湖南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘执复21号复议申请人（被执行人）：金凤凰，女，汉族，1982年7月2日出生，住所地湖南省辰溪县龙头庵乡。申请执行人：怀化农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区大汉龙城电信智能小区第二栋一层103，统一社会信用代码：91431200MA4L1W233T。法定代表人：张灵，系该公司董事长。被执行人：周华，男，瑶族，1979年2月1日出生，住所地湖南省怀化市鹤城区。复议申请人金凤凰不服怀化市中级人民法院（以下简称怀化中院）作出的（2020）湘12执异1号执行裁定，向本院提出复议申请，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请执行人怀化农村商业银行股份有限公司（以下简称怀化农商行）与被执行人周华、金凤凰金融借款合同纠纷一案，怀化中院于2019年12月11日作出（2019）湘12执恢29号之二执行裁定，裁定拍卖金凤凰名下位于怀化市鹤城区沿河路房屋产权证号为00085114号的房产一套。金凤凰不服（2019）湘12执恢29号之二执行裁定，向怀化中院提出书面异议，申请停止对其名下位于怀化市鹤城区沿河路千禧花园4栋2单元403室住宅的查封及拍卖。怀化中院查明，申请执行人怀化农商行与被执行人周华、金凤凰金融借款合同纠纷一案，该院于2019年11月1日作出（2019）湘12执恢29号之一执行裁定，查封了金凤凰名下位于怀化市鹤城区房屋产权证号为00085114号的房产。2019年12月11日，该院作出（2019）湘12执恢29号之二执行裁定，裁定：“拍卖被执行人金凤凰名下位于怀化市鹤城区沿河路403号产权证号为00085114的住宅用房一套。”怀化中院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定，对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。异议人金凤凰向该院提交的肖妹、金海、金凤凰、陈秋梅、周华常住人口登记卡各一张，不能证明该执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋。此外，申请执行人怀化农商行向该院提交材料，同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”此种情形下，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持。金凤凰向本院申请复议称，被执行房产系其本人唯一房产，也是其本人及其所抚养家属生活所必需的住房，根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”因而，被执行房产依法不得进行拍卖。综上，请求依法撤销怀化中院（2020）湘12执异1号执行裁定。本院查明，申请执行人怀化农商行与被执行人周华、金凤凰金融借款合同纠纷一案，怀化市鹤城区人民法院于2016年9月22日立案受理，并于2017年2月7日作出（2016）湘1202民初2775号民事判决，判决：“一、被告周华、金凤凰于本判决生效之日起10日内共同偿还原告怀化农村商业银行股份有限公司贷款本金21.8万元、利息（含罚息、复利）11685.38元（截止至2016年6月21日，从2016年6月21日起至还清本息之日止的利息（含罚息、复利）按月利率16.1438‰支付）；二、被告周华、金凤凰不履行上述债务时，原告怀化农村商业银行股份有限公司有权以被告金凤凰提供的抵押物位于怀化市鹤城区沿河路房屋（证号：怀房权证字第00085114号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。”被执行人未履行义务，申请执行人向怀化市鹤城区人民法院申请执行，怀化市鹤城区人民法院于2017年5月10日立案执行，案号为（2017）湘1202执546号。2017年8月21日，怀化中院以（2017）湘12执监64号执行裁定将该案件提级执行。2017年8月24日，怀化中院作出（2017）湘12执99号执行裁定，以怀化农商行申请撤销执行为由裁定终结（2016）湘1202民初2775号案件的执行。2019年8月1日，怀化中院根据怀化农商行的申请，对该案恢复执行，案号为（2019）湘12执恢29号。2019年11月1号，怀化中院作出（2019）湘12执恢29号之一执行裁定，查封被执行人周华、金凤凰在有关金融机构账户内的存款25万元或者扣留、提取其在相关单位相应价值的收入或查封扣留相应价值的财产。同时，怀化中院向怀化市不动产登记中心发出协助执行通知书，协助查封金凤凰名下位于怀化市鹤城区沿河路房屋产权证号为00085114号的房产和金凤凰名下位于怀化市鹤城区迎丰西路合同编号为20100050-2787-1的房产。