福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0302民初976号 原告：王平，男，1984年8月19日出生，汉族，住所地重庆市潼南县。 委托诉讼代理人：李子清，北京营天律师事务所执业律师。 被告：徐明，男，1978年2月14日出生，汉族，住所安徽省涡阳县号。 委托诉讼代理人詹德英、唐婷婷，福建泽郡律师事务所执业律师。 原告王平与被告徐明生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王平及其委托诉讼代理人李子清和被告徐明的委托诉讼代理人唐婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王平向本院提出诉讼请求：依法判令徐明赔偿王平因提供劳务受伤造成的经济损失41708元[其中医疗费11343.53元，误工费165.8元×180天=29844元，护理费10天×165.8元+90天×165.8元×30%=6134.6元，交通费500元，伙食补助费10天×50元=500元，营养费1086元，鉴定费800元；已扣除徐明支付的8500元）。事实和理由：徐明向署名为“陈文灵”的甲方承包取得福建省莆田市城厢区昌平路106弄3号房屋的装饰装修工程后，由其妹夫刘新房代为与王平签订工程款计价、付款《合同书》，由王平具体操作装修部分工程。在施工过程中，王平右小腿不幸被电锯锯伤。之后王平在莆田市第一医院住院治疗，并由徐明支付医疗费8500元。王平住院10天后，因徐明不肯再支付医疗费而无奈回家康复治疗。后经鉴定王平误工期为180天，护理期90天。但徐明拒不赔偿，且以其与业主签订承包合同时已认可施工过程中发生的伤害由徐明自己承担为由，拒不提供业主信息，故请求判如所诉。 徐明辩称：一、其与王平之间系承揽合同关系，而非提供劳务者与接受劳务者的法律关系。因为双方签订的《合同书》约定房屋墙面粉刷每平方米35元，灌门每个50元，工程款按平方数和施工量计算。徐明作为定作人仅提供墙面粉刷的油漆材料，粉刷所需工具和人员均由王平自行携带和组织，双方不存在控制和支配的关系，也不存在提供劳务和接受劳务的关系。根据有关规定，承揽人在完成工作过程中造成自己损害的，定作人不承担责任。且本案系对房屋内墙进行油漆粉刷，不要求粉刷人员具备相应资质。因此徐明作为定作人，不存在定作、指示和选作过失，无需承担责任。二、《合同书》约定施工过程中发生的事故由施工人自行承担，该约定不违反法律法规的强制性规定，因此王平无权要求徐明赔偿。三、即使法院认定徐明作为定作人有过失，该过失也比较小，应由王平自行承担主要责任。四、案涉房屋系徐明从陈文灵处承包的，本案应追加陈文灵为被告，但因陈文灵身份信息不明，故无法在本案中一并处理。陈文灵作为发包方，在选任和指示上也存在过失，也应承担相应的责任。其应承担的该部分责任，不应由徐明承担。五、对于王平合理的损失部分，应从总赔偿款中先扣除其自己和陈文灵应承担的责任后，再扣除徐明已垫付的8500元。六、王平主张的项目有的不合理。其误工费应为住院10天加医嘱建议休息的两个月共70天来计算，王平主张按180天计算偏长，也与其伤情不符；护理费也偏高，王平出院后无需他人长时间护理，对护理期的认定不应超过24天；交通费应按200元认定；住院伙食补助费应按每天30元认定。综上，应驳回王平对徐明的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求或反驳主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。徐明对王平提供的证据一王平、徐明的身份证和证据二中的门牌号、《施工合同》、证据三中的入院记录、出院记录、疾病证明书、证据四中的医疗费发票、鉴定费发票的真实性均无异议，本院对此予以确认；徐明对证据二中的《合同书》，认为无原件核对，故对其真实性有异议。本院审查认为，该《合同书》无原件核对，真实性无法确认；徐明对证据三中的司法鉴定意见书的真实性和关联性、证明对象均有异议，认为该鉴定文书中的误工时间和王平就诊的医院医嘱休息时间不一致，医嘱建议应该是更有医学性和科学性，更应采纳医生的医嘱意见。本院审查认为，该鉴定意见系有资质的鉴定机构作出的，真实性予以认定，其鉴定结论依法予以采信。因王平对徐明提供的证据二《施工合同》的真实性无异议，且王平自己也提供了该份证据，故本院对该证据予以确认；王平对徐明提供的证据一《合同书》的真实性有异议，认为该合同后被其双方于2019年11月10日签订的即其提供的《合同书》所替代，应以其提供的为准。本院审查认为，两份合同书的主要差别在于徐明提供的《合同书》多了一条约定施工过程中发生的事故由施工方自行承担，其余基本一致，而该责任承担约定对本案的损害处理并无实际意义，且徐明提供的该份《合同书》有原件核对，故本院对该份证据的真实性予以认定。 根据当事人的陈述和上述审查确认的证据，本院认定本案事实如下：王平和徐明均向本院提供一份签订时间为2019年10月24日，发包方（甲方）为陈文灵与承包方（乙方）为徐明的《施工合同》。合同约定工程地点在莆田、承包方式为包工包料，工期自2019年10月24日至2020年1月25日；工程总价70万元等。