河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终726号上诉人（原审原告）：刘建设，男，1985年1月25日出生，汉族，住河南省新乡市封丘县。委托诉讼代理人：闫艳春,男，1977年11月20日出生，汉族，住河南省封丘县，系西辛庄村委会推荐。被上诉人（原审被告）：翟振伟，男，1988年1月12日出生，汉族，住河南省长垣县南蒲区。被上诉人（原审被告）：河南巨人起重机集团有限公司，住所地河南省长垣县位庄工业区长恼路中段路西，统一社会信用代码91410728706620367R。法定代表人：董雪寒，任董事长。委托诉讼代理人:刘欣，该公司员工。原审被告：**，男，1971年12月9日出生，汉族，住河南省封丘县。上诉人刘建设因与被上诉人翟振伟、河南巨人起重机集团有限公司（以下简称巨人公司），原审被告**提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新乡市封丘县人民法院（2019）豫0727民初2396号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘建设及其委托诉讼代理人闫艳春，被上诉人巨人公司的委托诉讼代理人刘欣到庭参加诉讼。被上诉人翟振伟，原审被告**经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘建设上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判增加子女抚养费、误工费等共计118029.13元。二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：封丘县人民法院作出的（2019）豫0727民初2396号民事判决书，该判决书认定事实不清，判决错误，依法应当予以撤销。1、上诉人不应当承担任何事故责任，一审认定事实错误。事故责任主要是因为被上诉人缺乏安全意识，在施工过程中，施工材料截短、柱子没有立直，被上诉人翟振伟就在下面拉绳子，十八米的跨度应该立四根柱子，被上诉人为了省钱、赶工期，偷工减料，加上用的材料都是废旧材料不合格，才导致上诉人发生事故。事故发生与上诉人有无证件没有任何直接关系，并且被上诉人无资质，所以说该事故被上诉人应当承担完全责任。2、上诉人自受伤致残后无劳动能力误工费用应该按照两年计算，增加一年误工费用为40989.5元。3、上诉人妻子是××人，自己还照顾不了自己，还需要照顾，没有劳动能力，对孩子无法承担抚养义务。抚养子女费用计算错误，应为88435.92元，不应当认定44218元。作为上诉人因事故致残，以后无劳动能力，无经济收入，对父母无法尽到赡养义务。一审判决赔偿几项范围数额错误，上诉人对此事故不应当承担责任，一审判决严重侵害了上诉人的合法权益，依法应当改判。巨人公司辩称，原审法院认定事实清楚，在原审判决中，仅要求上诉人承担不到10%的责任，该责任已考虑上诉人作为受害者为减轻其经济负担而作出的认定。故不存在认定事实错误，第三项已经超出在原审中的具体诉请，二审不应当审理。翟振伟未到庭，亦未提交书面答辩意见。**未到庭陈述，亦未提交书面意见。刘建设向一审法院起诉请求：1、依法判令**、翟振伟、巨人公司连带赔偿医疗费、误工费、护理费等合计212917.47元；2、本案诉讼费由**、翟振伟、巨人公司负担。一审法院认定事实：2018年8月10日，巨人公司与翟振伟签订了一份“钢结构安装合同”，合同约定巨人公司将河南巨人起重机集团有限公司A区一期车间钢结构安装（含改造）工程承包给翟振伟。经人介绍，刘建设受雇于翟振伟在其承包的工地上从事电焊工作。2018年9月22日，刘建设在作业过程中，不慎从高空跌落摔伤。事故发生当日，刘建设入住河南宏力医院住院治疗，2018年10月1日出院，住院9日，支出医疗费16566.43元。出院后，刘建设随即转入滑县骨科医院住院治疗，2019年1月29日出院，住院120日，支出医疗费79974.46元。事后，刘建设先后在河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）、滑县骨科医院、封丘县人民医院、封丘县骨科医院门诊合计支出8311.28元。刘建设复印病历资料花费142元。综上，刘建设合计支出医疗费用为104994.17元。