陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终836号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地:榆阳区长城北路保险公司大楼。负责人：赵智勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王凯，陕西阳达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭海霞，女，汉族，1978年9月17日出生，陕西省榆林市榆阳区人。委托诉讼代理人：任军林，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社，住所地:金鸡滩镇白舍牛滩村。法定代表人：王兆祥，系该合作社负责人。委托诉讼代理人：王占华，男，1973年2月28日出生，汉族，住榆林市金鸡滩镇。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人郭海霞、榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社违反安全保障义务责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初8057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：一、依法撤销(2019)陕0802民初8057号民事判决，依法改判或发回重审。（争议金额27245元）二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人郭海霞存在隐瞒固定工作的情况，进而导致一审法院对其误工费判决错误。在一审庭审中，郭海霞在针对法官提问是否有固定工作时，郭海霞称其无固定工作，而在后续协商调解时，又称其有固定工作为公益性岗位，工作地点为榆阳区河滨公园，月工资为2000元左右。故上诉人认为郭海霞隐瞒其工作情况，目的是为了获取更高额的误工费，导致法院作出错误判断，进而侵害了上诉人的合法权益。据上诉人了解，在郭海霞受伤期间担心被所在单位将其辞职，便托人代其上班，因此受伤期间用人单位仍给其继续发放工资，不存在误工的情况，请求二审法院驳回其误工费的主张。即便判决支持其误工费也应该按每月2000元标准计算。二、精神损害抚慰金、鉴定费不应当支持。被上诉人白舍牛滩村合作社在购买保险时，上诉人已经充分将我公司公众责任保险条款的各项内容向其履行了提示、说明等告知义务，尤其对该条款中责任免除条款充分进行了说明，并以加粗的形式予以提示，白舍牛滩村在了解上述条款并同意后才缴纳保费，上诉人随即出具保单。因此，对于郭海霞主张的精神损害抚慰金、鉴定费属于免责条款范围，上诉人不予赔付。被上诉人郭海霞答辩称：在河滨公园上班属于内聘人员不属于公益性岗，月工资现在1800元以前是1680元。我雇佣别人替我上班，但工资打在我卡上。人保对白舍牛滩村免责条款对我们没有约束力。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。被上诉人榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社未发表答辩意见。郭海霞向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损失抚慰金等共计125904.36元；2、依法判决被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在公众责任保险限额内直接赔偿保险金；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定的事实：2019年5月3日，原告郭海霞在被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社管理的景区内游玩时，被景区内的铁链绊倒致伤。后原告郭海霞在榆林市星元医院住院治疗了14天（2019年5月3日至2019年5月17日），经诊断为：左髌骨粉碎性骨折、左膝不软组织损伤。支出医疗费22801.36元,原告自认医保报销了17821.91元，其自己支付了4979.45元。经原告申请，本院委托陕西省榆林市中级人民法院司法技术室，由陕西榆林高科法医司法鉴定所于2019年8月17日作出陕榆高科【2019】临鉴字第403号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭海霞受伤致左髌骨粉碎性骨折行手术治疗，左膝关节功能部分丧失，属十级伤残。取除内固定物后续治疗费约为陆仟元人民币。原告支出鉴定费1560元。被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司处投保了公众责任保险一份，每次事故每人责任限额为60万元，保险期间为2019年3月26日0时起至2020年3月25日24时止。事故发生在保险期间内。为此，原告诉至法院并提出前述诉请。上述事实有原、被告的陈述，证明一份、诊断证明一份、住院病案一份、保单一份、医疗费票据一份、鉴定意见书一份、鉴定费票据一支在卷佐证。一审法院判决认为，原告因被景区内的铁链绊倒致伤，被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社作为该景区的管理者，对进入景区的游客的人身安全有善良管理的义务，以保障他们的人身安全。原告进入景区游玩，应当受到保护，被告方未能尽到全部、合理的安全保障义务，故原告要求被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社赔偿损失，本院依法予以支持。原告作为成年人，在步入景区后未能注意路障，其自身也应当承担一定的责任。因被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保了公众责任险，故被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司应在保险限额内按责任比例对原告的损失予以赔偿。原告的损失为：医疗费4979.45元；住院伙食补助费50元/天×14天=700元；护理费100元/天×14天=1400元；因原告无固定职业，故其误工费按照上一年度陕西省在岗职工的平均工资计算至定残前一日为197元/天×105天=20685元；因原告系城镇户籍，故其伤残赔偿金按照城镇居民标准计算为33319元×20年×10%=66638元；后续治疗费6000元；鉴定费1560元；精神损害抚慰金5000元，上述共计106962.45元。由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司按照80%的责任比例赔偿原告郭海霞85569.96元，因被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司对原告的损失已足额赔偿，故被告榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社在本案中不再承担赔偿责任。原告诉请要求被告赔偿营养费，但未提供证据证明其需加强营养，故本院依法不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司对原告提供的鉴定意见书提出异议，认为程序不合法，申请重新鉴定，因原告提供的鉴定意见书系经本院委托，由鉴定机构作出，程序合法，该公司未提供证据证明该鉴定过程程序不合法，故本院依法不予准许。被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司抗辩精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围，无法律依据，且鉴定费系因确定损失而实际支出的必要费用，故对该抗辩理由本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司向原告郭海霞赔偿各项损失人民币85569.96元。二、驳回原告郭海霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，由原告郭海霞负担435元，被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担925元。本院二审审理期间，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司提交一组证据，证据名称：提交微信聊天记录一张，证明目的：郭海霞有固定工作，月工资以前是1680元，现在是1800元。被上诉人郭海霞质证称：对真实性无异议，我确实在环卫上班以前工资1680元，现在涨到1800元。但是对证明目的有异议。被上诉人榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社未发表质证意见。本院认为：虽然该证据不属于二审新证据的范畴，但被上诉人自认该事实的存在，故本院对其予以认可。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司向被上诉人郭海霞赔偿各项损失中误工费的计算标准、精神损害抚慰金和鉴定费用是否应当支付的问题。该案中，双方当事人对于一审法院认定的事实和责任划分没有意义。针对误工费计算标准问题，二审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司提交了微信聊天记录一份，虽然该证据不属于二审新证据的范畴，但是针对该证据中的工资标准问题被上诉人郭海霞当庭予以认可，故本院对其误工费的计算采用每月1800元的标准，故误工费为（1800元÷30天）＊105天*80%=5040元。关于精神损害抚慰金的问题，根据法律规定，采用格式条款订立合同的，合同中有“造成对方人身伤害的、故意或者重大过失造成对方财产损失的”免责条款的属无效，故上诉人仅以在保险合同中对被上诉人榆阳区金鸡滩镇白舍牛滩村股份经济合作社尽到了提示、说明义务主张对被上诉人郭海霞人身损害精神抚慰金的免赔事由不能成立。关于鉴定费的问题，上诉人中国人民保险股份有限公司榆林市分公司并未提出有效的证据证明鉴定程序不合法，故本院对其上诉理由不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、变更榆阳区人民法院（2019）陕0802民初8057号民事判决的第一项为：由上诉人中国人民保险股份有限公司榆林市分公司向被上诉人郭海霞赔偿各项损失人民币74061.96元。二、驳回上诉人中国人民保险股份有限公司榆林市分公司的其他诉讼请求。二审案件受理费480元，由上诉人中国人民保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二〇年四月三十日法官助理 常良燕书 记 员 张 秀