北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初3196号原告：北京得有乐泳池设备销售中心，住所地北京市丰台区郑王坟97号（北京纪家庙万兴陶瓷城）。经营者：徐全忠，男，汉族，1977年9月2日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：刘立慧，北京市京师律师事务所律师。被告：河南国康实业有限公司，住所地河南省郑州经济技术开发区第二大街58号兴华科技产业园2号楼1层106号。法定代表人：李岗礼，董事长。委托诉讼代理人：乔玉周，河南天基律师事务所律师。原告北京得有乐泳池设备销售中心（以下简称：得有乐中心）与被告河南国康实业有限公司（以下简称：国康实业公司）侵权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。得有乐中心的经营者徐全忠、委托诉讼代理人刘立慧、国康实业公司的委托诉讼代理人乔玉周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。得有乐中心向本院提出诉讼请求：1.撤销国康实业公司出具的《“NECON”商标鉴定结论》；2.判决得有乐中心具有销售权（即判决对从德国安康金属构造设计有限公司购得的带有“NECON”商标的剩余设备具有销售权）；3.判令国康实业公司赔礼道歉（判决国康实业公司在发布机构为北京立信天下科技有限公司发行的《易商资讯》上发表不小于5cm×8cm面积的致歉声明）；4.判令国康实业公司承担得有乐中心经济损失及名誉损失合计50000元；5.判令国康实业公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：德国安康金属构造设计有限公司（以下简称：德国安康公司）提供外壳、电线等设备配件。得有乐中心没有进口商品的相关资质，2014年，得有乐中心通过具有资质的案外人购买并销售德国安康公司生产的NECON铜银离子净水设备：（1）德国安康公司提供得有乐中心设备清单；（2）得有乐中心汇款给案外人，案外人汇款给德国安康公司；（3）德国安康公司发货给案外人。（4）案外人办理报关手续后将所购设备通过物流交付得有乐中心。2015年，得有乐中心与德国安康公司签订《供货合同/经销协议》。1.2约定：“该授权经销商获得销售的专营权，在中华人民共和国的完整的地理领土（以下简称领土）。香港、澳门包含，但是台湾不包含在内。”2.1约定：“自双方签订协议后协议生效。最初的合同期限是36个月，可以再延长24个月，除非任何一方在合同终止的三个月前以邮件的方式终止。”此后，得有乐中心还是通过案外人购买德国安康公司的NECON铜银离子净水设备。2017年6月20日，国康实业公司的所有股东李岗礼、苑国敏（二人系夫妻关系，同时也为案外人的所有股东）变更公司经营范围，从“普通货物运输、集装箱货物运输”变更为“家用电器、水处理设备及配件、空气净化设备、环保设备、机电产品、消杀用品、净水器、净水设备”等项目。于是，国康实业公司在有关的QQ业务群、微信业务群开始宣传并销售德国安康公司生产的NECON铜银离子净水设备。国康实业公司的行为侵犯了得有乐中心的销售专营权，但是，得有乐中心与国康实业公司的沟通没有产生效果。之后，就销售德国安康公司的NECON铜银离子净水设备，国康实业公司挑起了价格战，得有乐中心为了尽快将库存的设备卖出，只好被迫应对。2019年11月4日，得有乐中心尚有设备未销售完。国康实业公司向北京市公安局大兴分局报案，后北京市大兴区市场监督管理局开始调查。对于得有乐中心库房中带有“NECON”商标的铜银离子净水设备，国康实业公司出具了《“NECON”商标鉴定结论》，北京市大兴区市场监督管理局（以下简称：大兴市监局）主要根据该鉴定结论，向得有乐中心做出了市监兴稽查强字〔2019〕1104号实施行政强制措施决定书，扣押了钢（铜）离子净水器等合计46套（个）；大兴市监局京市监兴稽查强字〔2019〕1105号实施行政强制措施决定书，查封了NEC净水设备2套。所扣押、查封的设备，均从德国安康公司购得，有设备清单、代理合同、汇款记录、报关单等可以证明。在大兴市监局尚未作出定性时，自11月7日起，国康实业公司员工郭闯、孙小波几乎每天都在其微信朋友圈发表所谓的“打假声明”，声称查处在北京市大兴区的一家生产、销售假冒德国“NECON”品牌的商品。得有乐中心多年代理德国“NECON”品牌的产品，在行业内享有一定的名誉。国康实业公司的声明，虽然没有指明得有乐中心，但是，鉴于得有乐中心在行业内的名誉，使人直接认识到国康实业公司是指向得有乐中心。显然，国康实业公司的行为侵害了得有乐中心的名誉。综上，国康实业公司出具《“NECON”商标鉴定结论》，属于既当运动员，又当裁判员；而且，国康实业公司侵犯了得有乐中心的名誉；国康实业公司试图通过合法途径达到不法目的，其行为严重侵犯了得有乐中心的合法权益，为维护自身权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。国康实业公司辩称，对于得有乐中心陈述的事实理由不认可。