甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终152号 上诉人（原审被告）：被告民乐县祁民医药有限责任公司（以下简称祁民医药公司）。住所地：民乐县西街十字 法定代表人：陈某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：程某，甘肃利翔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某1，男，汉族，生于1963年11月5日，大专文化程度，甘肃省张掖市甘州区甘州区党寨镇七号村一社人。身份证号码：××× 原审第三人：张某2：91620702720291870F。 法定代表人李某1，系该公司总经理。 第三人张掖市第四建筑工程有限责任公司（以下简称四建公司） 法定代表人：李某2，系该公司总经理。 上诉人民乐县祁民医药有限责任公司（以下简称祁民医药公司）因与被上诉人张某1、原审第三人张掖市宏达房地产开发有限责任公司（以下简称宏达公司）、张掖市第四建筑工程有限责任公司（以下简称四建公司）建设工程合同纠纷一案，不服民乐县人民法院（2018）甘0722民初958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 祁民医药公司上诉理由及请求：一、一审认定事实不清、证据不足、认证不公。1、认定被上诉人为实际施工人没有事实根据。该工程的发包方即张掖市宏达房地产开发有限公司没有认可被上诉人是实际施工人，建设单位即张掖市第四建筑工程有限公司即被上诉人的所属单位没有认可被上诉人是实际施工人，为此，从工程的问题开发方到施工方均认为被上诉人不是实际施工人，对此说法有被上诉人的一面之词，一审却主张认定被上诉人是实际施工人，显属草率。2、认定上诉人没有给被上诉人支付工程款没有根据。上诉人已经全部支付工程款6000多万元，这是不争的事实，但是被上诉人内部发生矛盾后，却反咬上诉人，根据工程款的约定的支付惯例，是被上诉人签字，然后支付给他指定的钱立文。因此，这是交易习惯，为何其他的款项被上诉人认可，而这一笔又不认可。既然不认可，那么2012年6月26日就开出收条，若款不到位，肯定早就提出，为何等到7年后再提起此事。2011年结算后已经全部支付，经双方核实后，尾款于2017年6月6日支付，就此，全部工程款已经支付完毕。但是如今被上诉人拿出2012年6月26日的一张收条，认为该款没有实际支付，若如此，那么不存在几万元的零头的尾款，被上诉人也不会接受几万元尾款的事实。3、诉讼时效早已超过。根据《民法通则》规定：人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。本案被上诉人起诉的是2012年6月26日的一笔工程款，他认为签字后没有收到该款，那么，应当在2014年6月26日前提出此事，但是被上诉人一直没有提出此事，就连最后结算剩余的几万元也未提出，因此，该请求早已超过诉讼时效，但是一审却以2017年6月6日支付尾款为由，认为没有超过诉讼时效，显然诉争事实时效与整个工程款的时效不能等同。二、一审使用法律不当。被上诉人作为原告起诉，其诉讼主体错误，其不是适格的诉讼主体。本案涉及的工程发包方是张掖市宏达房地产开发有限责任公司，根据《最高人民法院建设施工合同的解释二》第24条的规定：应当判决发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。据此，假设被上诉人是实际施工人，那么应由张掖市宏达房地产开发有限责任公司承担责任，但是一审却认定上诉人是工程的发包方，让委托开发方承担责任，显然与法律规定相悖。三、一审程序违法。一审错误追加第三人且超过审理期限，没有追加本案适格的责任人钱立文为被告，相反追加与本案无关的当事人，因此，一审程序违法。请求二审法院依法撤销民乐县人民法院（2018）甘0722民初958号民事判决书，依法驳回被上诉人的诉讼请求，判令被上诉人承担一二审诉讼费用。 张某1答辩称：1、一审认定事实清楚，证据充分，判决适当；2、在一审时我们出示的证据和双方的陈述都清楚的证明了我们是实际施工人，是本案适格的主体；3、本案不存在上诉人所说的程序违法的情形。 宏达公司、四建公司未提交书面答辩意见。 张某1向一审法院起诉请求：张某1向一审法院起诉请求：1、判令被告支付工程款21万元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理认定的事实，2010年被告民乐县祁民医药公司与民乐县地税局决定联合修建综合楼，2010年5月5日，被告民乐县祁民医药公司与第三人张掖市宏达房地产开发有限责任公司签订委托开发协议。