安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初846号 原告：安徽省国皖液化天然气有限公司，住所地安徽省合肥市包河区工业区大连路新能大厦，统一社会信用代码913400005901855269。 法定代表人：姚礼进，董事长。 委托诉讼代理人：黄瑞，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨健，安徽协利律师事务所律师。 被告：安徽雅昌文化发展有限公司，住所地安徽省淮北市相山区南黎路隋唐运河古镇7号街区101-103铺，统一社会信用代码913406000963031870。 法定代表人：张瀚文，总经理。 委托诉讼代理人：赵冬青，安徽胜方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨超，安徽胜方律师事务所律师。 第三人：安徽国皖邦文天然气有限公司，住所地淮北市相山区人民路241号天赐良缘105铺，统一社会信用代码9134060039540024X。 法定代表人：周翔，总经理。 原告安徽省国皖液化天然气有限公司诉被告安徽雅昌文化发展有限公司、第三人安徽国皖邦文天然气有限公司股权出资纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郑波适用简易程序公开开庭进行审理。原告安徽省国皖液化天然气有限公司委托诉讼代理人黄瑞、杨健，被告安徽雅昌文化发展有限公司法定代表人张瀚文及其委托诉讼代理人赵冬青、杨超到庭参加诉讼。第三人安徽国皖邦文天然气有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽省国皖液化天然气有限公司向本院提出以下诉讼请求：一、请求被告向第三人履行出资义务，支付544.75万元出资款；二、请求被告向原告承担因迟延履行出资义务的违约金5807035元（以被告尚欠的544.75万元出资款为基数，自2015年5月30日开始按照年利率24%暂计算至2019年10月15日，后期计算至款项结清至日止）；三、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2014年开始，原、被告达成初步合意，准备共同设立合资公司。2015年1月，原告与被告之间就设立并运营第三人的相关事实达成了合意，并正式签署了《投资协议》。《投资协议》第四条中对于被告的出资义务进行了明确的约定，为“乙方出资735万元整，占公司注册资本的49%，另外，邦文公司承担淮北项目用地亩数*每亩拍卖价和相关税费高于100万元每亩的部分，具体为（1360-8.23*100）*（1+4%+0.5%）=558.75万元。邦文公司实际出资额应当为735+558.75=1293.75万元”。另《投资协议》第十四条中对于违约责任也进行了明确约定。后续第三人的公司章程中也对被告的出资义务进行了明确约定。至今雅昌公司紧紧向国皖邦文履行了749万元的出资义务，后虽然原、被告及第三人相关工作人员多次就雅昌公司的出资义务进行洽谈，但是均没有落实，三方也并未签署相关的补偿协议。综上，原告认为被告怠于履行其出资义务和付款义务的行为，已经实质上侵害了原告和第三人的权益。故原告依据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，具状向贵院提起诉讼，望法院依法支持原告的诉请。 被告安徽雅昌文化发展有限公司辩称：1、根据公司法第3条、第26条、第28条，《公司法解释三》第13条、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》第2条等相关法律规定可知，公司法意义上的股东出资义务是指对认缴的公司章程规定的注册资本的足额缴纳，第三人公司自开办至今依法登记的注册资本始终是1500万元，被告已按期足额缴纳其应缴的735万元，履行了出资义务，对此原告在诉状中也是予以认可的，所以雅昌公司无须支付。