2019年12月11日，怀化中院作出（2019）湘12执恢29号之二执行裁定，拍卖金凤凰名下位于怀化市鹤城区沿河路房屋产权证号为00085114号的房产一套。金凤凰不服（2019）湘12执恢29号之二执行裁定，向怀化中院提出书面异议，申请停止对其名下位于怀化市鹤城区沿河路千禧花园4栋2单元403室住宅的查封及拍卖。另查明，在怀化中院异议审查期间，申请执行人怀化农商行于2020年1月5日向怀化中院递交《同意保留租金的函》，同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从案涉房屋的变价款中扣除五至八年租金。再查明，被执行人金凤凰所扶养的家属为4人，即其父母、两名未成年子女，皆居住在登记在被执行人金凤凰名下位于怀化市鹤城区沿河路产权证号为怀房权证字第00085114号的房屋，即怀化中院拍卖的案涉房屋，该房屋面积为151.32平方米。本院认为，首先，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”该条是对民事执行过程中查封、扣押、冻结及拍卖财产的一般规定。案涉房屋为被执行人金融借款时设立抵押的抵押物。《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条规定：“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。”该规定为人民法院执行设定抵押的房屋的特别法，且施行时期为2005年12月21日，晚于《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，当人民法院执行被执行人抵押的房屋时，应当优先适用。因此，对于依法设定抵押的房屋，人民法院可以依法拍卖、变卖或者抵债。本案中，案涉拍卖房屋系依法设定抵押的房屋，人民法院可以依法拍卖、变卖或者抵债。复议申请人金凤凰提出，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定，案涉房屋为其唯一房产，法院可以查封，但不得拍卖、变卖或抵债的复议申请没有理由。怀化中院异议审查裁定亦依据该规定第六条的规定属于法律适用错误，应当予以纠正。其次，对被执行人及所扶养家属维持生活必需居住的房屋的执行，涉及申请执行人的债权与被执行人及其所扶养家属的生存权，应当依法妥善处理。对此，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”该规定平衡了司法强制执行中，申请执行人的债权与被执行人及其所扶养家属作为生存权内容的居住权的保护。本案中，案涉拍卖的房屋面积151.32平方米，一般认为已超过维持生活必需的居住面积，可以以大换小，拍卖处置；且申请执行人怀化农商行在怀化中院审查异议期间同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从案涉房屋的变价款中扣除五至八年租金，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条之规定，因此，复议申请人金凤凰以《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条之规定，提出执行被执行人及其所扶养家属维持生活必需的住房需有被执行人子女名下无房产的前提和条件，没有法律依据，人民法院不予支持。第三，为更好地保护被执行人及其所扶养家属的居住权，《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第二条规定：“人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。在此期限内，被执行人应当主动腾空房屋，人民法院不得强制被执行人及其所扶养家属迁出该房屋。”这是人民法院执行被执行人及其所扶养家属维持生活必需的居住房屋时，给予被执行人及其所扶养家属居住权的特别保护措施。本案中，被执行人金凤凰所扶养家属共4人，即其父母和2个未成年子女，且共同居住在案涉拍卖的房屋，怀化中院在拍卖时应当依法给予其6个月的宽限期，并兼顾未成年人就学等权利的保护，以保障被执行人的合法权益。综上，复议申请人金凤凰的复议申请没有理由，依法不予支持。怀化中院作出的（2020）湘12执异1号执行裁定虽然适用法律存在错误，但其裁定结果正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项裁定如下：驳回金凤凰的复议申请，维持怀化市中级人民法院作出的（2020）湘12执异1号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  屈国华审判员  周小辉审判员  方湘平二〇二〇年四月二十四日法官助理刘家豪书记员徐可