汉中市汉台区人民法院     民事判决书      (2019)陕0702民初4373号     原告：陕西百特纸业股份有限公司，住所地汉中市汉台区。   法定代表人陈彦利，该公司董事长。   委托诉讼代理人蔡晓东，该公司职员。   委托诉讼代理人梁聿科，陕西兴振业律师事务所律师。   被告：陕西汉江印务有限责任公司（原汉中市第二印刷厂），住所地陕西省汉中市汉台区。   法定代表人魏云端，该公司董事长。   委托诉讼代理人胡红建，该公司职员。   被告：汉中精益木业有限公司，住所地汉中市。   法定代表人童军，该公司董事长。   被告：陕西理想化工有限责任公司（原汉中市氮肥厂），住所地陕西省汉中市汉台区。   法定代表人李惠斌，该公司董事长。   委托诉讼代理人余伟，陕西南星律师事务所律师。   委托诉讼代理人张文杰，陕西南星律师事务所律师。   原告陕西百特纸业股份有限公司(以下简称为百特纸业)与被告陕西汉江印务有限责任公司（以下简称为汉江印务），汉中精益木业有限公司（以下简称为精益木业）,陕西理想化工有限责任公司（以下简称为理想化工）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月2日公开开庭审理了本案。原告百特纸业委托诉讼代理人蔡晓东、梁聿科，被告汉江印务委托诉讼代理人胡红建，被告理想化工委托诉讼代理人张文杰到庭参加了诉讼；被告精益木业经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。   原告百特纸业向本院提出以下诉讼请求：1、请求判决确认被告陕西汉江印务有限责任公司（原汉中市第二印刷厂）对原告的实际出资额为零；2、请求判决确认被告汉中精益木业有限公司对原告的实际出资额为零；3、请求判决确认被告陕西理想化工有限责任公司（原汉中市氮肥厂）对原告的实际出资额为零；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：1997年12月30日，原告在原陕西省工商局注册成立股份有限公司，2018年6月，根据国家相关规定，原告工商登记由原陕西省工商局转到原汉中市工商局，并办理了转回后的工商登记，领取了原汉中市工商行政管理局颁发的营业执照。原告筹备成立之初，出于公司上市需要，为了符合公司法的要求，在当时政府相关部门的协调下，公司成立时发起了吸收汉江印务（原汉中市第二印刷厂，以下简称为二印厂）、精益木业、理想化工（原汉中市氮肥厂，以下简称为氮肥厂），成立了形式规范的股份有限公司。实际上，原告当时作为一家国有企业，在政府协调下，注册成立时吸收另外几家法人作为发起人股东，目的是从形式上符合公司法的要求，以达到上市的目的，几家法人股东即本案各被告实际上并没有出资一分钱。原告公司筹备成立时，为了符合公司法要求，三被告的出资经原陕西岳华会计师事务所验资，出具了验资报告，从形式上做到了符合公司法规定的股份公司成立条件。从原告公司成立至今，三被告一直没有实际出资，也没有参与过原告公司的任何股东会议、董事会会议，从未参与过公司的任何经营决策。此现状一直持续到现在。2018年、2019年，原告公司员工与公司法律顾问一起到当时验资报告显示的三被告出资汇款的银行查询，经查询，农业银行汉中分行证明，被告汉中市氮肥厂即理想化工相关出资虚假，原告账户没有汇入一分钱；中国银行汉中分行也证明，被告二印厂即汉江印务汇款账户是伪造的，不符合当时中国银行汉中分行开户客户的账号规则；工商银行汉中天台路支行（当时为工商银行汉中天台路分理处）证明，2005年12月27日该行才成立，之前该行还没有办理开户转账的业务，当时该分理处仅为一家办理银行卡的代办点。同时原告委托汉中四方会计师事务所对三被告的实际出资真实性进行审计，审计报告显示四被告当时对原告的出资虚假。直至今日，三被告未向原告出资一分钱。原告为维护自身合法权益，诉至人民法院，请求确认三被告对原告的实际出资额为零。   被告汉江印务辩称，原告起诉属实，同意原告的起诉意见。   被告理想化工辩称，在1998年，原告公司以及答辩人已经通过股权置换方式，即百特纸业以其100万股（每股一元）的对价换取了理想化工50万股，理想化工履行了出资义务，并参与了一部分百特公司的经营管理活动，因此原告请求确认理想化工出资为零的诉讼请求不能成立，请求依法驳回原告的诉讼请求。   被告精益木业未到庭参加诉讼亦未做答辩。   