湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终643号上诉人（原审原告）：胜田（福清）食品有限公司。住所地：福建省福州市福清融侨经济技术开发区。法定代表人：施敏，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：黄哲，男，1976年11月4日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市，上诉人胜田（福清）食品有限公司因与被上诉人黄哲劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院(2019)鄂0102民初11186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。在本案审理过程中，对新冠××疫情防控期间，即2020年1月23日至2020年4月20日审限予以扣除。本案现已审理终结。胜田（福清）食品有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持胜田（福清）食品有限公司的原审全部诉请。事实和理由：黄哲辞职前十二个月的月平均工资为5,635元，一审认定为8,828.83元缺乏事实依据，也得不到纳税证明的印证。公司已经将社保费用随同工资发放给黄哲，依法承担了法定义务，黄哲主张经济补偿金有违诚信原则，即使公司需要承担经济补偿金，也应按照合同关系终止前十二个月平均工资5,635元计付。黄哲辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。胜田（福清）食品有限公司向一审法院起诉请求：胜田（福清）食品有限公司不予支付黄哲经济补偿金64,887.66元和2019年4月份基本工资4,300元。一审法院认定事实：2013年3月，黄哲入职胜田（福清）食品有限公司，岗位为销售。胜田（福清）食品有限公司未与黄哲签订劳动合同，亦未为其缴纳社保。2019年4月30日，黄哲以未签合同、未缴社保、未经协商调岗为由提出解除双方劳动关系。在职期间，胜田（福清）食品有限公司每月通过银行转账方式向黄哲以“工资”“费用”的名义分开转账。2018年4月至2019年3月期间，胜田（福清）食品有限公司共计向黄哲转账支付131,775.30元，其中“工资”项依次为5,847元、4,750元、5,869元、6,966元、5,584元、7,337元、5,279元、5,362元、6,391元、4,250元、3,821元、4,300元，总额65,756元；“费用”项总额66,019.30元，具体包括差旅费、出差补贴、交通补贴、电话补贴、水电、邮费，每月报销一次，电话补贴和交通补贴每月为固定数额，出差补贴按实际出差天数核定，差旅费则按黄哲提交的住宿交通发票原件据实报销。胜田（福清）食品有限公司主张上述“费用”是报销款，不属于工资收入，仅应按照“工资”项目核算黄哲的工资收入水平，黄哲则认为“工资”和“费用”均属于工资收入性质，其仅同意扣除其中实报实销的交通费和住宿费。经双方核对，2018年4月至2019年3月期间，“费用”项下扣除实报实销的部分，余额为40,190元。2019年4月29日，黄哲申请劳动争议仲裁，要求胜田（福清）食品有限公司向其支付未签劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿金、失业金损失及2019年4月工资和出差报销费。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月1日作出岸劳人仲裁字【2019】第621号《仲裁裁决书》，裁决胜田（福清）食品有限公司向黄哲支付2019年4月份基本工资4,300元、经济补偿金64,887.66元，驳回黄哲其他仲裁请求。黄哲不服，诉至法院。仲裁过程中，胜田（福清）食品有限公司向黄哲支付了2019年4月份工资3,500元及当月报销费用1,146元。黄哲对报销款无异议，但认为该月工资应按2019年3月份的工资4,300元执行，故要求公司补足差额。一审法院认为,《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。胜田（福清）食品有限公司每月固定向黄哲支付的交通补贴、电话补贴、出差补贴均属于补贴，应计入黄哲的工资总额，对于实报实销的差旅费则不应计入工资。综上，黄哲离职前12个月的工资收入总额为105,946元(65,756元+40,190元)，月均8,828.83元。用人单位应及时足额向劳动者支付劳动报酬。胜田（福清）食品有限公司称已足额向黄哲支付2019年4月份工资3,500元，但其作为核算工资的一方，并未给出上述数额的核算依据以及对应上班天数，应对此承担举证不能的后果。现黄哲主张按照其2019年3月份工资水平4,300元主张2019年4月份工资，该数额低于黄哲离职前12个月的平均工资水平，予以准许，故胜田（福清）食品有限公司还应向黄哲支付2019年4月份工资差额800元。胜田（福清）食品有限公司未为黄哲缴纳社保，黄哲有权据此解除双方劳动关系，并主张经济补偿金，金额为58,270.30元(8,828.83元/月×6.6个月，黄哲在胜田（福清）食品有限公司工作超过6年不足6年6个月)。据此，原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和囯民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、胜田（福清）食品有限公司于判决生效之日起十日内向黄哲支付2019年4月份工资差额800元；二、胜田（福清）食品有限公司于判决生效之日起十日内向黄哲支付解除劳动合同经济补偿金58,270.30元；三、驳回胜田（福清）食品有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由胜田（福清）食品有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审审理的争议焦点问题为胜田（福清）食品有限公司是否应向黄哲支付2019年4月份工资差额800元以及解除劳动合同经济补偿金58,270.30元。因工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。胜田（福清）食品有限公司每月固定向黄哲支付的交通补贴、电话补贴、出差补贴均属于补贴，应计入黄哲的工资总额，故原审法院据此认定黄哲离职前12个月的工资收入总额为105,946元，月均工资为8,828.83元，并判令胜田（福清）食品有限公司还应向黄哲支付2019年4月份工资差额800元，并无不当。因胜田（福清）食品有限公司在双方劳动关系存续期间未依法为黄哲缴纳社保，黄哲以此为由解除双方劳动关系，胜田（福清）食品有限公司应向其支付解除劳动关系经济补偿金57,387.40元(8,828.83元/月×6.5个月，黄哲在胜田（福清）食品有限公司工作超过6年不足6年6个月)。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市江岸区人民法院(2019)鄂0102民初11186号民事判决第一项，即“一、胜田（福清）食品有限公司于判决生效之日起十日内向黄哲支付2019年4月份工资差额800元”；二、撤销湖北省武汉市江岸区人民法院(2019)鄂0102民初11186号民事判决第三项，即“三、驳回胜田（福清）食品有限公司的其他诉讼请求”；三、变更湖北省武汉市江岸区人民法院(2019)鄂0102民初11186号民事判决第二项，即“二、胜田（福清）食品有限公司于判决生效之日起十日内向黄哲支付解除劳动合同经济补偿金58,270.30元”为“二、胜田（福清）食品有限公司于本判决生效之日起十日内向黄哲支付解除劳动合同经济补偿金57,387.40元”；四、驳回胜田（福清）食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，二审案件受理费10元，均由胜田（福清）食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李娜审判员  王伟审判员  左菁二〇二〇年四月三十日书记员  吕晴