广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初33号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人邓志兴，男，1981年2月23日出生，汉族，初中文化程度，外来务工人员，出生地陕西省宁强县，户籍地陕西省汉中市宁强县。因涉嫌盗窃罪于2019年9月8日被羁押及刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人陈世炫，广东普罗米修（广州）律师事务所律师。公诉机关以穗埔检未检刑诉[2019]47号起诉书指控被告人邓志兴犯猥亵儿童罪、盗窃罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年3月20日不公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员彭晔出庭支持公诉，被告人邓志兴及辩护人陈世炫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月的一天早上6时许，被告人邓志兴趁住在本区永和街德盛街X巷X号X房的被害人陈某1夫妻外出做早餐生意未拉闸关门之机，进入其家中欲盗窃财物。在翻找财物时，被告人邓志兴见被害人陈某1的女儿陈某2（2010年12月13日出生）在房内床上睡觉，遂伸手隔着衣物摸其大腿根部及阴部，后因被害人陈某2醒来而逃离现场。被害人陈某2随即将此事告知父母。2019年8月底一天和同年9月5日的早上6时许，被告人邓志兴趁被害人陈某1夫妇外出未拉闸关门之机，两次进入其家中翻找欲盗窃财物，但因被被害人陈某2发现而逃离现场。被害人陈某2亦将此事告知父母。被害人陈某1夫妻因多次听女儿陈某2告知上述情况，遂将此事告知巡逻辅警。2019年9月8日，被告人邓志兴被公安人员抓获归案。公诉机关认为：被告人邓志兴无视国家法律，猥亵儿童，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款；被告人邓志兴还无视国家法律，以非法占有为目的，多次入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，被告人邓志兴犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以猥亵儿童罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人邓志兴一人犯数罪，应当数罪并罚。其虽不具有自首情节，但是如实供述自己的盗窃罪行，可以对其盗窃犯罪从轻处罚。综上，建议本院对被告人邓志兴犯猥亵儿童罪判处一年六个月以上一年八个月以下有期徒刑；犯盗窃罪，判处九个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人邓志兴对指控其犯盗窃罪的事实和罪名无异议，但对指控其犯猥亵儿童罪有异议，提出其没有实施猥亵的行为，如果其多次入屋猥亵被害人，被害人的父母肯定会有所防备，并采取安装监控等方式将其抓获，其可能在床上翻动被子寻找财物时有碰到被害人，但并非主动触摸被害人，公诉机关提交的证据不足以证明其对被害人实施了猥亵行为。辩护人提出以下辩护意见：1.对被告人邓志兴构成盗窃罪没有异议，被告人邓志兴虽不具有自首情节，但是如实供述自己的盗窃罪行，可以从轻处罚；2.被告人不构成猥亵儿童罪，被害人只有9岁，是限制民事行为能力人，其陈述是孤证，现没有从被害人身上或衣物中提取到证明被告人痕迹的证据，孤证不能作为认定猥亵儿童罪的依据；3.被告人文化程度仅仅为初中，对于法律知识的认识浅薄，导致其不能正确认识自己的行为会带来什么样的法律后果。经审理查明：2019年8月至9月，被告人邓志兴趁住在本区永和街德盛街X巷X号X房的被害人陈某1夫妻外出做早餐生意未拉闸关门之机，先后三次进入其家中欲盗窃财物，但均因被在屋内睡觉的被害人陈某1的女儿陈某2发现而逃离现场。2019年9月8日，被告人邓志兴被公安人员抓获归案。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1.刑案受立案表、破案报告，证实本案立案及侦破的过程。2.归案经过，证实2019年9月8日9时44分，永和派出所在广州市黄埔区永和街德盛街三巷X号对面一楼将被告人邓志兴抓获并带回接受调查。3.户籍材料，证实被告人邓志兴的基本身份信息。4.被害人陈某2的户口本复印件，证实案发时被害人陈某2的年龄未满十四周岁。5.被害人陈某2的陈述：“我不能记起具体时间了，这个男的总共来过我家三次，前两次是我开学之前的事，最后一次是本周四（2019年9月5日）。每次都是早上我在睡觉，他进去我房间后，弄出动静来了我就醒来了。第一次想不起来多久了，当时是早上，我正在家里面的房间床上睡觉，我和妹妹都睡觉床上。我突然感觉到有人在摸我的大腿根部，我就转了个身，这个人就走开了。再过了一会儿，我又感觉有人在我身边了，他在摸我的拉尿的地方，是隔着裤子摸我的，我就马上醒来了。我看到一个男人站在床边，他已经把蚊帐拉开了拉链，右脚搭在床上，右手在摸我的尿尿的地方。我不认识他，他看到我醒来了，就转身往前门方向跑了。