江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0281民初12148号原告：谈建伟，男，1971年8月3日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：俞安逸，江苏江民律师事务所律师。被告：江阴市全鑫模具有限公司，统一社会信用代码91320281MA1NKNK924，住所地江阴市璜土镇高栗村横沟底80号。法定代表人：刘斌。委托诉讼代理人：周建芳，女，该公司员工。被告：沈正方，男，1966年9月25日生，汉族，住江阴市。被告：梁志法，男，1971年8月22日生，汉族，住江阴市。被告：常州海翔钢结构有限公司，统一社会信用代码9132041108508576XU，住所地常州市新北区春江镇魏村工业园德胜路1号。法定代表人：韩建生。委托诉讼代理人：徐建伟，男，该公司员工。原告谈建伟诉被告江阴市全鑫模具有限公司（以下简称全鑫公司）、沈正方、梁志法、常州海翔钢结构有限公司（海翔公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谈建伟及其委托诉讼代理人俞安逸，被告全鑫公司的委托诉讼代理人周建芳，被告沈正方，被告梁志法，被告海翔公司的委托诉讼代理人徐建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谈建伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告医疗费101836.20元、住院伙食补助费1850元、营养费2700元、护理费10800元、误工费42000元、残疾赔偿金217120元、精神损害抚慰金11500元、交通费1000元、鉴定费3060元，合计391866.20元。2、诉讼费用由被告承担。审理中，谈建伟将残疾赔偿金由217120元变更为241316.74元。事实与理由：全鑫公司自2017年下半年开始在位于江阴市集体土地上新建厂房，工程发包给没有资质的沈正方，沈正方又将需要高空作业喷涂的工程分包给没有用工资质的梁志法。2018年4月，梁志法叫他到全鑫公司新建厂房进行车间内部喷涂。2018年4月12日上午，他在全鑫公司办公楼北面的车间内进行墙面喷涂，脚手架一共4层，因当时喷涂料的地方已完成，要喷其他地方。他要从4层脚手架上下来，到了第3层，考虑到上下脚手架比较麻烦就没有下来，由梁志法、徐岳荣、黄元生在下面推脚手架。推的时候他摔了下来。现为维护自身合法权益，故诉至法院。全鑫公司辩称，他公司不应当承担赔偿责任。他公司与海翔公司签订《工程承包协议书》1份，由海翔公司建造二个车间、一座办公楼，但在实际施工过程中因材料涨价等原因，海翔公司只做了一个车间，至此双方签订的《工程承包协议书》结束。谈建伟受伤的车间钢结构是他公司找其他人做的，其他工程内容包给了沈正方。双方未签订新的合同，而是在其公司与海翔公司原签订的《工程承包协议书》增加了“因办公楼改成全框架结构则价格定为1008元/平方所有瓦工活全部在内（瓷砖装潢不在内）”、“车间二及办公楼付款方式：基础完付合同20%，工程验收达到合格标准后付40%，2018年5月1日前付20%，余款2020年春节付清”。谈建伟受伤时他公司人员不在现场，事故发生后他公司未垫付费用。沈正方辩称，他不应当承担赔偿责任。因他与徐建伟经常合作，全鑫公司与海翔公司签订《工程承包协议书》时，他在合同上签字，但他与海翔公司不存在挂靠、借用资质的关系。根据双方约定，海翔公司做钢结构，其他工程内容由他负责。后海翔公司做完一个车间后，就与全鑫公司终止合同关系。为避免麻烦，他未与全鑫公司重新签订合同，只是在原有《工程承包协议书》上增加了全鑫公司陈述的内容。他将车间喷涂分包给梁志法，面积大概1000多平方米，每平方米5元，他未与梁志法签订合同。对于谈建伟受伤情况他无异议，但2018年4月11日梁志法在搭脚手架时，他已经告知过移动脚手架人必须要下来。2018年4月12日上午8：15左右，他在现场再次告知移动脚手架时人必须下来，之后他出去不到十分钟谈建伟就受伤了。