四川省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川民申5359号 再审申请人（一审原告、反诉被告，二审上诉人）：四川省泰金建筑工程有限责任公司，住所地四川省屏山县屏山镇东正街168号。 法定代表人：徐克铨，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵强，四川富绅律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：中国五冶集团有限公司，住所地四川省成都市锦江区五冶路9号。 法定代表人：程并强，该公司董事长。 被申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：中国五冶集团有限公司第四工程分公司，住所地四川省成都市成华区新鸿路五冶生活基地102号8楼。 负责人：童高述，该公司总经理。 再审申请人四川省泰金建筑工程有限责任公司（以下简称泰金公司）因与被申请人中国五冶集团有限公司（以下简称五冶公司）、中国五冶集团有限公司第四工程分公司（以下简称四分司）建设工程合同纠纷一案，不服四川省宜宾市中级人民法院（2019）川15民终1636号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 泰金公司申请再审称，1.二审判决其支付审计费457025.58元，属认定事实不清，判决其支付案涉借款利息301608.08元、违约金50000元、维修金397925.36元，属认定事实错误；2.四分司在本案中主张泰金公司承担维修金违反一事不再理原则；3.四分司主张案涉借款利息和违约金已过诉讼时效；4.依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项之规定，申请再审。 本院经审查认为，（一）关于泰金公司是否应支付审计费457025.58元问题。四分司对本案提起反诉，主张泰金公司支付效益审计费457025.58元。根据原审判决认定的事实，2011年1月7日，四分司（甲方）与泰金公司（乙方）签订案涉工程施工合同，约定:乙方必须保证结算资料的完备性和准确性，否则造成结算工作滞后及拖延由乙方负责，且造成的甲方与业主办理的结算书的审减额超过5%（含5%，下同）的部分，超过部分的审计费由乙方承担，超过5%以上部分的效益审计费由甲方代扣代付。项目结算金额审增的审计费概由乙方承担。2013年6月15日，泰金公司向四分司出具的承诺书第六条，载明“我公司报送的工程结算是依据相关合法资料并按合法的结算方式进行研究编制，不存在高估冒算，该项目办理结算所发生的审计费用和其他费用由我单位负责……”。2018年12月27日《宜宾市审计局关于支付屏山县新县城迁建项目审计费的函》（宜审函[2018]126号），载明“……请你县结合审计结果，支付剩余的审计费用。附件结算审计费计算结果，载明项目名称A23-2地块；送审金额54622185.21元；审定金额45481673.52元；审减金额-9140511.69元；品迭审增（减）金额-9140511.69元；审增（减）率-16.73；基本审计费192086.07元；基本审计费下浮153668.86元；效益审计费457025.58元；审计费计610694.44元。”2013年6月15日，泰金公司向四分司出具承诺书，承诺负责办理结算所发生的审计费用。该承诺变更了案涉工程施工合同关于审计费承担的约定。本案的效益审计费是按审减额度加收5%的审计费，故四分司主张泰金公司支付效益审计费，未超过泰金公司承诺的审计费支付范围。泰金公司提出，其不应支付该笔审计费用，理由不能成立。 （二）关于泰金公司是否应支付案涉借款利息301608.08元问题。根据原审判决认定的事实，2013年1月15日，泰金公司向五冶公司屏山县新县城迁建项目经理部出具承诺书，申请提高付款比例2.56%，即110万元；该公司承诺此款计息为此款即日起至业主与贵部办理完工程结算后支付该公司工程款止，利息按中国人民银行同期贷款利率的2.2倍计取。同月25日，五冶公司通过银行转账1082385元（扣款17615元）给泰金公司。该款属四分司超过约定付款比例支付给泰金公司的工程款，泰金公司获益，该公司应按照其承诺支付利息。五冶公司实际支付金额为1082385元，支付日期为2013年1月25日，应当以此金额和日期计算利息至2015年3月28日（四川华慧工程造价咨询有限公司根据宜宾市审计局委托，于2015年3月18日出具建设工程造价竣工结算审核初审表后10日）。原审判决判定泰金公司支付案涉借款利息301608.08元，并无不当。泰金公司提出，其不应支付该笔借款利息，理由不能成立。 （三）关于泰金公司是否应支付迟延上报结算资料违约金50000元问题。根据原审判决认定的事实，依照合同约定，泰金公司要履行报送结算资料在内的义务，该义务的履行是为了保证结算顺利进行。泰金公司承诺于2013年1月31日上报编制的竣工结算资料，并承诺支付迟延履行违约金。五冶公司与四分司认可2013年10月22日是其向业主提交结算资料的日期，因二者未提供证据证明泰金公司提交结算资料的日期，而泰金公司自认于2013年4月提交结算资料，故应认定泰金公司于2013年4月提交了结算资料。由于五冶公司与四分司未提供充足证据证实因泰金公司迟延提交证据给二者造成的损失，原审判决泰金公司支付迟延两个月上报结算资料违约金共计50000元，并无不当。泰金公司提出，其不应支付该笔违约金，理由不能成立。 （四）关于泰金公司是否应支付维修金397925.36元问题。第一，关于四分司在本案中主张泰金公司承担维修金是否违反一事不再理原则问题。四川省成都市中级人民法院（2015）成民初795号即泰金公司起诉五冶公司、四分司建设工程合同纠纷一案中，泰金公司的诉讼请求是，判令五冶公司支付拖欠工程款及利息，该案不涉及泰金公司是否承担维修金的问题。泰金公司提出，四分司在本案中主张其承担维修金违反一事不再理原则，理由不能成立。第二，关于泰金公司承担维修金数额是否正确问题。施工合同中约定“乙方必须委派两名全权代表在现场办公”，系为保证泰金公司能及时履行保修义务而为泰金公司设定的义务，是否产生维修事宜及维修金的具体金额不能只以泰金公司工作人员是否签字来确认，而应审查维修的事实是否实际发生。对四分司提交的可明确为案涉地块发生的，且有业主单位、监理单位对质量问题签字确认的，或业主因质量问题已确认扣除四分司质保金的证据亦应采信，作为认定实际发生的维修金金额的依据。故原审判决根据现有证据认定维修金共计397925.36元，并无不当。泰金公司提出，其不应支付该笔维修金，理由不能成立。 （五）关于四分司主张案涉借款利息和违约金是否已过诉讼时效问题。根据原审判决认定的事实，第一，泰金公司于2013年1月15日向五冶公司屏山县新县城迁建项目经理部出具承诺书，针对案涉借款利息，承诺“此款计息为此款即日起至业主与贵部办理完工程结算后支付我公司工程款止”，即只约定了利息计算的起止日期，未约定利息实际支付的日期，故根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项的规定，四分司可以随时要求泰金公司支付案涉借款利息。泰金公司提出四分司主张案涉借款利息已过诉讼时效，理由不能成立。第二，泰金公司在2013年1月15日向五冶公司屏山新县城迁建项目部出具承诺书，对其提交结算资料迟延违约金的承诺是，“……具体完成并上报贵部的时间为2013年1月31日。如未按此承诺时间完成竣工结算资料的上报……由贵部直接在与我公司的分包结算中扣除”。因泰金公司承诺违约金在分包结算中扣除，而双方当事人于2018年7月10日才签订结算书，四分司提起本案反诉请求的日期是2019年3月26日，诉讼时效尚未届满。泰金公司提出，四分司主张违约金的诉讼时效已届满，理由不能成立。 综上，泰金公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回四川省泰金建筑工程有限责任公司的再审申请。 审判长 羊 斌 审判员 曾 蕾 审判员 冯一平 二〇二〇年四月十七日 书记员 陈虹志