湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终4084号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市夷陵支公司，住所地：宜昌市夷陵区正安街6号。主要负责人：陈修宇，该公司经理。委托诉讼代理人：姚玉琼，湖北龙禧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:谭习志，男，生于1951年2月19日，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：赵勇，南漳县九集镇法律服务所法律工作者。原审被告：朱世波，男，生于1981年11月16日，汉族，住南漳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌夷陵支公司（以下简称宜昌夷陵财保公司）因与被上诉人谭习志、原审朱世波机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初1309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。宜昌夷陵财保公司上诉请求：一、依法撤销湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初1309号民事判决，并改判上诉人在交强险分项限额内、商业三者险限额内赔偿被上诉人误工费、护理费、交通费等共计290814.408元（不服一审判决金额为49560.112元）；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院遗漏了部分重要事实，且认定的误工费和营养费标准过高，应予撤销并重新认定；2、诉讼费、鉴定费不属于上诉人理赔范围；3、上诉人对理赔金额享有10%的绝对免赔率。谭习志辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谭习志向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判决原审被告赔偿谭习志经济损失457327.74元。一审法院认定事实：2018年7月21日9时15分，朱世波驾驶鄂Ｃ×××××号重型自卸货车由南漳县九集镇石门至南漳县水泥厂，行至南漳县九集镇龙门街道十字路口将行走的谭习志左腿辗伤。谭习志被送到南漳县人民医院因伤势严重转襄阳市中心医院，诊断为：左侧开放性胫腓骨干骨折并血管损伤、左侧跟骨距骨骨折、创伤性休克。后在该院行清创截肢手术，共住院治疗10天，病情稳定后转南漳县公安局卫生所住院治疗24天，共花去医疗费44445.14元。出院医嘱：卧床休息2个月，加强营养，定期复查，不适随诊。2018年7月30日，南漳县公安局交警大队作出道路交通事故责任认定书，认定朱世波违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号灯通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，负事故的全部责任，谭习志无责任。2018年9月25日，武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司襄阳分公司鉴定，谭习志经适合安装DCBK-3025-IV碳纤弹性储能脚-IV,每只售价41600元，4年更换一次，每年义肢维修费为义肢价15%，装配期每次15天，期间需1人护理。2019年2月18日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对谭习志的损伤进行法医学鉴定，结论：谭习志因交通事故所致左小腿毁损伤遗留的后遗症，已构成7级伤残，建议误工期和护理期自受伤之日起至安装假肢日后30日内止，营养期120日。谭习志支付鉴定费1200元，交通费600元。诉讼中，宜昌夷陵财保公司对谭习志提交的武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司襄阳公司诊断结论不服，申请重新鉴定。一审法院委托湖北省康复辅具技术中心进行重新鉴定，结论：谭习志适用国产普型小腿假肢，假肢价16800元/只，带锁硅胶衬套6500元/只；假肢三年更换一次（周期），衬套一年更换一次；每个周期假肢维修费价格为10%-20%；初、再次装配假肢功能训练时间分别为20、10天左右；假肢和衬套的更换次数按诉讼地法院人均寿命计算。谭习志支付再次鉴定交通费680元。另查明，谭习志在南漳县××××村承包经营耕地4.46亩，以其为主要收入来源。2017年10月18日，朱世波在宜昌夷陵财保公司为鄂Ｃ×××××号重型自卸货车投保了交强险一份，保险赔偿限额为12.2万元、商业第三者责任保险一份，保险赔偿额为30万元，保险期限自2017年10月19日0时起至2018年10月18日24时止。商业第三者责任保险不计免赔率。案发后，朱世波为谭习志垫付医疗费44445.14元。上述事实，有南漳县公安局交警大队交通事故责任认定书，有襄阳市中心医院和南漳县公安局卫生所病历和医疗费收据，有武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司襄阳分公司和湖北省康复辅具技术中心鉴定结论，有襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定结论和鉴定费收据，有谭习志户口本、农村土地经营权证书，有朱世波的驾驶证、行车证和宜昌夷陵财保公司承保鄂Ｃ×××××号重型自卸货车的交强险和商业第三者责任保险保单等，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，朱世波忽视交通安全，驾驶机动车发生交通事故，造成谭习志受伤，依法应当承担赔偿责任。南漳县公安局交警大队认定朱世波负事故的全部责任，谭习志无责任，一审法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按责赔偿”。宜昌夷陵财保公司作为鄂Ｃ×××××号重型自卸货车的保险人，依法应在交强险赔偿限额内对谭习志承担赔偿责任；不足部分再在商业第三者保险合同赔偿限额内赔偿。仍有不足的，由朱世波承担赔偿责任。宜昌夷陵财保公司辩称，诉讼费、鉴定费不属于商业第三者责任险赔偿范围。一审法院审查认为，根据《中华人民共和国保险法》(2009年修订)第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担”。宜昌夷陵财保公司在诉讼中没有提供其承保时就免责条款向投保人进行了明确的告知依据，故免责条款对投保人不产生效力。一审法院对其该项抗辩不予支持。谭习志主张原审被告赔偿1年的误工费、护理费，但截止2019年2月18日定残为212天，一审法院按定残前一日确认其误工期。护理期一审法院酌定参照定残时间增加30日安装假肢护理期。参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》审核，谭习志的经济损失为：医疗费44445.14元、住院伙食补助费2040元（34天×60元/天）、营养费7200元（120天×60元/天）、护理费25787.52元（106.56元/天×242天）、误工费9954.46元（93.91元/天×212天×50%）、残疾赔偿金71894.4元（14978元/年×12年×40%）、假肢费67200元（16800元/次×4）、假肢衬套78000元（6500元/次×12次）、假肢维修费10080元（16800元/次×4×15%）、精神损害抚慰金20000元、交通费1280元，鉴定费1200元，合计339081.52元。应由宜昌夷陵财保公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，在商业第三者责任险中赔偿219081.52元。经调解双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内，宜昌夷陵财保公司赔偿谭习志精神损害抚慰金等损失339081.52元。谭习志在收到保险赔款后退还朱世波垫付的医疗费44445.14元。二、驳回谭习志的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，经审查，受害人谭习志年龄虽为68岁，但其为农村居民，在南漳县××××村承包经营耕地4.46亩，并以其为主要收入来源。原审判决据此支持谭习志请求的误工费并无不当，本院予以确认。上诉人宜昌夷陵财保公司认为不应计算谭习志误工损失的理由不能成立，本院不予支持。受害人谭习志因本案交通事故受伤，经鉴定为7级伤残，且需安装假肢，原审判决确定按每天60元的标准计算营养费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，并无不当。鉴定费是受害人为确定具体的损失数额必须支出的费用，是受害人的直接损失，保险公司应予赔偿。诉讼费是人民法院根据案件的具体情况决定当事人负担诉讼费数额，本案中因上诉人宜昌夷陵财保公司为败诉方，故原审法院确定宜昌夷陵财保公司负担本案的诉讼费并无不当。关于上诉人宜昌夷陵财保公司对超载理赔金额享有10%的绝对免赔率的问题，因该条款为格式免赔条款，上诉人在一、二审未向法院提供证据证明其向投保人或被保险人作出了提示说明的义务，故该条款不产生效力，上诉人宜昌夷陵财保公司认为其对理赔金额享有10%的绝对免赔率的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市夷陵支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市夷陵支公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇二〇年元月二十二日书记员 郭陈琛