浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终154号 上诉人（原审被告）：梅兰芳，女，1977年8月13日出生，汉族，住余姚市。 被上诉人（原审原告）：浙江聚宝行典当有限责任公司。住所地：温岭市大溪镇德明东路316-320号。 法定代表人：周勇军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林笑笑，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托诉讼代理人：张卫强，国浩律师（宁波）事务所律师。 上诉人梅兰芳与被上诉人浙江聚宝行典当有限责任公司（以下简称聚宝行公司）典当纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2019）浙0281民初6285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 梅兰芳上诉请求：撤销一审判决，改判梅兰芳仅需支付本金140276元。事实和理由：梅兰芳通过中介以房产作抵押向聚宝行公司借款240000元，但实际只得到178800元，其他款项以各种理由通过第三方被要了回去。借款到期前聚宝行公司要求梅兰芳归还全部借款240000元，梅兰芳要求只归还实际得到的款项，双方产生争议，导致梅兰芳没有按时还款，故无需支付违约金。双方协商月息1.5%，协议上利息约定只是写写而已。聚宝行公司每6个月需要梅兰芳周转一次借款，梅兰芳续期二次，第一次梅兰芳支付12000元周转费加上7200元的利息，第二次支付10000元加上7200元，故梅兰芳不接受22000元费用，该22000元应在本金中扣除。梅兰芳合计借款18个月，按实际借款178800元以月息1.5%计算利息为48276元，梅兰芳实际已支付利息64800元，多支付的利息16524元应在本金中扣除。聚宝行公司采用的是格式合同，是借聚宝行公司资质进行社会放贷。 聚宝行公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。 聚宝行公司向一审法院起诉请求：1.判令梅兰芳返还聚宝行公司典当本金200000元，违约金20000元；2.梅兰芳支付逾期违约金，以200000元为基数，按月息2分从2019年5月31日开始计算到实际付款日为止；3.梅兰芳支付律师费6000元；4.聚宝行公司对梅兰芳所有的位于余姚市（抵押权证为浙2017余姚市不动产证明第0020739号）在折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。经庭审，聚宝行公司变更诉讼请求：1.判令梅兰芳返还聚宝行公司典当本金173507.70元，综合服务费6246.20元；2.梅兰芳支付违约金17975.39元、逾期违约金16309.70元（以173507.70元为基数，按月息2%从2019年5月31日开始计算到实际付款日为止，暂计算至2019年10月21日）；3.梅兰芳支付律师费6000元；4.聚宝行公司对梅兰芳所有的位于余姚市（抵押权证为浙2017余姚市不动产证明第0020739号）在折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。 一审法院认定事实：聚宝行公司、梅兰芳经协商，梅兰芳同意将其自有的房地产作为当物抵押给聚宝行公司取得当金，并在约定期限内支付当金利息、综合费，偿还当金，赎回当物，为此双方于2017年12月6日签署了《房地产典当借款合同》，合同约定：第二条当物，梅兰芳以其位于余姚市的房产为当物向聚宝行公司借款。第三条当物担保范围，包括当金、综合费用、利息、罚息、违约金及律师费等。第四条当金，该房屋典当借款金额240000元，在取得他项权证后7个工作日放款。第五条典当期限，自2017年12月6日至2018年6月3日止，如签发当票，典当期限以当票上记载的内容为准。第六条息、费率，本合同项下的月综合费为1.92%、月利率为0，合计1.92%。第七条续当，在前次典当或续当届满之日起5日内，梅兰芳可以续当，梅兰芳应当在续当之前结清前次典当的利息综合费以及聚宝行公司垫付的费用，并按照聚宝行公司的要求办理续当手续。第十条逾期违约金，若梅兰芳未按期支付利息及综合费，应按每日当金的千分之一支付违约金，如梅兰芳逾期偿还本金，除本合同约定的利率、费率支付利息及综合费外，还应每日向聚宝行公司支付所欠本金的千分之一的逾期违约金，并自愿承担因此产生的律师费等。第十三条违约责任，如梅兰芳违反第十条外的其他约定，应向聚宝行公司支付当金本金10%作为违约金等。合同签署后，双方办理了他项权证。聚宝行公司通过吴斌转给梅兰芳240000元。典当到期后，梅兰芳又进行了两次续当，最后当期从2018年12月2日到2019年5月30日止。梅兰芳每月支付综合费3600元至2019年3月。为本案诉讼，聚宝行公司支付律师费6000元。一审法院认为，1.实际当金多少？