湖北省通山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1224刑初176号公诉机关：通山县人民检察院。被告人：张伯文，男，1976年2月14日出生，汉族，浙江省浦江县人，初中文化，个体经营者，住浙江省浦江县。无前科，因涉嫌开设赌场罪，2017年11月16日被通山县公安局刑事拘留，同月23日被通山县公安局取保候审。辩护人：徐唐早，湖北名卓律师事务所律师。被告人：张红水，男，1980年1月2日出生，汉族，浙江省浦江县人，初中文化，个体经营者，住浙江省浦江县。因犯开设赌场罪，2006年8月17日被浙江省浦江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元;因涉嫌开设赌场罪，2017年8月30日被通山县公安局刑事拘留，同年9月27日被逮捕，2017年12月11日被通山县公安局取保候审。辩护人：李杨隽子，湖北立中律师事务所律师。被告人：杨云平，男，1987年10月10日出生，汉族，福建省漳浦县人，大专文化，住福建省漳浦县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2017年5月10日被通山县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕，2017年9月7日被通山县公安局取保候审。2018年9月7日，通山县公安局对其解除取保候审。指定辩护人：全细喜，湖北自成律师事务所律师。被告人:吴溪茶，女，1991年2月10日出生，汉族，福建省诏安县人，初中文化，务工，户籍所在地：诏安县，现住福建省漳浦县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2017年5月11日被通山县公安局取保候审，2018年5月10日，通山县公安局对其解除取保候审。指定辩护人：熊灵芝，湖北自成律师事务所律师。被告人：吴溪妹，女，1996年7月3日出生，汉族，福建省诏安县，初中文化，务工，住福建省诏安县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2017年5月11日被通山县公安局取保候审，2018年5月10日，通山县公安局对其解除取保候审。指定辩护人：陈秀红，湖北自成律师事务所律师。被告人：杨雪云，女，1990年6月22日出生，汉族，福建省漳浦县人，初中文化，住福建省漳浦县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2017年5月11日被通山县公安局取保候审，2018年5月10日，通山县公安局对其解除取保候审。被告人：吴少彬，男，1990年11月4日出生，汉族，福建省诏安县，初中文化，务工，住福建省诏安县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2018年10月30日被通山县公安局刑事拘留，同年11月1日被通山县公安局取保候审。指定辩护人：从厚水，湖北自成律师事务所律师。被告人：薛孝星，男，1990年7月23日出生，汉族，浙江省瑞安市人，初中文化，务工，住浙江省瑞安市。无前科，因涉嫌开设赌场罪，2017年5月16日被通山县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕，同年9月12日被通山县公安局取保候审，2018年9月12日，通山县公安局对其解除取保候审。指定辩护人：王莉芳，湖北自成律师事务所律师。被告人：赵佳豪，男，1992年5月25日出生，汉族，湖北省崇阳县人，初中文化，务工，住湖北省崇阳县。无前科。因涉嫌开设赌场罪，2017年6月2日被通山县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕，同年9月15日被通山县公安局取保候审，2018年9月12日，通山县公安局对其解除取保候审。辩护人：戴朝晖，湖北盈悦律师事务所律师。辩护人：吴金南，湖北盈悦律师事务所律师。被告人：赵伟然，曾用名:赵伟，男，1989年11月15日出生，汉族，湖北省崇阳县人，初中文化，务工，住湖北省崇阳县。无前科，因涉嫌开设赌场罪，2018年7月19日被通山县公安局刑事拘留，同年8月16日被通山县公安局取保候审。辩护人：林刚，湖北盈悦律师事务所律师。通山县人民检察院于2019年6月12日以通检公诉刑诉〔2019〕161号起诉书指控被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭进行审理。通山县人民检察院指派检察员徐维出庭支持公诉，被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然及其辩护人徐唐早、李杨隽子、全细喜、熊灵芝、陈秀红、周觅、从厚水、王莉芳、吴金南、林刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。通山县人民检察院指控：2017年4月初，被告人张伯文受朋友马某2(在逃)的邀约，参与马某2利用手机微信群组织网络赌博活动。随后，张伯文将此事告知被告人张红水，并安排张红水办理开设手机微信赌博群所需的银行账号，张红水通过舒某介绍，由徐某1、许某、黄某、马某1、代某等五人在中国工商银行、农业银行等银行办理银行卡七张，银行账户开设成功后，徐某1等五人将身份证件与银行卡等一并交给张伯文，张伯文将上述银行卡等交给马某2。