广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初117号 原告：广西防城港市鑫和投资有限公司，住所地广西防城港市防城区荣桂建材市场17-18号，统一社会信用代码：91450603MA5K9MAN5W。 法定代表人：邓钦和，董事长。 委托诉讼代理人：刘连忠，广西海狮律师事务所律师。 被告：国基建设集团有限公司，住所地山西省太原市旱西关街26号旱西关街38#商住楼401房，统一社会信用代码：911400007159997781。 法定代表人：郭长林。 被告：国基建设集团有限公司防城港分公司，住所地防城港市港口区碧园街39号锦绣苑第一号商铺，统一社会信用代码：91450602077145937A。 负责人：韦艺伟。 两被告共同委托诉讼代理人：蒋旭华，广西精一律师事务所律师。 原告广西防城港市鑫和投资有限公司与被告国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、国基建设集团有限公司防城港分公司（以下简称国基防城港分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。被告国基公司在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院于2019年4月19日作出（2019）桂0602民初117号民事裁定书，驳回被告国基公司对本案管辖权提出的异议。被告国基公司不服该裁定向防城港市中级人民法院提起上诉。2019年6月10日，防城港市中级人民法院作出（2019）桂06民辖终11号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法公开开庭审理了本案，原告的委托诉讼代理人刘连忠、两被告的委托诉讼代理人蒋旭华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告国基防城港分公司支付原告货款3377376元及逾期付款违约金1941991元（按年30%利率计算，从2017年1月1日暂计至2018年11月30日，以后计至付清之日仍按尚欠款本金及每年30%另计）；二、判令被告国基公司对被告国基防城港分公司应付给原告的货款及违约金承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告在筹建期间，以广西防城港市鑫和钢材投资有限公司的名义与被告国基防城港分公司于2015年7月8日签订了一份《钢材购销合同》，约定原告方供给被告国基防城港分公司钢材5000吨用于建设金海湾居住小区二期。价格按当日当次交易市场价格为准，如被告国基防城港分公司收到货后超过120日未付清货款的，被告国基防城港分公司必须承担所欠货款总额每天千分之三的违约金。合同同时对交货地，产品规格，中途单方解除合同的责任等作了具体规定。合同订立后，原告开始以广西防城港市鑫和钢材投资有限公司名义从2015年7月17日起供货给被告国基防城港分公司，直接供货人是原告法定代表人也是出资人邓钦和，2015年10月原告取得营业执照后，改为以原告名义依双方原定合同的规定供货，直接供货人仍是原告法定代表人邓钦和，一直到2015年11月23日，原告方先后供了845.71804吨钢材给被告国基防城港分公司。被告国基防城港分公司收到货后，也投入了施工工程使用。然而，当原告催被告国基防城港分公司结付货款时，被告国基防城港分公司却以建设方不能结付工程款及工程停建等为由拒付。直到2016年2月8日，被告才写了一份欠据给原告，承认尚欠原告货款3377376元分文未付，并承诺于2016年12月31日前还清，逾期不还则愿按尚欠总额及年率30%支付违约金。另查明，被告国基防城港分公司是国基公司在防城港设立的分公司，被告国基防城港分公司对外从事经营活动产生的民事责任依法应由被告国基公司负连带责任。由于被告方长期拖欠原告货款，已致原告因资金紧缺，无法正常开展业务，还经常借高息民间贷款进货及结付工人工资等，致使原告遭受惨重损失，为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告国基公司、国基防城港分公司共同辩称，1.原告不是本案适格主体；2.本案的交易没有实际发生，两名被告不应承担相应责任；3.