福建省厦门市思明区人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）闽0203行审97号 申请执行人厦门市思明区市场监督管理局，住所地厦门市思明区湖滨东路54号，统一社会信用代码1135020000415527XH。 法定代表人李加明，局长。 委托代理人黄其木、刘守辉，厦门市思明区市场监督管理局工作人员。 被执行人厦门市海航天宏贸易有限公司，住所地厦门市思明区金榜路61-67号第六层22室，统一社会信用代码91350203MA2YYFLD8B。 法定代表人吴小明。 申请执行人厦门市思明区市场监督管理局于2019年9月6日作出厦思市监处〔2019〕137号行政处罚决定书，主要内容如下：2019年5月30日，申请执行人的执法人员到思明区金榜路××号××室的经营场所进行现场检查，现场检查情况如下：①该场所面积为120平方米，分隔为大厅和2间办公室，执法人员现场检查时，被执行人正在大厅向26位老年人播放“感恩有您”的视频课件，宣传的产品为基能素，现场有3人在场从事经营活动。②现场悬挂有营业执照和食品经营许可证，其中营业执照统一社会信用代码：91350203ＭＡ2ＹＹＦＬＤ8Ｂ，名称：厦门市思明区金榜路61-67号第六层22室，住所：厦门市思明区××街道××前××大厦9Ｆ，法定代表人：吴小明。③执法人员对现场播放的“感恩有您”视频课件进行检查，该课件由徐大鹏进行口头宣传，宣传的内容包含有：基能素降血脂、降血压、降血糖的效果非常好。对形成的癌细胞直接杀死，降低癌症的发病率。基能素主要成分含有大蒜素和金银花，其中大蒜素直接作用于人体，能抗菌消炎，对各种细菌病毒有直接控制杀灭作用，对脑膜炎、角膜炎、百日咳、××、结肠炎、急慢性胃炎、心脑血管疾病、心脏病、癌症肿瘤、××、××等具有预防和治疗作用。④根据任恒志现场提供的资料，基能素产品名称为蒙山牌银花蒜宝胶囊，属于保健食品，国产保健食品批准证书批准保健功能为调节血脂、抗突变。因被执行人涉嫌对保健食品进行虚假商业宣传，执法人员对现场的播放的视频内容进行拍摄取证，并现场送达《询问通知书》，要求被执行人到厦门市××市场监督管理局××村市场监督管理所接受询问调查。 2019年6月4日，被执行人的经理任恒志到厦门市××市场监督管理局××村市场监督管理所接受询问调查。经询问调查得知：①被执行人是通过组织老年人到公司参加产品介绍会，老年人根据介绍的产品功效自愿购买（简称“会议销售”）的方式进行产品销售。②被执行人自2017年12月开始在思明区金榜路××号××室从事食品和保健食品销售经营活动，主要销售破壁灵芝孢子粉、姜黄素。③2019年5月30日，申请执行人的执法人员现场检查时，被执行人正在组织老年人观看“感恩有您”的视频，由徐大鹏进行演讲介绍基能素产品。④被执行人播放的“感恩有您”视频课件是山东天元生物工程有限公司免费提供的，“感恩有您”视频课件宣传基能素降血脂、降血压、降血糖的效果非常好，宣传基能素对形成的癌细胞直接杀死，降低癌症的发病率。⑤基能素的主要成分是大蒜素和金银花，“感恩有您”视频课件有宣传大蒜素能抗菌消炎、对各种细菌病毒有直接杀灭作用，对脑膜炎、角膜炎、百日咳、××、结肠炎、急慢性胃炎、心脑血管疾病、心脏病、癌症肿瘤、××、××等具有预防和治疗作用。⑥被执行人销售的“基能素”属于保健食品，有取得国产保健食品批准证书，国产保健食品批准证书批准的保健功能是调节血脂、抗突变。⑦被执行人于2019年5月29日开始宣传基能素保健食品，基能素保健食品是山东天元生物工程有限公司生产的，现场的3份收款收据是员工预先写的，准备在销售的时候用。⑧被执行人在思明区金榜路××号××室的经营场所是租的，租金是每个月7300元。因现场检查没有查到被执行人的经营账册，任恒志在接受询问调查时也没有向申请执行人提供被执行人的经营账册，因此被执行人销售基能素保健食品的经营额无法计算。 基能素（蒙山牌银花蒜宝胶囊）属于保健食品，被执行人采用“会议营销”的方式向消费者宣传基能素保健食品对脑膜炎、角膜炎、百日咳、××、结肠炎、急慢性胃炎、心脑血管疾病、心脏病、癌症肿瘤、××、××等疾病具有预防和治疗作用，在效果上具有欺骗、误导消费者的特征，被执行人行为违反了《反不正当竞争法》第八条之规定，已构成不正当竞争的违法事实。 申请执行人于2019年8月1日依法向被执行人送达(厦思市监听告[2019]114号)《行政处罚听证告知书》，依法告知被执行人拟作出行政处罚的事实、理由、依据及享有的陈述、申辩和要求举行听证的权利。 2019年8月4日，被执行人向申请执行人提交一份陈述申辩意见书，被执行人陈述申辩的主要内容是：①被执行人2019年5月29日正在进行宣传，申请执行人的执法人员到现场进行检查，被执行人经执法人员同意后停止了宣传活动，消费者没有看到后面的内容，没有误导消费者。