广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1102民初1415号 原告：陈康南，男，汉族，1974年12月5日出生，住贺州市八步区。 委托诉讼代理人：覃华刚，广西覃华刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃华桂，广西覃华刚律师事务所律师。 被告：广西银双轻钢房屋建筑有限公司。住所地：贵港市中山北路15号院（联邦国际小区）1幢806号。 法定代表人：苏为练，董事长。 委托诉讼代理人：向翰任，广西荷城律师事务所律师。 原告陈康南与被告广西银双轻钢房屋建筑有限公司（以下简称银双轻钢建筑公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈康南及其委托诉讼代理人覃华刚，被告委托代理人向翰任到庭参加诉讼。本案在审理过程中，查明原告陈康南的合伙人谢钦以被告诈骗为由向公安机关报案，公安机关已经立案侦查，本院于2019年9月2日裁定中止本案诉讼。现公安机关已撤销案件，本院依法恢复本案审理。现已审理终结。 原告陈康南向本院提出诉讼请求：1.判令确认双方于2018年6月2日签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县区代理加盟商合作协议》无效；2.判令被告返还加盟费150000元及利息（利息计算：以150000元为本金，按年利率6％从2018年6月2日计算至返还本金完毕为止）；3.如法院认定合同有效，请求判令解除双方签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县区代理加盟商合作协议》；4.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告进一步明确诉请，确认撤回第一项诉请，认为双方签订的合作协议有效，要求解除。 事实和理由：原告经被告代理人李翠飞、袁一平、李莲秀等人的虚假宣传，在2018年6月2日与被告签订了《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县区代理加盟商合作协议》及附件。原告随后根据被告代理人的指示将加盟费15万元汇入指定账户。随后，原告发现被告实际上是个空壳公司，既无生产厂也无生产设备、夸大公司实力、虚假宣传当地政府支持产业园用地等事实并且虚构注册商标，加盟费按要求汇到私人账户己被几个公司高层瓜分。合同签署后不久，即以钢材价格上涨为由，提高了建房成本，实际上钢材价格并没有上涨，其他类似公司也没有涨价，由于造价成本明显高于其他公司，造成原告实际无法进行代理房屋建设的活动。据查，被告实际上不具备特许经营的主体资格，双方签署的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县区代理加盟商合作协议》违反了《中华人民共和国商业特许经营管理条例》中的规定，被告应对所造成的损失承担责任。因被告拒绝返还加盟费，原告为维护合法权益，根据法律规定提起诉讼。 被告辩称，被告是依法成立的实体科技生产企业，注册资本8600万元，具有足够的生产场所及设备，目前公司的代理机构有300多个，遍布各地。原、被告双方签订的合作协议合法有效，被告不同意解除该协议。被告实际收到的加盟费是135000元，并不是150000元。根据协议约定加盟费是不能退回的，且协议中双方对材料价格没有具体约定，故原告诉请被告返还加盟费无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认。 综合全案证据，本院确认如下法律事实： 2017年10月9日，被告广西银双轻钢房屋建筑有限公司成立，法定代表人苏为练，注册资本一开始为201万元，2018年7月3日变更为8600万元，营业期限为长期，经营范围为轻钢结构别墅、集成房屋活动房、集成箱房、岗亭的建造及维护，建筑材料的销售等。 2018年6月2日，原告陈康南（乙方）与被告银双轻钢建筑公司（甲方）签订《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县（区）代理（加盟商）合作协议》，约定乙方是甲方依法设立的不具备独立法人资格，但可以独立经营、自负盈亏的分支机构。甲方授权乙方在贺州市步区区域内全权代理甲方开展资质范围内的业务。项目的技术和各项设计、施工由甲方负责。签订合同时，乙方须向甲方缴纳代理费（加盟费）150000元作为乙方加盟技术指导费、运营咨询费，双方的合作属于永久性，所以乙方所缴纳的代理费在任何情况下都不予退还。县（区）级代理的收益：在所管辖代理区域内每建成一栋轻钢房屋，每平方米按80元计算，在工程结束后十个工作日内甲方应一次性把该款支付给乙方。合作期内，双方不得无故中途解除合作关系，如任何一方单方面解除合约，由此造成对方经济损失的，解除方应承担该责任。合同正文末尾处载明：以上合同内容未经公司负责人修改，擅自修改者后果自负。