文书内容重庆市九龙坡区人民法院执 行 裁 定 书(2020)渝0107执异25号申请执行人：十一冶建设集团有限责任公司，住所地柳州市河西路28号，统一社会信用代码91450200753718690Q。法定代表人：杜少华，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈万明，北京市中银（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘华山，北京市中银（重庆）律师事务所律师。被执行人：重庆源祥物资有限公司，住所地重庆市九龙坡区石小路222号3单元8-6号，统一社会信用代码91500107622012049A。法定代表人：陈曾祥，该公司总经理。第三人：陈曾祥，男，1966年10月9日出生，汉族，住重庆市江津市。第三人：冷啟飞，男，1973年11月13日出生，汉族，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：郭瑞才，重庆顺宸律师事务所律师。本院在执行十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶建设公司）申请执行重庆源祥物资有限公司（以下简称源祥物资公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人十一冶建设公司向本院提出申请，请求追加第三人陈曾祥、冷啟飞为本案的被执行人。本院受理申请后，依法组成合议庭对该案进行了审查，现已审查终结。申请执行人十一冶建设公司称：其申请执行源祥物资公司买卖合同纠纷一案，经查询，被执行人源祥物资公司已经注销，且第三人陈曾祥、冷啟飞为源祥物资公司的股东。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定，申请执行人申请追加第三人陈曾祥、冷啟飞为本案的被执行人。第三人冷啟飞认为：第一、其并未参与过公司事宜，亦未签署过公司注销材料，源祥物资公司被注销具有明显的虚假性，其个人并不知情。第二、源祥物资公司即使被非法注销，在注销之前也已按照工商部门的清算及公告程序，但申请执行人未提交证据证明在规定时间内与源祥物资公司进行联系。第三、从时间上看，源祥物资公司被注销的时间在申请执行人向法院申请执行回转立案之前，且时间间隔已长达一年之久。第四、申请执行人未举示证据证明冷啟飞以书面形式明确承诺对源祥物资公司的债务承担清偿责任。第五、申请执行人据以申请执行回转的法律文书早已在2018年5月生效，而本案申请执行立案时间为2019年12月，期间长达近两年之久，而申请执行人并未与源祥物资公司取得联系，不符合合理、理性债权人的逻辑和行为。故申请执行人十一冶建设公司关于追加冷啟飞为本案被执行人的申请无事实及法律依据，请求法院依法驳回申请执行人十一冶建设公司的追加申请。第三人陈曾祥未答辩。本院查明，源祥物资公司与十一冶建设公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月26日作出（2015）九法民初字第01935号民事调解书，该调解书载明：“一、原告源祥物资公司与被告十一冶建设公司一致确认，被告十一冶建设公司尚欠原告源祥物资公司货款950000元、违约金400000元以及实现债权费用150000元，共计1500000元；二、被告十一冶建设公司在2015年2月5日前支付原告源祥物资公司250000元，在2015年2月15日前支付原告源祥物资公司200000元，在2015年3月30日前支付原告源祥物资公司100000元，在2015年4月30日前支付原告源祥物资公司150000元，在2015年5月30日前支付原告源祥物资公司45000元，上述费用合计1150000元，如果被告十一冶建设公司按时足额支付上述欠款，则原告源祥物资公司自愿放弃对剩余350000元欠款的诉讼请求；三、如果被告十一冶建设公司未按照第二项的约定按时足额支付任何一笔欠款，则被告十一冶建设公司除应当向原告源祥物资公司支付1150000元欠款外，还应当向原告源祥物资公司支付违约金（违约金的计算方式为：以1150000元为本金，从2013年7月5日起，按照每日千分之一的标准计算至付清时止）；四、原告源祥物资公司自愿放弃其他诉讼请求；五、本案案件受理费7637元由原告源祥物资公司负担。”后因十一冶建设公司逾期未履行上述调解书确定的义务，源祥物资公司向本院申请强制执行。该案涉案金额192万元，且已于2015年4月16日执行完毕。2015年12月8日，重庆市第五中级人民法院作出（2015）渝五中法民提字第00085号民事裁定书，裁定：“一、撤销重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第01935号民事调解书；二、本案发回重庆市九龙坡区人民法院重审。”另查明，2017年4月24日，本院作出（2016）渝0107民初12846号民事判决书，判决：驳回原告源祥物资公司的全部诉讼请求。源祥物资公司对上述判决不服，上诉至重庆市第五中级人民法院。