甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘1002民初7021号 原告：成海龙，男，汉族，1981年2月18日出生，甘肃省庆城县人，农民，住庆城县太白梁乡。 委托诉讼代理人：张洁，甘肃欣脉律师事务所律师。 被告：张复良，男，汉族，1953年5月24日出生，甘肃省庆阳市西峰区人，农民，住庆阳市西峰区北辰小区。 委托诉讼代理人：张飞（被告之子），男，汉族，1979年6月20日出生，庆阳市西峰区人，农民，住庆阳市西峰区北辰小区。 原告成海龙诉被告张复良农村建房施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告成海龙及其委托诉讼代理人张洁，被告张复良的委托诉讼代理人张飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告成海龙向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即向原告支付施工进度款21万元；并自2018年9月13日起按照月利率3%的标准支付延期付款利息至实际支付之日止；2、判令被告赔偿原告停工损失23843.26元；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年7月14日，原、被告签订《施工协议》，约定原告为被告自家修建砖混二层住宅。原告负责包工包料，被告按施工完成进度给付工程款。具体付款方式约定为合同签订日被告支付十万元材料款，基础完成付拾伍万元，一层封顶付拾伍万元，二层封顶付拾伍万元，如果被告不按时支付工程款，原告有权停工，且被告应承担延期工程款3%的月利息。协议达成后，原告按约定施工至2018年9月13日已完成二层封顶，但被告一再拖欠施工进度款21万元不予支付。原告因资金短缺，无力继续组织施工，只得暂停施工，多次向被告申请要求拨付款项保证正常施工，但被告至今未付，造成原告机械设备租赁费及人工费等损失合计23100元。因被告未依约支付工程款构成违约，现依法起诉，请求支持原告的诉讼请求。 被告张复良辩称，1、2018年6月，我与赵怀宽协商在我所有的位于西峰区北站对面破旧老宅翻建事宜，该老旧宅院属于危房改造性质。2018年7月份，我把旧院拆除，将垃圾清运事项承包给赵怀宽。之后，赵怀宽向我引荐被告成海龙，2018年7月14日，双方达成《施工协议》，由被告承建拆除后房屋的修建事项，约定每平方米造价1180元。2018年9月13日，原告强行停工，双方发生争执，期间还经过赵怀宽调解，此时二层尚未封顶，费用也发生争议。2018年9月21日，由于双方争执意见较大，双方作了工程结算，34万元的账务两清互不相欠，双方当天解除《施工协议》。2、双方已经结清了工程量34万元；且当天解除了《施工协议》。故原告的诉请无事实依据及法律依据。3、2018年9月21日解除合同的行为符合相关法律规定。原告诉状中陈述其于2018年9月13日停工，及9月21日赵怀宽的调解、结算和解除合同的行为。双方解除合同的行为符合合同法的相关法律规定。综上，应当依法驳回原告的诉请。 原告成海龙围绕自己的诉讼请求和主张出示了以下证据：1.《施工协议》，拟证明双方签订协议的事实；2.施工图纸，拟证明建造面积563平方米，约定每平方米1260元，证实原告付款不足的事实；3.施工现场照片，拟证明现场基本情况；4、成海龙书写的付款申请一份，拟证实付款情况；5、工地开支清单及凭证，拟证实原告已支出费用521450元。6、工程面积计算书、营业执照、资质证书，拟证实其已完成工程量 被告张复良质证：对证据1.2.3无异议；对第4组证据认为其并未见过，是第一次看到。对第5组证据对真实性提出异议，不予认可。对第6组证据被告对资质、营业执照无异议，但对工程量面积提出异议。 被告张复良未提交证据，但为反驳原告的主张，向本院提交了鉴定申请，申请对原告修建房屋的建筑面积以及已完成工程量进行评估。 经本院委托庆阳市中级人民法院，由庆阳市中级人民法院委托，甘肃信诺工程造价咨询有限公司作出2019甘信鉴字第078号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：《施工协议约定价格》636326.8元，已完成工程比列为58.26%，鉴定结论为370723.99元。该鉴定结论经质证，原告对此鉴定结论提出异议，并向该鉴定中心提交询问函，经甘肃信诺工程造价咨询有限公司2019年8月29日作出答复，并对鉴定结论进行改正，鉴定结论为：《施工协议书》约定价格636326.8元，已完成工程比例为58.23%，鉴定结论为372442.08元。经质证，原告对该鉴定结论仍然提出异议，被告对该鉴定结论无异议。 经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：对原告出示的第1、2、3组证据被告无异议，本院予以采信；对于原告提供的第4组证据因系其自己书写，并无被告签字，故不予采信，对原告提交的第5组证据被告提出异议，该组证据经审查不符合证据规则，亦无其他证据予以印证，故不予采信。对第6组证据被告提出异议，并申请对工程量进行鉴定，故对此证据不予认可。对甘肃信诺工程造价咨询有限公司作出2019甘信鉴字第078号工程造价鉴定意见书鉴定结论，应当以最后一次出具的鉴定结论为依据，原告虽提出异议但并未申请重新鉴定，且未提交其他反驳该鉴定结论的证据，故以现有证据定案。