甘肃省兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2018)甘01民初733号之一原告：成都星润盈歌企业管理中心(有限合伙)，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区交子大道88号1栋6层604号。执行事务合伙人：甘肃金融客文化传媒有限公司（委派代表黄志刚）。委托诉讼代理人：赵稳强，甘肃法音律师事务所律师。委托诉讼代理人：李天良，甘肃法音律师事务所实习律师。被告：甘肃新连海天然气股份有限公司，住所地甘肃省临夏州永靖县西河镇白川村1号。法定代表人：张世文，该公司执行董事兼总经理。被告：张世文，男，1965年7月25出生，汉族，住兰州市城关区。被告：民和享东工贸有限公司，住所地青海省海东市民和回族土族自治县马场垣乡团结村。法定代表人：杨新民，该公司执行董事兼总经理。被告：杨新民，男，1951年5月8日出生，汉族，住兰州市红古区。被告：他维君，男，1994年4月7日出生，汉族，住甘肃省永靖县。原告成都星润盈歌企业管理中心(有限合伙)（以下简称星润盈歌公司）诉被告甘肃新连海天然气股份有限公司（以下简称新连海公司）、张世文、民和享东工贸有限公司（以下简称享东工贸公司）、杨新民、他维君合同纠纷一案，本院于2018年6月25日立案。甘肃省临夏回族自治州中级人民法院于2019年3月11日作出（2019）甘29破申1号民事裁定书，裁定受理新连海公司的破产重整申请，并于同日作出（2019）甘29破申1号之一决定书，指定北京大成（兰州）律师事务所担任管理人。本院经审查后，作出(2018)甘01民初733号民事裁定，裁定本案中止诉讼。星润盈歌公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行与原告2017年12月签订的《融资合作协议》《融资合作协议之补充协议》及《融资合作协议之补充协议（二）》中的合同义务。2.依法判令被告恢复生产，将被告新连海公司及其所属加气站和享东工贸公司及其所属加气站的营业额打至共管账户，将财务出纳工作交由原告托管，并按期向原告支付协议约定的投资收益300万元。3.依法判令被告承担违约金240万元。4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年12月，因被告新连海公司名下CNG压缩母站、LNG液化厂处于停产状态，无法向其名下各加气站提供天然气。经协商，原告与三被告在甘肃省兰州市城关区签订了《融资合作协议》，协议第1条融资金额中约定，“本协议项下甲方（原告）向乙方（被告新连海公司）提供的债务融资金额为不超过人民币【贰仟万元】(￥【20,00,000.00】元)。”第3条融资期限约定，“本协议项下债务融资期限不超过【12】个月，自甲方向乙方放款之日起计算。”协议第4条投资收益约定，“甲方向乙方提供本协议项下债务融资，甲方按乙方、丙方（张世文、享东工贸公司）月销售收入的6%收取投资收益。实际融资天数不足一月的，按实际天数计算。”第5条融资担保约定，“丙方为本协议项下债务融资提供无限连带责任保证担保，保证期限为本协议项下债务融资期限届满之日起两年。”第6条资金监管及使用中第6.3款约定，“乙方、丙方2(享东工贸公司)将其财务出纳工作交由甲方托管，具体管理形式由甲方负责，乙方、丙方应积极、无条件配合...”“8.1本协议项下债务融资期限内，除非征得甲方书面同意，乙方、丙方2不得增资、减资、变更股权结构或法定代表人，丙方1及其他股东亦不得对乙方、丙方2提出类似要求。”第9条违约责任第9.2款约定，“如乙方、丙方违反本协议任何约定，甲方有权...要求乙方、丙方按照本协议项下债务融资总额的30%承担违约责任。”虽然协议中约定了生效条款，但是原告在签订协议后已经依约为被告新连海公司自2017年12月13日至2018年1月26日融资共计800万元，而被告新连海公司也接受了上述融资款项，被告新连海公司也依照协议将其全部印章交由原告封存；享东工贸公司也将财务印鉴等交由原告方托管，故协议各方已经以实际履行的方式，认可和变更了合同的生效条件。现被告新连海公司却违反约定在将全部印章交原告封存后，又另行私刻印章一套使用，其行为已经构成违约。享东工贸公司在不告知原告的情况下，于2018年5月10日，擅自将原法定代表人他维君变更成杨新民，并将他维君持有丙方100%的股份也变更到杨新民名下。丙方享东工贸公司擅自变更法定代表人，变更股权结构，已严重违约，且出现恶意转移公司资产情况。根据《中华人民共和国公司法》第六十四条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，原告认为杨新民、他维君亦应成为本案的被告。综上，为维护原告合法权益，提起诉讼，请求判如所请。2020年4月3日，星润盈歌公司向本院提出申请：1.继续审理原告于2018年5月31日提起的诉讼；2.增加诉讼请求“请求法院判令被告2张世文、被告3享东工贸公司向原告返还本金628000元”；3.变更原起诉状中的诉讼请求1“依法判令……的合同义务”为“依法判令被告3继续履行原协议中相应义务”;4.变更原起诉状中的诉讼请求2为“依法判令被告2张世文、被告3享东工贸公司向原告支付投资收益11858591.92元”；5.变更原起诉状中的诉讼请求3为“依法判令被告2张世文、被告3享东工贸公司承担违约金240万元”。本院经审查认为，原告与被告2017年11月30日签订的《融资合作协议》以及2017年12月11日签订的《融资合作协议之补充协议》《融资合作协议之补充协议（二）》项下的债权债务已经新连海公司破产管理人审查，并由甘肃省临夏回族自治州中级人民法院于2020年3月26日作出（2019）甘29破1号之三民事裁定书确认原告普通债权8528784元。原告在2020年4月3日向本院提交的《情况说明》中亦自认：“甘肃省临夏回族自治州中级人民法院出具的（2019）甘29破1号之三民事裁定书已经确定了原告关于本金的部分无异议债权，基于对司法权威的尊重，原告考虑承认该裁定书中确认的关于本金的部分无异议债权”，故对其诉讼请求中关于继续履行《融资合作协议》《融资合作协议之补充协议》《融资合作协议之补充协议（二）》，以及前述协议项下的债权债务本院不予处理。关于原告对张世文、享东工贸公司等被告的诉请。张世文、享东工贸公司等被告在《融资合作协议》《融资合作协议之补充协议》及《融资合作协议之补充协议（二）》中均为保证人，保证人承担责任的基础是债务人在前述协议中承担的债务义务。新连海公司作为前述协议的融资方、主债务人，融资以及项目的经营均由新连海公司承担。进入破产程序后，公司财产已由新连海公司破产管理人接管，合同是否继续履行也应由管理人、破产受理法院决定。因此，原告对《融资合作协议》《融资合作协议之补充协议》及《融资合作协议之补充协议（二）》项下本金、违约金、支付投资收益、继续履行合同等诉求应在破产程序中向合同的融资方即新连海公司主张，由新连海公司破产管理人审查并由甘肃省临夏回族自治州中级人民法院确认。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条第二款之规定：“债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出。因此，原告要求张世文、享东工贸公司等被告承担保证责任，应当在新连海公司破产程序终结后6个月内提出。”综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告成都星润盈歌企业管理中心(有限合伙)的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  何骏先审 判 员  王晓花人民陪审员  刘玉霞二〇二〇年四月十七日法官 助理  赵艺阳书 记 员  马 林