广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0112民初11889号原告：广州市思远广告有限公司，住所地广州市海珠区新港中路350号之五903房，社会统一信用代码9144010106582668XH。法定代表人：洪宏腾，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘梓豪，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：闵垒婷，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：益安健（广州）生物科技有限公司，住所地广州市黄埔区护林路1199号5栋201-204房，社会统一信用代码91440101MA5AWTJBXE。法定代表人：伊丽环。委托诉讼代理人：童彦波，该公司职员。原告广州市思远广告有限公司(以下简称思远广告公司)与被告益安健（广州）生物科技有限公司（以下简称益安健广州公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告思远广告公司的法定代表人洪宏腾及其委托诉讼代理人刘梓豪、被告益安健广州公司的法定代表人伊丽环及委托诉讼代理人童彦波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告思远广告公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一次性归还原告欠款本金170000元及利息（从2019年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止，暂计至2019年11月1日为1570.83元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月22日，原告（乙方）与被告（甲方）就制作广告片项目（包括索蒂芙面膜30秒、套剪辑15秒；纤而美弹性蛋白肽15秒、餐粉产品广告15秒；速力爽短片60-90秒；益安健企业宣传片5分钟左右）签订《影视广告制作合同》，合同约定：总制作费用58万元（已含增值税专用发票）；付款方式为甲方分贰期向乙方支付制作费，并将制作款项汇入乙方指定账户，在影视片拍摄前三个工作日支付总制作费50%给乙方29万元，在影视片审片通过后三个工作日内支付总制作费50%给乙方29万元。2018年8月24日，被告按照合同约定在影视片拍摄前三个工作日支付总制作费50%即29万元。2018年9月14日至15日，被告负责人来电咨询片子完成的情况及协商尾款支付事宜。被告负责人称，其因公司的账户目前仅有30万的资金，且该笔资金将用于招商会，欲与原告负责人协商是否可将影视片先交付使用，待招商会后2-3天再支付尾款给原告。原告本着互信互惠的原则与长期合作的精神，最终同意将影视片先交付使用。故原告按照双方协商：在2018年9月16日前交付了索蒂芙、纤而美、益安健企业宣传片、速力爽短片供被告使用。2018年9月18日，原告负责人致电被告负责人要求其支付尾款，但是被告负责人以下周处理为由，拖至2018年9月底仍未支付。2018年9月底，原告负责人上门追讨尾款事宜时得知被告目前资金周转困难，故经原告负责人与被告负责人协商后，在2018年10月24日签订《补充协议》将欠款分期支付，内容主要为：1、2018年12月30日前支付5万元；2、2019年1月30日前支付4万元；3、2019年3月30日前支付5万元；4、2019年6月30日前支付5万元；5、2019年9月30日前支付5万元；6、2019年12月30日前支付5万元。2018年12月，原告负责人得知被告原法定代表人夏春风已正式将公司转让，其新的营业执照更改信息为：公司法定代表人为伊丽环，监事为童彦波。转让后，被告负责人童彦波依照《补充协议》于2018年12月30日及2019年1月30日前共支付欠款9万元。2019年3月26日，原告负责人致电提醒被告负责人童彦波按时支付剩下的欠款，而被告负责人童彦波于2019年3月29日以清明节放假为由，欲将支付时间延后，原告负责人同意被告负责人童彦波将支付时间延缓到4月15日前，但是被告负责人童彦波并没有按照约定支付欠款，且其皆以事务繁忙拒绝还款。2019年4月22日，原告负责人再次上门追讨欠款，但被告负责人童彦波称最近资金确实困难，故双方同意由被告负责人童彦波写下《承诺书》，内容主要为：被告负责人童彦波承诺3月份的欠款将于2019年5月10日前支付5万。