山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终126号上诉人(原审原告)：王某，男，1977年6月5日生，汉族，山东省济南市槐荫区清繁里16号，现住山西太原市。被上诉人(原审被告)：周某，男，汉族，1970年10月26日生，山西省河曲县人，现住河曲县。上诉人王某因与被上诉人周某租赁合同纠纷一案，不服山西省河曲县人民法院（2019）晋0930民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某，被上诉人周某通过网络庭审方式参加了诉讼。本案现已审理终结。王某上诉请求：1、请求依法裁定撤销山西河曲县人民法院（2019）晋0930民初520号民事判决书所作判决。将本案依法改判。2、请求判令被告给付欠租赁款伍万元整;给付往返路费及油费差旅费等2450元;从欠款之日到实际给付期间的利息。3、一审诉讼费及本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实有误,认定事实部分说原告泵车泵送混凝土达不到合同要求的使用性能,这完全不符合事实,泵车没问题,是工地的混凝土质量有问题。一审法院在这表述不清,完全是在和稀泥。原告在一审中已提交了充分的证明来证明此事。包括光盘等,原告的泵车在去之前一直在干活,车子一直在正常使用,去被告工地也给其正常打了两车混凝土。不存在泵车的问题。一审法院认定不符合事实。2、依据《合同法》等相关法律规定,有合同严格按照合同约定执行,在事实部分中也说了,进场付20000元租金,这没有任何附加条件,是进场就要付的,上诉人在2015年7月15日一早已严格按照合同约定到达被告施工场地,这被告也认可,对于上诉人要求的这5万中2万,一审法院在事实部分已加以认定,但在判决里却只字未提,是完全罔顾事实,应予以纠正。关于给付5万中其它部分的问题。合同中还有约定,备注第三条,设备进场后,应付2万作为设备押金,这押金也可认为是合同的履约保证金,这也是被上诉人到场后应该支付的,如被告未严格履行合同，此保证金不予退还。但被上诉人未按合同给付,这在一审判决事实部分只字未提,是完全不符合事实的。这也是我要求被告给付的5万的其中一部分。3、关于证据部分在判决书里具体没做说明,不知道判案的依据在哪,双方无争议的证据和有争议的证据部分未做具体说明,尤其是有争议证据的部分判决书里只字未提。对上诉人在一审中提交的大量证据,在判决书里只字未提,本案有重要的证据光盘,里面记录了工地当天的施工情况,但是被告在当地雇佣的新的46米泵车到了其工地后,也是打的很慢,被告工地自己的工作人员和工人也说自己的混凝土质量有问题,灰稠石子大等问题,说明工地的混凝土质量有问题换的泵车开始还是打不动,说明了在不调整配方的情况下,任何泵车都打的很费劲。说明了我的泵车没问题。对双方有争议的证据未做具体说明和解释,不知判案依据何在。4、关于违约责任认定及相应承担责任问题,一审法院存在严重错误。一审法院认定被告违约是符合相关事实的,因被告确实违约。未按合同要求给付租金等,并无辜毁约。那被上诉人就应该按合同要求给付相应租金及费用。关于违约金合同中未明确约定具体数额,这法院可以酌情判决。但合同中约定的应给付租金等,还是应该按合同条款约定给付,因被上诉人违约,这和违约金是两码事。一审法院在这完全是在浑浊视听,偷换概念。关于被上诉人违约问题,因为我花了很大费用把开车到河曲,要求被告给付5万租金,首先是我的车给被告打了两车混凝土,是被上诉人的混凝土有问题导致施工问题,被上诉人无端毁约,应当承担违约责任,给我的租金包括到场就应付的2万租金和2万保证金,除了应支付上述租金以外还包括赔偿泵车费用及误工费等损失,上述损失是因被告原因造成的。上述事实等说明被告违约问题,被告应给付5万租赁费。关于上诉人违约是完全不复合事实,上诉人已提交光盘等证据证明被上诉人混凝土质量有问题,但被上诉人未提交任何关于混凝土相关证据。一审法院作出上述事实部分认定完全不符合事实。并且原告违约与否也不是本案审理范围。一审法官在这各打五十大板完全是在和稀泥,缺乏基本素质。5、一审法院适用法律错误,没查明事实,也未严格按照《合同法》的相关规定判案,请二审法院予以纠正。周某辩称，双方约定7月13日进场，但是上诉人在14日时才进场，对方打灰打了一上午也打不成，是因为上诉人的车不行，我又另外花高价雇佣新的泵车才能继续施工。被上诉人没有违约。王某向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告给付欠租赁款伍万元整；2、给付往返路费及油费、差旅费等2450元；3、从欠款之日到实际给付期间的利息；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年7月14日原、被告签订机械设备租赁合同协议书，合同约定：由被告周某租赁原告王某机械设备泵车一台，设备进场满30天为一个月，进场时间为2015年7月15日，月租赁费50000元。进场后付20000元租金，余款在每月到期日付清。