广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终194号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：广东省揭阳市榕城区晓翠路东六区十幢107-108号。负责人：陈晓东。委托诉讼代理人：刘凯冰，公司员工。被上诉人（原审原告）：江旭升，男，1996年4月5日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东区************。身份证号码：445************310。委托诉讼代理人：黄伟青，广东榕南律师事务所律师。委托诉讼代理人：何耿丹，广东榕南律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘东晓，男，1969年7月14日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东区****委文教宿舍。身份证号码：440************616。上诉人紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称紫金财保揭阳公司）因与被上诉人江旭升、刘东晓机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市揭东区人民法院（2019）粤5203民初1485号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。紫金财保揭阳公司的委托诉讼代理人刘凯冰，江旭升的委托诉讼代理人黄伟青、何耿丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。紫金财保揭阳公司上诉请求：1.依法改判一审判决第一项为40898.48元；2.本案诉讼费用由江旭升、刘东晓承担（本案争议金额为135730.48-40898.48=94832元）。事实和理由：第一，一审法院认定江旭升住院期间需要2人护理不合理，请二审法院予以纠正，理由如下：法院对于护理人数认定错误。关于护理人数，在没有医院医嘱注明需要二人护理，且根据实际伤情和受伤部位考虑，并不需要二人护理，原则上按照一人护理即可，本案中护理费应当认定为38*1*150+52*1*120=11940元，一审法院没有考虑实际伤情，采纳鉴定意见，按照二人护理认定17640元不合理，请求二审法院予以认定护理费为11940元。第二，紫金财保揭阳公司认为没有达到十级伤残不应当计算伤残赔偿金和精神损害抚慰金，请二审法院组织鉴定机构重新鉴定予以确认，并且改判紫金财保揭阳公司无需赔付，理由如下：1.根据粤高法39号文件以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，伤残赔偿金应当以双方委托鉴定机构确定的伤残等级为准，一审江旭升没有按照法定程序，单方面委托鉴定机构委托且鉴定的结果不合理，紫金财保揭阳公司已经向一审法院申请重新鉴定，但一审法院不予批准重新鉴定，因此请求二审法院予以批准重新鉴定。2.根据出院记录显示，江旭升出院时体查，右膝伸屈活动好。鉴定所的结论却认为活动度受限已经到了十级伤残的程度，明显和医嘱的描述不一致。3.粤榕江司鉴所［2019］临鉴字第07317号所作出的鉴定意见没有根据客观事实作出司法鉴定结论，紫金财保揭阳公司对此有异议。根据司法鉴定意见书提供的图像资料，以及紫金财保揭阳公司工作人员在对江旭升伤情稳定后的复勘显示，其受伤部位恢复良好，江旭升的活动度受限其实没有达到伤残的程度，因此紫金财保揭阳公司认为从实际情况来说，没有达到十级伤残。请求二审法院认定无需赔付伤残赔偿金和精神损害抚慰金两个赔偿项目共计84132+5000=89132元。江旭升答辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，其判决合理合法，应予维持。江旭升在原审中已经提供了充足有效的证据来证明其主张，原审判决符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律法规的规定，判决合法有据。二、紫金财保揭阳公司的上诉请求没有事实和法律依据。1.江旭升在一审中已经提交了揭阳市揭东区人民医院的诊断证明书，诊断证明书上面已经明确注明陪护二人，广东榕江法医临床司法鉴定所也已经明确出具鉴定意见，住院期间根据临床医生意见，评定护理人员二人，因此本案并不是如紫金财保揭阳公司在上诉状中所说的没有临床医生意见注明需要二人护理，只需要一人护理的情形。2.关于鉴定意见的伤残评定问题，本案并不是江旭升单方委托鉴定机构进行鉴定的，而是由人民法院委托鉴定机构进行鉴定的，且广东榕江法医临床司法鉴定所是一家在广东省高级人民法院备案的具有相应鉴定资格的鉴定机构，在整个鉴定过程中，人民法院及鉴定机构都按照法定规范及程序操作，鉴定并不存在违法违规的情况，且针对紫金财保揭阳公司的疑问，鉴定机构在原审中也专门出具回复函进行了补充说明，另外紫金财保揭阳公司也没有提供任何合法有效的证据足以推翻原鉴定，因此，紫金财保揭阳公司提出的重新鉴定申请并不符合法律规定。刘东晓在法定期限内没有提交书面答辩，也没有到庭参加诉讼。江旭升向一审法院起诉请求判令：1.