陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终718号上诉人（原审原告）：马鹏程，男，1964年7月14日生，汉族，陕西省绥德县。委托诉讼代理人：薛勇亮、李安，陕西正北律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王会龙，男，1977年12月20日生，汉族，陕西省绥德县人。委托诉讼代理人：王志靓，陕西省148法律服务所法律工作者。上诉人马鹏程、王会龙因健康权纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019)陕0826民初1231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马鹏程上诉请求：一、依法撤销绥德县人民法院(2019)陕0826民初1231号民事判决，改判由被上诉人赔偿上诉人医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计121695.98元，差额为52826.98元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院计算误工费、护理费、营养期有误，导致误工费、护理费、营养费计算错误。本案中，陕西榆林正大法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书第一项基本情况中的委托鉴定事项第3项为：被申请人马鹏程左耳部外伤是否需要后续治疗费及出院后的三期费用。因此，第六项鉴定意见的结论误工期120日、护理期45日、营养期45日均认定为出院以后的天数。因此，本案中被上诉人应当赔偿上诉人误工费40385元、护理费13400元、营养费2680元。二、一审法院认定事实不清。划分责任比例不当。本案中，上诉人与被上诉人相邻而居，共同使用门前公共路段，上诉人在行使合法的相邻权益时受到被上诉人的非法阻挠，并将上诉人打伤住院；绥德县公安局作出的行政处罚决定书，只对被上诉人作出拘留五日的行政处罚决定，可见本案应当由被上诉人承担全部责任。三、一审法院判决上诉人承担全部鉴定费用错误。本案中，鉴定费是本次事故中支出的必要费用，而本次事故是由被上诉人导致，因此应当由被上诉人承担本案的所有鉴定费用。四、医疗费存在笔误，应为（63717.28元）。上诉人王会龙答辩称：一审法院查明事实不清，适用法律错误，应依法改判，我方不支持后续治疗费和误工费。上诉人王会龙上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判上诉人不承担被上诉人治疗肠梗阻医疗费用13186元中参与度的30%3955元、后续治疗费4000元、误工费24600元，合计32555元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为判决责任划分比例错误，部分事实认定错误，侵害了上诉人的合法权益。一、被上诉人殴打上诉人在先，应当承担主要责任。双方是邻里关系，因出路发生纠纷。2019年1月15日上诉人按照双方约定，把双方院落隔开。在垒墙的过程中，被上诉人手拿砖头猛击上诉人头部。上诉人在正当防卫中，被上诉人倒退时跌倒左侧耳部在被上诉人的石床上碰伤。并非上诉人用铁棍致伤。双方是隔边邻居，上诉人明知被上诉人系残疾人又是肠梗阻患者。2013年在西京医院长时间进行手术治疗。身体极差，只能吃流食，就连玩牌坐立的功能都支持不来，上诉人怎么可能用铁棍殴打，另在住院治疗中，经双方邻居已调解处理好后，上诉人支付了5000元医疗费了结，结果被上诉人赖下不予出院，之后转科室治疗肠梗阻疾病，借机恶意扩大治疗费用。所以大部分治疗费用是治疗肠梗阻的费用，原审法院认定上诉人承担80%责任是错误的。二、被上诉人在医院调解中，明确表明只是耳部皮肤裂伤。清创缝合拆线就好。才进行调解处理的。故在本案中，不存在后续治疗费。原审法院认定上诉人再支付4000元后续治疗费是错误的。三、关于误工费，被上诉人于2010年在绥德县残联做了鉴定，是肢体二级残疾人，生活不能自理。在加上2013年被上诉人又做了接换肠手术身体极差。多年来就丧失了全部劳动能力。参照国家发布的（职工工伤与职业病致残程度标准）二级至四级为全部丧失劳动能力。被上诉人是肢体二级残疾人。原审法院判决上诉人支付被上诉人误工费24600元更是错误的，依法予以改判。被上诉人马鹏程答辩称：该案有鉴定意见书和处罚决定书，后续治疗费和医疗费是根据司法意见书有法律依据。误工费，马鹏程虽然患有肠梗阻但未丧失劳动能力，一审法院计算误工费没有不当。马鹏程向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计154338.28元。一审法院认定的事实：原告马鹏程与被告王会龙系绥德县爱民小区邻居。2019年1月15日16时许，王会龙与马鹏程因出路问题发生争执，双方发生肢体接触，致马鹏程住院治疗77天，诊断为：急性闭合性颅脑损伤、左侧耳后颞部皮肤裂伤、头部外伤后反应、骶1椎体隐裂、不全性肠梗阻。马鹏程支付治疗费用63717.28元，其中王会龙支付5000元。因此次斗殴事件，绥德县公安局作出对被告王会龙拘留五日的行政处罚决定。2019年5月28日，原告向本院申请鉴定原告伤残等级、后续治疗费用及出院后误工期、护理期、营养期，陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2019年7月28日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人马鹏程因外伤所致损伤，未达到伤残；2、被鉴定人马鹏程后续治疗费约需人民币捌仟元左右，或以实际支出为准；3、被鉴定人马鹏程误工期为180天，护理期为60天，营养期为60天。