广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民再12号一审原告：华夏银行股份有限公司广州海珠支行，住所地广州市海珠区叠景路223号至253号（单号）及广州大道南904、906号自编副楼一层E102、二层E218单元。统一社会信用代码914401016699719922。负责人：方靓，行长。委托代理人：朱涛、何志瑜，均为广东金轮律师事务所律师。一审被告：佛山市南国商贸实业有限公司。住所地佛山市禅城区汾江中路106号，统一社会信用代码91440604193521223J。法定代表人：曾幼文。一审被告：曾幼文，男，1968年10月1日出生，汉族，住所地佛山市禅城区。一审被告：曾远文，男，1968年2月14日出生，汉族，住所地广东省五华县。一审被告：李兰香，女，1968年10月11日出生，汉族，住所地深圳市罗湖区。第三人：广州资产管理有限公司，住所地广州市南沙区丰泽东路106号南沙城投大厦1002房。统一社会信用代码91440101MA59M21R72。法定代表人：梁镜华，董事长。委托代理人：徐款梨，广东伯方律师事务所律师。一审原告华夏银行股份有限公司广州海珠支行因与一审被告佛山市南国商贸实业有限公司（以下简称：南国公司）、曾幼文、曾远文、李兰香、第三人广州资产管理有限公司金融借贷合同纠纷一案，本院于2015年10月15日作出（2015）穗海法民二初字第1267号民事判决书,已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2018年6月26日作出（2018）粤0105民监6号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。一审原告的委托代理人何志瑜、第三人的委托代理人徐款梨到庭参加了诉讼。四一审被告经本院公告，期限届满没有到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。2015年4月20日，一审原告华夏银行股份有限公司广州海珠支行起诉至本院称：2011年3月29日，一审原告与一审被告南国公司签订《最高额融资合同》（编号：GZ20（融资）20110001），约定一审原告向一审被告南国公司提供授信额度人民币210000000元整。2012年1月16日，一审原告与一审被告南国公司签订了《固定资产借款合同》（编号：GZ201024120003），约定一审原告向一审被告南国公司提供人民币22000000元的贷款，贷款年利率为8.1075%，一审被告南国公司未能按时偿还贷款或利息的，从逾期之日起，一审原告有权向借款人按日计收逾期罚息，逾期罚息利率为贷款利率加收50%。对不能按期支付的利息及罚息，按约定的罚息利率计收复利。合同签订后，一审原告向一审被告南国公司发放了22000000元的贷款。2011年3月29日，一审原告与一审被告南国公司签订《最高额抵押合同》（编号：GZ20（高抵）20110001），约定一审被告南国公司以位于禅××××号共27处房产为上述债权提供抵押担保并办理抵押登记手续。2011年3月29日，一审原告与一审被告曾幼文签订《最高额保证合同》（编号：GZ20（高保）20110002），约定一审被告曾幼文为上述债权提供最高额210000000元的保证担保。2011年3月29日，一审原告与一审被告曾远文、李兰香签订《最高额保证合同》（编号：GZ20（高保）20110001），约定一审被告曾远文、李兰香为上述债权提供最高额210000000元的保证担保。现一审被告南国公司已拖欠巨额本息，其资金链已经断裂，属于《最高额融资合同》及《固定资产借款合同》约定的违约事件“借款人经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务”，一审原告有权提前收回已发放的贷款本息。故起诉要求：1、一审被告南国公司立即偿还贷款本金14400000元及利息324321.72元，并从即日起至清偿之日止按逾期利率支付逾期利息及复利。2、一审被告曾幼文、曾远文、李兰香对一审被告南国公司上述义务承担连带担保责任。3、一审原告对一审被告南国公司所有的位于禅××××号共27处房产以折价或拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权。4、四一审被告承担本案全部诉讼费用。一审被告曾远文答辩称：不同意一审原告的诉讼请求。一审被告曾远文不清楚借款人与贷款人之间的实际履行情况，贷款有无发放，有无还款，还了多少本金、利息，一审原告在贷款人没有出庭的情况下应举证证明已向贷款人发放贷款的情况以及还款情况，且一审原告掌握了上述证据，现一审原告没有举证应承担举证不能的后果；根据借款合同的相关规定，借款时间到2019年3月，在一审原告没有证据证明一审被告南国公司严重违约的前提下不得要求提前还款；假使一审原告的诉讼于法有据，根据担保法的规定，本案存在物的担保，一审被告曾远文仅需承担物的担保之外的责任，并不超过贷款本金总额。一审被告南国公司、曾幼文、李兰香没有提出答辩意见，没有举证。本院一审查明：2011年3月29日，一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，约定一审被告南国公司在该合同约定的有效期内可向一审原告申请最高融资额度为210000000元；该合同项下的最高融资额度可用于贷款；该合同约定的有效使用期限为一年，自2011年1月26日至2012年1月26日；为保证该合同项下形成的债权能得到清偿，采取如下数项担保：抵押人南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》，保证人曾远文夫妇、曾幼文与一审原告签订《个人最高额保证合同》；一审被告南国公司使用的融资额度余额（即任一时点使用中尚未清偿的所有本金数额）在最高额融资期限内任何时间均不得超过最高融资额度，在最高融资期限内，一审被告南国公司对已清偿的融资额度可再次申请使用，最高额融资期限内未使用的融资额度在期限届满后自动取消。