②被执行人未损害其他经营者的合法权益，也没有其他经营者对被执行人的经营行为提出异议；案发时被执行人还未进行产品销售，未损害到其他人（包括消费者）的合法权益。③被执行人认为申请执行人从立案到送达听证告知书，时间长达两个多月，违反《福建省行政执法程序规定》第28条的规定，依法应当予以撤销。④被执行人认为其违法情节轻微，处以罚款人民币20万元的处罚过重，明显不合理。执法不公。 申请执行人认为被执行人陈述申辩的内容不属实，决定不予采纳，理由是：①申请执行人的执法人员是2019年5月30日到被执行人的经营场所进行现场检查，任恒志在接受询问调查时承认是2019年5月29日开始进行宣传，陈述申辩书再一次确认被执行人是2019年5月29日开始进行宣传，在申请执行人的执法人员到达被执行人宣传的现场后，被执行人解散顾客，属于被迫终止违法行为。②现场检查没有没有查到销售记录，但被执行人现场已经开好收据，证明被执行人已经开始销售，只是销售的经营额无法计算。③案件2019年5月30日立案，适用一般程序办理，办案时限符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条规定，不存在程序违法的问题。④基能素属于保健食品，不具有治疗和预防疾病的功效，被执行人为了向消费者高价推销基能素，通过虚假宣传诱骗消费者购买不具有疾病治疗效果的保健食品，性质恶劣，危害后果严重。被执行人的行为不具有《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条、第十七条所列的情形。 被执行人销售基能素保健食品的经营额和宣传费用无法计算，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条和《厦门市规范行政处罚自由裁量权规定》第六条第三款之规定，申请执行人决定责令被执行人停止违法行为，对被执行人处以罚款人民币200000元整。被执行人应在收到行政处罚决定书之日起十五日内将罚款交至市场监督管理机关罚款代收机构。到期不缴纳罚款的，申请执行人可以每日按罚款数额的百分之三加处罚款。 因被执行人未按期缴纳罚款，申请执行人遂向本院申请强制执行，要求被执行人缴交罚款人民币20万元整和加处罚款人民币20万元整，合计人民币40万元整。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。 经审查认定，申请执行人作出案涉决定后，于2019年9月6日将案涉行政处罚决定书送达被执行人。被执行人于2019年10月31日向厦门市市场监督管理局申请行政复议，厦门市市场监督管理局于2020年1月20日作出厦市监复决字〔2020〕1911号行政复议决定书，维持申请执行人作出的厦思市监处〔2019〕137号行政处罚决定书，被执行人未向人民法院提起行政诉讼。因被执行人在法定期限内未履行案涉决定所确定的义务，申请执行人遂于2020年3月10日作出厦思梧市监催字〔2020〕07号行政决定履行催告书并送达被执行人，但被执行人在规定期限内仍未履行。 本院认为，申请执行人作出案涉决定在行政主体、行政程序及行政依据方面均符合法律规定，未发现《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条所规定的应裁定不准予执行的情形。被执行人在法定期限内既不起诉、申请复议，亦未履行案涉决定确定的义务，故案涉决定已经具备法定执行效力，应准予强制执行。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零一条第一款第（十四）项之规定，裁定如下： 一、准予强制执行申请执行人厦门市思明区市场监督管理局于2019年9月6日作出的厦思市监处〔2019〕137号行政处罚决定。 二、被执行人厦门市海航天宏贸易有限公司应于本裁定书送达之日起十日内缴交罚款人民币20万元及加处罚款人民币20万元，合计人民币40万元。逾期不履行的，本院将依法强制执行，由此产生的费用由被执行人承担。 本案执行费5900元，由被执行人厦门市海航天宏贸易有限公司负担。 本裁定书送达后立即生效。 审 判 长 王叶萍 审 判 员 黄南清 审 判 员 胡婷婷 二〇二〇年四月二十七日 法官助理陈惠英 代书记员 刘 畅 附：本案所适用的法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第九十七条公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第一百零一条裁定适用于下列范围： …… （十四）准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为； ……