河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终818号上诉人(原审被告)：段继才，男，1966年5月24日出生，汉族，住辉县。被上诉人(原审原告)：杨桂荣，女，1952年1月15日出生，汉族，住辉县。被上诉人(原审被告)：潘新中，男，1966年7月7日出生，汉族，住辉县。上诉人段继才因与被上诉人杨桂荣、潘新中提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初4100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人段继才，被上诉人杨桂荣，被上诉人潘新中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段继才上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或改判、发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人与被上诉人潘新中虽没有书面的合伙协议，但已实际履行合伙义务，共同执行了合伙事务，应当认定上诉人与潘新中系合伙关系。本案中，事发时潘新中也在场，当天的天气情况并非一下就是当时的八级风状况，而是全天天气都恶劣，气象局对此天气也作了预警。潘新中称其是前去找上诉人玩耍明显违背常理，且上诉人事发当天根本就不在家也未在场，潘新中没必要在那样恶劣的天气条件下与受害人及其他干活人在事发地逗留。2、被上诉人诉状陈述的事实以及在审理过程中的陈述还原了一个最基本的事实，受害人与上诉人根本就互不相识，也并非就工资、劳务问题与受害人进行过商谈，所以被上诉人不止一次陈述是受潘新中的指派前去事发地干活的，并且谈好劳务问题，若不是，受害人与潘新中不可能同时出现在事发地。3、根据以上两点的客观事实，结合上诉人与潘新中的录音内容就不难看出，上诉人与潘新中是存在合伙关系的。上诉人是在事后给受害人结算了工资，但是是基于与潘新中合伙关系的前提下，而并非是上诉人雇佣了受害人。受害人并没有说明是受上诉人指派，而是受潘新中指派。二、上诉人不存在过错，不应承担赔偿责任。上诉人作为案涉事发土地的承包者，并没有要求受害人向其提供劳务，如认定潘新中与上诉人存在合伙关系，即便受害人是受潘新中指派，上诉人也尽到了管理及监督义务，案涉的简易用房，上诉人是加了锁的，且事发时潘新中也在场，对现场的情况更加了解，相信也作了更加安全的防护措施，只是低估了当时的风力。潘新中辩称，潘新中跟段继才不是合伙关系，潘新中没有出过钱，潘新中与段继才很久以前商量过合伙的事情，后来不提这个事情了。杨桂荣辩称，杨桂荣有损失，段继才应该承担赔偿责任，段继才与潘新中是否合伙关系不清楚。杨桂荣向一审法院起诉请求：1、依法判令潘新中、段继才共同赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费等共计48000元；2、本案的诉讼费用由潘新中、段继才承担。一审法院认定事实：2018年5月15日，杨桂荣与同村村民侯美玲等一起在邻村村民段继才承包的、位于辉县市××××村农贸市场南头的地中薅草时，天气突然出现大风大雨，地里的村民急忙躲风避雨。王桂风、侯美玲、杨桂荣、潘新中向地边的简易房躲避，大风将简易房刮倒，侯美玲当场死亡，王桂风、杨桂荣、潘新中受伤。杨桂荣受伤后，被送至辉县市人民医院抢救，后转入新乡市中心医院治疗，诊断为多发伤：1．颌面部外伤；2．头皮撕裂伤、头皮软组织损伤；3．肺挫裂伤、创伤性湿肺、胸腔积液、左侧液气胸，左侧多发肋骨骨折；4．L2椎体骨折；5．全身多处皮肤软组织损伤。住院21天，花费31873.93元。出院医嘱：1．头部撕脱伤定期换药，观察伤口愈合情况；2．加强营养，注意休息；3．门诊复查，不适随诊。杨桂荣在新乡市中心医院住院期间一人护理。2019年3月18日，新乡医学院司法鉴定中心接受一审法院委托，对杨桂荣伤残程度和出院后护理护理期、护理人数进行鉴定，2019年5月17日新乡医学院司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定意见为：1．杨桂荣头面部损伤的伤残程度为十级；2．杨桂荣出院后护理期拟定为30日，护理人数为1人。杨桂荣支付鉴定费1900元，并在新乡医学院第三附属医院支付检查费436.6元。杨桂荣受伤后支付交通费420元。段继才赔偿杨桂荣18000元。另查明，潘新中与王桂风、侯美玲、杨桂荣等系同村，事故发生当天，潘新中在事故现场，其不参与薅草，自称是因与段继才多年的朋友关系，当天在地里玩耍。地边的简易房系段继才搭建，当天杨桂荣等人进去前，门是关闭的，门上有钥匙。杨桂荣等薅草人员的工资后期由段继才支付。还查明，辉县市气象台2018年5月15日9时15分发布雷暴大风黄色预警信号：预计未来3小时内，我市将出现雷暴大风天气，阵风风力八级以上，且可能持续，局地伴有短时强降水、冰雹等强对流天气，请做好防范准备。防御指南：1．政府及相关部门按照职责做好防风工作；2．停止露天活动和高空等户外危险作业；3．关好门窗，加固围板、棚架、广告牌等易被风吹动的搭建物，妥善安置易受大风影响的室外物品，遮盖建筑物资；4．相关水域水上作业和过往船舶采取积极的应对措施，如回港避风或者绕道航行等。