辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1037号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地辽阳市白塔区青年大街65号。负责人：李峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵素玲，女，1965年11月4日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：杨硕，辽宁相如律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王尚娜，女，1978年8月31日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司因与被上诉人赵素玲、王尚娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初90号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司上诉请求：一、请求撤销辽阳市白塔区人民法院于2019年12月30日作出的（2019）辽1002民初90号民事判决；二、依法发回重审或依法改判上诉人赔偿被上诉人赵素玲伤残赔偿金37342*20年*10%=74684元，一审法院多判37342元；三、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，被上诉人赵素玲伤残等级与实际不符，被上诉人赵素玲伤残等级最高为十级伤残，上诉人在一审时已经提供充分的证据材料予以证明自身主张，并提出了重新进行伤残鉴定的申请，一审法院不予支持重新伤残鉴定的决定，与法律规定不符。根据《人体损伤致残程度分级》标准，膝关节活动度要丧失超过50%才能评定为九级伤残。由于被上诉人赵素玲主要伤情为组成膝关节的骨骼及韧带、半月板等附属结构损伤，无神经损伤，根据《法医临床检验规范》膝关节的活动度丧失计算方式，为膝关节被动（鉴定人）屈曲程度健侧与患侧对比。而本案中襄平法医司法鉴定所出具鉴定报告中记载被上诉人赵素玲患侧0-70°;健侧0-150°，据此得出活动度丧失超过50%，构成九级伤残的结论，与上诉人在复勘及对被上诉人进行合理误工时长鉴定过程中，被上诉人在日常生活中坐姿时患侧膝关节屈曲己近90°，主动屈曲尚且达到90°，被动屈曲必然大于等于此数值，据此得出被上诉人赵素玲伤残等级最多为十级伤残。上诉人已经提交了相关的证据材料，故依据《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二十七条第三款：“鉴定结论明显依据不足的，人民法院应予准许重新鉴定”之规定，上诉人申请重新鉴定有事实及法律依据，但一审法院未予支持上诉人重新鉴定的申请，导致本案中被上诉人赵素玲真正的合理的伤残等级没有查明，系认定事实不清，适用法律错误，错误加大了上诉人保险公司的赔偿义务。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院依法查明事实，依法改判支持上诉人上诉请求或将本案发回重审。补充：本案二审上诉费计算有误，我方不服判决数额为37342元，伤残等级鉴定费应由被上诉人承担。赵素玲辩称，被上诉人的伤残等级经一审法院委托在中院依法摇号产生，且在伤残鉴定中上诉人与被上诉人全程参与，鉴定人员具有资质且鉴定程序公开透明，故我方认为被上诉人的伤残等级符合法律规定。对于伤残鉴定的费用，我方认为应由上诉人承担。王尚娜辩称，同意上诉人意见。赵素玲向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿原告医疗费29679.6元、伙食补助费550元、护理费2454.8元、误工费5893.32元、伤残赔偿金149368元、鉴定费1000元、精神抚慰金10000元、交通费1000元；诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年11月7日8时左右，在辽阳市白塔区华冠装饰前，被告王尚娜驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车由西向东行驶至事故地点，与行人原告赵素玲由南向北行走发生交通事故，造成赵素玲受伤。2016年12月24日，辽阳市公安交警支队事故处理大队作出公交认字[2016]第34042号道路交通事故认定书，认定原告赵素玲负该起事故的同等责任，被告王尚娜负该起事故的同等责任。原告赵素玲对交通事故认定书提起复核。2017年1月18日，辽阳市公安交通警察支队作出辽市公交复字[2016]第071号道路交通事故认定复核结论，决定维持辽阳市公安交警支队事故处理大队，公交认字[2016]第34042号道路交通事故认定书的认定。事故当日，原告赵素玲入辽阳市中心医院住院治疗，住院8天（从2016年11月7日至2016年11月15日），二级护理8天，出院诊断：建议于上级医院进一步手术治疗等。2016年11月14日，辽阳市中心医院出具交通事故患者转诊审批表。2016年11月15日，原告赵素玲入中国医科大学附属盛京医院住院治疗，住院14天（从2016年11月15日至2016年11月29日），从2016年11月15日至2016年11月23日二级护理，从2016年11月23日至2016年11月27日一级护理，从2016年11月27日至2016年11月29日二级护理；出院医嘱：避免外伤，避免剧烈运动，建议休息三个月，注意饮食，加强营养，定期复查，不适随诊。2016年11月29日，原告赵素玲入辽阳市中心医院住院治疗，住院76天（从2016年11月29日至2017年2月13日），二级护理76天，出院医嘱：休息一个月，注意休息，功能锻炼，营养支持促进骨折愈合，定期复查，骨折愈合后取内固定物，韧带及半月板损伤到上级医院治疗。原告赵素玲系居民户口。