福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终73号 原公诉机关福建省古田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）魏志武，男，1977年1月4日出生于福建省古田县，汉族，高中文化，原古田县公安局城西派出所辅警，户籍地古田县，住所地古田县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月21日被古田县公安局刑事拘留；因涉嫌行贿罪，于同年4月24日被古田县监察委员会立案调查，同年4月26日被古田县监察委员会留置，同年7月8日经古田县人民检察院批准，由古田县公安局执行逮捕。现羁押于古田县看守所。 福建省古田县人民法院审理福建省古田县人民检察院指控被告人魏志武犯开设赌场罪、妨害作证罪、行贿罪一案，于2019年12月27日作出（2019）闽0922刑初335号刑事判决。被告人魏志武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）开设赌场、妨害作证 2015年11月至2018年3月6日间，被告人魏志武与陈智全、陈某1等人经共谋交叉结伙雇佣陈某2、魏某3等人在古田县城西街道解放路208号、古田县城西街道中心商场三楼内，设置三十七台具有赌博功能的捕鱼机、草花机、宝马机、水浒机等电子游戏机供他人进行赌博，从中牟利。自2017年7月至2018年3月间，魏志武等人通过江某4、林某3、余某2、郑某2凑、汪某等人微信、支付宝账户收受赌资达1700万元以上；2016年5月至2018年2月间，魏志武非法获利440余万元。 期间，魏志武与陈某10、陈某1等人为逃避刑事责任追究，与叶某通某、商议在该赌场被公安机关查获时由叶某1充当赌场经营者顶罪，并每月支付8000元工资。2018年3月6日，该赌场又被古田县公安局查处，魏志武与叶某1、魏某3等人再次商议顶罪、逃避侦查措施等事项。陈某10、陈某1等人和叶某1到案后均作了虚假陈述，企图使魏志武、陈某1、陈某10等人逃避处罚。 另查明，古田县公安局从被告人魏志武处扣押黑色华为手机一部。 原判认定上述事实的证据有：同案犯陈某10、陈某1、魏某3、江某4供述及辨认笔录，证人陈某2、叶某1、庄某、陈某3、张某、杨某1、陈某4、余某1、曾某、陈某5、廖某、李某、江某1、魏某1、陈某6、澎澄、江某2、林某1、丁某、林某2、汤某、陈某7、吴某、周某、叶某2、魏某2、杨某2、戴某、彭某、陈某8、叶某3、姚某、陈某9、江某3证言及辨认笔录，提取笔录及微信、支付宝截图，租赁合同，现场勘查笔录、现场图、照片，扣押决定书、扣押清单，侦查情况、汪某、郑某2凑、余某2、林某3、江某4银行账户交易明细统计表、银行账户交易明细、分红情况统计表，具有赌博功能的电子游戏设备认定书，古田县公安局警情情况及被告人魏志武供述等。 （二）行贿 2017年9月1日，被告人魏志武和陈某10、陈某1在共同开设上述赌场期间，古田县城西派出所民警陆某、郑某1、辅警庄严接警查获该赌场管理人员魏某3等涉案人员、十余台赌博机、收缴赌博机电脑控制主板。当日经陈某10说情，陆某等人将相关涉案人员释放并归还赌博机电脑控制主板。为了表示感谢和赌场能够得到长期非法保护，魏志武、陈智全、陈某1商定每月通过古田县公安局辅警雷某贿送2万元“保护费”给陆某、郑某1等人，至2018年3月，共计贿送钱款14万元。魏志武在留置期间，主动交待古田县监察委员会尚未掌握其行贿的犯罪事实。 原判认定上述事实的证据有：证人陆某、郑某1、雷某、叶某1、陈某1、陈某2、魏某3、陈某9、江某3、庄某、江某4等人证言，接警单详情、警情信息单、值班警车卡口记录，中国移动公司古田分公司出具查询单、证明，通话清单、机动车信息查询结果单、卡扣信息表、照片，古田县城西派出所出具的情况说明、值班表，干部基本情况表、古田县公安局工作人员信息卡片、雷某个人简历、警务辅助人员岗位调动申请表，银行存款明细账、查询金融财产通知书，古田县监察委出具的情况说明，古田县公安局收集、出具的户籍证明、违法、犯罪信息查询记录表、到案经过及被告人魏志武供述等。 