河南省新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0703民初2413号原告：河南中隧劳务有限公司。统一社会信用代码：91410700660900434L法定代表人：樊宏泉地址：新乡市。委托代理人：齐凯新，河南师大方正律师事务所律师。被告：李斯俸，男，汉族，1983年4月7日出生，住四川省仪陇县。委托代理人：孙君，北京盈科（成都）律师事务所律师。原告河南中隧劳务有限公司诉被告李斯俸劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告河南中隧劳务有限公司委托代理人齐凯新，被告李斯俸委托代理人孙君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南中隧劳务有限公司诉称：被告于2008年5月1日入职原告单位，双方签订有劳动合同，根据劳动合同，被告在被派遣的施工工地电瓶车司机岗位工作，原告为其缴纳了各项社会保险费。2015年被告因病处于一边工作一边治疗的状态，2016年1月28日起病休治疗，享受医疗期待遇。原告依法支付了被告病假工资，并在医疗期满后仍按照医疗期的工资待遇支付其工资。2017年1月1日，在双方劳动合同到期，医疗期也已经届满情况下，为照顾被告，原告又与其续签了为期三年的劳动合同，并为其调整到工作较轻松的物资库管员的工作岗位。但被告因病情不能从事另行安排的库管员工作，2019年4月1日，原告经单位工会同意后作出《关于解除李斯俸劳动合同的通知》，通知其于2019年4月30日解除劳动合同。因双方就经济补偿金问题未达成一致，引起本案纠纷。原告认为，被告患病后享受了医疗期待遇，并且在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由原告另行安排的工作，原告依法与其解除劳动合同，不存在劳动合同法所规定的违法解除的法定情形。被告提出的劳动仲裁请求，要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金144000元，没有事实依据和法律依据。诉讼请求：1、请求判令对被告劳动仲裁提出的仲裁请求，即“请求依法裁决被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金144000元”不予支持。2、本案的诉讼费由被告承担。被告李斯俸辩称：被答辩人解除与答辩人劳动合同关系，程序违法，属于违法解除，答辩人要求被答辩人支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，于法有据，新乡市劳动仲裁委员会新劳仲案字（2019）第0280号仲裁裁决并无不当。被答辩人关于曾为答辩人另行安排工作，答辩人在规定医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由被答辩人另行安排的工作的陈述，缺乏事实依据。答辩人于2003年4月到中铁隧道公司工作，2008年5月1日被转入到河南中隧劳务公司工作，双方签订了三次劳动合同，第三次双方签订劳动合同从2017年1月1日至2019年12月31日。答辩人2016年1月28日到川北医学院入院治疗，经查，被川北医学院确诊为双肾萎缩性尿毒症，长期需要进行透析治疗。被答辩人给予了申请人医疗期，2019年3月26日从医院回家。2019年4月1日，被答辩人经单位工会同意后解除了与申请人的劳动合同，被答辩人于2019年4月5日收到解除劳动合同的通知书。对于被答辩人诉状陈述曾为答辩人调整到工作较轻松的物资库管员的工作岗位。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”然，被答辩人并未提举任何证据证明其为答辩人另行安排工作。被答辩人诉状中“并为调整到工作较轻松的物资库管员的工作岗位”的起诉理由，缺乏事实依据。被答辩人未为答辩人另行安排工作，也未进行劳动能力鉴定即直接解除劳动合同，程序违法，应向答辩人支付违法解除劳动合同的赔偿金。用人单位与劳动者解除劳动关系，应当同时具备事实依据与制度依据。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第三十五条规定：“请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，××致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇；被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费。”《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第七条规定：企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有××，医疗期满，××致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。根据以上规定，用人单位应当在办理离职手续之前，为劳动者申请劳动能力鉴定，根据鉴定结论给予劳动者相应的离职待遇。被答辩人未能举证其在2019年4月1日作出解除劳动合同决定时，已经为答辩人另行安排过工作，亦未能举证证明其按照相关规定安排答辩人进行了劳动能力鉴定以确定其待遇，被答辩人在答辩人尚处在公司批准的病假期间的情况下，直接作出解除与答辩人的劳动关系的决定，缺乏事实与法律依据，系违法解除劳动关系，被答辩人应当支付答辩人违法解除劳动关系的赔偿金。被答辩人未履行提前30日书面通知或为答辩人额外支付一个月工资的义务，直接解除了答辩人的劳动合同，其程序违法，属于违法解除劳动合同。综上，答辩人认为，被答辩人所提之诉讼请求，既无事实根据，又无法律依据，答辩人不能接受。因此，请求人民法院查明事实，驳回被答辩人的诉讼请求。原告河南中隧劳务有限公司向本院提交的证据材料：1、《新乡市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（新劳仲案字（2019）第0280号），证明本案已经过劳动仲裁前置程序。2、《劳动合同书》三份，证明（1）根据第一份《劳动合同书》记载，原告与被告建立时间劳动关系时间为2008年5月1日。工作岗位是工地上电瓶车司机。