北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初17320号原告：王桂华，女，1981年2月16日出生，满族，户籍地河北省秦皇岛市青龙满族自治县。委托诉讼代理人：张士东，北京兴展律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖枳君，北京兴展律师事务所律师。被告：永吉精气神有机农业有限公司，住所地永吉县口前镇铁南街兴华综合楼1楼网点13号门。法定代表人：孙延群，董事长。委托诉讼代理人：王一伟，吉林同信法大律师事务所律师。原告王桂华与被告永吉精气神有机农业有限公司（以下简称永吉精气神公司）劳动争议一案，本院受理后,依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案原告王桂华及其委托诉讼代理人张士东、肖枳君，被告永吉精气神公司之委托诉讼代理人王一伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王桂华不服北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会京西劳人仲字[2019]第533号裁决书，向本院起诉，请求判令：1、确认双方于2012年2月14日至2018年10月23日存在劳动关系；2、被告公司支付原告违法解除劳动关系赔偿金63000元(4500元／月*7个月*2倍)；3、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年l0月23日期间延时加班费231660元；4、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日休息日加班工资257088元(206元*2倍*6年*104天)；5、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日法定节假日加班工资40788元(11天*6年*206元／天*3倍)；6、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日未休年假工资加班12360元；7、被告公司返还原告保证金3500元；8、被告公司支付原告2018年10月1日至10月23日工资4000元。事实与理由：原告2012年2月14日与被告公司签订劳动合同，工作地点在北京华联SOGO店，岗位为主场促销员。2012年12月5日被告公司向原告收取促销员保证金200元，2014年3月25日又收取了培训费（实为保证金）3300元。自原告入职直至2018年10月23日期间，原告平均每天加班3小时且周末及法定假日无休，被告公司没有支付过加班费和未休年假工资。2018年10月23日被告公司管片经理李艳红通过微信通知公司因故撤店，所有员工去天津支援，如果不去就属于自动离职，而后公司就停止发放原告工资、停止为原告缴纳社会保险。原告认为被告公司的行为严重侵害了自己的合法权益，请求法院判如所请。被告永吉精气神公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告曾先后与北京九州风人力资源管理顾问有限公司、华夏会众（北京）企业管理有限公司签订劳动合同，其提供的与被告公司的劳动合同上2012年2月14日的日期，是其进行修改过的，并不是事实。原、被告双方的劳动关系自2017年6月开始。2018年9月受非洲猪瘟影响，被告公司在SOGO华联超市柜台无法继续经营，业务经理苏春芳通知准备撤店。但是原告明确表示要离职，准备转到卖牛肉的店去工作，并答复当日离开。2018年9月29日，被告公司调整原告至家乐福马连道店，岗位待遇不变，但原告并未到岗，一直旷工，不存在其所谓被告公司违法解除劳动合同的事实。原告2018年10月1日后未再到岗提供劳动，被告公司不同意向其支付10月1日至23日的工资。被告公司是与原告沟通过去天津支援的事，但从没有提出过解除劳动合同。因原告一直不履行到岗劳动义务，公司才停止向其发放工资，但这也并不代表被告公司已经解除了双方之间的劳动合同。原告2018年11月27日提起劳动仲裁申请，也未主张解除合同，故双方劳动关系仍然存续，被告公司无需向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金。被告公司并未安排原告每日延长工作时间，且原告每日打卡时长并不等同于原告存在延时工作的事实，其主张延时延长加班工资的请求无事实依据。被告公司安排原告休息日加班的，均已向其支付了加班工资或安排其进行了倒休，如有未补休的，由于双方劳动关系尚未解除，可以通过安排补休的方式处理，其休息日加班费的请求，也不应得到支持。被告公司安排原告法定节假日的加班的，都支付了加班工资，计算标准基数是双方约定的最低工资标准。原告关于未休年假工资的请求，有的超过了一年的仲裁时效，未超过仲裁时效的，被告公司同意按照上述加班费计算基数给以相应的补偿。同意返还原告保证金的请求。经审理查明，双方确认原告为被告公司北京柜台促销员，但双方对于原告的入职时间说法不一，原告表示其入职时间为2012年2月14日，并提交当日双方订立的劳动合同为证（北京华联SOGO店、标准工时制、工资2000元/月）。对此，被告公司认可公司的真实性，但称该合同系原告利用公司工作疏漏，自行填写了空白合同，且表示该合同存在版本超前、工资标准不对等问题，双方劳动关系建立于2017年5月。就此，被告公司提交了2012年2月14日原告与北京九州峰人力资源管理顾问有限公司（劳务派遣至被告公司，至2014年2月13日）以及原告与华夏汇众（北京）企业管理有限公司2014年1月1日、2016年1月1日签订、续签的劳动合同（至2017年12月31日）。对此，原告表示这些合同是被告公司不能在北京开设员工社会保险账户而让原告签订以代缴社会保险的方式，劳动关系一直都在原、被告之间。