福建省永安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0481刑初32号 公诉机关永安市人民检察院。 被告人陈昌球，男，1982年7月22日出生于福建省永安市，汉族，小学文化，个体户，住福建省永安市（户籍地址：福建省永安市）。因涉嫌非法持有枪支犯罪于2019年11月12日被永安市公安局刑事拘留，同年12月16日逮捕。现羁押于永安市看守所。 辩护人陈达映，福建建州·联兴律师事务所律师。 永安市人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕23号起诉书指控被告人陈昌球犯非法持有枪支罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，永安市人民检察院指派检察员邓清华出庭支持公诉，被告人陈昌球及其辩护人陈达映等到庭参加诉讼。现已审理终结。 永安市人民检察院指控：2018年期间，邓某（另案处理）先后将其购得的3支枪支交由被告人陈昌球保管。随后，被告人陈昌球将该3支枪支先后非法存放于其经营的永安市旺丰汽车修理厂、永安市浩宇汽车修理厂，于2019年11月11日被永安市公安局民警查获。经鉴定，被告人陈昌球非法持有的枪支中2支是以火药为动力的枪支、1支是以压缩气体为动力的枪支。 对于以上指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、搜查笔录、辨认笔录、被告人供述等证据予以证实，认为被告人陈昌球的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人陈昌球具有坦白情节。 被告人陈昌球对起诉书指控的犯罪事实以及罪名均无异议。 辩护人陈达映认为，1、公安机关办案人员于2019年11月11日上午前往陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂后，在对陈昌球现场询问的过程中，陈昌球主动承认修理厂内藏有为邓某代为保管的枪支，并主动带领公安人员对修理厂进行搜查。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的”应当视为自动投案之规定，陈昌球的行为应认定为自动投案。因此，陈昌球具有自首情节。2、陈昌球非法持有的枪支是帮其舅舅邓某暂时代为保管的，不享有该枪支的所有权，没有占有、使用、处分的权利，只是帮助邓某持有枪支，对于枪支使用、支配没有决定权。在邓某持有枪支中只是起到帮助辅助的作用，应当认定属于从犯。3、陈昌球具有主观恶性相对较小，犯罪情节相对较轻，社会危害性相对较小，一贯表现良好，系初犯，自愿认罪，认罪态度好，悔罪程度深等量刑情节。建议对陈昌球予以减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年期间，邓某（另案处理）先后将其购得的3支枪支交由被告人陈昌球保管，被告人陈昌球将该3支枪支先后存放于其经营的永安市旺丰汽车修理厂、永安市浩宇汽车修理厂。永安市公安局于2019年8月22日对陈昌球涉嫌非法持有枪支立案侦查，经侦查发现涉案枪支疑似藏匿于邓某位于永安市德力纺织厂的办公室、陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂两处地点。2019年11月11日，永安市公安局民警持搜查证到永安市浩宇汽车修理厂搜查，被告人陈昌球予以配合，后在该修理厂查获枪支3支以及散弹、火药、发令枪弹壳等物品。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被告人陈昌球非法持有的枪支中2支是以火药为动力的枪支、1支是以压缩气体为动力的枪支。 2019年11月11日，被告人陈昌球在永安市浩宇汽车修理厂被永安市公安局民警传唤到案。公安机关扣押的气枪1支、火药枪2支、枪管2根、射钉弹弹药10盒（共1000粒）、缩口器2个、散弹3颗、火药1罐、装火药模具4个、步枪空弹壳198个、散弹枪火药1袋、发令枪弹壳35颗、铅弹头220颗、子弹（铜质弹壳、铅制弹头）33颗、铁质模具2个以及铅条1根、铅段1袋、手机2部，均未随案移送。 上述事实，被告人陈昌球在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，下列证据均系办案机关依法取得或制作，来源合法，真实有效，具有合法性、客观性和关联性，本院予以确认： 1、搜查证、搜查笔录、扣押笔录及搜查照片，证实永安市公安局民警于2019年11月11日分别对被告人陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂及修理厂内的闽GUX767小轿车进行搜查，从中搜查到气枪1支、火药枪2支、枪管2根、射钉弹弹药10盒（共1000粒）、缩口器2个、散弹3颗、火药1罐、装火药模具4个、步枪空弹壳198个、散弹枪火药1袋、发令枪弹壳35颗、铅弹头220颗、子弹（铜质弹壳、铅制弹头）33颗、铁质模具2个、铅条1根、铅段1袋，并依法对上述物品予以扣押的事实。 