对多支付的14万元，被告保留要求返还的权利；2、鉴于被告已经按照2014年5月29日的章程履行完毕出资义务，故原告要求被告支付的涉案出资实为增资，在未履行股东会决议等法定增资程序的情况下，投资协议2015年章程和2017年章程的增资条款内容应为无效，对被告不具有法律约束力，故原告要求被告支付544.75万元没有事实和法律依据；3、2016年11月9日第二次股东会议决议变更涉案款项的支付条件和期限为“待土建相关工程结算后，一周内邦文公司土地溢价款到位”，而工程尚未结算，故即使被告需要支付，但付款条件尚未成就，付款期限尚未到来，被告人仍需支付；4、被告就涉案加注站项目为第三人公司垫付了565.5万元的事实客观存在，且2016年5月4日和2019年6月21日股东会决议中明确被告支付的土建款作为出资款，从该意义上讲，即使被告需要支付544.75万元的出资款，被告也已经通过支付上述土建款的方式足额缴纳了出资，对于多出部分，第三人公司应当返还；5、原告要求被告支付违约金没有事实和法律依据；6、退一步说，如被告确需支付，被告则依据《合同法》第九十九条和《九民纪要》第43条关于抵销的规定，申请将为其为第三人公司垫付565.5万元土建、工程等款项用于抵销原告所诉的主动债权。并请法庭充分考虑被告上述垫付事实，全面妥善地处理本案。 第三人安徽国皖邦文天然气有限公司未作陈述，亦未提供证据。 经审理查明：2014年5月30日，安徽省国皖液化天然气有限公司与安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司共同出资成立了安徽国皖邦文天然气有限公司。2014年5月29日，双方表决通过的国皖邦文天然气有限公司章程第十三条约定，安徽省国皖液化天然气有限公司出资765万元，占公司注册资本的51%；安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司出资735万元，占公司注册资本的49%。2014年6月及同年7月，安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司通过银行转账的方式支付了投资款749万元。2015年1月6日，原告安徽省国皖液化天然气有限公司（甲方）与安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司（乙方）签署了《投资协议》一份。该《投资协议》第四条约定，乙方出资735万元整，占公司注册资本的49%。另外，邦文公司承担淮北项目用地亩数*每亩拍卖价和相关税费高于100万元每亩的部分，具体为（1360-8.23*100）*（1+4%+0.5%）=558.75万元。邦文公司实际出资额应当为735+558.75=1293.75万元。邦文公司支付超出注册资本金的购地资金作为合作公司的资本公积，归全体股东共享。第五条约定，股东应当按期足额缴纳各自所认缴的出资额，股东应于2015年5月30日前将货币出资额存入本公司在银行开设的账户。第十二条约定，本公司设立成功后，双方同意为设立本公司所发生的全部费用和甲方因项目前期所发生的的费用均列入本公司的开办费，由成立后的公司承担。第十三条约定，公司经营期限为20年。第十四条约定，协议任何一方未按约定按期足额出资时，每逾期一日，违约方应向另一方支付出资额的0.3%作为违约金，如逾期三个月仍未出资的，另一方有权解除协议。2015年1月及2017年8月11日双方表决通过的安徽国皖邦文天然气有限公司章程第十三条再次明确被告实际出资额为1293.75万元，出资时间为公司成立后一年内缴足。 在不具备开工建设的情况下，因回填土地及建围墙的需要，应原告的要求，被告法定代表人张瀚文与淮北淮海建设工程有限公司的徐振秋、王永升联系，由徐振秋、王永升代表淮北淮海建设工程有限公司对土地回填、围墙建设进行施工。2015年5月5日，安徽国皖邦文天然气有限公司国皖淮北LNG加注站用房及配套工程经安徽省招标集团股份有限公司公开招标，淮北淮海建设工程有限公司中标。嗣后安徽国皖邦文天然气有限公司与淮北淮海建设工程有限责任公司就加注站用房及配套工程签订建设工程施工合同一份，该合同约定开工日期为2015年7月13日，竣工日期为2015年12月13日，发包方按照合同约定的期限和方式支付工程款。 在施工过程中，被告于2014年8月30日支付工程款40万元、2014年12月12日支付工程款80万元、2015年1月19日支付24万元、2015年2月5日支付5万元、2015年2月10日支付20万元、2015年2月12日支付48万元、2015年2月15日转账27万元、2015年2月17日付款2万元、2015年4月18日付款30万元、2015年5月16日转账10万元、2015年5月31日转账2万元、2015年6月10日转账10万、2015年6月15日支付100万元（承兑）、2015年8月13日支付3万元、2015年10月27日支付1万元、2015年11月1日支付1万元、2015年11月4日支付5万元、2015年11月23日支付2.5万元、2015年12月6日支付100万元（承兑）、2016年2月2日支付2万元、2016年8月12日支付5万元、2016年8月13日支付10万、2016年9月15日支付30.5万元（四张承兑）、2016年12月30日支付5万元。