另，原告还提交了2012年3月12日、12月5日，2014年3月25日保证金、培训费发票，共计3500元。对此，被告公司不持异议并同意返还。2015年1月1日，原告在被告公司《精气神音效中心市场管理部促销员岗位责任书》上签字按印确认，并承诺对全部内容已学习、理解，愿意承担规定的权力、责任、义务。该责任书第15行“薪酬待遇”载明：“基本工资+工龄工资+销售提成+加班费，以最低工资为加班基数”。对此，原告表示虽是自己签字按印，但该责任书系被告公司打印的格式条款，并违反了加班工资应为实发工资的法律规定，且可以证明双方劳动关系先于被告公司确认的2017年5月。2017年5月1日，双方签订3年期至2018年4月30日止的劳动合同。2018年5月1日，双方又签订了至2019年4月30日的劳动合同。原告提交的社会保险个人权益记录显示，2012年5月至2013年12月期间，北京友邦汇众人力资源管理顾问有限公司为其缴纳社会保险；2014年1月至2017年4月期间，华夏汇众（北京）企业管理有限公司为其缴纳社会保险；2017年5月至2018年9月期间，杭州今元标矩科技有限公司朝阳区分公司为其缴纳社会保险；2018年10月至12月期间，杭州今元标矩科技有限公司北京分公司为其缴纳社会保险；2019年1月开始由北京广能华发商贸有限公司为其缴纳社会保险。另查，原告称被告公司自入职后多年安排其在平日延时、休息日及法定节假日加班，但未支付加班费，并提交云之家考勤APP截屏、签到打印表且邀请北京精品华联超市生鲜2层主管张国卫出庭作证，证明其每天工作时间为7:30至22:00，并在周末及法定节假加班。对此，被告公司表示APP考勤、打卡记录、证人证言（超市人员），均不能客观反映原告的真实工作时间。被告公司认可安排原告在休息日及法定节假日加班，提交考勤记录（显示原告每月有休）、银行流水及工资条（显示原告每月无休）证明其已按照最低工资标准向原告在工资中支付了相应的休息日及法定节假日加班工资。对此，原告仅认可实发工资数额，不认可考勤记录及工资条明细。原告主张被告公司从未安排其带薪休假，被告公司对此表示原告的部分请求已超过仲裁时效，不应得到支持；未超时效部分，同意按照最低工资标准支付。上述被告公司工资条明细显示：1、原告工资收入2017年5月至8月期间包含每月双休补助695.17元、2017年9月至2018年8月期间，每月双休补助735.63元，2018年9月双休补助779.77元，共计12388。01元；2、2017年5月法假补助521.38元、2017年10月法假补助1103.45元、2018年1月275.86元、2018年2月法假补助827.59元、2018年4月法假补助275.86元、2018年5月法假补助275.86元、2018年6月法假补助275.86元、2018年9月法假补助292.41元，共计3848.27；3、2017年10月至2018年9月实发工资5060.23元、4896.93元、4045.95元、4405.89元、3890.45元、3545.06元、4150.49元、4218.64元、4204.61元、4216.83元、3525.17元、3273.28元，12个月平均工资为4119.46元。再查，原告称被告公司管片经理李艳红2018年10月23日通知原告前往天津支援，并表示如不同意就属于自动离职，原告没有同意，被告公司便以停止支付工资、停止缴纳社会保险的形式违法解除了双方的劳动关系。对此，被告公司不予认可，表示2018年9月起，因受非洲猪瘟影响，被告公司在SOGO华联超市的柜台无法再继续经营，业务经理苏春芳通知原告准备撤店，原告表示离职去其他公司。后，被告公司调整原告工作地点至家乐福马连道店，岗位待遇不变，但原告并未按照要求的时间报道，之后一直旷工，所以原告无权主张2018年10月之后的工资，且双方均未作出过解除劳动关系的意思表示，认可双方劳动关系存续。原告就上述主张，提交了与李艳红的微信聊天记录，该记录显示：1、2018年9月底，被告公司调整原告岗位至家乐福马连道店；2、2018年10月8日，李艳红提示原告上班打卡，原告表示请假，李艳红表示不回来属于自动离职，原告询问进店时间及所需手续，李艳红随即通知原告去天津生产厂支援，原告表示请事假，李艳红表去天津支援或离职，再无他选。原告表示不去天津，但可以去马连道家乐福；3、2018年10月9日，李艳红建议原告为了保险不间断还是去天津支援，原告表示同意调店，但是家中有孩子需要照顾，不能去天津，只能请假。李艳红再次强调不去天津就只能办理离职；2018年10月11日，李艳红再次强调12日之前必须去天津支援，否则就属于自动离职，10月份的社会保险也没有；2018年10月23日李艳红在原告询问后，最后一次答复“所有人都来天津支援，不来就属于自动离职”。诉讼中，双方确认被告公司向原告支付工资至2018年9月，社会保险亦缴纳至2018年9月。又查，2018年11月27日，原告以被告公司为被申请人向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、确认双方2012年2月14日至2018年10月23日期间存在劳动关系；2、被告公司支付原告违法解除劳动关系赔偿金63000元；3、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日延时加班费231660元；4、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日休息日加班工资257088元；5、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日法定节假日加班费40788元；6、被告公司支付原告2012年2月14日至2018年10月23日未休年假工资12360元；7、返还保证金3500元；8、被告公司支付原告2018年10月1日至23日工资4000元。