2019年11月9日，徐明委托其妹夫刘新房（甲方）与王平（乙方）签订《合同书》一份，双方约定莆田工地的砌砖粉刷每平方米35元，每层砌砖粉刷完付款80%，做完清账，余下20%在二十天内付清；做完后门窗没装好乙方就不做，甲方自己做；灌门不包括做门边，每个50元；卫生间、厨房地平不打，可做点工；做砖不扣门，粉刷门扣掉双面；施工过程中乙方发生事故由乙方自己承担等。同年11月11日，王平等四人在上述合同约定的装修现场施工。施工过程中王平在操作电锯时不慎被电锯割伤。之后王平往莆田市第一医院住院治疗10天，花费医疗费10861.43元。同年11月29日，莆田市第一医院出具疾病证明书一份，建议王平休息两个月，门诊随访。之后经王平委托，福建天行司法鉴定所于同年12月14日作出编号为闽天行司鉴所[2019]临鉴字第1390号《司法鉴定意见书》，认为王平的损伤护理时间为90日、误工时间为180日。王平花费鉴定费800元。同年12月30日，王平在莆田市第一医院门诊治疗，花费医疗费482.1元。期间徐明支付了医疗费8500元。本案庭审时双方当事人均承认王平不具备建筑工程装修资质。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点之一为双方之间是雇佣合同关系还是承揽合同关系问题。根据法律规定，雇佣合同是指在一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的合同；承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的合同。二者的基本区别是雇佣合同双方在劳务活动中是支配和从属的关系，具有一定的人身关系属性；且雇佣合同是以劳务为标的，其计酬依据是劳务本身，只要雇员依雇主指示为一定劳务，不论有无工作成果，都应得到报酬。而承揽合同当事人之间是相互独立的，承揽人只需按照定作人对定作物的要求完成任务即可，至于如何完成、完成场所、进程一般由承揽人自己的意志决定；且承揽合同是以劳动成果为标的，其计酬依据是劳动成果，承揽人仅有劳务，没有成果，就不能得到报酬。本案中王平与徐明签订的《合同书》约定徐明把房屋装修中的砌砖、粉刷、灌门等项目发包给王平施工，双方还约定了砌砖粉刷的报酬及支付时间等，而且徐明只与王平签订合同，但又有另外三人与王平共同装修，此说明徐明与王平之间注重的是劳动成果的交付，而非劳务的提供，故双方之间形成的是承揽合同关系，而非雇佣关系。因此本案案由应定为生命权、身体权、健康权纠纷，而非提供劳务者致害责任纠纷。因徐明将装修工程交给不具备建筑工程装修资质的王平施工，存在选任过错，故其应对王平在施工过程中造成的损害承担相应的赔偿责任。现本院根据实际情况确定徐明对王平受伤造成的损失承担30%的赔偿责任。徐明主张双方在《合同书》中明确约定施工过程中发生的事故由王平自行承担，故其不应承担赔偿责任。因《中华人民共和国合同法》第五十三条规定：“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的”，故徐明的该主张缺乏依据，本院不予采纳。对于王平主张的各项赔偿费用，本院予以分析认定如下：王平主张医疗费11343.53元，已提供医疗费发票、入院、出院记录、疾病证明书证明，本院予以认定。徐明主张门诊医疗费无法证明系治疗与本案损害有关的伤病，因莆田市第一医院出具的疾病证明书明确载明王平需门诊随访，故王平在出院后再进行门诊治疗应是必要的，所以本院对该门诊医疗费亦予以认定；王平主张误工费165.8元×180天=29844元，因经鉴定，王平的误工费为180天，故其该主张符合规定，本院予以认定。徐明虽对该鉴定意见有异议，但因该鉴定意见系有司法鉴定资质的鉴定机构作出的，现徐明又未能证据证明该意见存在无效的情形，故本院对其该主张不予采纳；王平主张护理费10天×165.8元+90天×165.8元×30%=6134.6元系对自己民事权利的处分，且符合法律规定，本院也予以认定；王平主张交通费500元过高，本院酌情调整为300元；王平主张住院伙食补助费500元、营养费1086元、鉴定费800元，符合有关规定，本院予以认定。上述本院认定的各种费用共计50008.13元，由徐明承担30%即15002.44元，扣除其已支付的8500元，其还应支付6502.44元。徐明的其他辩解无理部分，本院也不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十三条第一项、第二百五十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、徐明应于本判决生效之日起十日内再支付给王平赔偿款6502.44元； 二、驳回王平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费350元，减半收取计175元，由王平负担148元，徐明负担27元。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  方新福 二〇二〇年四月二十七日 书记员  江琦敏 附：本案相关的法律法规及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承担包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。