重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0105民初27846号原告：郑利，女，1969年11月30日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：重庆市江北区人民政府华新街街道办事处，住所地重庆市江北区金源路53号通用时代B座，统一社会信用代码11500105009288434M。负责人：白波，主任。委托诉讼代理人：陈瑶，重庆索通律师事务所律师。原告郑利与被告重庆市江北区人民政府华新街街道办事处（以下简称华新街街道办事处）劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月9日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告郑利，被告华新街街道办事处的委托诉讼代理人陈瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑利向本院提出诉讼请求：判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金192400元（5200元/月×18.5月×2）。事实与理由：原告于2001年6月7日进入被告处，先后被安排到建新社区、适中社区、董家溪社区和嘉陵社区工作。被告于2019年11月8日以华新街办［2019］261号文件的形式向原告送达了《江北区人民政府华新街街道办事处关于解除劳动合同通知书》，原告于2019年11月13日收到。原告认为被告距离原告达到退休年龄已经不足1个月时解除原告的劳动合同，既没有任何法定事由，也没有任何法律依据，依法应当认定为违法解除。根据《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。根据《劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。被告自2001年6月7日开始用工，结合被告解除劳动合同的时间为2019年11月13日，故赔偿金的计算年限为十八年以上，不足十八年六个月。根据规定，被告应当依法向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金192400元。诉讼过程中，郑利变更诉讼请求为：判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金202004.46元（5459.58元/月×18.5月×2）。华新街街道办事处辩称，原告诉称的入职及离职情况属实，被告认为原告诉请的月基本工资过高，原告在解除劳动合同前12个月的平均工资应为3526.53元，其中包括基本工资2666.53元，岗位补贴300元，工龄补贴360元，职称补贴200元。原告的工资基数计算时间应该是2018年12月至2019年11月。原告的绩效工资中，属于2018年部分按照2018年标准计算，属于2019年部分应照2019年标准计算。具体而言，原告的工商银行流水中，除开3000元左右的为工资收入外，其余为补贴、节假日费用等均不应计入月工资收入中，其中2018年11月8日发放的1120元为补发的2017年绩效工资。原告的招商银行流水中，因温小佼和曾小文确属我方工作人员，因此由上述二人发放的补贴均代表我方，其中温小佼的个人账户转账中，2018年11月份的三笔费用均系11月之前产生的，因为报账具有滞后性，因此该三笔费用不应当计算在内；2018年12月26日的140元是原告11月份的值班费，不应该算入12月份的收入；2018年12月17日发放的1125元，实际是支付的2017年的城乡医保工作加班补助，不应当计入当月收入，2019年3月24日发放的1211元，是支付的2018年11月的社区退伍军人登记工作加班伙食补助和人口普查加班伙食及交通补助，2019年5月24日发放的800元，是补发的上述1125元和1211元的剩余部分，所以我们认为这三笔不应该算入工资收入总额；曾小文的个人账户转账中的5000元和1600元我方认可。综上，原告的招商银行卡上发放的流水具有滞后性，请求法院剔除不属于2018年12月至2019年11月期间的费用。本院经审理认定事实如下：郑利自2001年6月7日起在华新街街道办事处工作，先后被安排到建新社区、适中社区、董家溪社区和嘉陵社区工作。2019年11月8日，华新街街道办事处以华新街办［2019］261号文件的形式，向郑利作出关于解除劳动合同通知书，载明自2019年11月8日起解除郑利与华新街街道办事处的劳动合同关系，该通知书郑利于2019年11月13日收到，至此双方劳动合同关系解除。2019年11月13日，郑利向江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决华新街街道办事处支付违法解除劳动合同关系的赔偿金194200元（2001年6月--2019年11月），2.裁决华新街街道办事处赔偿医疗保险费用19000元。2019年11月21日，江北区劳动人事争议仲裁委员会向郑利出具逾期未作出决定证明书，其后郑利诉至本院。庭审中，郑利举示其中国工商银行工资明细清单，证明2018年11月至2019年10月期间，华新街街道办事处共计向郑利支付48093.53元，由其工资42055.53元、2018年绩效工资4838元、过节费1100元、独生子女费100元组成；2020年1月22日，华新街街道办事处向郑利支付2019年1-11月期间的绩效工资4790元。