黑龙江省哈尔滨市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黑01行初420号原告郑宝德，男，1958年9月23日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道外区。委托代理人郑凌云，北京冠领律师事务所律师。委托代理人吴佩展，北京冠领律师事务所实习律师。被告哈尔滨市道外区人民政府，住所地哈尔滨市道外区北十四道街55号。负责人王绍臣，常务副区长。委托代理人黄喜彬，哈尔滨市道外区城市管理行政执法局工作人员。委托代理人周垚，黑龙江元辰律师事务所律师。原告郑宝德因要求确认被告哈尔滨市道外区人民政府拆除房屋违法，向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告郑宝德及其委托代理人郑凌云、吴佩展，被告哈尔滨市道外区人民政府（以下简称道外区政府）委托代理人黄喜彬、周垚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑宝德诉称，其在道外区火车头街拥有合法建筑，房屋已建盖并居住多年。2019年9月22日，道外区政府作出公告，在没有任何证据情况下，将郑宝德房屋定性成违法建筑并要求拆除。2019年9月30日凌晨4时至7时，道外区政府拆除郑宝德房屋。拆除行为明显违法，道外区政府没有拆除郑宝德房屋的法定职权，拆除行为没有法律依据，拆除程序严重违法。请求确认道外区政府2019年9月30日凌晨拆除郑宝德位于火车头街的房屋违法；诉讼费由道外区政府承担。郑宝德向本院提交了以下证据：证据A1.身份证，证明房屋由郑宝德所建，郑宝德享有产权，主体适格。证据A2.公告字［2019］第0205号公告，证明道外区政府将郑宝德房屋认定为违建并要求限期拆除。证据A3.房屋被拆除后照片证据A4.行政复议决定书证据A3、A4证明道外区政府拆除房屋违法，道外区政府主体适格。道外区政府辩称，一、郑宝德起诉程序违法，应驳回起诉。郑宝德起诉要求确认拆除行为违法之前，已于2019年9月26日向哈尔滨市人民政府（以下简称市政府）申请行政复议，市政府予以立案并通知道外区政府。在行政复议案已受理但未审理完毕且未超期情况下，郑宝德提起行政诉讼程序违法，应驳回起诉。二、案涉建筑为违法建筑且未经消防设计审查及消防竣工验收，存在重大安全隐患，危及公共安全，在郑宝德拒不拆除违法建筑消除安全隐患情况下，道外区政府予以拆除消除安全隐患的行为合法。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条、第六十八规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。未取得相关规划、建设和开工审批手续的建筑物、构筑物或者其他设施属于违法建筑，限期拆除。当事人逾期不拆除的，予以强制拆除。案涉建筑没有取得建设规划审批手续，根据《中华人民共和国城乡规划法》的规定和规划部门的核查认定意见，为违法建筑且不可调整规划补办手续，依法应予强制拆除。案涉违法建筑未依法取得消防设计审查批准及消防竣工验收，存在重大安全隐患，危及公共消防安全。在郑宝德拒不自行拆除消除安全隐患的情况下，道外区政府予以拆除消除安全隐患的行为合法。请求驳回郑宝德诉讼请求。道外区政府向本院提交了以下证据：证据B1.行政复议申请书、行政复议立案通知书，证明郑宝德起诉前，已向市政府申请行政复议，市政府予以立案并于2019年9月29日通知道外区政府。在行政复议已立案情况下，对郑宝德起诉应不予受理，已受理的应裁定驳回起诉。证据B2.房屋征收公告、征收决定，证明2019年8月11日，道外区政府发布房屋征收决定及公告。证据B3.违法建筑照片、航拍图、临时占用铁路用地协议书、违建核查认定申请、违建核查认定意见，证明道外区政府就案涉违法建筑进行了调查取证，并根据调查情况申请规划部门核查认定。2019年9月16日，规划部门岀具违建核查认定意见，认定案涉违法建筑未取得建设工程规划许可证，不能调整规划补办手续。证据B4.公告、违法建筑被拆除照片，证明2019年9月22日，道外区政府张贴公告，告知郑宝德案涉建筑为违法建筑且危害消防安全，需立即清除，如不自行拆除，将依法代为清除。郑宝德未自行清除，道外区政府代为清除危害消防安全的违法建筑。经庭审质证，道外区政府对证据A1真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为只能证明当事人身份，与案件无关。