云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初15327号原告：杨媛华，女，1958年1月1日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。原告：和云生，男，1954年11月8日出生，纳西族，住云南省昆明市盘龙区。被告：云南金鼎盛房地产开发有限公司，统一社会信用代码：91530102683684084R。住所：云南省昆明市五华区龙泉路33号主楼第三、四楼。法定代表人：宋文伟，经理。委托诉讼代理人：张筱婷、何佳欣，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：王亚斌，男，1966年10月11日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：李仁斌，云南雁序律师事务所律师，特别授权代理。第三人：昆明市俊杰辉经贸有限责任公司，统一社会信用代码：91530100719451320B。住所：云南省昆明市春城路60号新摩尔商务中心A座1302号。法定代表人：刘荣华。原告杨媛华、和云生与被告云南金鼎盛房地产开发有限公司、被告王亚斌、第三人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨媛华、和云生，被告云南金鼎盛房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张筱婷，被告王亚斌的委托诉讼代理人李仁斌到庭参加诉讼。第三人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司经本院公告送达未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告杨媛华、和云生向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告向原告支付截止2019年10月10日的按照年利率8%计算的资产补偿金99864元；2、请求判令两被告赔偿原告1248300元的违约金；3、本案的诉讼费、保全费及律师费等一切为追索债权而支出的费用由被告连带承担。事实和理由：2014年10月10日被告云南金鼎盛房地产开发有限公司因建莲花池畔小区资金紧缺，向两原告借用云南省昆明市盘龙区席子营二区18栋1单元502号（房产证号：昆房权证（昆明市）字第××号）做抵押担保，该房屋的评估价为416100元，向华夏银行广福路支行授信贷款416100元。原告（甲方）两被告（乙方）为此于2014年10月10日签订了《借用资产用作贷款担保的协议》，约定原告提供前述房屋的资产担保期限为一年，自华夏银行广福支行向昆明市俊杰辉经贸有限责任公司发放第一笔贷款之日开始计算。乙方保证在一年贷款期限内还清本息后十个工作日内协同昆明市俊杰辉经贸有限责任公司及有关部门解除甲方所提供担保资产的担保责任；如乙方逾期归还该贷款本息，致不能按时解除甲方的资产担保责任，乙方及全体股东按甲方所提供担保资产的评估价值的300%赔偿甲方，同时全部承担因此而产生的其他所有经济法律责任。华夏银行广福路支行向昆明市俊杰辉经贸有限责任公司发放第一笔贷款的时间为2014年9月11日，一年的期限到后我多次到公司找相关人员要求解除抵押、退还房产证，但是至今该公司一直未给予解决，2017年8月15日由于被告云南金鼎盛房地产开发有限公司未能偿还向华夏银行广福支行授信贷款416100元，该笔贷款债权被华夏银行广福支行依法转让给中国信达资产管理股份有限公司云南分公司，至此贷款连本带息为450000元。自前述贷款发生至今已经五年的时间，被告云南金鼎盛房地产开发有限公司因无法偿还以上债务，导致两原告收到云南省昆明市中级人民法院的执行通知书，要求2019年12月31日前还清中国信达资产管理股份有限公司云南分公司贷款人民币肆拾伍万元整的贷款本息，逾期不还，法院将强行拍卖两原告的住房，届时原告将无家可归。两原告均是退休工人，靠微薄的退休金生活，根本就没有能力赔偿巨额债务。因此，两原告有权根据上述《借用资产用作贷款担保的协议》的约定，要求被告解除房屋抵押、支付自一年的期限届满以后至今按照年利率8%计算的资产补偿金99864元（为贷款时评估价的300%）的违约金赔偿损失1248300元。综上所述，原告为维护自身的合法权益，因此提起诉讼。被告云南金鼎盛房地产开发有限公司辩称：1、本案涉及的贷款借款人为昆明市俊杰辉经贸有限责任公司。我方既不是贷款主体，也不是该笔贷款的担保方，并不清楚贷款；2、我方认为借用资产用作贷款担保的性质是一个反担保，因为没有公司决议所以协议无效；3、我方已经支付涉案房屋补偿金33288元。被告王亚斌辩称：1、虽在《借用资产用作贷款担保协议》中约定公司及全体股东均应承担赔偿责任，但无相应的股东会决议；2、在《借用资产用作贷款担保协议》中，被告王亚斌系被告云南金鼎盛房地产开发有限公司法定代表人并非是签订协议的主体。