上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初12331号原告：张土根。委托诉讼代理人：濮家良。被告：王旭。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司嘉善支公司。负责人：温江红。委托诉讼代理人：赵健。原告张土根与被告王旭（下称第一被告）、中国太平洋财产保险股份有限公司嘉善支公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月14日受理后，依法适用简易程序，于2019年9月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人濮家良、第一被告王旭、第二被告委托诉讼代理人赵健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔原告各项损失共计277,317.47元，由第二被告承担交强险和商业险范围内的赔付责任，不足部分由第一被告承担。审理中，原告将上述诉讼请求变更为285,688.47元。事实和理由：2016年5月9日18时许，第一被告驾驶牌号为沪C324N6的轿车在金山区枫泾镇枫香名苑小区门口与行人原告相撞，造成原告受伤。经上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认被告王旭对本起事故负全部责任，原告无责任。另，原告就前期医药费已于2017年提起诉讼。第一被告辩称，对事发经过和责任认定没有异议，事发后垫付15,000元现金。第二被告辩称，对事发经过和责任认定没有异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。事发后垫付医药费和住院伙食补助费共162,086.50元。经审理查明：2016年5月9日18时许，第一被告驾驶牌号为沪C324N6的轿车在金山区枫泾镇枫香名苑小区门口与原告相撞，造成原告受伤。后金山交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告对本起事故负全部责任，原告无责任。原告就前期医药费已于2017年向本院提起诉讼，本院依法作出（2017）沪0113民初196号民事判决书，支持原告医疗费159,726.50元、住院伙食补助费2,360元、律师费4,000元。事故发生后，第一被告垫付现金15,000元。第二被告垫付的162,086.50元系履行（2017）沪0113民初196号生效民事判决书的给付金钱义务。另查明，2019年3月14日，上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级以及休息、营养、护理期进行评定。该机构于2019年3月21日出具下述鉴定意见：原告伤情构成十级伤残，酌情给予伤后休息期540日，营养期300日，护理期300日。又查明，肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险（含不计免赔条款），责任限额分别为122,000元、1,000,000元，事发在保险期间内。本案在审理中，第二被告对原告提交的鉴定结论有异议，申请对原告休息、营养、护理期重新鉴定并申请对原告伤残后果与交通事故之间的因果关系（参与度）进行鉴定。经审查，本院准许了第二被告重新鉴定申请，并由本院委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的休息、营养、护理期限进行重新鉴定并对原告伤残后果与交通事故之间的因果关系（参与度）进行鉴定。2019年12月31日，该鉴定中心出具鉴定意见，认为被鉴定人的伤情可酌情予伤后休息期360日，营养期240日，护理期240日，原告左踝关节骨关节炎与伤残后果存在主要因果关系，所受交通事故外伤与伤残后果之间存在次要因果关系，建议参与度为30%-40%。以上事实，由原告提交的户口簿复印件、第一被告驾驶证、肇事车辆行驶证、第二被告的工商信息，交通事故认定书，交强险、商业险保单，病史资料、出院小结、医疗费单据、费用清单、出院病人结账单、医院发票补打证明，鉴定费发票、鉴定意见书，证明、村委会证明，聘请律师合同、律师代理费发票，重新鉴定意见书、重新鉴定费发票及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，金山交警支队认定第一被告承担事故的全部责任，原告无责任，当事人对此无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，原告的损失由第二被告在交强险责任限额内先予赔偿，超出部分，由第二被告在商业三者险内按约定予以赔偿；仍有不足的，按相关的侵权赔偿责任的规定，由第一被告承担全部的赔偿责任。根据重新鉴定结论确认，原告伤残的主要因素是原告左踝关节骨关节炎所致，交通事故外伤作用为次要因素，同时，鉴于原告自认外伤参与度为30%，故本院依据原告的自认，确定残疾赔偿金、精神损害抚慰金被告承担30%的赔偿责任，就本次事故发生的医疗费、误工费、交通费、律师费等费用按实计算。关于两份鉴定结论采用问题,经质证，原、被告对重新鉴定意见书的三性均无异议，故本院从证据规则和相关规定考量，重新鉴定意见书的证明效力更高，可以作为计算原告损失的依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，第二被告对医疗费单据的真实性无异议，但要求扣除非医保费用，并对补打的医疗费票据不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确。故本院对被告要求扣除非医保费用的意见不予采纳。至于原告提交的补打医疗费票据，结合事故发生日期和就医日期以及原告提交的就医记录册、出院小结的记载，可以确认该医药费系用于治疗原告因本起交通事故所引起的身体伤害，故本院予以确认。经核查，原告提交的医药费票据中扣除住院伙食费772.10元后本院确认为57,184.37元.2、住院伙食补助费，本院按照20元/天，结合住院天数46.5天计算为930元。3、营养费，根据原告伤情，本院酌情支持每天30元，根据鉴定意见计算240天为7,200元。4、护理费，原告诉请按3108元/月标准计算，未超过本市护理行业标准，本院予以准许，结合鉴定意见240日为24,864元。5、残疾赔偿金，考虑原告自身疾病的影响，按外伤参与度30%计算为33,127元。6、精神损害抚慰金，考虑原告自身疾病的影响，按外伤参与度30%计算为1,500元。7、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。原告提交证明、村委会证明，诉请其误工损失为3,000元/月。第二被告认为原告已达退休年龄故不认可误工费。本院经审核后认为，原告提交的证据存在一定的证据优势，可以证明原告尚在从事劳动的事实，但原告未能提交缴税凭证、银行流水或工资发放清单等客观证据证明原告的实际误工损失，本院从保护受害者的角度，结合本区老年人从事劳动的现状，根据上一年度本市职工最低工资标准2,480元/月，参照鉴定意见计算360天为29,760元。8、交通费，本院根据第二被告认可的500元予以支持。9、鉴定费2,300元、重新鉴定费4,800元(第二被告已支付)，凭据确认，计7,100元。从保护弱势群体出发，全部由第二被告在商业险内承担。10、律师代理费，本院根据本案实情酌情支持4,500元，不属于保险理赔范围，由第一被告承担。综上，鉴于第二被告已支付重新鉴定费4,800元，故第二被告在保险范围内还需赔偿原告损失157,365.37元；鉴于第一被告已支付15,000元，故原告要求第一被告承担赔偿责任的请求本院不予支持，第一被告多支付的10,500元在第二被告给付原告款项中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司嘉善支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张土根各项损失146,865.37元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司嘉善支公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王旭损失10,500元；三、驳回原告张土根的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2,793元（已由原告预缴），由原告张土根负担1,069元，被告王旭负担1,724元。被告应负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇二〇年四月七日书记员  喻 丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》……第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。……二、《中华人民共和国道路交通安全法》……第七十六条……机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。……