广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂13刑终101号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院 上诉人（原审被告人）黄玉伟，男，1986年6月4日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，初中文化，无业，户籍所在地来宾市兴宾区，捕前住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，2012年2月24日被判处有期徒刑一年二个月，2013年4月23日刑满释放；2017年3月10日被判处有期徒刑二年六个月，刑期至2018年7月28日止。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人黄当飞，曾用名黄震，男，1981年12月7日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，初中文化，无业，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，2013年7月18日被判处有期徒刑六年三个月，2017年10月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人黄玉伟、黄当飞犯盗窃罪一案，于2019年12月6日作出（2019）桂1302刑初804号刑事判决。原审被告人黄玉伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2012年2月11日20时许，被告人黄玉伟窜到广东省湛江市霞山区工农西三路18号402号房，利用开锁工具打开房门，将屋主钟某放在房间内的一对白色耳环和三枚戒指（两枚黄色戒指、一枚白色戒指）盗走。后黄玉伟将盗得的一对耳环和三枚戒指销赃得款3200元。 2.2019年1月12日19时许，被告人黄当飞窜到来宾市兴宾区北二路333号中国银行小区1栋2单元1-2号房，利用开锁工具打开该房门，将屋主刘某放在房间抽屉里的1000元现金盗走。 3.2019年1月底至2月初的一天20时许，被告人黄当飞窜到来宾市兴宾区图书馆宿舍区1栋2-3号房，利用开锁工具打开该房门，将屋主韦秀分放在房间内一张桌子上的几元零钱盗走。 4.2019年1月31日至2月2日期间的一天20时许，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市冶炼厂生活区新二区21栋3单元3-5号房，利用开锁工具打开房门，将屋主杨某放在房间内的200元现金和两枚戒指盗走。 5.2019年2月2日至2月19日期间的一天凌晨，被告人黄当飞窜到来宾市兴宾区北二路老制药厂宿舍区3栋2单元3-5号房，利用开锁工具打开房门，将屋主莫某放在房间内的10元现金盗走。 6.2019年2月8日20时许，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市兴宾区煤炭公司宿舍区3栋3-5号房，利用开锁工具打开房门，将屋主潘某放在卧室枕头下的1000元现金盗走。 7.2019年2月18日至2月20日期间的一天晚上，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市兴宾区冶炼厂生活区老六区1单元3-1号房，利用开锁工具打开房门，将屋主韦德刘放在房间内的两块手表和一台华硕牌笔记本电脑盗走。因材料不齐全，被盗手表和电脑无法鉴定价值。 8.2019年2月28日19时许，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市兴宾区大桥路324号1单元505房，利用开锁工具打开房门，将屋主罗某放在房间内的一台笔记本电脑及一条项链盗走。后黄当飞、黄玉伟又将盗得的电脑和项链放回罗某的房间内。 9.2019年3月2日20时许，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市兴宾区豆制品厂9栋4-7号房，利用开锁工具打开房门，将屋主黄显玲放在房间内的一部OPPO手机和五包黄鹤楼香烟盗走。 10.2019年3月6日20时许，被告人黄当飞伙同黄玉伟窜到来宾市兴宾区砖厂老区2栋3-5号房，利用开锁工具打开房门，将屋主陶某放在房间内的一部手机和1000元现金盗走。 另查明，2019年3月20日，公安人员将被告人黄当飞、黄玉伟抓获归案，并从黄当飞手中缴获开锁工具“万能钥匙”一套。被告人黄当飞因犯盗窃罪，于2013年7月18日被法院判处有期徒刑六年三个月，2017年10月10日刑满释放。被告人黄玉伟因犯盗窃罪，于2012年2月24日被广东省湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年4月23日刑满释放；后又因犯盗窃罪，于2017年3月10日被广东省湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期至2018年7月28日止。 原判认为，被告人黄当飞、黄玉伟的行为已构成盗窃罪。被告人黄当飞具有累犯、多次盗窃的从重情节，以及坦白、当庭认罪的从轻情节。被告人黄玉伟具有累犯、多次盗窃的从重情节，以及归案后如实供述犯罪事实、当庭认罪的从轻情节。二被告人共同实施盗窃、事后共同分赃，均是主犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人黄当飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人黄玉伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元；三、追缴被告人黄玉伟违法所得3200元退赔被害人钟某；四、责令被告人黄当飞退赔被害人刘某经济损失人民币1000元，退赔被害人莫某经济损失人民币10元；五、责令被告人黄当飞、黄玉伟共同退赔被害人杨某经济损失人民币200元，退赔被害人潘某经济损失人民币1000元，退赔被害人陶某经济损失人民币1000元；六、缴获的作案工具“万能钥匙”一套，由公安予以没收。 黄玉伟上诉称：上诉人在共同犯罪中只是望风，分得钱较少，是从犯；有坦白、自首情节；原判量刑过重，请二审法院从轻改判。 经审理查明，二审查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实的证据经庭审举证、质证属实，且上诉人黄玉伟及原审被告人黄当飞均签订认罪认罚具结书，本院予以确认。 对上诉人黄玉伟提出的上诉意见，综合评判如下： 1.关于主从犯问题。经查，上诉人黄玉伟与同案人分工合作，积极参与盗窃作案多次，共同分赃，起主要作用。黄玉伟提出是从犯的上诉理由不成立。 2.关于坦白、自首问题。经查，上诉人黄玉伟系被抓获归案，被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的同种罪行，属坦白。原判对上诉人具有坦白情节已作认定，并给予了上诉人从轻处罚。黄玉伟提出有自首情节的上诉理由不成立。 3.关于量刑是否过重问题。经查，黄玉伟参与共同入室盗窃作案六起，单独入室盗窃作案一起，属多次入室盗窃作案，且是累犯。原判根据黄玉伟的犯罪事实及情节，对其判处有期徒刑1年八个月，量刑适当。黄玉伟提出原判量刑过重的理由亦不成立。 本院认为，上诉人黄玉伟与原审被告人黄当飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，已构成盗窃罪。上诉人黄玉伟提出原判量刑过重的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  韦文雷 审判员  杨解光 审判员  郭信志 二〇二〇年四月二十六日 书记员  赖思凯 附相关法律条文 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。