重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0101民初16185号原告：王素，女，汉族，1984年10月5日出生，住重庆市万州区。被告：重庆方舍商贸有限公司，住所地重庆市万州区江南新区玉龙路重报万州中心三峡文化创意产业园4号楼1层14、15、16号。统一社会信用代码：91500101MA5YW2744P。法定代表人：刘黎明。委托诉讼代理人：程航，重庆渝万律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄娜，重庆渝万律师事务所律师，特别授权。原告王素诉被告重庆方舍商贸有限公司（以下简称方舍公司）与公司有关的纠纷一案，本院受理后于2020年1月10日公开开庭进行了审理。原告王素,被告方舍公司的法定代表人刘黎明及其委托诉讼代理人黄娜,到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王素诉称，2018年原、被告通过协商，达成《重庆方舍商贸有限公司股权认购书》，原告按约定在2018年5月24日向被告公司转款100000元，但被告在接到该股权认购款后，却不与原告签订股权认购合同，以及办理相关的股权转让备案登记，由于被告的不诚信，严重损害了原告的合法权利，为了维护原告的合法权利，特向法院起诉。诉讼请求如下：1.要求被告返还原告的100000元的认购股权本金，并且要求其支付资金占用利息，从2018年5月24日起计算，按银行同期利率标准。2.本案诉讼费、保全费由被告承担。被告方舍公司辩称：原告王素以股东身份入股被告公司，被告公司成立的原因是因为经营绿叶超市需要。原告于2018年5月13日签订股权认购书并缴纳股权出资100000元。被告向原告出具了出资证明，被告公司没有为原告办理股东名册登记属实，但公司股东工商登记并不是取得股东资格的必要条件。根据公司法及相关解释，原告仅以未被股东名册记载为由主张收回投资的，不应被支持，且被告公司也可以为原告办理股东变更登记手续。被告公司自经营绿叶超市以来，由于市场环节不利，出于亏损状态原告要求收回投资，其行为不符合收益共享，风险共担的原则,即便原告在被告公司股东身份上存在瑕疵，也应视为原告与被告公司的合伙行为。综上，原告的请求理由不成立，请求驳回原告的诉求请求。经审理查明，2018年3月刘黎明给王素介绍声称准备在万州开一个超市，希望原告入股。2018年4月25日被告重庆方舍商贸有限公司登记成立，公司实际控制人和经营者均为刘黎明。2018年5月13日，王素签订了一份《重庆方舍商贸有限公司股权认购书》，但该认购书只有王素个人签字，无公司盖章或法定代表人确认。该认购书约定“为实现公司的良好发展，经重庆方舍商贸有限公司创始股东同意，接受王素为公司股东…二、公司注册资本为1000万，王素认购公司2%股权。三、股权认购方签署本《股权认购书》后，应遵守全体股东签订的《股东合作协议书》，股东的具体权利义务以《股东合作协议书》为准。四、股权认购方在认购上述约定的公司股权后，应在2018年7月1日前，对应公司注册资本总额的股权比例进行货币出资，即出资100000元…”。另外，王素等30余名投资人还签署了一份《重庆方舍商贸有限公司股东合作协议书》。该协议书载明，订立协议的目的是“就共同成立重庆方舍商贸有限公司事宜，订立本协议”。但该合作协议书除载有股东名册及签名外，其余协议中需填写内容均为空白，也无被告公司盖章或法定代表人确认。2018年5月24日，原告王素向被告方舍公司交纳投资款100000元。该款汇至被告公司公司账户上（中国建设银行万州分行）。方舍商贸公司向原告王素出具了收款收据一份。收款事由备注为：重庆方舍商贸有限公司绿叶中心店股金。另查明,被告方舍公司成立后，注册资本1000万元，注册股东为余春桥、周晓娟（余春桥认缴出资额160万，周晓娟认缴出资额840万，出资时间2048年12月31日）。2019年5月22日，余春桥将所持股权转让给刘黎明，并由刘黎明担任公司法定代表人。庭审中，刘黎明自认系方舍公司的实际控制人和经营者。被告公司成立后，虽然收到了原告王素的“入股金”，但是被告方舍公司并未进行增资扩股，其注册股东也未与王素签订股权转让协议或股权代持协议。之后，王素以未参与公司实际经营且公司也未依法确认其股东权利为由，要求被告返还100000元认购款及其资金利息。2019年11月刘黎明个人给原告支付5000元，12月支付原告3000元，刘黎明称系个人借款给原告应急所需，并非刘黎明购买原告股份。需要说明的是与原告王素有类似情形的投资人，目前涉及30余名。因公司经营不善或其他原因，该30余名投资人中，目前已有6人的投资款项由被告方舍公司予以退还。诉讼中原告王素申请财产保全，本院依法冻结重庆方舍商贸有限公司银行账户存款100000元。本院认为原告王素认购被告方舍公司股权的行为，实为被告方舍公司因公司经营需要，以投资成为公司股东为名，向投资人进行融资，原告王素按照股权认购书约定，向被告支付了股权认购款，但被告公司但未履行协议义务，未真正完成投资人的股东资格认定，构成违约，应当退还原告王素的投资款。理由如下：1、刘黎明在被告方舍公司成立前虽然给众多投资人告知了投资开设公司经营超市的目的，但投资人签订的《重庆方舍商贸有限公司股东合作协议书》内容不完善，投资人权益不明确，特别是公司成立后如何享有股东身份，行使股东权利没有约定。2、公司成立后登记股东只有刘黎明、周晓娟两名股东。而原告王素在公司成立后才将“认股款”支付至公司账户，如果王素是公司的登记股东，那么公司应当增资扩股，或者现有登记股东将自己股份转让，从而实现原告的股东身份。如果王素是作为公司隐名股东，那么公司登记名义股东也应当与原告签订股权代持协议，约定代持份额，权利义务的行使。然而这一系列关于股东身份确认，完善投资人合法身份，保护投资人合法权益的法律行为，被告方舍公司或者实际控制人刘黎明均未实施。3、经被告公司法定代表刘黎明同意，目前已经有部分投资人退回了认股款，结合出庭证人证实当初刘黎明对投资人承诺投资进出自由的情况，故原告公司股东身份并不成立，该行为应视为被告公司以吸收公司股东为名，进行的融资行为。故原告要求不再履行该股权认购协议，返还认股款100000元的主张本院予以支持。被告公司无偿占用了原告的资金，给原告造成一定损失，对原告主张的利息损失，本院依法从2018年5月24日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。刘黎明个人支付给原告的8000元，系另一法律关系，相关权利人可寻求合法途径另案主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告重庆方舍商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王素100000元，并从2018年5月24日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至上述款项付清时止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，保全费1020元由被告重庆方舍商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上述案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  陈 东二〇二〇年四月十五日法官助理  牟芯玉书 记 员  董 艺