广东省肇庆市鼎湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1203民初217号原告：广东新暻混凝土有限公司，住所地：肇庆市鼎湖区凤凰镇工业区十五区，统一社会信用代码：914********4103044。法定代表人：龙某1。委托代理人：宋岩，广东为峰律师事务所律师。委托代理人：孟庆垒，广东为峰律师事务所律师。被告：中阁西北对外建设工程集团第九工程有限公司，住所地：重庆市九龙坡区*************-1#。统一社会信用代码：91430100MA4PK8PD3D。法定代表人：李某1。委托代理人：曾波，重庆华立万韬律师事务所律师。委托代理人：丁奇，重庆华立万韬律师事务所律师。原告广东新暻混凝土有限公司诉被告中阁西北对外建设工程集团第九工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月19日受理后，依法适用简易程序于2020年4月7日公开开庭进行审理。原告的委托代理人孟庆垒，被告的委托代理人曾波、丁奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称:2018年6月13日，被告因承建恒福尚品商住小区工程采购混凝土，与原告签订《商品混凝土购销合同》，合同对工程项目所需混凝土的规格、单价、交货、质量要求等进行了约定，并约定付款方式为：混凝土货款每月结算一次，第三个月支付第一个月总货款的85%，第四个月支付第二个月混凝土货款的85%，以此类推，剩余货款的15%在工程结构封顶后三个月内付清，符合以下其中之一情况均视为工程封顶：1、天面浇筑完毕，2、需方连续15天每天少于50立方向供方取混凝土。如需方未按合同约定支付货款，每延迟1日应向供方支付所欠货款千分之一的违约金。供应期内，非供方原因造成混凝土停供的，需方须在停供之日起15日安内付清全部货款。合同签订后，原告自2018年7月开始向被告供货，至2019年6月10日，原告共向被告供应混凝土18795.7立方，价款总计9881743元，被告已支付6382196.55元，尚欠货款3499546.45元。因被告在合同履行期间，有迟延付款行为，产生截止到2019年12月31日的违约金566550元。现原告为维护自己的合法权益，起诉请求判决：1、被告向原告支付拖欠混凝土货款3499546.45元；2、被告向原告支付违约金566550元（计算截止2019年12月31日），并以欠付货款3499546.45元为基数按月利率2%的标准自2020年1月1日起继续计算违约金至被告实际清偿款项为止；3、被告承担原告诉讼支出律师费20万元、保全责任险担保费5427元；4、本案诉讼费由被告承担。原告提供证据如下：商品混凝土购销合同，证明原、被告之间存在真实有效的合同关系，被告指定的送货签收人为阮文涛、李祥洪，合同约定每月结算一次，双方在次月10日前完成对账，第三个月支付第一个月总货款的85%，剩余货款15%在工程封顶后三个月内付清，同时约定非供方原因造成供应方混凝土停供的，需方须在停供之日起15日内向供方结清全部货款，合同同时约定如需方未按合同约定支付货款，每延迟1日应向供方支付所欠货款千分之一的违约金，并承担供方实现债权发生的一切费用包括律师费财产保全费等；2、对账单，证明原告依被告要求向其供货，并经被告签收核算，确认原告供货的数量及金额，原告在供应混凝土时同时向被告供应砂浆，并且被告在付款时将混凝土货款与砂浆货款一并支付，再进行拆分；3、结算明细表，证明被告确认原告的供货数量和金额；4、委托代理合同，证明原告委托本案委托代理人所需代理费为20万元；5、诉讼保全责任险保单、保险费发票，证明原告因本案支出保全责任险保险费5427元；6、工商银行电子回单，证明原告因本案支出律师费20万元；7、预拌湿砂浆购销合同、对账单7张，证明原被告之间还有预拌砂浆的供应合同，在付款时被告多笔付款是将混凝土与砂浆款项一起支付，再进行拆分混凝土货款和砂浆货款，在对账单上本期已收到货款栏里如果收到货款会写上金额，原告盖章确认，截止2019年5月1日，被告尚欠原告砂浆款是101137.75元，原告在起诉时已从被告2019年9月9日支付的1000000元货款中将101137.75元核减，因此砂浆款已付清，原告未起诉。被告辩称：1、被告已向原告支付货款7004391.55元，原告诉请金额不属实；2、被告不存在违约行为，原告主张违约不成立，并且按照月利率2%计算违约金没有合法依据，因此就原告主张的律师费及保全责任险担保费主张不成立；3、原、被告于2018年6月13日签订的混凝土购销合同，除原告陈述的合同约定，合同4.11条约定原告按照GB/T14902预拌混凝土文件提供技术资料，但该相关资料原告于2020年3月23日才向被告进行提交，因此本案中是原告在履行合同中先行违约导致，被告不存在违约行为；4、原告在供货后，被告进行了滚动付款，相应对账单中的付款确认与事实不符，被告已按合同约定按比例足额支付完货款，被告并未违约，原告主张的违约责任不成立。被告提供证据如下：汇款单17张，证明被告共支付货款合计7004391.55元；2、案涉小区检验单移交目录2张，证明该材料签收时间为2020年3月23日，内容表明为涉案工程检验目录，即相关原件实际移交是在2020年3月23日完成，原告至此才完成供货义务，因此原告提出的违约及违约期限不成立。