云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终2530号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司呈贡支公司，住所地：云南省昆明市呈贡区吴家营中心区C幢1-1-07号。负责人：谭骁，该公司经理。委托诉讼代理人：刘钰，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：母壁魁，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）:肖元兵，男，1985年10月28日出生，汉族，住云南省昆明市宜良县。委托诉讼代理人：周应祥，云南华度律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾仕俊，云南华度律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:赵启明，男，1987年11月4日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。被上诉人（原审被告）:万金林，男，1976年10月20日出生，汉族，住云南省昆明市呈贡区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司呈贡支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人肖元兵、被上诉人赵启明、被上诉人万金林机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初2742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，并依法进行独任审理，上诉人保险公司的特别授权代理人刘钰，被上诉人肖元兵的特别授权代理人周应祥、顾仕俊，被上诉人赵启明、被上诉人万金林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1.撤销昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初2742号民事判决，允许上诉人重新鉴定的申请；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定残疾赔偿金额过高。被上诉人肖元兵未经事故当事人和我方同意，自行委托鉴定机构对其伤残情况进行鉴定，该鉴定结论的客观性和合理性我方不予认可。根据最高院与司法部颁布的《人体损伤致残程度分级》关于鉴定时机的规定，本案中肖元兵鉴定时损伤未满六个月，且肖元兵第三处伤为尾椎骨折，尾椎并未纳入椎体评残范围之中，该鉴定报告完全错误。一审中，鉴定人未出庭接受质证仅是出具回函，该行为违反了鉴定人的义务。故请求二审法院根据《司法鉴定程序通则》重新委托鉴定资质高于原鉴定机构且列入司法鉴定机构名册的其他鉴定机构进行重新鉴定。被上诉人肖元兵答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，鉴定程序及适用标准合法，无重新鉴定必要。《人体损伤致残程度分级》及附录全文并无关于“脊柱损伤不包括骶骨、尾骨”的陈述。上诉人提出的由司法部司法鉴定管理局、最高人民法院司法行政装备管理局编写的《人体损伤致残程度分级适用指南》中记录“本节条款中所述脊柱仅涉及颈椎、胸椎和腰椎”系学理解释，不具有法律效力。上诉人并无证据证明该鉴定意见的鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，经质证不能作为证据使用等需要重新鉴定的情形。故请求二审法院依法予以维持。被上诉人赵启明、万金林答辩称，请求法庭公正裁判。原审原告肖元兵向一审法院起诉请求：1.判令各被告赔偿原告350899.59元（其中：医疗费23149.69元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金160742.4元、住院伙食补助费4000元、误工费22707.7元、护理费20436.9元、营养费9000元、鉴定费2580元、交通费2000元、精神抚慰金24000元、被抚养人生活费62282.9元）；2.判令被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月19日3时45分，被告赵启明驾驶云Ａ×××××号轻型厢式货车，沿昆磨高速公路行驶16公里800米呈贡出口附近与原告肖元兵驾驶云Ａ×××××号重型自卸货车车头左前侧相撞，致原告肖元兵受伤。经云南省公安厅交通警察总队高速公路交巡警支队昆玉大队确定被告赵启明承担事故主要责任，原告肖元兵承担次要责任。原告受伤后被送至昆明市中医医院住院治疗。被告万金林系被告赵启明的雇主。被告保险公司系肇事车辆的保险人。医疗费除2019年5月13日的54.68元产生在后期医疗费鉴定之后一审法院不予认定，一审法院根据其余票据认定64102.54元，其中被告万金林垫付35000元，被告保险公司垫付10000元。