江苏省连云港经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)苏0791行初497号 原告：韩平安，男，1967年9月10日出生，汉族，住江苏省东海县。 委托诉讼代理人：侍江，江苏苏奥律师事务所律师。 被告：东海县曲阳乡人民政府，住所地江苏省东海县曲阳乡。 法定代表人：韦自彪，该乡乡长。 出庭应诉负责人：陈展，该乡副乡长。 委托诉讼代理人：高立举，江苏恒旭律师事务所律师。 原告韩平安不服被告东海县曲阳乡人民政府（以下简称曲阳乡政府）行政强制执行一案，于2019年10月29日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侍江、被告曲阳乡政府的委托诉讼代理人高立举到庭参加诉讼，曲阳乡政府副乡长陈展作为被诉行政机关负责人出庭应诉。本案现已审理终结。 原告韩平安诉讼请求：依法判决确认被告强制拆除原告生猪养殖场的行政行为违法。事实和理由：原告于2013年，建设生猪养殖场进行生猪养殖，经过被告及曲阳××××树村委会同意、审批许可，并分别于同年7月4日、7月11日向法定部门申领了《动物防疫条件合格证》和《营业执照》。在有关手续申领过程中，被告及皇树村委会均给予全程指导，在经营过程中也予以积极支持。被告的上述行为视为认可原告养殖场是由被告许可进行规划建设的，被告没有在形式上向原告颁发建设规划许可证，不能归责于原告。被告在强制拆除过程中送达法律文书程序违法，同一日作出《责令限期拆除通知书》、《强制拆除决定书》，程序违法。请求支持原告的诉讼请求。 原告向法庭提交了以下证据： 1、原告与曲阳××××树村委会签订的合同。证明目的：村委会同意原告建设生猪养殖场。 2、《动物防疫条件合格证》。证明目的：（1）原告的生猪养殖场依法取得《动物防疫条件合格证》；（2）根据《动物防疫条件审查办法》的相关规定，法定机关颁发合格证之前，不仅要审查资料，而且要现场审查，即涉案生猪养殖场符合选址、布局、设施设备、人员等一系列条件。 3、营业执照。证明目的：原告依法取得准予生猪养殖的经营资格。 4、东某1执（拆）字第005号《东海县曲阳乡人民政府行政执法限期拆除通知书》（以下简称《5号限期拆除通知书》），东某1执（拆）字第003号《东海县曲阳乡人民政府行政执法限期拆除通知书》（以下简称《3号限期拆除通知书》）、东某1执（决）字第003号《东海县曲阳乡人民政府行政执法限期拆除决定书》（以下简称《3号限期拆除决定书》）。证明目的：被告适用法律错误，《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）、《江苏省城乡规划条例》调整的是建设用地上的建设行为，而不是农用地上的建设行为。被告将《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）第三十一条作为依据，但被告未告知涉案生猪养殖场是建在建设用地上还是农用地上，是不是在规划区内等事实、理由，属程序违法。2019年5月12日，既作出《3号限期拆除通知书》又作出了《3号限期拆除决定书》，程序违法。 5、拆除现场照片12张。证明目的：涉案生猪养殖场已经由被告强制拆除。 6、损失明细表。证明目的：被告强制拆除行为已经造成原告损失。 被告曲阳乡政府答辩称：原告在无任何批建手续的情况下于2013年在皇树村建生猪养殖场及看护房进行生猪养殖，违反了《城乡规划法》及《江苏省城乡规划条例》的规定，属于违法建筑，依法应予拆除。答辩人于2019年5月6日，依据《行政处罚法》第三十一、三十二条规定，向原告发出《5号限期拆除通知书》，限令原告于2019年5月9日前自行拆除猪舍和看护房屋，并依法告知原告享有陈述、申辩权。鉴于原告明确不要求行使听证等权利，且拒绝主动拆除违法建筑，答辩人依法于5月12日向原告发出《3号限期拆除决定书》，决定于5月14日对原告的违法建筑进行强制拆除。5月15日，答辩人依法对涉案生猪养殖场进行了拆除，原告不服，于2019年7月22日向东海县人民政府申请行政复议，要求撤销被告的《3号限期拆除决定书》，东海县人民政府经复议后确认答辩人向原告作出的《3号限期拆除决定书》违法，但不撤销。法院应予驳回起诉。 曲阳乡政府向法庭提交了以下证据和法律法规依据： 1、《5号限期拆除通知书》、《行政处罚听证告知书》及送达回执和视频各一份。证明目的：被告向原告送达上述文书，但原告不予签收，被告依法采取留置方式送达，将上述文书留置于原告的养殖场。 2、《3号限期拆除决定书》一份。证明目的：鉴于原告明确不要求行使听证权利，且拒绝主动拆除违法建筑，被告依法于2019年5月12日向原告发出限期拆除决定书。 3、东海县人民政府[2019]东行复第36号《行政复议决定书》（以下简称《行政复议决定书》）一份。证明目的：（1）该决定书确认原告的生猪养殖场未取得建设规划手续，依法应予拆除；（2）答辩人对辖区内的违法建筑具有管辖权，确认答辩人在同一日向原告作出《3号限期拆除通知书》和《3号限期拆除决定书》程序违法。 4、曲阳××××树村村庄规划表，证明原告的生猪养殖场在皇树村规划范围内。 法律法规依据：《城乡规划法》、《行政处罚法》、《江苏省城乡规划条例》。 