山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁09民初334号原告：双鸭图标识（济南）有限公司，住所地济南市市中区望岳路567号3号楼2-401室。法定代表人：贾太忠，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘娈娈，山东泉泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：武自国，山东泉泽律师事务所实习律师。被告：新泰市中南洋厨具销售中心，住所地新泰市新甫中段路南（新泰市卫生防疫站对过）。经营者：刘梅，女，1984年9月15日出生，汉族，居民，住新泰市。委托诉讼代理人：巩庆林（系刘梅配偶），住新泰市。委托诉讼代理人：巩兴臣（系巩庆林之父），住新泰市。原告双鸭图标识（济南）有限公司（以下简称双鸭图公司）与被告新泰市中南洋厨具销售中心（以下简称南洋销售中心）侵害商标权纠纷一案，本院于某19年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告双鸭图标识（济南）有限公司的委托诉讼代理人刘娈娈、武自国，被告新泰市中南洋厨具销售中心的委托诉讼代理人巩庆林、巩兴臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。双鸭图公司向本院提出诉讼请求：1.判令南洋销售中心立即停止侵犯双鸭图公司拥有的第8246552号注册商标专用权的行为（包括停止销售使用带有第8246552号注册商标包装物的产品）；2.判令南洋销售中心赔偿双鸭图公司经济损失及维权费用10万元；3.本案诉讼费用由南洋销售中心负担。事实与理由：2019年6月，双鸭图公司得知山东小鸭集团小家电有限公司（以下简称小鸭小家电公司）以南洋销售中心及新泰市中美宁厨具销售中心、山东圣吉奥集团电器有限公司、中山市威致电器有限公司等为被告，向济南市中级人民法院提起诉讼。小鸭小家电公司在南洋销售中心、新泰市中美宁厨具销售中心的经营场所内发现涉嫌侵权产品及包装物，该产品及包装物既不是双鸭图公司生产的，也不是双鸭图公司销售的。在小鸭小家电公司提起的(2019)鲁01民初1681号侵害商标权纠纷中，通过小鸭小家电公司提供的证据材料及庭审调查，双鸭图公司发现南洋销售中心在其销售的吸油烟机包装箱上擅自使用了第8246552号注册商标的事实，该行为侵害了双鸭图公司的注册商标专用权，给双鸭图公司造成了不利影响和损失。南洋销售中心辩称，我和双鸭图公司不认识，也没有任何利益关系，两台涉案产品也不是从双鸭图公司购进的，而是从临沂的家电批发市场上购进的。我没有鉴别能力，无法鉴别涉案产品的真假。双鸭图公司的工作人员来招商时，买了涉案的一台机器，没过多久就收到了传票，我才知道这是假的，剩下的一台就退回去了。我不同意赔偿，我不是商标使用人也不是生产者，只是销售了一台机器，挣了100多块钱。双鸭图公司主张包装箱的六个面都使用了涉案商标，但商标和包装箱都不是我生产的，我没有使用他的包装和涉案商标。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双鸭图公司依法提交以下证据：证据一、第8246552号“”商标注册证一份，证明济南圣吉奥实业有限公司在厨房用抽烟机商品上获准注册了第8246552号图形商标，有效期自2011年6月14日起至2021年6月13日止。证据二、商标转让证明一份，证明山东小鸭顶呱呱品牌运营管理有限公司于某17年8月20日受让取得第8246552号图形商标所有权。证据三、企业变更情况一份，证明山东小鸭顶呱呱品牌运营管理有限公司于某19年7月1日更名为小鸭顶呱呱（山东）企业管理有限公司。证据四、（2019）鲁济南钢都证民字第891号公证书复印件一份，证明南洋销售中心在其经营场所内销售的家电吸油烟机商品及包装箱上均有第8246552号注册商标，侵犯了双鸭图公司的注册商标专用权。证据五、济南市中级人民法院开庭传票一份、民事起诉状一份，证明因南洋销售中心的侵权行为，导致双鸭图公司被案外人小鸭小家电公司起诉，并被要求赔偿50万元。证据六、委托代理合同、代理费发票及车票，证明因双鸭图公司为本案花费律师费3000元和车票25元，共计3025元。