湖北省汉江中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鄂96刑终11号 原公诉机关湖北省天门市人民检察院。 上诉人（原审被告人）马安定，男，1978年6月16日出生，汉族，湖北省天门市人，高中文化，中共党员，天门市水利局职工，户籍地天门市，住天门市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月29日被天门市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于天门市看守所。 辩护人金晓葵、张锋，湖北鹰之歌律师事务所律师。 湖北省天门市人民法院审理湖北省天门市人民检察院指控原审被告人马安定犯贩卖毒品罪、故意伤害罪一案，于2019年11月24日作出（2019）鄂9006刑初347号刑事判决。宣判后，马安定提出上诉。本院于2020年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。经湖北省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。现已审理终结。 原判认定：一、贩卖毒品事实 2019年3月29日22时许，马安定驾驶鄂Ｒ×××××号小车到天门市竟陵办事处纺织路东方龙酒店附近超市旁，在其车内以700元的价格卖给王某疑似毒品物麻果4小袋、冰毒3小袋，共计1.6克，被天门市公安局警察当场抓获。随后在其车中包内和上衣口袋内查出疑似毒品物共计21.35克。经黄石市公安司法鉴定中心检验，上述疑似毒品物均含有甲基苯丙胺成分。 上述事实，马安定在原审开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的天门市公安局扣押的毒品、鄂Ｒ×××××汽车、手机、人民币、单肩背包、手包，马安定的户籍信息、会员消费卡及查询记录、银行卡、收款收据、机动车驾驶证、马安定与鄂Ｒ×××××汽车所有人罗某签订的协议及借条，天门市公安局出具的发破案经过、抓获经过，证人王某、蔡某、罗某的证言，马安定的供述与辩解，检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、提取毒品检材记录、毒品称量记录、马安定贩卖毒品后逃跑路线示意图及其住所示意图，黄石市公安司法鉴定中心检验报告，现场执法视频、通话记录光盘等证据证实。 二、故意伤害事实 2019年1月29日20时30分许，马安定在天门市竟陵办事处宝丽金KTV唱歌时，与刘某发生争吵，马安定用匕首将刘某的大拇指、食指划伤。经天门市公安司法鉴定中心鉴定，刘某的损伤程度为轻伤二级。 在审理过程中，经原审法院主持调解，被害人刘某与马安定达成和解协议：马安定赔偿刘某损失3万元；刘某对马安定予以谅解。 上述事实，马安定在原审开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的和解协议书、谅解书、收款凭证，天门市公安局出具的发破案经过、受案登记表，证人熊某的证言，被害人刘某的陈述，马安定的供述与辩解，辨认笔录，天门市公安司法鉴定中心鉴定书等证据证实。 原判认为，马安定非法向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；因民事纠纷而故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。马安定犯贩卖毒品罪和故意伤害罪，应当实行数罪并罚。马安定在审理过程中，承认贩卖毒品事实，可以依法从轻处罚；归案后如实供述故意伤害事实，能与被害人达成和解，可以依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十八条第一款第（一）项，第二百九十条的规定，判决：一、马安定犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金四万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金四万元；二、公安机关在案扣押的物品：随案移送的VIVO黑色手机一部作证据使用，留案备查；现金356元抵缴罚金。其他未随案移送的扣押物品，由公安机关依照相关法律、法规处理。 马安定上诉提出，1.本案存在犯意引诱，当场交易的1.6克毒品不应计入贩卖数量；2.检查笔录存在瑕疵，且没有其他证据佐证，车上19.45克毒品不能认定为其所有；3.认定其贩卖毒品的证据不足。 马安定的辩护人提出，1.无证据证明马安定有贩卖毒品的主观故意；2.天门市公安局蒋湖派出所对毒品案件没有侦查权且跨区办理案件，侦查机关程序违法；3.马安定吸食毒品，故不应将从其身上及车上搜出的毒品全部认定为毒品交易的数量。 经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，上述证据均来源合法、内容真实、与本案密切关联，予以确认。二审根据确认的证据审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。二审期间，上诉人马安定及其辩护人未提交新的证据。 关于马安定提出本案存在犯意引诱，当场交易的1.6克毒品不应计入贩卖数量的上诉理由。经查，王某通过电话联系马安定要求购买700元的毒品，马安定随后带着毒品与王某碰面，向其出售甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计1.6克，并收取现金700元后被当场抓获。侦查人员还从马安定身上及其驾驶的车辆上查获毒品。本案中，公安机关通过特情贴靠、接洽破获案件，存在特情介入，但不存在犯意引诱。故对该上诉理由，本院不予采纳。 关于马安定提出检查笔录存在瑕疵，且没有其他证据佐证，车上的19.45克毒品不能认定为其所有的上诉理由。经查，1.对马安定的人身及其驾驶车辆进行检查所制作的笔录确有瑕疵，侦查机关就此出具了有侦查人员署名及办案单位盖章的书面说明：笔录正文中记载的见证人“郭某”为笔误，实际现场见证人是在笔录上签名的“陈某”。侦查机关对该份检查笔录进行补正，并作出合理解释后，原审法院依法采信该证据并无不当；2.现场扣押的物品、马安定与罗某签订的协议及借条、证人罗某的证言、马安定的供述与辩解等证据证明，自2018年10月起，鄂Ｒ×××××汽车车主罗某将该车借给马安定，并将该车辆唯一一把车钥匙交由马安定使用，罗某自2019年3月21日离开天门前往深圳，案发时不在天门，且侦查人员查获装有毒品的背包内同时装有马安定的其他私人物品，以上证据能相互印证，形成完整的证据锁链，证实车上毒品为马安定所有。故马安定提出检查笔录存在瑕疵，且没有其他证据佐证，车上的19.45克毒品不能认定为其所有的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于辩护人提出天门市公安局蒋湖派出所对毒品案件没有侦查权且跨区办理案件，侦查机关程序违法的辩护意见。经查,派出所是公安机关的派出机构。本案系经天门市公安局决定立案侦查后，由蒋湖派出所收集相关证据，未违反刑事诉讼法和公安机关办理刑事案件的有关规定，辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于马安定提出其贩卖毒品证据不足的上诉理由及辩护人提出无证据证明马安定有贩卖毒品的主观故意的辩护意见。经查，马安定在其供述中称，其于2019年3月29日晚上10点多钟接到王某的来电后，在其居住的小区附近将一点麻果及冰毒给他，并收取了700元现金；证人王某的证言证实，2019年3月29日晚，其通过电话联系马安定，以700元的价格从马安定处购买了4个小袋子的麻果和他送的3小袋冰毒。上诉人马安定的供述与证人王某的证言能够相互印证，并与其他相关证据形成证据锁链，足以证实马安定贩卖毒品的事实，故马安定提出认定其贩卖毒品证据不足的上诉理由及辩护人提出无证据证明马安定有贩卖毒品的主观故意的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于辩护人提出马安定吸食毒品，不应将从其身上及车上搜出的毒品全部认定为毒品交易数量的辩护意见。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定其贩卖的毒品”的规定，本案中，当场查获的毒品交易数量为1.6克，从马安定上衣口袋内及其驾驶车辆上的包内查获毒品数量共计21.35克，原判依此认定马安定贩卖毒品数量为22.95克，并无不当。辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人马安定违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；因民事纠纷而故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。马安定犯贩卖毒品罪和故意伤害罪，应当实行数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。马安定的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王秀斌 审判员  肖志祥 审判员  陈国梁 二〇二〇年四月二十一日 法官助理陈庆芳 书记员颜曼