原判认为，被告人魏志武以牟利为目的，伙同他人租赁场地、设置赌博机开设赌场，查明收受赌资1700万元以上、获利440余万元，情节严重；为逃避追究刑事责任，以贿买方式指使他人作伪证，妨害司法机关正常诉讼活动；为谋取所开设赌场不被查处的不当利益，给予国家工作人员14万元钱款，其行为已构成开设赌场罪、妨害作证罪、行贿罪，依法予以数罪并罚。开设赌场一节，被告人魏志武起主要作用，系主犯，其系公安机关协警，执法犯法，所占赌场股份较大，可酌情从重处罚。对指控妨害作证的罪名及妨害作证的行为无异议，可酌情从轻处罚。被告人魏志武在留置期间，主动交待古田县监察委员会尚未掌握的行贿犯罪事实，依法可认定为自首，因此行贿罪可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、三百八十九条第一款、三百九十条第一款、第三百零七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第二款、第六十九条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十九条第二款之规定，判决：1.被告人魏志武犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币五十万元；犯妨害作证罪，判处有期徒刑一年；犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币六十万元；2.已扣押的黑色华为手机一部，依法予以没收；3.继续追缴魏志武违法所得，上缴国库。 原审被告人魏志武上诉认为，原判认定其开设赌场收取赌资1700万元以上，非法获利440余万元的事实不清，证据不足。 经审理查明，原判认定上诉人魏志武于2015年11月至2018年3月6日间，先后伙同同案犯陈某10、陈某1利用有上下分功能的游戏机开设赌场，收取赌资1700余万元，魏志武个人非法获利444.0515万元的事实以及为感谢古田县城西派出所民警陆某等人为其开设的赌场提供保护，先后贿送陆某等人14万元的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。 关于上诉人魏志武认为原判认定其开设赌场收取赌资1700余万元的事实不清，证据不足的意见，经查，同案犯陈某1关于其通过江某4等五人的身份信息注册电话卡、银行卡后，开通支付宝、微信账户，用于收取赌资的供述得到证人江某4、陈某9、魏某3等人证言的印证，故原公诉机关根据上述账户交易明细指控魏志武等人所开设的赌场收取赌资共计1700余万元应当予以支持，该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。 关于上诉人魏志武认为原判认定其开设赌场非法获利440余万元的事实不清，证据不足的意见，经查，上诉人魏志武、同案犯魏某3及证人陈某2供述印证证实，魏某3受魏志武雇佣到赌场工作，作为魏志武的代表参与每半个月的赌场结算，尔后将分红款转交给魏志武的事实，魏某3名下的银行账户交易印证证实从2016年5月31日至2018年2月28日，该银行账户每半个月均会收到陈某1或陈某10转来的款项，共计444.0515万元，上述证据相互印证，足以证实魏志武开设赌场非法获利444.0515万元，故该上诉意见不予支持。 本院认为，上诉人魏志武以牟利为目的，利用具有赌博功能的游戏机开设赌场，收受赌资1700余万元，非法获利444.0515万元，情节严重，其行为构成开设赌场罪；为逃避刑事责任，以贿买方式指使他人作伪证，妨害司法机关正常诉讼活动，其行为构成妨害作证罪；为谋取所开设赌场不被查处的不当利益，向国家工作人员贿送钱款合计14万元，其行为构成行贿罪，依法予以数罪并罚。上诉人魏志武在开设赌场的犯罪活动中起主要作用，系主犯；魏志武系公安机关聘用人员，执法犯法，酌情予以从重处罚；鉴于其归案后主动交待办案机关尚未掌握的行贿的犯罪事实，是自首，且如实供述指使他人作伪证的犯罪事实，对其所犯行贿罪、妨害作证罪予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  章鸫 审判员  李维 审判员  常虹 二〇二〇年四月八日 法官助理郑涛 书记员彭积仙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。