四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初6413号 原告：姜永全，男，汉族，1968年12月17日出生，广元市利州区人，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：王丛文，四川华民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李琦，四川华民律师事务所律师。 被告：成都市新特铝型材有限公司，住所地成都市新都区新都镇桂湖西路143号，统一社会信用代码915101147203480211。 法定代表人：杨雷，公司总经理。 委托诉讼代理人：李翠薇，公司副总经理。 委托诉讼代理人：王亚菲，公司职员。 被告：广元和信房地产开发有限公司，住所地广元市东坝嘉陵路南段一号，统一社会信用代码91510800579643450H。 法定代表人：沈毅，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王虎，公司职员。 被告：成都和信房地产有限公司，住所地成都市新都区新都镇马超东路280号1幢6楼，统一社会信用代码91510114734807444L。 法定代表人：汤大祥，公司执行董事。 委托诉讼代理人：林佳佳，公司职员。 原告姜永全诉被告成都市新特铝型材有限公司（以下简称新特铝型材公司）、被告广元和信房地产开发有限公司（以下简称广元和信公司）、被告成都和信房地产有限公司（以下简称成都和信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行审理。原告姜永全及其委托诉讼代理人王丛文、李琦，被告成都市新特铝型材有限公司的委托诉讼代理人李翠薇、王亚菲，被告广元和信房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王虎，被告成都和信房地产有限公司的委托诉讼代理人林佳佳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告连带赔偿原告提供劳务受害形成的损失253640元（误工费37440元、护理费10800元、住院伙食补助费1740元、营养费1800元、鉴定费1800元、残疾赔偿金157004元、交通费500元、医疗费及后续治疗费32380元、精神损害抚慰金10000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年11月起原告在被告广元和信公司、成都和信公司开发的座落于广元市利州区旁由被告新特铝型材公司承建施工的工地务工。2019年5月23日原告在工地务工时从工作架上摔下致伤，住院治疗58天。出院诊断为：1.腰1、腰3椎体爆裂骨折；2.右小腿软组织挫伤。经司法鉴定伤残等级为九级。被告新特铝型材公司垫付医疗费20000元。原告通过被告新特铝型材公司的相关人员联系与被告新特铝型材公司建立劳务关系，被告新特铝型材公司应对原告的损失承担赔偿责任。被告广元和信公司作为发包方，因监督管理不到位，应对原告的损失承担连带责任，被告成都和信公司公司作为广元和信公司的股东，未能证实出资份额到位和公司要求的出资义务，应对事故的发生造成原告的损失在出资不实范围内承担责任。 被告新特铝型材公司辩称，1.原告非被告公司员工，与被告无劳务关系。原告只是在工地上打零散工，出事前后，被告并没有与原告有任何工作联系，他为何从架上摔下，被告并不知情。原告从架上摔下时，被告公司工作人员还没有达到工地，原告应该是在8点前自己到的工地，但被告公司工作人员并无任何人通知原告到现场或请求原告帮工，且被告承包的工程已于2019年1月初完工。2.原告应对其坠落事故承担全部责任。原告进入现场未经被告公司同意私自进入施工现场，私自上架。原告私自上架，在被告管理人员未到现场，且不是上班时间，又没有工作联系的情况下，原告上架做什么被告对原告的动机有理由怀疑。被告在归还架管时，扣件总数少了1000个之多。3.被告系案涉工程的合法分包商，被告资质与本案无关。被告具有二级幕墙施工资质。事故发生后，鉴于原告正好巧合从被告架上位置摔下，被告当时迫于业主方的压力，从人道主义出发，准备给与原告一定救助金，以便息事宁人，但由于原告提出的赔偿数额巨大，未能达成协议，被告给原告的20000元是原告的劳动报酬，不是垫付的医疗费。 被告广元和信公司辩称，1.