广东省新兴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5321刑初33号公诉机关新兴县人民检察院。被告人梁润潮，男，1992年12月3日出生（身份证号码：445************118），汉族，广东省新兴县人，初中文化，住新兴县***************。因犯容留他人吸毒罪于2017年7月28日被本院判处有期徒刑六个月。因本案于2019年9月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。被告人陈俊达，男，2000年3月2日出生（身份证号码：445************111），汉族，广东省新兴县人，初中文化，住新兴县***********队。因本案于2019年9月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕，现羁押于新兴县看守所。新兴县人民检察院以新检诉刑诉[2020]25号起诉书指控被告人梁润潮、陈俊达犯非法经营罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。新兴县人民检察院指派检察员周裕志、代理检察院张碧宜出庭支持公诉，被告人梁润潮、陈俊达到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月初，被告人梁润潮从他人处购进一辆车牌号为粤W*****的五菱牌面包车，在该车上加装加油机及油桶后，在没有取得成品油经营许可证的情况下，与被告人陈俊达分工合作，于新兴县******州背返还地附近使用上述车辆售卖汽油。同年9月17日，公安机关接到举报后于上述地点查获了该加油车，并在车上发现贴着印有“中国加油”微信收款二维码的木牌一个，被告人梁润潮、陈俊达未能抓获归案。为了继续获利，被告人梁润潮再次购进一辆五菱牌面包车，进行改装后会同被告人陈俊达于上述同一地点售卖汽油，后二人于同年9月28日被抓获归案，公安机关当场查扣该辆面包车，并于车上提取剩余汽油约4升送检。在上述售卖汽油过程中，被告人梁润潮授意陈俊达使用其本人的身份证开设一张工商银行卡及一个名为“中国加油”的微信号用来收取卖油款项。据自深圳市腾讯计算机系统有限公司调取的信息显示，“中国加油”(微信号为wxid_glyp0zb69z8b22)自2019年8月12日至被抓获时止，共计收入款项为514669.40元。经广州能源检测研究院检测，上述查扣送检的汽油具有与汽油产品相似的馏分特性。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证面包车、手机；书证户籍资料、抓获经过、银行交易流水、协查函、复函等；证人谢启瓒、陈俞机等人的证言；被告人梁润潮、陈俊达的陈述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；电子数据等证据。公诉机关认为，被告人梁润潮、陈俊达违反国家规定，在未取得许可的情况下，非法经营汽油，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。建议判处被告人梁润潮有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币15000元；判处被告人陈俊达有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。被告人梁润潮对指控其犯罪事实、罪名、量刑建议等均无异议并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈俊达对指控其犯罪事实、罪名、量刑建议等均无异议并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，新兴县公安局民警于2019年9月28日在新兴县************道处抓获被告人梁润潮和陈俊达，现场扣押到涉案的用来加油的银色五菱牌小汽车（发动机号：LJ465Q31AE6610186958）一辆及钥匙、手机等物品，并在小货车上扣押到赃款现金人民币1010元。被告人梁润潮及陈俊达使用一台黑色oppo牌手机（号码：132*****729），注册名为“中国加油”的微信号用来收取卖油款项。2019年10月16日，被告人梁润潮的亲属将涉案的五菱牌小汽车的新入户车牌交至公安机关。被告人梁润潮因犯容留他人吸毒罪于2017年7月28日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元。被告人陈俊达此前无犯罪前科。上述事实有经庭审质证、确认的物证五菱牌小汽车（发动机号：LJ465Q31AE6610186958）、手机；书证户籍资料、证明、抓获经过、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单和照片、银行交易流水、接受证据材料清单等；证人谢启瓒、陈俞机、周裕芬、刘少娟等人的证言；被告人梁润潮、陈俊达的陈述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；电子数据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梁润潮、陈俊达构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人梁润潮起主要作用，是主犯，被告人陈俊达起次要或辅助作用，系从犯，按各自所起的作用及对社会的危害程度依法处罚。被告人梁润潮因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人梁润潮、陈俊达归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚；被告人陈俊达系初犯，在量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押的作案工具，依法予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人梁润潮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月28日起至2021年7月27日止。）二、被告人陈俊达犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月28日起至2020年9月27日止。）三、没收扣押的黑色oppo牌手机（号码：132*****729）一台,依法上缴国库;没收扣押的赃款人民币1010元及被告人梁润潮所有的粤W*****号银色五菱牌小汽车（发动机号：LJ465Q31AE6610186958）及钥匙一串,依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁琼娇人民陪审员  李金明人民陪审员  陈广添二〇二〇年四月十七日书 记 员  黄永玲附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。