第三人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司未到庭，无答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2014年10月10日，原告杨媛华、和云生（甲方）与被告云南金鼎盛房地产开发有限公司（乙方）签订《借用资产用作贷款担保协议》，约定以下涉案内容：“1、甲方仅同意乙方借用甲方所拥有的位于昆明市住宅（房权证号：昆明市房权证字第××号）作为其关联公司昆明市俊杰辉经贸有限责任公司向华夏银行广福支行贷款416100元的资产担保保证；2、乙方向华夏银行广福支行授信贷款借款期限为一年，甲方提供资产担保保证期限一年，自华夏银行广福支行向昆明市俊杰辉经贸有限责任公司发放第一笔贷款之日开始计算；3、乙方自愿自华夏银行广福支行向昆明市俊杰辉经贸有限责任公司发放第一笔贷款之日起15个工作日内，按实际贷款金额8%付给甲方占用资产补偿金；4、乙方保证在一年贷款期限内还清本息后十个工作日内协同昆明市俊杰辉经贸有限责任公司及有关部门解除甲方所提供担保资产的担保责任，同时甲乙双方因本协议产生的资金借用关系解除；5、乙方逾期归还该贷款本息，致不能按时解除甲方的资产担保责任，乙方及全体股东按甲方所提供资产的评估价值的300%赔偿甲方，同时全部承担因此而产生的其他所有经济法律责任……”。2016年11月30日，原告杨媛华、和云生（甲方）、被告云南金鼎盛房地产开发有限公司（乙方）签订《借用资产用作贷款担保协议》之补充协议，约定将甲方提供资产担保的期限变更为2年。被告王亚斌在《借用资产用作贷款担保协议》及补充协议上的乙方法定代表人栏盖章。二、2014年9月1日，华夏银行广福支行与昆明市俊杰辉经贸有限责任公司签订《最高额融资合同》，约定华夏银行广福支行给予昆明市俊杰辉经贸有限责任公司总额1900万元的最高融资额度。同日，华夏银行广福支行与原告杨媛华、和云生、签订《个人最高额抵押合同》，两原告自愿用其所有的昆明市席子营二期18幢5层502号房屋为华夏银行广福支行的上述债权提供最高额45万元的抵押担保，并办理抵押登记手续。2017年9月27日，中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司与华夏银行广福支行签订《不良资产转让协议》，并已在《云南日报》上发布债权转让及催收公告，通知债务人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司及保证人、抵押人，完成了债权转移，中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司已成为该债权的债权人。三、由于第三人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司未按约归还贷款，中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司于2017年2月16日向昆明市中级人民法院提起诉讼。2018年12月28日，昆明市中级人民法院作出（2017）云01民初245号民事判决书，与本案有关的判项为：“一、被告昆明市俊杰辉经贸有限责任公司于判决生效之日起十日内归还原告中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司款项1800万元，支付截止2016年11月17日的逾期利息和复利699596.30元，自2016年11月18日起至还清之日按月利率10.625‰计算的逾期利息和复利（按月结息）；二、被告昆明市俊杰辉经贸有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告中国信达资产管理股份有限公司律师费177997.98元；三、如被告昆明市俊杰辉经贸有限责任公司未履行本判决中判项一、二费用的给付，原告中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司对被告杨媛华、和云生坐落于昆明市席子营二期18幢5层502号（房屋所有权证号为：昆明市房权证字第××号）以折价或者拍卖、变卖所得价款（以45万元为限）优先受偿；四、案件受理费133998元，财产保全费5000元，共计138998元，由被告昆明市俊杰辉经贸有限责任公司、杨媛华、和云生等承担”。四、2019年9月17日，原告杨媛华、和云生与中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司达成《执行和解协议》，约定杨媛华、和云生于2019年12月31日前向中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司支付453293元。