广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终824号原公诉机关广东省深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某浩，男，1995年10月20日出生，汉族，大学专科文化，户籍地址广东省中山市。因本案于2019年7月5日被羁押，同日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人潘某，广东某某律师事务所律师。广东省深圳市龙岗区人民法院审理广东省深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人陈某浩犯敲诈勒索罪一案，于2020年2月20日作出（2019）粤0307刑初4049号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某浩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，被告人陈某浩与被害人冯某某原系男女朋友关系，二人交往中，陈某浩拍摄了冯某某的裸照及做爱视频，2017年2月二人分手。2019年5月，陈某浩认为冯某某尚欠其1500元未归还，向冯某某索要未果后，陈某浩先购买电话骚扰软件对冯某某进行电话骚扰。2019年5月29日，陈某浩使用其微博账号“摔倒××××”向冯某某的两名同事、使用其微信账号向冯某某的弟弟发送冯某某的多份裸照和做爱视频。当晚，陈某浩致电冯某某索要三万元人民币，表示收到三万元之后就会将裸照和做爱视频彻底删除。2019年5月30日，冯某某报警。2019年5月31日及2019年6月3日，因陈某浩的持续威胁，冯某某两次向陈某浩转款共计人民币1500元。2019年7月5日，陈某浩被公安机关抓获。公安机关从陈某浩的手机中查获其储存的冯某某的裸照及做爱视频。原判认定上述事实的证据有：1.物证：手机二部。2.书证：被告人身份信息、抓获经过、违法犯罪经历比对报告、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、通话记录、聊天记录、转账截图等3.证人证言（1）证人钟某达的证言，2019年5月29日，其的微博收到了一个叫“摔倒××××”发来一张图片，其没有点开看，对方问其认不认识冯某某，其点开那个图片看到是冯某某的裸照，然后其故意说这个不是冯某某，并问他还有没有，他说还有，说是别人发给他的，他又发了一组裸照，然后其把这个事情告诉冯某某，她说大概知道这件事了。2019年5月30日上午，对方发了一条冯某某全裸做爱视频。其不知道“摔倒××××”为什么要给其发这些裸照和视频。（2）证人张某宁的证言，2019年5月26日，其收到一个微博账号为“摔倒××××”发的信息，问其认不认识冯某某，其问对方什么事。对方给其发了一个女人的几张裸照过来，照片都是经过处理的。其说这是P出来的，对方就让其转告冯某某让她还钱，其没有在意。2019年5月29日，对方又给其发了一个冯某某做爱的视频，其就肯定视频里的女人是冯某某。其不知道怎么告诉冯某某，也没告诉冯某某这个事情。2019年5月29日晚上，冯某某问其是不是收到一些她的照片，然后其把同“摔倒××××”聊天信息截图发给冯某某。其不知道“摔倒××××”为什么要其转告冯某某要她还钱，没有告诉其冯某某如何欠钱的。4.被害人冯某某的陈述：其和陈某浩在大学期间是男女朋友关系，其们住在一起。陈某浩老是要给其拍裸照，其不愿意，其们也因为这个事吵架。后来他拍照后其就会把他手机里的照片全部删掉，他还是继续拍照其就没有管了。2017年其们就分手了，期间很少联系。2019年5月24日，其接到陈某浩的电话让其还钱，其告诉他没钱，他就说那你给我等着。当天其接到几百个骚扰电话，陈某浩告诉其这些电话是他出钱搞的。5月25日，陈某浩通过微博“摔倒××××”告诉其如果不给钱就会把其的裸照发给张某宁和其弟弟。2019年5月29日下午其的同事钟某达的微博收到“摔倒××××”发来的一张图片，把他同陈某浩的聊天内容截图发给其看。