广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0784民初484号原告（并案审理的另案被告）：成春华，男，汉族，1963年6月11日，住湖南省衡山县******第四组，公民身份号码：430************217。委托诉讼代理人：胡燕平，广东皓朗律师事务所律师。被告（并案审理的另案原告）：江门市美商环球铝业有限公司，住所地：鹤山市**********，统一社会信用代码：914***********746P。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：唐亚智，广东金匠律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵颖欣，广东金匠律师事务所律师。原告成春华与被告江门市美商环球铝业有限公司（下称“美商公司”）劳动争议一案及原告江门市美商环球铝业有限公司与被告成春华劳动争议一案，成春华及美商公司均不服鹤山市劳动人事争议仲裁委员会作出的鹤劳人仲案字[2019]1430号《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼，本院于2020年2月3日立案。本院经审查，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定将上述两案合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。成春华的委托诉讼代理人胡燕平、美商公司的委托诉讼代理人唐亚智、赵颖欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成春华向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间的劳动关系（存续期为2009年8月1日至2019年10月30日）；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金73500元；3、判令被告支付原告未签劳动合同的另一倍工资24500元；4、判令被告支付原告失业保险金21080元、求职补贴3150元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2007年8月起与被告签订《饭堂伙食托管协议书》，约定原告“承包”被告的饭堂，但由于各种原因，2009年7月协议到期后，原告不再与被告续约。2009年8月起，双方口头约定，被告聘请原告夫妇作为员工，承担饭堂煮食、清洁工作。原告最初几年的工资为3000元/月，自2016年下半年开始至今，月工资为3500元。原告入职后，被告未与原告签订劳动合同和购买社会保险。原告入职后一直辛勤工作。2019年2月起，被告开始以各种理由（如饭菜难吃、主菜少等）刁难原告夫妇，且拒不承认与原告之间的劳动关系，企图让原告夫妇自动离职。2019年10月，被告贴出多张公告，通知原告夫妇离职，原告无奈只能接受被辞退的事实并要求被告支付经济补偿金以及补缴社保，但被告以双方之间存在的是“承包关系”为由予以拒绝。原告认为，承包关系是一种商事合同关系，自主经营、自负盈亏是最基本的法律特征。然而，原告在处理饭堂的工作事宜并不需要独立核算、也不需要自负盈亏，而是使用被告提供的原材料和工具进行工作（虽然原告负责食材等采购，但采购的费用向被告实报实销，原告与被告签订的伙食费付款协议，实际上是采购费用报销协议，税费也是由用人单位承担，且用人单位要求负责采购的员工对采购的物品开具发票，这是很正常的），还要受被告的管理和支配（原告采购回来的食材都要按公司规定到保安亭过称，每日的菜品、相关费用也要通过微信发给公司的负责人核实），原告也是每月定期领取被告的劳动报酬，不具有承包关系这一商事合同所具有的法律特征。该协议实际上是一种“假承包合同”，体现的是劳动权利义务的关系，所以双方本质上存在劳动关系。至于，原告不需要考勤，是由饭堂工作的性质决定，其上下班的时间与普通员工不同，且由于需要出外采购，所以要求原告与普通员工一起参与单位考勤是不实际的；另外，被告的员工名册、社保申报记录、员工年度考核等等资料均显示没有包含原告在内，并不能以此证明被告与原告之间不存在劳动关系，相反，这正证明了被告没有充分保障原告的的劳动权利，是被告利用“承包”的名义剥夺了原告的合法权利。