广东省蕉岭县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1427民初153号原告：张伟忠，男，1969年8月6日出生，汉族，广东省蕉岭县人，现住广东省蕉岭县,被告：何志坚，男，1977年1月29日出生，汉族，住址广东省蕉岭县，委托诉讼代理人：汤明海，广东法制盛邦(深圳)律师事务所律师。被告：马修林，男，1979年12月10日出生，汉族，住址广东省汕头市金平区，被告：汤志勇，男，1977年8月10日出生，汉族，住址广东省蕉岭县，被告：涂海丰，男，1978年9月5日出生，汉族，住址广东省蕉岭县，原告张伟忠与被告蕉岭县兴福镇林屋坑石场恢复原状纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，蕉岭县兴福镇林屋坑石场于2019年4月9日注销，本院于2019年7月26日裁定变更本案被告为何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰。因被告马修林、汤志勇、涂海丰地址不详，依法变更为普通程序，公开开庭进行了审理。原告张伟忠、被告何志坚的委托诉讼代理人汤明海到庭参加诉讼，被告马修林、汤志勇、涂海丰经本院依照法定程序公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险提示书、开庭传票等诉讼文书后，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张伟忠向本院提出变更后的诉讼请求：1、请求法院判令被告因石场第二次塌方造成原告果园的石坎、水池、沼气池和水管的毁坏进行修复，恢复其原有正常使用功能;2、请求法院判令被告因石场第二次塌方造成果园约1000多平方米土地不同程度下陷进行泥土回填;3、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告果园于2017年4月28日第一次塌方，造成房屋东边房间损坏和4条柚树被埋，经双方协商毁坏房间和柚树己赔，塌方己填好。由于第一次塌方安全隐患没有杜绝，2017年7月1日又在同样的位置第二次严重塌方，造成房屋东边房间和房屋西边猪舍多处严重开裂，沼气池、水池、水管，石坎毁坏，塌方造成3株柚树己埋1株柚树毁坏，塌方周围约1000多平方米土地不同程度下陷（0.2-0.8米），涉及42株柚树受影响。原告于2017年10月13日诉被告财产损害赔偿纠纷案，经法院判决被告向原告赔偿4株损毁柚树3200元，法院在一审期间也认定原告房屋、石坎、水池、沼气池和水管是由被告石场第二次塌方引起，原告提出2万元修建费用被告不予认可。赔偿损失要经过财产损失评估鉴定和房屋安全评估鉴定。多次鉴定费约7-8万元由原告先垫付。鉴定费比原告要的赔偿费高出几倍。面对这种情况法院经过多次调解都无法解决赔偿问题。原告只好申请撤回了房屋、石坎、水池、水管、沼气池毁坏补偿2万元的诉讼请求以日后重新起诉。第二次塌方造成果园约1000多平方米土地不同程度下陷（0.2米－0.8米），涉及42株柚树受影响。为了人身安全，恢复树势和避免下雨积水，下陷处应进行泥土回填。由于原告财产损失得不到应有赔偿，故原告向法院提起上述诉讼请求，望法院依法裁判，支持原告诉讼请求。原告向本院提交的证据有：1、身份证复印件，证明原告身份信息、主体资格；2、照片证明第二次塌方引起的现状；3、（2017）粤1427民初668号民事判决书，证明房屋和果园的损失是由被告地下开采引起，应当负赔偿责任。被告何志坚辩称：一、原告张伟忠非本案适格主体，不具有诉讼主体资格，请求法院依法驳回其起诉。张伟忠所谓承包的山林种植果树，该承包的山林是否具备办理符合程序的林地流转手续及林权证，所承包的山林是否已划定为“生态公益林”区，是否可以进行相关的耕种、种植等。因此，被告对原告的承包资格存疑，认为原告主体资格存在不适格。二、原告张伟忠所称的房屋（住房）、石坎毁坏，该建筑是否经过相关部门的批准可以建造，被告认为该房屋为违章建筑，所造成的损失应当由原告承担。