北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初59352号原告：真为投资基金管理有限公司，住所地北京市海淀区西直门北大街60号8层09号。法定代表人：刘斌，董事长。委托诉讼代理人：刘祎，北京臻观律师事务所律师。委托诉讼代理人：王月震，北京臻观律师事务所实习律师。被告：葛毅炯，男，1970年5月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。原告真为投资基金管理有限公司（以下简称真为投资公司）诉被告葛毅炯股权转让纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告真为投资公司的委托诉讼代理人刘祎、王月震到庭参加了诉讼。被告葛毅炯经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告真为投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令葛毅炯支付业绩补偿款400万元；2.判令葛毅炯支付逾期支付业绩补偿款的违约金（以400万元为基数，按照年利率24%计算，自2018年1月8日起计算至实际付清之日止）；3.判令葛毅炯支付律师代理费28万元；4.本案诉讼费由葛毅炯承担。事实与理由：真为投资公司与葛毅炯、上海凌俊投资有限公司、彭勃、上海毅涛体育文化传播有限公司（2016年10月17日已变更为上海佳兆业体育发展有限公司）于2015年8月25日签订了《关于上海毅涛体育文化传播有限公司的股权转让协议》（以下称股权转让协议）。该股权转让协议第二条约定，上海毅涛股东葛毅炯以400万的对价将上海毅涛10%股权转让给真为投资公司。该协议签订后，真为投资公司付清全部股权转让价款，2015年11月3日通过工商登记变更程序，真为投资公司成为上海毅涛股东。2016年7月1日，葛毅炯与史常水签署了《业绩补偿协议》，该协议中确认，史常水作为真为投资公司创始人通过真为投资公司间接投资上海毅涛；因上海毅涛估值降低，葛毅炯自愿向史常水支付400万元业绩补偿款或无偿转让上海毅涛2%的股权，史常水有权选择以上两种补偿方式之一。《业绩补偿协议》第4条约定，若史常水选择现金补偿的，葛毅炯须于2017年12月31日一次性向史常水支付400万现金，史常水按照《业绩补偿协议》约定，于2017年11月告知葛毅炯要求400万元业绩补偿款，但截至真为投资公司起诉之日，葛毅炯至今未支付任何款项。此外，史常水已将其在《业绩补偿协议》中全部债权转让给真为投资公司。另外，《业绩补偿协议》第4条约定，葛毅炯逾期支付超过7日的，须额外支付逾期每日1万元的违约金，真为投资公司自愿减按年利率24%向葛毅炯请求违约金，自2018年1月8日起算暂计至2019年9月7日，违约金暂计为160万元，实际计算至葛毅炯付清业绩补偿款及违约金之日止。此外，根据《业绩补偿协议》第6条，葛毅炯违反协议约定的，向真为投资公司赔偿相应损失，因此葛毅炯应当承担真为投资公司为实现债权而支付的律师代理费，律师代理费为真为投资公司有效回款的5%，暂以业绩补偿款与违约金总额560万元的5%计算，律师代理费暂计为28万元，实际以业绩补偿款与诉讼请求第2项实际计算得出违约金的总和的5%计算。为维护自身合法权益，真为投资公司根据《民事诉讼法》第三十四条之规定与《业绩补偿协议》第七条的约定，诉至法院。被告葛毅炯未到庭亦未提交任何书面答辩意见及证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月25日，真为投资公司（投资者）与葛毅炯（控股股东）、上海凌俊投资有限公司（公司股东）、彭勃（公司股东）、上海毅涛体育文化传播有限公司（被投资企业，以下简称上海毅涛公司）签订了《关于上海毅涛体育文化传播有限公司的股权转让协议》（以下简称《股权转让协议》）约定，上海毅涛公司及其全体股东一致同意控股股东葛毅炯向投资者转让股权。葛毅炯将上海毅涛公司10%股权转让给投资者，公司现有股东放弃优先转让权，投资者向葛毅炯支付400万元股权转让款。2015年11月3日，上海毅涛公司进行了工商登记变更，真为公司登记成为上海毅涛公司的股东。2016年7月1日，葛毅炯（甲方）与史常水（乙方）签署了《业绩补偿协议》，约定，鉴于甲方于乙方均为上海毅涛公司的股东，甲方是标的公司的管理层和创始人之一，乙方通过真为投资公司间接投资标的公司。2015年乙方投资标的公司时，标的公司估值为4000万元，2016年标的公司融资时，估值减少为3000万元，双方友好协商，就标的公司业绩补偿事宜达成如下条款：甲方承诺，业绩补偿方式为现金补偿或股权补偿，即甲方向乙方支付400万元的业绩补偿款或者无偿转让标的公司2%股权给乙方；乙方有权自行选择现金补偿或股权补偿方式，甲方同意无条件按照乙方的选择履行补偿义务；业绩补偿履行日为2017年12月31日，在履行日届满前30日，乙方告知甲方业绩补偿方式；乙方选择现金补偿的，甲方须于2017年12月31日一次性向乙方支付400万元的现金，逾期支付超过7日的，甲方须额外支付逾期每日1万元的违约金；甲方违反本协议约定的，应当承担违约责任，向守约方赔偿相应损失。