证据七、提交照片九张和光盘一张，光盘的内容与照片是一致的，系济南市中级人民法院（2019）鲁01民初1681号案件中涉案商品实物的照片，证明南洋销售中心销售的抽油烟机上擅自使用了涉案注册商标。南洋销售中心质证称，对证据一、二、三无异议，但与南洋销售中心无关。对证据四无异议，该公证书是济南市中级人民法院（2019）鲁01民初1681号案件中的，不能用在本案中，该案件在济南市中级人民法院已经调解结案，小鸭小家电公司已经撤诉了，该公证书中的产品是我们在2019年4月8日卖的，双鸭图公司再来起诉我们是不合适的。对证据五、六的真实性无异议，但是我们不同意赔偿。对证据七的真实性无异议，是涉案商品的照片，但该产品的包装箱不是我使用的，我只是销售者，不是生产者。南洋销售中心提交2019年3月15日的进货单和2019年6月14日的退货单各一份，证明其购进了两台机器，后又退了一台，其只是销售者，而不是生产者，也属于受害者。双鸭图公司质证称，对于两份证据的真实性有异议，无法体现出与涉案侵权产品的关系，南洋销售中心没有提交生产者信息和进货来源，应当承担侵权责任。根据双方的举证、质证意见，因南洋销售中心对双鸭图公司提交的证据的真实性均无异议，本院对双鸭图公司提交的证据的真实性予以采信。南洋销售中心提交的进货单和退货单均未记载产品的名称、品牌等内容，无法与本案中的侵权产品形成对应关系，本院对此不予采信。综上，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年6月14日，济南圣吉奥实业有限公司经国家工商行政管理总局商标局核准注册，取得第8246552号“”注册商标所有权，有限期限至2021年6月13日，核定使用商品为第11类：电炊具、冰柜、冰箱、热水器、饮水机、电暖器、厨房用抽油烟机、煤气灶、个人使用电风扇、风扇（空气调节）。2017年8月20日，经国家工商行政管理总局商标局核准，该注册商标转让给山东小鸭顶呱呱品牌运营管理有限公司。2019年7月1日，山东小鸭顶呱呱品牌运营管理有限公司更名为小鸭顶呱呱（山东）企业管理有限公司。在本案诉讼过程中，小鸭顶呱呱（山东）企业管理有限公司于某20年1月3日核准更名为双鸭图标识（济南）有限公司，即本案原告。2019年4月8日，申请人济南洗衣机厂的委托代理人李宛鹏来到济南市钢都公证处，对其以普通顾客身份购买“小鸭油烟机”产品的行为进行保全证据。济南市钢都公证处的公证员于某19年4月8日跟随李宛鹏来到新泰市××中××路南“南洋卫厨”，以普通消费者的名义使用“支付宝”支付550元购买了“小鸭26A油烟机”一台，并取得收款收据一张和定额发票十一张。李宛鹏使用经公证员检查清洁的照相设备对相关场景进行拍照。离开上述场所后，李宛鹏用经过公证员情节性检查的照相设备对上述购买的商品及相关材料进行了拍照，对所购买的商品进行贴封并拍照，对收款收据、名片、定额发票进行了复印，对“支付宝”付款信息进行截图并打印。上述贴封后的商品连同收款收据、名片、定额发票一并交李宛鹏保存。该公证处为上述公证行为出具了（2019）鲁济南钢都证民字第891号公证书。2019年5月27日，小鸭小家电公司作为原告，以侵害商标权及不正当竞争为由，将南洋销售中心、新泰市中美宁厨具销售中心、山东圣吉奥集团电器有限公司、中山市威致电器有限公司起诉至济南市中级人民法院，案号为（2019）鲁01民初1681号，济南市钢都公证处出具的（2019）鲁济南钢都证民字第891号公证书及封存实物已在该案中提交。本案中，双鸭图公司提交了其从济南市中级人民法院拍摄的实物照片，南洋销售中心对照片的真实性无异议，从照片中可见，涉案侵权产品为家用吸油烟机一台，该产品的外包装箱的上印有两只脸部紧贴在一起的、双脚站立的卡通鸭子形象，在该图形的下方印有“济南圣吉奥实业有限公司（商标持有人）”文字。在该产品的生产者信息处印有“山东圣吉奥电器有限公司”，地址为“济南市高新区工业南路51号”，生产基地为“中山市威致电器有限公司”，地址为“广东省中山市南头镇升辉北工业区”。本案双鸭图公司主张的第8246552号注册商标系2017年8月20日从济南圣吉奥实业有限公司处受让而来，济南圣吉奥实业有限公司于某16年7月7日变更名称为山东小鸭顶呱呱日用品制造有限公司，后于某18年5月31日核准注销。庭审中，双鸭图公司认可济南圣吉奥实业有限公司曾于某13年5月与中山市威致电器有限公司签订过联营合同，将涉案第8246552号注册商标授权给中山市威致电器有限公司使用，且授权使用该注册商标的产品中包含吸油烟机，该联营合同约定的期限是自2013年5月1日至2015年6月17日，后因中山市威致电器有限公司未支付商标使用费而于某15年2月份终止合同。