四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川18民终231号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司，营业场所：四川省攀枝花市东区机场路333号40幢。 负责人：吴旭波，该支公司经理。 委托诉讼代理人：李佐洪，四川天责律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：**云，男，生于1964年2月9日，汉族，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：冯定雄，四川金塔律师事务所律师。 原审被告：何红梅，女，生于1982年8月18日，汉族，住四川省仪陇县。 原审被告：李万锦，男，生于1972年12月3日，汉族，住四川省汉源县。 原审被告：南充市浩仓物流有限公司，住所地：四川省南充市嘉陵区春江路33号8幢3层。 法定代表人：黄学利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：何红梅，女，生于1982年8月18日，汉族，住四川省仪陇县,系该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司（以下简称平安财保攀枝花中心支公司）因与被上诉人**云及原审被告李万锦、何红梅、南充市浩仓物流有限公司（以下简称南充浩仓物流）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院(2019)川1823民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财保攀枝花中心支公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判减少平安财保攀枝花中心支公司的赔付金额30000元。二、由**云承担本案二审案件受理费。事实和理由：一、**云评定的伤残等级过高，误工、护理、营养期限过长。平安财保攀枝花中心支公司二审当中申请对其伤残等级进行重新鉴定，对其误工、护理、营养时长进行鉴定。二、**云长期生活在农村，其主要收入来源于农村企业，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金明显错误，应当按照农村标准进行计算。三、**云及其母亲都生活在农村，故被扶养人生活费应当按照农村居民人均消费性支出为标准计算，且**云在一审当中未提交扶养人数。四、一审核定**云误工费标准过高，**云无法证明事故发生前三年自己的平均工资水平，应按照一审当中其陈述的3800元每月的工资或庭后提交的工资表当中较低者作为计算标准。 **云辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 李万锦述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 何红梅述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 南充浩仓物流公司述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 **云向一审法院起诉请求：一、判令李万锦、浩仓物流、何红梅赔偿因道路交通事故给**云造成的损失合计354741.25元。由平安财保攀枝花中心支公司在交强险和商业三责险责任限额范围承担支付责任，不足部分由李万锦、浩仓物流、何红梅承担连带赔偿责任；二、判令李万锦、南充市浩仓物流有限公司、何红梅承担案件诉讼费用。 一审法院审理查明：2019年1月11日8时30分许，李万锦驾驶川Ｒ×××××号重型自卸货车，沿省道306县由乌斯河镇往富泉镇方向行驶，行驶至省道306线（乐山-汉源）196公里850米处，在右转向过程中与后方同向**云驾驶的川Ｔ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成**云受伤，川Ｔ×××××号普通二轮摩托车受损的道路交通事故。2019年1月22日，汉源县公安局交通警察大队作出道路交通事故责任认定书，认定李万锦承担此事故的全部责任，**云在此事故中无责任。事故发生后，**云被送往汉源县人民医院检查后即被送往天全县中医医院住院治疗，于2019年4月26日出院。出院诊断：1、右距骨开放骨折脱位；2、右内外踝开放粉碎骨折；3、右足第2、3跖骨远端骨折；4、右足第1、2楔骨粉碎骨折；5、右侧腓骨头骨折；6、右侧第6肋骨后缘骨折；7、右踝及足部皮肤挫裂伤；8、右小腿、踝部、足部皮肤擦挫伤；9、高血压病。出院医嘱及建议：1、注意休息，建议术后全休半年，期间禁重体力劳动；2、原手术科室随诊，术后每隔三个月复查ＤＲ片一次，视其复查结果决定其负重方式及解除内固定物的方式及时间，具体费用以实际产生为主；若需二次手术，费用大概20000元，以实际产生为主；3、负重以不痛或不加重原有的疼痛为原则，如果过早完全负重或再次外伤至骨折不愈合、内固定物松动、断裂、脱出等，后果自负；4、加强右踝功能活动断裂，且防再损伤；5、如有不适，及时就诊。