虽然原告没有主张2009年8月前的劳动权利，但实际上原告与被告自始至终存在的都是劳动关系，因为，一切不以营利为目的的“承包”，都是假承包。从协议的内容以及后来履行的实际可以反映，原告对所“承包”的事务虽然具有一定的独立自主权，但依然受到被告的管理约束，是被告组织架构中的一员，其所获得“承包”收益，无非是异化的劳动报酬。所以，原告与被告之间成立的实为劳动关系。因此，原告认为，对双方之间法律关系的确认，不应仅凭协议名称，而应该根据双方在履行时所体现的内容进行认定，应如实地反映双方之间的实质性法律关系，这样才能避免用人单位借此来逃避法律责任。所以请求法院确认原告与被告自2009年8月至2019年10月期间存在劳动关系。现在，原告已无奈离开了被告处。由于被告未与原告签订劳动合同和购买社保，按照《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》的相关规定，被告应支付原告以下的劳动待遇：1、被告违法解除劳动合同的经济补偿金：3500元/月×10.5个月×2倍=73500元；2、未签劳动合同的另一倍工资：3500元/月×7个月=24500元；3、失业保险金：1550元/月×80%×17个月=21080元；4、求职补贴：3500元/月×15%×6个月=3150元。依法，原告的权益应予维护，特此，向贵院提起诉讼，恳请法院依法判决。美商公司辩称，一、成春华与美商公司从2007年8月1日起至2019年10月30日止存在饭堂承包法律关系，成春华诉称“2009年8月起，被告改为聘请原告夫妇作为员工”缺乏依据，与本案事实、证据不符。1．原告成春华自2007年8月1日起承包了被告的饭堂，当时双方约定承包费结算标准为：早餐按1元/餐、中晚餐按3元/餐结算，若人数不足80人时每月向其支付承包工资补贴1000元。每月承包费以伙食费的名义向原告结算支付。2.2009年2月至7月，承包费结算标准调整为：早餐按1元/餐、中晚餐按4.2元/餐结算，每月支付1000元承包工资补贴。3．被告与成春华于2009年8月1日续签的《饭堂伙食托管协议书》可充分证实双方存在饭堂承包法律关系。上述《饭堂伙食托管协议书》约定：甲方（被告）将饭堂委托给乙方（原告）经营管理，合同期自2009年8月1日起至2010年7月31日；甲方负责水电、燃料及厨房硬件设施，乙方负责物料采购及蒸煮熟食；甲方依报餐人数用餐，节假日加菜或加餐由乙方采购向甲方报销，6-9月每周需煲凉茶或糖水，材料由甲方负责；乙方在不影响甲方膳食供应前提下，有权自主经营，自负盈亏。承包费结算标准约定为：早餐1.5元/餐、午晚餐4.2元/餐，乙方垫付壹个月伙食费，甲方根据实际用餐人数计算膳食费用每月分二次向乙方结算支付，乙方需提供收据，甲方人员用餐不足80人时，应每月补贴乙方1000元…。4．上述合同期内，承包费按早餐1.5元/餐、中晚餐4.2元/餐结算支付，每月支付工资补贴1000元。每月承包费以伙食费和工资补贴形式分二次向原告支付，原告收款后向被告出具收据。5．上述承包合同到期后，原告与被告就饭堂伙食费付款方式事宜于2010年10月23日签订一份《饭堂伙食费付款协议书》，约定：原告必须在每月10日前将饭堂伙食费的票据及发票交给被告，被告分别在每月16日与26日以现金方式支付给原告。6．从2010午4月起，原告每月收取承包费需向被告开具以大米、菜类、肉类为表现形式的伙食费发票，税费由被告承担。7.2013年1月至6月，承包费结算标准经双方协商调整为：早餐按2元/餐、中晚餐按5元/餐结算，每月向原告支付2000元承包工资补贴。8．从2013年7月起，承包费结算标准调整为：早餐按2元/餐、中晚餐按4元/餐结算，每月支付5000元承包工资补贴。其中部分承包工资补贴支付至成春华妻子胡汝云银行账户。9.2014年至2015年承包费结算标准、方式与2013年7月-12月的承包费结算标准、方式相同。从2016年7月起除承包工资补贴由原来5000元/月调整为6000元/月外，其它承包费结算标准、方式与2015年相同。10.2017年至2019年2月承包费结算标准、方式与2016年下半年相同。