广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终94号原公诉机关广东省封开县人民检察院。上诉人（原审被告人）李记河，男，1977年3月8日出生，公民身份号码441************51X，汉族，初中文化，住广东省封开县**************。2000年3月3日因犯抢劫罪被广东省封开县人民法院判处有期徒刑3年，2002年2月28日刑满释放。因本案于2019年4月4日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕,现羁押于广东省封开县看守所。广东省封开县人民法院审理广东省封开县人民检察院指控原审被告人李记河犯诈骗罪一案，于2019年12月24日作出（2019）粤1225刑初184号刑事判决。宣判后，原审被告人李记河不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，其明确表示自行辩护，不需要指定法律援助律师为其提供辩护，本院认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2012年年初，聂河生想购买位于南丰镇南丰村委会酒井村文化广场附近其别墅后面的地皮，并委托南丰镇原城建办主任黎育辉了解该地皮的权属关系及居间促进地皮的交易。黎育辉找到被告人李记河了解情况，后李记河找到李庆彬（绰号“沙眼”，已死亡）冒充该地块的地主周进荣，并带李庆彬去到黎育辉办公室，由李庆彬在《协议书》上冒充周进荣签名，李记河在“在场见证人”后面签名，黎育辉共给了62000元给李记河与李庆彬。其中被告人李记河分得32000元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.物证书证（1）受案登记表、立案决定书，证实：本案于2019年1月8日立案侦查。（2）到案经过，证实：被告人李记河于2019年4月4日11时许被抓获归案。（3）户籍资料和广东省封开县人民法院（2000）封刑初字第6号刑事判决书，证实：被告人李记河的基本资料及犯罪前科记录。（4）人身安全检查笔录，证实：依法对被告人李记河的人身进行检查，经检查，未发现其身上有可疑物品。（5）封开县******第十五经济合作社出具的证明，证实：经该社第十五队队长确认涉案土地为周进锦开荒地。（6）《协议书》复印件、李树兴提交的律师调查笔录复印件，证实：被告人李记河在《协议书》上的“在场见证人”处签名，协议书上“周进荣”的字样不是周进荣本人所签。（7）封开县公安局提供的对李树兴涉嫌非法倒卖土地使用权立案侦查的材料，证实：被告人李记河检举、揭发李树兴有非法倒卖土地使用权的犯罪行为，公安机关已对李树兴涉嫌犯罪的行为立案侦查。2.被害人聂河生的陈述，主要内容：在2012年年初我主动找到南丰城建办的主任黎育辉帮忙购买我别墅后面地皮，黎育辉答应帮我去了解。没过多久之后黎育辉就跟我说与地主李记河已谈好价钱14.8万元，我认为价钱合适就跟黎育辉说想和地主直接交易，黎育辉说李记河是抽白粉的叫我不要跟他接触，于是我就把钱给了黎育辉让其拿给李记河并让他写张收条。后来因该地皮发生纠纷我就让黎育辉找到李记河来解决，李记河跟我说李树兴想要该地皮，让李树兴来跟我谈。后来李树兴找到我就给了我12万元当作该地皮的补偿，在我收了李树兴的钱之后，黎育辉就让我签了一份土地转让协议，我怕麻烦都没有看协议内容就签了。经辨认相关照片，聂河生辨认出黎育辉和李树兴。3.证人证言（1）证人黎育辉证言，主要内容：聂河生是曾委托我了解其别墅后面的地皮是属于谁的，其有意向购买。之后我帮他了解到李记河知道是谁的地，我就找李记河询问该地皮要多少钱，李记河说地主要价8万元后，我就打电话给聂河生，聂河生同意了就把8万元给我，并让我一手包办该土地转让事宜。几天之后我就约李记河和地主到我办公室签土地转让协议并把钱给了他们，地主在协议上签了名并按了指印，李记河也在协议上的见证人或在场人处签了名字，我没有核查该地主的身份，不知道他的名字。后来聂河生跟我说该土地出现争议，我就找到李记河询问是怎么回事，李记河就说由他来摆平，后来如何摆平的我不清楚。经辨认相关照片，黎育辉辨认出被告人李记河，但无法辨认出其所说的“地主”。（2）证人李树兴的证言，主要内容：2013年年初，我与周进荣几兄弟口头协议4万元购买其在酒井村水井边的地皮，后来我发现聂河生在该地皮上围地，就问他怎么回事，才发现李记河和李庆彬联合起来假冒原地主周进荣签名出售该地皮。