山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁01执复34号复议申请人（第三人）：山东平阴经济开发区管理委员会，住所地济南市平阴县文化街1号工业园区办公大楼。负责人：范嘉池，主任。委托诉讼代理人：熊春锋，该会职工。委托诉讼代理人：张玉印，山东策达律师事务所律师。申请执行人：海南军海建设有限公司铁力分公司，住所地黑龙江省伊春市铁力市铁力镇团结路铁力林业工程处住宅楼103室。负责人：龙显方，执行董事。申请执行人：中遂南方建设集团股份有限公司西南分公司，住所地重庆市渝北区松桥路69号松龙大厦1幢5－2、5－3。负责人：马佳全。被执行人：山东鑫驱新材料科技有限公司，住所地济南市平阴县翠屏街113号。法定代表人：王水，总经理。复议申请人山东平阴经济开发区管理委员会（以下简称平阴管委会）不服山东省平阴县人民法院（以下简称平阴法院）（2019）鲁0124执异93号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。平阴法院在执行申请执行人海南军海建设有限公司铁力分公司（以下简称军海铁力分公司）、中遂南方建设集团股份有限公司西南分公司（以下简称中遂西南分公司）与被执行人山东鑫驱新材料科技有限公司（以下简称鑫驱公司）建设工程施工合同纠纷一案中，申请执行人军海铁力分公司、中遂西南分公司向平阴法院提出申请，请求追加第三人山东平阴工业园区管理委员会（以下简称平阴工业园区管委会，现为平阴管委会）为（2017）鲁0124执615号一案的被执行人。平阴法院于2018年11月1日立案，案号为（2018）鲁0124执异128号。2018年11月30日，平阴法院作出（2018）鲁0124执异128号执行裁定，追加平阴工业园区管委会为该案被执行人，并赋予当事人向该院提起执行异议之诉的权利。平阴工业园区管委会向平阴法院提起执行异议之诉。诉讼过程中，该院于2019年8月15日作出（2018）鲁0124执异128号之一执行裁定，撤销该院（2018）鲁0124执异128号执行裁定并由该院重新审查。申请执行人军海铁力分公司、中遂西南分公司称，请求追加第三人平阴工业园区管委会为（2017）鲁0124执615号一案的被执行人。事实与理由：2012年7月24日，第三人平阴工业园区管委将100亩土地出让给被执行人鑫驱公司，后申请执行人在该宗土地上建设第4#、6#、7#、8#、9#、10#厂房工程，因被执行人鑫驱公司未能支付工程款，经平阴法院审理，作出（2015）平民初字第1542号民事判决，判决被执行人鑫驱公司支付车间基础工程欠款2964321.04元及其他款项1734450元。因被执行人无履行能力，无法偿还其拖欠的工程款。经查，申请执行人所建上述车间，依据平阴工业园区管委会与福胶集团、平阴城市改造投资公司、瑞浦集团等各方签署的《会议纪要》精神，明确“车间基础施工的债务纠纷由工业园区协调处理”，其数额以济南信源房地产评估事务所有限公司出具的房产评估报告为准，价值为1754205元……”由此可见，申请执行人所建的建筑物基础部分已由平阴工业园区管委会收回并作了处理，因此其应承担支付工程款的责任。第三人平阴工业园区管委会辩称，不应被追加为本案被执行人，理由有四点：一是双方不存在合同上的权利义务关系；二是申请执行人所述无事实及法律依据，被执行人鑫驱公司未取得土地使用权，无建设许可手续，对外发包系非法建设，本会已发出过责令停止违法建设通知书；三是本会有权处置，被执行人鑫驱公司曾向本会递交《商榷函》及《评估报告》，要求以评估报告为基础请求本会处置，同时本会也可依法对占有国家土地的违章建筑进行处置；四是申请执行人无权依据会议纪要及处置说明向本会主张权利，处置后的收益为被执行人鑫驱公司的收益，因处置物为非法建筑，不属于合法的到期债权，处置是否得当及如何处理由被执行人鑫驱公司与本会依法解决，申请执行人无权提出要求。平阴法院查明，军海铁力分公司、中遂西南分公司与鑫驱公司建设工程施工合同纠纷一案，该院作出（2015）平民初字第1542号民事判决。判决生效后，鑫驱公司逾期未履行给付义务，军海铁力分公司、中遂西南分公司申请强制执行，案号为（2017）鲁0124执615号。执行过程中，未发现鑫驱公司有可供执行的财产。后鑫驱公司因未按公司章程和各自的承诺期限缴纳其出资额、亦未能有效经营并按相关管理规范报送年度报告、未进行纳税申请，被市场监督管理机关依法吊销营业执照，其资产不能清偿军海铁力分公司、中遂西南分公司的债务。另查明，2012年10月16日，平阴县商务局批复设立鑫驱公司，投资各方应于营业执照签发之日起3个月内缴付各自认缴额的15%，剩余部分6个月内全部到位。