辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0882民初4283号原告：程兆奇，男，1966年10月20日出生，汉族，个体。委托诉讼代理人：赵长书，辽宁中允律师事务所律师。被告：林国付，男，1969年10月1日出生，汉族，无业，现羁押于尚志市看守所。原告程兆奇与被告林国付合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程兆奇的委托诉讼代理人赵长书，被告林国付到庭参加诉讼，中途被告林国付以身体不适为由，拒不参加庭审，本庭缺席审理。本案现已审理终结。原告程兆奇向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原、被告于2015年4月22日签订的《合伙开发协议》依法无效；2、要求确认原告与被告合伙开发的黑龙江省尚志市“学府尚品小区”项目工程全部资产归原告所有；3、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2015年4月22日，原告与被告签订了《合伙开发协议》，约定双方以哈尔滨利风房地产开发有限公司的名义合伙开发黑龙江省尚志市“学府尚品小区”项目工程，开发面积为40915.84平方米。原告投入资金1000万元，占合伙开发房地产55%股份，被告以投资126.9万元被查封的土地使用权作为投资，占合伙开发房地产45%股份。被告负责协议办理土地出让手续、规划许可证、施工许可证、工地临时用电、水等全部涉及开发的证件及手续。发生争议时，在原告所在地诉讼解决。双方合伙协议达成后，被告不但未按约定投入资金，未按约定承担开发建设用地出让金及办理开工等各项手续费用，在对“学府尚品小区”项目开发过程中，原告发现被告在签订合同时称为投资126.9万元解封的土地使用权投资的土地，事实中非林国付投资，而是土地使用权人孔令贵出资126.9万元，对此事实2019年4月份的刑事卷宗材料可以认证。事实中：其一、林国付虚构用于开发的18852平方米土地使用权是他投资的而与程兆奇签订《合伙开发协议》。其二、林国付在《合伙开发协议》中约定的给沙石场珠江石油孔令贵回迁面积为6000平方米住宅楼，而与孔令贵签回迁协议中的回迁面积为5217.28平方米，虚构住宅楼782.72平方米欺骗程兆奇。其三、在签合伙开发协议中约定以利风房地产执照名义进行开发，而2014年办执照时的资质是虚假的，对此事实黑龙江省住房和城乡建设厅行政处罚决定书足可认证。综上事实认证被告采取欺诈的手段与原告签订《合伙开发协议》。在合作过程中，被告骗取原告先后用开发的楼房为其个人顶债700余万元；2017年4月，被告又伙同孔令贵、林国志以虚假诉讼方式骗取回迁楼面积782.72平方米，价值270余万元；2017年9月14日，被告伙同哈尔滨利风房地产开发有限公司股东林国志以公司营业执照丢失为由，将公司法定代表人由原告改为林国志，并以公司名义发出公告，准备强行占有“学府尚品小区”楼盘；2019年4月，被告因非法侵占项目工程费用被公安机关立案侦查；2019年5月，哈尔滨利风房地产开发有限公司因伪造手续骗取房地产开发资质被主管机关吊销资质证书。综上，“学府尚品小区”项目工程全部资金均由原告投资且由原告组织管理施工，而被告以合伙开发房地产为名，虚构投资126.9万元，虚构土地出让金已交纳，取得了土地使用权，伪造“哈尔滨利风房地产开发有限公司”开发资质，欺骗原告投资合伙骗取股份，并非法侵占工程资产。被告人的行为符合公司法第52条，以签订合作合同的合法方式，以欺诈手段骗取原告签订合伙开发协议，以达到侵占原告投资资产的目的行为。故原、被告所签订的《合作开发协议》及《协议书》依法无效，原告特诉至法庭请求依法判决双方签订的《合伙开发协议》及《协议书》依法无效，判决“学府尚品小区”项目工程，全部资产归原告所有，以保护原告合法权益不受侵害。