同年4月13日、4月27日，张伯文安排张红水向马某2掌控的徐某1、马某1银行账户分别存入人民币58万元、73万元，作为马某2开设手机微信赌博群的入股资金。马某2于2017年4月开设了“龙腾国际”微信赌博群。2016年底至2017年5月10日期间，被告人杨云平组织吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬等人在“九杀八”、“龙腾国际”等微信赌博群内充当“发包手”(即赌局中的发牌手)，五人采取二十四小时轮班，微信赌博群群主按照每小时100元至130元给予杨云平等人报酬，在此期间，杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬等人共获利约30万元，其中杨云平、吴溪茶夫妇获利约24万元，杨雪云、吴溪妹、吴少彬分别获利约2万元。2017年3月初至2017年4月初期间，被告人薛孝星通过网络赌博加入“九杀八”微信赌博群充当拉手(在网络上发展赌客)，薛孝星在做拉手期间共发展十余人进入“九杀八”微信赌博群进行赌博活动，该微信赌博群群主按照其发展的赌客下注金额百分之三作为佣金，支付给薛孝星，薛孝星共获利约3万元。2017年2月底，被告人赵佳豪，在赵伏团(在逃)的介绍下，进入“九杀八”微信赌博群，充当拉手，共邀约十余人进入“九杀八”微信赌博群内参与赌博，并收取赌客下注金额的百分之三作为佣金，截止2017年4月中旬，赵佳豪获利约2.6万元。2017年4月13日前后，被告人赵伟然通过微信身份“嘻嘻哈哈”的邀约，进入“龙腾国际”微信赌博群充当拉手共邀约二十余人进入该微信赌博群内参赌，并按照一天888元至1888元不等的固定工资向该赌博群的组织者领取报酬，截止2017年5月11日，赵伟然共获利约3万元。被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然等人到案后如实供述了上述犯罪事实。据查，“龙腾国际”微信赌博群参赌人数在400人至500人之间，涉赌金额数千万元。案发后，被告人张伯文向公安机关退缴违法所得人民币100万元；被告人张红水向公安机关退缴违法所得人民币5万元；被告人杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云向公安机关退缴了316151.5元；被告人吴少彬向公安机关退缴了2万元；被告人薛孝星向公安机关退缴了12万元；被告人赵佳豪向公安机关退缴了2.6万元；被告人赵伟然向公安机关退缴了3万元。公安机关依法扣押了“龙腾国际”等微信赌博群涉赌的“马某1”、“代某”、“徐某1”、“许某”银行账户内人民币共计2281981.59元。为证实以上指控事实，公诉机关向本院提供了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，均表示认罪。被告人张伯文的辩护人认为：被告人张伯文是受朋友马某2的邀约盲目提供部分赌资和部分银行账户，并未参与赌博活动，更未抽头渔利，作用相对较小；有自首、立功情节，可以从轻或减轻处罚；当庭认罪，悔罪态度良好；积极退赃；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求法庭对被告人张伯文二年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人张红水的辩护人认为：被告人张红水在本案中是从犯；积极退赃；具有坦白情节；当庭认罪，悔罪态度良好；主观恶性较小。综上所述，请求判处被告人张红水缓刑。被告人杨云平的辩护人认为：被告人杨云平在本案中是从犯；积极退赃；有坦白情节；当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求对被告人杨云平判处二年以下有期徒刑，并宣告缓刑。被告人吴溪茶的辩护人认为：被告人吴溪茶在本案中是从犯；积极退赃；有自首情节；当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求判处被告人吴溪茶缓刑。被告人吴溪妹的辩护人认为：被告人吴溪妹在本案中是从犯；积极退赃；有自首情节；吴溪妹当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求判处被告人吴溪妹缓刑。被告人杨雪云的辩护人认为：被告人杨雪云在本案中是从犯；积极退赃；有坦白情节；当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求判处被告人杨雪云六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人吴少彬的辩护人认为：被告人吴少彬在本案中是从犯；积极退赃；有自首情节；当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求对被告人吴少彬判处八个月以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人薛孝星的辩护人认为：被告人薛孝星在本案中是从犯；积极退赃；具有坦白情节；当庭认罪，悔罪态度良好；无前科，系初犯、偶犯；家庭处境困难，父亲是贰级肢体残疾人，生活不能自理。