广东省湛江市赤坎区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0802刑初166号公诉机关湛江市赤坎区人民检察院。被告人麦宇杰,曾用名麦菇杰，男,1980年2月20日出生,汉族,高中文化,户籍所在地广东省湛江市雷州市**********,现住址广东省湛江市赤坎区潮州塘小区********,因本案于2019年11月*日被刑事拘留；2019年11月27日被逮捕;2020年1月9日被取保候审。指定辩护人黄日蒸，广东大雅律师事务所律师。湛江市赤坎区人民检察院以赤检一部刑诉（2020）29号起诉书指控被告人麦宇杰犯开设赌场罪，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市赤坎区人民检察院指派检察员熊秋德出庭支持公诉，被告人麦宇杰及其指定辩护人黄日蒸到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控:2014年12月份至2019年11月3日,被告人麦宇杰在雷州、赤坎两地利用“私彩”赌场接受黄成、翟亚秀、“微”、“黄仁”(大金空调新风地暖热水净水)、“爸爸妈妈”、“漠漠”、“秋兰”、“李华”、“风华正茂”、“溢驰手机壳注塑厂”、“鸟石百惠美的专卖店”、“陈壮”、“杰客”、“麦宇春”、“爱儿家和万事兴小华”、“麦哥”、“A麦麦专营海味干货”、“风生水起”、“小城故事”、“许文瑞”、“陈凤丹”、“湛江仔”、“志明”、“黄荣典”、“升”、“haiyang”、“好开心”、“红枸杞”、“何乐呸为”等29人微信方式投注赌资共八万二千余元,賭资转报上线庄家“营”、“菊”、“三妹”(三人在逃、身份不明)后按2%回扣,非法获利人民币共一千六百余元。2019年11月4日18时30分许,湛江市公安局赤坎分局民警在湛江市赤坎区*************档门前抓获被告人麦宇杰,扣押0PP0R15M型号手机一台。民警从被告人麦宇杰手机中提取出“私彩”赌博平台(网址http：//9.st99556.xyz:5678,账号:cc1008,密码:116699a)页面;黄成、翟亚秀、“微”等29人的微信个人信息及“私彩”投注交易记录。2019年11月4日19时、20时许,民警分别在赤坎区北桥路5号门前、富丽华酒店停车场附近抓获向被告人麦杰微信投注“私彩”人员黄成、翟亚秀。被告人麦宇杰归案后于2020年4月20日退赃人民币1700元。针对上述指控，公诉机关提供了书证物证、搜查笔录、证人证言、被告人供述等证据证明。被告人麦宇杰亦对犯罪事实供认不讳,并自愿认罪认罚，足以认定。据此，公诉机关认为，被告人麦宇杰以营利为目的，为赌博上家担任代理,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议对被告人麦宇杰判处有期徒刑六个月,适用缓刑；并处罚金。请依法判处。被告人麦宇杰及其辩护人黄日蒸对公诉机关指控的犯罪事实、定性及量刑建议均无异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中也无异议。本院认为，被告人麦宇杰以营利为目的，以接受他人私彩投注方式开设赌场，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人麦宇杰能如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人麦宇杰归案后积极退赃，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人麦宇杰在有期徒刑六个月至有期徒刑八个月幅度内判处刑罚,适用缓刑，并处罚金；与被告人的犯罪情节相符，本院给予采纳。本院根据被告人麦宇杰犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度以及犯罪后的悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区亦没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：一、被告人麦宇杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、依法扣押的0PP0R15M型号手机一台予以没收，由公安机关依法处理；被告人麦宇杰所退赃款人民币1700元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  王俊恩二〇二〇年四月二十一日本件与原件核对无异书记员  谭浩星附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，就办理赌博刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于《办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，为依法惩治网络赌博犯罪活动，提出如下意见：一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》，为依法惩治利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场的犯罪活动，现就办理此类案件适用法律问题提出如下意见：二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。