经审理查明：2018年6月13日，原、被告签订《商品混凝土购销合同》，由原告向被告提供混凝土，送货至恒福尚品商住小区处。合同第七条约定：混凝土货款每个自然月结算一次，双方在次月10日前完成对账；连续供货3个月后，第3个月支付第1个月货款的85%，第4个月支付第2个月货款的85%，以此类推，余下的15%在工程结构封顶后3个月付清（符合以下其中之一情况视为工程封顶：1、天面浇筑完毕，2、需方连续15天每天少于50立方向供方取混凝土）；被告未按合同约定向原告支付货款，每延迟1日应支付所欠货款的1‰的违约金；实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费等）由被告承担。合同签订后，原告于2018年7月7日开始送货至2019年6月10日。期间双方按照约定每月对账，其中2018年7月货款为16638元，8月货款为65269元，9月货款为269412元，10月货款为1364884元，11月货款为952811元，12月货款为1805497.5元，2019年1月货款为1298168元，2月货款为147156元，3月货款为858987.5元，4月货款为1125400元，5月货款为1425946元，6月货款为551574元，总货款9881743元。被告于2018年9月19日支付了货款14142.3元，10月15日支付了55478.7元，11月15日支付了229000.2元，12月28日支付了1160151.4元，2019年2月2日支付了725004.5元，4月11日支付了799557.3元，4月28日支付了500000元，5月10日支付了500000元，5月23日支付了1000000元，6月21日支付了500000元，9月9日支付了898862.25元，共已付货款6382196.65元。余款3499546.35元至今未付。因被告未按约定清偿欠款，原告委托律师提起本案诉讼，支付了律师费200000元。庭审中，被告认为其通过广东聚翔建筑工程公司在2020年3月9日至30日期间向原告共支付货款220000元，应予扣减，并认为违约金过高，应予以调整为不高于银行贷款利率的4倍计。原告对广东聚翔建筑工程公司支付的220000元，不认可为被告支付的货款。原、被告在上述混凝土购销过程中，双方还存在预拌湿砂浆购销合同关系，被告在2018年11月15日支付243594.7元，原告扣除了预拌湿砂浆货款14594.5元，余款229000.2元作混凝土货款；2018年12月28日支付1171175.9元，原告扣除了预拌湿砂浆货款11024.5元，余款1160151.4元作混凝土货款；2019年2月2日支付800000元，原告扣除了预拌湿砂浆货款74995.5元，余款725004.5元作混凝土货款；2019年4月11日支付1000000元，原告扣除了预拌湿砂浆货款200442.7元，余款799557.3元作混凝土货款；2019年9月9日支付的1000000元，原告扣除了预拌湿砂浆货款101137.75元，余款898862.25元作混凝土货款。在诉讼过程中，原告向本院申请财产保全，并由中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司提供财产保全担保，原告支付了财产保全担保保费5427元。本院于2020年2月18日作出（2020）粤1203民初217号民事裁定书，裁定对被告名下限额为4180346.45元的存款或其他财产予以查封、冻结。本院认为，本案是买卖合同纠纷。原、被告签订的《商品混凝土购销合同》没有违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效。原告向被告提供货物后，被告应依约定履行付款义务。其未按约定付款，已构成违约，应承担违约责任。因此，原告请求被告继续履行支付货款的义务并支付违约金，应予支持。关于尚欠货款的认定。经双方对账确认，混凝土总货款为9881743元，被告在2018年9月19日至2019年9月9日间共向原告付款6784391.6元。因双方还存在预拌湿砂浆购销合同关系，原告在被告于2018年11月15日、12月28日，2019年2月2日2日、4月11日、9月9日支付的4214770.6元款项中扣除了预拌湿砂浆货款402194.95元，余款3812575.65元作混凝土货款，合法有据，因此，本院确认被告已付混凝土货款为6382196.65元，至今尚欠3499546.35元未付。被告提供广东聚翔建筑工程公司付款220000元给原告的银行付款回执，认为是其支付给原告的货款，应予扣减。该回执没有注明是代被告支付货款，且原告对此不予认可。因此，该款项不是被告支付的货款。关于违约金的认定。双方在《商品混凝土购销合同》约定每延迟1日支付所欠货款的1‰的违约金，原告调整为以所欠货款按月息2%计算违约金。本案中，被告逾期支付货款，已构成违约，应支付逾期付款违约金给原告。违约金以赔偿损失为主，应符合公平原则并受相关法律的调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，约定的违约金过分高于所造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。及依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于所造成的损失”。