泵车进场后，另付20000元设备押金。原告王某的37米泵车于2015年7月15日按合同约定到达被告施工场地开始工作，因该泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，致使被告周某的工程不能正常施工，被告周某于同日重新雇佣河曲县程工砼业有限公司46米泵车泵送混凝土，原告王某于第二天即2015年7月16日将其泵车开走。原告王某的37米泵车于2015年7月15日按合同约定进入施工现场后，被告周某未按照合同约定向原告王某支付20000元租金及20000元设备押金。原告王某在履行泵车租赁合同及处理该合同纠纷中共花费往返路费、油费、差旅费等2030元。一审法院认为，原告、被告签订的机械设备租赁合同协议书系双方真实意思表示，不违反法律规定，且双方均无异议，该机械租赁合同合法、有效。合同约定泵车进场时间为2015年7月15日，原告按时将租赁物泵车交付被告使用，但在交付使用过程中，因该泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，致使被告周某的工程不能正常施工，被告周某于同日重新雇佣河曲县程工砼业有限公司46米泵车泵送混凝土，原告王某于第二天即2015年7月16日将其泵车开走，应认定为合同已经解除，合同权利义务终止。关于原告的违约责任。原告诉称，被告所搅拌混凝土石头多还大，灰粘稠和宜性不好，不适宜泵送，即被告的混凝土质量不合格，泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，被告违约，应承担由此给原告造成的经济损失。被告辩称，原告所说的我的混凝土质量有问题不是事实，我当时用的是C40防渗混凝土，本来就是石渣偏大偏稠，不能随便更改调配比。原告泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，原告显然已经违约，被告保留要求原告赔偿损失的诉讼权利。一审法院认为，原告按时将租赁物泵车交付被告使用，但在交付使用过程中，因该泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，致使被告周某的工程不能正常施工，给被告造成经济损失。且原告所提供的证据不足以证明被告的混凝土有质量问题，致使其泵车泵送混凝土不能达到合同要求的使用性能，原告明显违约，依法应承担相应的民事责任，故原告要求被告给付其所欠租赁款伍万元整的诉讼请求一审法院不予支持。关于被告的违约责任。原告诉称，原告的泵车进场后，被告周某未按照合同约定及时向原告王某支付20000元租金及20000元设备押金，给原告造成了经济损失，被告违约。被告辩称，泵车进场后，设备经过检验，出活才能付20000元租金及20000元设备押金。一审法院认为，原被告双方既然签订了租赁合同，就要严格履行合同规定的权利和义务。原告的泵车按时进场后，被告没有依照租赁合同的约定及时支付原告20000元租金及20000元设备押金，被告违约，依法应承担相应的违约责任。本案中，原被告双方所签订的租赁合同虽然未约定违约金，但根据被告违约在先，原告的泵车仍然在施工现场为被告泵送水泥的情节、租赁合同解除的原因及泵车的实际租赁情况等，酌情由被告给付原告租赁合同违约损失4000元。关于原告往返路费、油费及差旅费2030元，票据虽然不规范，但合情合理，一审法院予以确认。根据租赁合同履行过程中原被告双方的违约情况，酌情由被告给付原告往返路费、油费及差旅费902元。判决：一、被告周某于本判决生效后十日内给付原告王某租赁合同违约金4000元；二、被告周某于本判决生效后十日内给付原告王某往返路费、油费及差旅费902元。三、驳回原告其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案中双方当事人签订的机械设备租赁合同协议书系双方真实意思表示，不违反法律规定，且双方均无异议，该机械租赁合同合法、有效。在合同履行过程中，由于上诉人提供的水泥泵车无法将被上诉人提供的混凝土输送到指定位置，导致周某又另行租赁46米泵车、王某将泵车开回的后果，双方当事人的上述行为，是以自己的行为表明各自不履行合同约定的主要义务，导致合同解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿。本案双方当事人以实际行动解除合同，依照上述法律规定，未履行的部分终止履行，已履行的部分当事人有权要求赔偿。根据双方当事人签署租赁合同的性质，结合合同中对于租金和租期的约定，一审法院酌情判决赔偿上诉人损失4000元并无不当。关于上诉人要求给付租金2万元以及设备押金2万元问题，结合合同的性质以及上述法律规定，此上诉意见本院不予支持。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费989.0元，由王某负担。本判决为终审判决。审判长  梁晓峰审判员  杨 剑审判员  梁晓莉二〇二〇年四月二十四日书记员  韩 倩