2018年5月15日当天，辉县市气象局气象资料显示：我市2018年5月15日出现大风降水天气，气象局观测站降水量21.7毫米，出现在9点25分至10点29分；日极大风速19.6米／秒（八级风），西风，出现在9点33分；日平均气温26.3℃，最高气温31℃，最低气温19.6℃。一审法院认为，关于杨桂荣受谁雇佣的问题。雇佣关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务，并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，杨桂荣在段继才承包的地里薅草，杨桂荣是劳务的提供者，段继才是劳务的接受者，段继才也支付了相应的报酬，故二者之间形成了雇佣关系。关于段继才与潘新中是否合伙的问题。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，段继才未提交其与潘新中之间的书面合伙协议，也未提供确凿证据证实潘新中就合伙事项实际经营、投资、分红，潘新中对合伙事宜也不予认可，故段继才辩称与潘新中合伙的意见，证据不足，一审法院不予采纳。关于杨桂荣的损失承担及数额计算的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，杨桂荣是因躲避风雨进了简易房，简易房被风刮倒受到损伤，段继才作为雇主及简易房的建造者，没有尽到监督和管理义务，应当承担赔偿责任。杨桂荣作为完全行为能力人，没有对当时风力的大小、简易房的稳定性作出准确判断，以致自身受到损害，自身也存在过错，应承担相应的责任。根据当天风力的实际情况、双方的过错程度，一审法院酌定段继才承担40％的责任。杨桂荣无证据证实其损害与段继才、潘新中之间存在侵权责任关系，其要求段继才、潘新中承担共同赔偿责任的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。杨桂荣的合理费用为：1、医疗费31873.93元，2、住院伙食补助费420元（住院21天，每天20元），3、营养费420元（住院21天，每天20元），4、护理费5522.28元（住院期间护理费108.28元／天，住院21天；出院后护理费108.28元／天，30天），5、残疾赔偿金19363.04元（河南省上年度农村居民人均可支配收入13830.74元，14年），6、交通费420元（住院21天，每天20元），7、鉴定费1900元、检查费436.6元，共计60355.85元。段继才应承担的数额为24142.34元。因段继才在杨桂荣受伤后已赔偿18000元，扣减后段继才应再赔偿杨桂荣6142.34元。关于杨桂荣主张的精神损害抚慰金，因杨桂荣自身存在一定过错，且当天天气状况占有很大因素，故其要求精神损害抚慰金的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、段继才在判决生效后十日内赔偿杨桂荣各项损失6142.34元；二、驳回杨桂荣的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由杨桂荣负担450元，段继才负担50元。本院二审期间，段继才申请证人朱某、王某1、王某2出庭作证，证明段继才及潘新中系合伙关系。潘新中发表质证意见称，都是段继才自己找的人，证人证言不可信。杨桂荣发表质证意见称，不发表质证意见。本院认为，段继才在河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初3266号案中提交的录音与证人证言吻合，结合事发时潘新中在现场的事实及二审中杨桂荣称其第一天去事发地干活时潘新中让其拆西红柿架的陈述，能够证明潘新中与段继才系合伙关系，本院予以认定。本院经审理查明，涉案简易房系段继才与潘新中合伙为建烧烤店搭建。本院查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第50条规定，当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。本案中，段继才在河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初3266号案中提交的录音与证人证言吻合，且事发时潘新中在现场，二审中杨桂荣称其第一天去事发地干活潘新中让其拆西红柿架，说明潘新中在现场管理，综上，能够认定段继才与潘新中存在合伙关系。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：“……合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。……”故对杨桂荣损失，段继才、潘新中应承担连带责任。综上所述，段继才的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初4100号民事判决；二、段继才、潘新中于本判决生效之日起十日内连带赔偿杨桂荣各项损失共计6142.34元；三、驳回杨桂荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由杨桂荣负担450元，段继才、潘新中负担50元；二审案件受理费50元，由潘新中负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年四月二十六日书记员 张嘉显