安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1322民初953号 原告:刘关亮,男,1963年8月5日出生,汉族，住安徽省宿州市萧县。 委托诉讼代理人：付海泳，江苏金华星律师事务所律师。 被告:萧县萧鑫房地产开发有限公司,住所地:萧县龙城镇瑞景新城小区,统一社会信用代码:91341322592657670R。 法定代表人:刘贵飞,该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪晓阳，安徽汇龙律师事务所律师。 第三人:安徽省龙翔建筑安装有限公司,住所地:萧县龙城镇中山南路西侧,统一社会信用代码:913413221524697721。 法定代表人:谢伟,该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘成兵，男，汉族，1972年9月9日出生，住安徽省肥西县。安徽省龙翔建筑安装有限公司职工。 原告刘关亮与被告萧县萧鑫房地产开发有限公司（以下简称萧鑫公司）、第三人安徽省龙翔建筑安装有限公司（以下简称龙翔公司）债权转让纠纷一案，本院于2020年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告刘关亮及委托诉讼代理人付海泳到庭参加诉讼，被告萧鑫公司的委托诉讼代理人汪晓阳和第三人的委托诉讼代理人刘成兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告刘关亮向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告及第三人共同向原告支付123.00758万元及利息（利息以123.00758万元为基数,自2017年12月7日起,按月息1%计算至清偿之日止)；2、本案诉讼费由被告承担；3、庭审中增加一项诉讼请求：原告在本金123万限额内就案涉萧县萧鑫商业综合楼工程项目拍卖或折价的价款享有优先受偿权。 事实和理由:被告系萧县萧鑫商业综合楼工程项目的建设单位(发包方),第三人萧县龙翔房地产开发有限责任公司系该工程项目的施工方(总包方)。原告作为材料供应商向第三人提供了该建筑工程所需的商品砼,但第三人一直未结清货款，原因是发包方拖欠其工程款，导致总包方对外无力支付材料款。为彻底化解债务，2017年12月7日,原、被告及第三人经协商,三方达成一致意见,并签订了《关于萧县萧鑫商业综合楼甲乙丙三方的特别约定》,具体约定:关于第三人龙翔公司(乙方)之前因拖欠材料原告(丙方)材料款形成的累积利息、赔偿款54.7万元及材料款68.30758万元,由被告(甲方)直接向原告(丙方)支付,原告承诺2018年3月30日支付材料款及利息款的50%,剩余50%同年6月30日一次性支付给原告。同时还约定,被告如能按以上期限还款,则不计利息;否则,逾期按月息1%计算利息。到期后,被告一直未能履行约定的给付款义务。2019年8月7日,被告法定代表人刘贵飞再次在三方协议上备注,今欠2017年12月7日至2019年8月7日利息24.5万元。上述款项,虽经原告多次催要,但被告至今未还。为维护原告合法权益,特向贵院提起诉讼,请求依法判令被告及第三人共同承担付款责任。 被告萧鑫公司辩称：1、本案法律关系应认定为债务转让纠纷,被告萧县萧鑫房地产开发有限公司与原告刘关亮没有直接的工程发包、承包关系,双方是基于三方协议产生债务纠纷,该三方协议所载明的款项,系原告与第三人之间的货物买卖合同。根据第三人与原告所签订的原始买卖合同中,明确约定了仲裁管辖条款,该条款符合法律规定,应属有效,因此本案适用仲裁前置,应驳回原告起诉。2.原告诉状中所成累积利息及赔偿款54.7万元,实质上是原告与第三人所设定的违约金,该笔款项约定不合理,根据合同法第一百一十四条第二款的规定,约定的违约金过分高于造成损失的,上诉人有权请求人民法院予以调整。根据合同法司法解释二第二十九条之规定,原告主张的该笔款项超过其损失的30%,属于违约金约定过高的情形,原告应提供该笔款项的计算方式作出明确说明,否则,法院应当以实际损失为基础,按中国人民银行发布的同期同类贷款利率调低该违约金的利率。原告对该违约金款项的计算无法给出合理的解释,不能证明该违约金约定合理,且第三人当庭对该违约金计算给出了充分的计算依据,证实对涉案54.7万元确实存在笔误,应认定为377042.28元。3.本案三方协议中既约定了逾期利率、又约定了违约金,且在其诉求中一并主张,因此,根据民间借贷规定第30条规定,当事人同时主张逾期利息及违约金的,对其总计超过24%的部分应不予支持。本案本金系683075.8元,按月息1%计算,至今利息应为163938.19元,加上原告主张的违约金54.7万元,明显超过年利率24%所得的利息总数。因此,该款项应当调低,对超过24%的部分不应支持。 第三人龙翔公司述称：认可被告代理人的答辩意见，关于损失利息部分，当时有笔误，这些肯定是不合理的，初步算了一下应是30多万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。一、原告所举证据：1、原告身份证复印件、被告公司和第三人公司营业执照各一份，证明原被告的主体资格；2、2017年12月7日原被告及第三人签订的三方协议一份，该组证据能够证明被告和第三人拖欠原告的款项是123.00758万元。