福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初138号 原告：林焰，男，1982年2月18日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：陈小弟，福建融成律师事务所律师。 被告：林登光，男，1968年4月23日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林汉儒，福建君立律师事务所律师。 被告：陈长荣，男，1979年1月4日出生，汉族，住福建省闽侯县。 原告林焰与被告林登光、陈长荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，林登光申请追加陈长荣为共同被告。原告林焰及其委托诉讼代理人陈小弟、被告林登光的委托诉讼代理人林汉儒及被告陈长荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林焰向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计267009.01元；2.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告林登光系水泥批发商，其为了在位于闽侯县东南50米处搭建库房用于存放水泥，雇佣原告对库房的屋面部分进行施工。从2018年底开始，原告间断性的为被告林登光提供劳务。被告林登光与原告约定每日报酬500元，均以现金结算支付。2019年6月8日上午，原告在屋面作业时不慎从架子上摔下来，造成右跟骨粉碎性骨折，随后，原告被送往闽侯县第二医院就诊，住院19天后于2019年6月26日出院，自行支付了医疗费26427.01元。原告出院后找被告协商未果，便于2019年9月9日向闽侯县公安局青口派出所报案。派出所出警协调，因被告林登光只愿意赔偿25000元，双方无法达成一致。2019年9月17日，原告委托福建中卫司法鉴定中心对原告的伤残程度等事项进行鉴定，鉴定中心出具闽中卫司鉴中心［2019］临鉴字第405号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1.被鉴定人林焰的伤残程度为十级伤残；2.被鉴定人林焰的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；3.被鉴定人林焰后续取出内固定物的治疗费约为人民币8000元”。2019年10月25日，原告委托福建中卫司法鉴定中心对原告的劳动能力丧失程度进行评定，鉴定中心出具闽中卫司鉴中心［2019］临鉴字第405-1号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人林焰为部分劳动能力丧失者”。原告认为，原、被告之间存在雇佣法律关系，原告作为雇员在雇佣活动期间所受的伤害，雇主负有法定赔偿义务，应赔偿原告各项损失。具体赔偿项目如下：医疗费：26427.01元。误工费：原告误工期180日，每日工资500元，参照建筑业上一年度职工的平均工资61339元标准计算为30250元（61339元／年÷365天×180天）。护理费：原告护理期90日，参照上一年度单位从业人员平均工资每年76266元标准计算为18805元（76266元／年÷365天×90天）。交通费：3000元。住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，该项费用为760元（40元／天×19天）。营养费：按照每天50元的标准计算为4500元（50元／天×90天）。残疾赔偿金：原告的伤残程度为十级伤残，按照2019年度福建省城镇居民人均可支配收入45620元／年计算残疾赔偿金为91240元（45620元／年×20年×10%）。被抚养人生活费：被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地2019年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准30946元计算。①原告之父林光秋（1953年1月23日出生），其父共生育三个子女，原告受伤时其父已年满66周岁，即30946元／年×14年×10%÷3＝14441元；②原告之母庄兰英（1954年11月8日出生），其母共生育三个子女，原告受伤时其母已年满64周岁，即30946元／年×16年×10%÷3＝16504元；③原告之子林剑锋（2008年1月26日出生），原告受伤时其子已年满11周岁，即30946元／年×7年×10%÷2＝10831元；④原告之女林语婷（2019年7月12日出生），原告受伤时其女系胎儿，根据《中华人民共和国民法总则》第十六条的规定“涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在”，故胎儿的权利应受到法律保护，即30946元／年×18年×10%÷2＝27851元；上述被抚养人生活费合计69627元。后续治疗费：经鉴定机构鉴定意见，原告后续取出内固定物的治疗费用约为人民币8000元。伤残鉴定费：4400元。精神损害抚慰金：10000元。以上各项损失合计267009.01元。原告为维护自身合法权益，现根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告林登光辩称：一、关于被答辩人林焰所主张的各项损失金额的问题。1、医药费：被答辩人林焰就本案支出的实际医药费由法庭依法认定。