2013年12月27日，平阴工业园区管委会（甲方）与鑫驱公司（乙方）签订《合同书》及《补充协议》，约定：甲方出让约100亩（具体面积、四至以实际出让为准）土地，鉴于该项目属于高新技术项目，土地价格为17000元/亩，如项目变更或土地税收低于20万元/亩，按5万元/亩补缴或者从财政扶持政策中扣缴土地费用。乙方同意项目建设和经营期间因该合同合法受让的土地使用权证由甲方保管；乙方自行准备相关材料和承担相关税费，并签订《国有土地使用权出让合同》，依据该合同取的土地使用权。违约责任，乙方在双方约定的建设周期内，因非甲方原因造成乙方未完成建设计划、投资计划或项目无法进行时，甲方有权收回土地使用权，并对地上构筑物无偿处置。甲方承诺，依据国家规定的有关政策、程序出让土地给乙方，出让金由乙方全额缴纳，超出约定标准的部分，采取先交后返的方式，在乙方的土地出让金全额缴纳并准备好相关材料后30个工作日内足额返还给乙方。再查明，2017年12月20日，平阴工业园区管委会、平阴城市改造投资公司、瑞浦集团等部门召开济南三机床公司迁建协调会议，并形成会议纪要，其中第二项内容中对军海铁力分公司、中遂西南分公司所建的车间基础部分的表述为“车间基础施工的债务纠纷由工业园区协调处理，车间基础作为建成车间的一部分，其数额以济南信源房地产评估事务所有限公司出具的房产评估报告为准，价值为1754205元，由济南三机床公司审核确认按价购置”。2018年4月2日，山东艾欧罗思新能源科技有限公司（甲方）、山东福胶战略策划有限公司（乙方）、山东鼎拓电子科技有限公司（担保方）、平阴工业园区管委会（见证方）签订《抵债协议》，该协议第1项明确“甲方投资建设的艾欧罗思新能源科技有限公司西厂区所有项目（主要有5栋钢结构车间，厂区内混凝土道路、绿化、院墙及配电等）拟转让给乙方……，第三部分转让约定的转让价格为1350万元。上述协议中的5栋钢结构车间即为本案执行中争议车间。平阴法院认为，本案争议的焦点是：是否应当追加平阴工业园区管委会为（2017）鲁0124执615号一案的被执行人。主要从两方面分析：一方面，军海铁力分公司、中遂西南分公司通过与鑫驱公司签订建设工程施工合同，在争议土地上【（2016）平阴县不动产第X号不动产证】建设第4#、6#、7#、8#、9#、10#厂房工程，并经法院审理认定该部分工程款数额为2964321.04元，上述厂房现已建成并投入使用，在鑫驱公司不能支付该款项的情况下，军海铁力分公司、中遂西南分公司所建成车间基础的“受益人”应当在受益范围内承担还款责任，根据平阴工业园区管委会、平阴城市改造投资公司、瑞浦集团等部门形成的会议纪要精神，平阴工业园区管委会承诺协调处理车间基础部分，后又作为见证方参与山东艾欧罗思新能源科技有限公司、山东福胶战略策划有限公司、山东鼎拓电子科技有限公司就该部分财产签订“以物抵债”协议，据此，该院认为平阴工业园区管委会在鑫驱公司无人经营之后，全程参与了上述车间的转让处理，应当视为该车间基础的“受益人”；另一方面，依据平阴工业园区管委会与鑫驱公司签订的合同，在违约责任中约定“因非甲方（平阴工业园区管委会）原因造成乙方（鑫驱公司）未完成建设计划、投资计划或项目无法进行时，甲方有权收回土地使用权，并对地上构筑物无偿处置”。因鑫驱公司最终未能取得该土地使用权，后又被平阴城市改造投资有限公司取得，上述行为应当视为该土地及附属物被收回，但是平阴工业园区管委会与鑫驱公司之间的合同约定不得损害其它合法第三人即军海铁力分公司、中遂西南分公司的利益，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定，“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持”。平阴工业园区管委会对上述土地及财产进行协调处理的行为，可以视为其对该财产的接受行为。平阴工业园区管委会辩称与军海铁力分公司、中遂西南分公司无权利义务关系，该院基于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，在合同相对人无履行能力情况下，追加标的物的“受益人”，并非基于双方存在合同关系；其辩称鑫驱公司系违法发包、无建设许可等手续，该院认为军海铁力分公司、中遂西南分公司建设车间厂房基础后，又在该基础上建成了正常使用的车间，且该车间经平阴工业园区管委会多次协调，现已被其他企业占有使用，基于此，应当认定该车间基础的投资是有效的，军海铁力分公司、中遂西南分公司应当获得相应的对价；答辩人辩称其受鑫驱公司委托可以代为处置，该院认为，鑫驱公司与平阴工业园区管委会的商榷函不能损害军海铁力分公司、中遂西南分公司即建设方的权益，同时答辩人辩称该建筑是违章建筑的陈述与其多次协调且上述车间正在使用的事实不符。综上，该院认为，军海铁力分公司、中遂西南分公司申请追加平阴工业园区管委会为被执行人的请求，应予支持，其承担责任的范围应以（2015）平民初字第1542号民事判决中确立的数额为准，即2964321.04元，而不是鑫驱公司自行委托鉴定的1754205元。