贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终481号上诉人（原审原告）：曾楷国，男，1971年5月17日生，苗族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：陈婕，系水城县双水街道办事处法律服务所法律服务工作者，执业证号:32409162200174被上诉人（原审被告）：张翠联，女，1968年10月13日生，苗族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：彭茂飞（系张翠联女儿），女，1990年8月14日生，苗族，住贵州省水城县。上诉人曾楷国因与被上诉人张翠联健康权纠纷一案,不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曾楷国上诉请求:1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人与被上诉人发生打斗，上诉人的伤情鉴定为轻伤二级，根据我国相关法律规定，构成轻伤以上的，应由公安机关立案侦查，依法追究刑事责任，虽然本案被上诉人经公安机关认定不需要承担任何刑事法律责任，但是民事侵权赔偿责任是推卸不了的事实。二、被上诉人对于损害的发生存在重大过错，理应承担全部责任。上诉人与被上诉人发生打斗的起因完全是因为邻里之间地基争议矛盾日积月累所引发的纠纷。被上诉人虽然是一名女性，实则性格极为泼辣，不讲道理，事事争强好胜，整个村寨有目共睹。上诉人与被上诉人双方因地基争议产生纠纷，被上诉人几次三番的辱骂上诉人，上诉人身患旧伤，行动不便，忍让多次，但是被上诉人便变本加厉的欺负上诉人一家老小，直至2016年12月15日，本案事发时，被上诉人将上诉人家在建房屋的砖推倒的前因系上诉人未将之前约定把房屋一层房盖超出部分切除，但也不能未经允许擅自进入上诉人正在修建的房屋中辱骂撒泼，且被上诉人进入施工重地，理应考虑到在未修建好杂乱无章的施工场所拿砖块砸伤人甚至砸死人的风险系数是相当高的。上诉人完全有理由相信，被上诉人一早来到上诉人家里闹事，是做好了心理准备，有预谋，有计划的。故被上诉人存在明显过错，应承担全部责任。三、本案的责任划分错误。该案一审法院已经认定被上诉人拿砖块将上诉人砸伤的事实，公民的健康权就应该受到法律的保护，不应以主观是否故意来认定责任的分配。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权赔偿责任。四、一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院认为，上诉人主张的各项赔偿费用计算依据《贵州中一司法鉴定中心提供的司法鉴定意见书》作出的鉴定结论的依据系本次所受伤情为上诉人陈旧性伤情，并未单独就本次受伤作出的鉴定意见不予认定的事实错误。上诉人认为该鉴定结论应予以采纳，如果没有被上诉人的无理取闹，不讲道理就动手拿砖打人的行为，就不会导致上诉人的旧伤复发，虽然是两个不同的伤情，但是受伤的却是同一个部位，两者是有紧密因果关系的，不能因为是两次不同的情况，而否认上诉人受伤的事实，更不能否认贵州中一司法鉴定中心提供的司法鉴定意见书作出的鉴定结论，这是被上诉人不可推卸的绝对责任。而一审法院就此认定上诉人承担主要责任，于法无据。综上所述，一审法院认定事实、法律适用、责任划分存在重大错误，恳请二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。张翠联辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求，本案一二审诉讼费由上诉人承担。上诉人与被上诉人系同村村民，因上诉人修建住房时占用了被上诉人的宅基地，为此双方产生纠纷，2016年4月22日，经水城县顺场乡营盘村村委会主持调解，双方自愿达成和解协议，事后，上诉人未按约定拆除房盖，并继续修建房屋。2016年12月15日，被上诉人前去制止，双方发生拉扯，上诉人将旧伤处自伤行骗，经治疗终结后，才将被上诉人告上法庭，一审宣判时，被上诉人不服，但考虑双方系邻居，以和为贵，故没有提起上诉。综上，该案系上诉人不履行拆除义务所致，被上诉人并未打伤上诉人，请求法院依法驳回上诉人的诉讼请求。曾楷国向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告医疗费10880.65元、护理费7420元（70天×38568元/365天）、误工费14310元（90天×58198元/365天）、营养费1440元（36天×40元/天）、住院伙食补助费3600元（36天×100元/天）、鉴定费1300元、交通费2907元、精神抚慰金3000元，以上各项共计44857.65元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明:原告曾楷国与被告张翠联两家房屋相邻，双方因地基争议产生纠纷，2016年4月22日，经水城县顺场乡营盘村委会调解，双方曾达成协议约定“一、曾楷国地基圈梁离彭世贤二层空心砖围墙墙体50公分，以后曾楷国的管理权只能以自己的墙体垂直落地管理。……”，另曾楷国口头承诺将一楼靠近彭仕贤（张翠联丈夫）家的房盖切除。后原告曾楷国修建房屋，被告张翠联就此事和曾楷国交谈数次，曾楷国以房屋已经修建起来，不宜拆除，待张翠联家修建房屋时再把超出部分盖板拆平为由未按约定拆除上述房盖，2016年12月15日，被告张翠联来到曾楷国家修建房屋的地方，见曾楷国仍未将房盖拆除，将建房民工砌好的砖推倒砸伤曾楷国小腿。