江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0311民初6933号 原告：张晓君，女，1986年6月29日生，汉族，住徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：魏德志，江苏彭邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李帅，江苏彭邦律师事务所律师。 被告：吴余颖，女，1999年7月5日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：顾红伟，江苏圆点律师事务所律师。 被告：吴云松，男，1968年1月23日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 被告：吴云龙，男，1964年10月10日生，汉族，住徐州市云龙区。 原告张晓君与被告吴余颖、吴云松、吴云龙申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张晓君的委托诉讼代理人魏德志、李帅、被告吴余颖的委托诉讼代理人顾红伟、被告吴云松、吴云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张晓君向本院提出诉讼请求：请求判令撤销（2019）苏0311执异136号执行裁定书，恢复执行被告吴云松名下徐州市鼓楼区琵琶花园××#-×-××v室及地下室×-××室的房产，被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告与被告吴云龙、吴云松民间借贷纠纷一案，泉山法院作出（2019）苏0311民初1795号民事裁定，裁定冻结吴云龙、吴云松的银行存款32万元或查封、扣押其等值财产，根据该裁定书于2019年3月20日查封被告吴云松名下的徐州市鼓楼区琵琶花园××#-×-××v室及地下室×-××室的房产，查封期限为3年。泉山法院于2019年5月4日作出（2019）苏0311民初1795号民事判决，判决被告吴云龙、吴云松返还借款本金30万元及从2019年3月13日至实际给付之日的年利率24%的利息及律师费1.3万元，案件受理费3000元、保全费2120元。2019年9月25日，泉山法院根据原告的申请立案执行，在执行过程中，被告吴余颖提出异议，泉山法院以涉案的房产虽系登记在吴云松名下，但该房产早在2017年10月10日余垒与吴云松经徐州市鼓楼区法院离婚诉讼时已作约定分割，归其婚生女吴余颖所有，该约定将涉案房产赠与吴余颖合法有效，仅尚未办理产权变更登记；且申请执行人张晓君与被执行人吴云松之间的借贷纠纷发生在2019年3月13日，明显迟于徐州市鼓楼区人民法院对涉案房产归属的确认，且吴余颖亦非生效法律文书中确认的义务还款人，因此，异议人吴余颖提出异议请求予以成立，解除对涉案房产的查封。原告认为被告吴余颖的异议理由不成立，不足以阻却对涉案房屋的执行，被告吴云松与其妻子虽将涉案房屋赠与给他们的女儿是在原告与被告的债务形成之前，但该房屋并未过户，根据法律规定，对于不动产的赠与未过户的不发生物权变动的法律效力，且对于赠与人不给付赠与物，受赠与人无权要求赠与人给付，故吴余颖无权排除执行，综上所述，原告认为可以继续执行该房屋，请求判如所请。 被告吴余颖辩称，原告与被告吴云松、吴云龙所形成的债权的时间为2019年3月，但依据被告吴余颖父亲吴云松与母亲余垒于2017年10月10日在徐州市鼓楼区人民法院离婚时的民事调解书，涉案房屋归本案被告吴余颖所有，被告吴云松对涉案房屋已不再享有权利。同时原告多次催促吴云松配合办理过户登记，但是吴云松始终拒绝配合，不可能存在恶意逃避债务的情形。被告虽然没有将涉案房屋更名到自己名下，但民事调解书已生效，且吴余颖已经实际占有使用该房屋，吴余颖对该房屋享有要求吴云松协助办理更名过户的请求权，也就是物权请求权。根据物权大于债权的法律原则，物权发生变动而未履行变更登记的，所不能对抗的是善意第三人的物权，而不是债权。本案原告对被告吴云松、吴云龙主张的只是普通债权，因此原告的主张应当予以驳回。退一步来讲，在离婚前该涉案房屋为吴云松与其前妻的共同财产，该笔债务为吴云松作为债务担保人所产生的个人债务，余垒对该债务形成并不知情，原告也无权执行涉案房屋。综上，原告的诉求没有事实和法律依据，依法应当驳回。 被告吴云松辩称，债务是2017年10月10日离婚，调解完把房屋给小孩，债务是2019年3月份形成的，在这之前已经归小孩所有，法院无权对该房屋进行查封。 被告吴云龙辩称，没有意见。 