同日，一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（高抵）20110001的《最高额抵押合同》，南国公司愿为一审原告与一审被告南国公司基于主合同连续发生多笔债权向一审原告提供抵押担保；主合同为一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成主合同；该合同项下被担保的最高债权额为210000000元；该合同项下被担保的主债权的发生期间为2011年1月26日至2012年1月26日；担保的范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利违约金、损害赔偿金、一审原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用，上述范围中除本金外的所有费用，应当从抵押财产变现价款中首先扣除，不计入该合同项下被担保的最高债权额；一审被告南国公司提供的抵押财产为一审被告南国公司所有的广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层（房地产证号为粤房地证字第××号），广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第五层至第二十三层（房地产证号为粤房地证字第Ｃ4734068号-××号、第Ｃ4733991号-××号），广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层（房地产证号为粤房地证字第Ｃ3474717号-××号）；若除该合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向一审原告提供物的担保）的，一审原告有权选择优先行使该合同项下抵押权，一审被告南国公司对一审原告承担担保责任不受任何其他担保的影响，其保证责任的承担也不以一审原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提，若一审原告因任何原因放弃、变更主合同债务人向其提供物的担保，变更担保的顺位，造成其在上述物的担保项下的优先受偿权益丧失或减少，一审被告南国公司同意其在该合同项下的担保责任并不因之而免除或减少。《最高额抵押合同》签订后，一审原告与一审被告南国公司于2011年6月1日就一审被告南国公司提供抵押的27处房产办理了抵押登记，抵押权人为一审原告。同日，一审原告还与一审被告曾远文、李兰香及一审被告曾幼文分别签订编号为GZ20（高保）20110001、GZ20（高保）20110002的《个人最高额保证合同》，均约定：一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文愿为一审原告与一审被告南国公司基于主合同连续发生多笔债权向一审原告提供保证担保；主合同为一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成主合同；该合同项下被担保的最高债权额为210000000元；该合同项下被担保的主债权的发生期间为2011年1月26日至2012年1月26日；担保的范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利违约金、损害赔偿金、一审原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；上述范围中除本金外的所有费用，计入承担保证责任的范围，但不计入该合同项下被担保的最高债权额；担保方为连带责任保证；若除该合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向一审原告提供物的担保）的，一审原告有权选择优先行使该合同项下权利，要求一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文承担连带保证责任，一审原告对一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文承担的保证责任不受任何其他担保的影响，其保证责任的承担也不以一审原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提，若一审原告因任何原因放弃、变更主合同债务人向其提供物的担保，变更担保的顺位，造成其在上述物的担保项下的优先受偿权益丧失或减少，一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文同意其在该合同项下的保证责任并不因之而免除或减少；一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文承担保证责任的保证期间为两年等。2012年1月16日，一审原告与一审被告南国公司签订了编号为GZ201024120003的《固定资产借款合同》，约定贷款金额为22000000元；贷款期限为8年，自2012年1月16日始至2020年1月16日止；一审被告南国公司采用从2012年9月21日起，至2019年9月21日止，在每年9月21日、12月21日归还部分款项的方式还款；该合同项下贷款利率为8.1075%（年利率）；该合同采用按季结息，付息日为每季末的20日，最后一次付息日为合同到期日；人民币贷款发放后，遇中国人民银行调整同期贷款基准利率，该合同按季进行调整，调整后的合同贷款利率自利率调整后的第一个付息日的次日起开始适用；进行调整利率时，均按人民银行调整后的同期基准利率上浮15%确定；该合同属于最高额担保项下的债权，采用与抵押人南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》以及保证人曾远文夫妇、曾幼文与一审原告签订《个人最高额保证合同》的方式担保；一审被告南国公司不按该合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按该合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，一审被告南国公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按该合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利；一审被告南国公司未按合同约定的贷款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项时，一审原告有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，同时依法采取相应措施；该合同为编号为GZ20（融资）20110001号《最高额融资合同》项下具体业务合同等。《固定资产借款合同》签订后，一审原告于2012年1月17日向一审被告南国公司发放了22000000元贷款，并在《借款凭证》中约定还款期限为2019年6月7日，起息日期为2011年6月7日，借款合同号为GZ201024120003。一审被告南国公司向一审原告清偿了本金7600000元，并支付该合同项下利息至2014年11月20日，后一审被告南国公司未向一审原告归还本金及利息，一审原告催收款项无着，遂向本院起诉。