内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内25民终179号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司。 负责人：李某。 委托诉讼代理人：刘某。 被上诉人（一审原告）：申某，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。 被上诉人（一审被告）：安某，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司（以下简称锡林郭勒中心支公司）因与被上诉人申某、安某机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区多伦县人民法院（2019）内2531民初1217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人锡林郭勒中心支公司的委托诉讼代理人刘某，被上诉人申某到庭参加诉讼。被上诉人安某经本院依法传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人锡林郭勒中心支公司上诉请求：1.撤销内蒙古自治区多伦县人民法院（2019）内2531民初1217号民事判决第一项下赔偿申某的赔款208665.05元，依法改判锡林郭勒中心支公司赔偿申某各项损失共计108003.05元（不予支持被上诉人的误工费、护理费，且伤残赔偿金按照十级伤残赔偿计算）；2.依法支持上诉人重新鉴定；3.上诉费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，具体如下：一、被上诉人申某诊断为：伤者胫骨平台骨折（手术治疗），外踝骨折，股骨下端骨折，下肢深静脉血栓形成，根据其损伤程度其只能构成十级伤残，无法构成九级伤残，且锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所出具的鉴定报告还存在明显错误：“九级伤残所依据的标准是5.9.6.2条之规定，但是实际该鉴定条款的内容为‘一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后；二椎体压缩性骨折’”，鉴定机构明显的将条款使用错误，一审法院却认可；另外，一审中经法院委托选择的鉴定机构鉴定程序不合法（鉴定过程中只有一位鉴定人员在场，出具鉴定报告却是两个鉴定人签字出具），但一审法院未支持上诉人申请的重新鉴定，仅同意让上诉人申请鉴定人出庭质证，系属于认定事实错误，适用法律错误；二、一审中被上诉人申某已到达退休年龄（59周岁），且在城镇居住，但未提供任何工作证明、工资证明，无法证实其有工作，但一审法院却错误的认定被上诉人有工作，依据居民服务业的标准赔偿错误；三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条中关于护理费的规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……被上诉人申某受伤期间陪护人员为其儿子，其儿子是公安机关的公务员，但其未提供任何扣减工资的证明，护理费不应得到支持，即使有护理期的鉴定，也无法证明陪护人员误工费减少。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判，维护上诉人的合法权益。 被上诉人申某辩称，鉴定是保险公司同意做的，因交通事故给我造成伤害，卧床三、四个月。我是打工的，误工费必须赔偿我。对于护理费，我雇的护工，孩子都在工作，老伴身体不好不能照顾我，所以护理费应该给我。请求法院维持原判。 被上诉人安某未提交书面答辩意见。 一审原告申某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费107861元、住院伙食补助费2800元（28×100元）、护理费11700元（90×130元）、营养费9000元（90×100元）、误工费23400元（130元×180）、伤残赔偿金153220元、精神抚慰金6000元、续医费13000元、救护车费6000元、鉴定费2600元、交通费8000元、住宿费3000元、车损2000元、被扶养人生活费3491元（24437元×5年×20%÷7），各项经济损失共计346072元，并由被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年12月8日13时30分，被告安某驾驶的×××号小型客车沿多伦县诺尔镇东仓路行驶至与多伦县会盟大街交叉路口处右转弯时，与沿会盟大街由西向东行驶的原告申某驾驶的电动车相撞，造成一起申某受伤及双方车辆损坏的交通事故。经多伦县公安交通警察大队《道路交通事故认定书》认定被告安某负事故的全部责任。事故发生后，原告申某就诊于多伦县人民医院并随即转院，在中国人民解放军第二五一医院住院治疗28天，支出医疗费83386.05元，救护车费用6000元。经锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所鉴定，申某左膝关节损伤评定为九级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90天，左下肢损伤续医费12000元-13000元。 另查明，被告安某驾驶的牌号×××小型客车在锡林郭勒中心支公司投保了道路交通事故强制保险及商业险，交通事故发生在保险期间内。被告安某为原告垫付医疗费等费用25000元，被告锡林郭勒中心支公司为原告垫付医疗费等费用68000元。原告申某1960年2月11日出生，黄凤英1938年9月16日出生，系原告申某的母亲。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，被告安某驾驶的牌号×××号小型客车违反交通法规发生交通事故致原告申某伤残，因此给原告造成的经济损失应当予以赔偿。