广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020）粤0112民初111号原告：乔胜堂，男，1959年10月3日出生，汉族，住陕西省西乡县，委托诉讼代理人：汪旭东、罗琳，均系广东广信君达律师事务所律师。被告：广东省工人医院（广东省工人疗养院），住所地广州市黄埔区长洲街长江路320号，统一社会信用代码1244000045585837X2。法定代表人：林思扬,常务副院长。委托诉讼代理人：庄军元、涂崇义，均系广州金鹏律师事务所律师。原告乔胜堂与被告广东省工人医院（广东省工人疗养院）劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月9日公开开庭进行了审理。原告乔胜堂的委托诉讼代理人罗琳，被告广东省工人医院（广东省工人疗养院）的委托诉讼代理人庄军元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2008年5月13日。二、工资岗位：保安。三、签订劳动合同情况：原告入职后，与被告签订了劳动合同，后三次签订延续劳动合同协议书,最后一份签订的合同期限至2019年10月3日止。四、工资支付情况：被告每月15日后通过银行转账形式向原告支付上月工资，工资支付至2019年9月。工资条显示：原告每月工资由岗位工资、补助工资、岗位补贴、奖励性绩效工资、学历补贴、院龄津贴、高温补贴、护贴、夜餐、加班、其他等项目组成。五、工作时间及考勤情况：原告属于三班倒，周六日也要上班，全年无休，每天上班8小时，有排班表和加班记录。六、劳动关系的变化情况：2019年9月19日，被告收到原告邮寄的被迫解除劳动合同通知书，解除理由为被告自原告入职以来未依法为其缴纳五险一金，且未足额支付加班费。七、解除劳动关系前十二个月的月平均工资数额：4215.58元/月。八、社保缴纳情况：原告分别于2008年7月28日、2013年4月26日向被告提交自愿不参加社保的申请书。2018年，原告要求被告为其缴纳社保，被告于2018年8月开始为原告缴纳社保，一直缴纳至2019年9月。九、法定节假日加班和加班费发放情况：原告主张及证据：被告制作的工资条中有“加班项”，是指法定节假日加班的补助，法定节假日加班补助标准为30元/天。从2017年10月1日至2019年6月7日期间，原告法定节假日加班天数为19天，其中2017年10月1日至2018年9月30日期间加班9天，具体为国庆节1天、中秋节1天、元旦节1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天，排班表和值班记录在被告处；2018年10月1日至2019年6月7日期间加班10天，具体为国庆节3天、元旦节1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天，有排班表和值班记录（照片打印件）为证。被告抗辩意见及证据：根据原告提供的排班表及值班记录，被告认可原告法定节假日加班天数为10天，对原告主张的另9天加班因无排班表及值班记录证实，故不认可。法定节假日加班费的计算基数应为工资条中的岗位工资、补助工资和岗位补贴三项之和（经统计该三项工资之和为2380元），而非原告主张的当月应发工资总额。本院认定及理由：被告认可原告有排班表和值班记录（照片打印件）证实的10天法定节假日加班天数，不认可无排班表和值班记录的9天加班天数，本院认为排班表和值班记录由被告保管，被告提供不了另9天的加班排班表和值班记录，应承担举证不能的不利后果，且原告加班有被告制作的工资条中的“加班项”证实，故本院确认原告主张的法定节假日加班天数为19天。十、申请仲裁时间：2019年9月20日。十一、仲裁请求：原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.确认原告与被告在2008年5月13日至2019年9月19日期间存在劳动关系；2.被告支付2019年9月1日至2019年9月18日期间的工资（含加班费）3691元（劳动合同解除前12个月平均工资÷21.75×16天）；3.被告支付2017年9月至2019年8月法定节假日的加班费10260元；4.被告支付经济补偿金57700元（劳动合同解除前12个月平均工资×11.5）。十二、仲裁结果：2019年11月20日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案〔2019〕7737号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认原告与被告自2008年5月13日至2019年9月19日期间存在劳动关系；2.驳回原告的其他仲裁请求。裁决后，原告对上述裁决不服，并在规定期限内向本院提起诉讼。十三、原告的诉讼请求：1.确认原告与被告在2008年5月13日至2019年9月19日期间存在劳动关系；2.判令被告支付2017年9月至2019年8月法定节假日的加班费约10260元；3.被告支付经济补偿金57700元（劳动合同解除前12个月平均工资5017元×11.5）。以上事项中，双方有争议的事项为第八项、第十项，其他事项无争议。本院认为，原告与被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益均受到法律保护。关于劳动关系问题。2008年6月10日，双方签订劳动合同，合同期限从2008年5月13日起至2011年4月25日止，后双方三次签订延续劳动合同协议书，合同期限至2019年10月3日。被告于2019年9月19日收到原告的解除劳动关系通知书，故双方的劳动关系于该日解除。现双方均认同自2008年5月13日至2019年9月19日期间存在劳动关系，本院予以确认。关于法定节假日加班工资问题。根据劳动合同显示原告的基本工资为岗位工资、岗位补贴、补助工资组成，而效益工资根据原告的业绩考核情况核定。据此，本院酌情认定计算法定节假日加班费的基数为工资条中岗位工资、岗位补贴、补助工资三项。另原被告双方对法定节假日加班工资的计算公式无异议，故被告应支付原告的法定节假日加班工资为6237元【（1360+220+800）/21.75×19×300%】，扣除被告已实际发放的370元，被告还应支付5867元给原告。关于经济补偿金问题。原告分别于2008年7月28日、2013年4月26日向被告提交自愿不参加社保的申请书。2018年，原告要求被告为其缴纳社保，被告于2018年8月开始为原告缴纳社保，一直缴纳至2019年9月。本院认为，被告不存在恶意不为原告缴纳社保的情况，且在原告申请后已为其缴纳社保，对此被告并无过错。至于被告未足额支付法定节假日加班费，原告未证明其对此提出过异议，直到2019年9月18日劳动合同期限即将届满前才提出，故不能成为其要求解除劳动关系的理由。原告向被告提出解除劳动关系，被告对此并无过错，无须向原告支付经济补偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条，《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（三）项，《广东省工资支付条例》第十条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告乔胜堂与被告广东省工人医院（广东省工人疗养院）自2008年5月13日至2019年9月19日期间存在劳动关系；二、被告广东省工人医院（广东省工人疗养院）于本判决生效之日起十日内向原告乔胜堂支付法定节假日加班工资5867元；三、驳回原告乔胜堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广东省工人医院（广东省工人疗养院）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 李 兵二〇二〇年四月十四日书记员 钟文康附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工广东省工人医院（广东省工人疗养院）平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”