贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0330民初123号原告：张某明，男，1973年5月5日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托代理人：吴某亮，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。委托代理人：曾某茂，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。被告：张某刚，男，1963年6月18日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托诉讼代理人：胥江东，贵州东如升律师事务所律师。被告：张某（又名张某虎），男，1982年5月2日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。原告张某明与被告张某刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院依被告张某刚申请通知案外人张某为被告参加诉讼。原告张某明及其委托代理人吴某亮、曾某茂，被告张某刚及其委托代理人胥江东，被告张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某明向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计206959.70元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告张某刚于2018年在习水县修建房屋，雇请原告提供劳务，双方口头约定按250.00元／天支付报酬。原告做工11天后，于2018年12月28日中午在做工过程中从房屋二楼掉落到一楼地上受伤。原告受伤后，被告张某刚为了不承担责任，将原告送至刘家湾抢救治疗，住院23天后在原告伤情愈发严重情况下，因该卫生室不具备手术条件，被告张的刚又拒不将原告送到正规大医院并支付医疗费，经当地村委及镇司法所调解无果，原告只好向亲友借款及到信用社贷款2万元到西南医院治疗，原告之伤经该院诊断为：1、右侧跟骨粉碎性骨折；2、右距下关节创伤；3、右足废用性骨质疏松症，在该院住院治疗7天后出院。经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所鉴定，原告伤情为伤残十级，误工期240天、护理期90天、营养期90天。因此，原告的损失合计为206959.70元（其中：医疗费26669.70元、鉴定费1900.00元、后续治疗费9000.00元、残疾赔偿金63184.00元、住院伙食补助费3000.00元、误工费28080.00元、护理费18000.00元、营养费9000.00元、交通费1500.00元、辅助器具费300.00元、被扶养人生活费26326.00元、精神抚慰金20000.00元）。为维护原告的合法权益，现提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告张某刚辩称：一、本案中原告虚假案件事实提起诉讼，体现在事实与理由部分诉称“原告受伤后被告张某刚为了不承担责任将其送到刘家坝卫生室治疗”不属实。二、原告受伤是其饮酒后从事作业，同时在危险发生时放任危险的发生导致原告现有的损伤。三、原告所作伤残等级的鉴定，被告张某刚有异议，理由是根据《人体损伤致残程度分级》标准，原告受伤鉴定时内固定物未取出,伤残评定结论不具备客观性，申请对原告伤情进行重新鉴定。对三期鉴定也有异议，对后续治疗费应待其实际发生后另行主张。综上，被告张某刚认为，根据《侵权责任法》第三十五条规定，应按照各自过错责任承担相应责任，本案中张某刚只应承担30%的责任。被告张某辩称：我与被告张某刚系邻居，亲房叔侄关系。2018年冬月，张某刚修建房屋，请了二郎镇水田村唐某建房，因多方原因唐某未参与修建，才叫我帮忙找几个师傅共同修建房屋。由于是亲房、邻居叔侄关系，我为张某刚找了四个师傅，分别是张某江、吴某万、蔡某刚和原告张某明。张某刚没有与我签的任何协议，工人工资由张某刚按每人每天250.00元支付，我的工资也是250.00元/天。本院经审理认定事实如下：2018年12月，被告张某刚雇请原告张某明、被告张某等人为其修建房屋。同月28日中午，原告张某明等工人在被告张某刚家吃午饭饮酒稍作休息后继续施工，其与被告张某在涉案在建房屋二楼顶平台上（高约7米）施工时拖动“振动板”往后退过程中摔下受伤，当日被送往习水县卫生院住院（以下称东皇卫生院）治疗，产生的医疗费用984.63元由张某刚支付，经诊断为“右侧跟骨开放性粉碎性骨折”，出院医嘱为“患者自行转上级医院治疗”。在东皇卫生院治疗过程中，张某明提出到习水县保守治疗，遂于2018年12月29日前往该卫生室保守治疗至2019年1月22日，出院医嘱为“休息保养6-12个月，不能负重，门诊随诊”，张某刚支付在该卫生室治疗产生费用7526.00元。