北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初77416号原告（被告）：上海微福思软件科技有限公司北京分公司，住所地北京市朝阳区广顺南大街8号院1号楼1层101内3层B01内01,02,03,05,06&07单元。负责人：张净，经理。委托诉讼代理人：刘佳，北京市君合律师事务所律师。被告（原告）：马莉莉，女，1981年2月10日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：黄子青，北京市亿嘉律师事务所律师。原告（被告）上海微福思软件科技有限公司北京分公司（以下简称微福思北京公司）与被告（原告）马莉莉（以下称姓名）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。微福思北京公司的委托诉讼代理人刘佳及马莉莉的委托诉讼代理人黄子青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。微福思北京公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决我公司与马莉莉解除劳动关系的行为系合法解除，无需与马莉莉继续履行劳动合同；2.本案诉讼费由马莉莉承担。事实及理由：马莉莉于2011年2月16日入职中国惠普有限公司，因惠普公司拆分其软件业务，马莉莉的劳动关系于2017年6月1日转移至我公司，劳动合同约定公司可针对马莉莉在惠普工作期间的违纪行为进行处罚。经调查核实，马莉莉私自在外经营、管理、控制数十家公司，并利用其公司与惠普公司进行业务往来，未向公司如实披露其与这些公司的关系。其行为与公司利益发生严重冲突，构成严重违纪行为，故公司根据劳动合同的约定和相关规章制度单方解除与马莉莉的劳动关系合法。因此请求支持我公司的诉讼请求。马莉莉向本院提出诉讼请求并对微福思北京公司的诉讼请求辩称：1.判令微福思北京公司继续履行劳动合同；2.支付2017年10月13日至2018年1月12日期间的工资损失411096.48元；3.诉讼费由微福思北京公司承担。事实及理由：我于2011年2月16日与慧与（中国）有限公司（原名称为中国惠普有限公司）签订为期三年的劳动合同，担任EB-SW部门的销售工作，后签订了无固定期限劳动合同。2017年5月，我与微福思北京公司及慧与公司签订协议，约定我与微福思北京公司签订新的劳动合同，认可我连续服务年限。我于2017年3月21日生育，2017年10月13日突然收到微福思北京公司的解除劳动合同通知书，告知我因存在与公司利益冲突等违纪行为，严重违反公司规章制度，此时我尚在哺乳期。我认为微福思北京公司的解除劳动关系行为没有事实和法律依据，我有权要求继续履行劳动合同，微福思北京公司应当赔偿我工资损失。不同意微福思北京公司的诉讼请求，坚持我的起诉意见。微福思北京公司对马莉莉的诉讼请求答辩称：不同意马莉莉的诉讼请求。马莉莉私自在外经营管理和控制第三方公司，并进行自我交易，与雇主利益发生冲突，构成严重违纪，公司与其解除劳动关系合理合法。即便公司解除马莉莉的决定存在瑕疵，劳动合同也已经无法恢复履行，双方并未建立长久稳定的劳动关系，马莉莉已在外成立并实际运营多家公司，不具备回公司上班的条件。马莉莉一直申请美国移民，其丈夫在加州设立公司的目的也是为了移民，其两个孩子均在美国出生，说明其没有在中国生活工作的意愿，双方劳动合同无法履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：微福思北京公司成立时间为2017年1月17日，原名称为上海安题可软件科技有限公司北京分公司，2020年4月16日变更为现名称。马莉莉于2011年2月入职中国惠普有限公司（以下简称惠普公司），2016年4月18日惠普公司变更名称为慧与（中国）有限公司（以下简称慧与公司）。2017年4月21日，马莉莉与慧与公司、微福思北京公司签订《协商解除和转移合同》，约定2016年9月，慧与公司宣布了拆分其软件业务并将其与MicroFocus合并的计划，预期在2017年8月31日前后软件部门将成为与慧与公司相互独立的两家公司，为就拟议的拆分做准备，如拆分按计划实施，则本合同的条款适用于各方当事人；雇员确认其在现任雇主的现有岗位将因成功拆分而被撤销，由此，雇员若拒绝新雇主提供的聘用，可导致雇员与现任雇主的劳动合同将依照适用法律而解除，因此，现任雇主和雇员已经同意协商解除雇员与现任雇主的劳动关系，并且新雇主与雇员已经同意于本合同签署之日签订一份劳动合同以使雇员受雇于新雇主；三方约定，雇员特此确认，其已经独立并自愿地决定为新雇主工作，且除非本合同及新雇主和雇员之间单独签订的新劳动合同中有其他规定外，雇员应被视作新雇主的“新员工”，新雇主将承认雇员在现任雇主的服务年限及结转的在现任雇主累计但未休的年假；除非另有书面约定，新雇主不会就雇员针对其前雇主（包括现任雇主）的任何权利主张或权利承担任何责任，且雇员不得针对新雇主提起因雇员与其前雇主（包括现任雇主）之间关系引发或与之相关的任何索赔或请求。