因此，约定的违约金不应超过所造成损失的百分之三十。原告未能提供证据证明逾期付款所造成的损失，应参照中国人民银行同期贷款利息予以认定，因此，其约定的违约金不应超过按中国人民银行同期贷款利率的130%计算的利息。双方约定的违约金过分高于上述损失，被告请求予以调整，本院予以支持。违约金应从合同约定的各期货款到期之次日起以所欠货款数额为基数按照年利率5.655%（4.35%×1.3）计算。逾期付款的金额和违约金具体为，1、2018年11月货款952811元，2019年2月1日应付809889.4元（952811元×85%），2019年2月2日付款725004.5元，809889.4元逾期1天支付，应支付违约金125.47元，84884.9元（809889.4元-725004.5元）从2019年2月2日起计至2月28日，应支付违约金341.94元；2、2018年12月货款1805497.5元，2019年3月1日应付1619557.78元（1805497.5元×85%+84884.9元），计至2019年3月31日，应支付违约金7778.54元；3、2019年1月货款1298168元，2019年4月1日应付2723000.58元（1298168元×85%+1619557.78元），计至2019年4月10日，应支付违约金4218.79元，1923443.28元从2019年4月11日起计至27日，应支付违约金5066.03元，1423443.28元从2019年4月28日起计至30日，应支付违约金661.61元；4、2019年2月货款147156元，2019年5月1日应付1548525.88元（147156元×85%+1423443.28元），计至2019年5月9日，应支付违约金2159.24元，1048525.88元从2019年5月10日起计至22日，应支付违约金2111.85元，48525.88元从2019年5月23日起计至31日，应支付违约金60.15元；5、2019年3月货款858987.5元，2019年6月1日应付778665.26元（858987.5元×85%+48525.88元），计至2019年6月20日，应支付违约金2412.8元，278665.26元从2019年6月21日起计至计至30日，应支付违约金388.57元；6、2019年4月货款1125400元，2019年7月1日应付1235255.26元（1125400元×85%+278665.26元），计至2019年7月31日，应支付违约金5932.78元；7、2019年5月货款1425946元，2019年8月1日应付2447309.36元（1425946元×85%+1235255.26元），计至2019年8月30日，应支付违约金11374.96元；8、2019年6月后，双方已超过15天没有交易，被告所欠的全部货款应在2019年9月1日付清，应付货款为4398408.6元，计至2019年9月8日，应支付违约金5451.62元。综上，计至2019年9月8日的违约金为48084.35元，扣除被告在2019年9月9日支付的898862.25元，3499546.35元的违约金从2019年9月9日起按全国银行4同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算至付清款日止。关于律师费及财产保全担保保费的赔偿责任。依照《商品混凝土购销合同》的约定，被告未按合同约定向原告支付货款，为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费等）由被告承担。因此，原告请求被告支付财产保全担保保费、律师费，本院予以支持。根据《广东省律师服务政府指导价》规定的标准，并结合本案所欠的货款及应支付的违约金情况，本案合理的律师费应为153482元。原告超出部分请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：被告中阁西北对外建设工程集团第九工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广东新暻混凝土有限公司支付尚欠的货款3499546.35元；被告中阁西北对外建设工程集团第九工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广东新暻混凝土有限公司支付计至2019年9月9日止的逾期付款违约金48084.35元，此日后以货款3499546.35元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算逾期付款违约金至付清欠款之日止；被告中阁西北对外建设工程集团第九工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广东新暻混凝土有限公司支付财产保全担保保费5427元、律师费153482元；驳回原告广东新暻混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20486.1元、财产保全费5000元，共25486.1元（原告已预交），由原告负担3371元，被告负担22115.1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于肇庆市中级人民法院。审判员 梁 宇二〇二〇年四月十六日书记员 梁亚秋