截止至2015年4月16日，一审被告尚欠未到期本金14400000元未还，利息324321.72元，其中正常利息322575元，罚息1746.72元。诉讼中，经本院释明，一审原告确认要求解除其与一审被告南国公司签订的《固定资产借款合同》。本院一审认为：一审原告与一审被告南国公司签订的《最高额融资合同》及《固定资产借款合同》是双方的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。一审被告南国公司本应按照合同约定履行还款义务，但一审被告南国公司在2014年11月20日后，未再向一审原告清偿本金及利息，根据《固定资产借款合同》中一审被告南国公司未按期足额支付本金、利息及其他应付款项时，一审原告有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息的约定，一审原告起诉要求解除与一审被告南国公司签订的《固定资产借款合同》符合合同约定，本应予以支持，一审被告曾远文关于一审原告是否履行合同的抗辩意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。合同解除后，一审被告南国公司应将尚欠本金14400000元、利息324321.72元清还给一审原告，并从2015年4月17日起，对逾期款项322575元按合同约定的同期贷款利率上浮15%后再加收50%即172.5%计收逾期利息及复利，对提前清偿的本金14400000元按合同约定的同期贷款利率上浮15%计付利息给一审原告。一审被告南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》，以其所有的房产为《固定资产借款合同》项下的债务承担担保责任，并已办理了抵押登记，故一审原告要求对抵押物行使优先受偿权有理，本院予以支持。一审被告曾幼文、曾远文、李兰香分别与一审原告签订《最高额保证合同》，对《固定资产借款合同》项下的债务承担连带保证责任，故一审原告要求一审被告曾幼文、曾远文、李兰香对一审被告南国公司的债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持，关于一审被告曾远文抗辩其仅应对物的担保不能清偿部分承担责任的抗辩，该抗辩与《最高额保证合同》约定不符，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十五条和《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，本院作出（2015）穗海法民二初字第1267号民事判决：一、解除一审原告与一审被告佛山市南国商贸实业有限公司签订的编号为GZ201024120003的《固定资产借款合同》；二、一审被告佛山市南国商贸实业有限公司在本判决生效之日起十日内向一审原告清还借款本金14400000元、正常利息322575元、罚息1746.72元，并从2015年4月17日起至实际清偿之日止对逾期款项322575元按中国人民银行规定同期贷款基准利率的172.5%计收逾期利息及复利，从2015年4月17日起至实际清偿之日止对提前清偿的本金14400000元按中国人民银行规定同期贷款基准利率的115%计付利息给一审原告；三、一审被告曾幼文、曾远文、李兰香对本判决第二项确定的还款义务承担连带还款责任；四、如一审被告佛山市南国商贸实业有限公司届期不清付本判决第二项所确定的债务时，一审原告有权以一审被告佛山市南国商贸实业有限公司名下的坐落于广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第五层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第六层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第七层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第八层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第九层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十一层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十二层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十三层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十四层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十五层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十六层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十七层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十八层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十九层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十一层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十二层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十三层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一首层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第二层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第三层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第四层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第五层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第六层（粤房地证字第××号）、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一第七层（粤房地证字第××号）房屋折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案受理费110146元，诉讼保全费5000元，公告费1000元，由四一审被告共同负担。