2、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实永安市公安局于2019年11月15日依法扣押陈昌球供述的用于与朱文辉等人联系的手机2部的事实。 3、受案登记表、立案决定书，证实永安市公安局于2019年8月22日接三明市公安局下发陈昌球非法持有枪支线索并立案侦查的事实。 4、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人陈昌球的出生日期、出生地、公民身份号码、户籍地址等个人身份基本信息，以及无违法犯罪经历等事实。 5、到案经过、情况说明，证实永安市公安局于2019年8月22日接三明市公安局下发陈昌球非法持有枪支线索并立案侦查后，经前期侦查发现涉案枪支疑似藏匿于邓某位于永安市德力纺织厂的办公室、陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂两处地点。2019年11月11日，永安市公安局民警持搜查证到陈昌球经营的浩宇汽车修理厂，向陈昌球出示搜查证并说明来意后，陈昌球主动交出枪支及若干制弹工具。之后，永安市公安局民警在永安市浩宇汽车修理厂将陈昌球传唤至永安市公安局执法办案中心接受讯问的事实。 6、证人巫某的证言，证实邓某手上有五把枪支，三把气枪、两把火枪。以前邓某都是把枪放在德力纺织厂的办公室，后来因为在网上购买什么东西，公安机关有找过邓某，邓某就把枪全部转移到陈昌球的修理厂，一般是放在陈昌球修理厂的报废车上，还有一些制作子弹的工具放在陈昌球的办公室的柜子里。他和邓某去打猎的时候，陈昌球也有一起去过，使用的枪是邓某的。 7、证人邓某的证言，证实2016年的时候，他上网搜索“气枪”字眼，根据链接上留的联系方式与对方联系后，以1900元向对方购买一支气枪。两把以火药为动力的枪支是2017年至2018年期间从广东一个叫朱文辉的人手上购买的，一共花了17500元，是通过微信转账给对方的。三把枪都能正常使用，但这三把枪平时都是放在陈昌球的汽车修理厂内，最早的时候是放在旺丰修理厂，后来搬厂了，然后就放在陈昌球现在经营的浩宇汽车修理厂。 8、辨认笔录，证实被告人陈昌球通过照片辨认出朱文辉、吴军生、吕谋、刘辉伟、徐辉、邓华勇是一起来永安打猎的人； 证人巫某对其笔录中提到的陈昌球进行照片辨认的事实。 9、三明市公安局物证鉴定所《鉴定书》，证实经三明市公安局物证鉴定所鉴定，永安市公安局从被告人陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂中依法查获的三支枪支的枪口比动能分别为155.28焦耳/平方厘米、1221.6焦耳/平方厘米、88.06焦耳/平方厘米，均大于1.8焦耳/平方厘米，符合认定枪支标准，其中一支系以压缩气体为动力的枪支，二支系以火药为动力的枪支的事实。 10、福建省公安厅物证鉴定中心《检验报告》，证实经福建省公安厅物证鉴定中心鉴定，永安市公安局从被告人陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂中依法查获的黄色粉末（39g）属于爆炸危险品，主要成分为硝化纤维类物质的事实。 11、电子数据检验记录，证实永安市公安局网安大队对侦查人员从被告人陈昌球处扣押的2部手机进行电子数据检验的事实。 12、被告人陈昌球的供述，供认2019年11月11日，公安民警在他经营的永安市浩宇汽车修理厂内一共搜查到三把枪支、两个“缩口”器、三个装火药的模具、若干射钉弹、步枪空弹壳、发令枪空弹壳、猎枪子弹、火药等物品。三把枪以及火药、制弹工具、模具、铅条是邓某交给他保管的；白色塑料瓶里装的火药是黄色玉米硝火药，是2019年4、5月份邓某拿来的，当时刚拿来时有不到半瓶的火药，后面他跟邓某在修理厂用发令弹壳做了65发的5.56口径子弹，火药就剩下瓶子里装的那么一点了；一小袋透明塑料袋装的是猎枪弹里面的火药，是他从一发猎枪弹拆卸下来的火药，本来想用来改制6.35口径子弹用的，但是他不会改制，就把火药留住了；猎枪弹是朱文辉给他的，当时一共给了4发猎枪弹，现在还剩3发；发令弹壳大概是2017、2018年邓某拿给他的，一盒发令弹壳是100发，之前他们做了65发子弹，现在还剩下35发空的法令弹壳；射钉弹是他托朋友帮忙买了10盒（每盒100发）；步枪空弹壳是他托朋友找来的，准备用来做个坦克模型，不是用来改制子弹的；装秃鹰气枪的袋子里的三个口香糖盒里装的铅弹是他买的。 邓某是他妈妈的堂弟，他要叫邓某为舅舅，记得邓某是2018年的时候就把枪放在他那了，最早是放在他经营的旺丰汽车修理厂，2019年6月因旺丰修理厂拆迁，搬到永安市浩宇汽车修理，同时也把这三把枪放在了浩宇汽车修理厂。气枪平时是存放在永安市浩宇汽车修理厂那间他自己休息用的卧室；枪托是木制的火药枪是放在永安市浩宇汽车修理厂他的办公室；另外一把铝合金的火药枪比较经常用，存放的地点不固定，基本上还是存放在永安市浩宇汽车修理厂他休息用的卧室和办公室。