后期医疗费20000元、住院伙食补助费4000元一审法院根据鉴定意见和原告住院40天的事实予以认定；残疾赔偿金160742.40元一审法院结合云南法医院司法鉴定中心伤残九级附加二处十级的鉴定意见和各方对于按城镇标准计算残疾赔偿金无异议的情况予以认定，被告保险公司主张重新鉴定依据不足，一审法院不予准许；误工费原告按交通运输业在岗职工平均工资计算100天为22707.70元，一审法院结合原告事故发生时开货车拉货及有道路运输从业资格证的事实予以认定；护理费一审法院结合其妻子护理的事实以及其妻子参与农业经营的陈述，认定按照云南省2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494元计算护理费，结合原告的伤情及3月内助行器保护下行走的出院医嘱对原告主张的护理期90日予以认定，并据此认定护理费为14423元。营养费无加强营养的出院医嘱一审法院不予认定。鉴定费一审法院对后期医疗费和伤残程度评定的1800元予以认定，三期鉴定依据不足一审法院不予采信，对应的鉴定费一审法院不予认定。交通费一审法院酌情认定1000元，精神抚慰金一审法院结合本案事故情况及原告伤情酌情认定2000元，被抚养人生活费本院结合原告儿子张国隆2008年11月2日出生、女儿张国会2014年9月21日出生，在农村读书以及有原告和原告妻子两个抚养人的情况，按照2018年全年农村常住居民人均消费支出9123元认定被抚养人生活费为21895元。一审法院认为，本案系机动车之间发生的交通事故，该事故经交警部门认定，赵启明承担事故的主要责任，肖元兵承担事故的次要责任。根据交警部门出具的事故认定书及庭审查明的情况，结合双方的过错程度，一审法院确定由肖元兵承担30%的责任，被告赵启明承担70%的责任。另被告赵启明系被告万金林所雇佣，一审法院认定本案责任主体为被告万金林。综上，原告的总损失为医疗费64102.54元（含被告万金林垫付的35000元，被告保险公司垫付的10000元）、后期医疗费20000元、住院伙食补助费4000元、残疾赔偿金160742.40元、误工费22707.70元、护理费14423元、鉴定费1800元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、被抚养人生活费21895元，合计312670.64元。原告的上述损失中，鉴定费不属于保险赔偿责任，由原告肖元兵、被告万金林按照责任比例各负担540元和1260元。其余损失合计310870.64元，扣除被告保险公司交强险医疗赔偿责任限额10000元和交强险死亡伤残赔偿责任限额110000元后，剩余190870.64元，由被告保险公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任即承担133609.45元。扣除被告保险公司已垫付的10000元及被告万金林已垫付医疗费35000元，被告保险公司还应当赔偿原告120000元+133609.45元-10000元-35000元=208609.45元，返还被告万金林35000元。据此，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效后十日内赔偿原告肖元兵208609.45元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效后十日内返还被告万金林35000元；三、由被告万金林于本判决生效后十日内赔偿原告肖元兵1260元；四、驳回原告肖元兵的其他诉讼请求。”二审中，各方当事人均未提交新证据，对于一审判决认定的法律事实，各方当事人均未提出异议，故本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是：上诉人保险公司提出重新鉴定的申请是否应予准许。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，被上诉人肖元兵在本案交通事故受伤治疗后临床体征已稳定并具备检验条件的情况下自行委托云南省法医院司法鉴定中心作出云南法医院司法鉴定中心【2019】LC鉴字第041-2号法医临床鉴定意见书，接受委托的该鉴定中心及鉴定人员具备相应鉴定资质，其鉴定程序合法，可以作为本案证据使用。上诉人保险公司认为该鉴定的鉴定时间未满伤后六个月且骶骨骨折不构成十级伤残，但其未能提供充分证据证明该鉴定意见存在应当重新鉴定的法定情形，亦未提供足以推翻该鉴定意见的相反证据，故一审法院按照该鉴定意见，认定的残疾赔偿金160742.4元有事实依据，本院予以维持。保险公司主张该司法鉴定错误的上诉意见，依据不足，本院不予采信。对其要求重新鉴定的申请，本院亦不予准许。另外，一审判决确认的其余赔偿费用及责任承担方式，各方当事人均未提出异议，故本院依法予以维持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4594.8元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司呈贡支公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨章亮二〇二〇年四月三日法官助理龙俊秀书记员杨雅婷