2019年4月30日，**云入汉源县人民医院继续住院治疗，于2019年8月7日出院。出院诊断：1、右内踝骨骨折内固定术后；2、右距骨骨折内固定术后；3、右踝部创口扩创、植皮术后；4、高血压2级；5、冠心病心率失常型；6、骨质疏松。出院医嘱：1、避风寒，调情志；2、加强右下肢功能训练；3、低盐低脂饮食，加强饮食营养；4、继续门诊治疗，不适我科随访。治疗期间，**云共计花费医疗费60399.94元。2019年8月22日，经四川旭日司法鉴定中心评定**云右踝损伤并内固定术后遗留右踝关节强直固定于非功能位，评定为八级伤残；其右足损伤遗留右足足弓结构部分破坏，评定为十级伤残。**云花去鉴定费1400元。 另查明：川Ｒ×××××号重型自卸货车登记车主为南充浩仓物流公司，其实际车主为何红梅，李万锦系何红梅雇请的机动车驾驶员。南充浩仓物流公司为川Ｒ×××××号车在平安财保攀枝花中心支公司处投保了交强险（赔偿限额122000元）和商业三责险含不计免赔（赔偿限额1000000元）。该起事故发生在保险有效期内。 **云自2014年12月12日起在汉源县源富锌业有限公司务工。**云的父亲已去世，其母亲是杨德秀，杨德秀出生于1939年7月22日，杨德秀育有二子，长子江勇，次子**云。事故发生后，何红梅为**云垫付了47630元，平安财保攀枝花中心支公司为**云垫付了27270元。 一审法院认为，因侵权行为侵害他人民事权益的，侵权人应承担民事赔偿责任。本案中，李万锦驾驶川Ｒ×××××号重型自卸货车，沿省道306县由乌斯河镇往富泉镇方向行驶，行驶至省道306线（乐山-汉源）196公里850米处，在右转向过程中与后方同向**云驾驶的川Ｔ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成**云受伤，川Ｔ×××××号普通二轮摩托车受损的道路交通事故。此事故经汉源县公安局交通警察大队认定李万锦承担此事故的全部责任，**云在此事故中无责任。该事故认定符合本案事实和法律规定，一审法院依法予以确认。**云因道路交通事故受伤后，依法有权请求侵权人赔偿因交通事故产生的相关费用，具体的赔偿数额，一审法院结合其治疗的实际情况和提交的医疗票据等证据，参照相关计算标准依法予以确认其合理部分。**云虽是农村居民，但其长期在外务工，有相对稳定的收入，其请求按当地城镇居民的相关标准计算其损害赔偿费用，一审法院依法予以支持。根据其医疗情况和有效医疗发票确定其医疗费为60399.94元；误工期自其受伤之日起计算至定残日前一天止参照城镇标准确定其误工费为39248元（223日×176元／日）;根据其住院天数和实际治疗情况参照相关计算标准确定其护理费为24480元（204日×120元／日）、营养费为6120元（204日×30元／日）、住院伙食补助费为6120元（204日×30元／日）；根据其伤残等级程度及年龄依照城镇标准计算确定其残疾赔偿金为205939元（33216元×20年×0.31）；根据被抚养人的年龄、人数等依照相关标准计算确定其被抚养人生活费为18200元（23484元×5年×0.31÷2）；根据其就医地点、时间、人数、次数等酌情认定其交通费为500元；根据事故的原因、经过以及残疾程度确定其精神损害抚慰金为4000元；根据鉴定费票据确定其鉴定费为1400元；根据其伤情及治疗情况认定其残疾辅助器具费为60元。因其后续治疗费尚未实际产生，故对其诉请的后续治疗费，一审法院依法不予支持；因**云提交的证据并不能证明其车辆损失情况，故对**云诉请的车辆损失费，一审法院依法不予支持。以上损失扣除鉴定费共计365066.94元，按责应由李万锦承担。但因李万锦系何红梅雇请的机动车驾驶员，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，李万锦应当承担的赔偿责任依法应由其雇主何红梅承担。又因李万锦驾驶的川Ｒ×××××号车挂靠经营于南充浩仓物流公司，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定：“以挂靠形式从事道路运输活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故**云要求何红梅与南充浩仓物流公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，一审法院依法予以支持。川Ｒ×××××号车在平安财保攀枝花中心支公司购买了交强险和赔偿限额为1000000元的商业三责险含不计免赔险，本次事故发生在保险有效期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,**云的损失应先由平安财保攀枝花中心支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，赔偿后不足的部分由平安财保攀枝花中心支公司根据商业保险合同予以赔偿，仍有不足的由何红梅与南充浩仓物流公司连带赔偿。