原来得有乐中心具有德国安康公司净水器的销售权，后来因为得有乐中心没有完成销售任务所以德国安康公司解除了与得有乐中心的代理协议，与国康实业公司签订了代理协议。但得有乐中心仍然继续销售，且销售的是德国安康公司鉴定为假冒伪劣的冒牌产品，市场监督管理部门将案件移送至检察院审查后认为符合刑事案件立案标准，检察院将案件已移送经侦立案调查，现在大兴区公安局经侦部门已经着手立案侦查了，涉嫌罪名应该是侵犯商标专用权罪。所有的鉴定授权均不是国康实业公司进行的，而是由德国安康公司授权进行的，得有乐中心构成对德国安康公司商标专用权的侵权，国康实业公司是接受商标专用权人的委托进行打假，所有的行为均非代表国康实业公司，而是代表德国安康公司，国康实业公司不构成侵权，请求法院驳回得有乐中心的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年2月，得有乐中心与德国安康公司签订经销协议，获得德国安康公司NECON水处理设备的经销权。2019年11月4日，郭闯、孙小波作为鉴定人出具《“NECON”商标鉴定结论》，载明：“我们系河南国康实业有限公司员工，现接受公司指派和委托，就北京市大兴区公安分局及北京市大兴区市场监督管理局联合稽查的，北京得有乐泳池设备销售中心于旧宫镇工业区内在售的，并宣称系德国安康金属构造设计有限责任公司生产的“NECON”牌系列净水设备及配件进行鉴定。经现场比对，鉴定结论如下：现场查获的德国安康金属构造设计有限责任公司“NECON”牌净水设备及配件，全部（部分）系假冒“NECON”商标的产品。……”，同日，大兴市监局向得有乐中心出具2份实施行政强制措施决定书，认为得有乐中心涉嫌销售侵犯注册商标专用权的商品，该局依据《中华人民共和国商标法》第六十二条第一款第（四）项的规定，决定对有关场所/设施/财物实施扣押行政强制措施。决定书后附被扣押的财物清单，包括各种型号的钢离子净水器、配件以及NEC净水设备。2019年11月21日，大兴市监局向得有乐中心出具解除行政强制措施决定书，对部分铜离子净水器解除强制措施，现仍有大部分钢离子净水器、配件以及NEC净水设备被扣押。得有乐中心提供其与郑州安卓贸易有限公司签订的销售合同及付款凭证证明被扣押设备系通过正规途径购买而来，不存在侵权问题，而国康实业公司员工郭闯、孙小波在微信业务群、朋友圈发布“打假声明”，侵犯了得有乐中心的名誉。国康实业公司称郭闯、孙小波出具《“NECON”商标鉴定结论》系基于德国安康公司的委托，且得有乐中心2017年12月起已经丧失代理权。国康实业公司提交授权委托书一份证明德国安康公司的授权情况同时提供德国安康公司向得有乐中心经营者徐全忠发的电子邮件以及德国安康公司出具的变更代理声明证明得有乐公司丧失代理权。其中，授权委托书载明的代理权限包括：“一、代为调查、取证，代为向公证机关申请证据保全公证；二、代为鉴定涉案物品是否构成商标侵权或专利侵权，并出具鉴定意见；三、代为向市场监督、工商等行政管理机关投诉侵权事宜；……”。得有乐中心对授权委托书不予认可，对德国安康公司发送的电子邮件予以认可，但认为德国安康公司终止代理权的时间期限不符合合同约定。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。针对诉讼请求，法理观点认为“诉讼请求是原告以诉讼标的为基础提出的具体实体权利请求，即诉讼请求是原告所要追求的实体上的具体法律地位或者具体法律效果的主张。”根据诉讼请求内容的不同，诉的分类为给付之诉、确认之诉、变更之诉。本案中，得有乐中心要求撤销《“NECON”商标鉴定结论》，该诉求显然不属于给付之诉，而确认之诉和变更之诉分别系原告请求人民法院确认与被告之间存在或不存在某种法律关系的诉讼和原告请求人民法院改变或消灭某种民事法律关系的诉讼。《“NECON”商标鉴定结论》系个人单方出具的一份书面文件，从性质上看，该文件属于证明得有乐中心所销售产品是否属于假冒“NECON”商标的产品的证据之一，故其要求确认的客体指向的并非法律关系，该项诉求不属于人民法院处理范畴，本院不予处理。关于得有乐中心是否具有其购得的带有“NECON”商标的剩余设备的销售权，因其销售权来自于德国安康公司的授权，故该诉求涉及案外人，不应在本案中主张，本院对该诉求亦不予处理；关于得有乐中心主张的要求国康实业公司赔礼道歉和赔偿损失的诉求，现得有乐中心的设备仍在大兴市监局的扣押中，其根据双方当事人的陈述，相关刑事案件尚在侦查过程中，并无相反证据证明《“NECON”商标鉴定结论》错误，同时，从现有证据来看，国康实业公司员工郭闯、孙小波出具鉴定结论系基于德国安康公司的授权，故得有乐中心要求国康实业公司赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回北京得有乐泳池设备销售中心的诉讼请求。案件受理费525元，由北京得有乐泳池设备销售中心负担（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期届满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 刘 瑶二〇二〇年四月二十三日书记员 张思竹-2-