陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终13958号上诉人（原审被告）:李奇,男,1999年4月16日出生,汉族,籍住陕西省洛南县景村镇余砭村一组13号。被上诉人（原审原告）:刘磊,男,1994年12月2日出生,汉族,籍住西安市莲湖区丰禾路41号。委托诉讼代理人:刘作学,男,1966年4月28日出生,汉族,籍住江苏省丰县赵庄镇刘庄3号，系刘磊之父。委托诉讼代理人:孟振荣,男,1948年8月23日出生,汉族,籍住西安市雁塔区崇业路9号高层16号楼16层2号，系西安市雁塔区小寨路街道事处长安大学社区居民委员会推荐。原审被告:赵喜,男,1990年3月20日出生,汉族,籍住陕西省渭南市大荔县朝邑镇六合村六组33号。上诉人李奇因与被上诉人刘磊、原审被告赵喜生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2018)陕0113民初17720号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李奇上诉请求：撤销一审判决，依法对各项赔偿费用审查后，改判上诉人仅承担一半责任；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人认为一审判决对部分费用认定有误。医疗费36255.66元，虽根据票据据实结算，但被上诉人已将部分医疗费通过社保进行了报销，已报销的不应再由上诉人承担。误工费26190元，鉴定意见误工期270天，但据上诉人了解，误工期远远没有270天。上诉人对被上诉人基本工资予以认可，应以此计算误工工资。2、被上诉人受伤并非上诉人故意伤害所致，是被上诉人有错在先。双方都有责任，一审判决上诉人承担全部责任，有违公平。刘磊答辩称，1、上诉人称刘磊已将部分医药费通过社保报销，毫无依据。2、误工期是经过司法鉴定得出的，误工期认定是合理的。3、一审判令上诉人承担全部责任医疗费是有依据的。被上诉人胳膊粉碎性骨折，完全是由上诉人直接造成的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵喜未答辩。刘磊起诉至一审法院请求：1、判令被告支付刘磊医疗费37120.36元，后续治疗费10000元，误工费28800元，护理费7500元，营养费2250元，精神损失费4000元，鉴定费1600元，合计91270.36元；2、本案诉讼费由被告承担。原审经审理查明，2018年7月16日刘磊与李奇因言语不和发生纠纷，遂产生肢体接触，导致刘磊受伤。事发之后李奇及冯芯姚陪同刘磊前往西安市红会医院治疗并于当日住院，于2018年7月23日出院。出院诊断为：左肱骨干粉碎性骨折、左侧桡神经损伤。出院情况及医嘱：出院时患者一般情况良好,未诉特殊不适;生命体征平稳,心肺腹检查正常。患肢末梢血运及皮肤感觉正常,伤口无红肿及渗出,缝线未拆。出院嘱:1、出院后继续门诊治疗；2、暂禁止患肢持重及剧烈活动,并继续行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼；3、伤口定期换药、拆线;4、术后一月门诊摄片复查,根据复查结果决定进一步治疗方案;5定期门诊复查,门诊随诊;6、继续内科相关疾病治疗。刘磊在该医院住院期间花费36255.66元。2018年8月7日刘磊报警，《报警求助情况登记表》中载明：“2018年8月7日16时许，刘磊来所报警求助，其于7月16日在嘉天国际10楼与朋友李奇、冯芯姚玩耍时，左胳膊肱骨骨折。后要求李奇承担90%医疗费，对方不同意，刘磊报警求助”。现场处理情况为：去现场协调未果，后告知双方诉讼解决。诉讼过程中，经刘磊申请，陕西公正司法鉴定中心出具陕公正司鉴（2019）临鉴字第405号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘磊后续治疗费预计为10000元；2、刘磊误工期为270天，护理期为75天，营养期为75天。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担法律责任。