根据法律规定，交强险医疗费用赔偿限额为10000元包含医疗费、住院伙食补助费、营养费等，死亡伤残赔偿限额为110000元包括误工费、护理费、交通费和残疾赔偿金等，财产损失赔偿限额为2000元。平安财保攀枝花中心支公司提出扣除15%自费药费用的主张，何红梅无异议并表示愿意承担该部分医疗费，属何红梅对自己权利的处分，且不违反法律规定，一审法院依法予以确认，**云的医疗费60399.94元的15%即9060元（60399.94元×15%）由何红梅承担。**云的医疗费（扣除15%后）、住院伙食补助费、营养费合计63579.94元，由平安财保攀枝花中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿**云10000元；**云的误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费合计292427元，由平安财保攀枝花中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿**云110000元。**云超出交强险赔偿限额的款项合计236006.94元，依法应由平安财保攀枝花中心支公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。但平安财保攀枝花中心支公司提出该部分费用应当免赔10%，且何红梅对此无异议并表示自愿承担该部分款项属其对自己权利的处分，不违反法律规定，一审法院依法予以确认。故上述**云超出交强险赔偿限额的损失236006.94元的10%即23601元（236006.94元×10%）由何红梅承担，剩余212405.94由平安财保攀枝花中心支公司在商业三责险赔偿限额范围内赔偿**云。**云的鉴定费1400元，不属于保险公司赔偿的范围，按责由何红梅和南充浩仓物流公司连带承担。平安财保攀枝花中心支公司为**云垫付的27270元，在平安财保攀枝花中心支公司应当赔偿**云的款项中予以扣除；何红梅为**云垫付的47630元，在扣除其应承担的费用后由平安财保攀枝花中心支公司在应当赔偿**云的款项中予以扣除并直接退还何红梅。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决:一、**云的医疗费60399.94元、护理费24480元、住院伙食补助费6120元、营养费6120元、误工费39248元、残疾赔偿金205939元、交通费500元、精神损害抚慰金为4000元，被扶养人生活费18200元、残疾辅助器具费60元，共计365066.94元，由中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿**云332405.94元，由何红梅赔偿**云32661元；二、**云的鉴定费1400元，由何红梅和南充市浩仓物流有限公司连带承担；三、驳回**云的其他诉讼请求。上述一、二项品迭后，扣除中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司为**云垫付的27270元，以及何红梅为**云垫付的47630元和何红梅应当承担的34061元后，中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司实际应向**云支付291566.94元，退还何红梅13569元；在一审判决生效之日起三十日内履行完毕。案件受理费4684元，减半收取2342元，由何红梅和南充市浩仓物流有限公司连带承担。 二审中，各方当事人均无新的证据材料提交。 二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，**云在起诉前自行委托鉴定机构就其伤残等级、作出了鉴定意见，平安财保攀枝花中心支公司在一审中未对该鉴定意见提出异议也未申请重新鉴定。二审中也未能提交证据反驳**云提供的鉴定结论，一审法院对蓉城司法鉴定中心作出的鉴定意见予以采信并以该鉴定意见计算**云的各项损失符合法律规定，应予维持。故平安财保攀枝花中心支公司认为**云的伤残等级应当重新鉴定的上诉请求不成立，本院不予支持。 关于**云的残疾赔偿金及被扶养人生活费计算标准的问题。**云虽为农村户口，但其长期就职于汉源县源富锌业有限公司，并签订了劳动合同，其自2017年9月2日起即在汉源县生活，经常居住地也为城镇，主要生活来源已经脱离农村和农业生产，故一审对**云残疾赔偿金和被扶养人生活费参照城镇标准计算，并无不当。 关于**云的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，**云应当对其收入状况进行举证证明。**云并未就其近三年平均收入状况完成举证，一审法院参照当地务工收入实际情况确定其误工费计算标准，并无不当。 综上所述，平安财保攀枝花中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4684元，由平安财保攀枝花中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇二〇年四月二十一日 法官助理  杨蒙珲 书 记 员  王文艺