被告及第三人同时还承诺该笔欠款的利息是按照月息1%计算，同时被告特别承诺2018年3月30日支付原告欠款一半，剩余一半在2018年6月30日前一次性支付完毕。2019年8月7日被告法定代表人刘贵飞再次在三方协议上补充说明，今欠原告2017年至2018年的利息为24.6万元。二、被告及第三人所举证据：1、被告公司的营业执照、法人身份证复印件、法定代表人证明书，证明被告诉讼主体资格；2、原告与第三人所签订的货物买卖合同及补充协议，证明原告与第三人在合同中明确约定了仲裁管辖，本案法律关系是买卖合同法律关系，原告应当提起仲裁而不是起诉至法院；3、被告自行书写的一份对账单，证明三方协议中54.7万元是笔误，实质上应当为377042.28元。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下： 一、被告和第三人对原告所举证据2真实性无异议，但对于该项协议第一条约定的利息及赔偿款认为过高，计算不合理，应予调整。关于约定补充中所载明的24.6万元的利息，其中以54.7万元计算所得属于复息，依法不予支持。被告和第三人的异议无充足证据予以证明，且被告法定代表人刘贵飞于2019年8月7日在三方约定补充条款中对2017年至2019年8月7日利息以547000元为基数的计算，是对三方约定第一项被告承担原告利息及赔偿款547000元数额的再一次确认，被告和第三人的异议不能成立，故，对原告所举证据，本院予以认定。 二、原告对被告和第三人所举证据2真实性无异议，但是认为该组证据与本案没有关联性，原告与第三人签订的是买卖合同，约定仲裁针对的原告与第三人之间的买卖合同。但本案的法律关系属于债权转让法律关系，参与法律关系的三方主体，在协议中并没有约定仲裁管辖，原告向萧县法院提起诉讼符合诉讼管辖规定。对证据3三性及证明目的均不认可，被告抗辩的三方约定的其中利息和赔偿款54.7万元系笔误，理由明显不能成立。对于原告的异议，本院认可。故被告和第三人所举证据2、3本院不予认定。 根据上述认定的证据材料及当事人的当庭陈述，本院审理认定的事实如下：被告萧鑫公司系萧县萧鑫商业综合楼工程项目的建设单位,第三人龙翔公司系该工程项目的施工方。原告刘关亮作为材料供应商向第三人提供了该建筑工程所需的商品砼,被告拖欠第三人工程款而第三人未给原告结清货款。2017年12月7日,原、被告及第三人经协商,三方达成一致协议,签订了《关于萧县萧鑫商业综合楼甲乙丙三方的特别约定》,约定内容为:“萧鑫公司自愿承担刘关亮利息及赔偿款547000元。龙翔公司与刘关亮的材料款683075.8元由萧鑫公司兑现并从第三人的工程款中直接扣除。萧鑫公司承诺2018年3月30日支付材料款及利息款的50%,剩余50%同年6月30日一次性支付给刘关亮。萧鑫公司如在2018年3月30日前支付完刘关亮货款,则不计利息;如在约定时间内未支付完款则按月息1%计算利息。”到期后,被告未履行约定的给付义务。2019年8月7日,被告法定代表人刘贵飞在三方特别约定上备注“今欠2017年至2019年8月7日利息贰拾肆万陆仟元”。上述款项,原告催要未果，向本院提起诉讼。 本院认为，原告和被告及第三人签订的三方特别约定系三方达成的债权转让协议，该债权转让协议合法有效。被告萧鑫公司应当按照债权转让协议的内容履行义务，对原告要求被告萧鑫公司支付1230075.8元及利息的诉讼请求，本院依法予以支持。债权转让协议生效后，第三人对原告所负债务已经抵销，原告再向第三人主张债权，要求其继续承担债务理由不当，本院不予支持。被告及第三人关于三方特别约定中的利息数额系笔误、违约金过高、利息过高、计复利的抗辩，证据及理由均不充足，本院不予采信。原、被告及第三人就本案债权转让涉及的诉讼不受原告和第三人针对买卖合同纠纷仲裁前置约定的约束，被告提出本案应先行仲裁的主张不能成立。原告受让了建设工程价款债权的同时，也受让了建设工程价款优先受偿权，但显然不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定的“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”优先受偿权的行使期间，对原告就案涉萧县萧鑫商业综合楼工程项目拍卖或折价的价款享有优先受偿权的请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下： 一、被告萧县萧鑫房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘关亮工程款1230075.8元及利息。利息从2017年12月7日起按月利率1%计算至清偿之日止。 二、驳回原告刘关亮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16321元，减半收取8160.5元，由被告萧县萧鑫房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员 王 炜 二〇二〇年四月十日 书记员 郑晓玉 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。