被答辩人林焰主张的26427.01元医疗费中包含了护理费项目284元。2、误工费：被答辩人林焰未提供相关证据证明其存在误工实际损失，也未提供其每月工资标准，而且从被答辩人在其《民事起诉状》中关于“原告从2018年底开始间断性的为被告提供劳务”的表述来看，被答辩人林焰并无固定工作，以福州市最低工资标准1650元每月计算其误工收入较为合适，每天误工费标准为55元；误工天数的时间根据实际住院天数18天计算。3、护理费：被答辩人未提供证据证明其存在额外的实际护理费支出，且从其提交的《福建省医疗住院收费票据》显示，护理费支出已包含在其医药费损失之中，故答辩人认为其无权重复主张护理费。即便法院认可无证据证明的护理费损失，那么该损失亦应以80元每天的计算标准为宜，再扣减包含在《福建省医疗住院收费票据》中的护理费项目284元。4、交通费：被答辩人未提供任何交通费票据支持其主张，同时考虑其所主张的受伤地点与闽侯县第二医院的距离，答辩人认为该项金额应在300元范围内由法庭酌定。5、住院伙食补助费：住院伙食补助费应当按照福建省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算，根据被答辩人实际出院天数，其所主张的该项金额应为540元（30元/天×18天=540元）。6、营养费：被答辩人主张营养费4500元没有实际凭证，明显偏高，应在医药费金额的10%即2600元范围内酌定。7、被扶养人生活费：此项金额的计算在证据上存在缺失，被答辩人父母的被扶养人生活费计算由法庭依法认定；关于被答辩人子女林剑锋、林语婷的被抚养人生活费计算标准应以农村标准计算，即林剑锋的被抚养人生活费金额为14943元/年×7年×10%÷2=5230元，林语婷的被抚养人生活费金额为14943元/年×18年×10%÷2=13449元。8、后续治疗费：后续治疗费用未实际发生，该项主张没有依据。9、伤残鉴定费：对劳动能力丧失程度鉴定费800元没有异议，对其它鉴定费用不予认可。10、精神损害抚慰金：精神损害抚慰金系基于侵权行为所产生的民事赔偿责任，答辩人与被答辩人之间不存在民事侵权行为，被答辩人主张精神损害抚慰金于法无据。二、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣法律关系，并非本案适格被告。答辩人将工程的拆除作业交由陈长荣承揽，答辩人与陈长荣的约定是拆除完成后向陈长荣支出报酬，陈长荣花费了多少时间在所不问，故答辩人与陈长荣之间的法律关系是承揽合同法律关系。答辩人与陈长荣之间单独结算，答辩人从未将钱款交付给被答辩人，答辩人与被答辩人之间不存在雇佣法律关系，故答辩人并非本案适格被告，被答辩人向答辩人主张的损失于法无据。三、从被答辩人在诉状中的表述来看，被答辩人未尽安全注意义务，在操作过程中未做好安全防护措施并不当操作，是造成事故发生的根本原因，自身存在过错，故被答辩人自身应当承担一定责任。被答辩人在其诉状中称“原告在屋面作业时不慎从架子上摔下来”，从其表述来看其是在高空作业中受伤。由于被答辩人不具有高空作业资质且其在高空作业过程中亦未曾有任何安全防护措施，故答辩人认为被答辩人自身存在过错，其须自行承担一定责任。 被告陈长荣辩称：事故发生前，林登光叫答辩人将其仓库的棚子拆下来。答辩人到现场查看后觉得该事务工作量大，且是在屋顶作业，答辩人便告知林登光一个人做不了。林登光表示可以安排个人来协同做事，询问答辩人是否有人选。答辩人于是叫来林焰，林焰与林登光认识，林登光看后马上同意了。林登光与林焰说好了工钱，跟答辩人一样为每天500元，现金结算。林焰从2018年底以来多次为林登光提供劳务服务，一直都是按日支付报酬，直接现金支付。答辩人介绍林焰和林登光认识后，报酬以及所做事务都是他们自己去商谈。事发之时，答辩人和林焰用林登光提供的梯子上下屋顶，林登光的梯子随便用钉子钉起来不牢固，当林焰从屋顶下来的时候，梯子变形向左边扭曲，导致林焰从梯子上掉下来。事故当天，答辩人和林焰均没有收到林登光支付的报酬。答辩人一直以来都是到处打零工挣钱，没有固定的团队，也没有从事承揽业务的能力和资质，只是有人叫答辩人做事时，答辩人就按照人家的指示去做，根本就不可能去承揽什么事情。综上所述，答辩人与林焰是共同为林登光提供劳务服务，一起为林登光做事，按照劳动时间获取报酬的，没有存在承揽林登光事务的情况。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：闽侯县第二医院出院小结、疾病证明书、福建省医疗住院收费票据、报警回执、[2019]临鉴字第405号《司法鉴定意见书》、[2019]临鉴字第405-1号《司法鉴定意见书》、福建省增值税普通发票三张、户口簿的真实性可以相互印证，本院均予以采信。保险单及理赔短信与本案缺乏关联性，本院不作认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月8日上午，林登光为了拆除位于闽侯县东南50米处水泥库房的顶棚，雇佣林焰对库房的屋面部分进行施工。因人手不够，林登光通过林焰叫来陈长荣一起干活。双方口头约定林焰、陈长荣每日报酬500元，以现金方式支付。施工当天，林焰从屋顶爬下来的时候，由于梯子扭曲变形，导致林焰不慎从梯子上掉下来，造成右跟骨粉碎性骨折。事故发生后，林焰被送往闽侯县第二医院住院治疗19天，于2019年6月26日出院，花费了医疗费26427.01元。出院时医嘱为：1、继续门诊换药拆线，逐步进行功能锻炼；2、门诊拍片复查，拍片后再决定是否负重功能锻炼；3、休息治疗，骨折愈合后取内固定物；4、不适随诊。 