梅兰芳提出实际使用180000元多，其他被第三方以各种理由要回去，但未提交证据，聚宝行公司认可4万元系履约保证金，实际200000元，同时又扣除了7200元，故认定首次典当实际当金192800元。2.续当时支付费用多少？梅兰芳提出每次续当支付12000元费用，聚宝行公司认可支付续当费，但第一次12000元，第二次收取10000元，签于梅兰芳无证据证明其主张，故认定聚宝行公司的说法。该院认为：梅兰芳自愿以其房产为当物向聚宝行公司借款，聚宝行公司支付当金，双方间的房地产典当借款合同合法有效，双方应按约定履行义务。现梅兰芳取得当金后未按时归还，责任在梅兰芳，聚宝行公司要求返还当金、支付综合服务费及承担违约责任并主张优先权理由正当，但对梅兰芳续当时支付的费用聚宝行公司无权取得，宜在当金中扣除，同时双方在履行中对综合费率变更为每月1.8%，故对典当期限内的综合费按实计算，梅兰芳每月支付的3600元中多余的款项应纳入支付当金范围，对此，聚宝行公司也表示认可，并作了诉讼请求的变更，予以准许。对于违约金，聚宝行公司主张按合同第十条约定支付逾期违约金，同时又主张按第十三条承担违约责任，而第十三条约定指的前提是梅兰芳违反第十条外的其他约定，但聚宝行公司并未提供依据，且并不符合关于民间借贷的相关法律规定和精神，作适当调整。梅兰芳以其房屋为典当提供抵押担保，并办理抵押登记，聚宝行公司有权以抵押物折价、拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内优先受偿。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、梅兰芳返还聚宝行公司典当金173507.70元、支付综合服务费6246.20元；二、梅兰芳支付聚宝行公司从2019年5月31日至实际履行日为止以173507.70元为基数按月息2%计算的违约金；三、梅兰芳支付聚宝行公司律师费6000元；四、如梅兰芳未履行上述款项，聚宝行公司对梅兰芳所有的位于余姚市城区（抵押权证为浙2017余姚市不动产证明第0020739号）在折价、拍卖、变卖后所得价款在担保范围内享有优先受偿权；五、驳回聚宝行公司的其他诉讼请求。以上款限于判决发生法律效力后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4690元，减半收取2345元，由聚宝行公司负担445元，梅兰芳负担1900元。 二审中，聚宝行公司未向本院提供新的证据。梅兰芳向本院提供下列证据：个人账户交易明细复印件一份、借记卡账户历史明细清单复印件一份、续当凭证复印件一份、银行账单复印件两份、微信截图两份，拟证明向聚宝行公司抵押借款240000元，实际得款178800元，而每月按240000元借款本金支付利息。另外每6个月借款周转一次，一共周转了两次，第一次周转支付周转费192000元，第二次周转支付周转费172000元。经质证，聚宝行公司认为，梅兰芳提供的证据不属于新证据。且证据均为复印件，真实性有异议。聚宝行公司按约交付240000元，扣除保证金40000元，梅兰芳实际得款200000元，同时扣除预先支付的7200元利息，实际交付借款本金为192800元。借款续转费22000元已经扣除，梅兰芳认为实际收到本金178800元与事实不符。本院认为，梅兰芳提供的证据系复印件，真实性难以确认，不能证明其主张，不予采纳。 二审经审理对一审查明的事实予以确认。 本院认为，梅兰芳自愿以其房产为当物向聚宝行公司借款，聚宝行公司支付当金，双方典当借款合同合法有效，双方均应按约履行，梅兰芳认为该合同无效，无法律依据，不予支持。梅兰芳取得当金后未按时归还，构成违约，应承担违约责任。聚宝行公司要求返还当金、支付综合服务费及承担违约责任并主张优先权理由正当。一审对梅兰芳续当时支付的续当费用已经在当金中扣除，而该续当费用聚宝行公司并非在首次借款时将其扣除，一审将其作为借款本金扣除并无不当。合同虽约定借款金额为240000元，但聚宝行公司认可其中40000元系履约保证金，实际为200000元，同时又扣除预先支付的利息7200元，一审认定首次典当实际当金为192800元并无不当，梅兰芳认为实际得款178800元，但提供的证据不足以证明其主张，不予采信。双方在履行中对综合费率变更为每月1.8%，故对典当期限内的综合费按实计算，一审对梅兰芳每月支付的3600元利息中多余的款项在本金中扣除正确。梅兰芳认为双方协商确定月息为1.5%，未提供证据证明，聚宝行公司又否认，不予采信。梅兰芳以其房屋为典当提供抵押担保，并办理抵押登记，聚宝行公司有权以抵押物折价、拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内优先受偿。 综上，梅兰芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4690元，由上诉人梅兰芳负担。 （此页无正文） 审判长  赵文君 审判员  方资南 审判员  朱 静 二〇二〇年四月二十六日 书记员  许光红