后曾楷国被送往六盘水市人民医院住院治疗36天，诊断为：1、多处挫伤（颜面部、左腘窝）；2、左胫腓骨陈旧性骨折畸形改变；3、左侧腓总神经重度损伤；4、左膝外侧副韧带腓侧损伤；5、左膝内外侧半月板后角退变；6、陈旧性××；7、双肺感染。花去医疗费10880.65元。三期评定为：误工期90天，护理期70天，营养期36天。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告张翠联将原告曾楷国家在建房屋的砖推倒的前因系原告曾楷国未约定将房屋一层房盖超出部分拆除，且在推倒砖的过程中并未主观故意要推到砖砸伤原告曾楷国，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合案件事实，双方对事件的发生均有过错，被告张翠联非故意侵权，应由被告张翠联承担30%的责任为宜。对于原告主张的：1、医疗费10880.65元，原告提供票据予以证明，予以支持。2、护理费7420元（70天×38568元/365天），原告计算依据为贵州中一司法鉴定中心提供的司法鉴定意见书，该鉴定意见书作出鉴定结论的依据系本次所受伤情及原告陈旧性伤情，并未单独就本次受伤作出的鉴定意见，故对该鉴定意见不予采纳。原告所受伤情并未构成伤残，故不予支持。3、误工费14310元（90天×58198元/365天），原告计算依据为贵州中一司法鉴定中心提供的司法鉴定意见书，该鉴定意见书作出鉴定结论的依据系本次所受伤情及原告陈旧性伤情，并未单独就本次受伤作出的鉴定意见，故对该鉴定意见不予采纳，结合原告所受伤情未构成伤残，原告未举证证明其误工收入，参照居民服务、修理、其他服务业年平均工资为39047元/年的标准酌情予以支持39047元/年÷365天×10天=1070元。4、营养费1440元（36天×40元/天），原告住院36天，原告住院治疗并非单独治疗本次所受伤，含有其自身疾病及陈旧伤情，酌情予以支持50元/天×10天=500元。5、住院伙食补助费3600元（36天×100元/天），原告住院36天，原告住院治疗并非单独治疗本次所受伤，含有其自身疾病及陈旧伤情，酌情予以支持70元/天×10天=700元。6、鉴定费1300元，本案中涉及三期鉴定的金额为600元，予以支持600元。7、交通费2907元，原告提供的票据部分与治疗和鉴定时间不符，但结合本案原告受伤治疗等事实，必然产生交通费，故酌情予以支持500元。8、精神抚慰金3000元，本案原告所受伤情并未构成伤残，且原告对事情发生原因有较大过错，故不予支持。以上费用合计14251元，结合对双方当事人的责任划分，应由被告张翠联承担14251元×30%=4275元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告张翠联赔偿原告曾楷国4275元，限判决生效后10日内给付；二、驳回原告曾楷国的其他诉讼请求。案件受理费922元，因适用简易程序审理减半收取461元，由原告曾楷国负担417元，由被告张翠联负担44元（原告已预交，由被告连同上述款项一并支付给原告）。二审中，上诉人曾楷国申请证人张某、李某、蔡某作证，证实事发时曾楷国受伤的经过。上诉人曾楷国对三位证人证言无异议。被上诉人张翠联质证认为，证人说的不属实，我是因为双方房子的纠纷到上诉人家屋基里看有没有按照村里调解处理时的约定把房檐占的地方拆了，看了之后因为没拆所以我就去阻止砌砖的人不让他们砌，之后曾楷国就从他家一楼拿起砖准备打我，被砌砖的人拉开了没打着，之后曾楷国就被砌砖人拉走了，我自始至终都没有打到曾楷国。经审查，水城县公安局顺场派出所经对证人张某、蔡某等人调查后作出水公法不罚〔2018〕第22号不予行政处罚决定书，故事发经过以该决定书记载内容为准。被上诉人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：1、一审判决对损失责任比例划分是否恰当；2、案涉贵州中一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书应否作为定案依据。关于责任比例划分问题。本案从事发经过来看，虽然曾楷国违约在先，但张翠联未采取合理方式主张权利而是到曾楷国家采取损坏财物的方式提出异议，实属不当，且客观上造成了曾楷国受伤，因此，张翠联对曾楷国受伤应承担主要责任。曾楷国自身违约在先引发纠纷存在过错，其应承担次要责任。一审以张翠联主观上无故意为由判决由张翠联承担30%的责任，不符合《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”规定，本院予以纠正。根据双方的过错程度，酌定由张翠联承担60%的责任，曾楷国自行负担40%的损失。关于贵州中一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书应否予以采信的问题。因无法区分鉴定意见确定的伤情是曾楷国本次所伤还是其陈旧伤，故一审判决不予采信鉴定意见并无不当。综上，一审认定曾楷国的各项损失费用合计14251元，由张翠联赔偿8550.6元（14251元×60%）。综上所述，曾楷国的上诉请求部分成立，部分予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2975号民事判决；二、被上诉人张翠联于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人曾楷国8550.6元；三、驳回上诉人曾楷国的其他诉讼请求。如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费461元、二审案件受理费922元，合计1383元，由上诉人曾楷国负担1119元，由被上诉人张翠联负担264元。本判决为终审判决。审判长  岑加祥审判员  徐 芳审判员  蒙彩虹二〇二〇年四月十三日法官助理王海霞书记员陈玲