宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4791号 上诉人(原审原告)：马某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：汪某，宁夏平瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:赵某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人马某因与被上诉人赵某合同纠纷一案，，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初15574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.撤销一审判决书的第二项判决，判令支持上诉人一审全部诉讼请求2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院曲解上诉人与被上诉人签订的《合作协议书》，导致裁判错误。上诉人与被上诉人签订的《合作协议书》明确约定“根据市场调查以及经验分析，假如本年度出现亏损，亏损部分由乙方（被上诉人）承担。”所谓亏损，就是支出超过收入。上诉人根据协议已履行了出资12万元的义务，但没有收到任何利润，所投入且至今没有收回的12万元就是上诉人与被上诉人合作期间发生的亏损，应当由被上诉人来承担。被上诉人一审提交的证据大部分是其自己单方制作，在无任何其他证据能够证明的情况下，一审判决予以采信缺乏事实依据。 被上诉人答辩意见：上诉人的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，证据确凿，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除马某与赵某于2015年5月19日签订的《合作协议书》；2.判令赵某返还马某出资款12万元；3.判令赵某承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年5月19日，马某委托高云与赵某签订《合作协议书》1份，约定马某与赵某合伙承包银川电视台“城市之声”栏目，马某出资12万元，作为银川电视台2015年5月25日至2015年12月31日期间的栏目承包费、人员工资、设备购买等费用，马某有权监督赵某正常财务支出情况，有权共同参与栏目的前期拍摄、制作、运营、发布等事宜；赵某为栏目的执行制片人，负责栏目的外链、拍摄、制作、发布等，同时需定期按实际情况制作财务报表交予马某；除去一切成本、费用并预留10%的盈余后，所得净利润由马某、赵某平均分配；根据市场调查及经验分析，如本年度出现亏损，亏损部分由赵某负担。赵某以“赵雯”的名称在该协议中签名。上述《合作协议书》签订后，马某于2015年5月20日向赵某支付了出资款12万元，双方开始合作运营“城市之声”栏目。赵某前往银川市兴庆区万客隆数码电器经营部购买了佳能相机5DMARKIII1台、32G优盘6个、电池2块、三脚架1副、松下摄像机AG-ux9MC1台，共计花费44300元，后又在银川市兴庆区利尔电子经销部购买了电脑设备2台，花费15600元。在2015年6月至12月期间，赵某向案涉栏目工作人员蒋凯伦、夏特克·海拉提、赵静、马彦茂、张青剑支付工资共计79800元。2015年10月8日，赵某向银川市新闻传媒集团支付了2015年10月至12月的栏目承包费31900元。2016年2月4日，马某委托高云与赵某签订《关于“魅力湖城”（原“城市之声”）栏目续约的说明》1份，约定马某与赵某就合伙承包“魅力湖城”栏目2016年1月至12月的事宜达成本协议，由于2015年经营不善，按照约定，亏损部分由赵某负担，马某2015年的出资转入2016年，作为2016年的费用资金周转；经营方式、财务支出、拍摄运作和风险把控等约定不变，按照2015年合同执行。赵某以“赵雯”的名称在该说明中签名。在2016年合作期间，赵某支付了部分栏目承包费以及案涉栏目工作人员的工资。后“魅力湖城”栏目于2016年年底停止。现马某以其依约不应承担合作栏目的亏损，且赵某未向其提供财务报表、未分配利润为由，要求解除合同，并由赵某全额返还出资款12万元。同时马某表示对合作期间由赵某购买的设备暂不主张权利。在本案审理过程中，赵某称其向马某支付过4万元，并提供了其与马某商谈合作事宜时的录音1份，马某：“我一点利润都不见，成本也不见。”赵某：“我之前给你了四万元。”马某：“四万还是三万五，我有账。”赵某：“我给过你现金四万元。”马某：“我有账呢。”赵某：“当时合作是说产生利润最大化分配。”马某：“利润肯定有，只是不见。”赵某：“在经营过程中，要给台里费用，给发工资，你都知道，我自己贴补都贴了多少钱。”马某：“你觉得怎么把这个事情了结了，我把这个撤了算了。”马某对该录音的真实性无异议，但称该款项是分配的利润，具体金额已记不清。另外，赵某还称购买办公桌椅花费了7200元，但未提供相关证据。 一审法院认为，马某与赵某签订的《合作协议书》合法有效。马某与赵某合作经营的“魅力湖城”栏目于2016年年底开始已经停止，现马某要求解除该合同，赵某亦同意解除，故本院对此予以确认。根据《合作协议书》的约定，马某出资的12万元应用于支付栏目承包费、人员工资、购买设备等，双方于2015年5月开始合作后，赵某购买相机、优盘、电池、三脚架、摄像机花费44300元，购买电脑设备花费15600元，支付2015年10月至12月的栏目承包费31900元；在2015年6月至12月期间，赵某向案涉栏目工作人员支付的工资为79800元；在2016年的合作期间，赵某支付了部分栏目承包费以及案涉栏目工作人员的工资。虽然《合作协议书》约定案涉栏目经营期间的亏损部分由赵某负担，但并未约定合作终止后或者合同解除后，赵某应当向马某全额返还出资款，且因运营案涉栏目产生的承包费、设备购买费用、人员工资费用等属于经营成本，是经营案涉栏目必须产生的费用。现马某出资的12万元已经用于支付栏目承包费、设备购买费及人员工资等，并无结余，故马某与赵某应当于合同解除后就合作期间形成的财产进行分割。但马某又明确表示在本案中对合作期间形成的财产不主张权利，故对其要求赵某返还出资款12万元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，判决：一、解除马某与赵某于2015年5月19日签订的《合作协议书》；二、驳回原告马某的其他诉讼请求。案件受理费2700元，减半收取计1350元，由原告马某负担。 二审中，上诉人提交证据借条一份，证明：被上诉人在收到上诉人所出借的12万元后向上诉人出具借条，印证了合作协议中约定亏损由被上诉人承担中的亏损包括上诉人的投入。被上诉人质证称，上诉人与被上诉人在共同承包经营电视栏目期间，上诉人为出资方，被上诉人为项目实施方，主要负责合作期间代理购置拍摄器材，缴纳播出平台费用，办公设备，人员开销，非借贷关系。 经审查，该借条可以证明上诉人出资12万元的事实，对其真实性予以采信。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人投入的12万元被上诉人是否应当予以返还。马某与赵某签订的《合作协议书》约定，“马某出资12万元，作为银川电视台2015年5月25日至2015年12月31日期间的栏目承包费、人员工资、设备购买等费用”，故该款的性质是上诉人的出资款。上诉人与被上诉人解除合作关系后，应当对合作期间的账目进行清算，确定剩余财产的数额，才能得出亏损的数额。而上诉人一审中明确表示不对合作期间形成的财产主张权利，故无法得出亏损的具体数额，一审判决不支持上诉人的诉讼请求并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由上诉人马某负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  赵来珍 审判员  杨璐璐 二〇二〇年四月二十八日 书记员  卢蓉蓉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。