安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2020)皖0504民初625号原告：闻兵，男，1967年11月7日出生，汉族，住江苏省南京市建邺区。委托诉讼代理人：韩铁强，安徽致臻律师事务所律师。被告：马鞍山百川畅银新能源科技有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区向山镇垃圾填埋场内40015号。法定代表人：陆颖杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：程小夏（系该公司员工），女，1986年9月18日生，汉族，住河南省林州市。委托诉讼代理人：郜冬云（系该公司员工），女，1989年10月21日生，汉族，住河南省博爱县。原告闻兵诉被告马鞍山百川畅银新能源科技有限公司（以下简称：百川公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闻兵及其委托诉讼代理人韩铁强，被告百川公司的委托诉讼代理人程小夏、郜冬云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闻兵向本院提出诉讼请求：1.依法判定被告因违法解除劳动合同赔偿原告79230.14元；2.解除劳动合同代通知金6602.51元；3.支付29个月的加班工资115082.62元；4.判令被告承担诉讼费用。事实和理由：原告于2013年8月15日与南京绿色资源再生工程有限公司签订劳动合同，后因用人单位变更法定代表人，非因本人原因被安排到被告处工作。2019年4月23日，原告收到被告邮寄的解除劳动合同通知书，其理由为客观情况发生重大变化，经与原告协商不能就调岗达成协议。原告认为，在解除劳动关系时被告仍正常经营，且未与原告协商调岗。其次，被告系严重噪声污染企业，环境污染严重，原告在离岗前为进行职业健康检查。被告在解除劳动关系时并未通知工会获取相关意见，在解除劳动合同后至今从未与原告协商过补偿事宜，且未出具离职证明书。被告违反劳动法的规定，已构成违约解除。被告合同规定，原告每周六必须加班，但从未支付加班工资，且正常上班时间都是24小时驻厂，也无日常加班工资，工资表上的700元加班补助是被告为了规避检查而将其它收入随意填入，无依据。百川公司辩称：被告与原告解除劳动关系不属于违法解除。2019年3月31日，百川公司与深圳万创公司签订合作研发运营协议。百川公司对现有业务不再有运营权和管理权，万创公司有权根据实际业务需求重新配备员工，这属于发生重大变化致使劳动合同无法履行。在上述业务转让过程中，被告与原告通过书面、邮件等方式进行了协商。原告知晓公司业务与员工岗位调动，后原告不接受岗位调配，被告遂向原告发放终止劳动劳动合同告知书，协商通知书48小时内回复公司，未回复视为终止劳动合同。代通知金是在合法解除情况下才有的。原告诉请加班公司没有事实和法律依据。原被告签订合同后执行单休制，被告通过绩效奖金形式发放了加班费，其他员工加班需要审批同意，原告没有提出申请，且没有考勤依据，周末加班根据原告的考勤记录业已支付加班费，原告工作日正常上下班，且周六、周日休息，但给被告的考勤是单休，原告没有履行加班职责，隐瞒了考勤给被告造成经济损失。被告将采取法律途径向原告追加补偿。原告所述的健康检查与事实不符，公司经过了相关部门的检测，且原告无证据证明气味和噪音给其造成健康损害。经审理查明：2014年10月1日，闻兵与百川公司建立劳动关系，并签订了书面劳动合同。该合同第二十一条约定“有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，但是应当提前三十日以书面形式通知乙方或者额外支付乙方一个月工资：……3、本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经当事人协商不能就变更本合同达成协议的。”2019年4月19日，百川公司因原有业务终止，遂邮寄通知闻兵协商调岗事宜，并要求闻兵回复意见，闻兵未予以回复。同年4月22日，百川公司向闻兵发放解除劳动合同通知书，与闻兵解除劳动关系。自2018年5月份起，百川公司每月均支付闻兵加班补助700元。后闻兵向马鞍山市雨山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出马雨劳人仲案字（2019）第281-1号仲裁裁决书，裁决：“被申请人马鞍山百川畅通新能源科技有限公司自本裁决书生效之日起七日内支付申请人闻兵未休年休假工资10614.79元。”马鞍山市雨山区劳动人事争议仲裁委员会作出马雨劳人仲案字（2019）第281-2号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人马鞍山百川畅通新能源科技有限公司自本裁决书生效之日起七日内支付申请人闻兵经济补偿及代通知金36453.42元。二、驳回申请人闻兵其他仲裁请求。”闻兵不服马雨劳人仲案字（2019）第281-2号仲裁裁决书裁决，提起诉讼。以上事实有当事人陈述、原告身份证复印件、仲裁裁决书二份、马鞍山市向山垃圾场填埋气发电项目合同复印件、工资表考勤表打印件、借记卡账目明细、劳动合同书、解除劳动合同通知书、百川公司营业执照、法定代表人身份证及身份证明书、《马鞍山项目合作研发运营协议》复印件、协调调岗通知书打印件、聊天记录打印件四张等证据在卷佐证。关于百川公司提交的证人证言，本院不予采信。本院认为：本案系劳动争议纠纷。劳动关系建立后，用人单位与劳动者应履行其合法权利和义务。劳动者的工资应当按月足额支付，不得克扣或无故拖欠。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，并支付经济补偿。百川公司因原有业务终止，双方订立的劳动合同因客观情况发生重大变化，以致无法履行。百川公司已邮寄通知闻兵协商调岗事宜，双方未能协商一致，百川公司未提前三十日书面通知闻兵解除劳动关系，应当支付经济赔偿并额外支付一个月的工资。结合闻兵提交的银行流水，其2018年4月至2019年3月的月平均工资为6152.76元。故百川公司应当支付闻兵经济补偿及代通知金共计36916.56元。当事人对自己提出的反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，闻兵未提供证据证明百川公司安排其加班的事实，故闻兵要求百川公司支付加班工资，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、马鞍山百川畅银新能源科技有限公司于本判决书生效后七日内支付闻兵经济补偿及代通知金36916.56元；二、驳回闻兵的其它诉讼请求。案件受理费10元已减半收取5元，由闻兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  喻静二〇二〇年四月十日法官助理汪德平书记员徐玲附相关法律条文1.《中华人民共和国劳动法》第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。