2016年12月25日向安徽鸿丰建设项目管理有限公司支付监理费25500元。以上款项共计565.5万元，其中承兑汇票230.5万元、转账297.5万元、现金37.5万元。银行转款297.5万元中由张瀚文转款102.5万元、雅昌公司转款195万元。 2016年5月4日在合肥市新能大厦10楼会议室召开2016年股东会议。会议审议了《关于保证国皖邦文公司建设资金的议案》，决议如下：1、公司淮北加气站项目5月中旬复工，国皖邦文公司账面现有资金7万元，当账面资金缺乏时，股东方安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司及时到位资金不少于20万元，确保公司正常运行；2、安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司及时到位资金至国皖邦文公司，按合同支付土建款，作为安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司出资款。如未达到应出资额度，差额资金以现金形式一周内补足，作为安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司出资款；3、项目建设期至工程竣工结算审计期内，由安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司负责协调土建施工方淮北淮海建设有限责任公司，其不得向国皖邦文公司催要工程款或以因工程款等费用支付问题导致施工停工；4、在施工过程中由于工程款、农民工工资、材料费等费用的支付问题导致土建施工停工，安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司承担全部责任；5、如土建施工方淮北淮海建设有限责任公司诉讼国皖邦文公司催要工程款，在一个月协调无果的情况下，安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司将持有的相应的股权比例转让给安徽国皖邦文天然气有限公司。2016年11月9日，召开国皖邦文公司2016年第二次股东会议。决议如下：1、根据淮北加气站目前的建设情况以及公司当前的流动资金情况，同意由安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司于2016年11月4日先垫付10万元以解决至2016年底的流动资金。如12月份工程进度款不能支付，安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司不在垫付流动资金；2、为公司工程能正常建设，公司短缺的资金如能获取银行贷款，以公司资产抵押模式进行。待土建相关工程结算后，一周内安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司土地溢价款到位。缺少的建设及流动资金由两投资方委托贷款600万解决；3、如第一条、第二条无法实现，工程暂时停工，双方再研究解决。2016年5月28日，淮海建工国皖淮北LNG加气站工程项目部致函安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司，内容如下：“因2016年5月26日现场技术交流会明确了工程款由你公司暂行代付，请根据合同和工程进度及时支付工程款”。2017年3月29日，双方召开工程协调会，为加快工程进度达成以下意见：土建施工基本完成后，及时上报工程进度款的审批资料与审计单位，由审计审核后报送国皖公司，国皖公司将按含差价、不含差价的两种方案随合同一并上报省天然气公司和皖能集团审批。审批的工程进度款达到547万时，工程需要的资金国皖邦文公司通过增资或委贷的方式解决。2019年4月11日，安徽省国皖液化天然气有限公司向安徽雅昌文化发展有限公司发出国皖函（2019）8号《关于解决国皖邦文公司遗留问题的函》。为尽快解决遗留问题，推进国皖邦文公司继续发展，现提出以下建议：1、前期由贵单位垫付给淮北淮海建设工程有限公司的工程款，如施工单位认可此费用是国皖邦文支付，并提供相应的证明、开具发票，可冲抵贵单位未到位的544.75万元土地溢价款。