河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0183民初3048号原告：新密市交通运输局，住所地：河南省新密市农业路75号。统一社会信用代码：114101830053073354。负责人：郑二卿，该局局长。委托诉讼代理人：苏剑英、周军华，新密市尖山法律服务所法律工作者。被告：河南胜达建筑工程有限公司，住所地：郑州市中原区陇海西路329号美丽泉小区1号楼2层东商业房。统一社会信用代码：91410100716790482B。法定代表人：金仓高健，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈维刚、吴利波，北京大成（郑州）律师事务所律师。原告新密市交通运输局诉被告河南胜达建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人苏剑英、被告的委托诉讼代理人陈维刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告继续履行S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段合同将该工程施工完毕并协助验收合格；2、请求被告赔偿原告违约金7500000元。事实与理由：2013年4月14日，原、被告双方签订了S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段合同。合同约定该工程签约的合同价为25815808元，工期为300天，缺陷责任为24个月（从通过交工验收之日算起）保修期5年，合同签订后原告按合同约定的内容如期将项目及相关资料交付被告，被告却不按合同约定的时间交工并验收，给原告造成很大损失。为此形成纠纷。为支持其主张,原告向本院提交了以下证据：1、2014年4月14日施工合同书1份，证明原告诉讼请求第一项请求被告继续履行该合同，至验收合格，第二项诉讼请求根据合同第4条第3项有明确约定；2、交通局文件1份,证明催促被告尽快完工；3、2016年7月4日交通局通知1份，证明原告告知被告施工存在的问题；4、2017年10月27日交通局通知1份；5、2016年3月3日郑州市验收工程不合格通知书，证明经有关部门初检不合格，要求被告再进行验收工作。被告辩称，1、被告承建的S321线新郑界至郑尧××××出口段改扩建工程三标段项目，施工合同签订后，在原告前期工作不到位、多次拖欠工程款、签认手续不完善的情况下，克服重重困难，竭尽全力组织人工、机械、设备按照设计文件和原告的变更要求进行施工，出原告擅自交由第三方施工的部位外，被告所施工项目已由原告投入使用，2014年年底已全线通车，不存在原告所称的继续将该工程施工完毕情形；2、根据《合同法》第二百七十九条、《公路法》第三十三条的规定，公路建设项目和公路修复项目竣工后，应当按照国家有关规定进行验收；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。原告作为S321线新郑界至郑尧××××出口段改扩建工程的项目法人，应依法组织办理验收手续。其已将工程投入使用，依法视为工程验收合格。因此，也不存在再协助验收情形；3、《合同法》第一百零七条规定，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此，当事人只有存在违约行为，才应依法承担违约责任。本案中，被告作为承包人无违约行为，不应承担违约责任。相反，原告作为项目发包人在合同履行过程中，存在前期工作不到位，多次拖欠工程款，变更签证不签认、完工使用不结算等多项违约行为。就原告的违约行为，被告在本案之前已向郑州市中院提起诉讼，原告的本案诉讼正是其在郑州中院审理案件中的答辩。因此，本案从程序上应当中止审理或移送郑州中院一并审理，以保证裁判结果的一致性。为支持其主张,被告向本院提交了以下证据：1、郑州市中院告知审判庭组成通知书复印件和新密市S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程造价联系函，证明涉案工程投入使用后因原告拖延办理结算，拖欠工程款数额巨大，被告已在本案之前将原告诉至郑州市中级法院，案件现处于鉴定中；2、工程现场施工变更资料复印件，证明因原告作为发包人对施工资料未按规定签字盖章，导致施工资料在完成后无法及时移交，被告已将工程资料整理完毕，在原告方完善签字盖章手续结算或造价鉴定完成后即可向原告移交施工资料；3、调查询问笔录复印件1份，证明2017年11月10日，郑州市二七区法院因审理2017-7988号民事案件，对涉案工程主管领导也是原告总工程师郭景峰，进行调查询问，郭明确陈述涉案工程已经全部竣工投入使用，2014年年底就已经双向通车，该单位要求整改内容属于维修工作不影响工程结算;4、新密市人民法院、郑州市中级法院2份判决书复印件，证明新密市人民法院、郑州市中级人民法院在审理郑州远恒交通设施有限公司诉被告河南胜达公司合同纠纷一案，已认定涉案工程已按合同约定完工，并投入使用。