关于原告要求两被告支付货款及利息，本案买卖合同没有实际发生，因此两被告无需向原告支付货款及利息，且原告对于利息按年利率30%计算已经远远超过法律规定，应予以驳回。 经审理查明：2015年7月3日，被告国基公司出具了一份《法定代表人授权委托书》，该委托书载明：“本授权委托书声明：我郭长林系国基建设集团有限公司的法定代表人，现授权委托国基建设集团有限公司的任治勇为我公司金海湾居住高层住宅楼工程的项目负责人，我承认代理人全权代表我所签署本工程的所有内容”。该委托书中有任治勇、郭长林的签名及被告国基公司的盖章。2015年7月8日，广西防城港市鑫和钢材投资有限公司（甲方）与被告国基防城港分公司（乙方）签订了一份《钢材购销合同》，该合同约定甲乙双方就乙方金海湾居住小区二期工程的钢筋购销事宜，达成如下协议：产品名称、规格、数量、单价、金额以及总金额以实际送货单上的双方代表签字为准；付款方式垫资一月收取每天每吨3月利息，垫资两个月以上收取每天每吨4.5元利息，提前支付以实际天数计算。未按时付款的，应先付违约金及利息；结算价格按当日当次交易市场价格为准；验收标准数量由双方派人验收，乙方不分早晚指定材料员杨定洲身份证422601197512171219在工地收货并在甲方出具的送货单上签字确认，并未甲方结算收款凭证；乙方第一批货付款期最长120日（自甲方货到工地之日起），超过该期限如乙方未付清甲方全部货款，乙方必须承担所欠货款总额每天千分之三的违约金。该合同有广西防城港市鑫和钢材投资有限公司的盖章及邓钦和签名，有被告国基防城港分公司盖章及法定代表人韦艺伟、任治勇签名。 合同签订后，邓钦和依约向工地送货，2015年7月17日送货499441元（何治勇签收）、2015年7月19日送货183738元（杨定洲、冷城贞签收）、2015年7月19日送货51729元（冷城贞签收）、2015年8月29日送货173879元（杨定洲签收）、2015年9月13日送货99927元（杨定洲签收）、2015年8月29日送货29924元（杨定洲签收）、2015年9月24日送货119765元（杨定洲签收）、2015年9月24日送货14680元（杨定洲签收）、2015年10月2日送货49463元（杨定洲签收）、2015年10月2日送货49463元（杨定洲签收）、2015年10月2日送货143182元（杨定洲签收）、2015年10月9日送货125528元（杨定洲签收）、2015年10月11日送货107901元（冷城贞签收）、2015年10月19日送货121486元（杨定洲签收）、2015年10月12日送货32848元（杨定洲签收）、2015年11月1日送货58155元（冷城贞签收）、2015年11月1日送货64152元（冷城贞签收）、2015年11月15日送货94530元（杨定洲签收）、2015年11月19日送货29970元（杨定洲签收）、2015年11月23日送货30672元（杨定洲签收）。2016年2月8日，任治勇出具了欠据一张，载明：兹有国基建设集团金海湾项目部（下称欠款人）从2015年7月至2015年11月23日向广西防城港市鑫和投资有限公司（下称债权人）购买钢材845.718吨，金额3377376元。此款从购买之日起至今未付过款，现未付钢材款人民币叁佰叁拾柒万元。欠款人承诺于2016年12月31日前还清全部货款，如果不按本欠约定时间还款，则尚未还清欠款总额按年利率30%支付利息。同时债权人有权向债权人所在地人民法院提起诉讼。债权人实现债权过程中产生的一切费用（包括但不限于诉讼法、差旅费、律师费、评估费、鉴定费、保全费、拍卖费、执行费等）由欠款人承担，此欠条有效期到欠款人还清全部款项为止。欠款人签名（盖章）之日起生效。该欠据有国基建设集团有限公司防城港市金海湾居住小区二期D1组团项目部盖章及任治勇的签名。 另查明，广西防城港市鑫和投资有限公司成立2015年10月29日，法定代表人为邓钦和。2018年11月15日，防城港市工商行政管理局出具证明，载明：经查本局企业信息库，未发现有广西防城港市鑫和钢材投资有限公司在我局登记注册。原告在庭审中自认邓钦和是原告设立时的股东，亦是原告成立的发起人和法定代表人，涉案的钢材购销合同是邓钦和以设立中的暂命名公司即广西防城港市鑫和钢材投资有限公司名义签订的合同，该公司设立后最终确立的名称为广西防城港市鑫和投资有限公司即本案原告。 