广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1971民初33号原告：付文强，男，1995年11月20日出生，汉族，住江西省抚州市临川区*************，公民身份号码：362**********0*439。委托诉讼代理人：陈素颜，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告：王某1，男，1982年3月13日出生，汉族，住江西省抚州市临川区*************，公民身份号码：362************411。被告：东莞市金协智能自动化设备科技有限公司，住广东省东莞市东城街道余屋社区*******君鑫泰工业园办公楼A栋1楼，统一社会信用代码：91441900MA4WR4J37B。法定代表人：王某1。两被告共同委托诉讼代理人：陈富，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：谢日康，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。原告付文强诉被告王某1、东莞市金协智能自动化设备科技有限公司（下称金协公司）与公司有关的纠纷一案，原告于2020年1月2日向本院提起诉讼，本院受理后由审判员贺文洁独任进行审理，于2020年3月27日公开开庭，原告付文强及其委托诉讼代理人陈素颜，被告王某1及其与被告金协公司的共同委托诉讼代理人陈富、谢日康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉请：一、被告向原告支付自金协公司成立至2019年4月30日期间的分红款项80000元；二、被告向原告支付逾期支付分红款项的违约金（以80000元为基数，按银行同期同类贷款利率为标准，自起诉之日起计至实际清偿之日）；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由如下：黄增浩、刘亮、付文强与王某1在2017年6月合作投资成立了金协公司，各股东的占股比例为黄增浩10%、王某172%、刘亮10%及付文强8%。公司成立后由王某1实际控制。2019年5月8日，四人签订了《退股协议书》，约定黄增浩、刘亮、付文强转让持有的金协公司所有股份给王某1。另约定对于2019年4月30日前已签合同的设备款，应于收到后按照各方股份比例进行支付。协议签订后，原告多次要求被告将金协公司的合同账单、会计凭证等会计账簿、财务信息向原告提供查询，并按照协议的约定返还2万元及分红，但被告故意推脱。原告为此诉至法院。被告王某1、金协公司共同辩称，一、原告在2019年为客户安装调试设备时，将四批共19台的设备密码私自篡改并拒绝告知被告金协公司，导致设备被锁机客户无法使用，严重损害金协公司利益，根据《四人合伙协议书》及《合作补充协议书》约定，原告不得享受公司任何分红。2017年6月22日，包括原告在内的金协公司全体股东签订《四人合伙协议书》，《四人合伙协议书》第六条第4款约定：“私自收受回扣或做出卖公司、有损公司利益的事、将公司财务或其他信息泄漏的行为，其本人全所持有的股份全部没收归公司其他股东所有，其他股东按持股比例分配，同时需承担离开时公司的负债，并个人赔偿一百万给公司，如公司有盈利也无权享受分红”。后由于原告及另两名股东拟退出被告金协公司，于是包括原告在内的金协公司全体股东在2019年5月8日签订《合作补充协议》，《合作补充协议》第6条约定：“三人退出后不得出卖金协公司的技术与设备图档、程序，不得出卖公司客户信息给其他公司或竞争对手，不得从事对公司不利、与公司同业竞争的事情，发布不良信息等有损公司利益的事宜，如有发现将按原协议处罚条约处理”。但在签订《合作补充协议书》后，原告不仅不按约定配合被告王某1办理股权转让工商登记手续妨碍公司正常运营，而且，原告在为客户处理设备安装调试服务期间，将四批共19台的设备密码私自篡改并拒绝告知被告金协公司，导致设备被锁机客户无法使用，原告已在微信聊天中承认其篡改设备密码的事实，同时，原告也在另案庭审中（案号：2019粤1971民初32804号）确认了被告提交微信聊天记录的真实性，另案一审判决书中法院也认定原告的确存在私自更改设备密码的行为，贵院可调取另案庭审笔录予以查明，被告也将提交另案一审判决书供贵院参考。原告上述行为已严重损害被告金协公司的利益，按照上述《四人合伙协议书》第六条第4款约定及《合作补充协议》第6条约定，原告作出篡改客户设备密码损害公司利益的行为，不能享受公司任何分红。二、原告未实际缴纳出资，也未提交载明具体利润分配方案的股东会决议，根据公司法第三十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十五条的规定，原告要求分红的诉讼请求不应得到支持。《公司法》第三十四条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十五条规定：“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。”