广东省罗定市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5381刑初53号公诉机关罗定市人民检察院。被告人许权兴，男，1987年1月17日出生，公民身份号码：445381198701171775，广东省罗定市人，汉族，小学文化，农民，户籍地址：广东省罗定市罗平镇沙头村委油房12号。因本案于2019年10月2日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现押于罗定市看守所。罗定市人民检察院以罗检刑检刑诉〔2020〕40号起诉书指控被告人许权兴犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年2月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员黎柱天出庭支持公诉。被告人许权兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗定市人民检察院指控：被告人许权兴自2019年9月初开始，受一名叫“青木堂”的男子（待查实）指使，在明知是假冒伪劣的香烟，为获取利益，先后多次分别在罗定市罗平农场附近公路、罗定市䓣塘高速口附近、罗定市䓣塘华润水泥厂对面公路、罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近晒场等多个地点为“青木堂”生产、销售的假冒伪劣香烟从事搬运、发货的工作，从中获取“青木堂”给予的两万多元报酬。2019年10月2日凌晨，当被告人许权兴伙同胡志铿（另案处理）和另一名男子（在逃）在罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近一晒场进行装卸、发货伪劣香烟时，被公安机关当场抓获，并于现场查获双喜（软）、双喜（软经典）、云烟（紫）、双喜（软蓝红玫王）、红塔山（硬经典100）、黄鹤楼（软蓝）、牡丹（软）等7个品种散装卷烟，共351万支。经鉴定，上述被查获的香烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟，经广东省云浮市烟草专卖局估价，上述假冒伪劣卷烟总价值1745625元。公诉机关认为，被告人许权兴为“青木堂”生产、销售的假冒伪劣香烟从事搬运、发货的工作，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。法定刑为七年以上有期徒刑，鉴于被告人属从犯，其有坦白情节，建议对被告人减轻处罚，判处被告人四年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。被告人许权兴自愿认罪，但认为其并非构成生产、销售伪劣产品罪，并辩解其只是帮忙搬运，并未参与生产、销售，认为公诉机关的量刑建议过重。经审理查明：被告人许权兴自2019年9月初开始，受一名绰号“青木堂”的男子指使，在明知是假冒伪劣香烟的情况下，为获取利益，先后多次分别在罗定市罗平农场附近公路、罗定市䓣塘高速口附近、罗定市䓣塘华润水泥厂对面公路、罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近晒场等多个地点为“青木堂”生产、销售的假冒伪劣香烟从事搬运、发货的工作，从中获取“青木堂”给予的报酬一万多元。2019年10月2日凌晨，当被告人许权兴伙同胡志铿（另案处理）和另一名男子（在逃）在罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近一晒场进行装卸、发货伪劣香烟时，被公安机关当场抓获并在现场查的获双喜（软）、双喜（软经典）、云烟（紫）、双喜（软蓝红玫王）、红塔山（硬经典100）、黄鹤楼（软蓝）、牡丹（软）等7个品种散装卷烟，共351万支，已被公安机关扣押。公安机关同时扣押了华为牌手机一部、Juicell牌手机一部、YANGKE牌手机五部、SAST牌手机三部、笔记本一本、手抄本一本、机动车登记证书一本、车辆购置税完税证明一本、机动车行驶证一本、粤TC644S号小型普通客车一辆、粤WNE865号轻型厢式货车一辆、粤WA5531号小型轿车一辆、粤WS1327号轻型厢式货车一辆。经鉴定，上述被查获的香烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟，经广东省云浮市烟草专卖局估价，上述假冒伪劣卷烟总价值1745625元。以上事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证的以下证据予以证实：一、书证、物证（一）户籍资料、无犯罪记录证明书，证明被告人许权兴的身份情况，符合本罪刑事责任年龄，经查无犯罪前科。（二）抓获经过，证明公安机关于2019年10月2日凌晨在罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近一晒场上将被告人许权兴及胡志铿抓获归案。（三）罗定市烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书，证明被告人许权兴及胡志铿无烟草专卖品准运证，罗定市烟草局将本案移送罗定市公安局处理。（四）扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押了双喜（软）、双喜（软经典）、云烟（紫）、双喜（软蓝红玫王）、红塔山（硬经典100）、黄鹤楼（软蓝）、牡丹（软）等7个品种散装卷烟合计351万支、华为牌手机一部、Juicell牌手机一部、YANGKE牌手机五部、SAST牌手机三部、笔记本一本、手抄本一本、机动车登记证书一本、车辆购置税完税证明一本、机动车行驶证一本、粤TC644S号小型普通客车一辆、粤WNE865号轻型厢式货车一辆、粤WA5531号小型轿车一辆、粤WS1327号轻型厢式货车一辆。（五）鉴定聘请书、鉴定文书、涉案烟草专卖品核价表，证明涉案的双喜（软）、双喜（软经典）、云烟（紫）、双喜（软蓝红玫王）、红塔山（硬经典100）、黄鹤楼（软蓝）、牡丹（软）等7个品种散装卷烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟，上述7个品种散装卷烟共计351万支，价值合计1745625元。