2018年5月27日至2018年6月2日，陈康南直接支付或者委托他人支付了代理费135000元。签订合同后不久，因被告提供的材料价格上涨，原告难以开展业务，双方发生矛盾，协商未果，原告诉至法院。 另查明，2018年6月20日，原告陈康南与案外人谢钦等人签订《广西银双轻钢房屋建筑有限公司贺州市步区代理（加盟商）合作协议》，约定陈康南为银双轻钢建筑公司贺州市步区代理代表人，谢钦等人为招商代理。2019年3月4日，谢钦以其被银双轻钢建筑公司诈骗为由向公安机关报案，贺州市公安局八步分局决定对谢钦被诈骗案立案侦查。2019年12月20日，该局作出《撤销案件决定书》，载明该局办理的谢钦被诈骗案，因侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，决定撤销该案。 本院认为，原、被告签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县（区）代理（加盟商）合作协议》，约定原告向被告缴纳代理费（加盟费）作为加盟技术指导费、运营咨询费，被告授权原告在贺州市步区区域内全权代理被告开展资质范围内的业务，该协议符合特许经营的基本特征，本案为特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》第七条明确规定“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”，本案中，虽然被告银双轻钢建筑公司于2017年10月9日注册成立，2018年6月2日与被告签订合作协议，时间不足1年，被告也并未提供其他证据证实其作为特许人在与原告签订协议时拥有至少2个直营店并且经营时间超过1年，但是《商业特许经营管理条例》第二十四条同时也规定了“特许人不具备本条例第七条第二款规定的条件，从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，没收违法所得，处10万元以上50万元以下的罚款，并予以公告”，由此可见，该条例第七条的规定是管理性禁止性规定，而不是效力性禁止性规定，因此，违反上述规定并不当然导致合同无效。综上，原、被告双方签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县（区）代理（加盟商）合作协议》是双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。《商业特许经营管理条例》第十二条明确规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，但原、被告签订的协议中并未依法约定原告作为被特许人的单方解除权，现双方发生严重分歧导致合同目的无法实现，故原告诉请解除双方于2018年6月2日签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县（区）代理（加盟商）合作协议》，本院予以支持。从整体内容来看，上述协议属于被告为了重复使用而预先拟定的格式合同，该协议第三条约定双方的合作属于永久性，原告交纳的代理费（加盟费）150000元在任何情况下都不予退还，该条款属于排除对方主要权利的条款，被告并未提供证据证实其采取合理的方式提请原告注意了该条款，因此本院认定该条款无效。合作协议中虽然约定代理费（加盟费）为150000元，但根据原告的举证情况，原告实际支付了135000元，被告也认可实际收到的代理费（加盟费）为135000元。因双方从签订协议到发生矛盾，时间较短，原告尚未实际开展业务，故协议解除后被告应向原告返还加盟费135000元。因被告拒绝退还加盟费，给原告造成资金占用损失，原告主张的利息，实为资金占用费，该资金占用费应以135000元为基数，从原告起诉之日即2019年5月22日起按照年利率6%计至返还完毕之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第三十九条、第四十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条、第十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告陈康南、被告广西银双轻钢房屋建筑有限公司于2018年6月2日签订的《广西银双轻钢房屋建筑有限公司县区代理加盟商合作协议》； 二、被告广西银双轻钢房屋建筑有限公司向原告陈康南返还加盟费135000元并支付资金占用费（资金占用费计算：以135000元为基数，从2019年5月22日起按照年利率6%计至返还完毕之日止）。 上述应付款项，债务人应在本案判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费3300元，减半收取1650元（原告已预交），由被告广西银双轻钢房屋建筑有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 员 樊伟彩 二〇二〇年四月三十日 法官助理 杨 晓 书 记 员 岑 欢 何丽靓