广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初165号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人江立健，男，1988年2月8日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为福建省漳州市诏安县************,公民身份号码为350************013。因涉嫌销售伪劣产品罪于2019年8月25日被羁押，于8月26日被刑事拘留，于同年9月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人陈思敏，广东星旭律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉〔2019〕3962号起诉书指控被告人江立健犯非法经营罪，于2019年12月26日向本院提起公诉，本院于2020年1月2日立案，在审理过程中由于全国新型冠状病毒肺炎的疫情防控，存在不可抗力事由，本院决定中止本案审理；后本案恢复审理，并依法组成合议庭，适用普通程序于2020年3月30日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员劳业云出庭支持公诉，被告人江立健及其辩护人陈思敏到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控，2019年7月底，被告人江立健以每月10000元工资受雇于“胖哥”（另案处理），租赁位于东莞市************面出租屋作为仓储香烟窝点，协助“胖哥”运输、销售香烟。2019年8月25日，东莞市公安局联合东莞市烟草专卖局，在上述出租屋内当场抓获江立健，查获双喜牌香烟等卷烟4501条（均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值约63.2952万元）。经查，江立健未取得《烟草专卖零售许可证》，不具备经营卷烟的资格。针对上述指控事实，公诉机关提交了现场勘验材料，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告等鉴定意见，证人曹平芝的证人证言，微信转账记录等书证，涉案卷烟等物证，被告人江立健的供述与辩解等证据，据此认为被告人江立健未经许可非法经营烟草专卖品，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。结合本案情况，建议本院对被告人江立健判处一年三个月至二年三个月有期徒刑，并处罚金。被告人江立健对公诉机关起诉指控的罪名、事实无异议，表示认罪认罚，请求法院轻判。被告人江立健的辩护人对于公诉机关指控被告人江立健的犯罪罪名及事实没有异议，但认为被告人江立健仅是负责协助运输，并未直接参与销售等行为，其在犯罪中所起作用较小；其次被告人协助“胖哥”的时间非常短，且仅协助过一次，其社会危害性较小，被告人江立健文化程度较低，此次犯罪主要是因其没有文化知识和法律意识所致，其主观恶性较小，并且其系初犯，偶犯，没有前科。被告人江立健在定罪方面，被告人江立健应构成销售假冒注册商标的商品罪，在量刑方面，被告人江立健应减轻或从轻处罚。经审理查明，2019年7月，被告人江立健以每月10000元工资受雇于“胖哥”，租赁位于东莞市******************仓库用于存放假冒香烟，协助“胖哥”运输、销售香烟。2019年8月25日12时许，东莞市公安局联合东莞市烟草局在该仓库查获双喜牌香烟等卷烟共4501条（均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值约63.2952万元）。经查，江立健未取得《烟草专卖零售许可证》，不具备经营卷烟的资格。上述事实，有现场勘验笔录、现场照片、搜查证、搜查笔录及搜查照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、银行账单、卷烟、雪茄烟鉴定别检验报告、东莞市价格认定结论书、曹平芝辨认笔录及照片、江立健的讯问笔录等证据证实。本院认为，被告人江立健协助他人销售假冒、伪劣香烟，其行为已构成了销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人江立健犯罪事实清楚，证据充分，但指控罪名不当，本院予以更正。被告人江立健在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚；现场查扣的假冒、伪劣卷烟尚未销售，应以犯罪未遂论处，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人江立健到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑符合法律规定，本院予以采纳。暂扣于东莞市公安局常平公安分局的三星牌手机1部，华为牌手机1部，OPPO牌手机1部是作案工具，由暂扣机关东莞市公安局常平公安分局予以没收、上缴国库。暂存于东莞烟草专卖局的双喜(硬经典)香烟350条，白沙（精品）香烟100条，利群（蓝天）香烟100条，牡丹（软）香烟197条，砖石（荷花）香烟24条，黄金叶（金满堂）香烟50条，苏烟（五星红杉树）香烟50条，南京（红）香烟50条，云烟（紫）香烟50条，玉溪（软）香烟50条，芙蓉王（硬）香烟200条，双喜（硬红玫王）香烟50条，双喜（软蓝红玫王）香烟50条，白沙（精品二代）香烟200条，黄鹤楼（软蓝）香烟100条，双喜（硬经典1906）香烟100条，双喜（软）香烟50条，双喜（硬）香烟100条，双喜（软01）香烟150条，中华（硬）香烟250条，利群（新版）香烟575条，双喜（硬精品好日子）香烟475条，双喜（软经典）香烟400条，红塔山（硬经典）香烟400条，红塔山（硬经典100）香烟80条是赃物，由暂存机关东莞烟草专卖局依法销毁。暂扣于东莞市公安局常平公安分局的五菱宏光牌小客车1辆，由暂扣机关依法处理。视被告人江立健的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人江立健犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月25日起至2021年9月24日止；罚金在本判决生效后一个月内向本院缴纳，上缴国库）。二、暂扣于东莞市公安局常平公安分局的五菱宏光牌小客车1辆，三星牌手机1部，华为牌手机1部，OPPO牌手机1部是作案工具，由暂扣机关予以没收、上缴国库。暂存于东莞烟草专卖局的双喜(硬经典)香烟350条，白沙（精品）香烟100条，利群（蓝天）香烟100条，牡丹（软）香烟197条，砖石（荷花）香烟24条，黄金叶（金满堂）香烟50条，苏烟（五星红杉树）香烟50条，南京（红）香烟50条，云烟（紫）香烟50条，玉溪（软）香烟50条，芙蓉王（硬）香烟200条，双喜（硬红玫王）香烟50条，双喜（软蓝红玫王）香烟50条，白沙（精品二代）香烟200条，黄鹤楼（软蓝）香烟100条，双喜（硬经典1906）香烟100条，双喜（软）香烟50条，双喜（硬）香烟100条，双喜（软01）香烟150条，中华（硬）香烟250条，利群（新版）香烟575条，双喜（硬精品好日子）香烟475条，双喜（软经典）香烟400条，红塔山（硬经典）香烟400条，红塔山（硬经典100）香烟80条是赃物，由暂存机关东莞烟草专卖局依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 冠人民陪审员  郑德友人民陪审员  温英进二〇二〇年四月三十日书 记 员  王月慧凌栩棋附相关法律法规条文：《中华人民共和国刑法》第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十三条：犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。