被告林国付未做答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交如下证据：原告提交的证据，1、合伙开发协议1份，证明2015年4月22日，被告称以126.9万元解封的土地作为投资，占投资比例的45%，原告出资1000万元占投资比例的55%；2、银行流水1份、收据2张、借据1份、银行客户回单1份，证明原告履行投资合伙义务，向哈尔滨利风房地产开发有限公司投资；3、合同协议书1份，证明2014年7月15日，原告联系辽宁超群建筑工程有限公司承建学府尚品小区建筑面积约4万平方米，工程总造价48610798.03元；4、协议书1份，证明被告林国付，案外人林国志、孔令贵骗取原告782.72平方米的房屋，价值270余万元；5、协议书1份，证明2016年3月15日，林国付、林国志虽以哈尔滨利风房地产开发有限公司的名义开发及对外经营，但没有投入分文资金；6、协议书1份，证明在事实中林国志、林国有、哈尔滨利风房地产开发有限公司没有投入分文资金；7、协议书1份，顶账协议2份，证明被告以资金回笼困难，暂时无力支付原告来开发房地产所欠债务，外欠款马上到位为由，先后三次骗取原告用开发楼盘为其顶账700余万元；8、变更工商档案手续1份，证明2017年9月14日，被告擅自将哈尔滨利风房地产开发有限公司法定代表人变更为林国志，具有骗取、霸占原告投资开发楼盘的故意；9、公告1份，证明被告具有骗取、霸占原告投资开发楼盘的故意，拒不履行双方签订的合伙开发协议；10、立案决定书1份、受案回执4份，证明林国付、林国志、孔令贵因本案被立案侦查；11、处罚决定书1份，证明哈尔滨利风房地产开发有限公司在2016年5月18日注册房地产开发企业三级资质时提供共九人虚假职称证，骗取房地产开发企业三级资质证书，被公告资质证书作废；12、司法鉴定意见书1份，证明工程全部为原告投资，被告分文未有投资。庭审后，原告向本院提交证据：1、尚志市人民政府关于市规划建设管理局关于北小河以北片区A－02地块建设用地规划条件请示的批复，证明2015年4月29日，以利风房地产开发公司名义开发的学府尚品住宅小区土地建设是原告请示办理；2、学府尚品住宅小区项目核准的批复，证明2015年7月14日，学府尚品住宅项目核准批复手续是原告办理；3、电汇凭证、现金缴款单、缴纳书票据，证明2015年6月10日，原告爱人莫书坤从其个人在大石桥农村信用社账户尾号7764账户上汇在利风房地产公司会计在中国银行尚志支行于艳华账户尾号4750上4520710.00元，用于交纳土地出让金；4、国有建设用地使用权出让合同，证明2015年7月8日，原告、莫书坤交付了4520710.00元后，以利风房地产开发公司名义与尚志国土资源局签订了土地使用权出让合同；5、建设用地规划许可证，证明2015年7月16日，原告以利风房地产公司名义办理了开发学府尚品小区18852平方米规划许可证；6、国有土地使用证，证明2015年12月7日，原告以利风房地产公司名义办理了开发建设学府尚品小区住宅楼18852平方米土地使用证；7、建设用地规划许可证，证明2015年8月28日，原告以利风房地产公司名义办理了开发建设学府尚品小区建设工程规划许可证；8、建设工程施工许可证，证明2016年4月26日，原告以利风房地产公司名义办理了由辽宁超群建设工程有限公司施工的学府尚品小区建筑工程施工许可证；9、商品房预售许可证6份，证明2016年8月25日，原告以利风房地产公司名义办理了学府尚品小区住宅楼商品房预售许可证；10、大石桥农村商业银行股份有限公司卡折分户账对账单及汇款单、莫世东身份证复印件，证明原告以其爱人弟弟莫世东名义在大石桥市农村商业银行账户上的存款自2016年7月4日起至2016年9月12日，共汇出8笔，共计570万元，用于原告以利风房地产开发交纳城市基础设施配套费、专项基金费、农民工工资保障金、地下室易地建设费、社会保险费、楼改专项基金费等各种应交纳的税与费用，全部由原告个人交纳；11、黑龙江省非税收入票据6张，证明原告以利风房地产公司名义于2016年7月5日交纳城市基础设施配套费1103140.50元，于2016年8月4日，交纳楼改专项基金294168.00元，交纳地下室易地建设费121977.00元，交纳农民工工资保险48611.00元，交纳基础设施配套费183855.00元；12、司法鉴定意见书，证明2019年7月2日，尚志市公安局委托对自2015年4月至今，原告投资以利风房地产公司名义开发的学府尚品项目，原告投资金额及被告自称支出140万元去向及资金去向进行鉴定，经鉴定后结论：2015年4月至今，利风房地产开发公司共收到原告投资22238353.52元。