2019年9月17日，林焰委托福建中卫司法鉴定中心对其伤残程度等事项进行鉴定，该鉴定中心于当月24日作出闽中卫司鉴中心[2019]临鉴字第405号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1.被鉴定人林焰的伤残程度为十级伤残；2.被鉴定人林焰的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；3.被鉴定人林焰后续取出内固定物的治疗费用约为人民币8000元”。2019年10月25日，林焰委托福建中卫司法鉴定中心对其劳动能力丧失程度进行评定，该鉴定中心作出闽中卫司鉴中心[2019]临鉴字第405-1号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人林焰为部分劳动能力丧失者”。 另查：1、林焰的住所地闽侯县的城乡分类代码为121，属于镇中心区。2、林焰父亲林光秋（1953年1月23日出生）、母亲庄兰英（1954年11月8日出生），其父母共生育三个子女；林焰与其妻共生育两个子女，儿子林剑锋（2008年1月26日出生），女儿林语婷（2019年7月12日出生）。 依据上述查明的事实，本院对林焰因此事故造成的损失依法核定如下： 一、关于医疗费问题。本事故诉请的医疗费26427.01元均有医疗机构出具的票据等为据，且双方当事人无异议，故本院予以确认； 二、关于误工费问题。林焰打散工无固定工作，其在受雇于他人从事劳务工作中受伤，可按照福州市最低工资标准1650元/月计算误工180天的误工费为9900元（1650元/月÷30天/月×180天）； 三、关于护理费问题。由于林焰就诊于闽侯县第二医院，其护理费可按照福建省上一年度单位从业人员平均工资76266元/年标准计算。其护理天数参照司法鉴定意见计算为90天，其中住院19天的护理费按照完全护理依赖计算，出院后的71天按照50%的部分护理依赖计算。故其护理费计算为11388元（76266元/年÷365天/年×19天+76266元/年÷365天/年×71天×50%）；林登光要求扣除医疗费中的护理费284元的辩解，因该费属于护士必要的护理，不属于家属护理，故不予抵扣。 四、关于住院伙食补助费问题。林焰要求按照每天40元的标准计算住院19天的伙食补助费760元，没有超过规定的标准，本院予以照准； 五、关于营养费问题。该项损失本院结合林焰病情、出院医嘱及鉴定结论酌定为2000元； 六、关于残疾赔偿金问题（不包含被扶养人生活费）。林焰住所地的城乡分类代码为121，属于镇中心区，且其系在外务工中受伤，故该项损失可参照城镇居民人均可支配收入45620元/年的标准计算为91240元（45620元／年×20年×10%）； 七、关于鉴定费问题。该项损失4400元有鉴定单位出具的发票为据，本院予以认定； 八、关于精神损害抚慰金问题。因林焰在本次交通事故中造成十级伤残，其伤残状况确实给林焰及其家人造成严重的精神损害后果，故本院对于该项损失酌情认定为5000元； 九、关于交通费用。该项损失属于本事故必要合理的开支，本院酌定500元； 十、关于后续治疗费问题。林焰主张的后续治疗费8000元，有鉴定意见书的鉴定结论为据，本院予以支持。 十一、关于被扶养人生活费问题。林焰的父母子女的被扶养人生活费分别计算为：①父亲林光秋的被扶养人生活费为30946元/年×14年×10%÷3=14441元；②母亲庄兰英（1954年11月8日出生）的被扶养人生活费为30946元/年×16年×10%÷3=16504元；③儿子林剑锋（2008年1月26日出生）的被扶养人生活费为30946元/年×7年×10%÷2=10831元；④女儿林语婷（2019年7月12日出生）的被扶养人生活费为30946元/年×18年×10%÷2=27851元。以上被抚养人生活费合计69627元。 以上各项损失合计229242.01元。 本院认为，林焰虽然是陈长荣叫来一起为林登光做散工，因双方口头约定林焰、陈长荣每天的工钱均是500元，且林焰、陈长荣在拆除库房顶棚的作业中相互配合，不分主次，故本院认定林焰受雇于林登光，双方之间成立雇佣关系和劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方自身过错承担相应的责任”。由于林焰在拆除库房顶棚下梯子时未尽到应有的注意义务，导致因梯子扭曲变形而受伤，自身存在过错，应自行承担本事故30%的责任；林登光提供安全措施条件不到位，应承担本事故70%的损失，即赔偿林焰各项损失160469.41元（229242.01元×70%）。陈长荣与林焰之间不存在雇佣关系，与林登光之间也未形成加工承揽法律关系，故不承担本事故责任。对林登光提出的林焰投保并获取保险理赔的辩解，因属于另一法律关系，不影响本案的审理，故本院对此不做认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、林登光应在本判决生效之日起十日内赔偿林焰各项损失160469.41元； 二、驳回林焰其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费5305元，减半收取计2652.5元，由林焰负担1058元，由林登光负担1594.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  刘长其 二〇二〇年四月九日 法官助理陈秀桐 书记员吴静 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其它义务的，应当支付迟延履行金。