因2019年初员工反映原告承包的饭堂伙食差，从2019年3月起，被告不再让原告购买食材，也不再按就餐次数与原告结算承包费，原告只负责煮食，被告每月向原告发放承包工资补贴。11.2019年6月，被告拟让原告成为公司员工，要求其填写员工入职申请表并签订劳动合同，但原告要求从2009年8月起签订劳动合同，否则，拒签劳动合同。因此，原告于2019年9月发出《关于续签或终止饭堂承包合同通知书》，同年10月向原告发出《关于终止饭堂承包通知》，双方承包关系于2019年10月30日终止。综上，自2007年8月1日起至2019年10月30日原告与被告之间存在饭堂承包法律关系，原告主张双方存在劳动关系缺乏依据。二、原告成春华与被告之间关系不符合建立劳动关系的构成要件，双方不存在劳动关系，原告的仲裁请求应依法驳回。1．如上所述，双方签订的《饭堂伙食托管协议书》明确约定“甲方根据需要将饭堂委托给乙方经营管理”，“承包期间，双方应按照合同条款通力协作，互相配合”（见合同2.4条），乙方“有权自主经营，自负盈亏”（合同5.1条），“乙方不得将本协议再次进行分包…”（合同6.8条），前述约定明确表明双方存在饭堂承包关系。2．上述《饭堂伙食托管协议书》仅约定了承包费的结算标准和方式，而对于工作时间、体息休假、社会保险、劳动保护和条件等劳动基准均没有涉及。3．如上所述，被告每月支付给原告的款项属承包费用，并非原告基于劳动关系所获取的劳动报酬。4．虽然双方在涉案《饭堂伙食托管协议书》到期后未再签订书面承包协议，但双方于2010年10月23日签订了一份《饭堂伙食费付款协议书》，该协议并未约定期限。5．自2007年8月至2019年10月期间，除承包费的结算标准和方式发生变化外，双方基于承包关系产生的其他权利义务并未发生变化。6．劳动关系区别于其他民事关系最显著的特征是劳动者与用人单位之间存在人身依附关系。在本案中，原告所从事的饭堂工作并非被告主营业务的组成部分，成春华在饭堂工作期间上下班无需打卡，有事外出也无需请假，从未接受过被告的考勤管理，被告只是根据合同约定对原告提供的食品卫生、质量进行不定期监督检查。因此，根据原劳动和社会保障部于2005年下发的《就确立劳动关系有关事项的通知》，原告与被告之间不存在劳动合同关系。综上所述，原告成春华的仲裁请求与理由缺乏事实及法律依据，请贵院依法驳回其诉讼请求。美商公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告与被告于2019年3月1日至2019年10月30日期间不存在劳动关系；2、依法判决原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金7000元；3、依法判决原告无需向被告支付未订立书面劳动合同的另一倍工资24500元；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告自2007年8月1日起承包原告的饭堂，当时双方约定承包费结算标准为：早餐按1元/餐、中晚餐按3元/餐结算，如人数不足80人时每月向其支付承包工资补贴1000元。每月承包费以伙食费的名义向申请人结算支付。2009年2月至7月，承包费结算标准调整为：早餐按1元/餐、中晚餐按4.2元/餐结算，每月支付1000元承包工资补贴。2009年8月1日，原告与被告续签《饭堂伙食托管协议书》，约定：甲方（原告）将饭堂委托给乙方（被告）经营管理，合同期自2009年8月1日起至2010午7月31日；甲方负责水电、燃料及厨房硬件设施，乙方负责物料采购及蒸煮熟食；甲方依报餐人数用餐，节假日加菜或加餐由乙方采购向甲方报销，6-9月每周需煲凉茶或糖水，材料由甲方负责；乙方在不影响甲方膳食供应前提下，有权自主经营，自负盈亏。承包费结算标准约定为：早餐按1.5元/餐、午晚餐按4.2元/餐，方垫付壹个月伙食费，甲方根据实际用餐人数计算膳食费用每月分二次向乙方结算支付，乙方需提供收据，甲方人员用餐不足80人时，应每月补贴乙方1000元…。合同到期后，原告与被告就饭堂伙食费付款方式事宜于2010年10月23日签订一份《饭堂伙食费付款协议书》，约定：被告必须在每月10日前将饭堂伙食费的票据及发票交给原告，原告分别在每月16日与26日以现金方式支付给被告。