北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初35911号原告：红证方旭（北京）资本管理有限公司，住所地北京市海淀区北四环西路58号16楼1604室。法定代表人：乔建伟，董事长。委托诉讼代理人：徐明，北京市中运律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲雯，北京市中运律师事务所律师。被告：孙玉静，女，1969年11月15日出生，汉族，住北京市西城区。原告红证方旭（北京）资本管理有限公司(以下简称“红证公司”)与被告孙玉静合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告红证公司之委托诉讼代理人徐明到庭参加诉讼。被告孙玉静经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理本案，现已审理终结。原告红证公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告孙玉静向原告红证公司支付股份回购款[2000万元*（1+16%*红证方旭（北京）资本管理有限公司参与裕源大通定增起始日至股份回购日/365），参与裕源大通定增起始日为2016年11月21日]；2．判令被告孙玉静向原告红证公司支付逾期违约金，以2000万元为基数，按照年利率24%的标准，从2019年5月7日计算至实际回购之日；3．诉讼费由被告孙玉静承担。事实理由：2016年8月26日，红证公司与孙玉静以及北京裕源大通科技股份有限公司（以下简称“裕源大通公司”）部分股东签订了《红证方旭（北京）资本管理有限公司与北京裕源大通科技股份有限公司之增资扩股协议》以及《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议》。根据补充协议第1．2条的约定，如果裕源大通公司2016年经审计的净利润低于8000万元，则孙玉静应该向红证公司进行股份补偿或现金回购。由于裕源大通公司2016年经审计的净利润仅为6013308．33元，从而触发了业绩补偿条款，因此双方于2017年11月27日又签订了《红证方旭(北京)资本管理有限公司与孙静关于＜红证方旭(北京)资本管理有限公司(作为投资人)与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议＞之补充协议》。根据该协议第1．1条和第1．2条的约定，孙玉静应向红证公司无偿转让裕源大通公司总股份数21．47%的补偿股份，且孙玉静应于该协议签订之日起365日内完成上述补偿股份过户到红证公司名下所需的所有手续，包括但不限于在中国证券登记结算公司等需要办理的股份变更手续。但孙玉静并未履行约定。因此，红证公司于2019年5月6日向孙玉静发函，要求孙玉静根据该协议第5．3条的约定以现金形式回购股份，但孙玉静拒绝履行回购义务。此外，根据该协议第5．3条的约定，孙玉静应当同时承担逾期完成现金回购的违约责任。本案审理过程中，红证公司向法庭提交了以下证据予以佐证：证据1，《红证方旭（北京）资本管理有限公司与北京裕源大通科技股份有限公司之增资扩股协议》原件1份，证明红证公司按约定增资2000万元。证据2，《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议》原件1份，证明裕源大通公司2016年净利润应该达到8000万元，否则孙玉静应向红证公司进行现金或者股份补偿。证据3，红证公司向裕源大通公司支付增资款的银行付款审批单、银行业务回单（付款）及记账凭证原件各1张，证明红证公司实际完成了对裕源大通公司2000万元的增资。证据4，《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙静关于＜红证方旭（北京）资本管理有限公司（作为投资人）与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议＞之补充协议》原件1份，证明裕源大通公司因未能完成2016年的业绩承诺，红证公司与孙玉静就股份补偿进行约定，即协议签订之日起365日之内，即2018年11月27日之前，孙玉静应当向红证公司完成裕源大通公司21．47%的股份的转让。证据5，《关于要求孙玉静执行现金回购的函》复印件1份、邮单原件1张、网上查询打印件1份，证明红证公司向孙玉静主张现金回购，孙玉静没有收邮件，邮件退回。证据6，裕源大通公司前200名全体排名证券持有人名册打印件1份，证明孙玉静未能在协议约定的期限即2018年11月27日之前完成补偿股份的变更手续。被告孙玉静未到庭参加诉讼，亦未提交任何证据。孙玉静未出庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利。本院依法确认红证公司提交的证据的真实性、关联性和合法性，可以作为本院认定相关事实的依据。经审理查明：一、关于《红证方旭（北京）资本管理有限公司与北京裕源大通科技股份有限公司之增资扩股协议》2016年8月26日，红证公司（甲方，投资人）与裕源大通公司（乙方，被投资对象）、孙玉静（丙方，被投资对象实际控制人）以及霍尔果斯市鸿基股权投资管理合伙企业（有限合伙）、霍尔果斯市鸿福股权投资管理合伙企业（有限合伙）、孙玉贤（丁方，被投资对象部分股东）签订《红证方旭（北京）资本管理有限公司与北京裕源大通科技股份有限公司之增资扩股协议》（以下简称“《增资扩股协议》”）。