晚上8时许，其打了陈某浩的电话，陈某浩告诉其让其拿10万元拿回其的照片，其告诉他现在没有那么多钱，陈某浩问其现在有多少钱，其说现在只有2000-3000元，然后陈某浩用“摔倒××××”给其发了一条信息，告诉其扫他头像的二维码付钱，其扫了之后准备付款时发现那个二维码显示的是一个名为“**浩”的信用卡收款账号，其打电话问他为什么不是他的银行卡，他说用别人的银行账号代收钱，其告诉他其不会打到别人账号，陈某浩很强硬地告诉其说一定让其转，其没有转钱，就来报警了。陈某浩说其和他谈恋爱时借过他的钱，其没有从陈某浩那里借过钱，其们谈恋爱时有时花陈某浩的钱，有时用其的钱。其和陈某浩没有经济往来。陈某浩告诉其他把这些裸照全部放在一个U盘里。其报警后陈某浩还是找其要钱，2019年5月31日其转了1000元给他，他说再给其三天时间准备钱，然后其的手机也没有再接骚扰电话了。2019年6月3日，陈某浩又给其打电话，其又转了500元给他。当天晚上其又打电话给陈某浩，后来他再也没有给其打电话。其用手机扫描陈某浩的微博头像，显示的是浦发银行信用卡的账号，其就转钱过去。陈某浩问其要3万元，其告诉他没有那么多钱，他让其分期付款，并先给他2000-3000元，其当时只有1500元，分两次转给他。陈某浩开始的时候用支付宝同其聊天，他问其要钱，其说没有钱。陈某浩通过支付宝给其发了其的裸照，其没有管他，其把支付宝的照片全部删掉了。后来陈某浩又通过微博给其发裸照，这些也被其删了。经辨认，被害人冯某某辨认出陈某浩。5.被告人陈某浩的供述与辩解，其因敲诈勒索冯某某三万元被刑事拘留，但冯某某只给了其1500元。2017年9月，冯某某从其这里借了1500元。2019年5月初，其问冯某某要钱，但她不承认从其这里借钱并不还钱，就骂其。其告诉她如果不还钱就发她的裸照给别人。2019年5月左右，其在网上找到一个微信，其加了对方微信，选择了一个月38元的那种，对方给其发了一个链接，其点开后把冯某某手机号码输入到这个链接，手机会一直收到不同陌生电话打进来，但没有声音。后来冯某某问其是不是其搞的这个骚扰电话，其承认这个事情，但冯某某不承认有从其这里借钱。其申请了一个新浪微博账号“摔倒××××”，搜索冯某某的微博账号，其就看到冯某某微博关注了100多个人员，其把这些账号点开看了一下发现里面有两个微博账号有冯某某的照片，其确认这两个微博应该是冯某某的同事或者和她关系比较好的人。其就把冯某某的裸照发给对方，冯某某的老同事说这是PS的图片，其就继续给他发了几张裸照还有做爱的视频，其发了这些照片就没有同他联系了。然后其又把冯某某的裸照发给她的新同事，新同事说挺好看并让其继续发，其又发了几张过去，不确定有没有发视频过去，发完就没有和他聊天了。其还通过微信把冯某某的裸照和做爱视频发给了她弟弟冯某豪，冯某豪收到照片就骂其，其就把他拉黑了。冯某某知道这个事情就打电话，其让她把借其的钱还给其，但冯某某还是不承认从其这里借钱，并问其想要多少钱，其说问你要10万元你也没有，那你就给三万元吧。冯某某说她现在没有这么多钱，其说给她三天时间考虑一下，如果三天后不给其钱的话其就继续发她的裸照给别人，其们在电话进行沟通时冯某某告诉其可以通过支付宝转账，其怕其女朋友知道后以为其还和冯某某有联系就不同意她把钱转到其支付宝，其就把“摔倒××××”图像改成其的微信收款二维码，冯某某扫了以后问其为什么收款人是浦发银行的名称，其就让她扫，她开始一直不扫。过了两三天，冯某某还是通过扫其的微博图像给其转了1000元，过了几天又转了500元。其收到1500元之后就把骚扰电话先关停了。过了几天，冯某某给其打电话一直在哭，其也就心软了，后来再也没有同她打过电话联系了。其从冯某某这里拿了1500元，冯某某向其借钱的时候没有写借条，其有微信转账截图。其把冯某某的裸照发给她的两个同事和她弟弟。其拿到1000元后还通过同样的方法给冯某某微博关注的十几个人发了一句“你认识冯某某吗”，其没有给这些人发过任何照片。其是随口问冯某某要3万元，因为10万元冯某某拿不出来，其只想去吓吓她，其找她还钱的时候她的态度太过分了，其想给她一个教训，所以随口说了3万元的数字。其电话聊天的时候随口说要3万元，后来冯某某给其1500元，其拿到钱就没有打电话和发信息了。6.检查、辨认等笔录。7.视听资料、电子数据：检查录像、讯问录像、电话录音。原判认为，被告人陈某浩以非法占有为目的，以威胁手段勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。辩护人提出被告人陈某浩不构成敲诈勒索罪的辩护意见。