经（2017）辽1002民初441号民事判决，被告中保辽阳市分公司已在交强险范围内赔偿原告赵素玲医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，误工费11528.96元，护理费10971.12元，残疾辅助器具费（膝关节支具）850元，交通费700元，复印费97元，财产损失（衣物损失）300元；在商业第三者责任保险范围内赔偿原告赵素玲医疗费、住院伙食补助费、营养费31006.95元。2018年3月30日，原告赵素玲入中国医科大学附属盛京医院住院治疗11天（从2018年3月30日至2018年4月10日），诊断：膝半月板撕裂，左膝胫骨平台骨折术后，从2018年3月30日至2018年4月4日二级护理，从2018年4月4日至2018年4月10日一级护理；出院医嘱：术后3-4天换药术后2周拆线，膝关节适当功能练习，术后3个月门诊复查，出院后继续抗凝治疗1个月。2019年5月15日，经原告申请，辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，原告赵素玲伤残等级九级。2019年11月21日，经被告申请，沈阳正泰司法鉴定所鉴定，原告赵素玲误工期建议为180日（自本次外伤后）。本次诉讼中，原告赵素玲的损失有：医疗费28318.5元、住院伙食补助费550元（50元×11天）、护理费2454.8元（依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业及护理级别、天数计算，144.4元/天×17天）、误工费5319.96元（依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入及误工时间52天计算，37342元/365天×52天）、交通费1000元。残疾赔偿金149368元（按照辽宁省2019年道路交通事故损害赔偿标准城镇居民可支配收入计算：37342元/年×20年×20%），鉴定费1600元，精神抚慰金4000元。被告中保辽阳市分公司因申请误工期鉴定，花费鉴定费1500元，复印费131元，交通费30元。一审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。经辽阳市公安交警支队事故处理大队公交认字[2016]第34042号道路交通事故认定书，认定原告赵素玲负该起事故的同等责任，被告王尚娜负该起事故的同等责任，故原告赵素玲、被告王尚娜均应承担此事故50%的责任。事故车辆在被告保险公司投保交强险及第三者责任保险，故被告保险公司在保险责任范围内承担保险责任。对于医疗费，因2017年2月13日辽阳市中心医院出院医嘱定期复查，骨折愈合后取内固定物，韧带及半月板损伤到上级医院治疗，原告于2018年3月30日入中国医科大学附属盛京医院系治疗膝半月板撕裂，行左膝胫骨平台骨折术后，故原告在本次诉讼的住院系遵医嘱进行治疗，与交通事故有关联性，该次住院的医疗费及两次住院期间的医疗费收据，有事实依据，一审法院予以采信；对于2018年4月10日出院后的医疗费收据，因中国医科大学附属盛京医院医嘱术后3个月门诊复查，故2018年7月6日的医疗费系遵医嘱的治疗花费，有关联性，一审法院予以采信，其余医疗费花费，因没有医嘱，无法证明系必要性支出，故一审法院不予支持。对于住院伙食补助费，应以其实际住院天数为依据；对于护理费，应按照住院天数及护理级别，参照居民服务行业标准予以计算；对于误工费，原告赵素玲提供的误工证据存在瑕疵，故一审法院依据原告赵素玲的户籍性质确定误工费计算标准，依据鉴定结果误工期为180天计算，故本次诉讼应按照52天（180天-128天）计算；原告主张的交通费，有事实依据，一审法院予以支持；原告主张的精神抚慰金过高，酌定4000元。对于残疾赔偿金，依据原告提供的身份证、户口本及民事判决书，证明原告系城镇户口，故残疾赔偿金应按照城镇标准计算。被告中保辽阳市分公司主张的交通费过高，酌定30元；对于其花费的鉴定相关费用，根据其鉴定结果，被告中保辽阳市分公司的举证达到了其相应的证明目的，故上述费用应由原告赵素玲负担。对于伤残，因原告已经司法鉴定构成伤残九级，且鉴定人已出庭作证，被告中保辽阳市分公司申请重新鉴定不符合法律规定的条件，故一审法院不准许重新鉴定。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中国人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十八条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在交强险范围内赔偿原告赵素玲护理费2454.8元、误工费5319.96元、交通费1000元、精神抚慰金4000元、残疾赔偿金73078.16元，共计85852.92元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告赵素玲医疗费28318.5元、住院伙食补助费550元、残疾赔偿金76289.84元，共计105158.34元的50%即52579.17元。三、原告赵素玲给付被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司鉴定费1500元、复印费131元、交通费30元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司主张被上诉人赵素玲的伤残等级鉴定与实际不符，但未能提供足够的相反证据予以证明。辽阳襄平法医司法鉴定所依法作出的鉴定报告，程序合法，应予采信。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人承担。故对上诉人提出的对伤残等级鉴定不予认定以及不承担鉴定费的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司预交的二审案件受理费3158元，应予收取734元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担，予以退还案件受理费2424元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年四月二十七日法官助理郝丽鑫书记员孔莹