原告的诉讼请求不符合法律规定，被告与成都和信公司不应该承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，被告作为发包人承担连带赔偿责任，需要同时符合四个构成要件：一是存在雇佣关系；二是雇员于从事雇佣活动中遭受人身损害；三是该人身损害系因安全生产事故所造成；四是发包人、分包人在进行发包或分包时，存在选人的过失，即发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包的雇主没有相应资质或安全生产条件而仍然坚持将标的发包或分包给雇主。因此发包人承担此种赔偿责任实际上是以雇佣关系中受雇人因雇佣活动中的安全生产事故遭受人身损害为前提，再加上发包人自身存在过错，即没有履行对雇主的资质审查义务或者履行对雇主的资质审查义务不符合要求。在本案中，首先原告与被告新特铝型材公司之间无雇佣关系，且发生事故时为工地休息时间，因此原告发生事故不满足上述前提，最为关键的是被告严格履行了对被告新特铝型材公司的资质审查义务。被告新特铝型材公司具备相应的施工资质和安全生产条件（具备幕墙施工二级资质）。被告在进行发包该项工程时，不存在任何过失，于法于理上不应当承担连带赔偿责任。2.根据被告与新特铝型材公司于2018年11月9日签订的《广元和信.凤凰世纪城.售楼部幕墙工程施工合同》的约定，在工程施工期间，所造成的人身损害应由被告新特铝型材公司负责，与被告无关。请求驳回原告对被告的诉讼请求。 被告成都和信公司辩称，原告主张工程承包人及发包人承担连带赔偿责任，系基于工程的发包及承包关系，而被告未与承包人即本案被告之一的新特铝型材公司签订任何关于本案工程的合同，且未参与过任何该项工程管理，与本案工程无任何关系。被告只是广元和信公司的控股股东，广元和信为独立法人，系本案工程的发包人。综上，雇员在遭受人身损害时，应当与雇主承担连带责任的只有发包人或分包人。被告并不是实际发包人，被告的主体不适格，因此被告不应当承担责任。原告的起诉没有任何事实和法律的依据，请求驳回对被告的诉讼请求。 原告围绕其诉讼请求向本院提交如下证据：1.何玉华等人的书面证言，证明原告向被告提供劳务受伤的事实；2.社区证明，证明原告居所地、工作地点均系广元城区；3.照片，证明原告提供劳务现场受伤时的地点；4.住院病历，证明原告受伤后住院治疗、住院期间需护理、出院后需休息、需后续治疗；5.司法鉴定书，证明原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期；6.鉴定费发票，证明鉴定产生的费用；7.住院、门诊发票，证明医疗费金额；8.证人彭某、王某的出庭证言，证明原告在新特铝型材公司工地务工摔伤的事实；9.架工证；10.原告之子收取垫付原告医疗费视频资料。 被告新特铝型材公司提交了如下证据：1.收条、微信，证明2019年春节前已完工并结算；2.中标通知书、施工合同、资质证书，证明公司具备施工的合法资质；3结算清单，证明进场时间是2019年1月10日，租赁物丢失；4.证人赖某的出庭证言，证明原告不在被告承包的工地务工。 被告广元和信公司提交了如下证据：施工合同、资质证书，证明被告具有合法资质。 被告成都和信公司提交了如下证据：广元和信企业信用报告，证明被告只是广元和信公司的股东。 经当庭举证质证，本院对原、被告双方提交的证据认定如下：对于原告提交的证据1，因证人未出庭作证，不符合证据的形式要件，不予采信；对于证据2，结合原告在城市务工的事实，予以采信；对于证据3，因未显示时间，因此对其真实性、合法性，予以采信，关联性，不予采信；对于证据4、证据6、证据7、证据8、证据9，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信；对于证据5中的伤残等级鉴定，予以采信，对于“三期鉴定”，因出院医嘱已有明确记载，因此，对于“三期鉴定”，不予采信；对于证据10的真实性、合法性，予以采信，因该证据只能证明原告之子与被告新特铝型材公司协商对原告的赔偿事宜，不能证明被告新特铝型材公司垫付医疗费的事实，因此对证明目的不予采信。 对于被告新特铝型材公司提交的证据1、证据3、证据4的合法性、客观性，予以采信，关联性不予采信；对于证据2，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信。 