本院根据原告陈述的事实，以及原告提供的证据认定事实如下：2015年4月22日，原、被告签订《合伙开发协议》，内容为：合伙开发协议，甲方：程兆奇，乙方:林国付，甲、乙双方本着诚实、信用原则，经协商一致达成如下合伙开发协议。一、甲、乙双方以哈尔滨利风房地产开发有限公司的名义合伙开发座落在黑龙江省尚志市学府尚品小区，开发的面积为40915.84平方米。二、甲方投入开发资金人民币壹仟万元整(￥10,000,000.00)，占合伙开发房地产股份的55%股份。乙方投入开发资金人民币壹佰贰拾陆万玖仟元整(￥1,269,000.00)，占合伙开发房地产股份的45%股份。三，合伙投入资金的期限及方式：(1)甲方合伙开发资金首次投入时间在2015年4月23日前投入合伙资金肆佰伍拾万元整(￥4,500,000.00)，剩余资金及时用及时到位。(2)乙方首次投入合伙资金壹佰贰拾陆万玖仟元整(￥1,269,000.00)，作为解除珠江石油公司与鹤岗债务纠纷及前期开发费用。待楼房盖好后甲，乙双方用6000平方米住宅楼偿付珠江石油公司的动迁回迁(如该6000平方米住宅楼发生税费，乙方能协调由珠江石油公司自行承担为最佳，如协调不成则乙方自行承担)，乙方与珠江石油公司之间的一切债权、债务及一切纠纷均与甲方无任何关系。四、乙方在将6000平方米住宅楼回迁给珠江石油公司的同时，以售楼款返还甲方的投资款壹仟万元整(￥10,000,000.00)和乙方的投资款壹佰贰拾陆万玖仟元整(￥1,269,000.00)。五、乙方负责协调办理土地出让手续、规划许可证、施工许可证，工地临时用电、水等全部涉及开发的证件及手续由乙方负责办理。六、合伙开发全部相关事宜、资金使用、人员雇佣、安排、管理，销售及施工期间所涉及产生的全部问题、事宜等全部由二人共同协商决定处理。甲、乙双方合作开发，本着诚实守信的原则，应各出一个财务管理人员。开发所涉及到的所有票据应按财务管理制度入账，所有报销票据应甲、乙双方共同签字方可报销。七、开盘售楼后所得销售资金扣除人员开支、办公费、施工费用和工程开始后必须投入的费用外，剩余资金首先返还甲方投资款。八、甲、乙双方按占有股份比例分享利润承担亏损。九、如出现争议，甲、乙双方协商解决，协商不成，在甲方所在地诉讼解决。此协议一式二份，甲、乙双方各持一份，自甲、乙双方签字之日起依法生效。甲方：程兆奇（捺手印），2015年4月22日，乙方：林国付（捺手印）2015年4月22日。2014年7月15日，签订合同协议书，发包人：哈尔滨利风房地产开发有限公司，承包人：辽宁超群建设工程有限公司，工程名称：学府尚品工程，工程地点：尚志市尚志镇新建路原尚志市砂石厂院内，工程内容：学府尚品A1、A2、A3、A4、A5、A6号楼工程施工，承包范围：土建、给排水、采暖、电照，计划开工日期：2015年7月16日，计划竣工日期：2017年10月31日，发包人：程兆奇盖章，承包人：辽宁超群建设工程有限公司盖章，委托代理人：张敏，签约地点：尚志市尚志镇，并在建设行政主管部门备案。2014年9月3日，签订协议书，内容为：协议书，甲方：尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂，乙方：明水县金升房地产开发有限公司，甲乙双方为产权置换事宜，经平等协商达成协议如下：一、产权置换方式，1、甲方以自有房产、地上附着物等与乙方置换在该地块开发建设房产(多层建筑)住宅及公寓。2、甲方将自有房产建筑面积约5217.28m(含原砂石厂房产717.28平方米二楼厢房置换公寓解决职工就业问题)，自政府批准之起，30日内交付乙方所有。3、乙方将该地块新建多层住宅建筑于2015年12月30日前建成并一次性交付甲方。否则，则按购房款总额的日万分之三支付违约金。以整单二至六层交至甲方。楼层选择甲、乙双方按顺序轮流选择。二、双方的权利与义务，1、甲方的权利与义务，①甲方保证其用于置换标的所有权合法有效，即：房产的所有权，地上附着物的所有权。如由于甲方产权不清、抵押等产生的一切纠纷与经济民事责任，均由甲方承担，与乙方无任何责任。②甲方拥有对置换取得房产(建筑面积5217.28㎡)所有权与处分权，乙方应积极配合甲方办理房产产权登记和相关手续。甲方置换取得的房产享受动迁户的一切优惠及待遇。③本协议自生效之日起，该地块的一切经济与民事责任均由乙方负责，与甲方无任何责任。