山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终2256号 上诉人（原审被告）：山东晨鸣热电股份有限公司，住所地：寿光市城南五里墩。 法定代表人：陈洪国，董事长。 委托诉讼代理人：桑素青，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：王成章，男，1986年10月17日出生，汉族，住寿光市。 被上诉人（原审被告）：寿光市住房和城乡建设局，住所地：寿光市建新街建设大厦。 法定代表人：崔维川，局长。 委托诉讼代理人：杨怀安，山东德泽律师事务所律师。 上诉人山东晨鸣热电股份有限公司（以下简称“晨鸣热电公司”）因与被上诉人王成章、寿光市住房和城乡建设局（以下简称“寿光市住建局”）侵权责任纠纷一案，不服山东省寿光市人民法院（2019）鲁0783民初2839号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东晨鸣热电股份有限公司上诉请求：1、撤销寿光市人民法院（2019）鲁0783民初2839号民事判决，依法改判上诉人不承担责任或承担次要责任；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，程序违法。一、一审以被上诉人提交的视频资料、路面照片、交警队事故证明、当夜求诊病历等证据认定被上诉人摔伤与上诉人存在因果关系，明显系事实认定错误。本案现有的证据无法证明被上诉人的损害结果与侵权行为具有因果关系。首先，被上诉人提交的视频资料无法清晰辨别视频中人为被上诉人，且无法看出是在何地，路面是否平整。视频中人亦未曾摔倒，因此，该视频资料与本案无关，无法证明被上诉人在上诉人南门口处摔倒。其次，《道路交通事故证明》与本案无关，不得作为定案依据。（1）《道路交通事故处理程序规定》第六十七条：道路交通事故基本事实无法查清、成因无法判定的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人，并告知申请复核、调解和提起民事诉讼的权利、期限。根据本规定可知，在无法查清交通事故基本情况和成因时，交警出具交通事故证明书。但本案证据寿公交证字【2018】第2018070029号《道路交通事故证明》调查交通事故得到事实：由于路面不平，不慎摔倒。根据该鉴定书可知，交警已查清事故的原因系路面不平。那交警部门应出具交通事故认定书，对交通事故发生的时间、地点、交通环境、发生的经过、事故形成的原因、当事人的过错、责任及意外原因都应描述，即当时被上诉人是何种状态、是否醉酒、具体在哪个地方、道路如何不平。显然交警部门出具的文书未对上述情况进行调查。（2）交警部门现场拍摄的路面照片显示路面平坦，也不存在坑洼现象，那交警部门出具的《交通事故说明书》认定的由于路面不平，不慎摔倒发生交通事故的依据何在？因此，该份证据不能作为认定侵权事实的根本依据。因此，在本案中现有的证据无法证明：谁摔倒，在哪儿摔倒，因何摔倒。一审法院在未查清本案事实的情况下，认定上诉人对被上诉人的损害后果存在过错，显然是错误的。二、一审程序违法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条：当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。也就是说，在选取鉴定机构时，应由法院通知双方当事人协商选择鉴定机构。作为本案证据的《青岛青大司法鉴定所法医鉴定意见书》系被上诉人单方委托，一审法院未通知上诉人到庭选取鉴定机构。一审法院明显存在程序违法，该鉴定结果不应作为审判依据。三、退一步讲，即使一审法院认定上诉人应承担部分责任，赔偿比例划分也不合理，上诉人承担50%赔偿责任比例过高。一审法院在判决书中也明确表示被上诉人电动车侧翻与路面瑕疵并无必然因果关系，被上诉人摔倒与其未尽到谨慎观察、安全驾驶义务有直接因果关系，也就是说被上诉人应承担本次事故的主要责任。所以，一审判决上诉人承担50%的赔偿责任明显不合理。综上，一审法院存在事实认定错误，程序违法。为保护上诉人合法权益，现依法提起上诉，恳请二审法院查清事实，支持上诉人的诉求，维护上诉人的合法权益。 王成章、寿光市住建局均未提交书面答辩意见。 王成章向一审法院起诉请求：1、依法判令山东晨鸣热电股份有限公司、寿光市住房和城乡建设局赔偿王成章各项损失计178809.75元；2、本案的诉讼费用由山东晨鸣热电股份有限公司、寿光市住房和城乡建设局承担。 一审法院认定事实：2018年7月18日23时20分许，王成章驾驶电动三轮车行至寿光市农圣街与晨鸣热电公司南门口交叉路口时发生侧翻事故，致使王成章受伤。后经寿光市公安局交通警察大队认定，王成章系由于路面不平，不慎摔倒发生交通事故。王成章受伤后，在寿光市中医医院住院治疗21天，共支出医疗费14266.95元。针对王成章伤情，法院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：王成章右肩损伤构成十级伤残，胸部损伤构成十级伤残；误工时间建议为180天；护理时间建议为60天，住院期间需2人护理，院外需1人护理；营养期限建议为60天；后续治疗费建议为10000元。 另查明，王成章系农村居民。