《增资扩股协议》约定：“鉴于：1．甲方的母公司红证利德资本管理有限公司是一家在中国北京注册成立的证券公司直接投资子公司，经营范围为投资管理和资产管理。红证利德资本管理有限公司曾于2016年2月与乙方签订《借款协议》及相关补充协议，约定红证利德资本管理有限公司向乙方提供借款及参与乙方挂牌后首次定增等事宜。甲方系红证利德资本管理有限公司的全资子公司。2．乙方是一家在中国北京注册成立的股份有限公司，其注册资本为人民币7140万元，主要从事通讯设备生产和服务。3．因乙方生产经营需要，甲方同意按照本合同约定向乙方提供增资扩股资金2000万元人民币。4．在本协议签订之日，乙方已经在全国中小企业股份转让系统（简称“新三板”）公开披露本次定向增发相关内容，本次定向增发行为符合《中华人民共和国公司法》、《公司章程》以及相关法律法规规定。5．丙方为乙方实际控制人、第一大股东，持有乙方40308869股，占比56．455%。6．丁方为乙方股东，其中霍尔果斯市鸿基股权投资管理合伙企业（有限合伙）持有乙方5648454股，占比7．911%；霍尔果斯市鸿福股权投资管理合伙企业（有限合伙）持有1409793股，占比1．9745%；孙玉贤持有乙方3298680股，占比4．62%。据此，各方经平等协商一致，根据《中华人民共和国合同法》，就投资事宜达成如下条款。……2．增资款项币种和金额。经甲乙双方协商一致，甲方同意向乙方增资人民币2000万元，由甲方将增资扩股款项划转至本次增资扩股的乙方指定的验资专用账户。3．增资扩股款项用途。3．1本次甲方的增资款用于乙方偿还红证利德资本管理有限公司对乙方的借款本金2000万元；乙方按照与红证利德资本管理有限公司之间的《借款协议》应向红证利德资本管理有限公司支付的利息，由乙方另行支付。3．2未经甲方书面同意，乙方不得将增资扩股款项挪作他用。4．专用账户和资金使用安排。4．1乙方应以自己名义开立人民币账户作为本次增资扩股专用账户，专门用于接收甲方提供的增资扩股款项。具体验资专用户开户信息如下：开户行：杭州银行北京中关村支行；户名：北京裕源大通公司科技股份有限公司。账号：……5．定向增发价格及具体事宜。首次定向增发甲方获得的股份数量，按照乙方对甲方首次定向增发前的整体估值11．5亿元人民币计算确定，折合每股价格为16．11元人民币。5．2乙方向甲方实施本次定向增发中，本协议项下的丙方与丁方负有如下义务，应当在乙方对甲方的首次定向增发方案在乙方的股东大会会议、董事会会议或者其他内部程序中投赞成表决票。5．3乙方、丙方和丁方应全力配合甲方完成参与首次定向增发事项。乙方负责完成变更工商登记等必要的法律手续……”二、关于《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议的补充协议》2016年8月26日，红证公司（甲方，投资人）与孙玉静（乙方）以及霍尔果斯市鸿基股权投资管理合伙企业（有限合伙）、霍尔果斯市鸿福股权投资管理合伙企业（有限合伙）、孙玉贤（丙方，被投资对象部分股东）签订《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议》（以下简称“《增资扩股协议之补充协议》”）。《增资扩股协议之补充协议》约定：“鉴于：……3．因裕源大通公司生产经营需要，甲方同意按照本合同约定向裕源大通公司提供增资扩股资金2000万元人民币……据此，各方经平等协商一致，根据《中华人民共和国合同法》，就投资事宜达成如下条款。1．业绩承诺与股权调整。1．1乙方承诺：裕源大通公司2016年经审计的净利润（以下简称“实际净利润”）不低于人民币8000万元，2017年实际净利润不低于人民币1亿元。1．2乙方承诺：如果裕源大通公司2016年实际净利润低于人民币8000万元，乙方应当向甲方进行股份补偿或现金回购，具体采用何种方式，由甲方决定。如甲方选择股份补偿，则具体的股份补偿数量计算公式如下……如甲方选择采用现金回购形式，甲方有权要求乙方以现金形式赎回甲方所持有股份，回购价格按照本次定向增发的价格加上年化收益率8%的资金利息，计算公式如下……1．4各方一致同意，自裕源大通公司向中国证券监督管理委员会提交首次公开发行股票并上市申请之日起，前述1．1、1．2条效力自动终止，对甲方、乙方不再具有约束力。如因裕源大通公司撤回首次公开发行股票并上市的申请或者裕源大通公司首次公开发行股票并上市的申请未通过中国证券监督管理委员会审核，则自裕源大通公司撤回首次公开发行股票并上市申请之日或者自中国证券监督管理委员会否决裕源大通首次公开发行股票并上市的申请之日起，前述1．1、1．2条效力自动恢复，并对甲方、乙方具有约束力……”2016年9月9日，红证公司按照约定将2000万元增资款汇入约定的裕源大通公司的账户内。裕源大通公司亦完成红证公司股份的工商登记手续。三、关于《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙静关于＜红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议＞之补充协议》2017年11月27日，红证公司（甲方，投资人）与孙玉静（乙方）签订《红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙静关于＜红证方旭（北京）资本管理有限公司与孙玉静以及部分公司股东关于增资扩股协议之补充协议＞之补充协议》（以下简称“《增资扩股协议之补充协议之补充协议》”）。