上述受理费已由一审原告预交，一审原告同意由四一审被告在履行本判决时将其应负担的受理费直接支付给一审原告。本院再审过程中，一审原告再审称：我方对佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层的优先受偿权无异议，因为银行经办人多次更换，所以没有注意到抵押权的涂销，造成原审案件的错误，坚持一审中的第1、2、4项诉求，变更一审中的第3项诉求即判令一审原告对一审被告南国公司所有的位于禅××××号共20处房产以折价或拍卖、变卖所得款享有优先受偿权，将原诉求中的27套房产剔除了佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层共7套房屋。四一审被告在再审期间没有提交答辩意见及证据。本案再审过程中，本院依法追加广州资产管理有限公司作为第三人参加诉讼。第三人述称：原审判决审理的时候，部分借款本金当时是尚未到期的，原审判决对已到期的逾期款项按中国人民银行规定的同期贷款基准利率172.5%计收逾期利息及复利，对未到期的本金按中国人民银行规定的同期贷款基准利率115%计收逾期利息，现在案涉的借款本金已经全部到期，被告没有还款，因此全部的逾期款项应按中国人民银行规定的同期贷款基准利率172.5%计收逾期利息及复利。案涉抵押物，虽然拆除了部分，但不影响主体结构，故不影响抵押物。我方对已经解除抵押的七处房屋表示认可。本院再审查明：2011年3月29日，一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，约定一审被告南国公司在该合同约定的有效期内可向一审原告申请最高融资额度为210000000元；该合同项下的最高融资额度可用于贷款；该合同约定的有效使用期限为一年，自2011年1月26日至2012年1月26日；为保证该合同项下形成的债权能得到清偿，采取如下数项担保：抵押人南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》，保证人曾远文夫妇、曾幼文与一审原告签订《个人最高额保证合同》；一审被告南国公司使用的融资额度余额（即任一时点使用中尚未清偿的所有本金数额）在最高额融资期限内任何时间均不得超过最高融资额度，在最高融资期限内，一审被告南国公司对已清偿的融资额度可再次申请使用，最高额融资期限内未使用的融资额度在期限届满后自动取销。同日，一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（高抵）20110001的《最高额抵押合同》，约定一审被告南国公司愿为一审原告与一审被告南国公司基于主合同连续发生多笔债权向一审原告提供抵押担保；主合同为一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成主合同；该合同项下被担保的最高债权额为210000000元；该合同项下被担保的主债权的发生期间为2011年1月26日至2021年1月26日；担保的范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、一审原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用，上述范围中除本金外的所有费用，应当从抵押财产变现价款中首先扣除，不计入该合同项下被担保的最高债权额；一审被告南国公司提供的抵押财产为一审被告南国公司所有的广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层（房地产证号为粤房地证字第××号），广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第五层至第二十三层（房地产证号为粤房地证字第Ｃ4734068号-××号、第Ｃ4733991号-××号），广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层（房地产证号为粤房地证字第Ｃ3474717号-××号）；若除该合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向一审原告提供物的担保）的，一审原告有权选择优先行使该合同项下抵押权，一审被告南国公司对一审原告承担担保责任不受任何其他担保的影响，其担保责任的承担也不以一审原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提，若一审原告因任何原因放弃、变更主合同债务人向其提供物的担保，变更担保的顺位，造成其在上述物的担保项下的优先受偿权益丧失或减少，一审被告南国公司同意其在该合同项下的担保责任并不因之而免除或减少。《最高额抵押合同》签订后，一审原告与一审被告南国公司于2011年4月12日就一审被告南国公司提供抵押的广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层，广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第五层至第二十三层共20处房产办理了抵押登记，抵押权人为一审原告。2011年6月1日，一审原告与一审被告南国公司就一审被告南国公司提供抵押的广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层共7处房产办理了抵押登记，抵押权人为一审原告。同日，一审原告还与一审被告曾远文、李兰香及一审被告曾幼文分别签订编号为GZ20（高保）20110001、GZ20（高保）20110002的《个人最高额保证合同》，均约定：一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文愿为一审原告与一审被告南国公司基于主合同连续发生多笔债权向一审原告提供保证担保；主合同为一审原告与一审被告南国公司签订编号为GZ20（融资）20110001的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同共同构成主合同；该合同项下被担保的最高债权额为210000000元；该合同项下被担保的主债权的发生期间为2011年1月26日至2012年1月26日；担保的范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利违约金、损害赔偿金、一审原