综上所述，请求判处被告人薛孝星六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人赵佳豪的辩护人认为：被告人赵佳豪在本案中是从犯；犯罪活动时间短，获利少，且已退缴全部违法所得；具有自首情节；认罪态度较好，有悔改表现，再次危害社会的可能性较小；无前科，系初犯、偶犯。综上所述，请求判处被告人赵佳豪缓刑。被告人赵伟然的辩护人认为：被告人赵伟然在本案中是从犯；退缴了全部违法所得；具有自首情节；认罪态度好，且自愿认罪认罚；犯罪情节轻微，社会危害性相对较小；无前科；家庭处境困难。综上所述，请求判处被告人赵伟然适用缓刑。经审理查明：2017年4月初，被告人张伯文受朋友马某2(在逃)的邀约，参与马某2利用手机微信群组织网络赌博活动。随后，张伯文将此事告知被告人张红水，并安排张红水办理开设手机微信赌博群所需的银行账号，张红水通过舒某介绍，由徐某1、许某、黄某、马某1、代某等五人在中国工商银行、农业银行等银行办理银行卡七张，银行账户开设成功后，徐某1等五人将身份证件与银行卡等一并交给张伯文，张伯文将上述银行卡等交给马某2。同年4月13日、4月27日，张伯文安排张红水向马某2掌控的徐某1、马某1银行账户分别存入人民币58万元、73万元，作为马某2开设手机微信赌博群的入股资金。马某2于2017年4月开设了“龙腾国际”微信赌博群。2016年底至2017年5月10日期间，被告人杨云平组织吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬等人在“九杀八”、“龙腾国际”等微信赌博群内充当“发包手”(即赌局中的发牌手)，五人采取二十四小时轮班，微信赌博群群主按照每小时100元至130元给予杨云平等人报酬，在此期间，杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬等人共获利约30万元，其中杨云平、吴溪茶夫妇获利约24万元，杨雪云、吴溪妹、吴少彬分别获利约2万元。2017年3月初至2017年4月初期间，被告人薛孝星通过网络赌博加入“九杀八”微信赌博群充当拉手(在网络上发展赌客)，薛孝星在做拉手期间共发展十余人进入“九杀八”微信赌博群进行賭博活动，该微信赌博群群主按照其发展的赌客下注金额百分之三作为佣金，支付给薛孝星，薛孝星共获利约3万元。2017年2月底，被告人赵佳豪，在赵伏团(在逃)的介绍下，进入“九杀八”微信赌博群，充当拉手，共邀约十余人进入“九杀八”微信赌博群内参与赌博，并收取賭客下注金额的百分之三作为佣金，截止2017年4月中旬，赵佳豪获利约2.6万元。2017年4月13日前后，被告人赵伟然通过微信身份“嘻嘻哈哈”的邀约，进入“龙腾国际”微信赌博群充当拉手共邀约二十余人进入该微信赌博群内参赌，并按照一天888元至1888元不等的固定工资向该赌博群的组织者领取报酬，截止2017年5月11日，赵伟然共获利约3万元。被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然等人到案后如实供述了上述犯罪事实。据查，“龙腾国际”微信赌博群参赌人数在400人至500人之间，涉赌金额数千万元。案发后，被告人张伯文向公安机关退缴违法所得人民币100万元；被告人张红水向公安机关退缴违法所得人民币5万元；被告人杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云向公安机关退缴了316151.5元；被告人吴少彬向公安机关退缴了2万元；被告人薛孝星向公安机关退缴了12万元；被告人赵佳豪向公安机关退缴了2.6万元；被告人赵伟然向公安机关退缴了3万元。公安机关依法扣押了“龙腾国际”等微信赌博群涉赌的“马某1”、“代某”、“徐某1”、“许某”银行账户内人民币共计2281981.59元。上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：一、书证1.基本情况、户籍证明、到案经过证实：被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然的身份及到案情况的事实。2.扣押笔录、扣押清单及暂扣款票据证实：公安机关依法扣押被告人张伯文涉案资金100万元、张红水涉案资金5万元、杨云平等涉案资金316151.5元、吴少彬涉案资金2万元、薛孝星涉案资金12万元、赵佳豪涉案资金2.6万元、赵伟然涉案资金3万元。依法扣押了“龙腾国际”等微信赌博群涉赌的“马某1”、“代某”、“徐某1”、“许某”银行账户内人民币共计2281981.59元的事实。3.行牡丹灵通卡明细证实：户名张伯文，卡号62×××91的账户于2017年4月27日转款73万元至马某1尾号0165账户，作为其投资赌博群的后续资金的事实。4.杨云平手机微信截图证实：经杨云平确认，被告人杨云平、吴溪茶、吴溪妹、吴少彬、杨雪云五人在“九杀八”、“龙腾国际”等赌博群充当拉手，张伯文、张红水利用许某身份办理的银行账户，被用于龙腾国际赌博群上分账户的事实。5.吴少彬手机微信截图证实：经吴少彬确认，“九杀八”赌博群游戏规则及其在该群充当发包手的事实。6.薛孝星、赵佳豪、赵伟然等人手机微信截图及银行流水明细证实：他们在“九杀八”、“龙腾国际”赌博群充当拉手及该群赌博规则等，与许某、徐某2等账户交易情况的事实。7.通山县西城派出所移交张伯文立功相关证明证实：被告人张伯文向浦阳派出所举报涉嫌拒不执行判决、裁定罪的在逃犯罪嫌疑人费旭刚，并协助将其抓获的事实。8.刑事判决书证实：被告人张红水因犯开设赌场罪，2006年8月17日被浙江省浦江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元的事实。