本院经审理认定如下事实： 2019年3月13日，被告吴云松、吴云龙向原告出具借据，载明向原告张晓君借款300000元，借款期限自2019年3月13日至2019年3月14日，年利率24%，按季度付息。同时约定借款人如不能按时支付本息，对债权人造成的损失包括律师费等实现债权的费用均由借款人承担。被告吴云松、吴云龙在借据借款人处签名。同日，原告向被告吴云松的兴业银行62×××13账号转款300000元。上述款项经原告多次催要未果，原告遂于2019年3月18日诉讼来院。同日，根据张晓君的申请，本院作出(2019)苏0311民初1795号民事裁定：冻结被申请人吴云松、吴云龙的银行存款320000元或查封、扣押其等值财产，并于同年3月20日向徐州市不动产登记局发出协助执行通知：查封吴云松名下本市琵琶花园××#-×-××v室及地下室×-××室的房产，查封期限三年。经审理，本院于2019年5月4日作出(2019)苏0311民初1795号民事判决书：一、被告吴云松、吴云龙于本判决生效后十日内偿还原告张晓君借款本金300000元及利息(自2019年3月13日起至实际给付之日以300000元为基数，按照年利率24%计算)；二、被告吴云松、吴云龙于本判决生效后十日内给付原告张晓君律师费13000元。案件受理费3000元、保全费2120元，合计5120元，由被告吴云松、吴云龙负担。该判决书生效后，根据原告张晓君的申请，本院于2019年9月25日立案执行，案号为(2019)苏0311执3474号。后异议人吴余颖以涉案房产虽然登记在吴云松名下，但该套房屋在2017年10月10日余垒与吴云松离婚时已约定归婚生女吴余颖所有，此房屋一直由吴云松前妻余垒和吴余颖共同居住，且申请执行人张晓君与被执行人吴云松之间的民间借贷关系形成于2019年3月13日，该借贷纠纷与吴余颖无任何关系为由向本院提出异议，本院经审理后作出（2019）苏0311执异136号执行裁定书，裁定异议人吴余颖提出的异议成立，解除本院对位于本市琵琶花园××#-×-××v室及地下室×-××室房产的查封，申请执行人即本院原告张晓君不服该裁定，遂提起本案异议之诉。 另查，位于徐州市琵琶花园××#-×-××室及地下室×-××室的房产在徐州市不动产登记局登记在吴云松名下。徐州市鼓楼区人民法院于2017年10月10日在审理余垒与吴云松离婚纠纷一案时作出(2017)苏0302民初3198号民事调解书，确认：坐落于本市鼓楼区沈孟公路琵琶花园××#-×-××室房屋一套(含地下室)归双方婚生女吴余颖所有，吴云松可以在地下室居住百年。 再查，被告吴云松自述在上述调解书出具后申请注销了原房产证并重新办理房产证，并分别于2018年3月21日、2018年6月13日将涉案房产抵押给案外人王艳，2018年12月12日将涉案房产抵押给案外人靳新慈，在抵押申请书上其均主张涉案房产为其单独所有。且被告吴云松在本院填写地址送达确认书时亦确认涉案房产的地址为其法定送达地址。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百八十五条规定,赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。第一百八十七条规定,赠与的财产依法需要办理登记等手续的,应当办理有关手续。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。被告吴云松与余垒在2017年离婚调解书中约定将房产赠与女儿吴余颖,该约定属于赠与合同,而赠与合同属于实践性合同,故涉案房产所有权的变更应当办理登记手续,未办理登记手续的,不发生不动产所有权的转移效力,且被告吴余颖亦未举证证明案涉房产存在客观不能过户的情形，故被告吴余颖对涉案房产不享有所有权,不能排除本案执行。综上,依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百八十五条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定,判决如下: 准许执行徐州市琵琶花园××#-×-××室及地下室×-××室的房产。 案件受理费6100元，由被告吴余颖负担，被告吴余颖应于本判决生效后七日内交纳至本院（收款单位：徐州市泉山区人民法院，开户银行：中国农业银行徐州泉山支行营业部，账号：10×××78）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  汤文平 人民陪审员  任亚莉 人民陪审员  周小陆 二〇二〇年四月七日 书 记 员  丁雅琳