事实上，原告持有被告金协公司8%的出资份额，但原告至今未实际缴纳出资，而且，原告并未提交载明具体分配方案的公司股东会决议，因此，根据上述《公司法》以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》的规定，原告要求分红的诉请不应得到支持。三、就实际数据而言，股东确认的应收款多计了2019年5月份一笔29000元单应当剔除，同时应付款未考虑2019年4月份订单467000元将产生的成本。而且任何一笔回款都包含售后维修成本、收款成本（如发票税金等）。由于共有债权的回款成本与王某1独自经营后的费用互相叠加难以区分，只能通过行业平均利润率来测算利润。退一步说，即使法院认定被告金协公司应当向原告分红，也只能按照被告金协公司收回的货款为180200元作为基础，通过双方认可的利润率确定可分配利润，再扣除公司累计已提前发放给原告的分红50300元后，实际上原告目前仍无可再分配的红利。1、每月发放的2000元为提前预支分红。原告是被告金协公司的股东而非员工，若公司有可分配利润，原告应得分红也本应在每年年度总结时才能分配，但为了增加公司凝聚力，2017年6月22日，被告金协公司全体股东签订《四人合伙协议书》，协议书的第二条第5款约定：“由于都是公司股东，所以每人只能领取每月2000元工资，其他需等公司盈利分红”，所以，被告金协公司按照协议书的约定每月向原告在内的全体股东每人发放约2000元，小部分月份发放的金额则会根据公司经营状况有所增减，因此，每月提前发放给各股东的约2000元实为分红款，截至本案庭审之日，被告金协公司通过每月发放约2000元的方式合计已向原告发放了合计50300元的分红，如果法院最终认为被告金协公司仍需要向原告分红，则应当先行扣除公司已提前发放给原告50300元分红款，再核算还有无红利可分配给原告。2、机械行业利润率大约为7%3、退一万步讲，即便法院认定被告金协公司仍应当向原告分红，也须以实收货款180200元作为基础进行计算。在2019年4月30日至庭审之日，被告金协公司已收到货款180200元，按照行业平均利润率7%，以及原告8%的出资比例，计出原告可分配红利180200*7%*8%=1009.12元，远没有达到公司已提前发放给原告的分红50300元后，因此目前原告无可再分配的红利。综上，请法院依法采纳被告的答辩意见，驳回原告的全部诉讼请求，以维护被告的合法权益。经审理查明，2017年6月22日王某1、刘亮、黄增浩、付文强签订《四人合伙协议书》，约定全体合伙人出资总额为人民币20万元。前期由王某1出资负责，其他三个股东属技术配股，但其他三个股东需要每人交2万元诚信保证金。“如公司营业2年后，公司无盈利至公司无法经营下去，保证金可不退还。”盈余分配约定“1、盈余是指每一会计年度内的营业总收入减去成本，提取后备基金后的纯利润。注明：后备基金的提取方式：（1）10万以内全部作为后备基金；（2）其他情况再协商……3、盈余分配方案连同每会计年度经营收支明细账，在会计年度终止前的一个月公布，委托做账公司做账为准。4、合伙人在分配方案公布之后，实施之前，可对分配方案和账目进行审核，任何人对分配方案持有异议，应由合伙人全体会议讨论裁决。5、由于都是公司股东，所以每人只能领取每月2000元工资，其他需等公司盈利分红。”金协公司成立于2017年6月28日，法定代表人为王某1。现公司登记股东为付文强、王某1、刘亮、黄增浩。实缴出资为0元，实缴出资时间为2045年12月31日。2019年5月8日签订的《合作补充协议》，约定2019年5月1日经友好协商，另三名技术股东黄增浩、刘亮、付文强于2019年4月30日起退出金协公司，三人在一个月内协助办理一切退出所需要的手续，公司2019年5月1日期由王某1一人经营。其中第2点约定“安装调试完成后，后续一年质保由王某1跟进，但其他三人需负责一切售后维修费用，如需要去现场，三人需在指定时间内到达现场处理，差旅费在设备款内扣除，如有违约，将扣除所有分红，并赔偿所有一切损失（人工、材料、利润、律师费等）。”第3点约定“对于2019年4月30日已签合同的设备款，如有收到的，扣除一切费用后，金协公司需按三人的股份比例支付给对方，支付时间为每年年终总结为准。公司其他一切应收债权与库存全部由王某1接收、经营。”第5点约定“退股三人将承担2019年4月30日前所签合同设备的一切有可能退货的责任。”第6点约定“三人退出后将不得出卖金协公司的技术与设备图档、程序，不得出卖公司客户信息给其它公司或竞争对手，不得从事对公司不利于公司同业竞争的事情……”该协议有黄增浩、刘亮、付文强、王某1签名。关于股权转让及变更工商登记，王某1作为原告已诉请黄增浩、刘亮、付文强要求将持有的金协公司股权以零元价格转让给王某1，黄增浩、刘亮、付文强配合王某1办理工商变更登记，该三个案件案号为(2019)粤1971民初31390号、(2019)粤1971民初31408号、(2019)粤1971民初31484号。