1.根据农村居民申请宅基地必须符合的相关条件：农村居民建房必须符合土地利用总体规划和土地利用年度计划及村镇建设规划；建房必须“一户一基”。建房必须要有规划许可，必须要有施工许可，必须要有用地许可，必须要有立项许可，这四个许可，缺一不可。因此，被告认为张伟忠的房屋属于违章建筑，该房屋的存在是不合法的。2.该房屋即使是合法存在，但从被告提供的照片可以看出，张伟忠的房屋存在建造质量的问题，房屋的牢固性、可靠性是否符合建筑要求。而房屋的损伤或质量问题的由多种原因结合存在的，成因可归纳为地质、设计、施工、材料、使用不当、环境影响、灾害影响、自然老化、质量通病等几类。3.据被告向有关当事人了解，该房屋长达两年没有使用、居住、管理，而长期无人居住的房子会积累大量灰尘，且容易产生霉菌，同时，如果房屋质量不佳，则会存在安全隐患。因此，张伟忠的房屋或其附属设施存在损坏，是由多种原因造成的，应当由其承担不利因素。三、被告关于张伟忠果园相关塌方等问题，已经处理完毕，双方无任何异议，请求法院依法驳回张伟忠的诉讼请求。2017年05月15日，蕉岭县兴福镇林屋坑石场（下称＂石场”）被蕉岭县市场与安全监察局责令停产，停产后可能因地质灾害、汛期来临等诸多因素，导致张伟忠、张伟君（两人系兄弟关系）果园的房屋及部分附属设施、果树倒塌等情况，石场根据蕉岭县委、县政府维稳要求，与张伟忠、张伟君分别达成以下相关协议：（1）2017年05月26日，对房屋、道路、禾坪等一次性补偿人民币31000元给张伟忠；（2）2017年05月30日，对塌陷地方约20平方米及果树补偿人民币25000元给张伟忠；（3）2017年06月17日，对塌陷地方约70平方米及果树一次性补偿人民币40000元给张伟君。据此，被告与张伟忠已经达成了一次性补偿（赔偿）协议，石场立即履行相关补偿后，即着手进行塌陷地方进行回填工程，并已履行完毕。即对张伟忠果园在补偿以后所发生的损失，被告无任何责任。四、对被告在2017年05月间一次性补偿张伟忠后，对张伟忠所称其所谓的果园所造成的第二次塌方，被告认为应当由张伟忠承担全部责任，请求法院依法驳回张伟忠的诉讼请求。1.从张伟忠提供的2017年05月18日、2017年07月03日（注：第二次塌方）、2017年08月01日的证据照片可以对比出，张伟忠房屋在2017年5月发生裂缝、塌方后，其在取得补偿后，并未进行任何的修补加固，以致该裂缝越来越严重。张伟忠在长达45天的时间内未对该房屋等进行修复加固，让人怀疑张伟忠的动机是否存在善意，其应当按照诚实信用原则尽自己的努力，采取一切措施避免损失扩大，然其未予以修复，故对此所扩大的损失应当由其承担全部责任。2.从张伟忠提供的2017年05月18日、2017年07月03日（有电线杆）、2017年08月01日的证据照片中“砾石”的堆放方式，可以看出三张照片的“砾石”堆放方式几乎一致，由此说明，张伟忠在此期间，根本就没有对其损失的扩大有任何的采取补救措施，而是任由损失的进一步扩大，以此达到其不可告人的目的。3.张伟忠提供的4张果园下沉的照片，被告对此也有异议。该下沉时间是否就是张伟忠所说的时间、是否与被告存在直接的因果关系，被告对此不予认可。4.对张伟忠提供的2017年7月7日和三张2017年7月10日的关于房屋内部的照片，据被告了解该房屋为猪舍，该猪舍已经取得政府相关部门的补偿，并已经废弃2年以上的时间；而且该猪舍的裂缝是否在2017年05月前就已经存在，与被告是否存在直接的因果关系，不能排除裂缝存在可能是地质、设计、施工、材料、使用不当、环境影响、灾害影响、自然老化、质量通病等因素。4.根据蕉岭县长潭镇人民政府提供的材料可以了解到，根据上访人张伟忠于2017年07月17日提交的“关于林屋坑石场引起张伟忠、张伟君果园第二次塌方问题”所叙述，张伟忠果园在2017年04月28日塌方时，被告已经一次性补偿（赔偿）张伟忠，并且已把塌方填好。