2019年5月20日，原告负责人因被告负责人童彦波未按《承诺书》支付欠款又一次上门，被告负责人童彦波又手写了第二份《承诺书》，内容主要为：被告负责人童彦波承诺3月份的欠款将于2019年5月31日前支付5万元。2019年6月10日被告负责人童彦波仍未支付任何欠款的情况下，原告负责人再次上门追讨，被告负责人童彦波支付了3万的欠款并再一次写下第三份《承诺书》，内容主要为：被告负责人童彦波承诺在2019年6月21日前再支付2万元。直至今日，被告多次拒绝按期归还所欠款项的行为已严重损害原告合法权益，故原告为一次性追回剩余欠款17万元，特提起本诉，望判如所请。被告益安健广州公司答辩如下：不同意原告的诉讼请求。根据合同第四条的约定，剩余的29万元是在影视片审片通过后3个工作日内支付，原告在2018年9月15日提供给被告的是样片，被告没进行审片；审片分为两个步骤，第一步是原告通知被告审片，再由被告公司自己进行审片，审核合格后双方签字验收，因为涉及到广告，第二步还需要送国家广告管理部门进行审核，验收后被告才支付款项。本院经审理认定事实如下：2018年8月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了1份《影视广告制作合同》，约定：合同范围为：（一）甲方委托乙方制作索蒂芙面膜30秒、套剪辑15秒；纤而美弹性蛋白肽15秒、代餐粉产品广告15秒；速力爽短片60-90秒；益安健企业宣传片5分钟左右；（二）播放区域为中国大陆；（三）完工期：索蒂芙，纤而美，益安健企业宣传片于2018年9月16日前交付全部影视片成品，速力爽短片在2018年9月30日前交付；制作形式为实拍+三维动画；总制作费用为58万元，已含增值税专用发票；付款方式为甲方分贰期向乙方支付制作费，并将制作款项汇入乙方指定账户，在影视片拍摄前三个工作日支付总制作费50%给乙方29万元，在影视片审片通过后三个工作日内支付总制作费50%给乙方29万元；交货形式为乙方向甲方交付电子文件MP4格式一套的影视片成品；验收事项为审片地点为广州，如甲方要求审片在广州以外的任何地点，甲方应承担乙方送审所发生的全部费用；双方责任与权利：（一）甲方的权利和责任：1、甲方有权及时地对乙方所提交的制作思路、广告方案、设计稿和其他书面工作文件以书面形式提出修改意见和建议，乙方据此进行修改、调整，直至甲方签字认可方可定稿；3、甲方负责确认制作图本中所涉及的有关产品、企业的专用文字、图片等；4、若因甲方资料提供、审稿、定稿后再次修改等方面因素所造成的工作延误应由甲方承担，各项工作经甲方确认签字定稿后，若甲方再次提出修改，由此而产生的一切相关费用应由甲方承担；5、甲方应按照本合同约定及时付款，以保证乙方工作的正常进行；(二）乙方的权利和责任：1、乙方应严格按照甲方的制作要求进行制作，保证广告画面品质及技术质量达到双方约定的标准，完成后的广告，其各项技术指标不低于甲方广告制作要求中所确定的标准，乙方保证为甲方制作的广告成品所使用的创意、构思以及表达该创意和构思所使用的文字和制作方法没有侵犯第三方的知识产权，否则乙方应承担由此造成的全部后果；2、乙方应与甲方保持紧密联系，经常与甲方交流，尽职尽责为甲方服务，按时、按质、按量完成甲方委托的各项制作业务，并为甲方资料保密；3、乙方应严格按照双方审定的方案和时间表进行制作，如乙方因不可抗力之因素无法遵守工作进度时,甲乙双方应共同商议交片时间；4、乙方应主动提前向甲方索要各类工作所需的相关资料，并按甲方确认之正稿进行制作等业务，若因乙方工作缘故导致成品与甲方确认之正稿不一致，所造成的重出及误工费由乙方负责；违约责任为：1、双方应按本合同中的约定，严格履行合同，一方违约的，应向对方承担违约责任，赔偿因其违约而给对方造成的损失；2、乙方除自然力、政府等不可抗力之因素外，应按本协议或各分项合同约定之要求，完成各项工作，否则视为乙方违约，甲方有权单方面终止执行本协议或各分项合同；3、非乙方原因，甲方中途终止执行合同的部分或全部内容，乙方有权书面通知甲方及时纠正，如甲方能在合理的时间内纠正，则视为甲方违约，乙方有权终止执行本协议和有关分项合同；甲方、乙方可在协商一致情形下，以补充协议形式补充其他条款；等。同年8月24日，被告向原告支付广告费29万元。