谈建伟干活时没有戴安全帽、安全带。谈建伟受伤后他垫付谈建伟医疗费40000元，款项是由他交给梁志法的。梁志法辩称，他不应当承担赔偿责任。对于谈建伟受伤情况无异议，车间喷涂开始是由沈正方喊的他做，后他带人做喷涂时黄元生不让做要求共同承包，他将该情况告诉过沈正方，黄元生是于2018年4月12日上午到现场做的。他喊谈建伟进行车间喷涂，工资也是由他支付给谈建伟的，工资是每天230元至250元，他已经将谈建伟的工资375元进行了结算。他与谈建伟是谁有活谁做，不存在谁雇佣谁的问题。据他了解，谈建伟是一直做油漆工的。谈建伟受伤后，医疗费及伙食费是由他垫付的，垫付费用中包含沈正方垫付费用40000元。海翔公司辩称，他不应当承担赔偿责任。对于全鑫公司与沈正方陈述的合同签订及履行情况无异议，对于谈建伟所作喷涂的车间与他公司无关。经审理查明：2017年5月26日，全鑫公司作为发包方，海翔公司作为承包方，双方签订《工程承包协议书》1份，约定如下事项：1、工程地点为高栗村横沟底村80号。2、工程时间为车间一从2017年6月1日到2017年7月30日（含节假日）、车间二从2017年9月27日到2017年12月31日（含节假日）、办公楼从2017年9月27日到2017年12月31日（含节假日）。3、承包内容为横沟底村80号范围内所有钢结构及土建（包括变更项目范围、建筑物零星构配件及附属项目）的工程量，建筑做法按隔壁陈华明厂房，按相关施工要求及规范。现有房屋的拆、运及临时设施的建、拆、运，含其他相关联的费用。从钢结构、土方工程、桩基处理、基础工程、所建房屋内部的下水道、隐蔽工程、墙体砌筑工程、钢筋砼工程、模板（支撑）工程、屋面工程、楼地面工程、下水道、防水工程、内外墙体抹灰工程、内外墙涂料、所有门窗、脚手工程的过程内容。施工中各工程需要配合的辅助工作和自带机械及辅助施工用材。4、承包方式为包工包料、包安全、包质量（一次性验收合格）、包工期、包各类机械和辅助材料、包工具、包文明施工、包垂直运输费。本工程中车间一钢结构单价335元/平方米（按照10T行车标准，提供70%的材料票），车间一土建单价408元/平方米（按照10T行车标准，提供50%的材料票），车间二钢结构335元/平方米（按照5T行车标准，提供70%的材料票），车间二土建单价320元/平方米（按照5T行车标准，提供50%的材料票），办公楼土建单价758元/平方米（按实际平方结算）。5、双方职责为施工支撑模板的支撑件，外脚手架必须使用标准钢管，外脚手架并挂设安全防护网，封闭施工并且做好扬尘控制措施，其费用由海翔公司承担。海翔公司指派一名专业安全员沈正方负责现场安全生产。海翔公司如发生安全事故时，其责任和经济损失全部由海翔公司承担，与全鑫公司无关。6、付款方法为工程付款以总价作为基础，基础完付合同总价的20%，工程验收达到质量标准后30天内付至合同总价的40%，2018年2月16日前付20%，余款在2019年春节付清。7、质量与保修为发生质量问题时，海翔公司在五年之内及时无条件无偿提供保修服务，总合同价的5%作为质量质保金，保修期满后一次性支付（质保金不计利息）。若相关人员不来维修，全鑫公司另请他人维修时，维修时发生的费用双倍从海翔公司总价中扣除。8、补充条款为本合同价是所确定的工程范围内的全部工作内容的价格体现。包括施工设备、劳务、管理、材料、安装、维护、利润、税金及政策性文件规定的各项应有费用。本工程采用固定单价报价方式（固定单价报价：海翔公司已充分考虑施工期间各类建材的市场风险、政策性调整确定风险及工程量清单误差的风险系数计入单价，今后不作调整。全鑫公司代表签字处为周建芳签字，并加盖全鑫公司印章。海翔公司代表签字处为沈正方、徐建伟，并加盖海翔公司印章。上述合同签订后，海翔公司、沈正方为全鑫公司建造了一个车间的钢结构及土建工程。后因钢材涨价等原因，海翔公司与全鑫公司明确合同解除。沈正方与全鑫公司约定由沈正方为另一个车间及办公楼进行土建工程建造，该车间的钢结构由全鑫公司找其他单位建造。沈正方与全鑫公司未重新签订合同，而是在上述《工程承包协议书》第四条承包方式及承包总价中添注“因办公楼改建成全框架结构，则价格定为1008元/平方，所有瓦工活全部在内（瓷砖装潢不在内）。