贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0115民初432号原告：曹家慧，女，1958年08月25日出生，汉族，住贵州省黔西县。委托代理人：吴渊（系原告之子），男，1985年05月10日出生，汉族，住贵州省黔西县。被告：包佳，女，1987年03月26日出生，汉族，住贵州省黔西县。原告曹家慧与被告包佳身体权纠纷一案，本院于2020年01月09日立案后，依法适用简易程序，于2020年03月30日公开开庭进行了审理，原告委托代理人吴渊、被告包佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹家慧向本院提出如下诉讼请求：1．判令被告包佳赔偿原告曹家慧各项损失共计17,184.72元；2．本案诉讼费由被告包佳承担。事实和理由：原告带孙子吴帅东在贵阳市观山湖区恒大金阳新世界小区广场游玩时，被告包佳带领案外人包顺宏、谢静、吴桂岚抢吴帅东，原告制止被告的过程中遭到被告及其带领的案外人打伤。原告受伤后，分别于12月24日和25日到门诊就医；12月26日，原告因伤势严重被送往贵阳市白云医院接受住院治疗，经诊断原告所受伤害为：“1．外伤性头痛、头昏；2．全身多处软组织损伤”。直至2018年01月09日才出院，共计住院治疗15天；原告出院后，因时常头疼，分别于2018年06月04日和06月21日到贵阳进行复查。2018年01月16日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定人鉴定属轻微伤。2018年02月13日，贵阳市公安局观山湖分局作出筑观公新行罚决字［2018］1357号《行政处罚决定书》，对包佳处以罚款500.00元的行政处罚，对案外人决定不予行政处罚。此事后，原本精神奕奕的原告变得长期精神萎靡、食欲不振，偶尔还有头痛头晕，医生嘱咐要定期检查，并注意多休息，去除心理阴影。基于上述事实，原告主张赔偿医疗费4,214.06元，住院伙食补助费1,500.00元（按100.00元，15天计），营养费1,500.00元（按100.00元，15天计），护理费1,584.99元，误工费3,185.67元，鉴定费700.00元，抚慰金4,000.00元，交通费500.00元，合计17,184.72元。希望法院支持原告的诉讼请求。被告包佳辩称，本次纠纷的起因是原告与被告争抢小孩所致，事出有因被告没有恶意侵权，而且原告在此次纠纷中有相当大的过错，应自行承担相应的民事责任，原告提供的证据不能支撑其诉讼请求，请法院予以驳回。本案在审理中被告包佳自认对原告有殴打行为，但认为原告也存在过错；被告陈述案外人包顺宏、谢静、吴桂岚未殴打原告。原告陈述案发当天被告不享有探望权，纠纷的引起是被告方违反约定。对于原告提交的证据材料，被告不认可原告提交的有关损害赔偿的证据，认为相应的医疗门诊收费票据与侵权行为不具有因果关系；对于原告提交的黔西县社会保险事业局的证明，真实性认可但认为出具时间早于原告主张的侵权行为时，达不到原告的证明目的。对于原告提交的相关诊疗及住院记录等证据材料，本院认为贵阳市白云区医院出具的出院记录入院情况中已载明“患者（曹家慧）因‘被人打伤致头昏头痛及全身多处疼痛2天’入院”，且入院诊断中亦记载“1．外伤性头痛、头昏；2．全身多处软组织损伤”，白云区医院出院记录及出具的门诊票据从时间及内容上看，均足以证明原告在贵阳市白云区医院产生的诊疗费及住院费与侵权行为具有高度的关联性，本院予以采信；对于其他医疗机构出具的医疗门诊票据因无相应的诊疗单据，无法核实其与本案的损害后果具有关联性，不予采纳。对于黔西县社会保险事业局出具的证明，能够证实原告退休的事实，予以采信，对于其证明目的，因误工费以实际减少的收入确定，该证据并不能证明其存在误工费的事实，不予采纳。对于鉴定意见，被告不持异议，但表示对于鉴定费，因无法核实票据的真实性，不予认可；本院认为，鉴定费有相关的鉴定意见书及票据佐证，予以采信。对于其余无争议证据，本院予以采纳。对于被告提交的证据材料，本院认为，从原、被告双方陈述来看，是因直接抚养小孩一方与被告因探望权行使发生争议，因此对于真实性无异议的事实予以采纳。对于黔西县大风车幼儿园出具的证明，因原告持有异议，本院亦无法核实其真实性，不予采信。经审理查明：2017年12月24日，被告包佳在贵阳市观山湖区新世界临境广场处与原告发生打架斗殴，被告的殴打行为致使原告多处软组织损伤，右上臂及右手青紫，右面颊皮肤挫伤；2017年12月24日-25日，原告到贵阳市白云区医院门诊挂号和诊治产生医疗费588.84元；2017年12月26日，原告因外伤性头痛、头昏，全身多处软组织损伤，前往贵阳市白云区医院入院诊治，并住院14天，产生医疗费2,613.07元；2018年1月16日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定人检验，作出“曹家慧因外伤致面部皮肤挫伤属轻微伤”的鉴定意见，产生鉴定费700.00元；2018年02月13日，贵阳市公安局观山湖分局对被告作出罚款500.00元的行政处罚决定。