河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终275号 上诉人（原审被告）：承德市龙城建筑安装工程有限公司，住所地承德市双桥区北兴隆街小区11号楼2单元103室。 法定代表人：林长青，总经理。 委托诉讼代理人：林翔，河北汇林律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：承德市恒泰工贸公司，住所地承德市双桥区桃李街6号。 法定代表人：李春华，总经理。 委托诉讼代理人：袁爱军，河北君兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于智，男，1966年11月16日出生，汉族，住承德市开发区。 上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司因与被上诉人承德市恒泰工贸公司、于智承揽合同纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初2965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，开庭进行了审理。上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人林翔，被上诉人承德市恒泰工贸公司的委托诉讼代理人袁爱军到庭参加诉讼。被上诉人于智经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 承德市龙城建筑安装工程有限公司上诉请求：1、请求依法撤销河北省承德市双桥区人民法院(2019)冀0802民初2965号民事判决，并依法改判驳回一审原告要求上诉人承担给付责任的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2010年6月，上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司与永盛房地产开发有限公司承德分公司签订了永盛现代城建筑工程施工合同，由上诉人承建永盛现代城A1、A2、A3、A15、B12号楼的施工建设，合同签订后上诉人将其中的A2号楼的建设施工分包给被上诉人于智。并将于智所承包的工程范围的款项全部结清。被上诉人承德市恒泰工贸公司与被上诉人于智之间签订的是加工承揽合同，其双方签订的合同上诉人并不知情。根据合同相对性原则二被上诉人签订的合同对上诉人不具有约束力。故此上诉人不应承担给付责任。另外，被上诉人承德市恒泰工贸公司与被上诉人于智签订的加工承揽合同第二条明确约定：安装完毕验收合格后，按实际发生数量据实结算。而本案涉诉的工程，至今未进行验收。且被上诉人施工安装的是防火门工程。该工程涉及公共安全，必须经消防部门验收。根据消防法第十三条规定：国务院住房和城乡建设主管部门规定应当申请消防验收的建设工程竣工。建设单位应当向住房和城乡建设主管部门申请消防验收。前款规定以外的其他建设工程，建设单位在验收后应当报住房和城乡建设主管部门备案，住房和城乡建设主管部门应当进行抽查。依法应当进行消防验收的建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用；其他建设工程经依法抽查不合格的，应当停止使用。故此二被上诉人之间并未进行结算，也不存在迟延履行违约金的给付。且根据被上诉人于智2013年9月29日给被上诉人承德市恒泰工贸公司出具的欠条也仅约定欠款数额，并没有约定迟延给付违约金或计算利息的约定。一审法院对此认定错误并以年利率24%计算违约金明显过高。综上，请求依法撤销一审判决，并依法改判驳回一审原告要求上诉人承担给付责任的诉讼请求。望支持上诉人的上诉请求。 承德市恒泰工贸公司辩称，一审判决审理事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判，驳回被答辩人的上诉请求。答辩人一审提交充分证据：1.原告承德市恒泰工贸公司与被告承德市龙城建筑安装工程有限公司签订的供货安装合同一份，证明2013年6月17日原、被告达成由原告给被告建筑的现代城A2号楼安装入户门、防火门，并约定违约金；2.各种门的清单，拟证明各种门的数量，面积和总价款；3.被告承德市龙城建筑安装工程有限公司A2号楼项目经理于智出具的欠条460799.00元，拟证明被告尚欠原告门款的数额；4.承德市中级人民法院(2014)承民初字第00136号民事判决书一份，拟证明于智是被告承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城A2号楼项目部经理，于智代表承德市龙城建筑安装工程有限公司与原告签订的合同，原告的各种门已经验收合格使用，合同履行完毕。上述证据均被采信。二审可以查阅河北省承德市中级人民法院执行裁定书(2016)冀08执173号之一，开发商已经将包括原告门款的全部款项及利息执行给付被答辩人承德市龙城建筑安装工程有限公司，答辩人的门款及违约应支付利息应当由被答辩人承德市龙城建筑安装工程有限公司给付。一审法院查明全部事实，2013年6月17日，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理于智与原告经理李玉东签订《供货安装合同》，由原告为现代城A2号楼制作安装入户门、防火门。原告于2013年7月20日制作、安装，调试完毕。经双方核实贷款总计600799.00元，被告给付140000.00元，其余460799.00元未付。现永盛公司己将工程款全部给付被告承德市龙城建筑安装工程有限公司。