本案双方均认可涉案侵权产品没有标注生产日期。另查明，南洋销售中心系成立于某11年4月21日的个体工商户，经营者为刘梅，经营范围为厨房用具、卫生洁具、太阳能热水器、防盗门销售。双鸭图公司为本案诉讼支付律师费3000元。本院认为，本案争议的焦点问题为：一、南洋销售中心销售的被控侵权产品是否侵犯了双鸭图公司的第8246552号“”注册商标专用权；二、南洋销售中心是否应赔偿双鸭图公司经济损失以及合理开支共计10万元。对于第一个焦点问题，涉案第8246552号“”注册商标已经商标局核准注册，且在法定有效期内，商标注册人现为双鸭图公司，其享有的注册商标专用权应受法律保护。《中华人民共和国商标法》第四十八条规定，商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。本案中，南洋销售中心销售的被控侵权产品的外包装箱上印制的两只鸭子图形及“济南圣吉奥实业有限公司（商标持有人）”文字，已经起到了识别商品来源的作用，系商标使用行为。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第（二）项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被控侵权产品外包装箱上的两只鸭子图形与第8246552号“”注册商标对比可见，被控侵权产品上印制的两只鸭子图形与该注册商标所采用的动物种类、姿态、位置、表情均一致，只是在衣着方面略有差异，构成商标近似，且以相关公众的一般注意力标准来判断，足以导致混淆。双鸭图公司主张的第8246552号注册商标，核定使用商品为第11类，其中包含厨房用抽油烟机，与被控侵权产品属同一种商品，因此，本院认定被控侵权产品上外包装箱上使用的两只鸭子图形构成商标侵权。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项规定，销售侵犯注册商标专用权的商品的，属于侵犯注册商标专用权的行为，因此南洋销售中心销售本案被控侵权产品的行为侵犯了双鸭图公司的注册商标专用权，其虽辩称被控侵权产品具有合法来源，但证据不足，本院对此不予采信。南洋销售中心还主张被控侵权产品有可能是济南圣吉奥实业有限公司授权中山市威致电器有限公司使用其商标期间生产的，但其未举证证明该产品的生产时间，且其进货时未对该商品的生产时间加以审查，应承担举证不能的后果，故本院对其该项答辩理由亦不予采信。南洋销售中心应当依法承担停止侵权、赔偿损失等侵权责任。对于第二个焦点问题，《中华人民共和国商标法》第六十三条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，双鸭图公司未举证证明其所受到的实际损失或南洋销售中心因侵权所获得的利益，本院根据涉案注册商标的知名度、南洋销售中心的侵权时间和范围、南洋销售中心的主观恶意程度以及其给双鸭图公司造成的负面影响等因素，尤其参考南洋销售中心在济南市中级人民法院（2019）鲁01民初1681号案件中的赔偿数额，酌定南洋销售中心赔偿双鸭图公司经济损失及合理开支共计7000元。综上，依照《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条第（二）、（三）项、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条的规定，判决如下：一、新泰市中南洋厨具销售中心立即停止销售侵犯双鸭图标识（济南）有限公司的第8246552号“”注册商标专用权的商品的行为；二、新泰市中南洋厨具销售中心于本判决生效后十日内赔偿双鸭图标识（济南）有限公司经济损失及合理开支共计7000元；三、驳回双鸭图标识（济南）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由双鸭图标识（济南）有限公司负担1069元，由新泰市中南洋厨具销售中心负担1231元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  王 芳审 判 员  王 玥人民陪审员  张玉山二〇二〇年四月十三日书 记 员  马 鑫