北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初97030号原告：高致远，男，1985年11月8日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：高润祥（高致远之父），男，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王山河，男，高致远所在北京兜底润祥文化发展有限公司法律顾问，住北京市东城区。被告：北京荣腾投资有限公司，住所地北京市平谷区滨河工业开发区。法定代表人：李燕，总经理。委托诉讼代理人：张宝伟，北京哲熙律师事务所律师。原告高致远与被告北京荣腾投资有限公司（以下简称荣腾公司）委托理财合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高致远及委托诉讼代理人高润祥、王山河，被告荣腾公司委托诉讼代理人张宝伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告高致远向本院提出诉讼请求：1.判令荣腾公司向高致远支付实际损失的本金2799552.98元及十年的投资收益720万元（按年利率20%计算）；2、要求荣腾公司承担本案诉讼费。事实和理由：2007年11月28日，高致远与荣腾公司签订委托协议书，授权荣腾公司为高致远的账户交易代理人，从事高致远指定账户的交易。双方约定，该账户可能发生的亏损由荣腾公司承担，荣腾公司到期最低兑付给高致远20%的年收益。协议有效期12个月，协议到期前，如果荣腾公司没有收到高致远要求停止账户交易的书面通知，则协议自动延续12个月。2007年12月，荣腾公司进行分红并向高致远分配收益，高致远依协议将账户原本金恢复到初始金额100万元，后又六次追加本金，账户本金累计360万元。此后，荣腾公司不再向高致远分配收益。2015年11月3日，荣腾公司与高致远签订补充协议，明确：一、协议做延期处理，条款不变；二、起始资金共360万元；三、截至协议期满，账户续约资金共1547.88万元；四、账户到期续约未结算部分按照复利计算方式。此后高致远多次要求荣腾公司支付本金及利润。2018年8月28日，高致远要求荣腾公司清算，但荣腾公司至今仍未支付本金及收益。被告荣腾公司答辩称：不同意高致远的诉讼请求。1、高致远与荣腾公司签署的《客户协议书》应为无效合同。荣腾公司是未取得证券投资咨询机构资质的法人机构，且《客户协议书》性质属金融类委托理财，保本及支付固定收益的条款属于保底条款，违背民法公平原则及经济规律，应属无效；关于复利的约定超出法律允许范围，亦是无效条款。2、协议约定投资本金是100万元，高致远主张续存260万元，续存金额未签订补充协议。3、协议于2008年到期，至今已经十年，已经超过诉讼时效。4、高致远将合同约定的交易账号注销，致使荣腾公司无法操作账户，账户转移至民生证券之后的损失荣腾公司不应承担。经审理查明：2007年11月25日，高致远在华泰证券股份有限公司（曾用名联合证券有限责任公司）申请开立资金账户，开立后的证券资金账号为×××。2007年11月28日，荣腾公司作为甲方与乙方高致远签订《客户协议书》，约定：高致远正式授权荣腾公司为高致远账户交易代理人，其代理权限为从事本人指定账户的账户交易，代理期限为2007年11月28日至2008年11月27日。乙方委托甲方按照甲方的操作方法为乙方开设的账户内的资金进行账户交易；开户机构为联合证券北京北三环东路营业部，账户姓名为高致远，资金账号为×××；甲方为乙方的账户进行的交易只限于《客户账户资料》中限定的交易品种，实际初始金额为100万元；乙方可随时对甲方操作的交易记录进行察看，但不具有所有权，交易记录的所有权由甲方所有；乙方授权甲方全权代理其账户的交易，在协议有效期间，乙方不得从事该账户交易；甲方承担该账户可能发生的亏损，乙方不承担，且甲方承诺协议到期最低兑付给乙方20%的年收益；协议期间，账户由甲方指派指定的交易员进行管理操作，乙方不得干涉甲方对账户交易的行情判断以及指令操作；协议期间只有甲方指定的交易员有权对账户中的资金进行账户交易，其他任何人不得使用账户中的资金进行任何交易，包括乙方；协议期内，若乙方需要增加账户资金，须提前得到甲方同意，并与甲方签署补充协议，账户原有资金按照本协议执行，新增加的资金按照补充协议执行，本协议中除资金金额及协议有效日期外的其他条款在补充协议中都生效；甲方将分得交易账户盈利的80%，乙方分得账户盈利的20%，分配给甲方的部分作为乙方支付给甲方的劳动报酬，由乙方按约定条款按时支付；账户的盈利部分，达到20%即进行一次分配；当甲方通知乙方可以进行利润分配时，乙方须在3个工作日内完成利润分配。本协议自甲乙双方签字及盖章之日起生效，若非特别约定，有效期为12个月。