另查明：被告承德市龙城建筑安装工程有限公司承包的现代城项目A2号楼于2014年4月21日办理验收手续。特别是：承德市中级人民法院(2014)承民初字第00136号民事判决书判决开发商支付此工程全部工程款及2014年4月21日起年24%利息给被答辩人，并得到全部执行。于是“一审法院认为，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司承包现代城A2号楼进行施工，被告于智为被告龙城安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理，代理被告公司与原告签订供货安装合同，不违反法律，行政法规的强制性规定，合法有效。被告承德市龙城建筑安装工程有限公司作为现代城项目A2号楼施工单位，施工范围包括安装住宅入户门、防火门等事项，原告也早己按约定履行安装义务，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司作为供货安装合同的受益主体并接受服务。“有事实根据和生效判决承德市中级人民法院(2014)承民初字第00136号民事判决书被答辩人的陈述被采纳，认定于智是其项目部经理，所管理的现代城项目A2号楼工程款全部判决支付给被答辩人，包括答辩人的工程款部分，并得到全部执行。因此，1、被答辩人上诉称：”工程分包给被告于智，并将于智所承包的工程范围的款项全部结清。答辩人承德市恒泰工贸公司与于智之间签订的是加工承揽合同，其双方签订的合同被答辩人并不知情。对上诉人不具有约束力“。这是没有任何事实根据与法律根据的，是不诚信的行为。2、另外，被答辩人说承德市恒泰工贸公司本案涉诉的工程，至今未进行验收，是歪曲事实的，承德市龙城建筑安装工程有限公司承包的现代城项目A2号楼于2014年4月21日办理了验收手续，生效判决已认定，并据此得到了全部工程款及约定利息，自2014牛4月21日起年24%利息至付清工程款之日。3、被答辩人说项目部经理于智2013年9月29日给承德市恒泰工贸公司出具的欠条也仅约定欠款数额，并没有约定迟延给付违约金或计算利息的约定。这是断章取义的做法。全案的证据形成完整证据链，合同约定了利息，欠条只写明欠款数额，没有任何矛盾。 于智辩称，其未提交书面答辩意见。 承德市恒泰工贸公司向一审法院起诉请求：要求二被告给付门款460799.00元及违约金，违约金自2013年8月7日起按年息24%支付至实际给付之日止。 一审法院认定事实：2013年6月17日，被告于智作为被告承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理，以承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目部的名义与原告签订供货安装合同，约定由原告给被告建筑的现代城A2号楼安装入户门及防火门，包工包料，价格结算为住宅入户门1100元/樘，防火门（甲乙级）450元/平方米，防火门（丙级）420元/平。付款方式为门进场后支付总价款40%，安装完毕后付款至85%，消防验收全部完成后付款至95%，保修金5%在保修期满一年全部付清。并约定工期50天，每拖一天，罚款1000元。延迟付款，甲方支付乙方违约金每天1000元。原告如期完成安装，经与被告承德市龙城建筑安装工程有限公司项目经理于智进行确认，合同总价款为600779.00元，已支付140000.00元，尚欠460779.00元。 另查明：被告承德市龙城建筑安装工程有限公司承包的现代城项目A2号楼于2014年4月21日办理验收手续。 一审法院认为，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司承包现代城A2号楼进行施工，被告于智为被告承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理，代理被告公司与原告签订供货安装合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告承德市龙城建筑安装工程有限公司作为现代城项目A2号楼施工单位，施工范围包括安装住宅入户门、防火门等事项，原告也早已按约定履行安装义务，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司作为供货安装合同的受益主体并接受服务，基于此原告完全有理由相信被告于智享有代理权限签订供货安装合同。被告承德市龙城建筑安装工程有限公司未提交证据证明其将工程合法分包给于智，且于智作为个人也不具有相关施工资质，因此对于被告承德市龙城建筑安装工程有限公司以现代城项目A2号楼发包给被告于智的抗辩理由本院不予支持。 原告与被告签订供货安装合同中约定每逾期一日支付违约金1000.00元，该违约金约定比例为年60%，明显高于实际造成的损失，原告主动对违约金进行调整至年利率24%，不违反法律、行政法规的强制性规定，应予支持。原告主张违约金起算点为2013年8月7日未提供任何依据，且按供货安装合同约定验收全部完成后付款至95%，其余保修金5%在保修期满一年全部付清。因此欠款430740.05元违约金计算起点应从竣工验收的次日开始计算即2014年2月22日，保修金30038.95元的违约金计算起点应从竣工验收期满一年次日即2015年2月22日开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、四十九条、第六十条、一百零九条、一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条之规定,判决:一、判令被告承德市龙城建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内向承德市恒泰工贸公司支付货款460779.00元及违约金（以欠付货款430740.05元为基数，自2014年2月22日起按年利率24%支付违约金至实际给付之日；以欠付保修金30038.95元为基数，自2015年2月22日起按年利率24%支付违约金至实际给付之日）。