两被告提供与原告及客户的微信聊天记录、出差费用表、差旅票据、四份购销合同，拟证明原告在为被告客户处理设备安装调试期间，将四批共19台的设备密码私自篡改并拒绝告知被告，导致设备被锁客户无法使用，原告行为已构成出卖公司并严重损害公司利益，违反《四人合伙协议书》第六条第4款及《合作补充协议》第6条约定，按照约定原告不得享受分红。原告对微信聊天记录的三性不确认，认为内容不涉及原告，原告不知情，无法确认真实性，原告只负责结构设计，对调试和电气部分一窍不通。对出差费用表真实性确认，但是认为与本案无关，被告至今仍欠原告报销费用。两被告提供2019年2月至4月的账目总结、2019年客户订单汇总表、2018年客户订单汇总表、金协公司公账存款余额记录，订单汇总表及存款余额记录均有四人的签名。证明四个股东签名确认在2019年4月30日前金协公司未收款项金额为1096910元。两被告提供银行转账记录，主张实际收回的货款为180200元，不足70%，不符合款项支付条件。原告对银行转账记录的三性不确认。原告提供了与华德公司赵典福的微信聊天记录作为证据，内容显示付文强询问货款结清了吗？赵典福回复为语音。内容“我这边都是这样的。给他记账是这样的，前面的我把他付掉之后，后面坐过来就欠债，是这样计算的。”被告对该聊天记录不确认，主张聊天记录对话人的身份无法核实，不知道聊天对象。同时提供付文强与多名客户的微信聊天记录作为证据，拟证明原告不存在损害公司利益的行为。被告认为这些聊天记录的真实性、合法性无法核实，关联性不确认。公司章程第十条股东权利规定“（八）按照实缴出资比例分取红利。”第十五条股东会职权规定“（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。”庭审中，原告认为《合作补充协议》第3条属于股东会决议性质，有各股东的签名，已经约定了分红，具备法定分红条件。关于诉请分红金额，原告认为按照1096910元作为分配基数，按照各股东的占股比例进行分红。以上事实，有原告提交的证据：合作补充协议、东莞市金协智能自动化设备科技有限公司企业信用信息公示报告、四人合伙协议书、刘俊香（金协公司财务、王某1妻子）与刘亮的微信聊天记录、瑞亿德肖总（金协公司客户）与刘亮的微信聊天记录、付文强与瑞安华德赵典富（金协公司客户）微信聊天记录、欧凯老马于付文强的微信聊天记录、精恒王总（金协公司客户）与付文强的微信聊天记录、金协智能群聊记录、付文强与瑞安华德赵典富（金协公司客户）微信聊天记录；被告提供证据：微信聊天记录（与原告等股东）、微信聊天记录（与客户）、出差费用表（自行制作）、差旅票据、购销合同（昆山瑞亿德）、购销合同（瑞安华德）、购销合同（温州欧凯）、购销合同（晋江闽升）、2019年2月至2019年4月账目总结、2019年客户订单汇总表、2018年客户订单汇总表、金协公司公帐存款余额记录、银行转账记录（实收货款）、银行转账记录（提前每月发放分红）、对账单、公司章程以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案为与公司有关的纠纷。原告付文强主张2019年5月8日签订的《合作补充协议》第3点已经约定了分红，该协议有各股东的签名，就是属于股东会决议性质，具备法定分红条件。本案的争议焦点为金协公司的盈余分配条件是否成就？金协公司章程第十五条股东会职权规定“（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。”本案并没有利润分配方案，虽然原告主张《合作补充协议》有全部股东的签名就属于股东会决议性质，但被告公司未就利润分配事项形成过方案。这是公司内部经营的事项，不进行利润分配没有违反法律的强制性规定。《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。”《四人合伙协议书》盈余分配约定“1、盈余是指每一会计年度内的营业总收入减去成本，提取后备基金后的纯利润。注明：后备基金的提取方式：（1）10万以内全部作为后备基金；（2）其他情况再协商……3、盈余分配方案连同每会计年度经营收支明细账，在会计年度终止前的一个月公布，委托做账公司做账为准。4、合伙人在分配方案公布之后，实施之前，可对分配方案和账目进行审核，任何人对分配方案持有异议，应由合伙人全体会议讨论裁决。5、由于都是公司股东，所以每人只能领取每月2000元工资，其他需等公司盈利分红。”因此，根据上述法律规定和各方关于盈余分配的约定，金协公司还未提取法定公积金也没有形成分配方案，在未履行完毕法定的程序之前，公司不得分配利润。因此原告诉请分红款项及逾期支付分红款项的违约金本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告付文强的诉讼请求。本案受理费900元，由原告付文强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  贺文洁二〇二〇年四月八日书记员  纪 苗