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月14日，原、被告签订《施工协议》一份，内容为：“甲方：张富良，乙方：成海龙，现有被承兑居民张复良在位自家原有旧宅基地基础上修建砖混二层，经协商同意承包给乙方施工，双方达成如下协议：一、本工程为全包工程（甩项部分除外）二、修建方式：砖混二层，楼板铺顶。包工包料，按图施工。三、具体做法：1、正负零路面上3步台阶：井桩基础，井深6米，直径60公分，内配14根12螺纹钢筋，8号分布筋20间距；地圈梁24*50，内配底筋22螺纹3根，上皮20螺纹3根，腰筋18螺纹2根，上梁圈2道24*24，内配12螺纹4根，箍筋6#间距20公分。角柱13个，配筋同圈梁。2、地沟为1.2米高，1米宽，低铺4根6#钢筋，间距30公分，混泥土打底。地暖管及配件用“日丰”牌。3、墙体为24墙，前墙、院内墙贴14×28白色面砖铺贴，前墙出60公分檐子，带琉璃瓦造型，中间大门楼子参照孙淑燕的做法，大门外贴瓷由乙方负责，甲方购买字板图案，大门洞贴30*60内瓷，其余三面墙均为清水墙，下面外粉1.5米高墙裙；室内粉二毛沙灰墙；室内地坪贴60*60地板砖，质量要求10元左右；电线为长通牌，插板主线4mm，照明为2.5mm，压管穿线，一间一普通水表一普通电表，普通灯泡调试；楼层标高：一层包板3.6米，二层包板3.3米，屋面防水处理，贴广场砖，女儿墙高1.2米，二楼上人洞口带一间房；一楼院子贴广场砖。4、卫生间，厨房地面做防水处理，贴30*60内瓷，瓷砖价格5元左右，铺贴高度2.5米；厨房平台腿乙方制作，平台及制作、安装由甲方负责。5、四面散水，灰土夯实，上打10公分混泥土。四、甩项部分“楼梯扶手，所有门窗，护栏，卫生间洁具及安装。五、工程安全：施工期间一切安全事故乙方自负，乙方不承担任何责任。六、工程质量：乙方必须照图施工。甲方应有专人协同乙方施工，施工过程中如工序、质量不符合甲方要求，甲方有权提出改正意见，乙方改正；甲方不得在乙方进入下道工序后提出任何更改意见。若因甲方原因造成变更，甲方应支付乙方由此造成的材料损失费及人工费。七、甲方必须确保乙方施工前场地三通一平，协调好四邻关系及料场，如遇四邻等其他原因造成停工，甲方应承担乙方的误工费及设备费。八、工程造价：实际面积计算，每平方米1260元。二楼走廊宽度为1.2米，按全面积计算。九、付款方式：合同签订日甲方支付乙方拾万元材料款，基础完成付拾伍万元。一层封顶付壹拾伍万元。二层封顶付壹拾伍万元。粉刷完毕付拾万元整。剩余工程款在工程完工后两月内付清。如甲方不按时支付工程款，乙方有权停工。甲方应承担延期工程款3%的月利息。十、工期：预计100天，以开工日计时，如遇雨雪天气或其他人力不可抵抗自然因素造成的停工，工期顺延。十一、本协议未尽事宜双方协商解决。此协议一式两份，甲乙双方签字后生效。甲方：张复良，乙方：成海龙，2018年7月14日。备注：地暖，上下水甩项，甲方负责购料安装，从乙方总价内每平方米扣除80元；每间房子安装5个插板3个灯线，厨房、卫生间室内防水甲方负责。”协议签订后，原告进场施工。施工期间，被告于2018年7月22日支付原告款项10万元，地基基础完成后支付原告15万元，一层封顶支付原告9万元。2018年9月13日，双方因合同履行发生争议，原告称被告未按时支付工程款，被告称原告承建工程质量存在问题，经协商无果，原告即停止施工，遂向本院提起诉讼。本案在审理期间，被告于2019年5月20日重新组织工人对停工房屋进行修建。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。本案中，虽然无证据证实合同已经解除，但根据被告陈述，其已经另行组织人员对于涉案房屋进行施工，故双方继续履行协议的条件已经丧失，故应当解除双方签订的《施工协议》。中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告将自建房屋工程发包给原告修建，双方签订的书面施工协议内容中，明确约定了双方的权利义务，双方均应当按照协议履行，故被告应当按照约定向原告履行建房款的给付义务。根据鉴定结论，双方约定的工程单价为1180元，建筑面积539.26平方米，原告的完工比例为58.53%，则应当支付原告的工程款为372442.08元，扣除被告已付工程款340000元，被告还应付原告修建房屋工程款为32442.08元。按照双方约定，甲方不按时支付工程款，应承担延期工程款3%的月利息，庭审中，被告以房屋存在质量问题进行抗辩，却未提供有效证据予以证明，应承担举证不力的责任，故被告应当承担32442.08元延期工程款3%的月利息至实际支付之日止。关于原告主张23843.26元停工损失的诉讼请求，因双方并未在协议中约定停工损失责任，故对该项请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 解除原告成海龙与被告张复良签订的《施工协议》； 被告张复良给付原告成海龙修建房屋工程款32442.08元，并按照月利率3%支付2018年9月13日起至实际支付之日的逾期利息； 二、驳回原告成海龙的其他诉讼请求。 上述给付内容，限判决生效后十五日内履行完毕。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4891元，由原告承担3791元，被告承担1100元。鉴定费20000元（张复良已付），由原告成海龙承担18250元，由被告张复良承担1750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 张宗和 人民陪审员陈党平 人民陪审员谢拓 二〇二〇年四月十六日 书记员 任         京         旭