另外，刘建设购买胸腰椎固定支具及拐杖共支出1090元。2019年4月26日，一审法院委托新乡豫封法医临床司法鉴定所对刘建设伤残程度、出院后护理期限、护理人数、营养期限、误工期限、护理依赖程度进行司法鉴定，该鉴定所于2019年6月29日出具新豫封司鉴所【2019】临鉴字第011号（伤残）鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘建设之双髋关节伤残程度属九级伤残，2、刘建设之左踝关节伤残程度属十级伤残，3、刘建设之双腕关节伤残程度属九级伤残，4、刘建设护理依赖程度为大部分护理依赖程度，5、刘建设误工期限为365天、营养期限为180天、护理期限为180天、护理人数为一人。刘建设为本次伤残鉴定支出鉴定费用1900元。现本案当事人因赔偿事宜协商未果，遂形成诉讼。另查明：1、刘建设与其配偶共育有三个子女，长女刘春雨，2010年3月14日出生；次女刘蕊语，2015年11月17日出生；长子刘国朝，2013年11月5日出生。2、刘金良（1951年7月5日出生）与李小素（1955年7月25日出生）系刘建设父母，均已年满60周岁，双方共育有两个子女，刘建设系次子。3、2018年河南省农、林、牧、渔业就业人员平均工资为40990元/年；4、2018年河南省居民服务、修理和其他服务业人员平均工资为39522元/年；5、2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年。6、2018年河南农村居民人均消费性支出为10392.01元/年。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，本案当事人主要争议在于：一、刘建设所遭受损失赔偿义务主体如何确定；二、刘建设诉请各项费用是否合理；三、刘建设对损害的发生是否存在过错及过错程度如何。关于争议一，首先，根据庭审举证及诉辩意见，本案当事人对刘建设受雇于翟振伟均无异议，故翟振伟作为雇主应当对刘建设因提供劳务所遭受损失承担与其过错程度相应的赔偿责任。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，巨人公司作为涉案工程发包方，将工程分包给未有资质的翟振伟，进而导致涉案安全事故的发生，应当与雇主翟振伟对刘建设所遭受损失承担连带赔偿责任。巨人公司仅以签订合同时对翟振伟是否具备资质不知情为由，而拒绝承担赔偿责任，该辩解理由不能成立。最后，**并非涉案雇主，也非涉案工程发包方，故刘建设诉请**承担连带赔偿责任，缺乏事实根据和法律依据，一审法院不予支持。综上分析，翟振伟和巨人公司应当依法对刘建设所遭受损失承担相应的连带赔偿责任。关于争议二，刘建设诉请的各项费用问题。第一，关于刘建设诉请医疗费104994.17元，由相关医院出具的诊断证明、病历及住院医疗费、门诊发票等为证，一审法院予以确认。第二，关于刘建设诉请辅助器具费1090元，该项费用有正式发票，且买拐系刘建设为恢复伤情所支出的必要合理费用，一审法院予以确认。第三，关于刘建设诉请误工费40989.5元，刘建设暂无固定职业及收入，该项费用系根据涉案鉴定意见关于误工期限365日的认定，并参照2018年河南省农、林、牧、渔业就业人员平均工资标准计算365日，于法有据，一审法院予以确认。第四，关于刘建设诉请护理费19702.8元，根据涉案鉴定意见对于护理期限、护理人数、护理依赖程度的认定并参照2018年河南省居民服务、修理和其他服务业人员平均工资标准，该项费用可酌定为16747元（180天×109.46元/天×85%），对超出部分，一审法院不予认定。第五，关于刘建设诉请营养费5400元，系根据涉案鉴定意见对于营养期限180日的认定，并按照30元/日的标准计算180日，于法有据，一审法院予以确认。第六，关于刘建设诉请伙食费5400元，根据刘建设两次住院天数129日，并按照刘建设主张的每日30元的标准计算，该项费用应为3870元，对超出部分，一审法院不予认定。第七，刘建设诉请××赔偿金63621元，刘建设不满60周岁，根据涉案鉴定意见关于刘建设伤残等级的认定，并按照2018年河南省农村居民人均纯收入标准计算20年，该项费用符合法律规定，一审法院予以确认。第八，关于刘建设诉请子女抚养费44218元和父母赡养费23902元，合计68210元。