江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0391民初4146号原告：徐州正大饲料有限公司，住所地江苏省徐州经济技术开发区下淀路256号。法定代表人：范佩云，该公司董事长。委托诉讼代理人：李敬从，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾中亚，男，1990年8月1日出生，汉族，该公司员工。被告：殷钢，男，1975年11月17日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：张晨坤，徐州市环城法律服务所法律工作者。原告徐州正大饲料有限公司与被告殷钢劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李敬从、贾中亚、被告的委托代理人张晨坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令不支持被告要求2019年6月与原告签订无固定期限合同的主张；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2007年3月1日建立劳动关系，2012年10月27日被告发生工伤，2013年12月20日徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤。自2013年至2018年11月，被告多次进行劳动能力鉴定，最终经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告自2012年10月发生工伤后一直未返岗工作，也没对返岗通知作出书面答复。2017年6月28日，原告以书面方式通知被告解除劳动合同，并按照劳动合同中确认的地址向被告送达，由于被告拒收而退回。被告工资发放至2017年6月30日。虽然原告给被告社保缴至2019年6月，但不能否认劳动合同已解除的效力，应视为对被告的赠予。被告辩称，被告2007年3月1日到原告处从事销售工作，工作期间受伤，2018年11月19日被鉴定为工伤八级伤残，2018年12月被检查出双手退行性改变。2007年至今，双方签订了四份劳动合同，其中第四份合同是在被告受伤后签订。虽然第四份劳动合同实质属于无固定期限劳动合同，但合同名称、工资待遇等内容不明确，不符合法律规定。被告为了能够继续在原告处工作，请求判令原告与被告自2019年6月起签订无固定期限劳动合同。劳动仲裁认定事实清楚，适用法律正确，原告起诉没有事实及法律依据，请求驳回原告起诉。当事人围绕诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或经本院审查合法有效的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定如下事实：2007年3月，被告到被告处从事销售工作，双方于2007年4月30日签订《劳动合同书》，约定期限自2007年3月1日至2008年3月31日。2008年1月1日，双方签订《劳动合同补充协议》，约定双方原订立的劳动合同继续履行，“甲方（本案原告）已按照劳动合同法的规定，依合法、民主的程序制定了《徐州正大饲料有限公司员工手册》，该手册已发放给乙方（本案被告）”，“《员工手册》中的规章制度成为双方劳动合同的组成部分，双方按其规定享有相应的权利，履行相应的义务”。2008年4月1日，双方签订《劳动合同》，约定期限自2008年4月1日至2011年6月30日。2011年6月30日，双方签订《劳动合同》（被告在合同首页填写的住所地为“皖宿州墉桥区建设北路26号-2-12”，现居住地为“同上”，移动电话为136××××9029），约定期限自2011年7月1日至2017年6月30日，其中第三十六条约定，“乙方在本劳动合同首页填写的住所地、现居住地、联系电话为甲方送达各类文书的通信地址与联系方式。如有变化乙方应将变更后的通信地址及联系方式及时通知甲方，未通知所产生的一切后果，乙方自负。甲方按照乙方提供的联系方式通信地址寄送的文件，视为有效送达给乙方”。2012年10月27日，被告在工作中受伤，诊断为左膝半月板损伤。2013年12月20日，徐州市人力资源和社会保障局认定被告的损伤为工伤。2014年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2014]第201409182号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，认定被告的工伤构成八级伤残无护理依赖。2016年2月29日，该委作出徐劳工鉴通[2016]第201601302号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，复查认定被告的工伤构成七级伤残无生活自理障碍。2016年4月18日，该委作出徐劳工复鉴通[2016]第43号《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，复核认定被告的工伤构成七级伤残无护理依赖，同时撤销徐劳工鉴通[2016]第201601302号鉴定结论。2017年6月30日，该委作出徐劳工鉴通[2017]第201705269号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，复查认定被告的工伤构成七级伤残无生活自理障碍。2017年8月22日，该委作出徐劳工复鉴通[2017]第103号《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，复核认定被告的工伤构成七级伤残无护理依赖，同时撤销徐劳工鉴通[2017]第201705269号鉴定结论。2018年6月22日，该委作出徐劳工复鉴通[2018]第78号《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，重新复核认定被告的工伤构成八级伤残无护理依赖。2018年11月19日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出江苏劳鉴工再[2018]581号《江苏省劳动能力鉴定结论通知书》，认定被告的工伤为八级伤残。2017年6月15日，原告向被告地址“皖宿州墉桥区建设北路26号”邮寄送达《关于限期返岗通知书》，载明被告2014年1月起休假未上班，“鉴于您休假后未提供任何休假证明于我司。公司已多次打电话与你联系，你均未给出明确答复，以工伤未好等复核鉴定为由拖延。根据工伤条例第三十二条已超过停职留薪年限期。现我司正式书面通知您于接到本通知三日内前返岗履行岗位职责，若不能按时按要求到岗，我司将依据相关规章制度进行处理”。根据邮递部门记载，被告本人于6月19日8时14分签收。被告未按通知要求返岗。2017年6月28日，原告向被告地址“皖宿州墉桥区建设北路26号-2-12”及电话136××××9029、138××××6852邮寄送达《解除/终止劳动合同通知书》，内容为：“殷钢先生：在医疗期满并接到返岗通知后依然以鉴定伤情等各种理由拒绝回岗。公司将从接到返岗通知书三日后计算，21号开始以旷工处理。根据员工手册及公司规章制度，连续旷工三个工作日以上的，或一年内连续累计五个工作日以上的，给予辞退惩戒。徐州正大饲料有限公司与您签订的劳动合同于2017年6月27日起予以解除/终止”。根据邮递部门记载，因被告拒收，该通知书被退回原告。原告发放被告工资至2017年6月，缴纳被告社会保险费至2019年6月。本院认为，1、劳动合同法第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：①劳动者在该用人单位连续工作满十年的；②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；③连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，“在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。劳动者在用人单位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。”根据上述规定，在劳动者符合签订无固定期限劳动合同时，用人单位有义务告知劳动者可以签订无固定期限劳动合同，劳动者有权提出签订无固定期限劳动合同或者固定期限劳动合同。本案中，原告作为用人单位没有证据证实履行了告知义务，也没有证据证实系作为劳动者的被告提出签订固定期限劳动合同，故，双方于2011年签订的固定期限劳动合同违反法律规定，应认定双方建立无固定期限劳动合同。2、劳动合同法第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据工伤保险条例第三十三条规定，职工接受工伤医疗的停工留薪期一般不超过12个月。本案中，被告2012年10月发生工伤，没有证据证明存在特别情形，根据上述规定，其停工留薪期最长确认至2013年10月底止。停工留薪期满后，被告长期未上班也未办理请假手续。2017年6月底，原告通知被告返岗而被告未返岗，则原告依据劳动合同法、公司有关规章制度以及双方劳动合同的约定，通知解除与被告的劳动关系，并无不当。至于原告为被告缴纳社会保险费至2019年6月，属于原告内部管理问题，不能据此认定双方劳动关系存续至2019年6月。综上，双方劳动关系于2017年6月已解除，则被告要求自2019年6月起与原告签订无固定期限劳动合同，没有事实和法律依据，不应予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，判决如下：对被告殷钢要求自2019年6月起与原告徐州正大饲料有限公司签订无固定期限劳动合同的主张不予支持。案件受理费10元减半收取5元由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  张基奎二〇二〇年四月七日书记员  李 琦