另查明：案外人吴渊于2016年向贵州省黔西县人民法院提起诉讼（离婚纠纷），经审理，于2016年11月07日作出（2016）黔0552民初4131号民事判决，判决内容为：准予吴渊与包佳离婚；吴渊与包佳所生儿子吴帅东由吴渊抚养至11周岁，由包佳抚养吴帅东至其能独立生活时为止。2017年吴渊申请执行，在执行程序中，吴渊与包佳达成了和解协议，吴渊抚养吴帅东期间，包佳享有对孩子的探视权，包佳每个星期接孩子一起生活，接送时间定于每个星期五下午至下个星期一上午。2018年6月19日，吴渊与包佳因探视孩子发生纠纷，吴渊向贵州省黔西县人民法院申请恢复执行；同年06月28日，经法院组织双方协商，包佳将孩子交由吴渊抚养。此外，被告包佳曾于2017年07月25日，以吴渊未尽到抚养义务为由向贵州省黔西县人民法院提起诉讼，要求变更吴帅东的抚养权，后法院判决驳回包佳的诉讼请求。再查明，原告曹家慧系黔西县档案局退休人员，于2017年01月起黔西县社会保险事业局向其发放养老金。本院认为，侵权行为人应承担相应的侵权损害后果，被侵权人对损害的发生亦有过错的，应适当减轻侵权人的责任。本案纠纷产生源于对小孩探望权利上的争议；对于探望权，其虽未在吴渊与包佳离婚纠纷民事判决书中明确，但其本就属于离婚后不直接抚养子女一方的应有权利，另一方应予以协助。之后，在前述离婚纠纷案件的执行程序中，吴渊与包佳达成执行和解，其和解协议对行使探望权利的方式、时间进行了明确，除非存在不利于子女身心健康的情形，否则不应中止不直接抚养一方的探望权，即在2017年12月24日（星期日）吴渊与包佳理应按双方合意的内容履行。本案中，原、被告发生纠纷时，亦是执行和解协议载明的包佳行使探望权的时间，原告主张吴渊曾在2018年06月19日因探望权发生纠纷申请恢复执行，该事实并不足以证明包佳在侵权行为发生日存在被中止行使探望权的事实，与孩子共同生活的一方应予协助。被告正当行使探望权，不应受到阻挠，因此原告在被告行使探望权的过程中，以被告不享有探望权为由，发生争执并造成相应的损害后果，原告亦有一定的过错。对于被告包佳殴打原告的行为，本院认为原告虽有一定的过错，但对被告殴打原告行为应持否定态度，对于探望权利的时间、方式等产生争议，应通过协商、诉讼等方式解决，不应采取侵害他人人身权利的非理性暴力方式处理，被告包佳应对侵权行为造成的损害后果承担主要责任。综上所述，酌情由被告承担70%的责任。对于损害赔偿的范围及金额的问题。本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用应获得赔偿。本案中原告在贵阳市白云区医院就诊及住院产生医疗费3,201.91元，因在贵州医科大学法医司法鉴定中心进行损伤程度鉴定产生鉴定费700.00元。对于住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故对其按100.00元/天计算的主张予以支持，住院14天，计1,400.00元。对于护理费，原告未提供证据证明其住院期间有护理人员和存在必需陪护的情形，故对原告的该项主张不予支持。对于误工费，以误工时间和实际减少的收入进行确定，原告系退休人员并定期领取养老金，故对该项主张不予以支持。对于交通费，无法确定其往返区间，其也未提供相应的正式票据等证据佐证，不予支持。对于营养费，无治疗医院等的相关意见佐证，结合原告的损伤情况，对该主张不予支持。对于精神损害抚慰金的诉讼请求，其应建立在严重的精神损害的基础之上，现有证据不足以证明侵权行为对其产生了严重的精神损害，故不予支持。结合原告自身也存在过错的事实，被告包佳应赔偿原告曹家慧医疗费2,241.34元、住院伙食补助费980.00元、鉴定费490.00元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告包佳于本判决生效后五日内赔偿原告曹家慧医疗费2,241.34元、住院伙食补助费980.00元、鉴定费490.00元，前述费用合计3,711.34元；二、驳回原告曹家慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114.00元（已减半收取），由原告曹家慧负担87.00元，由被告包佳负担27.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 张 勇二〇二〇年四月九日书记员 安芋螓