我不敢说话，我也不敢睡觉，我害怕。于是就睁开眼睛不敢下床。过了一会儿，我又听到声音了，我知道那个男子又回来了，我假装睡着了。我张大眼睛看到那个男的又躲在了房间的凳子后面，他后来又走到了我的床边上。我害怕，就说了一句‘神经病’，然后他又转身跑了。之后他就没有回来了。当天我就告诉了我爸妈，我爸妈以为我在做梦。第二次也不记得什么时候了，当时也是早上，我和妹妹都在床上睡觉。当时我感觉有个人走进了我们的房间，我听到声音就醒来了。我就睁大眼睛看着他，还是那个男的，他当时站在离我床有点远的位置正在走过来，他看到我睁开眼睛，就转身往前门跑了。我听到他离开了我们房间，就再也没有回来了，我当天告诉了我爸妈，我爸妈以为我中邪了。这周星期四早上，我和妹妹都在床上睡觉，我突然听到有人在拉蚊帐，我醒过来后，看到那个男的正在拉我们睡觉的蚊帐的拉链。他看到我睁开眼睛了，他就转身朝前门跑了，再也没有回来了。当天我告诉了我爸妈，我爸妈就知道事情是真的了。”6.被害人陈某1（陈某2母亲）的证言：“我女儿陈某2在过去半个月，多次告诉我说一个男子在早上，趁着我和老公不在家进入我们的房间，还摸了我女儿的大腿。我开始不相信，后来她跟我说了很多次后，我相信是真的了。前天晚上，我女儿又突然告诉我，在巷子里面的一个男子就是他说的那个男的。我女儿感觉很害怕，我就开始担心这件事是真的了。昨天早上我将此事告诉了一个巡逻经过的辅警。今天有警察上门询问情况，我又详细将情况反映给了警察。警察在我家对面的巷子里面将那名男子找到了并带回了公安机关调查。”7.被告人邓志兴的供述：“第一次是在2019年8月15日左右的早上6时左右，我看到在我暂住地对面x房的门半开着，该户的大人在旁边的早餐店做生意。于是我就趁无人留意之机，偷偷溜进了他们家里，准备想偷点东西。我进屋后，在客厅的床上翻了一下，没有找到值钱的东西和现金，接着进入到里面的一个房间内，看到有2名小女孩在床上，我就不敢进去了。第二次是在2019年8月25日左右的早上6时左右，我又看到对面101房的门半开着，大人在旁边的早餐店做生意。于是趁无人留意之机，又偷偷溜进了他们家里，准备想偷点东西。在客厅的床上翻了翻，还是没有找到值钱的东西和现金。此时知道屋内房间住的是小女孩，还是进入内间，但见2名小女孩在睡觉，我就走到床边翻了一下一边的床头，这时有一个小女孩醒了，我见有小女孩醒来，又马上逃离现场。第三次是在2019年9月5日早上6时左右，我从家里出来，看到对面101房的门半开着，大人在旁边的早餐店做生意。于是趁无人留意之机，偷偷溜进了他们家里；在客厅的床上还是没有翻出值钱的东西和现金。后直接进入到里间，见1名小女孩在睡觉。所以我又走到床边去翻找，没找到值钱的东西，因为我看他们是小孩子，我不怕，我又爬上床到床里面翻找，此时却将睡觉的小女孩吵醒了，于是我又马上逃离现场了。”8.勘验笔录，证实公安机关于2019年9月8日10日40分至12时20分对案发现场本区永和街德盛街X巷X号X房进行了勘验检查，绘制了现场示意图，拍摄了现场照片。9.辨认笔录，证实被害人陈某2辨认出邓志兴；被害人陈某2、证人陈某1对其家庭居住的地方进行了辨认；被告人邓志兴对其去别人家偷东西的监控画面进行了辨认。10.搜查证、搜查笔录,证实公安机关于2019年9月8日对被告人邓志兴位于本区永和街德盛街三巷6号对面一楼的住处进行搜查，在搜查过程中未发现涉案物品。本院认为：被告人邓志兴以非法占有为目的，多次入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。本案查明的量刑情节包括：1.被告人邓志兴明知屋内有人，仍多次进入被害人家中实施盗窃，主观恶性及社会危害性较大，依法应从严惩处；2.被告人邓志兴归案后能如实供述自己盗窃的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可对其盗窃犯罪从轻处罚；3.被告人邓志兴已经着手实行盗窃，由于意志以外的原因未能盗得财物，是未遂，依法可从轻或减轻处罚。公诉机关指控被告人邓志兴犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。但对犯盗窃罪所提量刑意见偏轻，与被告人邓志兴的罪责不相符，本院不予以采纳。对于公诉机关指控被告人邓志兴犯猥亵儿童罪的意见，因现仅有被害人陈某2陈述被告人邓志兴有对其实施猥亵行为，其母亲陈某1的证言是对被害人陈某2陈述的转述，属于传来证据，不能单独作为定案的依据，被告人始终供称没有实施猥亵行为，目前亦无其他证据佐证被害人的陈述，指控被告人邓志兴构成猥亵儿童罪的证据不足，本院不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人邓志兴犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2019年9月8日起至2020年9月7日止；罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审 判 长  张春节人民陪审员  胡曙光人民陪审员  曾国辉二〇二〇年四月二日书 记 员  叶梅娟附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。