2017年4月21日，马莉莉与微福思北京公司签订了《劳动合同书》，约定合同自2017年6月1日起生效，期限为无固定期，马莉莉岗位为销售经理，合同第24.3条约定，乙方（马莉莉）应避免个人利益与公司利益相冲突的各种情形，不得利用工作职位和工作条件谋求个人利益；第24.10条约定，乙方对其在公司（包括公司在全球范围内的关联公司）任职的或与所在部门有业务往来的实体任职的亲属、朋友或关系密切者应履行向公司的及时披露及汇报义务，且不得与上述人员存在直接或间接的管理、汇报关系（包括但不限于招聘、考核等）；24.11条规定，职业道德和劳动纪律之详细内容见员工手册和附件C-商业行为准则，以及甲方依法制定的其他职业道德和劳动纪律类规章制度；乙方认可甲方的处理决定亦可针对其在甲方关联公司任职期间的违纪行为。2017年4月21日马莉莉还签署了《劳动合同书附件G-认知函》，其中第一条“关于避免利益冲突的认知”中约定，“……员工未经公司书面批准不得受雇于渠道伙伴、供应商和客户或其咨询机构；不得从事与公司相竞争的活动或业务，不得占用公司的场所与资源从事公司以外的工作；未经透露与批准，员工不得担任其他单位或机构的董事、监事或管理人员……”，“乙方声明，其了解公司的要求，不会采取任何导致公司利益与员工个人利益发生冲突的行为，并承诺其一旦发现利益冲突的可能性，将及时向公司报告。违反上述声明将导致其与公司劳动合同的立即解除……”。2017年3月21日马莉莉申请休年假期间在美国生育，2017年4月24日至8月30日在微福思北京公司休产假，产假结束后微福思北京公司要求马莉莉继续休假，马莉莉实际未到微福思北京公司工作。2017年10月13日，微福思北京公司向马莉莉送达了《立即解除劳动合同通知书》，内容为“由于您存在与公司利益冲突等违纪行为，严重违反了用人单位的规章制度，本公司根据相关法律规定、合同约定及规章制度，决定从2017年10月13日起解除与您的劳动合同和劳动关系”。马莉莉离职前月基本工资为42870.39元+销售提成，微福思北京公司向马莉莉支付工资至2017年10月。自2017年11月起北京慧据科技产业发展有限公司（以下简称慧据公司）为马莉莉缴纳社会保险。微福思北京公司提交了《关于解除劳动合同的通知函》显示已于2017年10月13日将与马莉莉解除劳动合同的决定通知上海安题可软件科技有限公司工会。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.本案审理中，微福思北京公司主张与马莉莉解除劳动合同的理由为马莉莉存在私自在外经营第三方公司，并进行自我交易，与雇主利益发生冲突构成严重违纪行为，该公司依据劳动合同附件G认知函第一条之规定与马莉莉解除劳动合同。微福思北京公司主张马莉莉私自经营的第三方公司为巨橡国际信息技术发展有限公司（以下简称巨橡公司）以及其所持有股权的两家子公司，慧据公司及其持有股份的八家子公司，马莉莉通过两个与其有亲属关系的自然人实际控制上述公司，巨橡公司及慧据公司为慧与公司的合作伙伴。马莉莉对此不予认可，称其与巨像公司及慧据公司无关，系履行慧与公司的工作职责对两公司执行监督义务，因项目合作紧密两公司向马莉莉汇报。微福思北京公司为证明马莉莉存在违纪行为提交了一下证据：1、网络举报信（匿名，标题为“以人民的名义揭露慧与济宁马莉莉的丑恶嘴脸”，时间为2017年6月，内容称马莉莉以惠普项目合作名义收受合伙人好处费，成立惠普软件（济宁）人才产业基地管理有限公司，其母公司为巨橡公司，马莉莉私自伪造法人签名将巨像公司法人及股东变更为并其亲属严XX和张XX，后又成立慧据公司等公司，实际掌控惠普济宁及洛阳基地运营）；2、电子邮件（微福思北京公司称系从慧与公司的服务器中提取打印的马莉莉及韩X二人邮箱中所存电子邮件）；3、博堂国际投资发展有限公司（以下简称博堂公司）发给慧与公司函（2016年7月，内容提及该公司为慧与公司的合作伙伴，合作过程中马莉莉以非法手段试图侵吞其资产，私自伪造签字变更法人及股东为自己的亲属）；4、巨橡公司、慧据公司等公司申请成为慧与公司业务伙伴的邮件；5、韩X的离职清单（韩X原系慧与公司职工，离职清单显示离职时间为2016年12月16日，部门负责人为马莉莉，联系人为赵X，马莉莉认可韩X与赵X为夫妻关系，赵X系其表妹）；6、巨像公司、慧据公司等公司的工商信息。电子邮件中涉及给韩X的惠普软件（济宁）人才产业基地公司工资表及支付、请休假等问题的请示、马莉莉对隽X（后担任巨像公司及慧据公司多家子公司的董事长、总经理、法定代表人等高级管理职务）入职济宁基地的指示、隽X向马莉莉汇报工作、惠普软件人才及产业基地的会议纪要（显示会议参加人包括“马总”、李X、韩X等）、巨橡公司的常年法律顾问合同、巨橡公司的法律顾问黄XX（即本案马莉莉的委托诉讼代理人）向马莉莉发送的修改后的惠普软件（济宁）人才产业基地管理有限公司协议等，马莉莉称时间太长记不起来每一封邮件，但马莉莉参加上述几家公司的监管慧与公司是知情的，且有其他高管参与。