陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1194号上诉人（原审原告）：榆林市麻黄梁镇二墩煤矿，住所地：陕西省榆林市。统一社会信用代码：91610000*******。投资人：杜永军，系该矿董事长。委托诉讼代理人：梁骁，陕西天佑律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭二平，陕西天佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷虎强，男，汉族，1983年8月17日出生，无固定职业，住陕西省佳县。委托诉讼代理人：钞希烨，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿因与被上诉人雷虎强劳动争议纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10124号民事判决，改判上诉人不承担给付被上诉人27602.80元经济补偿金的义务。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间是固定期限的劳动合同，劳动合同终止后，被上诉人已经获得了相应的经济补偿。一审判决上诉人给付被上诉人经济补偿金27602.80元错误。上诉人提交的《劳动合同》中明确约定工作期限2017年2月至2017年12月止，到期劳动合同自行终止。且工作期限不满一年。2、上诉人与被上诉人2017年之前无劳动合同关系，一审提交的证据不能表明存在事实关系，一审认定工作期限错误。2017年前刘朝培承包了上诉人的装煤工作，此后刘朝培雇佣了被上诉人，日常工作和工资发放都由刘朝培管理、承担。上诉人与被上诉人之间没有直接的劳动隶属关系。3、基于前述，一审判决被上诉人解除前12个月平均工资6900.70元错误。4、如果认定本案被上诉人存在2014年至2016年未领取过经济补偿金，那么，按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时间期限为一年，被上诉人已经超过了仲裁时效，一审判决错误。雷虎强辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿21360元；2、依法判令案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月份，被告进入原告煤矿上班，担任铲车司机。2017年12月30日离职，再未回原告煤矿处上班。离职后被告向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年5月20日作出了榆劳人仲案字（2019）第136号裁决书，裁决：被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿贰万壹仟叁佰陆拾元整（￥21360.00）。后原告不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。另查明，被告雷虎强在劳动合同解除前十二个月的平均工资为6900.7元（以被告提供2017年11个月平均工资计算）。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立关系，用人单位应当建立职工名册备案”之规定，原告二墩煤矿未曾向榆林市劳动人事争议仲裁委员会及本院提交职工名册和工资表，依法应承担举证不能的法律后果，为此关于被告雷虎强的入职时间及月工资以被告雷虎强主张的入职时间为2014年3月和月工资6900.7元的事实予以认定。2017年12月30日双方解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…”和第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，原告二墩煤矿依法应当向劳动者雷虎强支付平均工资为6900.7元的经济补偿。对工作年限的计算：劳动者雷虎强的工作年限结算为2014年3月至2017年12月，共计3年10个月。原告二墩煤矿依法应当支付的经济补偿金为27602.8元（6900.7元×4个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿支付被告雷虎强经济补偿27602.8元。二、驳回原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿负担。二审期间，上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿未提交新证据。被上诉人雷虎强提交了、，证明目的为：上诉人在2017年之前为被上诉人参加工伤保险，且未按实际工资足额缴纳保险金。证明目的：被上诉人早于2014年就入职该煤矿。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿质证认为，对该两组证据的真实性无异议，对证明目的有异议。对于工伤参保缴纳，被上诉人可以借公司名义进行缴纳。本院认为，对被上诉人雷虎强提供的该两组证据的真实性，予以采信。二审经审理查明，一审判决认定“雷虎强在劳动合同解除前十二个月的平均工资为6900.70元”不当，应参照榆林市2017年度在岗职工月社会平均工资5340元，确定为被上诉人雷虎强经济补偿的月工资标准。本院二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，雷虎强从2014年3月至2017年12月在榆林市麻黄梁镇二墩煤矿工作，离职后便申请劳动仲裁，并未超过一年仲裁时效。上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿所持已过仲裁时效的上诉理由不能成立，依法不予支持。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿上诉主张，双方所签订劳动合同于2017年12月期满自行终止劳动关系，根据《劳动合同法》第四十六条第一款第五项规定，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿未提供证据证明，劳动者拒绝续订维持或提高约定条件的劳动合同，故榆林市麻黄梁镇二墩煤矿在其主张的劳动合同期满终止后，依法应向被上诉人支付经济补偿金，一审判决支付经济补偿金，并无不当。对于劳动者在用人单位工作年限的认定，被上诉人提供相关证据证实其于2014年3月入职榆林市麻黄梁镇二墩煤矿，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿有异议，但其作为持有职工名册和工资表等证据的用人单位，未提供证据予以反驳并证实其主张，依法应承担不利后果，故一审认定被上诉人的工作年限，亦无不妥。且经济补偿按劳动者在用人单位工作的年限进行支付，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿所持经济补偿金仅计算2017年度的上诉请求，无法律依据，依法不予支持。由于被上诉人提供的证据不能有效证明其离职前十二个月的平均工资，上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿对此亦不举证，故应参照榆林市2017年度在岗职工月社会平均工资5340元，确定被上诉人经济补偿的月工资标准，一审对此认定不当，依法予以纠正，重新核定被上诉人的经济补偿金为21360元（5340元/月×4个月）。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，仅对认定经济补偿月工资标准，以及适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条不当，依法予以纠正，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿的其他上诉请求不能成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10124号民事判决第二项、迟延履行责任告知条款及诉讼费用的负担。二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10124号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由榆林市麻黄梁镇二墩煤矿支付雷虎强经济补偿金21360元。二审案件受理费10元，由上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年四月二十二日书记员  段欣兵