郑州远恒交通设施有限公司承包的是被告分包的工程。本院根据当事人的陈述、举证。对本案事实确认如下：1.2013年4月14日，原、被告签订《S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段施工合同协议书》，约定原告作为发包人为实施S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段项目，接受被告对该项目施工标段的投标，工程概况为第三标段由K8+500至K10+525，里程2.025km，公路等级为二级。根据工程量清单所列的数量和单价计算的签约合同价为25815808元。工程价款支付方式为：2013年4月15日开工，完成路面基层（或完成合同总价的60%），检验合格后支付合同总价款的12%；2014年4月15日前工程全部结束，交工验收合格、正式通车后20日支付至工程价款的30%，并无息退回履约保证金；同时若严格执行农民工工资支付承诺书，则无息退回农民工工资保障金；剩余70%分三年付清，依先后每年按节点各支付工程价款的30%、30%、10%（即交工验收合格满一年后20日内支付工程价款的30%，交工验收合格满两年后20日内支付工程价款的30%，交工验收合格满三年后20日内余额付清）。被告应按照监理人指示开工，工期为300日历天（扣除冬季无法施工2个月）；缺陷责任期24个月（从通过交工验收之日算起）。保修期5年。第18条约定，被告不能按合同约定的工期时间完工，应承担违约责任，还应向原告支付赔偿款，每延误工期一天被告按每天20000元人民币赔偿原告，逾期完工违约金累计金额最高不超过签约合同价的30%。被告支付逾期完工违约金，原告可以从应付或到期应付给被告的任何款项中或采用其他方法扣除此违约金，且不免除被告完成工程及修补缺陷等合同义务。第20条约定，工程质量验收按相关要求及技术规范，被告按照设计要求对工程质量终身负责。如果因为被告原因工程质量不合格，被告应无条件返修至合格并负责因此造成的损失。第29条约定，工程质量监督应委托具备资质的第三方进行监督，所产生的费用均由被告负责。合同签订后被告进入施工现场进行施工。2016年3月3日，郑州市公路工程质量监督站向原告出具监督工程师通知书。该站对被告施工的新密市S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三合同段进行了质量检测。经检测，该项目存在路面工程沥青面层（包括快车道、慢车道）厚度评定不合格，基层厚度合格率低，交通安全设施工程标志立柱竖直度合格率低，沥青路面面层未提供标准密度等问题。鉴于上述情况，依据交通部《公路工程竣（交）工验收办法》（2004年第3号令）及《关于印发公路工程竣（交）工验收办法实施细则的通知》（交公路发[2010]65号）内容，我站要求建设单位组织相关单位对存在问题整改处理达到设计及规范要求后，再进行交工验收工作。2014年4月12日，原告向被告提出《关于S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程尽快完工的通知》，内容为：通过公开招标，被告为S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程施工第三标段中标单位，中标价为25815808元。2013年4月14日与原告签订了施工合同，合同约定开工日期为2013年4月15日，2014年4月15日前工程全部结束。截至目前，被告已基本完成马士奇沟桥以东快车道沥青混凝土铺筑、路平石及侧分带内的路缘石铺装；桥梁工程仅完成24根桩基、12根立柱及4个桥台盖梁浇筑，梁板预制62片；马士奇沟桥以西路面工程、全线人行道铺装及右侧慢车道沥青混凝土铺筑尚未开始。为确保该工程尽快完工，现要求你公司务必做好以下四方面工作，否则发包人将依合同约定及有关规定追究被告的相关责任，由此造成的损失和其他不利后果，由被告自行承担。一、筹措足够的资金，配备齐足的人员及设备，在确保工程安全及质量的前提下加快施工进度。二、根据施工现场实际情况，制订切实可行的施工方案，严密组织施工，严格按照施工程序和工期安排完成施工任务。三、切实搞好安全管理工作，确保施工现场的各项安全措施落实到位，减少安全隐患，杜绝安全事故发生。四、快车道左侧沥青混凝土局部路段出现网裂等病害，要认真排查已完工程存在的质量问题，并严格按照技术标准及时整改到位。