安徽省青阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1723刑初250号 公诉机关青阳县人民检察院。 被告人周某，男，汉族，大专文化，个体工商户，住所地安徽省青阳县。因涉嫌犯危险驾驶罪于×××年10月29日被厦门市公安局某某分局刑事拘留，11月5日被厦门市公安局某某分局取保候审；因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月15日被抓获，次日被青阳县公安局刑事拘留，5月31日被青阳县公安局取保候审；2019年5月8日，青阳县人民检察院决定对其取保候审，当日由青阳县公安局执行取保候审。 辩护人戴晋玲，安徽铜池律师事务所律师。 辩护人孙倩云，安徽铜池律师事务所实习律师。 被告人袁某，男，汉族，大学文化，个体工商户，住所地安徽省青阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月15日被抓获，5月17日被青阳县公安局刑事拘留，同年5月30日被青阳县公安局取保候审；2019年5月8日，青阳县人民检察院决定对其取保候审，当日由青阳县公安局执行取保候审。 辩护人徐良峰，安徽典司律师事务所律师。 辩护人罗时浩，安徽典司律师事务所律师。 被告人郑某，男，汉族，硕士文化，某某有限公司法定代表人，住所地福建省厦门市某某区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月15日被抓获，次日被青阳县公安局刑事拘留；同年6月1日被青阳县公安局取保候审；2019年5月8日，青阳县人民检察院决定对其取保候审，当日由青阳县公安局执行取保候审。 辩护人徐胜，安徽铜池律师事务所律师。 青阳县人民检察院以青检刑诉〔2019〕265号起诉书指控被告人周某、袁某、郑某犯开设赌场罪，周某犯危险驾驶罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青阳县人民检察院指派检察员姚琳娜出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人戴晋玲、孙倩云，被告人袁某及其辩护人徐良峰，被告人郑某及其辩护人徐胜到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：一、开设赌场部分 2016年12月份左右，被告人袁某、郑某、周某商定共同开发一款房卡模式的棋牌游戏，三人共同出资、共同管理、平均分配盈利。三人雇请他人陆续开发出唐朝青阳麻将APP、唐朝牌友会APP，以某某有限公司的名义对外运营，并在微信朋友圈、青阳网等平台发布信息，吸引他人注册成为该软件代理、购买游戏房卡或游戏钻石。代理建立微信赌博群，通过向参赌人员售卖游戏房卡或游戏钻石等方式获利。参赌人员根据游戏战绩图在微信群内收发微信红包结算赌资。 ×××年2月至2018年5月，三人共招募代理86名，通过向代理销售游戏房卡或游戏钻石的方式获利共计人民币295万余元，三人各分得98万余元。 2018年5月15日，被告人郑某、袁某、周某均被公安民警抓获归案。 案发后，被告人袁某及其家属退出赃款983000元，被告人郑某及其家属家属退出赃款984000元，被告人周某及其家属退出赃款983000元。 二、危险驾驶部分 ×××年10月29日凌晨2时许，周某酒后驾驶闽Ａ×××××号小型汽车从厦门市某某广场出发，沿某路向某方向行驶，行至某路某路口至某小区路口时，被厦门市公安局交警支队某某大队执勤交警查获。经酒精呼气测试，结果为185㎎／100ｍｌ。当日2时59分，交警将其带到仙岳医院抽取静脉血样。 经厦门市仙岳医院司法鉴定所鉴定，周某血液中酒精浓度为158.08㎎/100ml。 针对指控，公诉机关提供了到案经过等书证，被告人的供述与手机微信提取记录；证人庄某的证言，司法鉴定意见书等证据。公诉机关认为，被告人周某、袁某、郑某以营利为目的利用唐朝青阳麻将、唐朝牌友会软件及微信平台开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；被告人周某醉酒后驾驶机动车在道路行驶，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。三被告人认罪认罚，建议判处其有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金八十万元。 被告人周某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示自愿认罪。 其辩护人提出的辩护意见为：被告人周某在案发后有重大立功表现；有坦白情节、认罪认罚；到案后积极退出赃款，请求法庭对被告人周某从轻处罚，并适用缓刑。 被告人袁某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示自愿认罪。 其辩护人提出的辩护意见为：被告人袁某在案发后有两次立功表现；有坦白情节、认罪认罚；到案后积极退出赃款，请求法庭对被告人周某从轻处罚，并适用缓刑。 