2019年11月17日，平阴法院作出（2019）鲁0124执异93号执行裁定，裁定：一、追加第三人平阴工业园区管委会为（2017）鲁0124执615号一案的被执行人；二、第三人平阴工业园区管委会在被执行人鑫驱公司欠付的2964321.04元工程款范围内承担责任。平阴管委会不服，向本院提起复议称，请求：1、撤销平阴法院（2019）鲁0124执异93号执行裁定；2、驳回军海铁力分公司、中遂西南分公司对本会的追加申请；3、本案诉讼费用由军海铁力分公司、中遂西南分公司承担。事实与理由：军海铁力分公司、中遂西南分公司与鑫驱公司建设施工合同纠纷一案，在执行过程中军海铁力分公司、中遂西南分公司申请追加本会为被执行人，平阴法院作出（2019）鲁0124执异93号执行裁定，裁定追加本会为被执行人，并在2964321.04元工程款范围内承担责任。理由为：1、本会为受益人；2、依据本会与鑫驱公司签订的合同被法院认为“应该视为该土地及地上附属物被收回”。一、本会认为平阴法院对以上两点的认为及说理错误。本会不存在受益人之说，鑫驱公司在未合法取得土地使用权、无建设许可等手续的情况下，与军海铁力分公司、中遂西南分公司签订协议进行建设属违法行为，本会依法发出责令停止违法建设通知书。后鑫驱公司向本会递交了《商榷函》《评估报告》，与本会协商以该报告为基础请求本会代为处置。本会以《评估报告》为依据，按照《商榷函》的内容进行处置，处置后的资金归鑫驱公司所有。鑫驱公司对处置的建筑设施进行了评估，且认同该评估价格，受让人同意接受，鑫驱公司享有相应的债权。平阴法院所谓的受益人，本会不知道受的益指什么。依据本会与鑫驱公司签订的合同被法院认为“应该视为该土地及地上附属物被收回”，该视为无任何依据，且理、法不通。鑫驱公司自始未取得土地使用权，不存在视为收回。鑫驱公司与本会签订的《合同》仅为意向，由于鑫驱公司违法建设已被本会责令停止，土地本来就是国有未出让，不存在收回。地上附属物被收回，本会协商处理地上附属物是基于鑫驱公司的《评估报告》《商榷函》，鑫驱公司享有债权，是委托关系，这种委托本会可以不接受，并依法拆除，也可以为了鑫驱公司的利益，接受委托。无论是哪一种方式，本会均无承担责任。二、平阴法院执行裁定所列本会名称错误。平阴工业园区管委会已于2019年1月3日变更为平阴管委会，在本会提起复议时相关变更文件已提交法院。平阴法院在作出（2018）鲁0124执异128号之一执行裁定撤销（2018）鲁0124执异128号执行裁定后，虽另行组成合议庭，但并未再次组织听证或告知本会相关权利，听取本会的陈述或答辩，平阴法院仍以平阴工业园区管委会为主体作出裁定。三、平阴法院所作裁定适用法律错误。平阴法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定追加本会为被执行人，本会既不是股东、出资人也不是主管部门，更未无偿接受鑫驱公司财产。本院查明，中共济南市委机构编制委员会办公室于2019年3月27日作出《关于山东平阴工业园区管理委员会更名的通知》，该通知载明：“平阴县委编办：根据省政府《关于济南槐荫工业园区等11家工业园区更名的通知》（鲁政字[2019]4号）精神，经研究，并报经省委编办同意，山东平阴工业园区管理委员会更名为山东平阴经济开发区管理委员会。其他机构编制事项不变。”本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定，“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。”依据上述规定，人民法院应当依申请执行人申请审查变更、追加是否符合上述司法解释的法定情形。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定，“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，平阴法院在被执行人鑫驱公司的公司性质，其股东、出资人、主管部门是谁，第三人平阴管委会与被执行人鑫驱公司之间是何种关系及第三人平阴管委会是否无偿接受被执行人鑫驱公司的财产、接受的财产范围均未查清的情况下，作出（2019）鲁0124执异93号执行裁定，属认定基本事实不清。综上，平阴法院（2019）鲁0124执异93号执行裁定，认定基本事实不清，依法予以撤销。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销山东省平阴县人民法院（2019）鲁0124执异93号执行裁定；二、发回山东省平阴县人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二〇年四月二十八日法官助理李洋洋书记员魏煜圻