协议到期前10个工作日以前，如果甲方没有收到乙方要求停止账户交易的书面通知，则该协议自动延续12个月；合同到期时，如果合同期间乙方收益没有达到第五条中的要求（年收益20%），甲方须在合同到期后的五个工作日内将所差资金补给乙方，使乙方收益达到第五条中的要求，如果超过五个工作日，乙方有权要求甲方对超出的时间进行合理的补偿。《客户协议书》后附盈利分配记录单显示:2007年12月13日，甲方分配金额37222元，乙方分配金额9305.42元，上有荣腾公司法定代表人李燕和高致远父亲高润祥的确认签字。华泰证券股份有限公司北京雍和宫证券营业部出具了高致远2007年11月27日至2010年3月29日的历史成交明细表，显示：2007年11月28日转入100万元；2007年12月12日转入100万元；2008年1月3日转入100万元；2008年2月15日转出2108.65元，2008年2月19日转入2108.65元，2008年3月31日转入50万元；2008年5月6日转入50万元；2008年6月11日转入20万元；2008年7月1日转入20万元；2008年8月1日转入20万元；2009年3月4日转出19万元；2009年3月5日转出81万元，以上合计投入资金360万元。荣腾公司向高致远出具《关于北京荣腾投资公司第0007051614号协议补充说明》，载明：1、原0007051614号协议，协议金额为100万元，由于协议乙方资金不断追加，故协议金额以实际到账资金为准。2、原0007051614号协议，协议日期为2007年11月28日至2008年11月27日止，由于协议乙方资金不定期追加，故协议终止日，为每次资金进账的时间顺延一年。3、协议其他条款不变，新追加资金按原0007051614号协议条款执行。下附表格显示:2007年11月28日、2007年12月18日、2008年2月26日各入资金额100万元，2008年4月6日、2008年5月16日各入资金额50万元，2008年6月12日、2008年7月1日、2008年8月1日各入资金额20万元；资金总额460万元。2009年11月6日，荣腾公司向高致远出具《关于北京荣腾投资有限公司与高致远、季X娟的协议补充说明》，载明：1、原协议的协议期已过，此协议做延期续约处理，条款不变；2、高致远的本金金额共计460万元；3、协议期满高致远利润分配9305.42元；4、按照协议约定，截止协议期满，账户资金续约资金为：2008年11月28日原本金100万元（已结算本金100万元，利润20万元）；2008年12月18日原本金100万元，续约资金120万元；2009年2月26日原本金100万元，续约资金120万元；2009年4月6日原本金50万元，续约资金60万元；2009年5月16日原本金50万元，续约资金60万元；2009年6月12日原本金20万元，续约资金24万元；2009年7月1日原本金20万元，续约资金24万元；2009年8月1日原本金20万元，续约资金24万元；共计432万元；5、综上，账户到期续约未结算部分按照复利计算方式，以此类推。荣腾公司分别于2010年3月26日、2011年8月23日、2015年11月3日向高致远出具三份《关于北京荣腾投资有限公司与高致远的协议补充说明》（以下简称《补充说明》），均载明：1、原协议的协议期已过，此协议做延期续约处理，条款不变。2、账户起始日期及本金金额共计360万元。3、按照协议约定，截止协议期满，账户资金续约资金为：2007年12月18日原本金100万元，2008年2月26日原本金100万元，2008年4月6日原本金50万元，2008年5月16日原本金50万元，2008年6月12日原本金20万元，2008年7月1日原本金20万元，2008年8月1日原本金20万元。三份《补充说明》的每期“续约资金”数额均不一致，根据2015年11月3日出具的《补充说明》，截至2016年8月1日续约资金共计1547.88万元。2010年3月29日，高致远将尾号901017的资金账户自华泰证券股份有限公司转至民生证券有限责任公司托管。民生证券北京北蜂窝路营业部出具了2010年3月1日至2018年11月9日高致远股票明细对账单及账户信息表，对账单显示2017年4月10日后无股票买卖操作。截至2018年8月28日，高致远账户总资产为1026128.76元，截至2018年11月9日，高致远账户总资产为800447.02元。2018年8月28日，高润祥向李燕尾号为1195的手机号码发送短信，内容为“燕子：我在哈尔滨。请核算一下我们合作的高致远的账户。我们清户，清算。我的朋友很坚决，说去年账户上还是二百多万，现在只有一百多万，继续下去破了百他会崩溃的！高润祥”。李燕回复：“收到”。李燕认可收到高润祥短信并回复。