上海市嘉定区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0114刑再1号公诉机关上海市嘉定区人民检察院。原审被告人陈中明，男，1961年3月2日出生，汉族，户籍所在地上海市普陀区，住上海市普陀区。指定辩护人江信南，上海博群律师事务所律师。上海市嘉定区人民检察院指控原审被告人陈中明犯非法持有毒品罪一案，本院于2018年11月22日作出(2018)沪0114刑初1847号刑事判决，该判决发生法律效力后，上海市人民检察院第二分院于2019年9月9日以沪检二分二审审刑抗〔2019〕16号刑事抗诉书，向上海市第二中级人民法院提出抗诉。上海市第二中级人民法院于2019年11月6日作出(2019)沪02刑抗12号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年4月21日公开开庭审理了本案。上海市嘉定区人民检察院检察员须洁慧出庭履行职务，原审被告人陈中明及其指定辩护人江信南到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审查明，2016年12月19日20时20分许，邵某某(另处)经事先电话联系，至上海市普陀区真陈路XXX号三楼005室被告人陈中明暂住处求购毒品，陈中明即取出冰毒1小包(净重0.7克，检出甲基苯丙胺成分，已缴获)赠与邵某某。后民警在上址当场抓获陈中明，并在其房间内查获冰毒1包(净重17.8克，检出甲基苯丙胺成分，已缴获)及小型电子秤1台等物，陈中明到案后如实供述了犯罪事实。原审认为，公诉机关指控被告人陈中明犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，量刑建议适当，据此判决：一、被告人陈中明犯非法持有毒品罪，判处陈中明有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；二、在案犯罪工具予以没收。原审判决后，被告人陈中明未上诉。上海市人民检察院第二分院抗诉认为，原审被告人陈中明于2018年10月12日因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院以(2018)沪0107刑初1000号刑事判决判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。陈中明至今未缴纳罚金。2018年11月22日，陈中明被上海市嘉定区人民法院以非法持有毒品罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元，该判决认定事实清楚，证据确实充分，但该判决遗漏了上海市普陀区人民法院的刑事判决，未适用数罪并罚条款，属适用法律错误，罚金刑量刑不当。再审审理中，公诉机关认为，原审被告人陈中明系累犯和毒品再犯，应从重处罚；陈中明能如实供述罪行，可以从轻处罚；陈中明在缓刑考验期内被判刑，应撤销缓刑，数罪并罚。原审被告人陈中明对公诉机关指控的犯罪事实及证据均无异议。辩护人对公诉机关指控原审被告人陈中明犯非法持有毒品罪的事实及证据均无异议，辩护人认为，原审被告人陈中明非刻意隐瞒前科，且患有XXX疾病，建议法庭酌情考虑该情节。经再审查明，原审认定原审被告人陈中明犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，再审予以确认。再审另查明，2018年10月12日，原审被告人陈中明因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院以(2018)沪0107刑初1000号刑事判决判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。证实上述事实的证据有：1、常住人口登记表、公安业务档案卡片、刑事判决书、上海市人体生物样本(尿液类)毒品检测报告单等书证，证实陈中明的主体身份、前科劣迹情况、案发时其系吸毒人员、尿检甲基苯丙胺为阳性及陈中明于2018年10月12日因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院判处有期拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元的事实；2、证人徐某的证言，证实本案案发及抓获陈中明的经过；3、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重笔录、取样笔录及照片，证实从邵某某处扣押净重0.7克的白色晶体1包、写有陈中明银行卡号的小纸片一张；从陈中明住处查扣白色晶体净重17.8克，小型电子秤1个和陈中明使用的手机1部；4、上海市毒品检验中心检验报告、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据，证实从邵某某处扣押的0.7克白色晶体和陈中明处扣押的17.8克白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，现均已收缴；5、证人邵某某的证言及辨认笔录，证实2016年12月19日晚其通过电话联系陈中明后，至普陀区XX路一家汽配厂的单位公寓X楼XXX号房间内，向陈中明购买1个“东西”(指冰毒)，其要给陈中明钱，陈中明说不要，但给其一个银行卡号，叫其事后将钱打到卡上，之后其拿着“东西”出来，民警进去将陈中明抓获的事实；6、原审被告人陈中明到案后的多次供述及辨认笔录等，供述了关于2016年12月19日晚，其朋友“青青”(经辨认为邵某某)至其家中做客时提出购买1克冰毒，还要给其150元，其告知对方钱不要，后其将1小袋冰毒送给了“青青”，其没有给过“青青”银行账号的事实。上述证据，均经再审开庭质证无疑，本院予以确认。本院再审认为，原审被告人陈中明犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，公诉机关关于被告人陈中明系累犯和毒品再犯，应从重处罚；陈中明能如实供述罪行，可以从轻处罚及陈中明在缓刑考验期内被发现判决宣告前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，数罪并罚的意见，合法有据，本院予以采纳。原审审理中，遗漏了原审被告人陈中明于2018年10月12日因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元的事实，造成原审判决适用法律有误，罚金刑量刑不当，再审予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十七条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条之规定，判决如下：一、维持本院(2018)沪0114刑初1847号刑事判决第二项；二、撤销本院(2018)沪0114刑初1847号刑事判决第一项，即被告人陈中明犯非法持有毒品罪，判处陈中明有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；三、原审被告人陈中明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；撤销(2018)沪0107刑初1000号刑事判决对被告人陈中明判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2020年7月13日止。上述罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 胡飞兵审 判 员 潘 静审 判 员 陈 红二〇二〇年四月二十一日法官助理 韩 坤书 记 员 魏濛濛附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条……；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。