紫金财保揭阳公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿江旭升损失155427元（江旭升损失包括医疗费20166.5元、营养费1200元、住院伙食补助费3800元、康复费2000元、误工费36977.5元、护理费17640元、交通费1140元、残疾赔偿金84132元、鉴定费2810元、精神损害抚慰金5000元，合计174866元，抵除紫金财保揭阳公司、刘东晓已支付的19439元，尚应赔偿155427元）,刘东晓承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由紫金财保揭阳公司、刘东晓承担。一审法院认定事实：2018年12月20日12时35分，刘东晓驾驶粤V*****号小车行驶至曲埔路揭东区埔田镇高速路口向左转弯时，与江旭升驾驶的粤V*****号二轮摩托车（搭载陈某某）发生碰撞，造成江旭升、陈某某受伤及车辆损坏的交通事故。2019年1月7日，揭阳市公安局揭东分局交通警察大队作出第445************339号《道路交通事故认定书》，认定刘东晓承担事故全部责任，江旭升不承担事故责任，陈某某无责任。江旭升受伤后即送往揭东区人民医院住院治疗，伤情诊断为：1.鼻骨开放性粉碎性骨折；2.右侧鼻翼撕脱伤；3.头皮血肿；4.右膝关节前交叉韧带撕裂伤；5.右膝关节内侧副韧带损伤；6.右膝关节髌内侧支持带损伤；7.右膝内外侧半月板后角损伤；8.右膝关节积液；9.右膝关节髌上囊积液；10.多处软组织挫伤；11.颜面部软组织裂伤及疤痕形成。江旭升住院治疗至2019年1月27日出院（共38天），用去医疗费19439元。诉讼过程中，江旭升申请对其伤残等级、护理期限及人数、后续治疗费、康复费等进行司法鉴定。广东榕江法医临床司法鉴定所接受一审法院委托后于2019年8月30日作出如下鉴定意见：1.江旭升本次外伤致右膝关节韧带及半月板损伤后遗右膝关节功能障碍，已构成十级伤残；2.伤残评定前的治疗费已实际发生，按实际发生费用合格凭证计算；伤残评定后无必然发生的后续治疗；评定康复治疗费2000元；3.评定护理期为90天，其中伤后住院期间38天配备护理人员2名/天；余护理期52天配备护理1名/天；4.营养期限评定为60天，建议给予营养费1200元。江旭升支付了鉴定费2810元。另查明，刘东晓为其所有的粤V*****号小车在紫金财保揭阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），保险期间均自2018年6月13日零时起至2019年6月12日二十四时止，其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额1000000元（不计免赔）。紫金财保揭阳公司已赔偿江旭升损失15000元，刘东晓已赔偿江旭升损失4439元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。江旭升与刘东晓之间发生的本次道路交通事故，交警部门已对事故责任作出认定，一审法院予以采纳。刘东晓在本次交通事故中负全部责任，依法应对事故造成的江旭升损失承担赔偿责任。首先，江旭升的损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，认定如下：1.医疗费，江旭升住院医疗费19439元，一审法院予以确认。紫金财保揭阳公司辩称应扣除10%的非医保用药，因缺乏事实和法律依据，不予采纳。2.住院伙食补助费，江旭升住院治疗38天，按每天100元计，住院伙食补助费为3800元。3.营养费，江旭升因伤致残，请求赔偿营养费，应予支持，对于赔偿数额，一审法院酌定为500元。4.康复费，江旭升请求赔偿康复费2000元，有鉴定意见为证，予以支持，对于江旭升2019年8月22日的检查费用727.5元，系治疗终结出院后产生，应认定为康复费予以赔偿，不再重复计算。5.护理费，江旭升住院期间护理费为11400元（38天×2人×150元/天），出院后余52天护理费为6240元（52天×1人×120元/天），合计为17640元（11400元+6240元）。紫金财保揭阳公司辩称护理期限和人数的评定不合理，但未能提交相应的反驳证据，一审法院依法不予采纳。6.误工费，根据《解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。江旭升误工时间根据医疗机构意见确定为128天（已住院治疗38天、出院后休息治疗90天），江旭升主张其职业系打工，但没有提交证据证明其收入状况，请求按广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资53347元/年（146.16元/天）标准计算误工费，符合法律规定，误工费为18708.48元（128天×146.16元/天）。因江旭升未能提交证据证明其因伤致残持续误工，故其请求误工时间计至定残日前一天，因缺乏事实依据，一审法院不予采纳。7.残疾赔偿金，江旭升请求按城镇居民标准（42066元/年）计算残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院予以支持；赔偿年限依法为20年，赔偿系数确定为10%，故残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×10%）。8.交通费，考虑江旭升的住院治疗时间及当地消费水平，一审法院酌定赔偿交通费1140元（38天×30元/天）。9.