被告人郑某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示自愿认罪。 其辩护人提出的辩护意见为：被告人袁某在案发后有立功表现；有坦白情节、认罪认罚；到案后积极退出赃款，请求法庭对被告人周某从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：一、开设赌场事实 2016年12月份左右，被告人袁某、郑某、周某商定共同开发一款房卡模式的棋牌游戏，三人共同出资、共同管理、平均分配盈利。×××年1月、×××年5月，三人雇请他人陆续开发出唐朝青阳麻将ＡＰＰ、唐朝牌友会ＡＰＰ，以某某有限公司的名义对外运营，并在微信朋友圈、青阳网等平台发布信息，吸引他人注册成为该软件代理、购买游戏房卡或游戏钻石。经审核成为唐朝青阳麻将ＡＰＰ或唐朝牌友会ＡＰＰ代理后，代理建立微信赌博群，通过向参赌人员售卖游戏房卡或游戏钻石等方式获利。参赌人员进入虚拟游戏房间后赌博，再根据游戏战绩图在微信群内收发微信红包结算赌资。 ×××年2月至2018年5月，三人共招募代理86名，通过向代理销售游戏房卡或游戏钻石的方式获利共计人民币295万余元，三人各分得98万余元。 2018年5月15日，被告人郑某、袁某、周某均被公安民警抓获归案。 案发后，被告人袁某及其家属退出赃款983000元，被告人郑某及其家属家属退出赃款984000元，被告人周某及其家属退出赃款983000元。被告人周某到案后提供侦破重大毒品案件的重要线索，经查证属实，且协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人。被告人袁某到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，且协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人。被告人郑某到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实。 上述事实，公诉机关提供了下列证据： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证明案件的立案情况。 （2）情况说明。证明：×××年1月，昵称为“某某”的用户在青阳网发布招聘唐朝青阳麻将代理广告。登陆唐朝青阳麻将后，由用户创建房间，并通过微信发送邀请链接，在游戏界面内游戏后生成战绩图，微信赌博群根据战绩图、以微信红包的方式结算赌资。 （3）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证明：2018年5月17日，青阳县公安局从袁某处扣押黑色华为手机一部、白色苹果手机一部；2018年5月15日，青阳县公安局从郑某处扣押苹果手机等物品，从周某处扣押苹果手机等物品。 2018年5月30日，袁某家属代袁某退出赃款95万元，周某家属代其退出赃款90万元；2018年6月1日，郑某家属代为退出赃款90万元； 2019年11月18日，袁某退出赃款33000元；郑某退出赃款84000元；周某退出赃款83000元。 （4）抓获经过、出所登记表。证明：2018年5月15日，袁某被广东省公安厅机场公安局抓获，2018年5月15日至5月17日临时羁押于广州市第一看守所。 2018年5月15日，郑某、周某被厦门市公安局某某分局刑事侦查大队民警抓获。5月15日至5月16日，郑某被临时羁押于厦门市第一看守所。 （5）人口信息表，证明被告人的自然人身份信息。 （6）查询记录，证明被告人郑某、袁某、周某在案发前无违法犯罪记录。 （7）立功证明材料（含立功证明审核表、立案决定书、拘留证、起诉意见书、批准逮捕决定书、逮捕证、情况说明等）。证明：①被告人周某提供侦破重大毒品案件的重要线索，经查证属实，且协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人。起诉意见书认定涂某、张某贩卖毒品共计4998.7克，甲基苯丙胺含量为0.07%至0.2%之间。 ②2019年9月，袁某因发现QQ网民在互联网上兜售公民信息，其通过购买兜售公民信息的方式获取兜售者信息，并向公安机关报案。上海市公安局虹口分局对该起出售公民信息案立案侦查，并对两名犯罪嫌疑人先后予以刑事拘留、逮捕。 ③2019年4月4日，郑某到福建省安溪县公安局某某派出所举报“谢某1”在福建省安溪县店里从事非法经营销售“六合彩”特码的违法犯罪活动。办案民警经过摸排研判经营，于2019年5月16日22时许抓获涉嫌非法销售“六合彩”特码的犯罪嫌疑人谢某2。现该案被安溪县公安局移送审查起诉。 ④2018年9月，上海市公安局徐汇分局在侦破彩亿破坏计算机系统案件中，袁某协助该案侦查，在案件侦查中提供数据分析、定位犯罪嫌疑人地址及身份信息等，为该案提供线索。 2.被告人的供述与辩解 （1）周某的供述与辩解。证明：①2016年底，周某、袁某、郑某商定共同开发房卡模式棋牌游戏。