广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终416号上诉人（原审被告）：黎志权，男，1988年11月23日出生，汉族，住址：兴宁市***********。身份证号码：441************479。委托诉讼代理人：黄威聪，广东广兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗海香，男，汉族，1939年4月26日出生，住址：兴宁市****办事处文星村茔下罗屋19号。身份证号码：441************152。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司。营业场所：梅州市*****归读一品（金沙花园）听涛A座东12-13号复式店。负责人：张新平，该公司总经理。委托代理人：陈素萍，该公司员工。上诉人黎志权因与被上诉人罗海香、阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省兴宁市人民法院（2019）粤1481民初1961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黎志权上诉请求：1.撤销广东省兴宁市人民法院（2019）粤1481民初1961号民事判决，并改判被上诉人应当返还上诉人垫付款56382元；2.本案一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。一审法院没有查明罗海香住院期间由谁护理、护理人数等情况。事实上，罗海香2018年1月21日至4月22日在兴宁市第三人民医院住院期间都是上诉人雇请护工陈志东护理，为此上诉人向护工陈志东支付了护工费22080元。因此，被上诉人应当返还上诉人上述垫付款。二、上诉人支付有关涉案车辆粤M*****交通拯救费300元、车辆检测服务费400元，是为了查明案件事实、认定事故各方责任而支出合理、必要的费用。为减少诉累可以在此案中一并审理，由阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司赔付给上诉人。罗海香辩称，一、黎志权说其向护工陈志东支付了护理费22080元不是事实，此事被上诉人不清楚，也与被上诉人无关。二、黎志权说其支付了有关涉案车辆粤M*****交通拯救费300元、车辆检测服务费400元，被上诉人对此事不知情，也与本案无关。综上，黎志权交通肇事致被上诉人残疾，现被上诉人仍需要家人专职护理，现黎志权不但不同情受害人，反而无故提出上诉，其上诉人的目的明显损害受害人的权益，请求驳回上诉，维持原判。阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司辩称，一、关于被上诉人罗海香的护理费，一审法院已根据《道路交通事故认定书》及本案司法鉴定意见书认定了护理费，一审法院认定事实清楚，适用标准正确，黎志权要求返还的垫付款不应由阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司承担。二、关于黎志权说其支付了有关涉案车辆粤M*****交通拯救费300元、车辆检测服务费400元，一审法院未作审理，根据法律规定，二审法院可根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成，发回重审。该笔费用为黎志权的举证费用，不应由阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司承担。罗海香向一审法院起诉请求：1.被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告罗海香损失110000元，在机动车第三者责任保险的责任限额内赔偿原告罗海香其余损失102067.99元，以上各项合计:212067.99元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年1月21日17时29分，黎志权驾驶粤M*****号轻型厢式货车，由兴宁市****办事处洋里村方向沿205国道往城区方向行驶，行至205国道2674KM+800M兴宁市****办寨仔村路段，碰撞由右往左横过道路的罗海香驾驶的电动自行车，致使电动自行车及人倒地，造成罗海香受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，兴宁市公安局交警大队经过现场勘查，调查取证，于2018年2月12日作出第441**********023号道路交通事故认定书，认定黎志强的过错行为，应当承担此事故的同等责任；罗海香的过错行为，应承担此事故的同等责任。粤M*****号轻型厢式货车的车辆所有人为黎志权，粤M*****号轻型厢式货车在被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险限额为50万元），事故发生在保险期间内。事故发生后，原告罗海香被送往兴宁市第三人民医院抢救治疗，经兴宁市第三人民医院医生诊断为：1、左小腿内侧软组织重度挫裂伤；2、左锁骨肩峰端骨折；3、左腓骨上段骨折；4、轻度脑萎缩；5、肺气肿。原告住院日期为2018年1月21日至2019年4月26日，医嘱建议：1、急诊行“左小腿软组织清创缝合术”治愈出院；2、加强功能锻炼；3、定时复查；4、住院期间需贰人陪护。原告用去医疗费75125.83元。罗海香出院后到广东粤东法医临床司法鉴定所进行伤残等级评定，2019年5月10日广东粤东法医临床司法鉴定所对罗海香因交通事故致伤后评定为十级伤残，用去鉴定费3000元。审理中，被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司向一审法院申请对原告罗海香营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定及对原告罗海香治疗期进行鉴定和评估。