2019年12月27日两原告向中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司转账453293元。2019年12月27日，中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司出具财务收据载明收到杨媛华“俊杰辉项目执行和解款”45万元。2019年12月30日，中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司出具财务收据载明收到杨媛华“俊杰辉项目执行和解款”3293元。五、另确认：1、庭审中，两原告自认收到被告云南金鼎盛房地产开发有限公司于2015年1月份向其支付的涉案《借用资产用作贷款担保协议》约定的资产补偿金33288元；2、昆明市席子营二期18幢5层502号房屋（房屋所有权证号为：昆明市房权证字第××号）的所有权人为原告杨媛华；3、2017年5月5日，被告云南金鼎盛房地产开发有限公司的法定代表人由被告王亚斌变更为宋文伟；5、庭审中，两原告明确第三项诉请仅产生案件受理费，律师费、保全费未实际产生。本院认为，首先，根据《中华人民共和国合同法》第八条之规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，原告杨媛华、和云生与被告云南金鼎盛房地产开发有限公司签订的《借用资产用作贷款担保协议》及其补充协议系当事人真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定。本院依法确认合同成立并生效，合法的权利义务关系受法律保护，双方均应诚信履行约定的各项义务。其次，关于责任承担的主体。本案中，虽被告王亚斌在《借用资产用作贷款担保协议》及其补充协议中加盖其姓名印章，但均是在被告云南金鼎盛房地产开发有限公司的法定代表人处，且签订两份合同时被告王亚斌也确系被告云南金鼎盛房地产开发有限公司的法定代表人，再结合两份合同抬头均未将被告王亚斌列为相对人。综上，王亚斌的盖章应认定其作为云南金鼎盛房地产开发有限公司的法定代表人盖章并不是以其个人股东身份加盖姓名印章。综上，与原告杨媛华、和云生签订《借用资产用作贷款担保协议》及其补充协议的合同相对人应是被告云南金鼎盛房地产开发有限公司，承担责任的主体也应是被告云南金鼎盛房地产开发有限公司，故在本案中被告王亚斌并不是承担责任的适格主体。第三，关于资产补偿金。原告杨媛华、和云生与被告云南金鼎盛房地产开发有限公司签订的《借用资产用作贷款担保协议》约定“按实际贷款金额8%付给甲方占用资产补偿金”，在该协议也明确“授权贷款金额为416100元”。庭审中，两原告自认收到被告云南金鼎盛房地产开发有限公司于2015年1月份向其支付的涉案《借用资产用作贷款担保协议》约定的资产补偿金33288元。故本案中被告云南金鼎盛房地产开发有限公司已经按合同约定“按实际贷款金额的8%”（416100×8%=33288元）支付资产补偿金。故对于两原告主张按年利率8%计算资产补偿金的诉讼请求，本院依法不予支持。第四，关于违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，双方在合同中约定“乙方逾期归还该贷款本息，致不能按时解除甲方的资产担保责任，乙方及全体股东按甲方所提供资产的评估价值的300%赔偿甲方，同时全部承担因此而产生的其他所有经济法律责任”，现由于第三人昆明市俊杰辉经贸有限责任公司未按约归还贷款，已不能按合同约定按时解除两原告的资产担保责任，被告金鼎盛房地产开发有限公司已属违约。同时根据法律对违约金调整的规定：人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本院认为两原告在本案中的损失系其于2019年12月27日向中国信达资产管理股份有限公司云南省分公司支付执行和解款453293元后的资金占用损失。结合两原告的诉讼请求及被告云南金鼎盛房地产开发有限公司要求减少违约金的抗辩，本院依法判令被告云南金鼎盛房地产开发有限公司应支付两原告以执行和解款453293元为基数自2019年12月27日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告云南金鼎盛房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨媛华、和云生违约金（以453293元为基准，自2019年12月27日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告杨媛华、和云生的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16933元，由被告云南金鼎盛房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长 王 凡人民陪审员 丁 茜人民陪审员 李桂仙二〇二〇年四月八日书 记 员 涂馨月