④甲方积极配合乙方在本地块办理开发建设项目中提供必要的手续与协助。2、乙方的权利与义务，①乙方保证于2015年12月30日前向甲方交付经各部门验收合格的房产(多层建筑面积5217.28㎡)，并配合甲方办理相关房产进户手续。乙方不在向甲方支付其他任何费用。②乙方必须保证该项目的经营符合国家的相关法律法规，负责该项目生产经营管理与盈亏责任。该项目所发生一切经济与民事责任均由乙方负责与甲方无关。③土地出让金由乙方自行与政府协商，与甲方无关。④关于该项目的土地批件及相关一切手续都由乙方自行办理，与甲方无关。三，其他，1、本协议之外,甲、乙双方协商所签订的补充协议与本协议具有同等法律效力。2、本合同一经签订，甲、乙双方不得单独违约,否则，由违约方支付对方原合同的房价款做为赔偿(置换面积5217.28㎡x乙方售楼价格的总数)。3、本协议式二份,双方各执一份,双方共同信守。甲方：尚志市珠江石油公司（盖公章）、尚志市砂厂（盖公章）（孔令贵名章），乙方：明水县金升房地产开发有限公司（盖公章），林国付，2014年9月3日。2016年3月15日，签订协议书，内容为：甲方：程兆奇，乙方：林国付，丙方：林国志，甲、乙、丙三方在平等，自愿、诚实信用的原则下，本着实事求是的态度，签订如下协议内容：一、甲、乙双方于2015年4月22日签订的合伙开发协议书，真实有效，所开发的项目是甲、乙双方共同开发的项目，与丙方或其他人均无任何关系。二、甲、乙双方在开发此项目中虽以哈尔滨利风房地产开发有限公司(以下简称利风公司)的名义对外进行经营，但事实上只是甲、乙双方经营开发，甲方出资额为55%、乙方为45%，甲、乙双方按出资比例分享利润、共担风险。而非利风公司开发,也非丙方开发，即此开发项目与丙方及利风公司无任何关系，丙方及利风公司一没投入分文资金、二没参与任何经营，故此开发项目与丙方及利风公司无任何关系。甲方先期投入开发资金壹千万元，该项资金甲方已实际投资完毕(具体按实际账目,多退少补)。甲方投入资金满壹千万元后,如需要继续投资，则甲、乙双方须按本条约定的出资比例按时足额投资，或甲、乙双方按出资比例以该项目共同融资。三、甲、乙双方一致同意：利风公司的股东身份暂不变更，法定代表人身份从林国志变更为程兆奇。但需要说明的是，所有利风公司及该项目的重大决策，均由甲、乙二人共同决定。如甲方未经双方共同决定擅自代表公司对外行使法定代表人权利，造成的经济损失，由甲方承担；如乙方或丙方未经甲、乙双方共同同意擅自代表公司对外行使权利，造成的经济损失，由乙方及丙方共同承担。四、程兆奇担任利风公司法定代表人的期限为：自工商登记之日起三年(具体日期至：双方合作开发的“学府尚品”楼盘销售完毕，并且甲、乙双方利润分配完毕为止)。乙方林国付及丙方林国志不得在此期间内解聘程兆奇的法定代表人身份。乙方林国付及丙方林国志如果违反本条约定，则应向甲方承担下列违约责任：丙方林国志自愿将利风公司的全部股权无偿转让给甲方，乙方林国付自愿将其在利风公司的实际股权全部无偿转让给甲方，且不再享有利风公司及该公司开发项目的任何权益。五、在本协议签订日之前，甲、乙双方对于共同认可的用于投资项目所产生的合理性支出，由双方共同承担；如涉及甲、乙、丙三方中未经甲、乙双方共同认可的个人行为所产生的法律责任由相关责任人自行承担。此后如发现在本协议签订日之前再有未经甲、乙双方认可的以利风公司名义对外负债或担保，则一切法律责任均由乙方和丙方承担，与甲方无关。程兆奇担任法定代表人期间，未经甲、乙双方共同同意,甲、乙任何一方不得擅自处置该项目重大事项或以公司名义对外签字、盖章、担保、租赁、转让、合伙经营,否则一切法律后果及造成的经济损失由违约一方承担。六、出现下列情形之一，程兆奇不再担任公司法定代表人：程兆奇个人提出辞去法定代表人；甲、乙双方共同决定解除程兆奇的法定代表人；本协议约定程兆奇担任法定代表人的三年期限届满(具体日期至：双方合作开发的“学府尚品”楼盘销售完毕，并且甲、乙双方利润分配完毕为止)。七、此协议一式三份，甲、乙双方各执一份,公司存档一份；经甲、乙、丙三方签字后即发生法律效力，任何一方均须认真严格遵守，不得反悔。八，自本协议签订之日，甲、乙,丙三方于2016年1月21日签订的协议书作废。甲方(签字)：程兆奇（捺手印），乙方(签字)：林国付（捺手印），丙方（签字）：林国志（捺手印），2016年3月15日。