一审法院依法委托广东华生司法鉴定中心对原告罗海香营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定及对原告罗海香治疗期进行鉴定和评估，广东华生司法鉴定中心于2019年11月18日作出鉴定意见：1、被鉴定人罗海香护理期为60日，营养期为90日。2、建议后续治疗费以2000元为宜。3、建议治疗期截止至2018年5月2日为宜。被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司支付鉴定费3876元。又查明，原告罗海香户口所在地为广东省兴宁市****办事处文星村茔下罗屋19号，根据国家统计局城乡区划，属于城镇区域。庭审中，被告黎志权主张已垫付56382元给原告，经质证，原告认为护理费22080元，其不清楚。兴宁市第三人民医院医疗费票据1102元无异议，粤M*****车交通拯救费300元，粤M*****车检测服务费400元，与其无关。收据单金额41500元垫付款无异议，其中黎志权垫付了31500元，保险公司垫付10000元。微信转账1000元无异议。被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司认为垫付了10000元医疗费用给原告方，其他费用不清楚。审理中，被告黎志权要求垫付给原告方的33602元（原告方确认的：兴宁市第三人民医院医疗费票据1102元，黎志权垫付的31500元，黎志权微信转账1000元）要求在本案一并处理，原告及被告保险公司表示同意被告黎志权的垫付款33602元在本案一并处理。一审法院出示广东华生司法鉴定中心粤华生司鉴中心[2019]临鉴字第1960号司法鉴定意见书，经质证，原告认为“三期”鉴定期限比较短，对鉴定发票无异议。被告黎志权对鉴定意见、鉴定发票无异议。被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司对鉴定意见无异议，认为原告医疗费中的二级护理费、床位费、住院诊查费应按照鉴定结论中的治疗期101天进行计算，减除医疗费中二级护理费、床位费、住院诊查费超出的天数的费用，其缴交了3876元鉴定费。一审法院认为，兴宁市公安局交通警察大队经过现场勘查和调查取证，于2018年2月12日作出第441**********023号道路交通事故认定书，认定黎志强的过错行为，应当承担此事故的同等责任；罗海香的过错行为，应承担此事故的同等责任。兴宁市公安局交通警察大队、梅州市公安局交通警察支队认定事实清楚，定责准确，予以采纳。广东华生司法鉴定中心是依法成立、具有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，广东华生司法鉴定中心作出的鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，因此对广东华生司法鉴定中心作出的粤华生司鉴中心[2019]临鉴字第1960号司法鉴定意见书予以采信。根据原告的请求及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的相关规定，原告损失经核定如下：1、医疗费49636.83元；按鉴定意见书，建议罗海香治疗期截止至2018年5月2日为宜。被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司要求减除超出治疗期天数的二级护理费、床位费、住院诊查费，予以支持。根据鉴定意见，罗海香治疗期截止至2018年5月2日，住院101天。根据原告提供医疗费正式票据医疗费数额为75125.83元，应减除不合理的费用为：二级护理（460天-101天）×15元/天=5385元，床位费（460天-101天）×44元/天=15796元，住院诊查费（460天-101天）×12元/天=4308元，共25489元。减除25489元，合理医疗费为49636.83（75125.83元-25489元）。2、护理费18000元。根据鉴定意见及医嘱需贰人陪护，护理费计算为150元/天×护理期60日×陪护2人=18000元。原告请求护理费按住院460天计算，不予支持。3、交通费2000元。原告请求交通费2000元，未超出规定，予以照准。4、住院伙食补助费10100元，根据鉴定意见，原告住院为101天，住院伙食补助费计算为100元/天×101天=10100元。5、营养费500元。根据鉴定意见，原告伤残等级为十级伤残，营养费计算为5000×10%=500元。6、伤残鉴定费3000元。有鉴定费正式票据，予以认定。7、残疾赔偿金20487.5元。罗海香于1939年4月26日出生，事故发生在2018年1月21日，事故发生时，原告罗海香为78周岁，按国家城乡划分规定，罗海香为城镇居民，其伤残等级评定为十级伤残，原告请求伤残疾赔偿金计算为40975元/年×5年×10%=20487.5元，予以照准。8、精神损害抚慰金5000元。原告罗海香伤残等级构成十级伤残，其请求5000元精神损害抚慰金并无不当，予以采纳。以上各项合计为108724.33元。此次事故中，根据兴宁市公安局交通警察大队作出的事故责任认定，被告黎志权应承担事故的同等责任，原告罗海香应承担事故的同等责任。被告黎志权应按事故责任赔偿原告的各项损失，因被告黎志权驾驶的M*****号轻型厢式货车在被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险。因此，被告黎志权应承担的赔偿原告的经济损失应由被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在保险限额内赔偿原告的经济损失。