根据庭审查明，2018年7月16日李奇因与刘磊言语不和发生纠纷，遂产生肢体接触，导致刘磊受伤，李奇应承担对应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：1、医疗费，根据票据据实结算为36255.66元；2、误工费，依据司法鉴定意见书，确认误工期限为270天，因原告未提供工资流水，故参照2017年陕西省私营企业在岗职工平均工资35676元，每天97元,应为26190元；3、营养费，依据司法鉴定意见书，确认营养期为75天，每天30元，应为2250元；4、护理费，依据司法鉴定意见书，确认护理期为75天，每天80元，应为6000元；5、精神损失费，因原告的伤情未构成伤残，不予支持；6、后续治疗费10000元，根据鉴定意见书，予以支持；7、鉴定费1600元，予以支持。以上共计82295.66元，应由李奇支付刘磊。因刘磊与李奇均系成年人，应对自己的行为承担相应的责任，赵喜作为公司法定代表人，对二人并无监管责任。故刘磊主张赵喜承担责任一节，无事实和法律依据，依法不予支持。综上，兹根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告李奇应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘磊医疗费、误工费、营养费、护理费、后续治疗费、司法鉴定费共计82295.66元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘磊其余诉讼请求。本案案件受理费913元，由刘磊承担90元，李奇承担823元。因刘磊已预交，故李奇应连同上述款项一并给付刘磊。二审中，当事人无新证据提交。李奇称：“我们是同事，当时在开玩笑，刘磊搂了一下我女朋友肩膀，我觉得不合适，就走了过去，刘磊抬脚就踢到我面前，我用胳膊挡了一下，然后刘磊就用胳膊搂着我的脖子，我有些难受就用双手把他的胳膊往外拉了一下，然后刘磊就说他胳膊疼，蹲在地上捏着胳膊，说他骨折了，我就把他送到521医院了，拍了片说骨折了……”。一审中刘磊称，当时正在公司上班，李奇的手机响了，李奇接了一下就挂了，刘磊问李奇是“男的还是女的”，李奇说“是女的”。刘磊说“李奇在外面是不是有别的女人了”，这时李奇的女友冯芯姚说“就是有了我冯芯姚也不说啥”，刘磊就把手放在了冯芯姚肩膀上，李奇看到了就走过来打刘磊，李奇先在刘磊的胳膊上打了一下，然后李奇就用力抓住刘磊的胳膊，当时就听见了“咔嚓一声”，刘磊就感到胳膊疼痛难忍。其余事实与一审认定一致。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘磊与李奇为公司同事，双方在办公室玩耍打闹时致刘磊受伤，对于刘磊因受伤造成的损失，李奇应承担相应的赔偿责任。被上诉人刘磊的言行也是事件的发生原因，故对于刘磊意外受伤，其也存在一定过错，应适当减轻李奇的赔偿责任。本院酌定刘磊的损失由李奇承担80%的赔偿责任，其余20%由刘磊自行承担。关于李奇上诉称部分医疗费刘磊已通过医保报销不应再赔偿问题，李奇未能提交相应的证据，故本院对李奇该上诉理由依法不予采信。关于刘磊主张的误工费问题，一审中根据司法鉴定结论刘磊误工期为270日，参照2017年陕西省私营企业在岗职工平均工资标准，认定刘磊误工费为26190元，认定于法有据。综上，李奇关于原审对刘磊医疗费、误工费认定有误的上诉理由不能成立，其关于应减轻其赔偿责任的理由成立。原审判决惟对双方责任划分不当，本院二审依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17720号民事判决第二项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17720号民事判决第一项为：李奇应于本判决生效之日起十日内赔偿刘磊医疗费、误工费、营养费、护理费、后续治疗费、司法鉴定费共计65836.53元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费913元，由刘磊承担255元，李奇承担658元。二审案件受理费500元，由李奇承担400元，由刘磊承担100元。本判决为终审判决。审 判 长 邹守鸣审 判 员 杨晓昱审 判 员 张 楠二〇二〇年四月二十三日法官助理 孙静文书 记 员 崔诚浩