二、证人证言1.证人许某、徐某1、马某1、代某、黄某、舒某等人的证言证实：被告人张红水要求许某等人办理银行卡等，交给张红水用于赌博账户的事实。2.证人潘豪、王某等人的证言证实：其银行账户被用于赌博账户的事实。3.证人张某、蔡某、沈某的证言证实：其参与“龙腾国际”微信赌博群赌博，其中张某被“夏洛克”（赵伟然）拉入该群赌博；蔡某向“许某”账户转账参赌，输1万余元；沈某向“许某”、“徐某1”等人账户转账参赌，输8、9万元。三、辨认笔录1.辨认笔录证实：张伯文、张红水、马某1、徐某1等相互进行了指认的事实。四、鉴定意见1.湖北正方经济鉴证司法鉴定所鄂正鉴字[2018]0702号司法鉴定意见书证实：许某、徐某1等人银行账户资金流动数千万元的事实。五、勘验笔录1.通山县公安局作出的通公（网监）勘（2017）9号勘验笔录证实：侦查机关对被告人吴溪茶、薛孝星、杨云平、赵佳豪等人被扣押的手机的相关电子证据进行勘察取证的事实。2.通山县公安局作出的通公（网安）远勘（2017）4号、5号、6号远程勘验笔录证实：“龙腾国际”微信群里参赌人数400至500人之间及参赌汇款1000元起，汇款账户“许某”、“徐某1”等相关信息等。六、被告人的供述与辩解被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然均对指控事实予以供认。以上各证据之间能够相互印证，形成了完整的证据锁链，能够证明本案事实。本院认为，被告人张伯文明知他人利用微信群进行网络赌博活动，仍然提供资金的所需的银行账户，其行为构成开设赌场罪；被告人张红水明知他人从事网络赌博活动，仍为其办理所需的银行账户，为赌博活动提供便利，其行为亦构成开设赌场罪；被告人杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然在“龙腾国际”微信赌博群内，分别充当“发包手”、“拉手”，并从中获利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然均起帮助和次要辅助作用，是从犯，应从轻或减轻处罚。案发后，被告人张伯文、吴溪茶、吴溪妹、吴少彬、赵佳豪、赵伟然能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人张红水、杨云平、杨雪云、薛孝星归案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然主动向侦查机关缴纳了全部违法所得，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。对辩护人提出的辩护意见，其合理部分予以采纳。结合本案的性质、情节，被告人的悔罪表现和社区矫正机构的评估建议。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张伯文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币500000元。二、被告人张红水犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。三、被告人杨云平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50000元。没收其非法所得人民币24万元。四、被告人薛孝星犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币50000元。没收非法所得人民币30000元。五、被告人吴溪茶犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。六、被告人吴溪妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。七、被告人杨雪云犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。没收违法所得人民币20000元。八、被告人吴少彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。九、被告人赵佳豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。没收非法所得人民币26000元。十、被告人赵伟然犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。没收非法所得人民币30000元。十一、扣押的网络赌博资金人民币2281981.59元予以没收，上缴国库。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）被告人张伯文、张红水、杨云平、吴溪茶、吴溪妹、杨雪云、吴少彬、薛孝星、赵佳豪、赵伟然回到社区后，应遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内通过本院或直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘东升人民陪审员  许秀萍人民陪审员  成崇喜二〇二〇年四月二十八日书 记 员  郑永炬附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。