经查，被告人陈某浩对其向被害人冯某某敲诈勒索3万元的事实并不否认，结合本案书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据足以证实被告人陈某浩实施敲诈勒索的犯罪事实。故对该辩护意见，不予采纳。被告人陈某浩在犯罪过程中，自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法应当减轻处罚。被告人陈某浩犯罪后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关出具的量刑建议合理合法，予以采纳。辩护人合理的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十四条、六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈某浩犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。二、随案移送作案工具手机二部，依法予以没收。宣判后，原审被告人陈某浩不服，提出上诉，主要理由为：1.电话录音证据存在疑点；2.原审未查明聊天记录和转帐记录；3.证人张某宁应知道被害人欠其钱；4.被害人的陈述中有虚假部分；5.被害人在案发起因方面有过错；6.发裸照不是敲诈勒索产生的后果；7.本案1500元未达敲诈勒索起点数额；8.罚金不符合规定。9.其是随口说了一句3万元，但在拿到1500元后至被抓获前再没有与被害人联系，应为犯罪中止。10.其承认自己所做的事，但认为不应该作为犯罪处理。上诉人陈某浩辩护人的辩护意见与其在原审时的辩护意见主旨基本相同，主要提出：1.上诉人陈某浩向被害人冯某某索要3万元没有以非法占有为目的，纯属临时性的、报复性的激情犯意。2.一审认定陈某浩获得1500元后犯罪中止，没有产生社会危害性，且本案的犯罪标的额远未达到敲诈勒索罪的起刑点。请求撤销一审判决，改判陈某浩不构成敲诈勒索罪。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人陈某浩无视国家法律，以非法占有为目的，以威胁手段勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。陈某浩犯罪后如实供述犯罪事实，并在一审庭审中确认认可其签署的《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚。对于上诉人陈某浩的上诉理由，经查，综合分析全案证据，陈某浩向被害人敲诈勒索的涉案金额为3万元，被害人已给付其1500元，余款陈某浩在被抓获前尚未继续联系被害人催逼勒索，尽管陈某浩未明确表态放弃，亦未删除涉案被害人的裸照和性爱视频，结合陈某浩供述因被害人打电话向其哭述而之后未再联系被害人，被害人陈述在向陈某浩转款后打电话与陈某浩聊了很长时间，之后陈某浩便没有再给其打电话。基于此，原审依疑点利益归于被告人的原则，而将原审公诉机关指控的犯罪未遂改认定为犯罪中止。结合在案书证、证人证言、被害人的陈述、原审被告人的供述等证据，原审认定陈某浩犯敲诈勒索罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。量刑方面，陈某浩将其与被害人交友时所拍摄的裸照及性爱视频发给被害人的同事及亲友，威逼被害人敲诈钱财，作案手法卑劣，给被害人身心造成伤害，对被害人正常的工作与生活造成负面影响，应当依法从严惩处。原审以其归案后能如实供述，认罪认罚，又作出有利于其的犯罪中止认定，具有从宽情节，已大幅从轻处罚。此外，所判罚金亦在法定幅度之内，并无不当。综上，上诉人的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。陈某浩作为受过高等教育的年青人，希其能以此为鉴，改过自新，早日回归家庭与社会，在今后的工作与生活中能理性、积极地予以应对。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李  生  荣审判员 王    丽审判员 姜  菁  菁二〇二〇年四月二十六日书记员 关晓杨（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。