司支付公告费用（以实际发生的为准）及实现债权的费用700元。2020年3月26日，郑金鹏书面向本院申请撤回请求林连成、域品堂公司支付实现债权费用700元的诉求。 林连成、域品堂公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑金鹏为支持其主张，向本院提供如下证据： 1.投资意向表一份，证明林连成、域品堂公司向郑金鹏出示的投资宣传材料，载明投资50万可以获得3.5倍的红利积分，投资1万元可以获得2倍的红利积分； 2.域品堂项目介绍书一份，证明林连成、域品堂公司向郑金鹏出示公司投资项目宣传书，载明投资的项目且均为高投资回报的项目； 3.合同编号：557799的《客户协议书》一份，证明郑金鹏与林连成签订投资协议，郑金鹏将50万元积蓄交由林连成投资，并依约获取收益； 4.合同编号：201677的《客户协议书》一份，证明郑金鹏与林连成签订投资协议，郑金鹏将1万元积蓄交由林连成投资，并依约获取收益； 5.合同编号：201688的《客户协议书》一份，证明郑金鹏与林连成签订投资协议，郑金鹏将1万元积蓄交由林连成投资，并依约获取收益； 6.《借款合同》一份，证明郑金鹏与林连成、域品堂公司签订《借款合同》，用以保障郑金鹏本金的安全。 7.《客户回单》一份，证明郑金鹏向林连成支付52万元款项的事实； 8.网页录像一段，证明林连成设立××网站供郑金鹏提取红利的事实，但该网站现已关闭； 当庭补充提供9.银行流水、还款流水统计表各一份，证明郑金鹏投入52万元，林连成通过李玉璞、吴辉煌返还230733元红利的事实； 当庭补充提供10.马玉根、羊梅红出具的证明材料、居民身份证复印件各一份，证明郑金鹏经马玉根、羊梅红介绍认识林连成，郑金鹏本来是要与林连成签订案涉合同的，但后来林连成拿出的合同上签订方变成了域品堂公司，另外郑金鹏是与林连成发生资金往来，并未与域品堂公司发生资金往来，且从2016年7月起林连成就未支付任何款项。 林连成、域品堂公司未向本院提交证据。 对上述证据，本院认证如下：林连成、域品堂公司未依传票时间到庭参加诉讼，又未在本院指定的期限内提出异议并提交证据，视为自愿放弃答辩、举证和质证的权利。郑金鹏提供的证据2-9，内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证；郑金鹏提供的证据1，为空白表格且无任何签名或盖章，无法确认其真实性，不能作为认定本案事实的依据；郑金鹏提供的证据10，证人未到庭其真实性无法确认，对该证据本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年1月19日，域品堂公司作为甲方与郑金鹏作为乙方分别签订合同编号：557799、201677、201688的《客户协议书》各一份，约定：1.乙方委托甲方投资的金额分别为50万元、1万元、1万元；2.乙方委托投资的收益，将分别在35个月、20个月、20个月内给予3.5倍、2倍、2倍的红利积分，按每个月给予甲方，红利积分在取得3.5倍、2倍、2倍后，即合同终止；3.乙方在签订协议的同时提供投资利益存放之银行账号，为本人实名制有效账户；4.甲方为乙方设立专用电子账户ID、密码，ID分别为557799、201677、201688，乙方可随时查看；5.乙方有权根据协议取得相应的投资收益，并承担相应的投资风险。三份《客户协议书》甲方处均加盖域品堂公司合同专用章，合同编号：557799的《客户协议书》甲方代表人处有林连成的签名。同日，郑金鹏作为甲方与域品堂公司作为乙方另行签订《借款合同》一份，约定：1.乙方向甲方借款50万元，借款期限为35个月，借款日期2016年1月19日；2.借款用途只能用于乙方生产经营的需要（具体参考委托投资协议书），不得挪作他用；3.乙方应严格按照合同规定时间还本付息；4.当甲方的红利积分按规定返还超过投资本金时，即借款合同终止，如到期未给足部分由乙方给予补齐，同时按银行同期利息的四倍予以补偿；5.乙方如不按期归还甲方借款，乙方应从到期之日起按未给足部分的逾期金额每日另支付甲方1‰的违约金；6.在签订本协议后，如有另外签订委托投资书的，当委托投资书的条款已满足甲方的本金和利息时，本合同自动终止。林连成在《借款合同》乙方处签名。上述协议书及合同签订后，郑金鹏向林连成银行账户汇款52万元。