第二次塌方是发生在2017年07月01日，该塌方是发生在张伟君果园2017年06月15日塌方后，被告在2017年06月17日对张伟君一次性补偿后，聘请挖掘机、铲车，购买水泥砂浆等，对塌陷部分进行回填的过程中，遭到张伟君的坚决不同意，而且态度十分恶劣，致使回填无法实施，而且张伟忠父子也当场躺在回填处，参与拒绝回填行为。因此，张伟忠果园第二次的塌陷与其违约的行为以及张伟君的恶劣行为，存在莫大的因果关系，其应对该第二次塌方承担全部责任。5.张伟忠提供的证据照片中有2017年08月10日拍摄的，根据被告从气象台了解到，蕉岭县从2017年05月11日至2017年08月10日约90天的天气，其中雨天共有61天，而根据广东省防总在2017年04月12日发出通知，广东省从2017年04月12日开始进入2017年汛期。由此，可以得出张伟忠果园第二次塌方也与汛期雨水多存在因果关系。6.根据广东省梅州市地质环境监测站工作人员于2014年第5期发表于《科技创新与运用》关于“广东省蕉岭县地质灾害分布特征与防治对策”中，表明“蕉岭县是广东省地质灾害易发县之一。受地形地貌条件、工程地质岩组特征、大气降雨和削坡建房及采矿等因素影响，有滑坡、崩塌、地面塌陷、水土流失四种地质灾害类型，在空间上主要分布测区东西两翼，在时间上集中在雨季。从空间分布看，蕉岭县地质灾害主要分布在测区东西两翼。西翼即新铺镇徐溪村至长潭镇长潭水电站一带，共有灾害点就工程地质岩组而言，测区东西两翼以震旦系层状较软变质岩组为主，岩石破碎，土质疏松，吸湿性强，经雨水长时间渗透、浸泡，重力增加，极易诱发崩塌、滑坡地质灾害。人工削坡是诱发滑坡、崩塌地质灾害重要的人为因素之一。调查区内，乡村建房和公路建设留下的人工边坡坡度绝大多数在65°以上，坡高5~25m不等，几乎不做任何防护，为滑坡、崩塌地质灾害的发生提供有利条件。测区广大群众防灾减灾意识淡薄也是影响地质灾害形成的重要原因。主要表现在三个方面：一是建房选址时极少考虑周围地质环境因素，削坡过陡，也没有采取任何护坡措施；二是发现地质灾害征兆时，没有及时采取“避让”措施；综上所述，测区地质灾害的发生是多种致灾因素交互作用的结果。因此，被告在一次性补偿（赔偿）后，因张伟忠、张伟君的不当行为导致张伟忠所称其果园的第二次塌方，应当由其承担全部责任。五、对于张伟忠诉称损失及补偿合计4万元，无任何证据证实其所称的损失及补偿是由被告方所引发的，未经任何鉴定部门鉴定，被告对此不予认可，请求法院依法驳回张伟忠的诉讼请求。1.对张伟忠所称的其果园的第二次塌方，是否由其他不可预知的行为或原因所导致，无任何证据证实是由被告方的行为所引发，被告对此有强烈异议。2.对张伟忠所诉第二次塌方造成约1000多平方米果园面积不同程度下陷，涉及40多株柚树、其中8株下陷严重（3株已埋）损失约2万元，是否与被告存在直接的因果关系，被告对此不予认可。3.对张伟忠诉称预计住房、猪舍、水池、石坎和水管修建还需约2万元，其中，据被告了解，张伟忠猪舍已在取得政府有关部门的补偿，并责令予以拆除猪舍，但张伟忠未予以实施。因此，被告对此亦不予认可。综上所述，被告认为张伟忠的房屋系临时建筑物而且系违章建筑，不应当受到法律的保护。张伟忠果园所谓的第二次塌方，与被告无任何的直接因果关系，被告无须承担任何责任。张伟忠没有采取适当措施，致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求被告赔偿。根据减轻损害的规则，张伟忠未尽到减轻损害的义务，已构成对诚实信用原则的违反。同时，按照过错责任原则的要求，张伟忠在取得被告的补偿后，未能采取合理措施防止损失扩大，且该损失是否与被告存在因果关系，而其本身也是有过错的，应当对自己的过错承担全部责任。因此，请求法院依法驳回张伟忠的诉讼请求，维护被告的合法权益。被告何志坚向法院提交的证据有：1、《责令限期整改指令书》，证明被告在2017年05月15日已经开始停产。2、蕉岭2017年05月-08月份的历史天气预报，证明广东省在2017年04月12日宣布进入汛期。3、《协议书》两份，证明被告已经对原告果园的损失其中包括4间房屋、禾坪、道路、水池、果树，已经一次性赔偿，也即说明了该果园以后再发生损失，与被告无关。