《业绩补偿协议》第4条约定，若史常水选择现金补偿的，葛毅炯须于2017年12月31日一次性向史常水支付400万现金，史常水按照《业绩补偿协议》约定，于2017年11月告知葛毅炯要求400万元业绩补偿款，但截至真为投资公司起诉之日，葛毅炯至今未支付任何款项。此外，史常水已将其在《业绩补偿协议》中全部债权转让给真为投资公司。另外，《业绩补偿协议》第4条约定，葛毅炯逾期支付超过7日的，须额外支付逾期每日1万元的违约金，真为投资公司自愿按年利率24%向葛毅炯请求违约金，自2018年1月8日起算暂计至2019年9月7日，违约金暂计为160万元，实际计算至葛毅炯付清业绩补偿款及违约金之日止。此外，根据《业绩补偿协议》第6条，葛毅炯违反协议约定的，向真为投资公司赔偿相应损失。同时《业绩补偿协议》首部载明的甲方葛毅炯的住所为上海市南汇区周浦镇周东村21幢40号楼301室。2019年7月16日，真为投资公司、史常水委托北京臻观律师事务所通过EMS向葛毅炯寄送了《律师函》，邮寄收件地址为《业绩补偿协议》中载明的葛毅炯的住所，该邮件于2019年7月17日被签收，《律师函》中载明了史常水将其在《业绩补偿协议》中全部债权转让给了真为投资公司，并载明如葛毅炯在律师函发出之日7日内全额支付400万元业绩补偿款，委托人将放弃按协议主张违约金。2019年8月1日，真为投资公司（甲方）与北京臻观律师事务所（乙方）签署《委托代理合同》，约定由乙方接受甲方委托，担任甲方与葛毅炯股权转让纠纷一案的代理人。律师代理费分为两部分：合同签署后三日内甲方向乙方支付5万元前期律师代理费；以任何方式回款后三日内，甲方按回款金额的5%支付剩余律师代理费。诉讼中，真为投资公司称已支付律师费5万元，剩余的代理费为风险代理，尚未支付。另，上海毅涛公司于2016年10月17日进行了公司名称变更，工商登记变更后名称为上海佳兆业体育发展有限公司。诉讼中，真为投资公司提交了一份史常水与葛毅炯之间的通话录音，录音中葛毅炯认可了史常水在2017年12月之前向葛毅炯主张过400万元的现金补偿。另，就其诉讼请求中主张的违约金，真为投资公司称《业绩补偿协议》中约定的违约金过高，其自行调整至年利率24%标准。本院认为，葛毅炯与真为投资公司签订的《股权转让协议》及其与史常水签订的《业绩补偿协议》均系各方当事人真实意思表示，且未违反我国法律法规的效力性强制性规定，应属有效，各方应当按照约定履行义务。根据合同法相关规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人；债权人转让权利的，应当通知债务人。根据《业绩补偿协议》，葛毅炯应于2017年12月31日前向史常水支付400万元现金补偿款。现史常水已将涉案债权转让给真为投资公司，且通知了葛毅炯，故葛毅炯应向真为投资公司履行《业绩补偿协议》的付款义务。对于真为投资公司主张的违约金及律师费。关于违约金本院认为，判断违约金是否过高，应以给守约方造成的损失为基础进行判断，同时兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。本案中，葛毅炯逾期支付业绩补偿款给真为投资公司造成损失主要为资金占用损失，故真为投资公司在本案中主张的违约金计算标准显属过高，本院依法予以调整，酌定葛毅炯按照日万分之五标准向真为投资公司支付违约金，真为投资公司主张的起算时间并无不当，本院予以支持。对于其违约金主张中超出的部分，本院不予支持。关于律师费，《业绩补偿协议》中并无明确关于律师费承担的约定，故本案中，真为投资公司主张律师费由葛毅炯承担无事实及法律依据，本院不予支持。被告葛毅炯经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证的权利，不影响本院依据查明的案件事实，依法作出裁判。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告葛毅炯于本判决生效之日起十日内向原告真为投资基金管理有限公司支付业绩补偿款400万元及违约金（以400万元为基数，按照日万分之五标准，自2018年1月8日起计算至实际付清之日止）；二、驳回原告真为投资基金管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52960元，原告真为投资基金管理有限公司已预交，由其自行负担12839元，由被告葛毅炯负担40121元，于本判决生效后七日内交纳。公告费260元，原告真为投资基金管理有限公司已预交，由被告葛毅炯负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 韩 斌人民陪审员 赵 齐人民陪审员 段福奎二〇二〇年四月二十一日书 记 员 宋宇婷