山东省东营市东营区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0502民初704号原告：天时（深圳）并购投资基金企业（有限合伙），住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码914403000943840085。执行事务合伙人：天时（天津）股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）（委派代表：程军）。委托诉讼代理人：常毅，北京市君泽君律师事务所律师。被告：山东英达钢结构有限公司，住所地东营市东营区胜利工业园，统一社会信用代码91370502775283448L。法定代表人：冯文杰，执行董事。委托诉讼代理人：郭英祥，山东众旭律师事务所律师。原告天时（深圳）并购投资基金企业（有限合伙）（以下简称天时深圳并购企业）与被告山东英达钢结构有限公司（以下简称英达公司）退伙纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天时深圳并购企业的委托诉讼代理人常毅、被告英达公司的委托诉讼代理人郭英祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天时深圳并购企业向本院提出诉讼请求：1.请求确认天时深圳并购企业于2019年4月25日作出的《关于开除山东东营市英达钢结构有限合伙人的决议》（以下简称《除名决议》）有效，英达公司已退伙；2.请求判令英达公司配合天时深圳并购企业办理退伙的工商变更登记手续；3.本案全部诉讼费用由英达公司承担。事实和理由：2016年1月22日，天时（天津）股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）、万向信托有限公司、弘康人寿保险股份有限公司、北京丰汇达投资有限公司、北京恒信金汇投资管理有限公司与英达公司签署《天时（深圳）并购投资基金有限合伙协议》（以下简称《合伙协议》），设立天时深圳并购企业。《合伙协议》对各合伙人的认缴出资额、缴付出资截止时间（2019年4月）、合伙人会议决议事项及表决要求、除名等事项作出了约定，并明确了各合伙人的住所，其中英达公司认缴出资额30亿元人民币。但是，英达公司至今未履行出资义务。2019年4月25日，根据《合伙企业法》四十九条之规定，天时深圳并购企业合伙人会议决议将英达公司除名，于当日作出《除名决议》）。2019年10月10日，天时深圳并购企业通过邮政特快专递（EMS）向英达公司的注册地址、在近一年内裁判文书中所载的地址、百度地图等地图软件显示地址等多个地址寄送了《除名决议》，该《除名决议》于2019年10月12日、2019年10月16日由邮政特快专递派送员向英达公司投递。《合伙企业法》对合伙人的出资义务作出了明确规定，英达公司应按照《合伙协议》之规定向天时深圳并购企业缴付出资。本案中，《合伙协议》规定的缴付认缴出资的截止期为2019年4月，英达公司至今未履行出资义务，天时深圳并购企业作出的《除名决议》合法有效，英达公司已退伙。为维护天时深圳并购企业合法权益，依据《合伙企业法》《民事诉讼法》之规定，特提起诉讼，恳请法院判如所请。英达公司辩称，1、天时深圳并购企业所称的《除名决议》英达公司既没有参与也不知情，该除名决议程序违法不能约束被告；2、涉案合伙股份东营市中级人民法院于2018年3月15日已经冻结，在2019年4月11日、4月25日天时深圳并购企业等在法院已经冻结的情况下，通过所谓的决议剥夺英达公司的股份，可能导致法院的查封措施落空，所以如果天时深圳并购企业等行使决议，应到法院申请解除冻结查封，在解除冻结查封之前不能行使剥夺股权的权利；3、天时深圳并购企业称其他合伙人实际出资100%的合伙人做出的《除名决议》合法有效，对此英达公司要求天时深圳并购企业提供行使决议合伙人实际100%出资的证据，否则行使决议的和合伙人无权行使决议权；4、合伙协议约定出资的期限是2019年4月，所以最后出资期限应至2019年4月30日，而天时深圳并购企业所主张的除名决议开会时间为2019年4月11日，决议时间是2019年4月25日，在出资时间未届满之前作出的决议无效。根据当事人的陈述以及本院确认的证据,本院认定事实如下:2016年1月22日，天时（天津）股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）、万向信托有限公司、弘康人寿保险股份有限公司、北京丰汇达投资有限公司、北京恒信金汇投资管理有限公司与英达公司签署《合伙协议》，设立天时深圳并购企业，英达公司为五个有限合伙人之一，《合伙协议》约定英达公司认缴出资30亿元人民币；所有合伙人应从合伙基金成立之日起，至2019年4月止，按法律规定和项目要求缴纳认缴出资额，并按执行事务合伙人指定的金额和时间出资；开除合伙人，需经普通合伙人同意方可作出。