陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕08民终486号 上诉人（一审原告）：霍军前，男，汉族，住陕西省清涧县。 委托诉讼代理人：张延平、张凡，陕西格道律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：清涧县五金厂。住所地陕西省清涧县北大街。 负责人：惠清平，代厂长。 委托诉讼代理人：王海平、郝永宁，职工。 上诉人霍军前与被上诉人清涧县五金厂借款合同纠纷一案，清涧县人民法院受理后，书面请求本院指定管辖，本院于2015年8月12日作出（2015）榆中立民他字第00023号指定管辖通知书，指定本案由陕西省子洲县人民法院管辖。 陕西省子洲县人民法院于2015年11月18日作出的（2015）子洲民初字第00591号民事判决，已经发生法律效力。 2019年8月8日，陕西省子洲县人民法院作出（2019）陕0831民监2号民事裁定，再审本案。 2019年10月30日，陕西省子洲县人民法院作出(2019)陕0831民再1号民事判决，霍军前不服，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 霍军前上诉请求：1、撤销陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民再1号民事判决；改判清涧县五金厂偿还霍军前借款本金300万元并按照月利率2%承担利息。2、本案一、二审诉讼费用由清涧县五金厂负担。事实和理由：1、借款合同签订后，霍军前支付了100万元现金，朱冬雄认可收到了80万元，2013年12月7日，霍军前让赵波将200万元汇入朱冬雄之女朱涛芳账户内，朱冬雄将上述款项用于清涧县五金厂生产经营，一审判决未认定该300万元借款，认定事实错误。2、朱冬雄从霍军前处借贷的款项用于清涧县五金厂开支，至于该开支是否合理合法是清涧县五金厂内部问题，不应影响到霍军前的借款。清涧县五金厂应当承担300万元借款本息的偿还责任。一审判决适用法律错误。3、一审合议庭由审判员和人民陪审员组成，程序违法。 清涧县五金厂辩称：霍军前与朱冬雄签订的借款合同职工都不知道，全部是虚假的，是朱冬雄利用其家族成员和霍军前合伙诈骗单位资金及厂房。霍军前所述开支是朱冬雄虚假捏造的，款项都打到个人账户里面了，与清涧县五金厂没有关系。 霍军前向一审法院起诉请求：1、清涧县五金厂偿还霍军前借款本金350万元及从2014年11月30日起按月利率25‰计算至履行完毕之日止的利息，并偿还利息420万元及从利息条据出具之日起按月利率23‰计算至履行完毕之日止的利息。2、清涧县五金厂不能按期偿还借款本息，霍军前对拍卖、变卖清涧县五金厂抵押的土地使用权【清国用（2009）第024补】价款享有优先受偿权。3、本案一审诉讼费用由清涧县五金厂负担。 陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00591号民事判决认定事实：2010年11月19日，清涧县五金厂法定代表人朱冬雄以筹集建房资金、交职工统筹、补欠发工资向霍军前借款350万元，约定2010年11月19日向清涧县五金厂一次性支付，期限三年，由曹芝玲、郝秀峰担保，合同签订时三方签名并加盖清涧县五金厂公章。并约定月息2.5%，借款期限不满一年内，清涧县五金厂如有资金向霍军前还款，月息按3%计算，清涧县五金厂按季度向霍军前支付利息；清涧县五金厂如不能按时支付利息，需征得霍军前同意，清涧县五金厂可以顺延拖欠利息；但拖欠期满一年时，清涧县五金厂应将拖欠一年的利息合计，向霍军前打成借款收据。同时又约定了以清涧县五金厂拥有的【清国用（2009）第024补】土地证书所记载的土地（面积1222平方米）及包括土地面积范围内现有的所有建筑物向霍军前做借款抵押。 借款合同签订后，三方又签订了关于对2010年11月19日所签借贷合同补充说明，具体说明2010年11月19日借贷合同中乙方是清涧县五金厂，朱冬雄是该厂法人代表，担保人是曹芝玲、郝秀峰，该说明经双方及担保人签字盖印生效，该补充说明霍军前未签字。 2010年11月20日，清涧县五金厂向霍军前出具了150万元的收款收据。2010年12月4日，清涧县五金厂向霍军前出具了140万元的收款收据。2010年12月20日，清涧县五金厂向霍军前出具了60万元的收款收据。 2011年11月20日，霍军前与清涧县五金厂、担保人曹芝玲、郝秀峰又签订了补充协议，约定将清涧县五金厂拖欠霍军前一年的利息打成欠款收据后，不加入350万元本金内，利息另行计算，清涧县五金厂单独向霍军前按月息2.3%计息。