2019年8月26日，被告王会龙申请对原告的如下项目进行鉴定：1、被申请人马鹏程在该次住院过程中是否治疗肠梗阻、肠坏死疾病及花费多少；2、被申请人马鹏程肠梗阻、肠坏死与该次斗殴有无关联性；3、被申请人马鹏程左耳部外伤是否需要后续治疗费及出院后的三期费用。陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年10月26日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人马鹏程在该次住院中治疗肠梗阻费用共计13186元；肠梗阻与该次斗殴的参与度为30%（在肠梗阻发作后治疗期间的参与度）；后续治疗费人民币肆仟元。误工期120日，护理期45日，营养期45日。一审法院判决认为，公民的人身健康权受法律保护，任何人不得侵犯，侵犯他人的健康权，应承担相应的赔偿责任。本案中，原告马鹏程与被告王会龙因出路问题发生矛盾并发展至斗殴，而斗殴期间被告王会龙致伤原告马鹏程，故被告王会龙应当承担相应的赔偿责任；又因原告马鹏程在本次斗殴中也存在过错，故应由其承担相应的责任，减轻被告王会龙的赔偿责任。原告马鹏程在本次斗殴中造成的合理经济损失如下：医疗费用54486.98元（63717.18元一13186元十13186元×30%）、后续治疗费4000元、误工费24600元（120天，每天205元）、护理费4500元（45天，每天100元）、住院伙食补助费3850元（住院治疗77天，每天50元）、营养费900元（45天，每天20元），共计92336.98元，由被告王会龙酌情赔偿73869元。被告王会龙在原告马鹏程住院治疗期间已付5000元，在兑现时予以抵除。第一次鉴定时原告支付的鉴定费1680元及第二次鉴定时被告支付的鉴定费及鉴定时检查费6213.9元均由原告承担。原告马鹏程要求被告赔偿交通费、精神损害抚慰金等诉讼请求，因没有事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由被告王会龙在判决生效后十日内赔偿原告马鹏程医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等73869元，被告王会龙已付5000元，再付68869元。二、第一次鉴定时原告支付的鉴定费1680元及第二次鉴定时被告支付的鉴定费及鉴定时检查费6213.9元均由原告马鹏程承担。三、驳回原告马鹏程的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间内的债务利息。案件受理费1150元，由被告王会龙负担800元，原告马鹏程负担350元。本院二审审理期间，上诉人王会龙提交两组新证据。第一组证据，证据名称：绥德县残疾人联合会出具的证明一份共两张，证明目的：马鹏程为肢体二级伤残。第二组证据，证据名称：证人证言两份，证明目的：马鹏程无劳动能力。上诉人马鹏程质证称：对第一组证据的真实性认可，目前肢体为三级伤残，但未丧失劳动能力。合法性不认可，据法律规定，二审新证据应当是在一审庭审结束后新发现的或者申请法院调取的，该证据不符。对第二组证据的真实性不认可，未提供证人身份证件以及复印件，证人也未出庭作证，该案中二人不存在法律规定的不能出庭作证的情况，故证人未出庭作证该证人证言不予采纳。如果丧失劳动能力应有专业的鉴定机构出具证明，马鹏程不属于完全丧失劳动能力。本院对上诉人王会龙提交的证据认为：上诉人所提交的证据属其故意或者重大过失逾期提交的证据，不作为证明本案争议事实的证据予以采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，双方当事人对于发生肢体接触致使上诉人马鹏程受伤的损害事实无争议，争议的焦点是一审法院认定上诉人王会龙赔偿上诉人马鹏程73869元（已付5000元）是否适当的问题。本案中，上诉人马鹏程提供了绥德县公安局行政处罚决定书、住院病历，用于证明上诉人马鹏程与上诉人王会龙因出路问题发生矛盾发展至斗殴，致使上诉人马鹏程受伤的事实，该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，本院予以认可，上诉人王会龙应当承担赔偿责任。上诉人马鹏程和上诉人王会龙是相邻而居的，发生矛盾应当本着互商互谅的原则处理问题，但是上诉人马鹏程与上诉人王会龙发生矛盾没有采取合理的处理方式，进而使矛盾发展成为斗殴，也存在一定的过错，上诉人马鹏程也应当承担相应的责任。故上诉人马鹏程提出的应当由上诉人王会龙承担全部责任的上诉理由不能成立。上诉人马鹏程提出鉴定三期有误的上诉理由，因其未提供相应证据证明，本院不予支持。’上诉人王会龙针对上诉人马鹏程的司法鉴定书提供了新的司法鉴定书一份用于证明上诉人马鹏程在该次住院中治疗肠梗阻费用为13186元，肠梗阻与该次斗殴参与程度为30%，以及三期费用的支出，该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，本院予以认可。故上诉人王会龙提出的改判不承担治疗肠梗阻费用13186元中参与度的30%、后续费、误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1120元，由上诉人马鹏程负担；案件受理费610元，由上诉人王会龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二〇年四月三十日法官助理 常良燕书 记 员 张 秀