2018年10月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了1份《补充协议》，约定：甲乙双方于2018年8月22日签订《影视广告制作合同》，现甲方欠乙方共计29万元未付清，经双方商协按以下时间支付欠款，2018年12月30日前支付5万，2019年1月30日前支付4万元，2019年3月30日前支付5万元，2019年6月30日前支付5万元，2019年9月30日前支付5元，2019年12月30日前支付5万元；乙方应配合甲方要求修改广告片及付清欠款后提供广告片原始文件。该协议下方有手写备注：共收到增值税专用发票12份，价税合计58万元。2018年12月29日、2019年1月30日，被告先后向原告支付了广告费5万元、4万元。2019年4月22日被告向原告出具1份《承诺书》，内容为：被告应于2019年3月支付原告拍摄合同款5万元，现因我司经济困难，导致在2019年4月尚未支付，现承诺在2019年5月10前支付。2019年5月20日，被告再次向原告出具1份《承诺书》，内容为：被告应于2019年3月支付原告宣传片等的制作费5万元于2019年5月31前支付，其他欠款的支付计划按照“欠条”记载的还款日期支付。2019年6月10日，被告向原告支付了广告费3万元，并出具1份《承诺书》，内容为：被告欠原告宣传片制作费一事，承诺于2019年6月21日前支付2万元，余款按协议的进度支付。2019年12月，被告向广州市黄埔区市场监督管理局咨询相关广告审查问题的事项，同年12月20日，广州市黄埔区市场监督管理局广告审查科通过短信回复如下：一、依据《广告法》第34条及《大众传播媒介广告发布审查规定》的规定，广告经营者、广告发布者有依据法律、行政法规进行广告审查义务。二、广告内容涉及《广告法》第四十六条规定的医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品等，应当在发布前由广告审查机关对广告内容进行审查，未经审查不得发布。负责保健食品广告审查的为广东省市场监管局。其他内容按《广告法》相关规定发布。被告益安健广州公司向法庭提交被告公司原法定代表人兼公司董事长夏春风出具的证明和负责财务的副总经理余胜利出具的证言，证明原告与被告于2018年8月22日签订《影视广告制作合同》后，直至2019年1月16日将公司转让给新的股东童彦波、伊丽环期间均没有收到原告要求对其所制作的广告片进行审片的通知，其间也没有对其制作的广告片进行任何形式的审片；原告2018年9月15日提交的广告片全部都是样片，由于第二天就要召开发布会，时间及其仓促，没有时间审片，发布会后所有广告片均没有再使用。另查，被告益安健广州公司于2018年5月31日成立；2019年1月16日，公司股东由广州科丰投资管理有限公司、夏春风、彭平、赵谋明变更为童彦波、伊丽环；法定代表人、经理均由夏春风变更为伊丽环；经营范围包括…保健食品制造、保健食品批发和零售（具体经营项目以《食品经营许可证》为准）…。庭审中，原告思远广告公司申请证人吴某出庭作证。证人吴某陈述称：1、其系负责被告公司的营销，是副总经理；2018年9月12、13日其本人先看了广告片，后给了董事长夏春风看，他提出了些意见，要求原告进行修改，在发布会前一天，原告将修改后的片子给其，其看过后也给了夏春风看，夏春风口头说可以，但没有盖章确认，原告的法定代表人洪导要求我方付款才可以在招商会上使用，因公司资金困难，夏春风让其与洪导商量先使用几天后晚几天才付款，洪导同意了，所以就在发布会上使用了影片。2、发布会是直播形式，由很多经销商在网上观看，被告也把发布会的链接发给了没有来现场的经销商，在发布会后，还有很多经销商来公司考察，公司也将影片播放给他们看。3、2018年10月，夏春风因经济困难暂停经营公司，其也准备离职，就把其负责的与公司有关的债权债务与公司财务进行对账，包括洪导催促的广告费用29万元，夏春风说没有钱支付，先写份补充协议承诺付款时间和金额，故原被告之间就签订了补充协议，之后其就离职了。4、影视广告制作合同及补充协议是夏春风本人亲自确认签字盖章的。5、被告在寻找影视广告制作商时，其除了推荐原告之外，夏春风也找了另外一家广告公司，原告只负责拍其中一部分，另外一家也拍了音频益安健之歌。另，庭审中原告思远广告公司陈述称：1、被告因在2018年9月16日召开发布会而要求原告交付片子，原告在2018年9月15日将产品交付被告用于召开产品发布会。2、原告交付时在产品上打印有“样片”两字，这是基于两个原因，一是被告同意，二是原告担心收款问题，若不打上“样片”两字，被告可以把片子在全国播放，打上“样片”两字就不能在电视台播放。