原告要求赔偿医疗费107861元，根据其提供的医疗费票据及诊断证明、病历等相关证据确定为83386.05元，对原告提供的265.93元门诊处方笺，该院不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，原告主张的住院伙食补助费2800元（100元×28天）、营养费9000元（100元×90天），符合《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》规定的计算标准，该院予以支持；对于原告主张的伤残赔偿金153220元、误工费23400元、护理费11700元、被扶养人生活费3491元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，参照《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》规定的计算标准，伤残赔偿金应为142680元（35670元×20年×20%）、误工费应为19548元（108.6元×180天）、护理费应为9774元（108.6元×90天）、被扶养人生活费应为3377元（23638元×5年×20%÷7）；原告对其主张的鉴定费2600元、救护车费6000元，提供了相关票据予以证明，该院予以确认；原告主张住宿费3000元，经对原告提供的票据核算为2997元，考虑原告受伤严重需要亲属陪护的实际情况，且有原告提供的住宿费票据予以证明，该院予以确认；对于原告主张的续医费13000元，参照《司法鉴定意见》，该院确定为12500元；对于原告主张的交通费8000元，考虑原告入院治疗、出院均乘坐的救护车，以及原告赴外地就医治疗和进行司法鉴定的实际情况，同时根据原告提供的票据本院酌定为1000元；交通事故致申某受伤，使其精神上遭受痛苦，根据《侵权责任法》第二十二条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，对于原告主张的精神损害赔偿金6000元，该院予以支持；对于原告主张车损2000元，因未提供相关票据，该院不予支持。对于被告锡林郭勒中心支公司提出的原告的伤残等级鉴定不认可，原因是适用条款错误。为此，锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所对其作出的司法鉴定意见进行补正，被告锡林郭勒中心支公司对司法鉴定意见补正书不认可并要求鉴定人员出庭说明，在鉴定人员说明过程中，锡林郭勒中心支公司又提出原告申某伤残等级鉴定为十级合适，九级高了，手术如果是三甲医院做手术费9000元左右比较合适，对鉴定人员的说明不认可并提出坚持申请重新鉴定的意见。因锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所作为原告申某伤残等级的鉴定机构，系本案原、被告按照法定程序协商一致选定的，且鉴定人员已经对被告锡林郭勒中心支公司提出的问题作出了合理的说明，因此，对锡林郭勒中心支公司要求对原告申某伤残等级进行重新鉴定的意见，该院不予采纳。鉴定人出庭费用由申请人锡林郭勒中心支公司承担。上述医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、住宿费、救护车费、鉴定费、续医费、精神损害赔偿金共计301665.05元。被告安某驾驶的牌号×××小型客车在锡林郭勒中心支公司投保了道路交通事故强制保险及商业险，故被告锡林郭勒中心支公司应当在道路交通事故强制保险责任限额内赔偿原告申某医疗费10000元，赔偿原告护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费等110000元；因被告安某在该案交通事故中承担全部责任，故原告剩余经济损失181665.05元，由锡林郭勒中心支公司按照商业三者保险合同予以赔付，扣除保险公司已经赔付的68000元及被告安某垫付的25000元，被告锡林郭勒中心支公司还应赔付原告申某经济损失208665.05元。综上所述，为了维护道路交通管理秩序，保护公民人身权利和合法权益，根据《侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款，第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司于该判决生效后五日内赔偿原告申某经济损失人民币208665.05元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司于该判决生效后五日内给付被告安某垫付款人民币25000元。如果未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1666元，减半收取833元，由被告安某负担；鉴定人出庭费用1600元，由被告中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司承担。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据。 本院认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、鉴定意见可否作为定案依据，对被上诉人的损伤是否应重新鉴定；二、上诉人应否赔偿被上诉人误工费、护理费。 关于争议焦点一、上诉人对锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》持有异议，该鉴定中心对司法鉴定意见进行补正，由鉴定人员出庭接受质询，对其异议已作出合理说明，且上诉人未提供足以推翻该鉴定意见的证据，故该司法鉴定意见可以作为定案依据，上诉人要求重新鉴定的上诉主张，本院不予支持。 关于争议焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。…”之规定，被上诉人申某因涉案事故造成身体损害的事实存在，故对其护理费、误工费应予赔偿，一审法院认定数额并无不当，上诉人主张不予赔偿护理费、误工费的主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费903元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 潘 立 华 审判员 哈斯 图雅 审判员 萨仁其其格 二〇二〇年四月二十二日 书记员 鄂 晓 天