广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初192号原告：董长权，男，1966年8月27日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县******沟里组，公民身份号码522************033。委托诉讼代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。被告：褚玉柱，男，1980年10月11日出生，汉族，住河南省新蔡县**镇大王寨前王老庄，公民身份号码412************415。委托诉讼代理人：肖贻青，广东聚英华律师事务所律师。原告董长权与被告褚玉柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董长权的委托诉讼代理人陈林华，被告褚玉柱的委托诉讼代理人肖贻青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董长权向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间的非法用工关系；2.被告支付原告非法用工一次性赔偿金320064元；3.被告支付原告住院期间护理费7800元；4.被告支付原告伙食补助费5460元；5.被告支付原告生活费40008元；6.被告支付原告交通费3000元；7.被告支付原告鉴定费390元。以上合计376722元。事实与理由：2017年5月15日，原告董长权入职到褚玉柱开办的永兴塑料制品厂工作，做塑料加工操作工。2018年5月24日凌晨4时40分左右，原告董长权在车间工作操作机器时，由于输送带夹了原料胶纸，原告在拉出原料胶纸时不慎被输送带滚筒铰伤。受伤后，褚玉柱开车和楼安明送原告到佛山市三水区人民医院住院治疗。经诊断：1.右侧尺桡骨双骨折；2.右侧肩和上肢三度烧伤，除外腕和手；3.右尺神经损伤（前臂水平）（灼伤）；4.右正中神经损伤（腕和手水平）（灼伤）。2018年8月20日佛山市三水区人力资源和社会保障局依法查实董长权和褚玉柱之间的非法用工关系。2018年10月17日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍为七级。原告是在岗位因工作受伤，应该享受法律规定的待遇和相关劳动待遇。被告拒不按相关规定履行法定义务，原告特请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。褚玉柱辩称，原告受伤后被告支付了全部医疗费和住院伙食费；原告与被告不是非法用工关系，而是劳务关系，应适用人身损害赔偿标准计算原告的赔偿项目，评残标准不应以劳动能力障碍评残，应以人体伤害致残分级标准进行鉴定，原告单方委托鉴定程序违法；原告是机器设备操作的熟手，是原告违反操作规程，应承担本次事故全部责任。原告在诉讼中提供以下证据：1.《劳动保障监察投诉案件不予受理决定书》；2.《劳动能力初次鉴定结论书》；3.《佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》；4.病历、疾病证明书和出院记录；5.工商登记资料查询情况；6.被告褚玉柱的名片。被告对上述证据的证据1、5的真实性、合法性无异议，但认为没有以永兴塑料制品厂的名义生产经营；对证据2真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为是原告单方委托鉴定，程序不合法；对证据3的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为原告开庭后才申请劳动仲裁，程序倒置，该通知书也注明原告可向法院起诉，故与本案无关；对证据4的真实性、合法性、关联性无异议；对证据6的真实性无异议，认为是在花都区生产经营时使用的，到三水后未使用“永兴塑料制品厂”名称进行生产经营。被告在诉讼中提供以下证据：1.发票、微信聊天记录、微信号信息页；2.设备照片、设备运转视频；3.企业信用信息查询单、微信信息页截图、银行流水明细。原告对上述证据1中的发票的真实性、合法性、关联性予以确认，对微信转账予以认可；对证据2的真实性予以确认，合法性、关联性不予确认，认为照片反映被告生产现场混乱，管理无序，视频内容也证明了被告开设的是工厂；对证据3的企业信息真实性予以确认，但认为与本案无关，对银行流水明细认为不足以推翻双方非法用工关系。经审查，原告提交的证据均为原件，来源、形式合法，内容真实；被告提供的证据中的发票、银行流水明细为原件，原告对其他证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。根据本院采信的证据，结合当事人陈述，本院确认以下事实：被告褚玉柱租用他人工厂的部分场地、厂房生产再生塑料颗粒，以“永兴塑料制品厂”的名称对外开展业务，原告董长权在“永兴塑料制品厂”已工作一年以上。“永兴塑料制品厂”没有办理工商登记，没有领取营业执照。2018年5月24日凌晨4时许，董长权在操作机器时受伤，被送至佛山市三水区人民医院住院治疗，至2018年8月9日出院，共住院78天。经诊断，原告董长权：1.右侧尺桡骨双骨折；2.右侧肩和上肢三度烧伤，除外腕和手；3.右尺神经损伤（前臂水平）（灼伤）；4.右正中神经损伤（腕和手水平）（灼伤）。《出院证明书》医嘱休息一个月。住院期间医疗费用112148.5元已由被告褚玉柱支付，褚玉柱通过微信转账500元作为原告住院期间伙食补助费。2018年8月20日，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出《劳动保障监察投诉案件不予受理决定书》，认为永兴塑料制品厂没有进行工商登记，不属于劳动保障监察职权范围，董长权的投诉不符合受理条件，决定不予受理。2018年10月17日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告董长权劳动功能障碍等级为七级。2020年3月26日，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲不字［2020］19号《不予受理通知书》，以被申请人主体不适格为由，对董长权以褚玉柱为被申请人提起的劳动仲裁申请不予受理。