对于被告广元和信公司和成都和信公司提交的证据，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信。 本院经审理查明，2018年11月9日，被告新特铝型材公司通过投标，与被告广元和信公司签订了《广元和信.凤凰世纪城.售楼部幕墙工程施工合同》。合同签订后，被告新特铝型材公司联系彭某到其承包的工地务工。务工期间所需的零工由彭某联系，工地零工的劳动报酬由被告新特铝型材公司通过微信转至同样在工地务工的王某后，由彭某支付。2018年11月，原告经与彭某联系，到被告新特铝型材公司承包的工地做架子工。2019年5月23日8:00左右，原告在被告新特铝型材公司承包的工地上拆除钢架时，因踩翻木板，从约3米高的工架上坠落摔伤。当日被送至广元市中医医院住院治疗。于2019年7月19日出院。出院诊断：1.腰1、腰3椎体爆裂骨折；2.右小腿软组织擦挫伤。出院医嘱及建议：1.出院后继续平卧硬板床1月，出院后1、2、3月来院门诊复查，并在医生指导下循序渐进的行腰背部功能锻炼。2.出院后预防各部位感染，预防各种外伤。3.出院后休息叁月，叁月内要不避免超量、超范围活动……。2019年7月19日，广元市中医医院骨一科病区出具“陪伴证明”，证明原告在住院期间需陪伴1人。原告住院期间支付住院费29342.36元，出院后门诊费：357.68元。2019年7月31日广元利州司法鉴定中心出具广利司鉴中心（2019）临鉴字第0723号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人姜永全外伤致：1.腰1、腰3椎体骨折，伤残等级评定为九级；2.误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。原告支付鉴定费1800元。 同时查明，被告新特铝型材公司资质类别及等级为：建筑幕墙工程专业承包贰级。被告广元和信公司是“广元和信.凤凰世纪城.售楼部幕墙工程”的发包方，被告成都和信公司系广元和信公司的控股股东。 本院认为，原被告双方对于原告在被告新特铝型材公司承包的工地受伤的事实无异议，本院予以确认。双方有争议的是：原告是否与被告新特铝型材公司形成雇佣关系，三被告是否应当对原告的损失承担赔偿责任。 在本案中，原告以提供劳务者受害责任提起诉讼。提供劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。其实质是雇主与雇员之间内部责任的划分。因此形成雇佣关系应当具备以下几个特征：1.受雇人是否为雇佣人所选任，并在从事雇佣活动时受雇主的控制和监督，即双方是否形成了从属关系。2.当事人之间是否为一方提供劳务，另一方给付报酬。在本案中，被告新特铝型材公司当庭陈述，承包工程后，工程中的点工是彭某找的人来做，被告新特铝型材公司将工人的工资通过彭某发放，且原告陈述被告新特铝型材公司垫付了20000元的医疗费，而被告新特铝型材公司则认为是付给原告的劳动报酬以及证人彭某、王某出庭证言证实了原告在被告新特铝型材公司承包的工地务工的事实。由此可见，被告新特铝型材公司虽未直接与原告联系，但从其向原告支付报酬的行为可看出原告是在为被告新特铝型材公司提供劳务，双方之间形成了雇佣关系。被告新特铝型材公司抗辩：在原告受伤时，被告新特铝型材公司已施工完毕，其并未安排原告到公司工作。对此抗辩，证人彭某证实，原告受伤时是在拆除被告施工时的钢架，而且被告新特铝型材公司也未提交证据证明原告受伤时的工地系第三人在施工，因此，对于被告新特铝型材公司的抗辩，不予采纳。原告受伤是因在为被告新特铝型材公司提供劳务时所致，因此被告新特铝型材公司应当对原告的损失承担赔偿责任。原告在工作过程中，在高空作业时应当具备安全审慎义务，由于原告在踩踏木板时未尽到安全审慎义务，导致坠落受伤，因此原告对自身的损失也应承担一定的责任。综合双方的过错程度，被告新特铝型材公司对原告的损失承担80%的责任，原告承担20%的责任。被告广元和信公司作为业主方，在发包时，已尽到合理注意义务，因此不存在过错，不承担赔偿责任。被告成都和信公司作为广元和信公司的控股股东，其对原告的损害也不存在过错，其与原告也未形成雇佣关系，因此，不承担赔偿责任。 关于原告的损失项目及金额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，本院认定如下： 1.医疗费29700.04元。