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；上述范围中除本金外的所有费用，计入承担保证责任的范围，但不计入该合同项下被担保的最高债权额；担保方式为连带责任保证；若除该合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向一审原告提供物的担保）的，一审原告有权选择优先行使该合同项下权利，要求一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文承担连带保证责任，一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文对一审原告承担的保证责任不受任何其他担保的影响，其保证责任的承担也不以一审原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提，若一审原告因任何原因放弃、变更主合同债务人向其提供物的担保，变更担保的顺位，造成其在上述物的担保项下的优先受偿权益丧失或减少，一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文同意其在该合同项下的保证责任并不因之而免除或减少；一审被告曾远文、李兰香和一审被告曾幼文承担保证责任的保证期间为两年等。2012年1月16日，一审原告与一审被告南国公司签订了编号为GZ201024120003的《固定资产借款合同》，约定贷款金额为22000000元；贷款期限为8年，自2012年1月16日始至2020年1月16日止；一审被告南国公司采用从2012年9月21日起，至2019年9月21日止，在每年9月21日、12月21日归还部分款项的方式还款；该合同项下贷款利率为8.1075%（年利率）；该合同采用按季结息，付息日为每季末月的20日，最后一次付息日为合同到期日；人民币贷款发放后，遇中国人民银行调整同期贷款基准利率，该合同按季进行调整，调整后的合同贷款利率自利率调整后的第一个付息日的次日起开始适用；进行调整利率时，均按人民银行调整后的同期基准利率上浮15%确定；该合同属于最高额担保项下的债权，采用与抵押人南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》以及保证人曾远文夫妇、曾幼文与一审原告签订《个人最高额保证合同》的方式担保；一审被告南国公司不按该合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按该合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，一审被告南国公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按该合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利；一审被告南国公司未按合同约定的贷款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项时，一审原告有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，同时依法采取相应措施；该合同为编号为GZ20（融资）20110001号《最高额融资合同》项下具体业务合同等。《固定资产借款合同》签订后，一审原告于2012年1月17日向一审被告南国公司发放了22000000元贷款，并在《借款凭证》中约定贷款到期日为2020年1月17日，起息日期为2012年1月17日，借款合同号为GZ201024120003。一审被告南国公司向一审原告清偿了本金7600000元，并支付该合同项下利息至2014年11月20日，后一审被告南国公司未向一审原告归还本金及利息，一审原告催收款项无着，遂向本院起诉。截止至2015年4月16日，一审被告尚欠未到期本金14400000元未还，利息324321.72元，其中正常利息322575元，罚息1746.72元。一审诉讼中，经本院释明，一审原告确认要求解除其与一审被告南国公司签订的《固定资产借款合同》。2013年6月25日，一审原告与一审被告南国公司申请办理广东省佛山市禅城区汾江中路106号之一首层至第七层共7处房产的抵押权注销登记，房管部门已审核注销该抵押权。一审判决后，一审被告南国公司提起上诉，因不预交诉讼费，广州市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。2019年9月25日，华夏银行股份有限公司广州分行（乙方、转让方）和第三人（甲方、受让方）签订《债权资产转让协议》，约定本协议下转让标的是转让方对本合同附件《债权转让详情表》列明的南国公司所享有的债权本息及其它法定和约定的从权利，计至基准日本金合计折人民币13369.43万元，利息合计折人民币4041.28万元。基准日后上述本金产生的利息所对应的债权归甲方所有；等。《债权转让详情表》载明：企业名称为南国公司，贷款本金为133××××5400元，利息40412768.59元，担保情况为1、抵押物：南国公司名下的位于佛山市禅城区汾江中路106号之二南国酒店主楼（共23层）；2、保证人：曾远文、李兰香、曾幼文。2019年9月30日，华夏银行股份有限公司广州分行和第三人在南方日报刊登了《华夏银行股份有限公司广州分行与广州资产管理有限公司债权转让暨催收公告》。再审期间，本院组织一审原告对涉案抵押物进行现场勘查，发现部分涉案抵押物被部分拆除。一审原告表示无法确定抵押物部分被拆除的具体拆除情况，并申请对抵押物中佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层，汾江中路106号之二第五至十一层共8套房屋进行测绘。因一审原告不预缴测绘费，测绘机构作退案处理。第三人参加本案诉讼后，确认涉案抵押物部分被拆除至第九层，并提交了《确认函》，确认：佛山市禅城区汾江中路106号之二建筑物，其中，平面图西面外立墙、西南面外墙拆除至第九层，拆除深度2.1米；北面外立墙以电梯为界，西段部分拆除至第九层，拆除深度2.1米，东段部分拆除至第四层，拆除深度8米；东面外立墙拆至第四层，拆除深度8米。一审原告对此表示认可。本院再审认为：一审原告与一审被告南国公司签订的《最高额融资合同》及《固定资产借款合同》是双方的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。《固定资产借款合同》约定一审被告南国公司未按期足额支付本金、利息及其他应付款项时，一审原告有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息。