2019年8月6日，原告张某明到西南医院住院治疗，行“右跟骨外侧壁膨隆切除＋跟骨截骨、距下关节自体骨植骨融合术”，于2019年8月3日出院，出院诊断为“1、右侧跟骨骨折畸形愈合；2、右距下关节创伤性关节炎；3、左足废用性骨质疏松症。”，出院医嘱：“1、注意休息，保持敷料干燥，全休贰月，加强踝关节非负重状态下功能锻炼；2、门诊换药，术后3周拆线，术后6周内避免负重，何时负重以门诊复查结果为准；3、术后6周、3、6、12月复诊，指导功能锻炼，决定负重时间；4、不适随诊。”，产生医疗费用26835.61元。原告张某明前后住院实际共计34天，其所受之伤经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、张某明因外伤所致伤残等级属于十级；2、取出内固定器费用约需9000.00元；3、误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日，张某明支出鉴定费1900.00元。另查明，原告张某明有被扶养人即其母亲程某英（1936年8月16日出生）一人，有扶养义务人6人。被告张某刚已预付15000.00元给张某明。本院认为，被告张某刚雇请原告张某明施工，原告张某明受雇于被告张某刚，双方形成的是劳务关系。2018年12月28日，原告张某明于涉案在建房屋二楼顶平台上（高约7米）施工时拖动“振动板”往后退过程中摔下受伤，属于因劳务自己受到伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”之规定，应根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，原告张某明未尽到安全注意义务，在施工时未确保安全摔下受伤，且在酒后施工，具有过错，原告张某明应自行承担50%的责任。被告张某刚在原告张某明提供劳务过程中，应当提醒其注意安全并提供安全的工作条件，履行安全保障义务，但其未尽到上述义务，应承担50%的责任。关于被告张某是否应当承担赔偿责任的问题，本案中，张某亦是受雇于被告张某刚，其与原告张某明并未形成雇佣等法律关系，故其不承担责任。本案中，原告张某明受伤伤残等级等系经有资质的鉴定机构鉴定，并无不当，被告张某刚申请重新鉴定，本院不予准许。本案中，原告张某明因伤产生的损失经本院审查确定如下：一、医疗费凭有效医疗票据确定为26835.61元,原告主张医疗费26669.70元，本院遵从其愿，予以支持26669.70元；二、鉴定费1900.00元；三、后续治疗费依鉴定意见确定为9000.00元；四、残疾赔偿金34404.00元/年的标准计算为34404.00元/年×20年×10%=68804.00元，原告张某明主张63184.00元，本院遵从其愿，予以支持63184.00元；五、住院伙食补助费100.00元/天×34天=3400.00元，原告张某明主张3000.00元，本院遵从其愿，予以支持3000.00元；六、误工费，原告张某明无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×240天=28704.00元，原告张某明主张28080.00元，本院遵从其愿，予以支持28080.00元；七、护理费参照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×90天=10764.00元；八、营养费酌定2700.00元；九、交通费酌定500.00元；十、被扶养人生活费1783.50元；十一、精神抚慰金酌定3000.00元。原告张某明还主张辅助器具费300.00元，因其未举证证明已实际支出该费用，故本院不予支持。以上费用合计150581.20元。为减轻双方诉累，并遵从双方当事人意愿，对被告张某刚垫付的费用8510.63元，本案一并处理，因此，扣除已付费用，被告张某刚还应给付原告张某明的费用为（150581.20元+8510.63元）×50%-8510.63元-15000.00元=56035.29元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告张某刚于本判决生效之日起十五日内给付原告张某明人民币56035.29元；二、驳回原告张某明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取570.00元，由原告张某明承担285.00元，被告张某刚承担285.00元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提供副本，并预交上诉案件受理费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。权利人可自本案生效判决确定的履行期限届满之日二年内申请强制执行。审判员  邹高礼二〇二〇年四月二十七日书记员  于 泳