精神损害抚慰金，刘东晓的侵权行为造成江旭升身体十级伤残的严重后果，给江旭升造成肉体和精神上的痛苦，应在经济上给予精神抚慰，结合本地经济生活水平，江旭升请求赔偿精神损害抚慰金5000元，可予支持。10.鉴定费2810元，系确定江旭升伤残程度等损失的必要和合理费用，且有发票为证，予以确认。综上，江旭升的损失合计为155169.48元（19439元+3800元+500元+2000元+17640元+18708.48元+84132元+1140元+5000元+2810元）。其次，由于粤V*****号小车在紫金财保揭阳公司投保了交强险和商业三者险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，江旭升因交通事故造成的损失应由紫金财保揭阳公司在交强险赔偿限额内先予赔偿，仍有不足的，由紫金财保揭阳公司在商业三者险责任限额内进行赔偿。因本次交通事故造成江旭升和另一受害人陈某某二人人身损害，江旭升和陈某某请求交强险赔偿数额由其二人平均分享，一审法院予以照准。江旭升损失中属于医疗费用责任限额赔偿范围的是医疗费、住院伙食补助费和营养费,合计23739元（19439元+3800元+500元），紫金财保揭阳公司应在医疗费用责任限额内赔偿江旭升损失5000元，江旭升损失中属于死亡伤残责任限额赔偿范围的是康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金和鉴定费，合计131430.48元（2000元+17640元+18708.48元+84132元+1140元+5000元+2810元），紫金财保揭阳公司应在死亡伤残责任限额内赔偿江旭升损失55000元。对于江旭升超过交强险责任限额部分的损失95169.48元（23739元－5000元+131430.48元－55000元），紫金财保揭阳公司应在商业三者险责任限额1000000元内承担责任，紫金财保揭阳公司合计应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿江旭升损失155169.48元（5000元+55000元+95169.48元），现刘东晓已赔偿4439元，紫金财保揭阳公司已赔偿15000元，故紫金财保揭阳公司尚应赔偿135730.48元（155169.48元－4439元－15000元）。因江旭升的损失未超过紫金财保揭阳公司在交强险和商业三者险约定的赔偿限额，故刘东晓依法不再承担赔偿责任。对于紫金财保揭阳公司辩称其不负担诉讼费的问题，因缺乏法律依据，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、紫金财保揭阳公司应于判决生效之日起五日内在交强险和商业三者险赔偿限额内赔偿江旭升损失135730.48元，款可汇至江旭升指定的以下账户，开户行：工商银行揭东支行，户名：江旭升，账号：621*************997。二、驳回江旭升的其余诉讼请求。案件受理费1705元（已减半收取），由江旭升负担55元，由紫金财保揭阳公司负担1650元。二审中，当事人均没有提交新证据。一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院另查明：1.出院记录中记载：出院医嘱：择期行关节镜下右膝关节探查术，交叉韧带重建术。2.诊断证明书中记载：陪护二人。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审仅围绕当事人的上诉请求进行审查，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：紫金财保揭阳公司申请对江旭升的伤残等级重新鉴定的理由是否成立？一审法院核定的护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及其金额是否正确？紫金财保揭阳公司申请重新鉴定伤残等级，但其依据的“出院时情况：右膝伸屈活动好”的理由与“出院医嘱：择期行关节镜下右膝关节探查术，交叉韧带重建术”明显不符，也没有证据足以反驳原鉴定意见或者证明存在需要重新鉴定的情形。而且，广东榕江法医临床司法鉴定所是一家依法成立的具有司法鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员具备司法鉴定资格，其根据揭阳市揭东区人民法院的委托，对江旭升伤残等级的鉴定依据正确，鉴定过程清晰，鉴定结论明确，鉴定程序合法，未发现有违反法律法规的情形，其鉴定结论可予采信。故紫金财保揭阳公司申请对江旭升的伤残等级重新鉴定的理由不成立，本院予以驳回。紫金财保揭阳公司上诉主张护理人数没有医院医嘱注明、鉴定机构是江旭升单方委托的，与事实不符，本院不予采信。江旭升的伤残等级、护理人数有鉴定意见书和诊断证明书予以证实，符合客观实际情况，故一审判决认定江旭升的护理费17640元、伤残赔偿金84132元、精神损害抚慰金5000元并无不当，本院予以维持。综上所述，紫金财保揭阳公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2170元，由紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 邹秋玲审 判 员 陈树城审 判 员 吴海燕二〇二〇年四月三十日法官助理 陈培蓉书 记 员 黄楚昭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。