另查明，2018年佛山市在岗职工年平均工资为80288元（折合月平均工资为6691元）。本院认为，《工伤保险条例》第六十六条第二款规定：“前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”但相关行政部门未出具非法用工处理意见，本院根据查明的事实和《工伤保险条例》《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，可以认定非法用工关系是否成立，并据此认定非法用工单位或其出资人应承担的赔偿责任。本案的争议焦点是原、被告之间是非法用工关系还是劳务关系。《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定：“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”，《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇”，人力资源和社会保障部颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：“非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”本案中，被告褚玉柱是“永兴塑料制品厂”的出资人，因“永兴塑料制品厂”未经工商登记注册，根据本案查明的事实，依照上述规定，本院确认原告董长权与被告褚玉柱之间是非法用工关系，理由如下：首先，根据工商法规的有关规定，从事生产、经销或者服务等经营活动的单位和个人，依法向工商行政管理部门申请登记注册，领取营业执照后，方可从事经营活动。被告褚玉柱租用固定场地、厂房进行生产，依法应当办理工商登记注册，领取营业执照，但其未办理登记注册和领取营业执照，依法不具有用工资格。其次，本案证据证明被告褚玉柱在租赁的厂房内安排生产，对外有与客户进行交易，客观上存在经营活动。最后，被告褚玉柱具有非法用工事实。被告辩称原告自行安排工作量，原告出勤与否不受管理，但本案事故发生在凌晨4时许（原告受伤后到医院就诊时间为2018年5月24日5时37分），这一时间原告仍在进行生产，依照常理应是被告安排，而非原告自行安排，表明双方存在管理与被管理的关系。原告进行生产劳动是被告经营活动的组成部分，被告为原告生产劳动提供机器设备设施、原材料，原告付出劳动生产出产品，并从该厂取得相应劳动报酬，且在该厂工作已经一年以上，与被告形成了较为持续、稳定的劳动关系。被告提出其与原告之间是劳务关系，本案是提供劳务者受害责任纠纷，与事实不符，有违法律法规的规定，本院不予支持。将招用劳动者从事生产经营的行为纳入劳动法保护范畴，有现行法律法规和司法解释有明确规定，既有利于维护劳动者合法权益，也有利于规范劳动秩序，促进用人单位、自然人合法用工。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条规定：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”，这一规定表明应当将劳动者与未办理营业执照的用人单位发生争议作为劳动争议来处理，褚玉柱是永兴塑料制品厂的出资人，为本案适格被告，应对原告董长权承担赔偿责任。依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条的规定（见本判决附页），被告褚玉柱应当向原告支付一次性赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费、生活费、交通费。原告主张一次性赔偿金以每年80016元为标准，低于2018年佛山市在岗职工年平均工资80288元的标准，是其对自身权利的处分，本院予以认可，原告经鉴定劳动功能障碍等级为七级，一次性赔偿金为320064元（80016元×4）；护理费按100元／天计算计为7800元（78天×100元／天）；住院期间伙食补助费，原告主张5460元（78天×70元／天），被告已支付500元，则计为4960元，被告提出有支付现金给原告妻子作为伙食补助费，原告对此不予认可，被告无证据证实，本院不予采信；生活费，原告主张以每月6668元计算，低于2018年佛山市在岗职工月平均工资6691元的标准，是原告对自身权利的处分，本院予以认可，计算6个月（在劳动能力鉴定之前进行治疗期间和遵医嘱出院休息时间共计为6个月）为40008元；原告未提供交通费票据，本院酌定为1500元；原告未提供鉴定费票据，但确已进行劳动能力鉴定，本院支持原告主张的390元鉴定费；以上费用合计374722元。原告董长权主张过高部分，本院不予支持。被告提出重新鉴定的申请，无证据证明原告委托的劳动能力鉴定程序违法、鉴定结论错误，且本院认定为原告与被告之间是非法用工关系，原告进行劳动能力鉴定符合《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，因此对被告的重新鉴定申请本院不予准许。被告褚玉柱提出应以《人体损伤致残程度分级》作为认定原告伤残等级标准及原告承担全部责任等抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条之规定，判决如下：一、确认原告董长权与被告褚玉柱之间是非法用工关系；二、被告褚玉柱在本判决生效之日起十日内向原告董长权支付一次性赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费、生活费、交通费、鉴定费共计374722元；三、驳回原告董长权的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取即1192元，由原告董长权负担392元，被告褚玉柱负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  乐振华二〇二〇年四月四日书记员  程秋燕《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。