一审被告南国公司在2014年11月20日后，未再向一审原告清偿本金及利息，已构成违约，原审判决解除一审原告与一审被告南国公司签订的《固定资产借款合同》、一审被告南国公司向一审原告清还尚欠本金14400000元、利息324321.72元，并从2015年4月17日起，对逾期款项322575元按合同约定的同期贷款利率上浮15%后再加收50%即172.5%计收逾期利息及复利，对提前清偿的本金14400000元按合同约定的同期贷款利率上浮15%计付利息，合法合理，应予维持。但从2019年8月20日起，同期贷款利率则应变更为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。对第三人提出全部的逾期款项应按照按中国人民银行规定的同期贷款基准利率172.5%计收逾期利息及复利的请求，本院不予采纳。关于抵押的问题。一审被告南国公司与一审原告签订《最高额抵押合同》，以其所有的27处房产为《固定资产借款合同》项下的债务承担担保责任，并已办理了抵押登记，后其中坐落汾江中路106号之一的7处房产已办理抵押权注销登记手续，故一审原告要求对剩余的坐落汾江中路106号之二的20处抵押物行使优先受偿权有理，应予支持。原审判决一审原告对已涂销抵押的7处抵押物行使优先受偿权有误，应予以纠正。鉴于一审原告和第三人均确认坐落汾江中路106号之二的20处抵押物中，部分抵押物部分被拆除，故如一审被告南国公司届期不清付本判决所确定的债务时，一审原告有权以未拆除的抵押物折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，对被拆除部分的抵押物，则以其保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。关于保证的问题。一审被告曾幼文、曾远文、李兰香分别与一审原告签订《最高额保证合同》，对《固定资产借款合同》项下的债务承担连带保证责任，故原审判决一审被告曾幼文、曾远文、李兰香对一审被告南国公司的债务承担连带清偿责任，有理，应予维持。综上所述，原审判决事实认定部分有错，处理不当，本院予以纠正，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条之规定，判决如下：一、维持本院（2015）穗海法民二初字第1267号民事判决书的第一、第三项。二、变更本院（2015）穗海法民二初字第1267号民事判决书的第二项为：一审被告佛山市南国商贸实业有限公司在本判决生效之日起十日内向一审原告清还借款本金14400000元、正常利息322575元、罚息1746.72元，并对逾期款项322575元从2015年4月17日起至2019年8月19日止按中国人民银行规定同期贷款基准利率的172.5%计收逾期利息及复利，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的172.5%计收逾期利息及复利，对提前清偿的本金14400000元从2015年4月17日起至2019年8月19日止按中国人民银行规定同期贷款基准利率的115%计付利息，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的115%计付利息给一审原告。三、变更本院（2015）穗海法民二初字第1267号民事判决书的第四项为：如一审被告佛山市南国商贸实业有限公司届期不清付本判决第二项所确定的债务时，一审原告华夏银行股份有限公司广州海珠支行有权以一审被告佛山市南国商贸实业有限公司名下的坐落于广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二首层车道、二至四层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第五层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第六层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第七层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第八层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第九层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十一层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十二层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十三层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十四层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十五层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十六层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十七层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十八层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第十九层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十一层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十二层、广东省佛山市禅城区汾江中路106号之二第二十三层房屋未拆除部分折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，以上述房屋已拆除部分的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。四、驳回一审原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费110146元，诉讼保全费5000元，公告费1000元，由四一审被告共同负担。上述受理费已由一审原告预交，一审原告同意由四一审被告在履行本判决时将其应负担的受理费直接支付给一审原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判长  邓玉林审判员  汤志青审判员  李 敏二〇二〇年四月七日书记员  陈兆尊郑碧凤