沈正方”；第八条付款方法中添注“车间二及办公楼付款方式为基础完付合同20%，工程验收达到合格标准后付40%，2018年5月1日前付205,余款2020年春节付清。沈正方”。2018年4月11日，沈正方将该车间内墙喷涂作业分包给梁志法，梁志法喊来谈建伟进行喷涂作业，并由梁志法支付工资。谈建伟后与梁志法、徐岳荣搭建喷涂作业所用的脚手架。2018年4月12日上午8点多，谈建伟站在4层的脚手架上进行墙面喷涂，待喷涂完部分区域后，要至其他区域进行墙面喷涂时，谈建伟从4层脚下架下来，待下至第3层时，考虑到上下脚手架比较麻烦，谈建伟就没有继续下来，而是由梁志法、徐岳荣、黄元生推动脚手架，在推动脚手架过程中谈建伟从脚手架上摔下，后由梁志法、徐岳荣、黄元生将其送至江阴市璜土医院，后转院至江阴市人民医院，江阴市人民医院入院诊断为双侧跟骨骨折、L4、L5腰椎爆裂型骨折、左足舟状骨骨折、左下脚皮肤撕脱伤、高血压病，后于2018年5月10日出院。2019年5月13日，谈建伟至江阴市人民医院治疗，入院诊断为L4、L5腰椎骨折术后骨愈合、双跟骨骨折术后骨愈合，于2019年5月22日出院。谈建伟住院期间于2018年4月12日向江阴市宏源小商品批发店购买三角枕、护垫、湿巾纸、卫生纸共计120元。2018年5月10日，无锡金昌瑞泉护理服务有限公司开具护工费凭证1份，载明自2018年4月12日至2018年5月9日共计28天费用合计3640元。2018年5月21日，无锡金昌瑞泉护理服务有限公司开具护工费凭证1份，载明自2018年5月16日至2018年5月20日共计5天费用合计650元。审理中，谈建伟陈述，他做喷涂有7、8年时间了，他是在2018年4月11日进行车间喷涂的，第一天干活时他也是站在移动的脚手架上的，事发当天他未佩戴安全帽、安全带。审理中，谈建伟提供江阴市急救中心救护收费明细单1份，但该单据为复印件，无法看清单据原始载明内容，其现载明的626元为后书写添加。审理中，谈建伟明确梁志法垫付医疗费101836.20元、伙食费1618.40元。梁志法、沈正方明确梁志法垫付费用中包含沈正方垫付费用40000元。2019年12月24日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所出具锡中西医司鉴所[2019]临鉴字第3092号司法鉴定意见书，鉴定意见为谈建伟L4、L5椎体骨折的伤残等级评定为九级，其双足跟粉碎性骨折畸形愈合的伤残等级评定为九级，谈建伟的误工期评定为210日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。谈建伟支付鉴定费3060元。2020年3月5日，江阴市璜土镇小湖村村民委员会出具证明1份，载明：“兹由江阴市璜土镇小湖村（原贤庄村），惠家头33号谈建伟，身份证号3202191971××××××××，自1990年从事油漆工至今。特此证明。”审理中，关于工资标准问题，谈建伟陈述梁志法未与其结算工资，干活时双方也未商谈工资数额，但根据双方以往结算情况工资是按每天250元结算。梁志法陈述在2018年4月份时喷涂每天工资在230元至250元之间，对于谈建伟干的第一天及第二天半天的钱一共375元，由双方在年底时互相抵账结算。上述事实，有《工程承包协议书》、司法鉴定意见书、鉴定费票据、医疗费票据、费用清单、入院记录、手术记录、出院记录、医学影像诊断报告单、护工费用凭证、村委证明、急救中心救护收费明细单及当事人陈述在卷予以佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，谈建伟由梁志法喊至全鑫公司车间进行内墙喷涂，并由梁志法支付工资，双方构成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。谈建伟作为长期从事喷涂的人员，其应当具有相应的喷涂安全知识，本次其摔伤的脚手架谈建伟参与建造，其为省去上下脚手架麻烦，在未佩戴安全帽、安全带的情况下，由他人推动脚手架致使发生本次受伤，谈建伟具有重大过失。