公安机关抓他的那天，这把枪是放在他厂里车子的后备箱。邓某把枪放在他这是因为他们的关系比较好，而且他自己也爱玩，他们也会经常一起去打猎，放在他厂里也更容易拿。他知道藏匿枪支是违法行为，就是抱着侥幸心理，认为不会被人知道才这样做。 邓某的气枪不知道是哪里来的，另外两把火药枪是找广东的朱文辉花钱购买的，第一把火药枪是朱文辉第二次来永安打猎的时候带到永安的，第二把火药枪是朱文辉送到连城邓某去接的。朱文辉等人来永安打猎时邓文辉有叫他陪着去，他和朱文辉、吕谋、吴军生平时有通过电话和微信联系。他使用的手机总共有两部，其中一部ＶＩＶＯ手机号码为183××××8444、189××××6444；一部是华为手机号码是135××××7775。他主要是用华为那部手机和对方联系的。 对于辩护人提出的关于被告人陈昌球具有自首情节的辩护意见。经查，永安市公安局于2019年8月22日接三明市公安局下发陈昌球非法持有枪支线索并立案侦查后，经前期侦查发现涉案枪支疑似藏匿于邓某位于永安市德力纺织厂的办公室、陈昌球经营的永安市浩宇汽车修理厂两处地点。2019年11月11日，永安市公安局民警持搜查证到陈昌球经营的浩宇汽车修理厂，向陈昌球出示搜查证并说明来意后，陈昌球主动交出枪支及若干制弹工具。之后，永安市公安局民警在永安市浩宇汽车修理厂将陈昌球传唤至永安市公安局执法办案中心接受讯问。以上事实有公诉机关当庭出示的永安市公安局出具的受案登记表、到案经过、证人巫某的证言、搜查证、搜查笔录等证据证实，足以认定。本院认为，根据以上事实，公安机关已就被告人陈昌球涉嫌非法持有枪支立案侦查，并已确定枪支存放的可疑地点的情况下，持搜查证进行搜查。陈昌球虽然在民警出示搜查证并说明来意的情况下主动交出枪支及若干制弹工具，但不能认定被告人陈昌球的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的”情形，不能认定属主动投案。辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采纳。 对于辩护人提出的关于被告人陈昌球属从犯的辩护意见。经查，邓某先后将其购得的3支枪支交由被告人陈昌球保管，被告人陈昌球将该3支枪支先后存放于其经营的永安市旺丰汽车修理厂、永安市浩宇汽车修理厂。以上事实有公诉机关当庭出示的证人邓某的证言、被告人陈昌球的供述、搜查证、搜查笔录、扣押的枪支等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈昌球按照邓某的要求，代为保管枪支的行为已构成非法持有枪支罪。其在保管枪支过程中，枪支系由其实际控制，至于是否对枪支享有所有权，不是构成非法持有枪支罪的构成要件。因此，被告人陈昌球的行为不符合从犯的构成要件，不能认定属从犯。辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采纳。 对于辩护人提出的关于建议对被告人陈昌球适用缓刑的辩护意见。本院认为，被告人陈昌球非法持有以火药为动力的枪支二支、以压缩气体为动力的枪支一支，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项规定，应认定属情节严重，不符合适用缓刑条件。辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人陈昌球违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支二支、以压缩气体为动力的枪支一支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人陈昌球归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。辩护人提出的以上辩护意见，本院予以采纳，其他辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下： 一、被告人陈昌球犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月12日起至2022年11月11日止。） 二、扣押的气枪1支、火药枪2支、枪管2根、射钉弹弹药10盒（共1000粒）、缩口器2个、散弹3颗、火药1罐、装火药模具4个、步枪空弹壳198个、散弹枪火药1袋、发令枪弹壳35颗、铅弹头220颗、子弹（铜质弹壳、铅制弹头）33颗、铁质模具2个、铅条1根、铅段1袋、手机2部，由永安市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  宋明泉 人民陪审员  郑 熙 人民陪审员  林燕珍 二〇二〇年四月三十日 书 记 员  林燕榕 附：本案所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。