二、驳回原告承德市恒泰工贸公司其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定的事实有相应的证据予以佐证，本院依法予以确认。另查明，承德市中级人民法院（2014）承民初字第00136号民事判决已生效，现已终本执行。 本院认为，被上诉人于智作为上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理，于2013年6月17日以该项目部的名义与被上诉人承德市恒泰工贸公司签订的《供货安装合同》，是上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司与被上诉人承德市恒泰工贸公司的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务，在被上诉人承德市恒泰工贸公司如期完成入户门及防火门安装，并于2014年4月21日验收合格并交付上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司使用后，上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司理应支付货款，而上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司已支付货款140000.00元后，尚欠货款460779.00元至今未付，已构成违约，理应承担剩余货款的给付责任和违约责任。 上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司称:“被上诉人恒泰公司与被上诉人于智签订的是加工承揽合同，其双方签订的合同上诉人并不知情。根据合同相对性原则，二被上诉人签订的合同对上诉人不具有约束力。故此，上诉人不应承担给付责任。而本案所涉工程至今未进行验收，不存在迟延履行违约金的给付”。据被上诉人承德市恒泰工贸公司一审提交的承德市中级人民法院（2014）承民初字第00136号民事判决书内容可知，本院在审理该案时根据上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司的主张及相应证据，认定被上诉人于智是上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司的项目经理，并非实际施工人，上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司已经将包括本案所涉货款在内的剩余工程款及利息向围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司主张权利，该判决现已生效并终本执行，则被上诉人于智与被上诉人承德市恒泰工贸公司签订《供货安装合同》是其作为上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司现代城项目部A2号楼项目经理的履行职务行为，是代表上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司签订的，其行为后果理应由上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司承担，即合同的主体双方为上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司和被上诉人承德市恒泰工贸公司。另因上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司在承德市中级人民法院（2014）承民初字第00136号案中已认可A2号楼于2014年4月21日验收合格并交付使用，则一审法院判决上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司承担货款给付责任并无不当。 上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司称:“根据被上诉人于智2013年9月29日给被上诉人恒泰公司出具的欠条仅约定欠款数额，并没有约定迟延给付违约金或计算利息的约定。一审法院对此认定错误并以年利率24%计算违约金明显过高。”据《供货安装合同》第五条:“五、工期要求:自签订合同日期起，每栋楼50天内全部安装调试完。每拖1天，罚款1000元。甲方款项如不到位，同等支付乙方违约金每天1000元”，则合同中对于逾期付款违约金是有明确约定的，“欠条”中虽然无迟延给付违约金及利息的约定，但该“欠条”不属于对合同内容的变更，则违约金的给付应按合同第五条执行，另因合同第五条约定的违约金数额过高，一审法院判决按年利率24%支付并无不当。 综上所述，承德市龙城建筑安装工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14918.00元，由上诉人承德市龙城建筑安装工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 周亚秋审判员孙琳丽审判员李红梅 二〇二〇年四月十四日 法官助理杨晓梅 书记员包居正