2019年初，由于原告员工反映被告承包的饭堂伙食差，从2019年3月起，原告不再让被告购买食材，被告只负责煮食，原告每月向被告发放承包工资补贴，2019年6月，原告拟让被告成为公司员工，要求其填写员工入职申请表并签订劳动合同，但被告要求从2009年8月1日开始签订，否则拒绝签订劳动合同。因此原告于2019年9月发出《关于续签或终止饭堂承包合同通知书》，同年10月向被告发出《终止饭堂承包通知书》，双方承包关系于2019年10月30日终止。综上，原告与被告2007年8月1日至2019年10月30日期间存在饭堂承包法律关系，原告与被告之间的关系不符合建立劳动关系的结构要件，被告与原告之间不存在人身依附关系，被告不受原告的管理，原告与被告之间不构成劳动关系。被告拒绝签订劳动合同，未签订劳动合同过错在被告，不应由原告承担未签劳动合同双倍工资。鹤山市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决严重损害原告利益，原告特提起诉讼，请依法判允前列诉讼请求。成春华辩称，我不同意美商公司的诉讼请求，我方认为应按照我方提交的诉状的诉讼请求为准。经审理查明：被告美商公司将饭堂委托给成春华承包经营，2007年8月起，早餐补贴1元，中晚餐补贴3元，用餐不足80人时，每月补贴乙方1000元。于2009年8月1日双方签订《饭堂伙食托管协议书)，当时签约双方为：“委托方：环球铝业有限公司”、“承接方：红长兴服务有限公司”，期限为从2009年8月1日起至2010年7月31日止，内容包含：“甲方（即美商公司）负责：水电、燃料及厨房硬件设施。”、“乙方（即成春华）负责：物料采购及蒸煮熟食，给予分配送到车间。”、“承包期间，双方应按照合同条款通力协作、、、”、“在不影响对甲方膳食供应的前提下，有权自主经营管理，自负盈亏。”、“伙食标准：早餐1.5元，中晚餐各4.2元。乙方为甲方垫付壹个月伙食，甲方根据乙方给每个月实际报餐人数计算膳食费用。每个月结算一次，由双方结算到期日二天内统计复核当期的伙食费总额，并在每月的10日前支付乙方当期垫资的一半伙食费用，20日前支付另一半。”、“乙方需提供普通收据，以现金方式收取甲方应付款项。”、“厨房和餐厅的潲水、纸皮箱归于乙方处理，所得费用应归乙方。”、“甲方人员用餐不足80人时，应每月补贴乙方1000元。”签订协议后，成春华开始与胡汝云夫妻二人共同承包经营，双方按协议履行并结算。2010午10月23日，成春华与美商公司签订《饭堂伙食费付款协议书》，内容包含“甲方（成春华）必须在每月10日前将饭堂伙食费的票据及发票交到乙方（美商公司），乙方要分别在16日与26日以现金方式支付给甲方。如逢16日或26日遇到乙方公休时，推迟到乙方上班时再支付。”，并结合之前的承包协议履行，双方并无异议。其间，早餐、中晚餐的餐标有适当调整。2010年4月开始，餐标不变，用餐人数不足时，补贴由1000元提高至2000元，不足用餐人数的补贴2000元则按成春华的要求将钱转账形式支付至其妻子胡汝云的银行卡上，银行流水上记载为“工资”；2013年1月起餐标调整为早餐2元，中晚餐各5元，每月补贴2000元，补贴2000元则仍按成春华的要求将钱转账形式支付至其妻子胡汝云的银行卡上；2013年7月起调整为早餐2元，中晚餐各4元，每月补贴5000元，其中的补贴2000元则仍按成春华的要求将钱转账形式支付至其妻子胡汝云的银行卡上，3000元则由成春华现金领取；2016年4月起每月补贴调整为6000元，其中2016年4月至2018年6月的补贴2500元则仍按成春华的要求将钱转账形式支付至其妻子胡汝云的银行卡上，从2018年7月至2019年2月止的补贴2500元则转账支付至成春华的银行卡上，3500元则由成春华以现金形式领取；成春华按月将采购的“大米、菜油、肉类”的金额等开具发票给美商公司实报实销，并每月从美商公司领取约定的补贴金额；成春华与胡汝云在饭堂经营小卖部、麻将机的收入归自己所有。期间，成春华与被告胡汝云均没有与美商公司签订书面劳动合同，美商公司没有为成春华、胡汝云办理社会保险参保手续,成春华、胡汝云工作期间不需考勤，工作时间没有规定。上述结算模式一直持续至2019年2月。