广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0109民初715号 原告：南宁万达茂投资有限公司，住所地：南宁市邕宁区银峰路36号水产畜牧培训中心大楼二楼36-31号，统一社会信用代码：91450100310222194T。 法定代表人：吕正韬，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：牟璎，广西万瀛佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘尚杰，广西万瀛佳律师事务所实习律师。 被告：张梦玲，女，1994年9月3日出生，壮族，住南宁市江南区。 第三人：中国民生银行股份有限公司南宁分行，住所地：南宁市青秀区民族大道136-5号华润大厦C座1F、2F、3F、3MF、30F、31F、36F，统一社会信用代码：9145010356677833XX。 负责人：杨济生，行长。 原告南宁万达茂投资有限公司(以下简称南宁万达茂公司)与被告张梦玲、第三人中国民生银行股份有限公司南宁分行（以下简称民生银行南宁分行）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。原告南宁万达茂公司的委托诉讼代理人牟璎、刘尚杰到庭参加诉讼。被告张梦玲、第三人民生银行南宁分行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告南宁万达茂公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付因其违约造成的损失23042.43元及违约金1094.52元（以23042.43元为基数，按每日万分之五计算，自2019年9月27日起暂计至2019年12月31日，共计产生违约金1094.52元，之后的违约金计至实际清偿之日止）；2.判令被告赔偿原告律师费损失25000元；3.本案的诉讼费、保全费、公告费由被告承担。事实和理由:2016年5月16日，被告与原告签订《南宁市商品房买卖合同》（合同编号：YS01805709）及其附件，被告自愿购买原告开发建设的位于南宁市邕宁区的南宁万达茂XX栋X单元XX号房，购房款总额为948087元，2016年5月3日已支付首付款21%即198087元，剩余购房款75万元以向第三人民生银行南宁分行申请按揭贷款方式支付。此后，被告与第三人签订了《个人购房/车位借款及担保合同》，原告作为保证人为该笔按揭贷款提供了阶段性连带担保。然而，自2018年6月以后，被告出现了多次断供的现象，截止至2019年12月9日，已累计24次逾期，连续逾期60天。由于被告未能按借款合同的约定向第三人支付贷款本息，导致原告遭致第三人要求履行担保义务的多次追索，原告为此于2019年9月初将被告诉至法院并予受理[（2019）桂0109民初2282号]。但被告的违约行为仍未因此停止，原告发现，2019年9月27日，原告又因被告的违约行为导致被第三人再次强制划扣款项23042.43元。根据原、被告双方《商品房买卖合同》附件六合同补充协议第四条第5款第（1）项的约定：乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致银行通知甲方承担担保责任或甲方实际承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将乙方银行欠款或甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或者仲裁所产生的案件受理费、律师费、财产保全费、评估费、公告费、差旅费等）及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时，自银行通知甲方承担担保责任之日起或甲方实际承担上述款项之日起至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金。综上，被告逾期偿还银行贷款的行为已构成违约，给原告造成了实质损害，被告应按合同约定向原告承担赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。 原告提交的证据有:1.被告的《居民身份证》复印件，拟证明被告的主体资格；2.《中国民生银行股份有限公司南宁分行企业信息》，拟证明第三人的主体资格；3.《南宁市商品房买卖合同》及附件、《首付款收据》，拟证明原、被告签订的商品房买卖合同及相关约定；4.《不动产权证》，拟证明原告按合同约定履行开发商义务；5.《个人购房/车位借款及担保合同》、《开发商代偿通知书（2019年12月9日）》、《电子回单》、《扣款回单》，拟证明被告严重违约及原告因被告违约被第三人划扣23042.43元；6.律师函（2019年8月4日及2019年9月11日），拟证明原告要求被告支付代偿款项并承担相应违约责任；7.《专项委托服务合同》、《律师代理费发票》，拟证明原告因向被告追索违约责任而支出的律师费损失。 