3、发布会后，被告提出了修改意见，原告对片子进行了修改，但被告由于资金问题打算解散团队寻找投资人，之后片子就没有继续修改，被告没有询问修改情况也没有支付款项;因被告公司准备解散需要清理账目，所以就和原告签订了补充协议，约定支付款项的时间。4、审片并没有具体的步骤及程序，有时只要双方口头沟通即可，并非指广告法中的需要向广告审查机关申请审查，即原被告双方对原片审查确认即可；在制作影片时，被告提供的产品包装均无保健食品的标识和申请批号，根据相关的法律规定，只有在发布广告时，广告主才有义务申请审查，该责任在被告方，原告方的责任只有提供被告确认的影片。5、2018年9月15日晚上，被告的原法定代表人夏春风和员工吴某均对原告提供的影视片段进行确认，若该片段未经被告确认，是不可能在被告如此重要的招商会议上对外公开发布，即被告已经对影视片段审片通过。6、合同中约定的“样片需要被告签字认可方可定稿”，该定稿并非是指审片通过，而是指对影片前期的制作方案和思路进行确认，由于被告急需影片，考虑到后面的合作，故双方口头确认过影片的整体思路后就开始制作，且制作出来的影片也得到被告的确认和使用。7、不论是前任法定代表人或现任股东，都和影片的导演即原告法定代表人沟通过涉案片子质量不错，且实际上被告也分别于2018年12月29日支付了5万元、2019年1月30日支付了4万元（这两笔是按照《补充协议》约定的付款期限支付的），于2019年6月10日支付了3万元，之后就没再支付任何款。被告益安健广州公司陈述称：1、被告益安健广州公司现法定代表人伊丽环及总经理童彦波于2019年1月16日从被告益安健广州公司原法定代表人夏春风及其他股东手中接手了被告益安健广州公司，公司的股东变更为伊丽环及童彦波，接手时上一手法定代表人夏春风及其他股东告诉现被告益安健广州公司股东伊丽环及童彦波应付款项包括被告的24万元；接手后被告支付了剩余款项29万元中的7万元，该7万元是上一手法定代表人及股东交付的涉案《补充协议》，接手后并没看涉案的合同，原告来催债时就支付了7万元。2、被告在2018年9月16日需要召开产品发布会，要求原告提供成品，原告提交的是样品；至于为何在产品发布会之后，被告在2018年10月24日签订了《补充协议》约定剩余款项的付款时间，接收人伊丽环及童彦波不清楚，是被告公司副总吴某极力主张签订补充协议的，因公司准备解散，出具承诺书是基于该份补充协议，实际上后来才发现片子是没有办法使用的，仅在2018年15-17日在会议上使用了该样片。3、合同约定的“样片需要被告签字认可方可定稿”就是审片的形式，即必须被告签字认可，但现被告并没有进行签字认可。4、根据《广告法》第三十四条及《大众传播媒介广告发布审查规定》的规定，是应在被告审核合格后，由广告发布者即被告将影片交给国家管理部门进行审核；又因影片涉及保健食品即速力爽短片，宣传的是牡蛎蛋白片，被告认为原告提交的样片不合格，所以没有进行下一步审片。以上事实有《影视广告制作合同》、《补充协议》、《承诺书》、银行流水等证据及当事人的庭审陈述和证人证言予以证明。本院认为：原告与被告签订的《影视广告制作合同》、《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。本案争议的焦点是涉案影视片段是否已经通过审片。原告述称，审片并没有具体的步骤及程序，有时只要双方口头沟通即可，原告于2018年9月15日将产品交付被告时被告的员工已看过，被告在2018年9月16日的发布会后提出了修改意见，原告对片子进行了修改并在签订《补充协议》之前发给了被告；被告辩称原告在2018年9月15日提供给被告的是样片，被告没进行审片，且片子没有经过相关的国家管理部门审核。本院审查认为，1、《影视广告制作合同》约定“制作费共计58万元，在影视片拍摄前三个工作日被告支付原告29万元，在影视片审片通过后三个工作日内支付原告29万元；交货形式为交付电子文件MP4格式一套的影视片成品；原被告双方可在协商一致情形下，以补充协议形式补充其他条款”，被告在2018年8月24日依约向原告支付了广告费29万元，《影视广告制作合同》并没有约定具体的审片方式，也没有以补充协议形式补充约定审片的方式；2、根据被告提交的广州市黄埔区政府所作的相关回复，有广告审查义务的是广告经营者、广告发布者，本案中，被告是广告经营者、广告发布者，即广告的审查义务应在被告方，对此被告在庭审中予以确认，故原告没有该广告审查义务；3、2018年10月24日，原、被告签订的《补充协议》载明被告尚欠原告29万元并约定了付款金额及时间，还约定原告应配合被告要求修改广告片及付清欠款后提供广告片原始文件，该《补充协议》的签订时间在2018年9月15日被告的发布会之后，应视为被告经审片后确认尚欠原告29万元；4、被告签订《补充协议》后，先后向原告支付了12万元并多次出具了《承诺书》确认欠款事实，应视为被告经审片后确认尚欠广告费17万元的事实。