广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终579号上诉人（原审被告）：惠州市德若实业有限公司。住所地为广东省惠州市博罗县*************面。统一社会信用代码为91441322MA4UN1YQ9Q。法定代表人：黄某1。被上诉人（原审原告）：东莞市宏鑫化工有限公司。住所地为广东省东莞市南城区***************。统一社会信用代码为914************137。法定代表人：徐某1。上诉人惠州市德若实业有限公司（以下简称德若公司）因与被上诉人东莞市宏鑫化工有限公司（以下简称宏鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初25774号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宏鑫公司于2019年8月19日向一审法院提起诉讼，请求：1.德若公司向宏鑫公司支付货款27215元及违约罚息5715.15元（以27215元为基数，按每日千分之一计算，从2018年12月30日起计至款项付清之日止，以货款本金为限，暂计至2019年7月31日为5715.15元）；2.德若公司向宏鑫公司支付保全担保费1000元；3.德若公司承担本案的诉讼费、保全费。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、德若公司于判决发生法律效力之日起五日内向宏鑫公司支付货款21215元及罚息(以27215元为基数，按照每日千分之一的标准，从2018年12月30日开始计至2019年7月22日为5579元；以21215元为基数，按照每日千分之一的标准，从2019年7月23日开始计至款项付清之日止；上述罚息之和以27215元为限)；二、驳回宏鑫公司其他诉讼请求。本案受理费240.19元、保全费359.2元，由宏鑫公司负担受理费75元，由德若公司负担受理费165.19元、保全费359.2元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初25774号民事判决。德若公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：1.撤销一审判决第一项，改判德若公司向宏鑫公司支付货款9715元；2.本案一、二审诉讼费由宏鑫公司承担。事实与理由：（一）送货单上的售货细则是宏鑫公司预先拟定的格式条款，内容明显加重买方的责任，免除宏鑫公司作为卖方的责任，同时排除了德若公司的主要权利。该售货细则第四条应认为无效。德若公司无需向宏鑫公司支付高额利息，应以银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。（二）宏鑫公司在2019年9月2日以单方的意思表示放弃了21215元的货款，不再要求德若公司履行债务。所以宏鑫公司无权要求德若公司按照一审判决支付21215元及罚息，德若公司已经支付部分视为德若公司自愿给付部分货款，德若公司不再要求宏鑫公司返还。（三）适用一审程序的东莞市第一人民法院麻涌法庭没有管辖权。（四）一审法院在寄送判决书时，向德若公司寄送了未经质证的证据，并在一审判决认定11500元的支票是由于账户余额不足退回是德若公司的原因导致的，属于程序有误。宏鑫公司辩称，（一）案涉送货单经德若公司工作人员签名并经其法定代表人黄某1签名，可说明德若公司收到了本单货物并认可送货单中的约定。宏鑫公司与德若公司进行交易时曾讲清楚，若按照计划付款，不会有损失，若不按照计划付款将按照送货单条款执行。案涉送货单中的违约条款是为了促使买方及时支付货款，条款是合法有效的。（二）案涉支票是因支票账户余额不足被退回，而非宏鑫公司怠于行使权利。（三）宏鑫公司一审是在广东省法院网上申请立案的，具体管辖法庭并非宏鑫公司决定的。二审期间，德若公司向本院提交送货单、录音光盘、顺丰快递电子存根、签收底单、快递跟踪进度、《东莞市第一人民法院官网截图：派出法庭信息》、《东莞市第一人民法院应诉通知书》。宏鑫公司向本院提交还款计划、支票、进账单、银行业务凭证等证据。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，结合德若公司的上诉请求，本案二审争议焦点为：一、德若公司应支付的货款及违约金；二、一审程序是否违法。一、德若公司应支付的货款及违约金德若公司主张其在2019年8月29日邮寄了一张面额为11500元，支付期限为2019年10月20日至2019年10月30日，号码为102**********014的票据给宏鑫公司，宏鑫公司怠于行使权利，故德若公司无需支付上述款项。宏鑫公司确认收到上述邮件，并向本院提交了上述票据和银行承兑记录。根据宏鑫公司的举证，上述票据的出票日期为2019年10月29日，宏鑫公司于同日及2019年11月5日向银行提示付款，均因账户余额不足被退回。德若公司二审未对该证据及事实提出异议。德若公司主张宏鑫公司怠于行使权利不能成立。德若公司请求证人出庭作证并申请调查上述票据事实，因现有证据已可以反映事情经过，德若公司亦未提出异议，本院对其申请均不予准许。德若公司无证据证明宏鑫公司曾承诺放弃货款，一审判决其支付宏鑫公司货款21215元并不不当，本院予以维持。至于逾期支付货款的罚息，双方明确在送货单上约定按拖欠货款千分之一的标准计算，宏鑫公司主张罚息的数额以21215元为限，一审判决予以支持并无不当。德若公司主张违约金过高，但未举证证明，本院不予采纳。二、一审程序是否违法德若公司主张麻涌法庭没有管辖权，麻涌法庭审理本案违反法定程序。经查，德若公司一审没有提起管辖权异议，且应诉答辩，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款的规定，本院对其主张不予采纳。需要指出，宏鑫公司向一审法院提交了编号为102**********014的票据，一审法院在未质证的情况下，认定该票据是因为余额不足被退回，存在瑕疵。鉴于该瑕疵并不影响判决结果，本案可以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，虽存在瑕疵但不影响判决结果，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款、第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费87.5元（惠州市德若实业有限公司已预交），由上诉人惠州市德若实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  王 聪审判员  邹 越二〇二〇年四月三日书记员  施淑女附相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。