此方案先咨询相关专业人员，如合法合规可行，按相应程序办理，再考虑后续委贷及继续建站事宜；2、如上述方案不可行，贵单位需先将土地溢价款到位，国皖公司再将未支付工程款通过淮海公司安全转至贵单位；3、如上述两方案皆不可行，国皖公司需将情况汇报集团公司，按相关法定程序处置；4、对国皖邦文公司的资产评估工作同步进行；5、国皖邦文公司成立后，国皖公司为其垫付经营性费用共33.15万元，现该费用请贵单位尽快支付，以维护国皖邦文公司日常运转。特此函达，望4月17日以前给予明确回复。2019年4月19日，安徽雅昌文化发展有限公司以（2019）0419号文件进行了回复。内容如下：1、公司组建时我方首先到付49%的注册资本；2、关于工程款的垫付问题也是贵公司在合资公司购置土地后，为防止地方村民二次耕种、二次补偿带来合资公司损失让我公司垫付的工程款；3、在2016年时应贵公司要求，我方已提供付款凭证和承建单位的收据给你公司；4、复建事宜我方原则上同意，应先和施工方沟通后再商定。本工程因你方原因已三次停工，应先与施工方商榷。商定出有效可行的方案，继而实施；5、我方已实际为合资公司支付工程款与土地溢价款同等以上的数额，故不存在溢价款一说；6、我方同意你方评估你方51%的股份资产；7、关于经营费用我方同意支付，可在前六款达成协商一致并找到有效的解决办法后一揽子解决。2019年6月21日，国皖邦文公司召开2019年第一次股东会议。会议内容第三个议题是审议《关于解决工程款问题措施》。会议决定由安徽雅昌文化发展有限公司负责协调施工单位淮北淮海建设工程有限公司，尽早签订与国皖邦文公司、徽雅昌文化发展有限公司的三方协议，以确认安徽雅昌文化发展有限公司支付给施工单位的工程款，便于能合理地冲抵雅昌公司在国皖邦文公司应承担的土地溢价款。 另查明，安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司于2017年5月23日更名为安徽雅昌文化发展有限公司。 以上事实有投资协议、公司章程、股东会决议、双方函件及当事人陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，原、被告双方于2015年1月6日签订的投资协议系双方真实意思表示，未违反法律法规的相关规定，合法有效，应受法律保护。双方均应按合同内容履行各自的义务。在该合同中明确约定被告应在一年内支付超出注册资本金的购地资金558.75万元作为合作公司的资本公积，被告理应在约定的期限内支付上述款项。但在合同履行期内，因工程建设需要原告要求被告垫付第三人工程建设款。本案争议的焦点是被告垫付工程款的行为能否与应支付购地资金558.75万元的行为相抵销。原告要求被告垫付第三人的工程款，被告同意后已实际垫付。2016年5月4日股东会议明确约定“安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司及时到位资金至国皖邦文公司，按合同支付土建款，作为安徽邦文当代艺术品投资管理有限公司出资款。”尽管本次股东决议要求被告将工程款支付到国皖邦文公司，但双方就以垫付款工程款抵销出资义务已达成了初步意见。因在形成该决议之前，被告已将大部分工程款直接支付给淮北淮海建设公司，2019年4月11日原告致函被告进一步明确“前期由贵单位垫付给淮北淮海建设工程有限公司的工程款，如施工单位认可此费用是国皖邦文支付，并提供相应的证明、开具发票，可冲抵贵单位未到位的544.75万元土地溢价款。”2019年6月21日，在国皖邦文公司2019年第一次股东会议上再次约定：确认安徽雅昌文化发展有限公司支付给施工单位的工程款，便于能合理地冲抵雅昌公司在国皖邦文公司应承担的土地溢价款。从以上股东会议决议和函件的内容来看，尽管双方就款项直接支付给建设公司还是支付给合资公司再由合资公司支付给建设公司存在争议，但双方就被告垫付工程款并与出资款相抵销已达成了一致意见。该意见是对2015年1月6日双方签订的投资协议中关于出资内容的重新变更，且被告已实际垫付工程款，故对原告要求被告按照原投资协议继续履行，即被告支付出资款544.75万元及违约金的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告安徽省国皖液化天然气有限公司的诉讼请求。 案件受理89328元，减半收取44664元，由原告安徽省国皖液化天然气有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  郑波 二〇二〇年四月二十一日 书记员  汪聪 附:本案试用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。