郑利还举示了其招商银行历史交易明细表，证明2018年11月至2019年11月期间，华新街街道办事处共计向郑利支付13146元，由其伙食补助、交通补助、值班费、加班补贴、经济普查补贴和物业调解及消防安全检查补贴等费用构成，其中2018年11月份发放的三笔费用共计660元确有可能为上月产生的费用，因为报账具有滞后性。庭审中华新街街道办事处举示华新街街道社区工作人员工资及补贴发放表，其中2018年11月至2019年10月期间，显示郑利的工资中由单位代扣社保（养老、失业、医疗）部分的费用为4275.54元。上述事实有解除劳动合同通知书、工商银行工资明细清单、招商银行历史交易明细表、华新街街道社区工作人员工资及补贴发放表、中共重庆市江北区委组织部电子公文、记账凭证、逾期未作出决定证明书、劳动人事争议仲裁申请书以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，本案的争议焦点主要为：一、华新街街道办事处是否系违法解除劳动合同，二、郑利离职前的月平均工资标准。针对第一个争议焦点，原告主张被告向其送达解除劳动合同通知书，没有载明解除的原因和事由，也没有相关法律依据，因此是违法解除，而被告主张双方系协商一致解除劳动合同，却没有提供相应的依据，因此本院认为，被告的解除行为系违反劳动合同法的规定解除劳动合同，应当按照规定的经济补偿金标准的二倍向原告支付赔偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，自原告入职至离职一共十八年五个月，因此其经济补偿金应计算18.5个月。针对第二个争议焦点，原告主张其2018年11月至2019年10月期间的所有工资收入、绩效收入、补贴收入均应作为计算其月平均工资标准的依据，而被告则主张原告的月平均工资应当计算2018年12月至2019年11月期间的工资收入，且其工资标准为3526.53元。本院认为，针对原告月平均工资的计算时间，《劳动合同法》第四十七条规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，双方劳动合同解除时间为2019年11月13日，其解除劳动合同前十二个月应为2018年11月至2019年10月，因此原告在此期间的工资收入、绩效工资以及补贴收入应当作为月工资的依据。本案中，郑利在此其期间的工资收入、绩效工资加补贴收入一共为48093.53元+13146元+4790元=70305.07元，其中4838元、4790元分别为2018年、2019年绩效，因此应当平均到每月后，计算出2018年11月至2019年10月期间的绩效工资总额，即为（4838元÷12×2）+（4790元÷11×10）=5160.88元。另外，对原告主张的其工资收入中2019年6月6日发放的100元为独生子女费用，本院认为，根据《关于工资总额组成的规定》第十一条第十四项规定，计划生育独生子女补贴不列入工资总额，因此对该笔费用予以扣除；对原告主张的2018年11月发放的三笔补助费用共计660元，双方均认可补助的发放具有滞后性，且这三笔费用名目为国庆节值班费等，应当认定为2018年11月之前产生的费用为宜，因此对该三笔费用共计660元予以扣除。对被告主张的原告工资流水中2018年11月发放的1120元为2017年补发的绩效工资的意见，因其没有举示证据予以证明，且原告对此不予认可，因此对被告的该项主张不予支持。针对被告辩称的，原告的补助中，2018年12月17日发放的1125元实际是支付的2017年的城乡医保工作加班补助，但却并未举示充分的证据予以证明，且原告对此亦不予认可，因此对该辩解意见亦不予支持。被告还辩称，原告的收入中节假日费用及加班补助等不应当计入月工资，本院认为，《关于工资总额组成的规定》（国家统计局1990年第1号令）第三条规定：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”本案中，被告向原告支付的工资及补贴中包括了节日费、加班补贴、值班补贴等费用，根据上述法律规定，节日费、加班费、值班费的性质属于用人单位以货币形式支付给劳动者，与劳动者任职或受雇有关的工资性津贴和补贴，属于工资总额的组成部分，并非职工福利费用，因此在计算工资总额时不应扣减。另外，2018年11月至2019年10月期间由被告代扣原告工资用以缴纳原告社保（养老、失业、医疗）部分的4275.54元，也系原告的工资收入，应当作为原告月工资计算依据。故原告的月工资标准应为（70305.07元-100元-4838元-4790元-660元+5160.88元+4275.54元）÷12=5779.46元，原告主张按每月5459.58元标准计算，不违反法律规定，本院予以确认。因此被告应支付原告的赔偿金为5459.58元×18.5×2=202004.46元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：被告重庆市江北区人民政府华新街街道办事处于本判决生效之日起三十日内支付原告郑利违法解除劳动合同的赔偿金202004.46元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市江北区人民政府华新街街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  吴红梅二〇二〇年四月十六日书记员  谭寅凤书记员  田凤丽