原告百特纸业为证明其主张,向本院提交以下证据材料：1、原告工商登记、三被告工商登记，证明：（1）原被告主体适格；（2）被告经改制后名称做了变更；（3）被告理想化工辩称意见不能成立，原告于2019年查询的工商登记档案资料显示，没有理想化工通过股权置换取得股东资格的相关资料；2、理想化工证明、汉江纺织证明，证明：（1）汉江纺织经改制，名称有变更；（2）汉江纺织已破产，但未注销；（3）氮肥厂经改制，目前名称为陕西理想化工有限责任公司；3、1998年岳华会计师事务所报告书，证明：岳华会计师事务所审计显示三被告对原告出资的事实；4、四方所审计报告，证明：（1）2018年原告委托四方会计事务所重新进行出资审计；（2）审计报告显示，当年三被告对原告的出资虚假；5、原告百特纸业筹建期间未开设银行账户，资金往来均通过原告（原陕西百事特纸业集团有限公司）当年在农业银行汉中分行开设的871001588账户进行交易、核算，该账户的交易流水单据证明（查询的97、98年资金流水情况），各被告当年没有相应的入股资金汇入该帐户，陕西岳华会计师事务所出具的《验资报告》中审定的各被告出资情况均是虚假的事实；6、工商银行汉中天台路支行证明（执照所载名称），证明：（1）该行营业执照显示，该支行成立于2015年12月27日；（2）此前，精益木业所谓对原告的出资360万元为虚假，此前该行为未成立，也不可能有汇款业务；7、汉台法院裁定书，证明：(1)精益木业全部资产已被拍卖；（2）当时的裁定证明，当年该公司没有对外投资的资产；8、律师函，证明：2019年3月27日原告公司委托律所向陕西岳华会计师事务所发出律师函，询问该会计事务所当时对各被告出资的审计情况，该会计事务所因故没有回复，间接证明三被告出资真实性存疑。原告百特纸业提交的以上证据经当庭质证，被告汉江印务对其证据的真实性和证明目的均无异议；被告理想化工发表如下质证意见：（1）对证据1的真实性无异议；（2）对汉江印务的证明无异议，对理想化工的证明真实性无异议，但对其证明目的有异议，理想化工所持有的原告公司的股份，在理想化工进行股权置换过程中，由公司当时的法定代表人李某某进行了回购，所以原告公司股东登记信息中没有理想化工；（3）对岳华会计师事务所报告书的真实性无异议，无法解释总金额为300万元法人股入股汇款单的真实性和具体情形。但对其证明目的有异议，理想化工并非以现金或转款方式入股原告公司，而是以与原告相互进行股权转让方式持有原告公司股份；（4）对四方所审计报告的真实性和证明目的均有异议，该审计报告是原告在事后单方委托所审计，在真实性和公平性上存在重大瑕疵，并不能说明理想化工入股原告的真实情况；（5）对证据5、6、7的真实性无异议，但该证据无法证明理想化工没有出资入股，理想化工是通过与原告相互持股的方式入股原告的；                                                                                                                                                                                                                                                                        被告理想化工为证明其抗辩意见,向本院提交以下证据材料：1、陕西理想化工有限责任公司营业执照、企业信用信息公示报告，证明：理想化工前身即汉中市氮肥厂，被告主体适格；2、陕西百特纸业股份有限责任公司企业信用信息报告，证明：理想化工为原告百特纸业实际出资股东；3、1998年12月25日转账凭证一份、收据三份，证明：1998年双方通过“股权置换”的方式，百特纸业以其100万股（每股一元）的对价换取了理想化工50万股，同时向理想化工支付了50万元手续费，股权作为一种财产性利益，理想化工完成了出资的义务，合法成为了百特纸业的法人股东；4、陕西百特纸业股份公司与李某某股权转让协议、百特纸业向李某某出具50万元收款收据一份、百特纸业股权证，证明：（1）、百特纸业再次确认了自身持有理想化工2.48%的股份，并且将其持有的股权以50万元的对价转让给李某某；（2）、转让协议上理想化工以同意该转让协议的股东身份盖章，说明了理想化工作为股东参与了百特纸业的公司重大事项决议；5、理想化工与李某某的股权转让协议、股东会会议决议，证明：（1）李某某以50万元受让了百特纸业持有的理想化工的股份，百特纸业是基于1998年的“股权置换”取得了真实的收益，进一步说明1998年的股权置换的真实有效，理想化工以其股份进行了实际出资；（2）转让协议和股东会会议决议上，百特纸业均以股东身份盖章的方式作出意思表示，说明百特纸业作为法人股东参与了理想化工的公司重大事项决议，行使了股东权利。被告理想化工提交的以上证据经当庭质证，原告百特纸业发表如下质证意见：（1）对证据1的真实性无异议；（2）对证据2、4、5的真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告理想化工并未实际出资，工商登记其出资和为公司股东，是当年百特纸业为寻求公司上市，所作虚假工商登记；（3）对证据3有关1998年12月25日转账凭证一份、收据三份的真实性不予认可。以上材料都是当年为了使百特纸业能够成功上市所制作的虚假财务凭证，根据在农行汉中分行调取的原告（陕西百事特白板纸业集团有限公司）当年在该行所开设账户资金流水记录，以及工商银行汉中天台路支行证明，原告并没有收到过理想化工等被告的入股资金，理想化工的证明目的不能成立。   