在清涧县五金厂不能按期偿还每年所产生的利息时，每年年底的利息将按补充协议规定实施计算，以此类推计息。 2013年11月18日，清涧县国土资源局就地号【清国用（2009）第024补】的土地使用权办理了抵押登记，并办理了土地他项权利证明书。 另查明，2011年11月24日，清涧县五金厂向霍军前出具所欠贷款利息105万元条据一支。2012年11月24日，清涧县五金厂向霍军前出具所欠贷款利息105万元条据一支。2013年11月26日，清涧县五金厂向霍军前出具所欠贷款利息105万元条据一支。2014年11月29日，清涧县五金厂向霍军前出具所欠贷款利息105万元条据一支。 陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00591号民事判决认为：本案中，根据清涧县五金厂向霍军前出具的四支利息105万元的收据可以计算出350万元本金的利息双方是以月利率25‰，即年利率30%计算；重新出具的四支105万元的收据又约定以月利率23‰，即年利率27.6%计息。按照霍军前所诉的计息方法计算，霍军前现所诉请求已明显超出最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故对霍军前所诉第一项请求中超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定部分的诉请不予支持。 本案中，抵押物已依法办理抵押登记，霍军前经登记为抵押权人，故对于霍军前要求判令清涧县五金厂不能按期偿还借款本息，对拍卖、变卖清涧县五金厂抵押的土地使用权【清国用（2009）第024补】价款享有优先受偿权的诉请，予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决： 1、清涧县五金厂在本判决生效后30日内偿还霍军前借款本金350万元及利息，利息从2010年11月19日起计算至履行完毕之日止，月利率以20‰计。 2、如清涧县五金厂未按期履行上述判决义务，霍军前有权依法申请以拍卖、变卖地号【清国用（2009）第024补】的土地使用权的所得价款优先受偿。 3、驳回霍军前的其他诉讼请求。 一审案件受理费65700元，由清涧县五金厂负担34800元，霍军前负担30900元。 陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民再1号民事判决认定事实：2015年9月9日，霍军前以清涧县五金厂借其350万元借款提起民事诉讼，陕西省子洲县人民法院审理后于2015年11月18日作出（2015）子洲民初字第00591号民事判决，判决生效后，清涧县人民法院于2018年11月14日作出（2017）陕0830刑初51号刑事判决，认定霍军前向陕西省子洲县人民法院提起的民事诉讼为虚假诉讼，案件涉嫌刑事诈骗，此案经清涧县公安机关侦查，清涧县人民检察院向清涧县人民法院提起公诉，清涧县人民法院经审理后查明： 清涧县北方饮料公司（以下筒称北方饮料公司）成立于1992年，霍军前任公司总经理。朱冬雄于1984年至案发担任清涧县五金厂厂长。1994年北方饮料公司用清涧县五金厂的土地证作抵押向清涧县农业银行贷款200万元。贷款逾期后清涧县农业银行向北方饮料公司法定代表人霍军前催收贷款，但该贷款本息一直未归还。 2008年清涧县五金厂准备改制，朱冬雄征求职工意见，职工一致要求自筹资金修建住宅楼。2009年，朱冬雄明知清涧县五金厂土地证已由北方饮料公司抵押贷款，仍持清涧县农行出具土地证被洪水冲走的证明，在清涧县土地局补办了土地证。 2010年11月19日，朱冬雄在未征得清涧县五金厂全体职工同意的情况下，以清涧县五金厂的名义与霍军前签订了350万元借贷合同，约定借款期限三年、月息2.5％，合同签订当日霍军前应一次性支付350万元贷款，并用补办的清涧县五金厂土地证作抵押，如到期清涧县五金厂不能归还霍军前本金和利息全额资金，霍军前有权自行处置抵押物。但霍军前未按合同约定的期限履行支付义务。 合同期满后于2013年12月7日霍军前指派其司机赵波给朱冬雄女儿朱涛芳银行卡转入200万元。该款朱冬雄一直未入清涧县五金厂单位账务。 随后霍军前与朱冬雄合谋由朱冬雄给霍军前出具收款收据和利息条据。2013年年底，朱冬雄指使单位会计曹芝玲出具6支条据，其中三支是收到霍军前贷款350万元，三支是欠贷款利息，分别是2010年11月20日收到霍军前贷款150万元、2010年12月4日收到霍军前贷款140万元、2010年12月20日收到霍军前贷款60万元、2011年11月24日欠贷款利息105万元、2012年11月24日欠贷款利息105万元、2013年11月26日欠贷款利息105万元。 