工商登记信息显示，巨橡公司成立时间为2014年3月18日，法定代表人为严XX，股东为严XX及张XX，该公司的子公司有惠普软件（济宁）人才产业基地管理有限公司（韩X任该公司监事）等公司；慧据公司成立时间为2016年5月25日，法定代表人为严XX，股东为张XX及严XX，监事为赵X，其子公司有慧与软件（济宁）人才产业基地管理有限公司、慧与软件（洛阳）人才产业基地管理有限公司等多家公司。马莉莉仅对韩X的离职清单及工商登记信息的真实性予以认可，对其他证据的真实性均不予认可，称赵X在巨橡公司担任行政职务，不是高管。微福思北京公司另主张马莉莉准备移民美国并已被公安机关通缉，双方劳动合同无法继续履行，并提交了马莉莉发送的邮件及其配偶李X在美国设立公司的工商信息予以证明，并申请本院调查马莉莉被公安机关通缉的情况。根据本案向本市公安机关及青岛市公安机关的调查，马莉莉现确被公安机关通缉中，对此马莉莉的委托诉讼代理人黄子青表示认可，称自2018年8、9月份即已联系不到马莉莉，其配偶李X现在美国。马莉莉提交了慧据公司的账户对账单及其本人完税记录以证明其本人不从该公司领取工资，但该交易明细显示李X、赵X自该公司领取工资及其他报销款。马莉莉的委托诉讼代理人称其本人系慧据公司法律顾问因此能够提供该公司对账单。另马莉莉提交了慧据公司出具的证明，称其与马莉莉无实际劳动合同关系，该公司仅为马莉莉代缴社保（五险一金），每月代缴费用由马莉莉以现金形式支付微福思北京公司对此不予认可，称慧据公司的对账单内未显示收到上述费用。劳动合同解除后马莉莉向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销解除劳动合同通知书，并继续履行劳动合同，支付2017年10月13日至2018年1月12日的工资损失411096.48元。北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会出具了京朝劳人仲字［2018］第01650号裁决书，载明该委认为微福思北京公司解除与马莉莉劳动关系的行为缺乏事实依据，构成违法解除，但马莉莉与微福思北京公司已不具备继续履行劳动合同的基础，故驳回马莉莉的仲裁请求。马莉莉及微福思北京公司均不服裁决诉至本院。本院认为，马莉莉在慧与公司工作期间，其权利义务应受与慧与公司签订的劳动合同约束，对于马莉莉的违纪行为慧与公司享有追究的权利。微福思北京公司与马莉莉签订的劳动合同并未约定微福思北京公司对马莉莉在该合同生效前、在慧与公司工作期间的违纪行为享有追溯的权利，相反马莉莉与慧与公司、微福思北京公司在《协商解除和转移合同》中约定马莉莉对于微福思北京公司不可就对之前雇主即慧与公司的权利进行追索，因此同理微福思北京公司亦不应享有对马莉莉在慧与公司工作期间违纪行为进行追究的权利。马莉莉与微福思北京公司签订的劳动合同中关于对马莉莉的处理决定可针对在关联公司任职期间的违纪行为的规定应当理解为双方劳动合同生效后微福思北京公司指派马莉莉至其关联公司工作期间的违纪行为。因此本院认为微福思北京公司无权对马莉莉在慧与公司工作期间的违纪行为进行处罚。但马莉莉入职微福思北京公司后，应当遵守微福思北京公司的规章制度。电子邮件证据表明马莉莉及其亲属与慧据公司及巨橡公司具有密切的关系，参与确定两家公司的主要事务，其所述代慧与公司监管两家企业的解释显然不合理、不属实。虽现有工商登记不能显示出马莉莉在两家公司的任职情况，但可以认定马莉莉至少为两家公司的管理人员。马莉莉未向微福思北京公司披露其与上述公司的关系，亦未向本院如实陈述，因此本院认为马莉莉隐瞒事实，违反了与微福思北京公司在《劳动合同书附件G-认知函》第一条中关于“未经透露与批准，员工不得担任其他单位或机构的董事、监事或管理人员”的规定。因慧与公司的软件业务拆分进入微福思北京公司，马莉莉的上述行为必将最终导致与微福思北京公司的利益发生冲突，因此微福思北京公司与其解除劳动合同并无不妥。本院不支持马莉莉要求微福思北京公司继续履行劳动合同并支付工资损失的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三十九条第二项规定，判决如下：一、原告（被告）上海微福思软件科技有限公司北京分公司无需与被告（原告）马莉莉继续履行劳动合同；二、驳回被告（原告）马莉莉的全部诉讼请求。案件受理费10元，由被告（原告）马莉莉负担（已交纳5元，本判决生效后七日内再交纳5元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  黄 岚人民陪审员  张秀英人民陪审员  杜国庆二〇二〇年四月二十七日书 记 员  陈 慧