2015年6月20日，哈尔滨利风房地产开发有限公司的程兆奇、尚志市宏远商品混凝土有限公司的曲建军、林国志签订协议书，协议约定：以哈尔滨利风房地产开发有限公司在建的学府尚品小区的建筑面积1100㎡房屋，每平做价5000元，抵顶明水金升房地产开发有限公司（尚志玉锦苑开发项目负责人林国付所欠乙方工程款）。2016年11月14日，林国付以学府尚品小区4号楼2单元203室、503室在建房屋，抵顶林国付建玉锦苑工程项目时向住建局借款453755元，由林国付签名并加盖哈尔滨利风房地产开发有限公司公章。2016年1月22日，程兆奇、林国付签订说明1份，内容为：关于林国付以学府尚品A3栋2单元1门东7、8、9屋抵顶借款一事，该借款由林国付从其个人在本建设项目即得利润中扣除，相应责任由其个人承担。2014年10月31日，哈尔滨利风房地产开发有限公司成立，法定代表人：林国志；2016年3月15日，林国志退出，法定代表人变更为程兆奇；2017年9月14日，程兆奇退出，法定代表人变更为林国志。2015年6月20，作出第一次股东决议，内容为：第一次股东决议：程兆奇、林国付两人合伙开发学府尚品项目，经股东双方研究做出如下决议：一、程兆奇、林国付合伙开发学府尚品项目，程兆奇投入开发资金人民币壹仟万元整(￥10，000，000.00)占合伙开发房地产股份的55％股份，林国付投入开发资金人民币壹佰贰拾陆万玖仟元整(￥1，269，000.00)占合伙开发房地产股份的45％股份(所占比例包括原珠江石油公司土地)。二、哈尔滨利风房地产开发有限公司用6000平方米住宅楼偿付珠江石油公司的动迁回迁。股东林国付负责承担与珠江石油公司的一切事宜及税费。三、股东必须严格遵守股东双方于2015年4月22日签订的合伙开发协议及2015年5月10日签订的协议书。未尽事宜及修改事项股东必须一致同意方可执行。四、学府尚品项目所用的哈尔滨利风房地产开发有限公司营业执照为股东程兆奇、股东林国付两人共同所办，但营业执照为独资，法人为林国志，办照时间为2014年10月31日。哈尔滨利风房地产开发有限公司经营与林国志无任何关系，不承担任何经济责任风险(2015年5月10日签订的协议书已说明)。五、股东双方决定2015年5月15日由股东程兆奇负责承建施工。六、学府尚品开发项目在实施过程中，未经股东双方同意，任何一方不得与第三方合作、转让，违约方承担法律责任及经济赔偿。以上事项股东认真遵守，此股东决议股东双方各一份，公司存档一份。股东签字：程兆奇（捺手印），林国付（捺手印），2015年6月20日。2016年5月18日，哈尔滨利风房地产开发有限公司申请房地产开发企业三级资质。2019年6月24日，黑龙江省住房和城乡建设厅作出黑建罚字[2019]35号行政处罚决定书（当事人），以哈尔滨利风房地产开发有限公司在申请三级资质时，提供虚假职称证，骗取房地产开发企业三级资质证书，决定作出公告资质证书作废并收回证书的行政处罚。2017年9月26日，哈尔滨利风房地产开发有限公司发布公告，内容为：公告，“学府尚品”小区项目开发投资建设后，因投资人之间意见不统一及诸多主观因素，开发管理混乱、建筑施工管理混乱!2017年正常施工期开始至今未施工建设。导致回迁户不能按时回迁、拖欠各种款项，造成极坏社会影响。哈尔滨利风房地产开发有限公司是该项目的开发主体，对该项目有不可推卸的法律和经济责任。开发公司怀疑原开发、建设经营者有违约、违纪、甚至违法行为。为消除可能出现“烂尾工程”隐患，依照相关法律、法规，本着公平、公正、公开原则，公司做出以下决定：一、收回原“学府尚品”小区项目开发、建设经营者(程兆奇、林国付)一切权利；二、向社会发出正式公告:凡是参与“学府尚品”项目开发、施工建设的单位或个人，全部重新登记，登记的内容是：1、所有单位或个人，对“学府尚品”项目已经投入总金额(包括人工、材料、设备等投入)，已支付金额(包括现金、房源)，拖欠金额；2、所有回迁户(包括尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂)补偿安置房源的房号(栋号、单元号、房号)。3、全部持有“学府尚品”小区房源者(抵顶各项工程款及个人抵押)的房号(栋号、单元号、房号）。4、拖欠开发公司管理人员工资。全部重新登记后，公司进行分类汇总，得出项目建设施工已支付款(包括现金、等值房源等)、尚拖欠款、可销售房源等准确数据，报送政府(包括各职能部门)和相关司法部门，确定解决方案(开工日期和付款日)。