自2016年1月22日起至2016年7月10日止，郑金鹏收到以李玉璞、吴辉煌银行账户汇来的款项共计230733元。 本院认为，案涉《客户协议书》及《借款合同》上均加盖域品堂公司合同专用章，林连成仅作为域品堂公司代表人在协议书及合同上签名，且郑金鹏在庭审中亦陈述签订案涉协议书及合同是受域品堂公司的经营项目及宣传材料的影响，故可确认案涉协议书及合同的合同主体为郑金鹏与域品堂公司。《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。”本案中，案涉三份《客户协议书》虽为委托投资协议，但从协议书仅有投资收益计算标准，而无投资风险承担方式、比例等内容，及在投资协议书外还另行签订借款合同的事实，可认定委托投资行为是郑金鹏与域品堂公司以虚假意思表示实施的民事法律行为，其隐藏的民事法律行为是民间借贷行为。因郑金鹏与域品堂公司之间的民间借贷关系，主体适格，意思表示真实，内容未违反法律法规的效力性强制性规定，应认定合法有效。双方当事人均应依约全面履行各自的义务。林连成以域品堂公司代表人的身份在案涉《客户协议书》《借款合同》上签名，郑金鹏有理由相信林连成有权代为收取借款，故郑金鹏将借款52万元转账交付林连成的行为构成表见代理，林连成的收款行为对域品堂公司发生法律效力。郑金鹏依约履行了出借人的义务，域品堂亦应按照约定的期限返还借款。根据案涉《客户协议书》《借款合同》的约定，案涉借款本金52万元的最后到期日为2018年12月18日，但域品堂公司在借款期限内仅返还借款本金230733元，尚有借款本金289267元未能返还，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。虽然，案涉借款合同约定未能按期返还借款的，应按未还部分的日1‰支付违约金，但该约定违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，现郑金鹏自愿调整为按月利率2%计付违约金，是其民事权利的合法行使，本院予以照准。 综上所述，域品堂公司尚欠郑金鹏借款本金289267元，事实清楚，可以认定，故郑金鹏要求域品堂公司返还借款本金的诉求，合理合法，本院予以支持。域品堂公司未能在约定的期限内返还借款本金，依约应承担违约责任，现郑金鹏请求域品堂公司按月利率2%支付违约金，于法有据，本院予以支持，但应从逾期之日起算，即自2018年12月19日起算。因与郑金鹏存在民间借贷关系的主体为域品堂公司，林连成仅为域品堂公司的代表人，故郑金鹏要求林连成返还借款本金并支付违约金的诉求，于法无据，本院不予支持。郑金鹏虽当庭增加诉讼请求要求域品堂公司支付实现债权的费用700元，但其在庭后以书面方式撤回该项诉求，是其诉讼权利的合法行使，本院予以准许。林连成、域品堂公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百四十六条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，判决如下： 一、泉州域品堂投资管理有限公司应在本判决生效之日起十日内返还郑金鹏借款本金289267元，并按月利率2%计付自2018年12月19日起至实际还清借款本金之日止的违约金； 二、驳回郑金鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6333元，由泉州域品堂投资管理有限公司负担；公告费560元（以实际发生为准）由泉州域品堂投资管理有限公司直接支付给郑金鹏。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  颜智斌 审 判 员  林晓玲 人民陪审员  杨锦兴 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  马金明 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百三十一条民事主体行使权利时，应当履行法律规定的和当事人约定的义务。 第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。 以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。