4、《会议记录》三份，证明在2017年7月11日会议中，证实系原告拒绝回填造成更大塌方面积，而且回填由村委进行回填，并且村委在回填完毕后即刻向其原告两兄弟每人支付1万元的补偿。5、《收条》，证明回填完毕后向原告两兄弟每人支付1万元的补偿。6、蕉岭县长潭镇人民政府关于处理张伟忠果园的相关信访材料，证明原告在2017年5月间取得被告的一次性赔偿后，被告也按照协议内容履行了自己的支付义务和进行回填义务，但原告不履行原告自己的义务，放任损失的扩大。被告马修林、汤志勇、涂海丰未向本院提出答辩意见，亦未向本院提交证据材料。本院经审理认定事实如下：蕉岭县兴福镇林屋坑石场于2009年6月8日成立，经营范围为石灰岩开采、石灰石销售，该石场地下开采范围已到原告果园下方。2017年4月28日，原告果园因林屋坑石场开采地下矿石引起下沉塌方，造成塌方面积二十多平方米，原告的柚树、房屋、禾坪、水池等不同程度毁坏，双方于2017年4月30日及2017年5月26日签订两份协议书，由被告赔偿原告损失共计56000元。2017年5月15日，蕉岭县市场与安全监督局作出责令限期整改指令书（蕉）安监责改[2017]09号，责令石场从即日起暂停生产。2017年7月1日，离原告的果园房屋不远处出现塌方，造成果园大面积不同程度下陷，部分柚树被埋，房屋、猪舍墙壁及地底出现严重开裂，水池出现严重倾斜、裂缝。事故发生后，村镇干部及相关部门工作人员到达现场，对果园塌陷部分进行回填；在填土过程中，铲车碾坏原告果园的供水管。原告就其损失多次与林屋坑石场进行协商未果，原告于2017年10月13日向本院提起诉讼，请求法院判令蕉岭县兴福镇林屋坑石场赔偿果园柚树损失2万元及房屋、石坎、水池和水管毁坏补偿2万元。蕉岭县兴福镇林屋坑石场向本院提出第一次塌方与被告是否存在因果关系的鉴定申请，后撤回该申请；原告于2018年11月5日撤回对房屋、石坎、水池和水管毁坏补偿2万元部分的诉讼请求。原告于2019年2月26日向本院重新提起诉讼，提出上述诉讼请求。在本案审理过程中，蕉岭县兴福镇林屋坑石场因全体合伙人决定解散，于2019年4月9日注销，本院于2019年7月26日作出（2019）粤1427民初153号民事裁定书，裁定变更本案被告为何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰。原蕉岭县兴福镇林屋坑石场于2019年3月18日向本院提出第二次塌方造成的损失是否与被告存在因果关系进行鉴定，于2019年5月30日撤回该申请。被告何志坚于2020年1月13日向本院提出第二次塌方造成的损失是否与被告存在因果关系进行鉴定。原告的具体修复方案为：1、房屋、猪舍、基脚的裂缝用水泥砂浆加固；2、水池底部和四周池面重新注浆打沙壁，池底砂浆需加厚。将水池边高低不平的石坎修复至与水池面同一水平高度，修复的长度为10.2米，高度为1.2米，宽度为0.5米；3、将沼气池的四周和底部的沙壁铲除，重新打沙壁，底部砂浆加厚；4、从公路口到水池下面十米处的水管用一寸PVC管进行更换修复，总长度为130米；5、果园1000平方米的土地的断裂高低不平处，用泥土填顺，低洼地段用泥土填平至不积水为止。上述事实有原、被告提交的证据、现场照片、勘验笔录及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，被侵权人的民事权益遭到侵害，有权请求侵权人承担停止侵害、恢复原状、赔偿损失等侵权责任。根据双方诉辩主张，本案争议的焦点为：一、原告主体是否适格的问题；二、原告果园第二次塌方与被告的石场开采是否存在因果关系、是否启动鉴定程序的问题；三、第二次塌方造成原告损失是否已获得赔偿的问题。一、原告主体是否适格的问题。被告对原告的承包资格存疑，认为原告主体不适格；根据原、被告及村、镇干部均认定第一次塌方后的涉案财产损失的赔偿对象是张伟忠，涉案果园及其附属设施均由张伟忠管理使用，故张伟忠是适格的原告主体。二、原告果园第二次塌方与被告的石场开采是否存在因果关系、是否启动鉴定程序的问题。