（六）“10.1”案情况说明，证明粤TC644S号小型普通客车司机为胡志铿，该车上查获卷烟25.5万支，货值125250元；粤WNE865号轻型厢式货车司机逃逸，该车上查获卷烟211.5万支，货值941625元；粤WS1327号轻型厢式货车司机逃逸，该车上查获卷烟114万支，货值669000元；粤WA5531号小型轿车司机为许权兴，该车上没有查获到卷烟。（七）机动车信息查询结果单，粤TC644S号小型普通客车权属登记人为林武都，粤WA5531号小型轿车登记权属人为云城区肖纪连货运部，粤WNE865号轻型厢式货车登记权属人为云城区刘学文商务代理服务部，粤WS1327号轻型厢式货车登记权属人为云城区黄洪新广告设计服务部。（八）车辆行驶轨迹，证明涉案车辆粤TC644S号小型普通客车、粤WA5531号小型轿车、粤WNE865号轻型厢式货车、粤WS1327号轻型厢式货车的行驶轨迹情况。（九）送货单、记录簿及指认，证明从许权兴驾驶的粤WA5531号小型轿车上查获了115份香烟送货单及许权兴本人亲笔记载其每次负责出货卷烟的情况，许权兴分别对上述材料进行指认。（十）调取证据通知书、通话记录，证明涉案电话号码的登记信息及通话情况。二、现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证明公安机关对案发现场罗定市船步镇仓地村委樟岗小学附近进行勘验的情况。三、电子证物勘验检查工作记录，证明公安机关对被告人许权兴的华为牌手机及胡志铿的OPPO牌手机进行电子勘验的情况。四、证人杨镇佳的证言，证明其将广东省中山市民众镇新平村平三一路7号租赁给他人做餐饮生意的情况，其并不认识林武都，涉案的粤TC644S号东风牌灰色小汽车与其无关。五、被告人及同案人的供述与辩解、辨认笔录（一）被告人许权兴的供述与辩解、辨认笔录：从2019年9月初至2019年9月末，我在罗平农场附近公路、䓣塘高速口附近、䓣塘华润水泥厂对面公路、船步镇仓地村委樟岗小学附近，按照绰号“青木堂”（姓张）男子的指示帮忙搬、运散装成品卷烟，这些卷烟基本都是厢式货车装的，一晚最多运7车次。“青木堂”曾对我说过散装卷烟均为假烟，我们运输这些卷烟也没有香烟运输许可证。2019年10月1日10时许，我接到“青木堂”电话（号码：15088095822），然后驾驶粤WA5531号小汽车搭载叶有贤来到船步圩路口，遇到驾驶面包车的胡志铿，跟他打招呼后让他驾车跟随我到案发现场。我们到船步镇仓地村委樟岗小学附近晒场时，看见两辆厢式货车（粤WNE865、粤WS1327），然后我们三人一起将货车上的散装烟搬到粤TC644S面包车上，过程中，我和胡志铿被公安机关查获，叶有贤逃跑了。我一共参与出货十多次，共从“青木堂”处拿到一万多元作为平时驾车加油、吃饭等开支，全部现金支付，另外还欠我约一万两千元的搬运费。在我车和身上搜到的四部手机均是工作用机。公安机关在我处搜到的工作日记、笔记本、记事本是用来记录我运输卷烟的记录，但没有具体的送货地址，“青木堂”在每次出货时都会提前只告诉我一个电话号码，然后我就记录在本子上，而我驾驶的粤WA5531号小汽车是“青木堂”在2019年9月10日前交给我本人使用的。通常，“青木堂”用电话通知我，然后我驾驶粤WA5531号小汽车到“青木堂”指定的地点接货，他已经安排人送货来等我，装车后由“青木堂”安排的司机接货。我只负责搬货，没有送过货。案发当晚，我们共三个人搬货，逃走的叶有贤是我的邻居，是我叫来帮忙搬烟的，“青木堂”答应给叶有贤每次300元。经辨认，其辨认出叶有贤就是案发当晚逃跑的“有贤”，辨认出范帆、杜锦宇就是在其他时段与其一起参与运输香烟的人。（二）同案人胡志铿的供述与辩解：我在酒吧认识一男子，该男人问我是否愿意帮忙运输走私烟，并答应按一箱10元计算工资，我答应后他给了我一部手机。2019年10月1日晚上10时许，这个男子打电话叫我运输走私烟，并告诉我在龙岗花苑门前的花基旁停着一辆粤TC644S号面包车，车钥匙放在右前轮上，让我驾驶这辆车去运输走私烟，并说在船步镇分岔路会有一辆粤WA5531号黑色北京现代车等我。我拿到车后来到船步镇分岔路，一辆打着双闪的北京现代车在等着，车上一名男子让我跟着走。后来我们来到船步镇樟岗小学附近一晒场，那里有一辆蓝色的货车和一辆白色货车，我们三人下车，他们二人将蓝色货车上的走私烟搬到地上，并叫我将烟装上面包车。搬运过程中公安民警到场，其中一名男子逃跑，我和另一名男子被抓获。本院认为，被告人许权兴明知同案人实施生产、销售假冒伪劣香烟犯罪，而为其提供搬运、发货等工作，获利一万多元，涉案假冒伪劣卷烟货值为1745625元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。法定刑为七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人许权兴负责搬运、发货等工作，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；涉案假冒伪劣卷烟因被告人意志以外的原因尚未销售，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人归案后如实供述其犯罪事实，虽对定性持异议，但不影响坦白情节的构成，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人减轻处罚。公诉机关的量刑建议畸重，本院予以调整。扣押的假冒伪劣散装卷烟351万支、华为牌手机一部、Juicell牌手机一部、YANGKE牌手机五部、SAST牌手机三部，依法予以没收，其余扣押物品由公安机关查明权属后依法处理。被告人的违法所得一万多元，依法予以追缴。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款的规定，判决如下：一、被告人许权兴犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起五日内向本院缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年10月2日起至2022年10月1日止。）二、被告人许权兴的违法所得10000元，予以追缴，上缴国库。三、扣押的华为牌手机一部、Juicell牌手机一部、YANGKE牌手机五部、SAST牌手机三部，予以没收；扣押的假冒伪劣散装卷烟351万支，予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  韦栋梁人民陪审员  黄仕杰人民陪审员  陈汉权二〇二〇年四月二十九日书 记 员  林灿强附引用法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。