注:登记原房源原因，因程兆奇被委派担任哈尔滨利风房地产开发有限公司法定代表人期间，被起诉两次，败诉同时被法院保全封了部分房源，在法院解封之前单位或个人无权支配(如有支配属违法行为)。为确保持有房源者利益不受损失，进行重新登记，如含有保全房源，需尽早调换。此公告从发布之日起，至2017年10月8日止。2017年10月9日上午9点30分，在“学府商品”售楼处公司设接待人员，必须由本人前来进行登记，逾期不登记者，如后期产生法律或经济责任后果自负。恳请见此公告的社会各界人士能够通知、转告与此有关的亲属、朋友!哈尔滨利风房地产开发有限公司（盖公章），2017年9月26日。2015年4月29日，尚志市人民政府同意北小河以北片区A－02a地块建设用地规划条件。2015年7月14日，尚志市民展改革局对前述地块，批准哈尔滨利风房地产开发有限公司开发建设学府尚品小区。2015年6月10日，程兆奇妻子莫书坤汇款4520710.00元，哈尔滨利风房地产开发有限公司收到此款后，用于交纳上述地块土地出让金，尚志市国土资源局与哈尔滨利风房地产开发有限公司签订土地使用权出让合同。2015年7月16日，办理学府尚品小区18852平方米建设用地规划许可证。2015年8月28日，办理建设工程规划许可证。2015年12月7日，办理国有土地使用证。2016年4月26日，办理了建设工程许可证。2016年7月15日，交纳了城市基础设施配套费。2016年8月4日，交纳了专项基金费、农民工工资保障金、地下室易地建设费、社会保险费、楼改专项基金费、基础设施配套费。2016年8月25日，办理商品房预售许可证。程兆奇称，上列费用的交纳及手续的办理均为其本人以哈尔滨利风房地产开发有限公司交纳及办理。2017年4月1日，尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂以林国付、哈尔滨利风房地产开发有限公司、程兆奇为被告诉至黑龙江省哈尔滨市中级人民法院，诉请要求：1、林国付、利风公司、程兆奇共同给付学府尚品小区6000平方米回迁置换房（其中珠江石油公司5282.72平方米，尚志砂石厂717.28平方米）；2、林国付、利风公司、程兆奇按购房款总额的日万分之三标准给付逾期交房违约金至房产全部交付之日止。2017年10月31日，黑龙江省哈尔滨市中级人民法院作出（2017）黑01民初144号民事判决书判决：1、被告林国付、被告哈尔滨利风房地产开发有限公司待学府尚品小区房屋具备交付条件后一个月内向原告尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂交付房屋6084.73平方米(向尚志市珠江石油公司交付5364.96平方米，向尚志市砂石厂交付719.77平方米明细附后）；二、被告林国付、被告哈尔滨利风房地产开发有限公司自本判决生效后十日内向原告尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂支付逾期交付房屋的违约金(以21，550，283元为基数，按日万分之一点六五，自2016年1月1目起计算至实际交付房屋之日止)；三、驳回原告尚志市珠江石油公司、尚志市砂石厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93，800元、财产保全费5000元，由被告林国付、被告哈尔滨利风房地产开发有限公司负担。2019年4月18日，尚志市公安局以孔令贵虚构800平方米拆迁面积，涉嫌虚假诉讼案立案侦查。2018年7月16日，程兆奇以哈尔滨利风房地产开发有限公司为被告，林国付、林国志为第三人诉至黑龙江省尚志市人民法院，诉请要求：1、依法确认原告为被告公司股东，第三人林国付不再享有学付尚品开发项目任何权益；2、判令第三人林国志、林国付配合原告办理股权变更登记，并将被告公司公章、印鉴等相关手续返还原告；3、案件受理费由被告承担。2018年10月19日，黑龙江省尚志市人民法院作出（2018）黑0183民初2976号民事判决书，判决：驳回原告程兆奇的诉讼请求。