陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终3401号上诉人（原审原告）：西安连奇物流配送有限公司，住所地：西安市经开区草滩生态产业园学院西路东侧。法定代表人：任靖龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍焱，陕西瑞森律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘静，陕西瑞森律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张民义，男，汉族，1968年7月12日出生，住西安市长安区。委托诉讼代理人：程宁娜，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐翠，陕西泽诚律师事务所律师。上诉人西安连奇物流配送有限公司（以下简称“连奇公司”）因与被上诉人张民义劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初15554号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。连奇公司上诉请求：1.维持一审判决第二项；2.撤销一审判决第一项，改判连奇公司不予支付张民义经济补偿金33946.5元；3.由张民义承担诉讼费。事实和理由：一审判决认定基本事实不清，适用法律错误。2018年12月，连奇公司因生产经营的需要进行体制改革，而张民义未办理请假手续不到公司上班，公司主管部门多次与其联系未果，遂于2019年1月21日向张民义发出《限期报道通知书》，张民义于2019年1月25日签收该通知书，但仍未到连奇公司报道。连奇公司无奈之下，于2019年1月28日向张民义送达了《解除劳动合同通知书》，解除了双方的劳动关系。张民义的连续旷工行为违反了劳动法及公司相关规章制度，连奇公司据此解除与张民义之间的劳动合同符合劳动合同法及公司制度的相关规定。因此，连奇公司无需支付经济补偿金。张民义辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。连奇公司向一审法院起诉请求：1.判决连奇公司不支付张民义解除劳动关系经济补偿金33946.5元；2.诉讼费由张民义承担。一审法院经审理查明，张民义于2008年8月1日通过招聘方式入职连奇公司从事补水员工作，同日，张民义与连奇公司签订了《劳动合同书》，合同期限为无固定期限，该合同自2008年1月1日生效，合同约定对张民义实行不定时工时制。张民义于2018年12月6日离职，离职前月平均工资为3233元。2019年1月21日，张民义邮寄向连奇公司送达了《被迫解除劳动关系通知书》，以连奇公司未支付加班费、未安排休年休假、未缴纳社会保险、拖欠工资、公司业务外包被迫其离职为由，于2018年12月31日解除双方劳动合同，连奇公司于2019年1月22日收到该通知书。2019年1月21日，连奇公司向张民义发送了《限期报到通知书》，张民义于2019年1月25日收到该通知书，未到连奇公司报到；2019年1月28日，连奇公司以张民义旷工为由，向张民义发送了《解除劳动合同通知书》，解除双方劳动关系，连奇公司当天收到该通知。张民义在职期间，连奇公司未给张民义缴纳社会保险。2019年1月23日，张民义向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决连奇公司支付其2018年全年休息日96天及法定节假日11天加班费33525元；支付其2008年6月至2018年12月解除劳动合同经济补偿金35563元；支付其2008年至2018年未休年休假工资24585元；并由连奇公司为其补缴2008年6月至2018年12月的养老、医疗、生育、工伤、失业保险。2019年8月8日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（经开）【2019】第117号仲裁裁决书，裁决连奇公司在裁决生效10日内支付张民义2008年8月1日至2018年12月解除劳动合同经济补偿金33946.5元；支付张民义2018年未休年休假工资2972.87元；并为张民义办理社会保险手续，补缴2008年8月1日至2018年12月5日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育社会保险（企业应缴部分、个人应缴部分分别由各自承担，具体数额以社保经办机构核算为准），驳回张民义其他仲裁请求。连奇公司对该仲裁裁决不服诉至一审法院，请求判决其公司不支付张民义解除劳动关系经济补偿金33946.5元；诉讼费由张民义承担。审理中，连奇公司坚持张民义擅离岗位、无故旷工，严重违反劳动法相关规定及公司规章制度和劳动纪律，且在单位发出《限期报到通知书》后仍旷工，其公司与张民义解除劳动合同关系的决定合法，故张民义无权获得经济补偿金。张民义则认为连奇公司从未给其缴纳过社会保险，从未安排其休息日及法定节假日休息，也未支付过法律规定的相应报酬，故其向连奇公司提出解除劳动合同通知，要求连奇公司支付经济补偿金合理合法。因连奇公司、张民义双方各持己见，该案无法调解。另查明，连奇公司与张民义对仲裁裁决由连奇公司支付张民义2018年未休年休假工资2972.87元及补缴2008年8月1日至2018年12月5日期间的养老、医疗、工伤、失业生育社会保险均予认可。以上事实有当事人陈述、劳动合同书、限期报到通知书、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书、西安市人力资源和社会保障局批准实行特殊工时制通知书、考勤管理制度、工作牌、在职证明、招商银行户口历史交易明细表、被迫解除劳动关系通知书、特快专递回执单、物流跟踪信息、庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，张民义称其入职时间为2008年6月，但未提供相关证据予以佐证，连奇公司亦未认可，双方签订的无固定期限劳动合同时间为2008年8月1日，故张民义入职时间应为2008年8月1日。2019年1月22日，连奇公司收到张民义以公司未支付加班费、未安排休年休假、未缴纳社会保险、拖欠工资、公司业务外包被迫离职的《被迫解除劳动关系通知书》，2019年1月25日、28日，张民义收到连奇公司邮寄的《限期报到通知书》和《解除劳动关系通知书》，张民义提出解除劳动合同的时间优先于连奇公司提出解除劳动合同的时间。连奇公司实际存在未为张民义缴纳社会保险的事实，故张民义以此提出解除双方劳动合同，符合法律规定，一审法院确定连奇公司、张民义双方劳动合同解除时间为2018年12月5日。连奇公司请求不支付张民义解除劳动关系经济补偿金33946.5元，不符合相关法律规定，一审法院不予支持。双方对连奇公司在仲裁裁决生效10日内支付张民义2018年未休年休假工资2972.87元均无异议，一审法院予以确认。双方虽对连奇公司为张民义办理社会保险手续，补缴2008年8月1日至2018年12月5日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育社会保险（企业应缴部分、个人应缴部分分别由各自承担，具体数额以社保经办机构核算为准）均无异议，但劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险发生争议，不属于人民法院民事诉讼受案范围，一审法院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条之规定，判决：一、原告西安连奇物流配送有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张民义2008年8月1日至2018年12月解除劳动合同经济补偿金33946.5元。二、原告西安连奇物流配送有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张民义2018年未休年休假工资2972.87元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点问题：连奇公司是否应该支付张民义解除劳动合同的经济补偿金。因用人单位存在未缴纳社会保险的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，劳动者可以解除劳动合同，现张民义提出解除劳动合同，符合法律规定。连奇公司在张民义实施解除劳动合同后再实施解除行为，已经不能产生解除劳动合同的法律效力，故一审判令连奇公司支付经济补偿金并无不当，应予维持。双方当事人对一审判决其他项并无异议，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西安连奇物流配送有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  范水艳审 判 员  刘春梅二〇二〇年四月二十八日法官助理  孙浩谋书 记 员  韦蛟蛟