被告张梦玲、第三人民生银行南宁分行未作答辩，也未提交证据。 经庭审举证，原告提交的证据真实、合法、有效，且与本案具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。 本案调查重点：1.被告应否向原告支付代偿款23042.43元及违约金？违约金应如何计算？2.被告应否赔偿原告律师费？律师费应如何计算？ 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月16日，原告南宁万达茂公司（出卖人）与被告张梦玲（买受人）签订《南宁市商品房买卖合同》（合同编号：YS01805709），约定由被告张梦玲购买原告南宁万达茂公司开发的南宁市邕宁区的南宁万达茂XX栋X单元XX号房，总价为948087元，付款方式为：买受人应于本合同签订同时按总房价款的21%向出卖人支付首期购房款，计198087元（如买受人已经支付认购定金，则该定金自动转为本期房价款的组成部分），其余购房款75万元由买受人向经出卖人认可的贷款银行申请按揭贷款支付。该合同的附件六“合同补充协议”第四条第5款第（1）项约定：乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致银行通知甲方承担担保责任或甲方实际承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将乙方银行欠款或甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或者仲裁所产生的案件受理费、律师费、财产保全费、评估费、公告费、差旅费等）及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时，自银行通知甲方承担担保责任之日起或甲方实际承担上述款项之日起至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金。 2016年5月3日，被告向原告支付了定金5万元、首付款148087元，两项合计198087元。2016年5月23日，被告（借款人、抵押人）、第三人（贷款人、抵押权人）和原告（保证人）签订《个人购房/车位借款及担保合同》（编号：个房贷字第155002016851263号），该合同约定被告作为借款人向第三人贷款75万元用于支付涉案房屋购房款给原告，借款期限共240个月，自2016年5月23日起至2036年5月23日止，被告每月10日以相等的金额偿还贷款本息的方式向第三人还款；该合同第44条约定原告自愿依本合同的约定为本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用及被告应付的其他款项承担连带保证责任；第42条约定在发生合同约定的债务履行期限届满（包括依据本合同约定，第三人宣布借款提前到期的情况），而被告未按照主合同约定清偿债务的情形或本合同约定的违约事件，第三人有权随时行使抵押权；第51.1条约定在发生本合同第42条约定事宜，第三人可要求原告承担担保责任，原告应于收到第三人的通知后立即履行代为还款义务，否则第三人有权按照本合同约定对原告进行扣收或要求原告清偿。 2016年5月23日，第三人按借款合同约定将75万元以被告购房款的名义划入原告指定账户。之后，被告未依约足额偿还贷款本息，第三人向原告发出开发商代偿通知书，要求原告对贷款的偿还金额承担连带责任。2018年12月14日及2019年9月27日，第三人分别从原告账户中划扣29140.56元（其中贷款本金12542.09元、利息16166.31元、罚息432.16元）、23042.43元（其中贷款本金10624.58元、利息12124.47元、罚息293.38元）。2019年8月5日及2019年9月11日，广西万瀛佳律师事务所接受原告的委托，分别向被告发出《律师函》，通知其分别于2019年8月11日、2019年9月15日前前往原告处办理支付代偿款并承担相应违约责任等相关事宜。 因被告未偿还原告为其代偿款项，原告曾就2018年12月14日代偿款29140.56元向本院提起（2019）桂0109民初2282号民事诉讼，请求被告支付代偿款、违约金及律师费等。在该案庭审过程中，原告当庭以另行起诉主张为由撤回关于要求被告赔偿律师费等诉讼请求。2019年12月30日，本院作出（2019）桂0109民初2282号民事判决，判决被告张梦玲支付原告南宁万达茂投资有限公司代偿的贷款本息29140.56元及违约金（计算方式：以29140.56元为基数，按每日万分之五，自2018年12月14日起计算至被告实际付清29140.56元之日止）。现该判决已发生法律效力。2020年3月26日，原告就2019年9月27日代偿款23042.43元向本院提起本案诉讼，并提出如前诉讼请求。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告张梦玲、第三人民生银行南宁分行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩及质证的权利。 