首先，被告的石场已经开采至涉案果园、房屋下面；其次，因涉案果园的第一次塌方，在村、镇两级干部协调下，原告的果树及房屋损失已由被告赔偿给原告；第三，被告提交的两份《协议书》确认涉案果园的第一次塌方是由被告石场开采引起的；第四，被告合伙石场在本案及本院（2017）粤1427民初668号案件均申请因果鉴定后又撤回鉴定。综上，第一次塌方后相隔二个多月又出现第二次塌方，第二次塌方与被告石场存在因果关系，故被告何志坚又提出因果关系鉴定申请，本院决定不重新启动鉴定程序。三、第二次塌方造成原告损失是否已获得赔偿的问题。2017年7月1日（第二次塌方）前的赔偿是对第一次塌方造成损失作出的赔偿；（2017）粤1427民初668号判决书确定的赔偿是对第二次塌方造成果树被埋的赔偿。本案原告的诉求并未处理，故被告何志坚主张已赔偿的抗辩理由，本院不予采纳。综上所述，原告主体适格，第二次塌方造成原告的房屋、猪舍、水池、沼气池等受损，果园下沉积水，现原告请求修复，恢复至原有使用功能，理由充足，本院予以支持。结合原告的修复方案及现状，本院确定为：1、原告的房屋、猪舍的墙壁及地底裂缝用水泥砂浆修补平整，房屋、猪舍基脚的裂缝用水泥砂浆加固；2、将水池基脚裂缝用水泥砂浆加固，较低的水池壁用相同材料砌至与最高水池壁同一水平高度，水池底部和水池内外墙壁重新打沙壁，恢复原有储水的使用功能；3.将沼气池四周的沙壁和底部铲除，重新打沙壁，底部砂浆加厚，恢复使用功能；4、从公路口到水池下面十米处的水管用一寸PVC水管进行更换修复，总长度约130米；5、第二次塌方处填土后仍会积水，存在安全隐患，用泥土将塌方低洼处填平至不会积水；6、关于原告认为塌方边沿造成断面，主张用土填顺。根据涉案果园地形是阶梯土地，本身存在高低不同的土坎，塌方造成土坎增高，不影响正常使用、不存在安全隐患，故原告主张填顺断裂处的诉请，本院不予支持。被告何志坚认为房屋属违章建筑，造成的损失应当由其自行承担，涉案房屋是果园的附属设施，是否违章建筑应由政府部门处理，因石场开采塌方造成果园损失，理应由石场方承担责任，故被告何志坚的上述抗辩理由，本院不予采纳。被告马修林、汤志勇、涂海丰经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，视为其自动放弃在本案中的诉讼权利，由此产生的可能不利后果按规定应由其自行承担，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第十五条第一款第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰应于本判决生效之日起十五日内将原告的房屋、猪舍的墙壁及地底裂缝用水泥砂浆修补平整，房屋、猪舍基脚的裂缝用水泥砂浆加固；二、被告何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰应于本判决生效之日起十五日内将水池基脚裂缝用水泥砂浆加固，较低的水池壁用相同材料砌至与最高水池壁同一水平高度，水池底部和水池内外墙壁重新打沙壁，恢复原有储水的使用功能；三、被告何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰应于本判决生效之日起十五日内将沼气池四周的沙壁和底部铲除，重新打沙壁，底部砂浆加厚，恢复使用功能；四、被告何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰应于本判决生效之日起十五日内将原告的从公路口到水池下面十米处的水管用一寸PVC水管进行更换修复，总长度约130米；五、第二次塌方处填土后仍会积水，存在安全隐患，用泥土将塌方低洼处填平至不会积水；六、驳回原告张伟忠的其他诉讼请求。案件受理费100元，公告费500元，合计600元，由被告何志坚、马修林、汤志勇、涂海丰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 长  邹维东人民陪审员  杨攸玖人民陪审员  赖来运二〇二〇年四月三日书 记 员  周慧荣