后原告将与被告所签订《S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段施工合同协议书》中约定由被告施工的部分工程发包给河南省致远路桥工程有限公司。2016年4月20日，原告与河南省致远路桥工程有限公司签订《S321线溱河桥至黄帝宫旅游专线段改建工程施工合同协议书》，工程概况为里程0.9485km，拟采用双向六车道、二级公路标准、路基红线宽50米，设计车速80公里/小时，根据工程量清单所列的数量和单价计算的签约合同价为9102999元。河南省致远路桥工程有限公司应按照监理人指示开工，2016年4月20日开工，2016年7月5日前工程全部结束，工期为75日历天；缺陷责任期24个月（从通过交工验收之日算起），保修期5年。2016年7月4日，原告向被告提出《关于S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程存在问题限期整改的通知》。对第三标段的工程施工提出问题和整改要求，内容为：请被告尽快对现场存在问题进行全面排查，并按规范要求整改到位，务必于7月底前将监理单位检查合格后的整改结果上报原告。2017年10月27日，原告对被告另发出《关于对S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程存在问题尽快整改的通知》。内容为：2016年6月，原告组织被告及监理单位对S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段进行了现场检查，并于2016年6月30日通知被告，务必于7月底前将监理单位检查合格后的整改结果上报原告。截至目前，被告一直未按通知要求整改完毕，大部分路段损坏更加严重，已出现大面积坑槽及裂缝、马士奇沟桥桥头严重跳车、路缘石严重破损以及非机动车道局部沉陷等诸多问题，已对行车安全造成较大影响，鉴于该标段因施工质量达不到设计要求，一直未通过交工验收，请被告尽快安排技术人员对现场存在问题进行全面排查，并按规范要求及时整改到位，以确保该标段顺利通过交工验收。另查明，1.该项目至今未进行交工验收和竣工验收，被告未向原告提出交工验收申请。该路段已投入使用；2.2013年11月4日至2017年3月14日，原告向被告支付该项目大部分工程款；3.被告已向郑州市中级人民法院提起诉讼，请求原告向被告支付欠付工程款及赔偿其他损失。本院认为，原、被告之间存在建设工程施工合同法律关系。双方于2013年4月14日签订《S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段施工合同协议书》系双方真实意思表示，合法有效。协议约定：关于工程质量验收应按相关要求及技术规范。双方应按施工合同约定履行各自义务。根据有关法律法规规定，公路工程施工完成后，由施工单位先向监理单位提交交工验收申请，并附相关交工验收资料。经监理单位审查合格后提请向项目法人提交。由项目法人进行核查。本案被告进入施工现场施工后，至今未申请交工验收。被告施工路段于2016年3月3日经郑州市公路工程质量监督站检测，该项目存在多项质量问题。该路段虽已投入使用，但被告未提供证据证明其按合同完成了施工义务。因此原告主张被告继续履行S321线新郑界至郑尧××××出口段改建工程第三标段合同施工义务，将该工程施工完毕并协助验收合格，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。但不包括原告发包给河南省致远路桥工程有限公司施工的S321线溱河桥至黄帝宫旅游专线段改建工程。关于原告要求被告赔偿逾期完工违约金问题，由于双方约定的逾期完工违约金过高，且本案被告另在郑州市中级人民法院提起工程款诉讼，因此对原告的违约金请求，暂不宜支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等相关法律之规定，判决如下：一、被告河南胜达建筑工程有限公司继续履行S321线新郑界至郑尧高速新密出口段改建工程第三标段合同（不包括原告新密市交通运输局发包给河南省致远路桥工程有限公司施工的S321线溱河桥至黄帝宫旅游专线段改建工程），将该工程施工完毕并协助验收合格；二、驳回原告新密市交通运输局的其他诉讼请求。本案受理费64300元，由被告河南胜达建筑工程有限公司负担32150元，由原告新密市交通运输局负担32150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  李 勇人民陪审员  张岱康人民陪审员  李本坤二〇二〇年四月二十二日书 记 员  刘书伟