对证据A2无异议。对证据A3、A4真实性无异议，认为恰恰证实郑宝德本次诉讼程序违法。根据规定，经复议的案件只有在复议决定作出后，对复议决定不服的，才能提起行政诉讼。郑宝德起诉时行政复议程序正在进行，不具备起诉条件，应裁定驳回郑宝德起诉。郑宝德对证据B1真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，认为郑宝德是对公告中认定房屋为违法建筑的行政决定提起的复议，与违法拆除房屋行为不是同一行政法律关系，不符合驳回起诉条件。对证据B2真实性无异议，证明目的有异议，郑宝德未见征收公告及征收决定。对证据B3中照片、航拍图、协议真实性、合法性、关联性无异议，对违建核查认定申请真实性、合法性、证明目的有异议，违建核查认定申请并未向郑宝德送达，也未告知郑宝德应享有的申辩权。对自然资源和规划局出具的认定意见的真实性无异议，违建核查认定意见未向郑宝德送达，意见书中仅有自然资源和规划部门意见，消防部门以及住建部门没有意见，只能代表自然资源和规划局的意见，不能代表消防部门意见，是否违法不能仅依据一个部门的意见予以认定。违建核查认定申请以及认定意见程序违法，剥夺了郑宝德合法权益。不能证明郑宝德房屋属于违法建筑，根据相关规定，认定是否违建需要相关部门入户调查，然后向其他部门调取相关材料等一系列程序后才能作出行政认定书。道外区政府并未进行法定程序而自行作出违建认定，违法。对证据B4真实性无异议，合法性、证明目的有异议，认为公告作出程序违法，认定事实不清，已被市政府复议决定确认违法，依据公告实施的拆除行为违法。本院对上述证据认证如下：道外区政府对郑宝德提交证据真实性无异议。郑宝德对证据B1、B2，B3中照片、航拍图、协议，违建核查认定意见，B4真实性无异议，这些证据与本案相关，予以采信。郑宝德虽对证据B3中违建核查认定申请真实性有异议，但违建核查认定申请与违建核查认定意见能够相互印证，予以采信。经审理查明，2019年8月11日，道外区政府作出哈外房征决字[2019]第005号房屋征收决定，因交通基础设施建设需要，对新一地区棚改配套—三棵树跨线桥工程范围内房屋实施征收。案涉房屋在征收范围内。2019年9月16日，哈尔滨市道外区城市管理行政执法局（以下简称道外区城管执法局）就案涉房屋向哈尔滨市自然资源和规划局提交违建核查认定申请，内容为：在巡查中发现建筑物涉嫌违法建设，请贵单位按照《关于及时清除危害安全的违法建设实体的工作意见（试行）》的规定给予认定。2019年9月16日，哈尔滨市自然资源和规划局道外分局向道外区城管执法局出具违建核查认定意见，内容为：贵单位违建核查认定申请收悉，按照《关于及时清除危害安全的违法建设实体的工作意见（试行）》，提出如下认定意见：该建设行为未取得建设工程规划许可证、临时建设工程规划许可证或者未按照许可内容进行建设，不能调整规划补办手续。2019年9月22日，道外区政府作出四份公告，内容为：位于道外区新一地区配套三棵树跨线桥工程项目征收区域存在的未经审批建设的建筑物，已经相关行政主管部门确定为违法建筑，且危害消防安全，需要立即清除。因情况紧急，如相关当事人不能自行清除，相关执法单位将依法代为清除。郑宝德就其中的公告字［2019］第0205号公告向市政府申请复议，请求撤销该公告。2019年11月18日，市政府作出哈政复决〔2019〕1499号行政复议决定书，确认道外区政府作出的公告字［2019］第0205号公告违法。复议期间，案涉房屋被道外区政府拆除。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定：当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。道外区政府未提交证据证明其履行了催告及听取陈述和申辩意见的程序。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。郑宝德已就公告向市政府申请复议，道外区政府在复议期间拆除房屋不符合《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告哈尔滨市道外区人民政府拆除原告郑宝德房屋的行政行为违法。案件受理费50元，由被告哈尔滨市道外区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审 判 长  于志远审 判 员  金旭东人民陪审员  李 祥二〇二〇年四月九日法官助理田甜书记员刘赛奇园