2010年5月21日，四建公司中标修建民乐县祁民医药综合楼工程，中标价6912939.84元。2010年5月23日，张掖市宏达房地产开发有限责任公司与张掖市第四建筑工程有限责任公司签订施工协议书。之后，原告张某1以实际施工人身份进入工地组织施工。施工期间，被告祁民医药公司向原告张某1支付部分工程款。工程竣工后，2011年12月20日，原告张某1与被告祁民医药公司对工程款进行了结算，经双方结算工程款共计6956865.55元，张某1在结算书上签字。之后，被告祁民医药公司继续向原告张某1支付工程款。支付方式：原告张某1向被告祁民医药公司出具收条，被告祁民医药公司审核同意后支付。2012年6月26日原告张某1给被告祁民医药公司出具21万元的收条一张，经被告祁民医药公司审核同意支付，但实际上并没有将该款支付给原告张某1。 一审法院认为，被告民乐县祁民医药公司综合楼工程虽由第三人宏达公司开发，第三人四建公司中标承建，但实际施工人是原告张某1。工程款一直由祁民医药向张某1支付。本案中涉及的21万元工程款，原告张某1虽向被告祁民医药出具了收据，但被告祁民医药却未向张某1实际支付。被告祁民医药辩称的钱立文与原告张某1是合伙关系，因此将21万元工程款支付给了钱立文。经审查，被告祁民医药没有提供证据证明原告张某1与钱立文是合伙关系，故其理由不能成立。关于诉讼时效，原告张某1举证2017年6月6日工程款收条一张，证明被告祁民医药人员仍在向原告支付工程款，故本案并未超过诉讼时效。被告祁民医药第三人宏达公司、第三人四建公司辩称原告不是实际施工人不是适格主体，但本案中的证据能够证明原告张某1实际组织施工且领取工程款，是实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，实际施工人可以作为原告进行诉讼，发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：被告民乐县祁民医药有限责任公司支付原告张某1工程款21万元，限于判决生效后一月内付清。案件受理费4450元，由被告民乐县祁民医药有限责任公司负担。 本院二审审理期间，当事人均未提出新的证据、事实及理由，二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，本案中，上诉人祁民医药公司提交的银行卡取款业务回单和被上诉人张某1提交的收据等相关证据，证明上诉人祁民医药公司是本案实际发包人，被上诉人张某1是实际施工人，工程款一直也是由祁民医药公司向张某1支付的事实，一审法院依此条规定追加宏达公司、四建公司为本案第三人符合法律规定，张某1是适格的当事人，上诉人所提“张某1不是实际施工人，不是适格的主体，错误追加第三人”上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人所提“认定上诉人没有给被上诉人支付工程款没有根据”的上诉理由，按张某1向祁民医药公司出具收条，祁民医药公司审核同意后付款的支付方式，张某12012年6月26日出具了210000元的收据，祁民医药公司在该收据上同意支付的意见，虽然祁民医药公司称该笔款项是受张某1的指示于2013年6月13日、17日分两次打入了案外人钱立文的账户（金额200000）已经付清，有银行卡取款业务回单可证明，但不能证明打入钱立文账户款项就是2012年6月26人张某1收据上的工程款，且数额也不相符，也没有提交受张某1指示向案外人钱立文支付工程款的相关证据，应承担举证不能的法律后果，上诉人的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。本案双方当事人对工程款进行结算后，祁民医药公司陆续向张某1支付工程款，最后一次支付是2017年6月6日，上诉人所提“诉讼时效早已超过”的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，祁民医药公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4450元，由民乐县祁民医药有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋力国 审判员  岳小芸 审判员  任斌文 二〇二〇年四月二十日 书记员  张 伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。