南京市高淳区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0118民初500号原告：南京市高淳区隆兴农村小额贷款有限公司，住所地南京市高淳区古柏街道桃园路C区8号。法定代表人：杨春华，该公司董事长。委托诉讼代理人：谷炜伟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孙梦雯，南京市高淳区淳溪法律服务所法律工作者。被告：高淳县靠山背林果专业合作社，住所地南京市高淳区淳溪街道固城湖南路49号-6。法定代表人：唐叶军。被告：张建生，男，1971年9月16日生，汉族，南京市高淳区人，住南京市高淳区。被告：唐叶军，男，1978年1月6日生，汉族，南京市高淳区人，住南京市高淳区。原告南京市高淳区隆兴农村小额贷款有限公司（以下简称隆兴公司）与被告高淳县靠山背林果专业合作社（以下简称林果合作社）、张建生、唐叶军保证合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告隆兴公司的委托诉讼代理人孙梦雯到庭参加诉讼。被告林果合作社、张建生、唐叶军经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告隆兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告林果合作社归还垫付款550000元及违约金55000元；2、判令被告张建生、唐叶军履行连带清偿责任；3、判令各被告承担本案诉讼费、代理费22000元。事实和理由：2014年10月29日，江苏金创信用再担保股份有限公司（以下简称金创公司）与原告签订了最高额综合授信合同（编号：金创综合授信2014008号），合同约定：金创公司经审核，同意原告为其开展合同所述业务向有关债权人提供担保/再担保，甲方担保/再担保的授信总额度为人民币（大写）壹亿伍仟万元，授信额度有效期间为2014年6月25日至2015年10月15日。2015年1月23日，林果合作社与原告签订编号为××××的《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》，协议约定：林果合作社同意由金创公司作为债券总承销商，原告作为发行私募债券的分承销商，并同时全权委托江苏金集资产管理有限公司（以下简称金集资产公司)作为债券受托管理人，委托原告对其发行的私募债券提供连带责任担保。林果合作社于2015年1月23日发行债券期号为2015000079的债券500000元，债券期限365天，债券到期日为2016年1月22日，年化率为10%，还款方式为到期一次性还本付息。债券到期后，林果合作社未能兑付，原告也未能履行保证责任。金创公司于2016年1月22日履行再担保责任代偿了550000元，将原告诉至南京市雨花台区人民法院，后金创公司于2017年4月26日申请撤诉。根据南京市中级人民法院对类似案件的判决，认定“隆兴公司的给付款应当优先抵充先到期的债务即金创公司代偿时间在先的款项”，案涉款项从2016年3月28日原告汇往金创公司的500万元里抵扣，至此原告的担保责任履行完毕。综上所述，原告与金创公司、各被告签订的合同均合法有效，原告在履行完保证合同后有权向林果合作社及张建生、唐叶军追偿。为保障原告合法权益，现根据相关法律规定提起诉讼，敬请依法判处。被告林果合作社、张建生、唐叶军均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2014年8月5日，林果合作社（甲方、发行人、委托人）与隆兴公司（乙方、分承销商、受托人）签订《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》（编号：××××）1份，协议约定：甲方同意由金创公司作为私募债券发行的总承销商、乙方作为分承销商，并全权委托金集资产公司作为债券受托管理人；在本协议有效期内，经乙方审核同意，甲方可以循环发行一笔或多笔私募债券，发债本金余额最高不超过400万元，实际发行金额、期限、利率以甲方盖章确认的《小微企业私募债券发行凭证》（发债借据）为准；甲方委托乙方对甲方在本协议有效期内发行的所有债券本息兑付义务向债券认购投资人或债券持有人提供连带责任保证担保，担保债权范围包括债券本金及其相应利息、罚息、违约金、实现债权的费用、损害赔偿金等，保证期间为债券到期之日起两年；若甲方未能按时足额支付债券利息及/或本金而导致乙方承担保证责任的，乙方代偿后有权向甲方进行追偿，甲方无条件予以认可并承担乙方所有损失，乙方因追偿债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）均由甲方承担；乙方承担上述保证责任后，甲方应及时将乙方承担担保责任的全部款项返还乙方，并就全部代偿款项按同期人民银行贷款基准利率的四倍标准支付逾期利息（计算期限为自乙方履行保证责任当日起至甲方全部款项实际付清之日止）；本协议有效期一年，自2014年8月5日起至2015年8月1日止。