原告对被告的证据提出异议如下：证据1、证据2不具有合法性，原告生猪养殖场建在农用地上，不应当适用《城乡规划法》。 被告对原告的证据提出异议如下：对证据1关联性有异议，村委会没有许可原告在规划用地上建设生猪养殖场的行政权力。对证据2、证据3证明目的有异议，不能证明生猪养殖场的建筑具有合法性。对证据4证明目的有异议，原告认为不应适用《城乡规划法》系理解错误。证据6与本案无关联性。 本院根据行政诉讼证据规则，结合双方的质证意见，对上述证据认证如下：原告提供的证据1、证据2不能证明原告取得建设涉案生猪养殖场的资质，本院不予确认。证据3具有真实性、合法性、与本案有关联性，本院予以确认。证据4作为本案认定事实的证据予以确认。证据5被告未提出异议，证明了原告的生猪养殖场被拆除的事实，本院予以确认。证据6与本案无关联性，本院不予确认。被告提供的证据1，系被告依据法律规定向原告作出限期拆除通知，具有真实性、合法性、与本案有关联性，本院依法予以确认。证据2能够证明被告作出了强制行为，但合法性不予确认。证据3、证据4具有真实性、合法性，与本案有关联性，本院予以确认。 经审理查明：原告韩平安系曲阳××××树村村民，2013年开始在曲阳××××树村建生猪养殖场及看护房，进行生猪养殖。2019年5月6日，被告曲阳乡政府向原告作出《5号限期拆除通知书》，认为原告未取得乡村建设规划许可证，在村中心路西侧乡村规划区范围内建猪舍和看护房，违反了《城乡规划法》第六十五条、《江苏省城乡规划条例》第四十一条之规定，依据《江苏省城乡规划条例》第六十二条规定，责令其于5月9日前自行拆除，并告知原告有陈述、申辩权。5月8日，被告向原告作出《行政处罚听证告知书》，告知其有权要求举行听证，原告未要求听证。2019年5月12日，被告再次向原告作出《3号限期拆除通知书》。同日，被告向原告作出《3号限期拆除决定书》，决定于2019年5月14日对生猪养殖场予以强制拆除。2019年5月15日，原告韩平安的生猪养殖场被强制拆除。2019年7月22日，原告韩平安向东海县人民政府申请行政复议，要求撤销被告作出的《3号限期拆除决定书》，赔偿原告生猪养殖场被强拆造成的损失。东海县人民政府经审查后认为，被告在向原告送达相关法律文书时，原告拒签，被告既未找相关证明人在送达回执上签字证明，亦未对送达情况录像、拍照进行说明，被告在同一日作出《3号限期拆除通知书》和《3号限期拆除决定书》，程序违法。遂作出确认被告向原告作出的《3号限期拆除决定书》违法，但不撤销的复议决定。原告不服被告的强制拆除行为，向本院提起诉讼。 本案的焦点问题是：曲阳乡政府强制拆除原告生猪养殖场的行为是否合法。 本院认为：被告提供的曲阳××××树村的村庄规划表证明原告的生猪养殖场建在曲阳××××树村乡村规划区内，属于《城乡规划法》调整的范围，《城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告曲阳乡政府是本案适格被诉主体。《城乡规划法》第四十一条规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。原告建设生猪养殖场用于养殖应当取得乡村建设规划许可证。原告违反上述规定，被告作为乡镇人民政府，有权责令原告限期改正，逾期不改正的，可以拆除。被告对原告的养殖场拆除，应当依照《中华人民共和国行政强制法》的规定依法实施。被告作出的《限期拆除通知书》虽然冠以通知书的名义，但其内容系要求原告在一定期限内履行特定义务，对原告的权利义务产生实际影响，属于行政机关的行政决定。原告不履行该行政决定，被告在采取强制执行措施时，应当遵循《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条规定的强制执行催告、听取陈述申辩、作出强制执行决定及公告的程序。被告未履行强制执行催告、限期拆除决定公告程序，且被告在作出《5号限期拆除通知书》后，又再次作出《3号限期拆除通知书》，同日又作出《3号限期拆除决定书》，属程序违法。 综上，被告曲阳乡政府拆除原告生猪养殖场的行为，违反法定程序。因该拆除行为无可撤销内容，原告要求确认违法的理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告东海县曲阳乡人民政府拆除原告韩平安生猪养殖场的行为违法。 案件受理费50元（原告已预交）由被告承担，于本判决生效后十日内支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交二审案件受理费50元，江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 审 判 长  刘佃红 人民陪审员  安丰萍 人民陪审员  孙文花 二〇二〇年四月二十七日 书 记 员  王静雯 法律条文 [一]、《中华人民共和国城乡规划法》 第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。 [二]、《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。 [三]、《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。