再查明，广西防城港红树湾房地产开发有限公司（发包人）与被告国基公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为金海湾居住高层住宅楼工程，被告国基公司总承包范围为金海湾居住8#、9#楼。该合同后有被告国基公司的盖章及任治勇的签字。 本院认为：对于原告是否为本案的适格主体的问题。两被告认为原告不是本案的适格原告，本院认为虽然《钢材购销合同》中的甲方为广西防城港市鑫和钢材投资有限公司且落款处加盖的是该公司的公章，但经查广西防城港市鑫和钢材投资有限公司在签订合同至今未登记注册，故广西防城港市鑫和钢材投资有限公司无法作为合同的主体主张民事权利。邓钦和在涉案合同中的法定代表人处签字且在涉案钢材送货单中的送货人均为邓钦和，现邓钦和作为法定代表人最终设立了广西防城港市鑫和投资有限公司即原告，原告可以承接在设立过程中产生的民事权利和义务，故原告具备本案的适格主体资格。 对于本案的《钢材购销合同》是否实际发生的问题。两被告提出从来没有与原告签订过任何购买钢材合同，且申请对案涉的《法定代表人授权委托书》、《钢材购销合同》及《欠据》中的相应印章和签名进行鉴定。本院认为，被告国基公司是涉案工程“金海湾居住高层住宅楼工程”的总承包人，任治勇是该工程的实际施工人。任治勇与原告签订《钢材购销合同》时加盖了被告国基防城港分公司的公章，并向原告出示了加盖有被告国基公司公章及法定代表人郭长林签字的《法定代表人授权委托书》，另外在《欠据》中亦加盖有国基建设集团有限公司防城港市金海湾居住小区二期D1组团项目部专用章，钢材亦用于该涉案工程。综上可见，原告在审查任治勇的签约身份时已经尽到了合理注意义务，任治勇的行为对原告而言已经构成表见代理，相应的行为后果应由被代理人承担，被告国基公司、国基防城港分公司无法以加盖之章为假章及签名为假冒来否定合同效力。 对于原告要求被告国基防城港分公司支付货款与逾期违约金，被告国基公司对上述债务承担连带清偿责任的问题。涉案的《钢材购销合同》合法有效，应受法律保护。现原告已经履行了合同约定的供货义务，被告国基防城港分公司尚未履行相应的付款义务，造成违约，被告国基防城港分公司应承担相应的违约责任。任治勇在2016年2月8日出具的《欠据》中确认涉案钢材总金额为3377376元，承诺于2016年12月31日前还清，如不按该约定时间还款，则尚未还清欠款总额按年利率30%支付利息。以上钢材金额有送货单进行佐证。后被告国基防城港分公司一直未向原告归还欠款，现原告要求被告国基防城港分公司归还货款3377376元，本院予以支持。对于违约金的计算，欠据中约定利息利率为年利率30%，两被告认为已超过法律规定，本院酌情调整为年利率24%，故违约金计算为以3377376元为基数，按年利率24%，从2017年1月1日计算至实际清偿之日止。另根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，被告国基防城港分公司作为被告国基公司的分支机构，不具备法人资格，故被告国基公司应对上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告国基建设集团有限公司防城港分公司在本判决生效之日起十日内向原告广西防城港市鑫和投资有限公司支付货款3377376元及违约金（违约金计算：以3377376元为基数，按照年利率24%，从2017年1月1日计算至实际清偿之日止）； 二、被告国基建设集团有限公司对被告国基建设集团有限公司防城港分公司上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回广西防城港市鑫和投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费49035.57元，减半收取计24517.78元，由被告国基建设集团有限公司、国基建设集团有限公司防城港分公司负担22727.59元，由原告广西防城港市鑫和投资有限公司负担1790.19元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费49035.57元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  朱 海 二〇二〇年四月二十八日 法官助理  李柏良 书 记 员  覃 艺