2014年10月29日，金创公司（甲方）与隆兴公司（乙方）签订《最高额综合授信合同》（编号：金创综合授信××××号）1份，约定甲方为乙方开展的小微企业私募债再担保业务、委托贷款担保业务等业务提供再担保，甲方再担保的授信总额度为人民币（大写）壹亿伍仟万元，授信额度有效期间为2014年6月25日至2015年10月15日；其中小微企业私募债再担保业务是指：投资人投资认购乙方分承销的小微企业私募债，乙方向投资人提供连带保证担保，于投资人债券到期时向投资人履行全额担保兑付义务，同时乙方委托甲方为其担保兑付义务向投资人提供保证再担保。2015年1月23日，隆兴公司与张建生、唐叶军签订《反担保合同》1份，约定：张建生、唐叶军对林果合作社发行的私募债向隆兴公司提供连带责任保证反担保，担保范围为隆兴公司履行保证责任偿付的所有代偿款项，包括但不限于发行人当期应付本息、逾期利息、罚息、违约罚金、担保费、损害赔偿金等以及其他所有为实现债权产生的费用，反担保期间为隆兴公司履行保证责任之日起两年；张建生、唐叶军未履行或未完全履行本协议约定的义务的，应当赔偿隆兴公司的全部损失（包括直接损失和间接损失），并按照违约金额的10%向隆兴公司支付违约金。同日，林果合作社发行债券期号为2015000079的债券500000元，债券期限365天，债券到期日为2016年1月22日，年化利率为10%，还款方式为到期一次性还本付息，林果合作社在《小微企业私募债券发行凭证》（发债借据）上盖章确认。2015年1月26日，林果合作社收到私募债券募集资金500000元。私募债券到期后，林果合作社未能兑付。金创公司于2016年1月22日履行再担保责任代偿550000元，于2016年5月13日将隆兴公司、林果合作社等诉至南京市雨花台区人民法院，案号为（2016）苏0118民初2337号。期间江苏省南京市中级人民法院对他案作出（2017)苏01民终344号终审判决，审理查明隆兴公司于2016年1月28日至2016年5月20日期间多次通过银行转账给付金创公司款项共计46901741.94元，并认定“隆兴公司的给付款应当优先抵充先到期的债务即金创公司代偿时间在先的款项”。2017年4月26日，金创公司向南京市雨花台区人民法院申请撤诉，该院同日作出（2016）苏0118民初2337号之一民事裁定，裁定准许金创公司撤诉。2019年4月26日，隆兴公司与南京市高淳区淳溪法律服务所签订委托代理合同1份，约定隆兴公司与林果合作社、张建生、唐叶军保证合同纠纷一案委托该所代理诉讼，代理费22000元。隆兴公司已支付代理费22000元，并开具了增值税普通发票。同日，隆兴公司将林果合作社、张建生、唐叶军诉至本院。在该案审理中，隆兴公司提供了金创公司于2019年6月10日出具的说明1份，载明：南京市雨花台区人民法院（2016）苏0118民初2337号案件所涉款项，在隆兴公司于2016年3月28日汇往本公司的500万元里抵扣。2019年12月20日，隆兴公司申请撤诉，本院予以准许。2020年3月17日，隆兴公司再次向本院提起诉讼。诉讼过程中，隆兴公司表示其第一项诉讼请求中违约金55000元实为利息55000元。上述事实，有隆兴公司提供的《最高额综合授信合同》、《小微企业私募债券承销服务协议》、小微企业私募债券发行凭证、反《担保合同》、银行支付凭证、南京市雨花台区人民法院（2016）苏0118民初2337号之一民事裁定书、江苏省南京市中级人民法院（2017)苏01民终344号民事判决书、委托代理合同、代理费发票、支付代理费电子回单，以及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。隆兴公司与林果合作社签订的《小微企业私募债券承销服务协议》以及与张建生、唐叶军签订的《反担保合同》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。林果合作社发行500000元私募债券后，到期未能兑付债券本金及利息，金创公司承担再担保责任代偿债券本息550000元，隆兴公司已偿还金创公司550000元。隆兴公司作为债务人林果合作社的连带责任保证人在承担保证责任后，林果合作社未及时向隆兴公司偿还代偿款，现隆兴公司要求林果合作社还代偿款550000元及利息55000元，利息数额未超出双方约定，本院予以支持。张建生、唐叶军作为连带责任保证反担保人，应对上述款项承担连带责任。张建生、唐叶军承担保证责任后，有权向林果合作社追偿。隆兴公司主张的代理费22000元，各方作出明确约定，该项费用已实际发生且未超出收费标准，本院予以支持。林果合作社、张建生、唐叶军经本院合法传唤均未到庭参加诉讼，应视为放弃质证、抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、高淳县靠山背林果专业合作社偿还南京市高淳区隆兴农村小额贷款有限公司垫付款550000元及利息55000元，限于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、张建生、唐叶军对上述款项承担连带责任；三、高淳县靠山背林果专业合作社、张建生、唐叶军给付南京市高淳区隆兴农村小额贷款有限公司代理费22000元，限于本判决发生法律效力之日起10日内付清。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9850元，由高淳县靠山背林果专业合作社、张建生、唐叶军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  张小帆二〇二〇年四月二十一日书记员  周谷媛