程兆奇不服判决，上诉至黑龙江省哈尔滨市中级人民法院，2019年2月25日，黑龙江省哈尔滨市中级人民法院作出（2018）黑01民终9076号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2017年7月4日，原告提出控告林国志虚假出资、抽逃出资，2017年8月18日，尚志市公安作出尚公（经）不立字[2017]25号不予立案通知书，认为林国志不涉嫌犯罪，决定不予立案。2017年3月27日，原告提出控告林国付涉嫌合同诈骗，2017年9月22日，尚志市公安局作出尚公（刑）不立字[2017]31号不予立案通知书，认为林国付不涉嫌合同诈骗、职务侵占，决定不予立案。2019年1月14日，尚志市公安局作出哈公尚公（刑）立字[2019]32号立案决定书，决定对林国付涉嫌职务侵占罪立案侦查。2017年9月22日，原告控告林国志合同诈骗，2017年9月30日，尚志市公安局作出尚公（刑）不立字[2017]34号不予立案通知书，认为没有犯罪事实，林国志不涉嫌犯罪，决定不予立案。2018年6月12日，尚志市人民检察院作出黑尚检控复字[2018]4号答复函，内容为：黑龙江省尚志市人民检察院答复函，黑尚检控复字[2018]4号，程兆奇、莫书坤:你们对尚志市公安机关作出的三份不予立案决定书不服(尚公(经)不立字(2017)25号、尚公(刑)不立字(2017)31号、尚公(刑)不立字(2017)34号)，认为林国付、林国志涉嫌合同诈骗等犯罪，提请检察机关监督公安机关立案侦查，尚志市公安局已向本院说明不立案的理由。经我院侦查监督部门审查认为:一、关于申诉人控告林国志虚假出资、抽逃出资行为。根据国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知(2014)7号文件规定，林国志注册的哈尔滨利风房地产开发有限公司注册资金是认缴制，非实缴制，注册资本可以随时抽回。二、关于申诉人控告林国志未经程兆奇允许，私自变更哈尔滨利风房地产开发有限公司法人代表的行为涉嫌合同诈骗罪。经审查，林国志向尚志市工商局提出申请更改哈尔滨利风房地产开发有限公司法人，根据《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十七条、第四十三条的规定，有限责任公司章程应当载明公司的法定代表人，股东会行使修改公司章程的职权，股东会会议修改公司章程必须经三分之二以上有表决权的股东通过，因林国志是哈尔滨利风房地产开发有限公司占百分之百的股权股东，尚志市工商局将哈尔滨利风房地产开发有限公司法人变更为林国志符合相关法律、法规的规定。在林国志变更公司法人代表的过程中未体现其实施了以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物的情形发生。且有书证证实程兆奇、林国志、林国付三方签订的协议约定尚志市学府尚品项目系程兆奇与林国付二人合伙，与林国志没有任何关系，林国志未就该项目出资，也不享有该项目的利益分配。三、关于申诉人控告林国付涉嫌职务侵占罪、合同诈骗罪。经审查，程兆奇与林国付于2015年4月经人介绍结识后，双方达成共识并签订合伙开发协议，共同开发尚志市学府尚品工程项目。根据双方材料及证人林国付司机证言，可以认定程兆奇分两次将工程先期资金10万元、100万元打入李娟账户，并有书证银行往来记录予以证实。后程兆奇与林国付就该款项中的90万元支出产生争议，至双方又因多笔债权债务关系产生重大纠纷。职务侵占罪是公司企、事业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为已有。本案中，林国付与程兆奇为合伙关系，双方并非属于某一单位成员，本案中现有证据不足以证明林国付在程兆奇的单位中利用职务便利侵占了该单位的财物，因此，林国付不符合职务侵占罪的犯罪主体。本案中，林国付与程兆奇以哈尔滨利风房地产开发有限公司名义合伙开发尚志市学府尚品的事实真实存在，程兆奇开发建设的房屋真实存在，程兆奇、林国付、林国志三方于2016年3月15日签订的协议书体现，程兆奇与林国付双方一致同意利风公司的股东身份暂不变，由程兆奇自之日起担任该公司法人代表身份，后林国志虽然未经程兆奇同意，将公司法人代表又变更为自己名字，并未违反法律、法规规定。以哈尔滨利风房地产开发有限公司名义开发的商品房建筑也并不足以证实被林国志、林国付所非法占有。