因成春华与美商公司就签订劳动合同的开始时间无法达成一致，成春华认为劳动合同应从2009年8月开始签订，美商公司则认为从2019年3月开始签订，双方产生矛盾，于是从2019年3月起，结算方式发生变化，美商公司不再由成春华购买米、面、油等食材，改由美商公司自己购买，也不再按就餐次数进行结算，成春华只负责煮食，美商公司仍按之前的模式向成春华、胡汝云每月发放工资补贴，其中，美商公司向胡汝云的丈夫成春华的银行卡按每月2500元的标准发放;3500元则由成春华以现金形式领取。此外，2019年7月，成春华从美商公司领取高温津贴150元，2019年8月至同年10月领取高温津贴300元。2019年9月6日，美商公司张贴公告发出《关于续签或终止饭堂承包合同的通知》，内容为“致成春华先生：2009年8月1日，你与我司签订了《饭堂伙食托管协议书》，约定由我司将饭堂委托给你承包经营，该合同期自2009年8月1日起至2010年7月31日。合同到期后，该合同继续履行，饭堂由你一直承包经营至今，但双方未签订书面承包合同。现因合同履行过程中的相关情况发生变化，为规范公司经营管理，特通知你在收到本通知之日起十日内与我司协商签订书面的饭堂承包经营合同。若双方未能就签订新的饭堂承包合同达成一致意见，我司将依法终止双方的饭堂承包关系。”。2019年10月7日，美商公司向成春华发出《关于终止承包合同通知》，内容为“致成春华先生：2009年8月1日，你与我司签订了《饭堂伙食托管协议书》，约定由我司将饭堂委托给你承包经营，该合同期自2009年8月1日期至2010年7月31日。合同到期后，该合同继续履行，饭堂由你一直承包经营至今，但双方未签订书面承包合同。2019年9月9日，我司向你发出《关于续签或终止饭堂承包合同通知书》，但至今双方未能就续签承包合同达成一致意见，因此，特通知你双方之间的饭堂承包关系于2019年10月30日终止，请在接通知书配合办理交接手续，并将私人物品搬离我司。”。2019年10月15日，美商公司发出《公告》，内容为“尊敬的饭堂老板成春华先生：…4、由于员工反映伙食太差，今年3月份起改由公司买油粮菜，你负责煮食，公司付你薪水，由老板变员工，但是你坚持不签劳动合同，也不签员工入职申请表，也不缴体检表，公司则无法为你投社保，而你却要求劳动合同要从2009年签起，要公司补你的社保费，…”。2019年10月18日，美商公司又发出《公告》，内容为“尊敬的成春华先生：1、自3/1起由公司买油粮菜开始，你就不属于公司的承包商。2、3/1起你拒不签劳动合同，也不签员工入职申请表，也不交体检表给公司，公司无法为你投社保，因此你现在并不是环球的合法员工。…6、10/30日起，你全家的人不得闯入员工饭堂，也不需要你煮食，公司不再补贴给你。…”。2019年10月29日，美商公司再次发出《公告》，内容为“尊敬的成春华先生：1、你拒签劳动合同也未签申请员工入职申请表，目前你并非公司合法的员工，你无权占据公司的资产，请于10月30日下午5点前撤离员工宿舍。…”。2019年11月7日，成春华以美商公司违法解除劳动关系为由向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、确认申请人与被申请人之间的劳动关系（存续期为2009年8月1日至2019年10月30日）；2、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的经济补偿金73500元；3、被申请人支付申请人未签订劳动合同的另一倍工资24500元；4、被申请人支付申请人失业保险金21080元、求职补贴3150元。鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月10日作出鹤劳人仲案字﹝2019﹞第1430号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认申请人成春华与被申请人江门市美商环球铝业有限公司于2019年3月1日至2019年10月30日期间存在事实劳动关系。二、被申请人江门市美商环球铝业有限公司于本裁决生效之日起三日内向申请人成春华支付违法解除劳动关系赔偿金7000元。三、被申请人江门市美商环球铝业有限公司于本裁决生效之日起三日内向申请人成春华支付未订立书面劳动合同的另一倍工资24500元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。上述裁决中的第一、三、四项为非终局裁决，第二项为终局裁决。