×××年1月、×××年5月，三人共同出资开发的唐朝青阳麻将软件、唐朝牌友会软件，并租赁阿里云、快快网络公司运营上述游戏，周某进行日常游戏维护。②上述游戏运营后，三人开始发展代理。代理条件为：群成员25人，群活跃度每天20场以上，充值购买游戏房卡，经三人审核后成为代理。代理通过建立微信赌博群、售卖房卡、为参赌人员代开房间的方式获利，参赌人员根据游戏战绩在微信群以微信红包的方式结算赌资。三人在代理建立的微信赌博群进行审核、监督，对乱定价等行为给予相应的处罚。③三人利润来源于代理购买游戏房卡或游戏钻石的费用。×××年2月至2018年3月，三人利润平均分配。至2018年3月之后，郑某分配50%利润，袁某、周某各分配25%。周某用于利润分配的微信昵称为某某，微信×××为某某。经核算，周某通过微信接收获利818748元，通过支付宝接收获利220126元，共计获利1038874元。 （2）袁某的供述与辩解。证明：①2016年12月份左右，被告人袁某、郑某、周某商定共同出资开发针对青阳本地的麻将ＡＰＰ，三人共同管理、共同出资、平均分配利润。不久，三人通过湖南张家界的一家公司成功开发唐朝青阳麻将。②×××年1月始，袁某在青阳网发贴招募青阳唐朝麻将代理，后三人通过向代理售卖房卡的方式盈利。成为唐朝青阳麻将代理后，由代理将参赌人员拉进微信赌博群，再根据唐朝青阳麻将战绩图，在微信赌博群里以收发微信红包的方式结算赌资。袁某、郑某、周某有时进入微信赌博群，根据群人数、活跃度将代理分为高级代理或普通代理。③×××年5月，袁某、郑某、周某再次找人开发“唐朝牌友会”软件，供参赌人员以“比鸡”的方式赌博，三人通过向代理售卖游戏钻石获利。2018年3、4月份，因参赌人员反映微信被腾讯公司封号，三人为逃避腾讯监管，开发“约一局”软件。④袁某通过×××进行利润分配，该微信号内收益基本上为卖房卡、钻石收益。开设赌场期间，袁某获利1128707元。郑某用×××的微信号进行利润分配；周某用某某的微信号进行利润分配。 （3）被告人郑某的供述与辩解。证明：①2016年12月份左右，郑某、袁某、周某共同商定开发一款房卡模式的棋牌游戏。×××年1月，三人雇请他人开发了唐朝青阳麻将ＡＰＰ，以某某有限公司的名义对外运营。后三人又雇请他人开发了唐朝比鸡游戏软件。游戏服务器均在快快网络上。②唐朝青阳麻将、唐朝比鸡游戏均通过招募代理、向代理销售游戏房卡或游戏钻石的方式获利。对有意愿成为代理者，郑某、袁某审核通过后，购进游戏房卡或游戏钻石，建立微信群后将参赌人员拉进赌博群，参赌人员再从代理处购买游戏房卡或游戏钻石进入游戏房间，后根据游戏战绩图在微信群内结算赌资。③代理条件为：建立25人以上的微信群，群活跃度为每天20场赌博以上。房卡一般为5毛一张，5张房卡可玩8局；钻石为1块钱10个，1人8个钻石可玩20局。经袁某、郑某审核后即可成为代理。④游戏运营期间，多名代理反映微信以涉嫌聚众赌博或开设赌场为由查封。后郑某、袁某、周某重新开发了“约一局”软件。⑤郑某微信号×××（昵称×××的天空）中的转账大部分来源于代理支付的购买游戏房卡或游戏钻石的费用。三人建立了昵称为某某的微信群，负责测试、运营该游戏。⑥开设赌场期间，郑某进行利润分配的微信号为×××的天空，共计929062元，支付宝上的收益为285334元，其中在支付宝中的部分钱款系周某、袁某发给郑某的用于运营游戏的费用。 3.电子数据 （1）袁某手机微信提取记录及截图。证明：袁某微信昵称为某某，微信号为×××，×××年2月至2018年5月，袁某通过该微信号接收代理购买游戏房卡或游戏钻石的费用情，共计1469731元。 袁某另一微信昵称为某某，微信号×××，×××年1月至2018年4月，袁某通过微信与郑某、某某多笔转账记录，共计7465元。 袁某、郑某、周某用于日常管理维护游戏的微信群，微信群昵称为“某某”。 （2）郑某手机微信提取记录及截图。证明：郑某微信昵称×××的天空，微信号×××。×××年2月至2018年5月,郑某松通过该微信号接收代理购买游戏房卡或游戏钻石的费用情况，共计929062元。 郑某支付宝昵称×××的天空，ｚｈｅ×××＠163.ｃｏｍ，×××年5月至2018年4月，郑某通过该支付宝账号接收代理购买游戏房卡或游戏钻石的费用情况及袁某发给其钱款，共计285334元，其中郑某通过支付宝接收代理费用为91168元；袁某支付宝账户×××ｋ×××＠ｆｒｅｅｂｕｆ.ｃｏｍ,与周某、袁某之间分配利润情况； 代理政策，如按照累计开房次数排名，排名越高奖励越丰富；每周2500张房卡为二级代理，每周4000张房卡为一级代理；推广代理可得到新代理购卡数量10%以20%不同比例的返点。 周某手机微信提取记录及截图。证明：周某微信昵称为某某，微信×××为某某，×××年1月至2018年5月,周某通过该微信号接收代理购买游戏房卡或游戏钻石的费用情况,共计818748元。 ×××年1月至2018年5月，周某通过支付宝账户接收代理支付购买游戏房卡或游戏钻石费用情况，与袁某、郑某分配利润情况，获利共计220126元。 （4）财付通交易记录（来源于深圳市腾讯计算机系统有限公司）。