原告主张医疗费和后续治疗费合计32380.00元，因原告仅提交了29342.36元住院费和357.68元门诊费的票据，合计：29700.04元。原告也未提交后续治疗费的依据，因此医疗费确定为29700.04元，后续治疗费及医疗费超出部分的诉讼请求，不予支持。 2.误工费20428.97元。原告住院57天，医嘱休息3月，因此误工时间确认为147天。由于原告未提交其收入证明，但其受伤前在从事建筑业工作，因此误工损失按照四川省2018年度建筑业全部单位平均工资50725元/年计算，因此原告的误工费为：50725元/年÷365天×147天=20428.97元，对原告诉请超出部分不予支持。 3.护理费6129.30元。原告住院57天，未提交护理人员的收入证明，因此护理费按照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务业全部单位平均工资39249元/年计算，即：39249元/年÷365天×57天=6129.30元，对原告诉请超出部分不予支持。 4.住院伙食补助费1710元。原告住院57天，参照广元地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算，确定为1710元，原告诉请超出部分不予支持。 5.残疾赔偿金132864元。原告伤情经鉴定为九级伤残，其户籍性质虽为农村户籍，但从原告提交的社区证明及原告在城镇务工的事实，其残疾赔偿金按照城镇标准计算，因此残疾赔偿金按照四川省2018年度全省城镇居民人均可支配收入33216元/年计算，原告的残疾赔偿金为132864元（33216元/年×20年×20%）。 6.精神损害抚慰金3000元。原告受伤已构成伤残，给其精神造成伤害，综合考虑原告的伤残情况、被告过错程度及本地经济水平等因素，本院确认精神损害抚慰金为3000元。 7.鉴定费1000元。原告进行了伤残等级鉴定及“三期”鉴定，因“三期”鉴定未予采信，因此，“三期”鉴定费800元由原告自行承担，鉴定费确定为1000元。 对于原告诉请的营养费，因营养费系医疗机构根据原告病情确定是否给与特殊营养，而原告提交的出院证明无加强营养医嘱，其关于营养费的鉴定未被采信，因此对于原告该项诉请不予支持。对于原告诉请的交通费，因原告未提交证据，因此不予支持。 综上，原告姜永全的损失为：医疗费29700.04元、误工费20428.97元、护理费6129.30元、住院伙食补助费1710元、残疾赔偿金132864元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1000元，合计：194832.31元，由被告新特铝型材公司承担医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，合计191832.31元的80%，即153465.85元和精神损害抚慰金3000元，共计：156465.85元。对于被告新特铝型材公司支付的20000元是原告的劳动报酬还是垫付的医疗费，因原被告各执一词，因此对于该笔款项，在本案中不作处理。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、原告姜永全的损失：医疗费29700.04元、误工费20428.97元、护理费6129.30元、住院伙食补助费1710元、残疾赔偿金132864元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1000元，合计：194832.31元，由被告成都市新特铝型材有限公司在本判决生效后十日内向原告姜永全赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，合计191832.31元的80%，即153465.85元和精神损害抚慰金3000元，共计：156465.85元； 二、驳回原告姜永全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4646元，由原告姜永全负担929.20元，被告成都市新特铝型材有限公司负担3716.80元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  魏 莉 人民陪审员  王治平 人民陪审员  廖 萍 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  许 敏