首先，对于子女抚养费，刘建设与其配偶共育有三个未成年子女，结合刘建设伤残程度及三个未成年子女的年龄，刘建设诉请的该项费用，并无不当，一审法院予以确认。其次，对于父母赡养费，结合刘建设兄弟姊妹情况及伤残程度，并参照2018年河南农村居民人均消费性支出标准计算，刘建设诉请的该项费用，并无不当，一审法院予以确认。第九，关于刘建设诉请交通费3700元，根据刘建设的住院时间、地点、频次等因素综合考虑，该费用可酌定为3000元。第十，关于刘建设诉请鉴定费1900元，该项费用系刘建设为确定损失并进行伤情鉴定所支出的必要合理费用，一审法院予以确认。第十一，关于刘建设诉请精神抚慰金10000元，根据《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，综合全案考虑，该项费用并无不当，一审法院予以确认。综上，刘建设因此次提供劳务所遭受的人身损害数额共计319821.67元。关于争议三，根据庭审查明的事实，刘建设作为完全民事行为能力人，无证于高处进行电焊作业，未尽到严格安全注意义务，对事故的发生，存在一定过错。翟振伟作为雇主，应当尽到安全管理及提示义务，并提供符合安全标准的作业设备，且时常检查作业设备安全隐患，因未尽到相关义务，对损害的发生亦存在过错。巨人公司作为涉案工程发包方，将工程分包给未有资质的翟振伟，应当与雇主翟振伟对安全事故所造成的损失承担连带赔偿责任。综合全案考虑，根据本案当事人对损害发生的过错程度，翟振伟、巨人公司连带承担的民事赔偿责任数额酌定为287000元，扣除翟振伟已经赔偿的费用112000元，翟振伟、巨人公司应当连带赔偿刘建设175000元。翟振伟辩称已经赔付刘建设116900元，超出部分，缺乏事实根据，一审法院不予认定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审判决：一、翟振伟、河南巨人起重机集团有限公司于判决生效后十日内连带赔偿刘建设175000元。二、驳回刘建设的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4493元，由翟振伟、河南巨人起重机集团有限公司负担3693元，刘建设负担800元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交村委会的证明一份，上诉人父亲及其妻子的××证，证明上诉人的妻子不具有劳动能力，家庭比较困难，一审并没有对这一事实查清，判决认定费用过低。被上诉人质证意见为：证明的真实性无法核实，村委会并不具有证明上诉人父亲和妻子没有劳动能力的资格。××证不属于新证据，持证人黄某与并无关联性，该证据并不能够证明黄某已无劳动能力，是否有劳动能力，应该由专门的劳动机构进行鉴定。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于原审对各方责任划分是否适当的问题。《侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”本案中，刘建设受雇于翟振伟在涉案工地提供劳务，翟振伟作为雇主，未尽到安全管理及安全保障义务，对损害的发生具有过错；刘建设作为完全行为能力人在提供劳务过程中对自身安全亦应尽到安全注意义务，刘建设无证进行高空电焊作业，其自身亦存在一定的过错，原审酌定刘建设对其自身损失承担10%左右的责任并无不当。刘建设的该项上诉理由不充分，本院不予支持。关于刘建设上诉的部分损失认定问题。1、误工费。经原审法院委托鉴定，鉴定意见显示刘建设的误工期限为365天，原审依据该鉴定意见认定刘建设的误工期限为365天，并对刘建设主张的误工费40989.5元予以支持。刘建设上诉称应增加一年误工费的依据不足，本院不予支持。2、被扶养人生活费。刘建设在一审中主张其抚养子女费用44218元，原审对此予以认定并无不当，刘建设上诉要求抚养子女费用88435.92元已超出了其原审的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，刘建设的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2661元，由刘建设负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年四月十三日书记员  张栋煊