后来聂河生找来居中介绍人黎育辉处理该纠纷，黎育辉就让李记河来处理，李记河就打电话威胁我如不处理好该地皮的纠纷就不让我好过，我无奈之下只能自己拿出12万元退给聂河生来解决这件事情。经辨认相关照片，李树兴辨认出被告人李记河、聂河生、黎育辉、李庆彬。（3）证人周进荣的证言，主要内容：2013年期间，我在外打工时听人说我位于南丰镇酒井村水井门的地皮被人出售给了聂河生，于是我们四兄弟怕惹生事端就商量以4万元的价格把该地皮出售给李树兴。我没有将地皮出售给聂河生，也没有与聂河生签署过什么协议。（4）证人周进锦的证言，主要内容：南丰镇酒井村水井隔离的土地是属于我们四兄弟的，在南丰镇南丰村委会有相关证明，我们四兄弟口头承诺了将该地皮卖给李树兴，我是从李树兴口中得知李记河冒充我们四兄弟签名将土地卖给了聂河生。4.被告人李记河的供述与辩解的主要内容，证实：黎育辉找到李记河了解聂河生别墅后面的地皮的地主信息，李记河就找到了李庆彬冒充该地皮的地主并在黎育辉办公室签了土地转让协议书，李记河作为在场见证人也签了名。随后李记河和李庆彬就收到了黎育辉给的6.2万元，李记河拿了3.2万元，李庆彬拿了3万元。经辨认相关照片，被告人李记河辨认出黎育辉、李树兴、李庆彬。原判认为，被告人李记河以非法占有为目的骗取他人的钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。被告人李记河有揭发他人犯罪行为，查证属实，可对其减轻处罚。被告人李记河有犯罪前科，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十八条、第六十四条的规定，作出如下判决：1.被告人李记河犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。2.依法追缴被告人李记河的违法所得人民币32000元，上缴国库。上诉人李记河的上诉理由：1.上诉人李记河有检举揭发立功表现，该立功表现已得到封开县扫黑办查证属实，请求法院减轻处罚。2.上诉人李记河实际到手金额只有3.2万元，原审认定其犯罪数额为6.2万元不当。3.上诉人李记河有如实供述自己的罪行，是坦白，请求法院从轻处罚。4.上诉人李记河在本案中是从犯，黎育辉才是主犯，是黎育辉让其找人冒充地主的，其亦隐瞒了聂河生交给其用于购地的实际金额，未将全部款项交给李记河。经审理查明，原判认定上诉人李记河犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人李记河提出的上诉理由，经查：1.原判认定上诉人李记河有立功情节，已对其减轻处罚，原判量刑恰当，其再以此为由请求减轻处罚的上诉理由，理据不足。2.在案证据证实，李记河找到李庆彬冒充该地块的地主实施诈骗行为，其与李庆彬构成共同犯罪，李记河犯罪所得3.2万元，李庆彬犯罪所得3万元，均应计入其二人共同犯罪的数额。原判认定李记河犯罪数额为6.2万元并无不当。上诉人李记河认为原审认定其犯罪数额为6.2万元不当的上诉理由，理据不足。3.上诉人李记河归案后拒不认罪，其辩解称是李树兴以诈骗为借口对其进行陷害，未如实供述自己的罪行，其不具有坦白情节。上诉人李记河认为其是坦白的上诉理由，理据不足。4.在案未有证据证实黎育辉与李记河等人共同实施诈骗行为，公诉机关亦未对黎育辉提出指控，且李记河在本案中找李庆彬冒充周进荣签名，并在“在场见证人”后面签名，其在诈骗的共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不是从犯。上诉人李记河认为其是从犯的上诉理由，理据不足。本院认为，上诉人李记河以非法占有为目的伙同他人骗取他人的钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。上诉人李记河有揭发他人犯罪行为，查证属实，其行为构成立功，可对其减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李记河提出的上诉理由，经查，理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 孟智华审 判 员 钟 庆审 判 员 颜国军二〇二〇年四月二十三日法官助理 何彦斌书 记 员 陈生丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。