中华人民共和国广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初41947号原告：ANTOINEDALLAL，男，1982年9月27日出生，国籍：叙利亚。委托诉讼代理人：黄继辉，广东南国德赛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鸿浩，广东南国德赛律师事务所实习律师。被告：刘阳，男，汉族，1990年1月31日出生，身份证住址：辽宁省东港市。原告ANTOINEDALLAL与被告刘阳买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年3月4日公开开庭进行了审理。原告ANTOINEDALLAL委托诉讼代理人黄继辉到庭参加诉讼，被告刘阳经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，公告期限及举证期限届满未到庭参加诉讼，本院依法作被告刘阳缺席审理。本案现已审理终结。原告ANTOINEDALLAL向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付款项75970元，同时向原告支付违约金（按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%标准计算，2019年7月9日起计算至实际付款之日，暂计算至2019年10月16日，合计1363元）；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告明确其第1项诉讼请求为：判令被告向原告支付款项75970元，同时向原告支付违约金（从2019年7月9日起计至2019年8月19日，违约金按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算，自2019年8月20日计至实际支付之日，违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。事实与理由：原告与被告之间存在业务往来关系，原告向被告采购石材，被告向原告提供石材并负责将货物送至原告指定交货港口。2018年11月原告向被告采购白色石材2集装箱、黑色石材1集装箱、黄色石材1集装箱，合同价款总计76569元，原告先支付货款的30%，剩余70%货款于石材装船后支付。双方达成一致后，原告于2018年11月21日向被告支付了30%货款22970元。后因被告声称资金紧张应其多次请求，原告提前分别于2018年11月24日向被告支付货款7000元、2018年12月11日向被告支付货款15000元。2018年12月11日，被告向原告称货物均已准备完毕等待装船。石材的运输费用为31598元，剩余货款31598元。经过协商，双方确认剩余货款与上述运费合计为60500元。2018年12月12日，原告向被告支付上述款项共计60500元。2019年1月23日，应被告请求原告另向被告支付运费19795.76元。截止该日，原告在本次交易中共向被告支付的款项共计125265.76元。原告支付完毕上述款项后，被告却迟迟未予提供货物装船照片、运货提单等发货材料。在原告的再三追问下，被告承认实际上仅为原告提供了2集装箱货物，另外2箱货物并未实际发货。被告因此承诺未发货部分的款项退还给原告，2019年4月9日，双方就上述退款事宜重新签订《借款协议》及《欠条》，被告承诺将于2019年7月9日前将货款75970元退还给原告，否则将承担一切法律责任。然而截止至原告起诉之日，被告拖欠原告款项75970元仍未支付，对此，原告曾多次向被告进行催促，但均未果。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款的，对方可以要求其支付价款。原告认为双方之间的合同关系应得到法律的严格约束及遵守，原告已按约向被告支付货款及运费，但被告既不履行协议也不退还款项，已违反法律规定和双方约定，严重损害了原告的合法权益，请求法院判如所请。被告刘阳未作答辩。经审理查明，原告在本案诉讼中为证明其向被告采购石材并支付了合计125265.76元，向本院提交了如下证据：1.原告与微信号为×××用户的聊天记录，拟证明原告与被告之间达成了协议由原告向被告采购石材、货款支付等内容。2.原告分别于2018年11月21日、2018年12月11日、2018年12月12日向被告银行账户（62×××85）支付22970元、15000元、60500元。同时，原告于2018年11月27日向微信号为×××的用户转账7000元。原告还提交了广州市天耀国际货运代理有限责任公司于2019年1月23日向大连森宇环球国际物流有限公司转账19795.76元，原告称该笔是案涉石材交易的运费，由广州市天耀国际货运代理有限责任公司代原告向承运公司大连森宇环球国际物流有限公司支付，该笔运费是4箱集装箱石材的运费，但被告实际只发送了2个集装箱，故原告认为其向大连森宇环球国际物流有限公司支付的运费也应当由被告返还。3.2019年4月9日向被告向原告出具的《借款协议》及《欠条》，主要内容为被告向原告借款75790元，用途为货款，借款期限从2019年4月9日至2019年7月9日，共计三个月。原告称双方就被告应退的货款达成共识后形成了上述的《借款协议》及《欠条》，主要目的是明确被告向原告退还费用的金额及期限。原告同时提交了上述《借款协议》及《欠条》形成过程的录音及视频录像。2020年3月5日，原告申请向本院开具律师调查令，调查微信号为×××用户的账户身份信息。本院于2020年3月11日向原告律师开具了接令机关为财付通支付科技有限公司的律师调查令。2020年3月19日，财付通支付科技有限公司向本院复函，微信号×××绑定的财付通账户查询实名认证信息为：姓名刘阳，身份证号。另查明，本院于2019年11月21日通过法院专递邮件（邮单号：1059303338793）向被告刘阳位于辽宁省××北井子镇××村民组56邮寄了起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等资料，该邮件于2019年11月26日被退回，退回原因为：拒收。本院认为：ANTOINEDALLAL国籍为叙利亚，本案纠纷应按照涉外案件确定法律适用。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案双方当事人无对适用法律进行约定，因案涉的买卖石材事实发生在中国，故与该合同有最密切联系的为中国法律，本案应适用中华人民共和国法律作为解决本案争议的准据法。根据原告提供的证据材料，原告与被告之间形成了石材买卖合同法律关系，原告通过银行转账的方式向被告支付了105470元（22970+15000+60500+7000），因被告未实际按约定向原告足额发货，原告要求被告退还未发货石材的货款，理据充分。关于被告应向原告退还的货款金额，双方于2019年4月9日以《借款协议》、《欠条》的形式予以确认，上述《借款协议》、《欠条》实质是双方当事人就案涉石材买卖进行的结算，是双方当事人的真实意思表示，内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，故本院对《借款协议》、《欠条》确定的金额75970元予以采信，被告应向原告退回75970元。依照约定，被告应于2019年7月9日前退还该笔75970元，被告至今未付必然给原告造成损失，本院酌情调整为被告以75970元为基数，从2019年7月9日起计至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付逾期退款违约金，从2019年8月20日计至款项实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付逾期退款违约金。原告主张被告逾期退款违约金超出上述范围的，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告刘阳应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告ANTOINEDALLAL退还75970元及逾期退款违约金（违约金以75970元为基数，从2019年7月9日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计，从2019年8月20日起至款项实际清付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计）；二、驳回原告ANTOINEDALLAL的其他诉讼请求。案件受理费1733元，由被告刘阳负担。义务人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务、其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息、迟延履行金。如不服本判决，被告刘阳可在判决书送达之日起十五日内，原告ANTOINEDALLAL可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额为标准计，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨银桃人民陪审员  曲敏华人民陪审员  程君玉二〇二〇年四月十三日书 记 员  刘 敏法庭记录李剑宇