本院根据其过错程度，酌定由谈建伟承担40%的责任，其余60%赔偿责任由梁志法承担。全鑫公司将工程发包给不具备相应资质的沈正方，沈正方将喷涂分包给不具备安全生产条件的梁志法，全鑫公司、沈正方应同梁志法承担连带赔偿责任。海翔公司未参与本案所涉车间的钢结构建造，也未有证据证明其与车间其他工程有何关联，故海翔公司依法无需承担赔偿责任。损失认定：1、医疗费：谈建伟主张医疗费101836.20元，提供了医疗费用票据、费用清单，本院对此依法予以支持。2、住院伙食补助费：谈建伟住院37天，本院酌定住院伙食补助费标准为每天50元，本院认定谈建伟住院伙食补助费为1850元。3、营养费：谈建伟营养期90天，本院酌定营养费标准为每天30元，本院认定谈建伟营养费为2700元。4、护理费：谈建伟护理期90天，其中33天的护理费用4290元有护理机构出具的收据，本院对此依法予以确认。其余的57天，本院酌定护理费标准为每天100元，本院认定谈建伟护理费共计9990元。5、误工费：谈建伟误工期210天，其主张每天工资按200元计算，其提供了村委证明，根据谈建伟、梁志法的工资情况陈述，可以认定双方是按每日250元确定工资标准，谈建伟主张的工资标准未超过双方约定工资数额，本院对谈建伟主张的误工费42000元依法予以支持。6、残疾赔偿金：谈建伟因受伤被评定为二个九级残疾，其主张残疾赔偿金241316.74元【（23836元+5636元）×1.78×20年×0.23】，于法有据，本院对此依法予以支持。7、精神损害抚慰金:谈建伟因受伤被评定为二个九级残疾，本院依法酌定谈建伟精神损害抚慰金为11500元。8、交通费：谈建伟主张交通费1000元，提供了江阴市急救中心救护收费明细单，本院根据其住院治疗情况，酌定谈建伟交通费800元。9、鉴定费：谈建伟主张鉴定费3060元，提供了鉴定费票据，本院对此依法予以支持。综上，谈建伟因本次事故造成的损失：医疗费101836.20元、住院伙食补助费1850元、营养费2700元、护理费9990元、误工费42000元、残疾赔偿金241316.74元、精神损害抚慰金11500元、交通费800元、鉴定费3060元，合计415052.94元。该款由梁志法赔偿249031.76元（415052.94元×60%），扣除垫付款103454.60元，尚需赔偿谈建伟145577.16元，其余损失由谈建伟自行承担。全鑫公司、沈正方应依法同梁志法连带赔偿谈建伟损失145577.16元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、谈建伟因本次事故造成的损失医疗费101836.20元、住院伙食补助费1850元、营养费2700元、护理费9990元、误工费42000元、残疾赔偿金241316.74元、精神损害抚慰金11500元、交通费800元、鉴定费3060元，合计415052.94元。该款由梁志法赔偿249031.76元，扣除垫付款103454.60元，尚需赔偿谈建伟145577.16元，其余损失由谈建伟自行承担。上述款项应于本判决发生法律效力之日起十日内给付。二、江阴市全鑫模具有限公司、沈正方应对梁志法应当承担的上述赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回谈建伟对常州海翔钢结构有限公司的诉讼请求。四、驳回谈建伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元（谈建伟已预交），由谈建伟负担1677元，由江阴市全鑫模具有限公司、沈正方、梁志法负担903元，于本判决发生法律效力之日起十日内给付谈建伟。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本十份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  尹德元人民陪审员  许庆健人民陪审员  恽敖兴二〇二〇年四月二十日书 记 员  秦 银附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。