成春华与美商公司均不服鹤山市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，分别起诉至本院，本院合并审理，遂形成本诉。另查明：美商公司单位的员工入职时需要填写《入职登记表》、与员工有签订劳动合同，对员工的上班通过指纹打卡进行考勤，员工工资通过银行转账方式发放，每年对员工进行年度考核并发给相应的奖金及特别津贴，在当月对生日员工发给生日津贴。再查明：成春华从2007年经营饭堂开始，期间成春华与妻子胡汝云两人一起经营，一直至2019年10月30日为止双方才离开。成春华的妻子胡汝云亦以与本案相同的事实和理由向本院起诉美商公司，请求确认其与美商公司自2009年8月1日至2019年10月30日期间存在劳动关系、支付经济补偿金等，案号为（2019）粤0784民初3826号，该案正在审理中。本院认为，本案为劳动争议。本案争议的焦点为美商公司与成春华在2009年8月1日至2019年10月30日期间是否存在劳动关系。成春华主张其曾承包美商公司的饭堂，并签订了《饭堂伙食托管协议书》，到期后未再续约，自2009年8月1日改为美商公司的员工，承担饭堂煮食、清洁工作，双方构成劳动关系，故请求确认自2009年8月1日至2019年10月30日与美商公司存在劳动关系；美商公司则主张成春华承包其饭堂，双方是承包关系，直至2019年10月30日终止承包关系。从微信交谈内容来看，由于双方对一直以来的是承包合同关系还是劳动关系认识不一致，无法调和，故产生本案纠纷。劳动关系是指符合法律、法规规定的主体资格的用人单位和劳动者之间建立的关系，用人单位与劳动者间具有指挥、管理和隶属关系，劳动者并无独立性。此外，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的第一条规定“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”及第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”，本院综合分析认为：首先，从双方于2009年签订的《饭堂伙食托管协议书》可知，美商公司将其饭堂业务委托给成春华管理，由成春华负责采购食材、蒸煮熟食，美商公司支付伙食费、人工补贴等费用，成春华自主经营，自负盈亏，至于美商公司向成春华每月支付的“人工补贴”可以理解为冲抵经营成本、自负盈亏的组成部分，虽然银行流水上标注为“工资”，但不是劳动合同关系意义上“工资”，不能以此就简单认定双方是劳动合同关系，还要结合其他因素进行综合认定。退一步说，如果双方从2009年开始签订了劳动合同，明确成春华是美商公司雇请的饭堂员工，每月发放固定工资，则另当别论，但本案情况并非如此。该《饭堂伙食托管协议书》所显示的权利义务内容更符合承包经营饭堂的特征，明显区别于劳动关系的权利义务内容，而该协议于2010年7月31日到期后，双方虽未能提供续签协议，但未有证据显示成春华在饭堂的经营模式、以报餐人数定伙食费等费用计算方式等情形较之前发生明显变化，成春华虽称上述协议未履行完毕就提前终止转为劳动关系，但其未能提供相应的证据。双方于2010年10月23日又签订了伙食费付款协议，要求成春华需开具发票领取费用，而后成春华则数次向美商公司提交了以美商公司为付款方、成春华为收款人的发票，此与一般劳动者因工作原因产生费用由用人单位报销的普遍情形不一致，进一步说明美商公司与成春华在饭堂的经营业务中均为独立的交易主体，双方之间不具有内部的隶属关系，故本院对成春华的上述主张不予采信；其次，成春华确认其上班无需考勤，工作时间没有具体规定，且在没有享受美商公司的其他福利待遇的情况下其也未曾提出异议，可见，成春华并不受美商公司单位管理；再次，美商公司依举证责任提供了员工名册、社保申报记录、劳动合同、考勤记录、员工年度考核表、生日津贴签领表等显示均没有包含成春华在内，亦能进一步印证其不受美商公司管理的事实；最后，成春华经营饭堂的小卖部、麻将机的收入归自己所有，该部分也可以考虑为承包经营成本的一部分，也可确定双方存在的不是劳动合同关系，退一步说，如果成春华是企业员工，这些收入是会纳入企业收益的，不会由员工自行收取。另外，由于美商公司分别于2019年10月15日、同年10月18日及同年10月29日发出三份《公告》，称从2019年3月1日起成春华已不属于公司的承包商，确认其由老板变成员工，并且其后美商公司仍向成春华支付相应的人工工资作为劳动报酬。