（2）被告医疗期满后，原告与被告在2017年1月1日签订第三份《劳动合同书》，工作岗位调整为不再从事体力劳动且工作轻松的仓库保管员岗位。3、2015年11月-2019年5月工资单，证明：（1）被告在医疗期内享受医疗期工资待遇。（2）原告解除与被告解除劳动合同前12个月，被告月工资标准为1735元，××休工资。4、病退申请，证明被告自述因其病情严重，在医疗期满后不能从事原工作，也不能从事单位另行安排的工作，本人曾于2018年10月30日就提出过要求解除劳动关系。5、《关于解除李斯俸劳动合同的通知》，证明因被告患病在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由原告另行安排的工作，原告依据劳动合同规定提前三十日以书面形式向被告发出解除劳动合同通知书，被告收到该通知。6、劳动仲裁《庭审笔录》，证明（1）对上述证据的真实性，被告均已认可（见《庭审笔录》P3倒数第二行）。（2）被告自认因治疗尿毒症，于2016年1月28日享受医疗期待遇（见《庭审笔录》P4、P5）,依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，被告享受医疗期时间为2016年1月28日起至2016年9月27日。7、社保证明，证明被告的社会保险费在新乡市缴纳。被告李斯俸向本院提交的证据有：川北医学院附属医院入院证、出院证明书，四川省医疗卫生单位住院费用结算票据，仪陇县中医院出院病情诊断证明，××人费用明细清单，原告公司人事部任免通知，关于解除李斯俸劳动合同的通知，关于贵公司解除本人劳动合同的申诉、川北医学院附属医院等级证明，门诊病情证明单，病退申请，证明原被告劳动关系成立，原告在被告重病期间未履行调岗义务，未进行劳动能力鉴定，未提前30天通知即违法解除被告的劳动合同关系。经庭审质证，对原告提交的第1、7项证据被告无异议，本院予以认定。对原告提交的第2、4、5项证据被告有异议，认为不能证明原告主张，但对证据的真实性无异议，对该证据的真实性本院予以认定。对原告提交的第3项证据被告有异议，但被告认可原告解除与被告解除劳动合同前12个月被告月工资标准为1735元。对原告提交的第6项证据被告有异议，本院认为该证据真实合法，本院予以认定。对被告提交的证据的证明目的原告均提出异议，对被告提交的证据本院结合案情综合作出认证意见。依据上述有效证据及法庭调查，本院可以确认以下案件事实：被告李斯俸与原告河南中隧劳务有限公司于2008年5月1日签订有劳动合同，被告被安排在电瓶车司机岗位工作。原被告还签有劳动期限为2012年6月10日至2016年12月31日的劳动合同。原告为其缴纳了各项社会保险费。2015年被告发现患有××，被告自2016年1月28日起病休治疗，享受医疗期待遇。2017年1月1日，原告又与被告签订了劳动期限为2017年1月1日至2019年12月31日的劳动合同，工作岗位为物资库管员。被告因病情未能到单位工作。2019年4月1日，原告经单位工会同意后作出《关于解除李斯俸劳动合同的通知》，通知被告原告将于2019年4月30日解除劳动合同。同日原告发出邮政快递，2019年4月5日原告收到快递。在解除劳动合同前12个月被告的月工资为1735元。2019年8月14日李斯俸向新乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求河南中隧劳务有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金144000元（2008年1月至2019年4月）。新乡市劳动人事争议仲裁委员于2019年9月27日作出仲裁裁决书，裁决：河南中隧劳务有限公司支付李斯俸解除劳动合同的经济赔偿金132000元（申请人月平均工资6000元×11个月×2）。河南中隧劳务有限公司不服仲裁，起诉至本院。请求判令对被告劳动仲裁提出的仲裁请求，即“请求依法裁决被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金144000元”不予支持。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”。被告自2016年1月28日起病休治疗，享受医疗期待遇。根据被告的工作年限，被告的医疗期应为9个月。2016年10月28日医疗期满。之后原被告于2017年1月1日签订了3年期劳动合同，工作岗位为物资库管员。被告因病情未能到单位工作。被告在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的物资库管员工作。原告解除劳动合同符合法律规定。但原告存在未提前三十日通知劳动者的程序瑕疵，用人单位可通过向劳动者额外支付1个月工资加以补正，但不影响用人单位解除劳动合同的效力。原告应向被告额外支付1个月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定了用人单位不得依照该法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同的情形。被告称原告未给被告作劳动能力鉴定系违法解除合同，被告的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的不得解除劳动合同的情形。被告的主张本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。被告在原告处工作年限十一年，原告应补偿十一个月的工资。原告存在未提前三十日通知劳动者的程序瑕疵，还应向被告额外支付1个月工资。在解除劳动合同前12个月被告的月工资为1735元，低于新乡市最低工资标准。原告应按新乡市最低工资标准每月1900元支付被告十二个月的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十七条之规定，判决如下：原告河南中隧劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李斯俸经济补偿金22800元。如果原告未按判决规定期限履行向被告给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长 ：胡文兵审 判 员 ：谢红梅人民陪审员 ：乔晓嵩二〇二〇年四月二十二日书 记 员 ：崔梦秋