当决议事项涉及一方为关联方时，应首先予以披露，该关联方应予回避，不参与决议表决；合伙人违反合伙企业法第四十九条规定情形之一的，可通过合伙人会议决议将其除名。合伙人应书面通知被除名人。被除名人接到通知之日起除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可在接到除名通知之日起三十日内，向有管辖权的仲裁机构提起仲裁。2019年4月25日，经合伙人会议决议，因英达公司未履行出资义务，开除英达公司有限合伙人身份。英达公司工商登记的住所为东营市胜利工业园，与《合伙协议》中列示的住所一致，并有多份裁判文书向该地址对英达公司送达，亦有裁判文书向英达公司送达时送达至东营市东营区的地址，通用地图软件显示的英达公司地址东营市东营区莒州路11号正东方向52米，实际与东营市东营区系同一地址。东营市东营区院落大门悬挂的是“东营英航有限公司”牌子，而非英达公司。2019年10月10日，天时深圳并购企业通过邮政特快专递（EMS）向上述多个地址寄送了《除名决议》，邮政特快专递派送员于2019年10月12日、2019年10月16日投递，最终快递投递显示未妥投。2020年3月6日，永拓会计师事务所（特殊普通合伙人）出具的《关于天时深圳并购企业合伙人英达公司出资情况的审核报告》显示自天时深圳并购企业设立之日2014年3月25日至2019年12月31日，英达公司实缴出资累计0.00亿元。经当庭询问，英达公司表示无能力履行《合伙协议》中其认缴的出资义务。本院认为，《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定“合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:(一)未履行出资义务;(二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失;(三)执行合伙事务时有不正当行为;(四)发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起三十日内,向人民法院起诉”,而本案的争议焦点是《除名决议》是否符合《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条的规定。首先，天时（天津）股权投资基金管理合伙企业（有限合伙）、万向信托有限公司、弘康人寿保险股份有限公司、北京丰汇达投资有限公司、北京恒信金汇投资管理有限公司与英达公司签署的《合伙协议》是各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，《合伙协议》对各合伙人的认缴出资额、缴付出资截止时间作出了明确约定，英达公司应依约履行出资义务，英达公司抗辩天时深圳并购企业无权对其公司除名，只能依据合作协议要求缴纳出资，如果不能履行缴纳出资义务后才能行使其他权利，但是自天时深圳并购企业设立之日至2019年12月31日，英达公司始终未实缴任何其认缴的出资，远远超出了《合伙协议》确定的认缴出资截止期2019年4月，且经当庭询问，英达公司表示无能力履行《合伙协议》中其认缴的出资义务，故对于英达公司的抗辩本院依法不予采纳。其次,天时深圳并购企业对于召开合伙人会议的通知以及《除名决议》的送达，是按照英达公司在《合伙协议》中预留的地址以及生效裁判文书记载的地址均进行的邮寄，穷尽了能查找到的送达方式，视为已经履行了通知义务，且英达公司地址、联系人及电话发生变更后，未向天时深圳并购企业履行告知义务，不能送达的法律后果应由英达公司承担。综上,天时深圳并购企业作出的开除英达公司有限合伙人身份的决议符合《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条的规定,涉案合伙股份是否被查封以及其他合伙人是否100%出资均不影响英达公司被除名退伙的效力，故英达公司应配合天时深圳并购企业办理退伙的工商变更登记手续。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条之规定,判决如下:一、确认天时（深圳）并购投资基金企业（有限合伙）于2019年4月25日作出的《关于开除山东东营市英达钢结构有限合伙人的决议》有效，山东英达钢结构有限公司已退伙;二、被告山东英达钢结构有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内协助原告天时（深圳）并购投资基金企业（有限合伙）办理退伙的工商变更登记。案件受理费100元，减半收取50元，由被告山东英达钢结构有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  李秀芹二〇二〇年四月一日法官助理刘倩霞书记员董宁