双方约定：“鉴于：……2．乙方为裕源大通公司实际控制人、第一大股东，2017年9月24日持有裕源大通公司37189169股，占比49．92%，2017年10月23日完成公积金转增股本后乙方持有裕源大通公司52065817股。3．甲方与乙方于2016年8月26日签署《增资扩股协议》以及《增资扩股协议之补充协议》……4．裕源大通公司2016年度经审计的归属于挂牌公司股东的净利润为6013308．33元，低于《增资扩股协议之补充协议》中约定的业绩的承诺8000万元，触发业绩补偿条款。据此，双方经平等协商一致，根据《中华人民共和国合同法》，就《增资扩股协议》和《增资扩股协议之补充协议》项下的投资补偿事宜达成如下条款。1．执行股份补偿承诺。1．1乙方根据《增资扩股协议之补充协议》向甲方进行股份补偿，向甲方无偿转让股份数为裕源大通公司总股份数的21．47%（以下简称“补偿股份”）。1．2乙方应于本协议签订之日起365日内，完成补偿股份过户至甲方名下所需的所有手续，包括但不限于在中国证券登记结算公司等需要办理的股份变更等手续。1．3自本协议签订之日起，至完成前款约定的过户手续前，裕源大通公司进行资本公积转增，送红股的，补偿股份对应的新增股份视为补偿股份，均归甲方所有，乙方应当按照前款约定过户给甲方。1．4上述补偿股份未过户期间，补偿股份及其对应的表决权、分红权等所有股东权利均归甲方所有。1．5上述补偿股份未过户前，乙方不得处分其所持裕源大通公司股份，包括但不限于转让、设定质押等……5．违约责任……5．3如乙方未能按照本协议第1．2条于约定的时间范围内向甲方转让协议约定额度的裕源大通公司股份，则甲方有权要求乙方以现金形式回购甲方按照本协议应持有的全部裕源大通公司股份并对甲方造成的其他损失承担赔偿责任。回购价格按照甲方投资成本价格加上年化收益率16%的资金利息，其计算公式如下：回购价格=2000万元*（1+16%*甲方参与裕源大通公司定增起始日至股份回购日/365）。2000万元为甲方参与裕源大通公司定向增发的投资款；甲方参与裕源大通公司定增起始日指甲方参与裕源大通公司首次定向增发完成公告发布日，即2016年11月21日；股份回购日指甲方收到乙方股份回购款日，以银行对账单为准。乙方应于收到甲方要求现金回购函之日的3日内向甲方支付全部股份回购款。逾期未完成全额支付的，自现金回购函发出之日起按照年利率24%支付逾期期间的违约金，直至股份回购款及违约金全部还清之日止。双方书面约定延期情况除外……”四、关于现金回购的主张2019年5月6日，红证公司向孙玉静邮寄《关于要求孙玉静执行现金回购的函》，以孙玉静未履行补偿股份过户手续为由，要求孙玉静按约定以现金形式回购股份。孙玉静未签收邮件。2019年5月11日，邮件退回。本院认为：涉案的《增资扩股协议》、《增资扩股协议之补充协议》以及《增资扩股协议之补充协议之补充协议》系各方当事人的真实意思表示，并未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属合法有效，各方均应当按照约定全面履行自己的义务。红证公司已经按约定向裕源大通公司支付了增资款2000万元，裕源大通公司亦完成了红证公司股份的工商登记手续，因裕源大通公司2016年的净利润未达到8000万元，孙玉静应当按约定于2018年11月26日之前将补偿股份过户至红证公司名下，但实际并未过户。红证公司于2019年5月6日向孙玉静发函，要求孙玉静履行现金回购义务，孙玉静未签收邮件，应从邮件退回之日即2019年5月11日视为邮件送达之日。因此，孙玉静应于2019年5月14日之前支付股份回购款。现孙玉静并未提供任何证据证明其支付了该笔款项，因此构成违约，应当按约定支付违约金。现红证公司要求孙玉静支付股份回购款和违约金，于法有据，本院予以支持。至于违约金的起算时间，应当从发函之日即2019年5月6日起算，红证公司要求从2019年5月7日起算，本院不持异议。孙玉静无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，其缺席庭审的行为不影响本院依据查明的事实依法裁判。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孙玉静于本判决生效之日起七日内向原告红证方旭（北京）资本管理有限公司支付股份回购款，包括投资成本2000万元和利息（以2000万元为基数，按照年16%的标准，自2016年11月21日计算至付清股份回购款之日）；二、被告孙玉静于本判决生效之日起七日内向原告红证方旭（北京）资本管理有限公司支付逾期付款违约金（以2000万元为基数，按照年24%的标准，从2019年5月7日计算至付清股份回购款之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费184846．58元，由被告孙玉静负担，于本判决生效之日起七日内交纳。送达起诉书和判决书的公告费（以实际票据金额为准）,由被告孙玉静负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陆俊芳人民陪审员  吴慧涵人民陪审员  蔡会生二〇二〇年四月二十三日法官 助理  李博宸书 记 员  周 瑶