从《公告》可见，美商公司是认可从2019年3月起，成春华成为公司员工，纳入企业管理。且在2019年7月至10月，美商公司还另外向成春华支付了四个月的高温津贴，可见，美商公司有意愿且自认从2019年3月1日起与成春华转为劳动关系，而该三份《公告》亦显示美商公司要求成春华于2019年10月30日撤离工厂及员工宿舍，即解除劳动关系的意思表示，综上，本院认定美商公司和成春华自2009年8月1日至2019年2月28日期间不存在劳动关系，确认自2019午3月1日至2019年10月30日期间存在事实劳动关系。故美商公司要求判决原告与被告于2019年3月1日至2019年10月30日期间不存在劳动关系的请求不予支持。关于美商公司是否应支付违法解除劳动合同的经济补偿金73500元的问题，成春华请求美商公司按其本人平均工资3500元×工作年限×2倍计算违法解除劳动合同的经济补偿金，实应为赔偿金。成春华主张其平均工资为3500元/月，是其自行处分民事权利，美商公司作为用人单位应对劳动者的工资负举证责任，美商公司提供了2019年5月、7月、8月、9月、10月的由成春华签领署有“饭堂补贴、津贴（饭堂人工）”的公司费用报销单，证明每月向成春华支付3500元，故本院采信成春华主张的其平均工资3500元/月，由于美商公司发出《公告》要求成春华于2019年10月30日撤离工厂，搬离宿舍，该行为是用人单位单方解除合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。、、、”的规定，美商公司没有履行法定程序，属于违法解除双方劳动关系。如前，成春华的工作年限为8个月(2019年3月1日至2019年10月30日)，因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，美商公司应依法支付成春华违法解除劳动关系赔偿金7000元（3500元/月×1个月×2倍），成春华请求的超出部分，本院不予支持。故，美商公司请求无需支付上述赔偿金7000元于法无据，本院不予支持。关于美商公司是否应向成春华支付未签劳动合同的另一倍工资24500元的问题，由于双方于2019年3月1日至2019年10月30日期间存在事实劳动关系，美商公司没有与成春华签订书面劳动合同，已违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条之有关规定，美商公司应在一个月内与成春华签订劳动合同，如果劳动者不配合签订的话，用人单位应及时予以辞退。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的有关规定，美商公司应依法自2019年4月1日起至2019年10月30日止向成春华支付未订立书面劳动合同的另一倍工资24500元（3500元/月×7个月）。故，美商公司请求无需支付未签劳动合同的另一倍工资24500元于法无据，本院不予支持。关于美商公司是否应支付失业保险金、求职补贴的问题，成春华在美商公司处工作不足一年，其请求美商公司支付失业保险金21080元及求职补贴3150元，不符合《广东省失业保险条例》第十五条、第十七条、第二十条、第四十二条规定的用人单位应向劳动者支付失业保险金、求职补贴的情形，故成春华的上述请求缺乏依据，本院不予支持。综上所述，根据一、确认成春华与江门市美商环球铝业有限公司于2019年3月1日至2019年10月30日期间存在事实劳动关系。二、江门市美商环球铝业有限公司于本判决生效之日起十日内向成春华支付违法解除劳动关系赔偿金7000元。三、江门市美商环球铝业有限公司于判决生效之日起十日内向成春华支付未订立书面劳动合同的另一倍工资24500元。四、驳回成春华的其他诉讼请求。五、驳回江门市美商环球铝业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（成春华、江门市美商环球铝业有限公司已分别预交5元），由成春华负担5元，江门市美商环球铝业有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员   李国华二〇二〇年四月十六日法官助理   书 记 员   杨倩卉李敏静