2014年6月4日霍军前以上述条据为证据向本院起诉清涧县五金厂，后得知清涧县五金厂土地性质是划拔，不能最终实现债权，随后撤回起诉。 撤诉后霍军前与朱冬雄合谋在土地局变更土地性质为出让。 2014年朱冬雄再次指使单位会计曹芝玲向霍军前出具一支2014年11月29日欠贷款利息105万元的条据。 2015年8月3日，霍军前向清涧县人民法院起诉清涧县五金厂，请求判令清涧县五金厂偿还借款350万元、利息420万元，清涧县人民法院依法请求指定管辖，2015年8月12日本院指定子洲县人民法院管辖。 2015年11月3日，子洲县人民法院开庭审理。庭审中朱冬雄对霍军前持上述条据及相关证据向法庭提交的350万元借贷合同及补充协议、清涧县五金厂改制征求职工意见表、他项权利证、清间县五金厂出具的三支收到霍军前贷款350万元的收款收据以及四支欠霍军前贷款利息420万元的条据等证据均无异议。双方向法庭举证、质证和陈述均隐瞒真实事实。 2015年11月18日，子洲县人民法院据此做出判决，判处清涧县五金厂偿还霍军前借款本金350万元及利息，利息从2010年11月19日起计算至履行完毕之日止，月利率以20％计算。 朱冬雄接到判决书后未告知职工，亦未提出上诉。 2016年12月8日，子洲县人民法院依据生效民事判决将清涧县五金厂价值611万元的“清国用（2009）024号补”土地使用权及附着物强制执行交付霍军前抵偿债务，并将土地使用权转移登记到霍军前个人名下。 事后，霍军前指派司机赵波给朱冬雄人民币10万元。 综上，霍军前、朱冬雄签订借款合同后，霍军前未按照合同约定履行贷款支付义务，同时还授意朱冬雄提供虚假收款收据及利息欠条，二人串通，通过民事诉讼骗取清涧县五金厂价值人民币611万元的土地及附着物。清涧县人民法院据此判决：霍军前犯诈骗罪，对其判处有期徒刑12年，朱冬雄犯诈骗罪，对其判处有期徒刑10年。宣判后，霍军前上诉至本院，本院依法审理后于2019年1月10日作出（2018）陕08刑终459号刑事裁定，维持清涧县人民法院（2017）陕0830刑初51号刑事判决。 陕西省子洲县人民法院(2019)陕0831民再1号民事判决认为，我国法律规定，当事人在民事诉讼中应当如实陈述案件事实，不得提供虚假证据和伪造证据。霍军前在提起民事诉讼时进行虚假诉讼，经公安机关立案侦查后清涧县人民检察院依法向清涧县人民法院提起公诉，经清涧县人民法院、本院两级法院依法审理后，认定霍军前提起的民事诉讼为诈骗犯罪行为，霍军前因此被判处有期徒刑十二年。据此陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00591号民事判决认定的事实被终审生效刑事判决推翻，原判决认定的基本事实不清，适用法律错误，依法应予纠正。本案经陕西省子洲县人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款之规定，判决： 1、撤销陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00591号民事判决。 2、驳回霍军前的诉讼请求。 一审案件受理费65700元，由霍军前负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据清涧县人民法院（2017）陕0830刑初51号刑事判决查明事实，本案系虚假诉讼，本案当事人霍军前、朱冬雄犯诈骗罪，分别被判处有期徒刑12年，有期徒刑10年。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十二条有关“当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任”规定，本案应驳回霍军前的诉讼请求。 陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00591号民事案件被提起再审后，仍然是第一审案件，审判组织仍然按第一审程序的规定组成合议庭，本案一审合议庭由审判员、陪审员组成，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款规定。霍军前有关一审合议庭由审判员和人民陪审员组成程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，霍军前的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30800元，由霍军前负担。 本判决为终审判决。 审判长  乔幼涛 审判员  闫 虹 审判员  曹小蕊 二〇二〇年四月二十九日 书记员  郝云南