原告罗海香医疗费、住院伙食补助费、营养费共计60236.83（49636.83元+10100元+500）元，其中10000元医疗费在交强险医疗费限额内赔偿，其余50236.83元（60236.83元-10000元）不属交强险限额内赔偿，被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司已在交强险医疗费限额内赔偿原告10000元，被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿给原告48487.5元（108724.33元-10000元-50236.83元）。其余损失50236.83元（60236.83元-10000元）由被告黎志权按责任赔付，即应赔付30142.09元（50236.83元×60%），被告黎志权应赔偿的此款应由被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在商业第三者保险限额内赔偿给原告。被告黎志权已垫付33602元给原告，应在履行上述款项时扣除返还给被告黎志权。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险伤残限额内赔偿原告罗海香损失48487.5元。二、被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效后十日内在机动车商业险保险限额内赔偿原告罗海香损失30142.09元。三、原告罗海香应于判决生效后十日内在履行上述款项中返还被告黎志权垫付款33602元。四、驳回原告罗海香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为780元，由原告罗海香负担390元，由被告阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担390元。二审中，黎志权申请证人陈志东出庭作证。陈志东到庭陈述其护理罗海香的有关事实，并确认其曾向黎志权出具了一份载明护理费为22080元的《收据》。黎志权还提供了微信转账22080元给陈志东的截图。阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司质证认为，由法院核实证人证言及转账的真实性。罗海香经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。本院认证如下：罗海香于2018年1月21日至4月22日在兴宁市第三人民医院住院治疗期间，在黎志权的委托下，由陈志东护理罗海香，护理费为每天240元，黎志权通过微信转账，每10天向陈志东支付护理费2400元。春节期间，陈志东要求正月初一至初五按双倍支付护理费。黎志权先后共支付护理费22080元给陈志东，陈志东向黎志权出具了《收据》。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点为：1.黎志权是否存在向罗海香垫付护理费22080元的事实；2.黎志权在本案中要求阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司返还交通拯救费300元、车辆检测服务费400元是否予以支持。关于黎志权是否存在向罗海香垫付护理费22080元事实的问题。证人陈志东出庭证实了在罗海香因本案交通事故受伤的当天，黎志权即委托陈志东护理罗海香，直至罗海香出院。黎志权同时还提供了其与陈志东的微信转账记录，证实黎志权向陈志东支付了22080元护理费。一审中，罗海香对黎志权委托他人护理之事予以否认，主张其存在住院期间的护理费损失，但未举证证实存在护理人员；二审中，经本院传票传唤，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。因一审法院已按照鉴定意见支持罗海香的护理费损失18000元，故黎志权主张的由罗海香返还的22080元费用中，本院支持由罗海香负责返还18000元给黎志权，其余部分不予支持。鉴于本案中黎志权应赔偿给罗海香的损失由阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在保险限额内支付给罗海香，因此，可由阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在向罗海香履行赔偿78629.59元（48487.5元＋30142.09元）中予以扣除51602元（33602元＋18000元），并返还给黎志权。同时，黎志权因自身原因未能在举证期限内举证，导致诉讼费用增加，依照《诉讼费用交纳办法》第四十条规定，增加的诉讼费用1560元由黎志权负担。关于黎志权在本案中要求阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司返还交通拯救费300元、车辆检测服务费400元是否予以支持的问题。黎志权主张的交通拯救费300元、车辆检测服务费400元属于车辆损失，而本案是由罗海香因交通事故造成的损失而提起的诉讼，黎志权在一审中并未主张其车辆损失，故黎志权上诉要求上述损失在本案一并处理，依据不足，不予支持。黎志权对上述损失可另行解决。综上，上诉人黎志权的上诉部分有理，予以支持；部分无理，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省兴宁市人民法院（2019）粤1481民初1961号民事判决第一、二、四项及诉讼费负担部分；二、撤销广东省兴宁市人民法院（2019）粤1481民初1961号民事判决第三项：三、被上诉人阳光财产保险股份有限公司梅州中心支公司在履行上述款项中予以扣除上诉人黎志权已支付给被上诉人罗海香的51602元并返还给上诉人黎志权。二审案件受理费1560元，由上诉人黎志权负担。本判决为终审判决。审判长  肖庆浪审判员  周展明审判员  曾柳青二〇二〇年四月二十二日书记员  钟利花