关于案由的问题。本案立案时案由虽确定为商品房预售合同纠纷，但根据原告提出的诉讼请求及查明的事实，原告系基于保证人身份就其已代偿款项向被告追偿，因此，本案案由应确定为追偿权纠纷。 关于被告应否向原告支付代偿款23042.43元及违约金的问题。原告与被告签订的《南宁市商品房买卖合同》及其附件、原告与被告及第三人签订的《个人购房/车位借款及担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应恪守履行。被告张梦玲向原告购买涉案房屋，支付首付款198087元后，余款75万元向第三人申请按揭贷款，原告为该笔按揭贷款提供阶段性连带责任保证。第三人向被告足额发放贷款后，被告没有依约按期偿还贷款，原告代被告向第三人偿还贷款本息，承担了保证责任，有权向被告追偿。《南宁市商品房买卖合同》的附件六“合同补充协议”第四条第5款第（1）项约定：“乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致银行通知甲方承担担保责任或甲方实际承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将乙方银行欠款或甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或者仲裁所产生的案件受理费、律师费、财产保全费、评估费、公告费、差旅费等）及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时，自银行通知甲方承担担保责任之日起或甲方实际承担上述款项之日起至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金。”据此，除去已作出处理的2018年12月14日代偿款29140.56元，被告还应当支付原告于2019年9月27日代偿的贷款本息23042.43元。原、被告对于因被告拖欠银行贷款本息义务导致的违约责任有明确约定，故被告应当向原告支付违约金，违约金以23042.43元为基数，按每日万分之五，自2019年9月27日起计算至被告实际清偿之日止。故对原告提出的被告支付原告代偿的贷款本息23042.43元及违约金的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告应否赔偿原告律师费及律师费如何计算的问题。根据上述《南宁市商品房买卖合同》的附件六“合同补充协议”第四条第5款第（1）项约定，双方对于被告拖欠银行贷款本息导致的违约责任有明确约定，被告应赔偿原告由此产生的律师费。至于律师费如何计算，根据《广西壮族自治区律师服务收费管理实施办法》第五条关于“律师事务所依法提供下列法律服务实行政府指导价：（一）代理民事诉讼案件……”及第八条关于“律师服务收费可以根据不同的服务内容，采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式……按标的额比例收费适用于涉及财产关系的法律事务”的规定和《广西壮族自治区律师服务收费标准》第五点第（二）项关于“由律师事务所和当事人协商，按下列费率分段累计收取律师服务费，最高不得超过规定的收费比例。10万元以下的（含10万元）费率为5%……”的规定，本案为涉及财产关系的民事诉讼案件，其律师费应按照政府指导价计算，即按照标的额比例计算。考虑到原告就2018年12月14日代偿款29140.56元在（2019）桂0109民初2282号案件中未主张要求被告支付律师费，而原告确实就该笔代偿款及本案代偿款委托了广西万瀛佳律师事务所进行追偿，故应将（2019）桂0109民初2282号案及本案的实际诉讼标的之和作为律师费的计算基数，据此，被告应赔偿的律师费为：[29140.56元+4647.91元（至起诉之日的违约金）+23042.43元+2085.34元（至起诉之日的违约金）]×5%≈2946元。原告主张以房屋价值为计算标的，被告应赔偿律师费25000元，因被告尚欠第三人的债务并非必然全部均由原告代偿，故本院仅支持以已实际由原告代偿及相应违约金为基数计算的部分，对于原告超出上述部分的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张梦玲支付原告南宁万达茂投资有限公司代偿的贷款本息23042.43元； 二、被告张梦玲支付原告南宁万达茂投资有限公司违约金（计算方式：以23042.43元为基数，按每日万分之五，自2019年9月27日起计算至被告张梦玲实际付清之日止）； 三、被告张梦玲赔偿原告南宁万达茂投资有限公司律师费2946元； 四、驳回原告南宁万达茂投资有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费1028元，减半收取计514元（原告已预交），由原告南宁万达茂投资有限公司负担220元，被告张梦玲负担294元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  韦祖深 二〇二〇年四月三十日 书记员  韦懿倩