王成章因该次事故导致的损失为：医疗费14266.95元、伤残赔偿金61430.6元[（39549元+16297元）÷2×20年×11%]、误工费16547.4元（91.93元/天×180天）、护理费7496元[住院期间护理费4550.7元（108.35元/天×2人×21天）+出院后护理费2945.3元（75.52元/天×39天）]、后续治疗费10000元、住院伙食补助费630元（30元/天×21天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费300元、鉴定费2200元，共计114670.95元。 以上事实，有王成章提交的监控视频资料、手机视频资料、路面照片、道路交通事故证明、住院病案、门诊病历、医疗费发票及收据、司法鉴定意见书、营业执照、结婚证、鉴定费发票、寿光市住建局提交的文件及当事人陈述记录在案为证。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应赔偿相关损失。但被侵权人对损害的发生也有过错的，可减轻侵权人的责任。本案的争议焦点有三：一是晨鸣热电公司、寿光市住建局是否存在侵权过错；二是王成章的各项损失数额；三是王成章、晨鸣热电公司、寿光市住建局之间的过错比例分配。关于焦点一，王成章主张系晨鸣热电公司在南门口路面施工时将部分路面延伸至农圣街路面之上，交接处形成了洼坑，造成安全隐患，晨鸣热电公司辩称该路面并非自己所修，亦不归公司所有，且王成章摔伤原因不明。从王成章提交的视频资料、路面照片、交警队事故证明、当夜求诊病历可见，王成章确系在晨鸣热电公司南门口处发生三轮车侧翻事件，而该公司南门口路面与农圣街交接处形成了高度落差。晨鸣热电公司辩称该路面非自己所有、所修，但从上述证据可见，该段路面系从该公司南门口里侧院内一直延伸至农圣街路面将近机动车道白线处，且路面材质、颜色明显与农圣街不一致，晨鸣热电公司不能证实该路面施工人为其他人的可能性和合理性，故法院确认该段路面系晨鸣热电公司所修，该公司施工时在两路交接处形成的高度落差具有安全隐患，王成章在此摔伤，该公司应承担相应的赔偿责任。王成章主张寿光市住建局负有道路监督管理义务，应承担相应责任，证据不足，法院对其主张不予支持。关于王成章的各项损失，王成章提交的证据不足以证实其在事故发生前已在城镇实际居住一年以上，且其提交的个体工商户营业执照显示营业地为农村，故法院依法确认其经常居住地为农村。对伤残赔偿金、误工费的赔偿标准，王成章提交了其从事电动车销售行业的营业执照，可见其不以农业生产为主要收入来源，法院依法确定按城乡结合部标准计算其伤残赔偿金和误工费。王成章主张按行业标准计算误工费，但不能证实停业损失，法院不予支持。对护理费，王成章不能证实实际护理人员及护理人员误工损失，法院依照住院所在地为城镇而王成章住所地为农村的事实，依法确定住院期间按城镇居民标准、出院后按农村居民标准计算护理费。对王成章主张的护理时间、护理人数、误工时间、营养时间、后续治疗费，有法院依法委托的鉴定机构出具的鉴定意见为证，法院予以支持。王成章主张交通费300元，虽未提交证据证实，但王成章住院治疗21天，交通费为合理必要损失，法院予以支持。王成章虽因伤致残，但根据其过错程度，法院对其精神损害抚慰金主张不予支持。关于焦点三，法院认为，王成章虽因路面有落差摔倒，但根据该路面落差高度，王成章电动车侧翻与路面瑕疵并无必然因果关系，王成章深夜驾车外出，光线不足，应对路况负加倍注意义务，其摔倒不能排除车速过快、观察不周等自身因素，故王成章未尽到谨慎观察、安全驾驶义务，与损害结果的发生具有直接因果关系。根据王成章、晨鸣热电公司、寿光市住建局过错程度及各自过错行为与损害后果之间原因力的大小，法院酌定王成章及晨鸣热电公司对损害后果各承担50%的责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、山东晨鸣热电股份有限公司于判决生效后十日内赔偿王成章各项损失57335.48元（114670.95元×50%）；二、驳回王成章的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3877元，由王成章负担2644元，由山东晨鸣热电股份有限公司负担1233元。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的其他事实与原审法院认定一致。 本院认为，上诉人山东晨鸣热电股份有限公司提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。关于责任承担问题，一审中，王成章提交的视频资料、路面照片、交警队事故证明、当夜求诊病历等，可以证明王成章系在晨鸣热电公司南门口处发生三轮车侧翻事件，而该公司南门口路面与农圣街交接处形成了高度落差。晨鸣热电公司辩称该路面非自己所有、所修，但该段路面系从该公司南门口里侧院内一直延伸至农圣街路面将近机动车道白线处，且路面材质、颜色明显与农圣街不一致，晨鸣热电公司不能证实该路面系其他人施工，一审法院据此推定该段路面系晨鸣热电公司所修，该公司施工时在两路交接处形成的高度落差具有安全隐患，导致王成章在此摔伤，并判决其承担50%的赔偿责任，并无不当。青岛青大司法鉴定所出具的法医鉴定意见书系一审法院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相应的资质，且上诉人山东晨鸣热电股份有限公司未提交相反证据予以推翻，原审据此认定该鉴定意见书为有效证据，并以此计算各项赔偿数额，并无不当。综上所述，上诉人山东晨鸣热电股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3877元，由上诉人山东晨鸣热电股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年四月十日 书记员  郑 伟