被告汉江印务、精益木业未提交证据材料。   原告百特纸业、被告理想化工提交的证据材料，当事人没有争议的本院对其真实性予以确认；对于岳华会计师事务所验资报告、四方所审计报告的真实性，本院认为根据原告（原陕西百事特白板纸业集团有限公司）当年在农业银行汉中分行开设的871001588账户自1997年8月28日该账户发生第一笔资金交易起，至1998年4月7日该账户最后一笔资金交易期间内，均未见有以上四家发起人入股百特纸业相应资金转入的交易记录，各被告当年没有相应的入股资金汇入该帐户，陕西岳华会计师事务所出具的《验资报告》中审定的各被告出资情况均是虚假的事实，结合被告汉江印务、理想化工均当庭承认自己没有现金出资入股原告百特纸业的陈述意见，可以认定岳华会计师事务所验资报告所审定的被告现金入股百特纸业，以及所持百特纸业股份的情况不具有真实性。四方所审计报告对涉案被告入股百特纸业情况所作审查意见及结论是客观真实的，本院依法予以采纳。据此，被告理想化工提交的1998年12月25日转账凭证及收据，以及当事人就涉案证据的证明目的各自所提出异议，本院将结合庭审查明的案件事实，根据证据的关联性综合予以评定。   根据当事人的陈述和经确认的证据，本院查明以下案件事实：1997年12月30日，经陕西省XX委批准立项，由汉中百事特白板纸集团有限公司、被告理想化工（原汉中市氮肥厂）、汉中精益木业有限公司、原汉中丝织印染总厂、汉江印务（原汉中第二印刷厂）五家发起人和陕西百特纸业股份有限公司职工持股会共同发起成立，在原陕西省工商局办理工商注册登记，共有股东六名，公司注册资本13000万元。陕西岳华会计师事务所为公司发起成立出具了《验资报告》（陕岳会验字1998第001号）。该《验资报告》审定六名公司发起人的出资和持股情况为：汉中百事特白板纸集团有限公司实物投资入股，折合股本9000万元，占股东出资比例69.23%；汉中第二印刷厂以现金投资入股100万元，占股东出资比例0.81%；汉中精益木业有限公司以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%；汉中市氮肥厂以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%；汉中丝织印染总厂以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%；陕西百特纸业股份有限公司职工持股会投资入股3000万元，占股东出资比例23%。陕西岳华会计师事务所审定汉中市氮肥厂、汉中精益木业有限公司、汉中丝织印染总厂、汉中第二印刷厂四家发起人以现金方式投资入股原告公司的依据是通过银行转帐进账单。经庭审质证，根据原告调取的汉中百事特白板纸集团有限公司当年在农行汉中分行所开设的871001588号账户的流水记录，自1997年8月27日该账户发生第一笔资金交易起，至1998年4月7日该账户最后一笔资金交易止，该期间内均未见有以上四家发起人入股百特纸业相应资金转入的交易记录，《验资报告》依据的汉中市氮肥厂1997年12月1日向原告百特纸业871001588号账户汇入出资款160万元，以及1997年12月27日向该账户汇入出资款200万元的事实均是虚假的。同时也证明其他三位发起人公司汉中精益木业有限公司、汉中丝织印染总厂、汉中第二印刷厂有关虚假现金出资的事实。理想化工提交的1998年3月20日购买百特纸业金额为100万元的法人股收款收据复印件、1998年12月25日《转账凭证》复印件真实性问题，一方面理想化工等发起人所谓现金转账入股百特纸业，已经被证实是系百特纸业为寻求上市制造的虚假事实，另一方面理想化工提交的转账凭证只是单位内部财务记账，理想化工也未能说明该凭证的来源及真实性。庭审中，被告汉江印务承认原汉中第二印刷厂当时并未实际出资，验资时依据的金额为100万元的银行转帐进账单是虚假的出资凭证。被告理想化工当庭表示无法解释汉中市氮肥厂现金入股转款凭证的情况，汉中市氮肥厂不是以现金投资方式入股，而是根据双方换股协议相互持有对方公司的股份。但经查，所谓股权转让协议，只能证明原告将其持有理想化工的股份转让给理想化工法定代表人李某某个人，以及理想化工将其公司部分股份转让给李某某的事实，与理想化工是否出资原告并真实持有原告公司股份没有关联性。理想化工提交的一份1998年12月25日《转账凭证》复印件，至本案庭审结束，各被告均未能提交自1997年12月30日原告百特公司成立至今，参与百特纸业经营管理及利润分配的相关证据材料，百特纸业预期上市的计划也没有获得成功。原告起诉至本院，要求确认公司其他发起人公司对百特纸业的出资为零。诉讼中，因公司发起人原汉中丝织印染总厂已被工商管理部门注销登记，原告申请撤回对发起人汉中丝织印染总厂的股东汉中市汉台区财政局的起诉，本院裁定准予撤诉。   另查明，2002年10月13日，经理想化工股东会决议，将理想化工20.41%的国有股股权以618万元的价款转让给公司法定代表人李某某个人，将百特纸业持有理想化工2.48%的股权以50万元的价款转让给李某某。