2019年3月20日，上述仲裁委作出京西劳人仲字[2019]第533号裁决书，裁决确认双方2012年2月14日至2018年10月23日期间存在劳动关系，被告公司向原告支付2012年2月14日至2018年9月30日法定节假日加班工资差额13055.17元、2018年10月9日至2018年10月23日工资1830.8元、2016年1月1日至2018年10月23日未休年假工资4471.99元、被告公司退还原告保证金3500元。裁决后原告不服，向本院起诉。上述事实，有劳动合同、银行交易明细、微信记录、社会保险缴纳记录、岗位责任书、工资明细、北京市西城区劳动人事仲裁委员会京西劳人仲字[2019]第533号裁决书及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于双方的劳动关系，虽然被告公司表示原告系于2015年6月前为劳务派遣公司派遣员工，且提交有原告签订的相关合同加以证明，但根据其与原告于2012年订立的劳动合同以及原告常年社会保险由上述相关公司缴纳的客观事实、加之被告公司并未就仲裁裁决提起诉讼，本院采信原告关于签订相关合同系用于代缴社会保险的陈述，认定原、被告双方劳动关系的起始时间为2012年2月14日；又根据原告与被告公司主管的微信聊天内容中被告公司所谓要求“原告去天津支援，不去按自动离职”的表述结合原告未去支援，被告公司停发原告工资、停缴纳原告社会保险的客观事实，本院认定被告公司于“支援天津要求”最后发出日（2018年10月23日）与原告解除劳动合同，且该解除行为不符合相关法律规定，构成违法解除，应按照原告的请求，向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金，具体数额，本院以解除前12个月实发平均工资标准核算；关于原告主**日延时加班工资的请求，因原告从事工作的存在自身特点，且原告并未就此提交有效证据加以证明，本院不予支持；关于原告主张休息日、法定节假日加班工资的请求，被告公司确认安排原告在双休日及法定节假日加班，本院对此不持异议，又因被告公司表示已经足额支付相应加班工资，且其对距原告提出仲裁申请之日（2018年11月27日）前二年的支付凭证不再负有保留备查义务，故本院对原告此二项请求中2016年11月28日之前部分不予支持，之后部分予以支持，计算基数为原告在岗位责任书中签字确认的最低工资标准（2017年9月前1890元、2017年9月起2000元、2018年9月2120元）。虽原告不认可被告公司工资支付明细中所列的休息日及法定节假日加班工资，然此陈述与其签订的岗位责任书中“工资包含相应加班工资”的约定不符，本院不予采信，故应将被告公司已付部分应予扣除。2017年5月之前扣除部分，本院以2017年5月为标准酌定。经核算，虽被告公司应支付的法定节假日加班工资差额低于仲裁裁决数额，但鉴于其未提起诉讼，故本院对裁决数额予以确认。关于原告要求支付未休年假工资的请求，因被告公司对此提出时效抗辩，且针对年假可跨年安排的规定，本院认定原告2018年11月27日申请仲裁时，此项请求中2016年11月28日之前部分超过仲裁时效，本院不予支持。之后部分被告公司同意支付，本院不持异议，但其要求按照最低工资标准计算的意见，没有法律依据，本院不予采纳。经核算，虽被告公司应支付数额低于仲裁裁决数额，但鉴于其未提起诉讼，故本院对裁决数额予以确认。关于原告要求支付2018年10月工资的请求，虽然原告在此期间并未实际提供劳动，但根据原告与被告公司主管的微信沟通记录显示的内容（10月9日首次要求原告到天津支援，原告不同意支援，但同意调店），本院认定2018年10月1日至8日原告未提供劳动系其个人原因所致，故本院对其此部分请求不予支持。2018年10月9日至23日原告未提供劳动系被告公司原因所致，对其此部分请求，本院予以支持，具体数额，以上述工资标准核算。关于原告要求被告公司返还保证金的请求，因被告公司没有提起诉讼且表示同意返还，本院不持异议并予以确认。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告王桂华与被告永吉精气神有机农业有限公司于2012年2月14日至2018年10月23日期间存在劳动关系；二、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司支付原告王桂华违法解除劳动合同经济赔偿金57672.44元；三、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司支付原告王桂华双休日加班工资差额18941.67元；四、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司支付原告王桂华法定节假日加班工资差额13055.17元；五、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司支付原告王桂华未休年假工资4471.99元；六、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司支付原告王桂华2018年10月9日至2018年10月23日工资2083.41元；七、本判决生效后7日内，被告永吉精气神有机农业有限公司返还原告王桂华培训费3500元；八、驳回原告王桂华的其他诉讼请求。如被告永吉精气神有机农业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告王桂华负担5元（已交纳），由被告永吉精气神有机农业有限公司负担5元（本判决生效后7日交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  肖成效人民陪审员  甘源远人民陪审员  刘海燕二〇二〇年四月九日书 记 员  李帅帅