证明：×××年5月至2018年5月，（提取50元以上的支付记录），袁某通过×××接收参赌人员购买游戏房卡或游戏钻石费用1382453元；郑某通过×××接收参赌人员购买游戏房卡或游戏钻石费用共计858016元；周某通过×××参赌人员购买游戏房卡或游戏钻石费用接收642803元。即×××年5月至2018年5月，三人接收代理购买游戏房卡或游戏钻石费用费用共计2883272元。 以上证据，均经当庭举证、质证，证据收集程序合法，对其相互印证部分予以认定。 二、危险驾驶罪 ×××年10月29日凌晨2时许，周某酒后驾驶闽Ａ×××××号小型汽车从厦门市某某广场出发，沿某路向某方向行驶，行至某路某路口至某小区路口时，被厦门市公安局交警支队某某大队执勤交警查获。经酒精呼气测试，结果为185㎎／100ｍｌ。当日2时59分，交警将其带到仙岳医院抽取静脉血样。 经厦门市仙岳医院司法鉴定所鉴定，周某血液中酒精浓度为158.08㎎/100ml。 上述事实，公诉机关提供了下列证据： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证明案件的立案情况。 （2）酒精呼气测试照片、测试结果单，证明×××年10月29日，周某的洒精呼气测试结果为185㎎／100ｍｌ。 （3）驾驶证复印件、行驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，。证明：周某持Ｃ1证，有效期自2014年10月11日至2020年10月11日；闽Ａ×××××号车辆为非营运车辆，检验有效期至2019年3月31日。 （4）现场查获照片、到案经过。证明：×××年10月29日，周某驾驶车辆在厦门市某区路口至某小区路口被查获。后经酒精呼气测试、抽取血样检测，周某被口头传唤至厦门市派出所接受调查。 （5）抽取血样照片、当事人血样提取登记表，证明×××年10月29日2时59分，周某在厦门市仙岳医院抽取血样。 2.证人证言 （1）庄某的证言，证明×××年10月29日，庄某将闽Ａ×××××号小型汽车借给周某驾驶。 3.被告人周某的供述与辩解。证明：×××年10月28日22时许，周某酒后驾驶闽Ａ×××××号小型汽车从厦门市某某广场出发，沿某路向某向行驶，行至某路某路口至某小区路口时，被执勤交警拦下。经酒精呼气测试，结果为185㎎／100ｍｌ。当晚交警将其带到仙岳医院抽取静脉血样。检测结果为158.08㎎／100ｍｌ。周某持Ｃ1证。 4.厦门市仙岳医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被告人周某血液中酒精含量为158.08㎎/100ml。 以上证据，均经当庭举证、质证，证据收集程序合法，对其相互印证部分予以认定。 本院认为：被告人周某、袁某、郑某以营利为目的，利用唐朝青阳麻将、唐朝牌友会软件及微信平台开设赌场,通过向代理销售游戏房卡或游戏钻石的方式获利,情节严重,其行为已构成开设赌场罪，且属共同犯罪；被告人周某醉酒后驾驶机动车上道路行驶,危害公共安全,其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处。被告人周某同时触犯开设赌场罪、危险驾驶罪，应数罪并罚。被告人周某到案后提供侦破重大毒品案件的重要线索，经查证属实，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系重大立功，可以减轻处罚。被告人袁某到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，且协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，可从轻、减轻处罚。被告人郑某到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功情节，可从轻、减轻处罚。三被告人具有坦白情节，可从轻处罚；自愿认罪认罚，可从轻处罚；退出全部赃款，可酌情从轻处罚。据此，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，拟判决如下： 一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八十万元；犯危险驾驶罪判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金四千元，合并执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八十万零四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人袁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、对三被告人的违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄文贵 人民陪审员  谢福如 人民陪审员  陈金兰 二〇二〇年四月二十四日 法官助理王琴 书记员吴川 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。