2000年10月16日，被告理想化工与其公司法定代表人李某某签订《股权转让协议》一份，协议约定：理想化工将其20.41%的国有股股权以618万元的价款转让给李某某。原告及理想化工均在该《股权转让协议》上盖章；当日，原告百特纸业与李某某也签订《股权转让协议》一份，协议约定：原告将其持有的理想化工2.48%的股权以50万元的价款转让给李某某，原告及理想化工均在该《股权转让协议》上盖章，百特纸业给李某某个人出具了金额为50万元的收款收据一份；以上股东会决议、《股权转让协议》、《收款收据》与理想化工是否入股百特纸业没有关联性。   本院认为，本案原、被告双方争议的焦点是，被告精益木业、汉江印务、理想化工作为原告百特纸业公司的发起人，自百特纸业成立至今是否实际履行出资义务，以及是否持有百特纸业股份问题。依照《中华人民共和国公司法》第七十七条第二款的规定，采取发起设立方式成立股份有限公司的，公司发起人约定认购公司发行的全部股份；关于股东的出资方式，依照该《公司法》第二十七条的规定：“发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、法规对评估作价有规定的，从其规定”；该《公司法》第八十三条同时规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，约定依法办理财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任”。本案原告百特纸业是采取发起设立成立的股份有限公司，本案当事人作为涉案百特纸业的发起人，应当按照上述《公司法》有关发起成立股份有限公司的规定，履行出资义务。汉中百事特白板纸集团有限公司作为百特纸业发起人，已通过实物出资方式履行的其认购认缴的9000万元出资义务。陕西岳华会计师事务所审定汉中市氮肥厂、汉中精益木业有限公司、汉中丝织印染总厂、汉中第二印刷厂四家发起人以现金方式投资入股原告公司不具有真实性，且其均不能提交其持有百特纸业签发的能够证明股东权益的股票。虽然陕西岳华会计师事务所在《验资报告》中审定汉中市氮肥厂、汉中精益木业有限公司、汉中丝织印染总厂、汉中第二印刷厂四家发起人以现金方式投资入股原告公司，其中汉中市氮肥厂以现金投资入股100万元，占股东出资比例0.81%；汉中精益木业有限公司以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%；汉中市氮肥厂以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%；汉中丝织印染总厂以现金投资入股300万元，占股东出资比例2.32%，但因该《验资报告》不具有真实性，本院不予采纳。据此，本院足以认定汉江印务（原汉中第二印刷厂）、精益木业、汉中市氮肥厂、汉中丝织印染总厂（股东汉中市汉台区财政局）均未按照发起人协议、公司章程及公司登记的认购股份各自缴纳相应的出资款，或者在对非货币资产出资进行评估后办理资产转移手续后履行其认购的出资义务。故原告起诉要求确认被告汉江印务、精益木业、理想化工出资额为零的诉讼请求，符合本案查明的事实，本院依法予以确认。被告理想化工依据其提交的证据材料，辩称自己已履行出资义务抗辩意见的证据不足，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》意见第二条的规定，本院不予采纳。被告精益木业经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩，应当承担相应的法律后果。陕西百特纸业股份有限公司职工持股会投资入股3000万元的事实，与原、被告双方主张和争议的事实没有关联性，本院对此部分事实不予审理。   综上，原告的诉讼请求依法予以支持。本院依照《中华人民共和国公司法》第二十七条、第七十七条第二款、第八十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》意见第二条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告汉中精益木业有限公司在原告陕西百特纸业股份有限公司的出资额为零；   二、被告陕西汉江印务有限责任公司在原告陕西百特纸业股份有限公司的出资额为零；   三、被告陕西理想化工有限责任公司在原告陕西百特纸业股份有限公司的出资额为零。   案件受理费400 元，由被告汉中精益木业有限公司、陕西汉江印务有限责任公司、陕西理想化工有限责任公司共同负担；公告费600元，由被告汉中精益木业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。     审判员冯汉军    人民陪审员吴珊    人民陪审员贺菊莲       二〇二〇年四月二十三日   （院印）   书记员赵聪        1