因此，双方因合伙开发该房地产项目过程中产生的争议、双方基于合伙协议约定的出资及占有股份、程兆奇后期替林国付偿还的债务等问题，应当由相应的民事法律关系所调整。综上所述，经本院审査认为:尚志市公安局说明的不立案理由成立，同意公安机关不子立案决定。建议申诉人向人民法院以林国付涉嫌侵占罪提起自诉，或者另行提起民事诉讼，附:不立案理由审查意见通知书，此复，尚志市人民检察院控告申诉科（盖公章），2018年6月12日。2019年4月18日，原告控告林国付在合作开发过程中涉嫌合同诈骗原告75万元，2019年4月18日，尚志市公安局作出哈公尚公（经）立字[2019]227号立案决定书，决定对林国付涉嫌合同诈骗案立案侦查。2019年4月18日，原告控告林国付虚构高勇向其借款30万元诈骗原告30万元，并据为己有，2019年4月19日，尚志市公安局作出哈公尚公（经）立字[2019]229号立案决定书，决定对林国付涉嫌诈骗罪，立案侦查。尚志市公安局在对林国付涉嫌合同诈骗一案侦查过程中，发现林国付在将房屋出售给周传义之后，又将该房屋折顶曲建军的材料款，2019年5月12日，尚志市公安局作出哈公尚公（经）立字[2019]271号立案决定书，决定对林国付涉嫌诈骗案立案侦查。尚志市公安局在对林国付涉嫌合同诈骗一案侦查过程中，发现林国付隐瞒真相，将尚志市工信局退还给尚志市砂石厂的拆迁补偿款233038元据为已有，2019年5月12日，尚志市公安局作出哈公尚公（经）立字[2019]272号立案决定书，决定对林国付涉嫌诈骗案立案侦查。2019年5月24日，经尚志市公安局委托黑龙江省龙誉会计师事务所有限公司作出黑龙誉[2019]会司鉴字21－1号司法鉴定意见书，委托鉴定事项：1、对2015年4月至今，程兆奇投资哈尔滨利风房地产开发有限公司开发的学府尚品项目的投资金额进行鉴定；2、对2015年4月至2015年8月间，林国付支出的140万元去向以及资金去向的合理性进行鉴定。鉴定意见：根据提供的会计凭证及案卷材料，鉴定意见如下：1、2015年4月至今，哈尔滨利风房地产开发有限公司共收到程兆奇投资22,238,353.52元，其中：1、2015年8月22日之前，程兆奇共计支出9,768,527.70元，其中（1）2015年4月14日至2015年5月18日，程兆奇共计转账给林国付1,400,000.00元；（2）2015年5月19日至2015年8月22日，程兆奇共计支出8,368,527.70元。2、2015年8月22日以后的支出共计12,469,825.82元，其中：（1）现金支付9,631,815.40元；（2）银行存款支付2,838,010.42元。本院认为，原、被告签订《合伙开发协议》，约定以利风公司的名义合伙开发学府尚品小区，根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，原、被告签订的《合伙开发协议》应定性为合作开发房地产合同，故本案的案由应由合伙协议纠纷变更为合作开发房地产合同纠纷。根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条规定：合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。本案中，利风公司提供虚假职称证，骗取房地产开发三级资质证书，被黑龙江省住建房和城乡建设厅将资质证书作废，导致本案原、被告及利风公司均不具备房地产开发经营资质，故原、被告签订的《合伙开发协议》应属无效合同。原告诉请要求确认原、被告合伙开发的黑龙江省尚志市“学府尚品小区”项目工程全部资产归原告所有的诉请，因违反级别管辖，本院不予处理，原告可在具有管辖权的法院另案诉讼解决。依照根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条规定，判决如下：一、原告程兆奇与被告林国付于2015年4月22日签订的《合伙开发协议》为无效合同；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费300元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级法院。审 判 长  孙永义审 判 员  孙云鹏人民陪审员  张斯琦二〇二〇年四月二十三日书 记 员  张乃月