重庆市第五中级人民法院于2018年5月15日作出（2017）渝05民终5756号民事判决书，判决：一、撤销重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初12846号民事判决；二、十一冶建设公司于本判决生效之日起十日内支付源祥物资公司货款、垫资费共计904348.45元及逾期付款资金占用损失（资金占用损失以货款本金685470.84元为基数，自2014年10月31日至付清之日止，按年利率24%计算）；三、十一冶建设公司于本判决生效之日起十日内支付源祥物资公司诉讼保全担保费20000元；四、驳回源祥物资公司的其他诉讼请求。上述判决生效后，十一冶建设公司向本院申请执行回转部分案涉款项。执行中，本院未发现源祥物资公司有财产可供执行。另，在本院及重庆市第五中级人民法院审理源祥物资公司与十一冶建设公司买卖合同纠纷一案过程中，源祥物资公司均委托诉讼代理人到庭参加诉讼。又查明，源祥物资公司成立于1996年12月12日，类型为有限责任公司，注册资本50万元，登记状态为注销。另，2019年3月8日，源祥物资公司出具《注销清算报告》，载明：“根据《公司法》及源祥物资公司《章程》的有关规定，公司于2018年11月30日股东决定解散本公司，并于2018年11月30日成立清算组对公司进行清算。现将公司清算情况报告如下：一、清算组成员组成情况。2018年11月30日成立清算组。清算组成员由陈曾祥、冷啟飞组成，其中陈曾祥担任清算组负责人。二、通知和公告债权人情况。公司已将拟注销清算的情况告知公司的所有债权人，并于2018年12月17日在重庆法制报刊登注销公告。三、公司的资产、负债及所有者权益（净资产）情况。本公司2018年11月30日清算基准日起，至2019年3月8日清算完结日止，公司资产总额0元，负债0元，净资产0元。四、公司财产构成状况如下：清算后公司净资产0元。五、公司的债权债务已全部清算完结。六、公司剩余财产的分配情况、遗留问题和法律责任的承担情况：公司无剩余的财产，公司如有遗留问题和法律责任由股东承担。”该报告结尾处股东签字（签章）栏有陈曾祥、冷啟飞的签名予以确认。在本案审查过程中，第三人陈曾祥经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。上述事实，有（2015）九法民初字第01935号民事调解书、（2015）渝五中法民提字第00085号民事裁定书、（2016）渝0107民初12846号民事判决书、（2017）渝05民终5756号民事判决书、《企业信用信息公示报告》、《注销清算报告》等证据予以认定。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更、追加当事人规定》）第二十三条的规定：“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，在本院及重庆市第五中级人民法院审理源祥物资公司与十一冶建设公司买卖合同纠纷一案的过程中，源祥物资公司均委托诉讼代理人到庭参加诉讼，因此，应认定十一冶建设公司为源祥物资公司清算时的已知债权人。《中华人民共和国公司法》第一百八十四条第二项规定：“清算组在清算期间应通知、公告债权人。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”本案中，十一冶建设公司作为源祥物资公司清算时的已知债权人，源祥物资公司在未依法采取书面通知形式告知十一冶建设公司申报债权的情况下，即办理了注销登记。另，源祥物资公司出具的《注销清算报告》中载明：“公司的债权债务已全部清算完结。公司无剩余的财产，公司如有遗留问题和法律责任由股东承担”，且该报告结尾处有陈曾祥、冷啟飞的签名予以确认。因此，本案符合前述《变更、追加当事人规定》第二十三条所规定的情形，申请执行人十一冶建设公司关于追加第三人陈曾祥、冷啟飞为本案被执行人的请求正当，本院予以支持。另，即便源祥物资公司确实不知十一冶建设公司作为其债权人的身份，但十一冶建设公司对源祥物资公司所享有的债权，在源祥物资公司清算之前已经生效民事判决确认，且第三人陈曾祥、冷啟飞均共同书面承诺：公司如有遗留问题和法律责任由股东承担。因此，第三人陈曾祥、冷啟飞亦应为此承担相应的法律责任。此外，第三人冷啟飞虽称本人并未签署过公司注销材料，源祥物资公司被注销具有明显的虚假性，但未提交相关证据予以证实，因此，本院对其上述主张不予认可。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条、第三十条规定，裁定如下：追加第三人陈曾祥、冷啟飞为本案被执行人。陈曾祥、冷啟飞应在本裁定生效之日起5日内向本案申请执行人十一冶建设集团有限责任公司就仍未执行回转到位的款项承担清偿义务。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向上一级人民法院申请复议。审 判 长  冉 飞审 判 员  王 蓓审 判 员  王 凯二〇二〇年四月二十六日法官助理  屈东升书 记 员  李晓媛