庭审中，高致远称：2007年11月28日将资金账户交给了荣腾公司，后来荣腾公司修改过密码，把修改后的密码告诉过高致远，账户由荣腾公司掌控，高致远从未在账户进行过操作，也不敢对资金账户进行查询和打印。合同到期后高致远一直未提出停止交易，2016年高润祥给荣腾公司法定代表人李燕打电话，李燕说行情不好要给她一定时间，高润祥就同意继续履行合同，直到2018年高润祥面临别的债务问题，向荣腾公司催要钱。2018年8月28日向李燕发送短信正式要求停止合同，故合同于2018年8月28日到期，8月28日以后的损失由高致远自己承担。荣腾公司称：协议存续期为2007年11月28日至2008年11月27日，不认可补充说明里的延期，虽然根据协议约定没有收到书面通知则合同自动延期，但是合同到期后荣腾公司自动终止了操作，具体时间无法核实。另查，荣腾公司于2002年1月28日经工商管理部门核准成立，营业执照载明：经营范围中无许可经营项目，一般经营项目为项目投资；投资管理；品牌策划、企业营销策划、企业形象策划；组织文化艺术交流活动（演出、棋牌除外）等。本院认为：《中华人民共和国证券法》第一百二十二条规定：“设立证券公司，必须经国务院证券监督管理机构审查批准。未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得经营证券业务。”第一百二十五条规定：“经国务院证券监督管理机构批准，证券公司可以经营下列部分或者全部业务：（一）证券经纪；（二）证券投资咨询；（三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（四）证券承销与保荐；（五）证券自营；（六）证券资产管理；（七）其他证券业务。”上述规定可以看出，证券资产管理业务属于须经国务院证券监督管理机构批准经营的证券业务。本案中，荣腾公司接受高致远的委托，对涉案账户内的资产进行经营运作，属于证券资产管理业务，荣腾公司未经批准从事该业务，属于超范围经营。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”证券业务涉及金融秩序的稳定和安全，属于须经批准的国家限制经营的业务，故荣腾公司未经批准与高致远签订的《客户协议书》因违反关于证券从业资格的强制性规定而无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”关于因股票交易所造成的投资损失，股票交易系高风险的投资项目，高致远在未核查荣腾公司资质的情况下，将股票账户持续交由荣腾公司操作，荣腾公司明知未取得相应资质超范围经营而从事该业务，双方均存在过错，应当各自承担相应责任，故本院依据过错责任原则按照投资人与受托公司1:9的责任对上述损失的承担予以分配。《客户协议书》约定若没有收到高致远要求停止账户交易的书面通知，协议自动延续12个月。《客户协议书》于2008年11月27日到期后，荣腾公司向高致远连续出具《协议补充说明》对协议作延期续约处理，直至2018年8月28日高致远父亲向荣腾公司法定代表人李燕发送短信要求停止合作，李燕未提出异议。荣腾公司未提交相关证据证明其在此期间曾表示终止合约或已停止操作，故双方合作期限至2018年8月28日终止。荣腾公司关于本案已过诉讼时效的答辩意见，本院不予采纳。合作期内，高致远的股票账户共计入金360万元，荣腾公司出具的《补充说明》亦确认投资本金为360万元。截至2018年8月28日，高致远账户总资产为1026128.76元，扣除投资期间荣腾公司向高致远分配的收益9305.42元及荣腾公司自身所获收益37222元，高致远的账户损失为2527343.82（3600000-1026128.76-9305.42-37222）元，按照1:9的损失承担比例分配后，荣腾公司应承担的数额为2274609.44元。荣腾公司在协议期间所获收益37222元，亦应向高致远予以返还。高致远要求荣腾公司支付投资收益的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国证券法》第一百二十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条之规定，判决如下：一、被告北京荣腾投资有限公司于本判决生效之日起十日内向高致远支付2311831.44元；二、驳回原告高致远的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86600元，由被告北京荣腾投资有限公司负担25295元（于判决生效之日起七日内交纳），原告高致远负担61305元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长 孟 妍人民陪审员 崔 军人民陪审员 王桂香二〇二〇年四月二十日法官 助理 刘奇琦书 记 员 陈 曦