综上，被告抗辩称原告交付的影片没有经过审片但又多次确认并承诺支付欠款，这显不符合常理，本院不予采纳，原告主张被告应向其支付17万元有事实和法律依据，本院予以支持。被告没有按照《补充协议》的约定支付款项，构成违约，应承担相应的违约责任，该违约责任主要表现为被告给原告造成的资金占用期间的利息损失，故原告主张被告支付利息，本院予以支持。《补充协议》约定剩余29万元款项的支付方式为：2018年12月30日前支付5万，2019年1月30日前支付4万元，2019年3月30日前支付5万元，2019年6月30日前支付5万元，2019年9月30日前支付5元，2019年12月30日前支付5万元；前述第一、二笔款项被告已如约支付，第三笔款应于2019年3月30日前支付5万元，但被告仅于2019年6月10日支付了3万元，并承诺于2019年6月21日前支付2万元，但该笔款项至今未付，剩余的第四、五、六笔款项至今亦未付，故利息的计算方式应如下：第一笔以本金2万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的标准自2019年7月1日起计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至付清之日止；第二笔以本金5万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的标准自2017年7月1日起计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至付清之日止；第三笔以本金5万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年10月1日起计算至付清之日止；第四笔以本金5万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月31日起计算至付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告益安健（广州）生物科技有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告广州市思远广告有限公司支付170000元及利息（利息分四笔计算：第一笔以本金2万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的标准自2019年7月1日起计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至付清之日止；第二笔以本金5万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的标准自2017年7月1日起计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至付清之日止；第三笔以本金5万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年10月1日起计算至付清之日止；第四笔以本金5万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月31日起计算至付清之日止）；二、驳回原告广州市思远广告有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3732元、保全费1378元，均由被告益安健（广州）生物科技有限公司负担。上述案件受理费、保全费已经由原告预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担的受理费、保全费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郝芬梅人民陪审员  林丽梅人民陪审员  王观华二〇二〇年四月十三日法官助理张靖怡书记员叶丽仪附一：本判决主要法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。