河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1528号上诉人（原审原告）：曹翠玉，女，1972年10月27日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：赵思胜，河南宇华大众律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新乡市溶解乙炔气厂，住所地:新乡市经开区纬五路北支一路西结合处。法定代表人：贾共云，总经理。委托诉讼代理人：王孝铭，河南简同律师事务所律师。上诉人曹翠玉、新乡市溶解乙炔气厂（以下简称乙炔气厂）因劳动争议纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初6861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹翠玉委托诉讼代理人赵思胜，上诉人乙炔气厂委托诉讼代理人王孝铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹翠玉上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判乙炔气厂向曹翠玉支付经济补偿金60800元、工资8361元、生活费12750元：本案一审、二审案件受理费及其他费用均由乙炔气厂承担。事实和理由：一、1988年1月3日，曹翠玉到乙炔气厂上班，被安排为车间填充工，曹翠玉的经济补偿年限应从1988年1月3日起计算，截止到2019年8月21日共计31年7个月19天，乙炔气厂应向曹翠玉支付经济补偿金60800元，一审判决从2008年1月1日起计算错误。二、乙炔气厂应向曹翠玉支付自2015年9月21日起至2016年2月6日期间4个半月的工资共计8361元，一审判决自2015年10月1日起算错误。乙炔气厂辩称，曹翠玉的上诉理由不能成立。一、曹翠玉在上诉状中明确写明《劳动合同法》第九十七条第三款规定，经济补偿年限从本法实施之日计算，也就是2008年1月1日计算，截止2019年应计算的年限为11年。二、根据曹翠玉提供的证据，2015年10月份的工资已经在2017年7月18日支取，2017年1月26日乙炔气厂又向其支付了1858元，曹翠玉诉请没有事实和法律依据。应予驳回。乙炔气厂上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回曹翠玉的诉求，判决乙炔气厂无需支付曹翠玉生活费12300元，或发回重审；依法确认乙炔气厂与曹翠玉自2016年2月6日解除劳动合同；诉讼费用由曹翠玉承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，判决错误。一、一审认为，乙炔气厂与曹翠玉于2019年8月21日解除劳动合同的认定错误，从2016年2月6日双方签订《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》之时，双方已经不存在管理与被管理的关系，该合同签订后，曹翠玉另谋职业，与他人建立劳动关系，在事实上双方已经解除劳动合同。二、《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》约定的每月支付300元并缴纳社会保险，在实质上是挂靠缴纳社保行为，违反国家法律规定，协议条款无效，不应依照该约定支付曹翠玉每月300元的生活费。三、解除合同经济补偿金不应支付。首先劳动合同已经于2016年2月6日解除，其次仲裁申请超出时效。即使依据仲裁委认定从2019年6月20日解除，因为曹翠玉与他人建立劳动关系，没有按照协议的约定接受厂部管理，也不应支付其经济补偿金。四、一审法院认定补发工资时间应为四个半月，没有事实根据。根据曹翠玉提供的材料，其2015年10月份工资在2017年7月18日支取，且2017年1月26日，乙炔气厂又向曹翠玉支付1858元。曹翠玉辩称，根据曹翠玉与乙炔气厂之间签订的《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》内容，如乙炔气厂向曹翠玉支付生活费、缴纳社会养老保险等，说明曹翠玉仍受乙炔气厂管理，双方存在法律上的劳动关系，并非已经解除劳动合同，《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》是双方在自愿、平等基础上签署的，不违反法律规定，双方应当遵守。乙炔气厂严重违反劳动合同法，拖欠曹翠玉工资，停缴社会养老保险费用，因此曹翠玉有权要求解除合同，并支付经济补偿金，根据一审法院及劳动仲裁确认，乙炔气厂欠曹翠玉4个半月工资是事实。曹翠玉向一审法院起诉请求：1、判令解除双方之间的劳动合同，乙炔气厂向曹翠玉支付经济补偿金60800元；2、判令乙炔气厂向曹翠玉支付拖欠2015年9月21日至2016年2月6日，欠4个半月工资8361元；3、判令乙炔气厂向曹翠玉支付自2016年2月6日至2019年6月5日的生活费共计12300元；2019年6月6日起每月300元直至解除劳动合同；4、判令乙炔气厂为曹翠玉补缴2015年1月起至解除劳动合同之日期间欠缴的各项社会保险费用及滞纳金（具体数额以社保经办部门核算为准）。一审法院认定事实：曹翠玉于1988年1月1日到乙炔气厂工作，签订无固定期限劳动合同，岗位为填充工。曹翠玉正常上班至2016年2月6日，月工资为1858元。2016年2月6日，乙炔气厂与曹翠玉签订《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》，双方在该协议书中约定乙炔气厂负责为曹翠玉交纳各项保险，并为曹翠玉每月发放生活费300元，允许曹翠玉从事与乙炔气厂同行业以外的其他工作。双方并约定了其他事项。乙炔气厂自2015年1月1日起未给曹翠玉缴纳社会保险。案件审理中，曹翠玉称乙炔气厂未向其发放自2015年10月1日起至2016年2月6日的工资，银行流水中显示的2015年11月23日、2016年2月5日、2016年5月23日、2017年1月26日发放的工资均为补发的之前拖欠一年多的工资。2019年8月21日，曹翠玉与乙炔气厂因工资、经济补偿金、社会保险费、生活费问题发生争议，向新乡市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经新乡市劳动人事仲裁委员会审查，以分别裁决的方式作出新劳人仲案字【2019】第290-1号裁决书和新劳人仲案字【2019】第290-2号裁决书。新劳人仲案字【2019】第290-1号裁决书裁决乙炔气厂支付曹翠玉工资5574元、经济补偿金22800元。新劳人仲案字【2019】第290-2号裁决书裁决：确认乙炔气厂与曹翠玉2019年6月20日解除劳动关系；乙炔气厂支付曹翠玉生活费12300元。后曹翠玉不服上述裁决书，向一审提起诉讼。乙炔气厂不服新劳人仲案字【2019】第290-1号裁决书，向本院申请撤销该裁决，本院经审查，裁定驳回乙炔气厂的申请；乙炔气厂不服新劳人仲案字【2019】第290-2号裁决书，向一审法院提起诉讼。一审法院对乙炔气厂和曹翠玉的起诉受理后，在本案中合并审理。一审法院认为，本案中，乙炔气厂未足额向曹翠玉支付劳动报酬，且自2015年1月起未给曹翠玉缴纳社会保险，曹翠玉于2019年8月21日向新乡市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁裁决时要求解除其与乙炔气厂之间的劳动合同，故确认双方之间的劳动合同于2019年8月21日解除。劳动合同解除后，乙炔气厂应向曹翠玉支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条：本法自2008年1月1日起施行。故曹翠玉的经济补偿年限应当自2008年1月1日起计算，截止到2019年8月21日共计11年8个月21天，乙炔气厂应向曹翠玉支付经济补偿金22800（1900×12）元。乙炔气厂作为用人单位，应按月向曹翠玉支付工资，现曹翠玉向一审法院提交银行流水证明乙炔气厂拖欠工资的情况，乙炔气厂对拖欠工资情况不予认可，其应提交证据证明其主张，但其未提交证据，应承担举证不能的不利后果，故乙炔气厂应向曹翠玉支付自2015年10月1日起至2016年2月6日的工资共计7803.6（1858×4.2）元。双方在真实意思表示下于2016年2月6日签订的《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》对双方均有约束力，双方应按照协议履行自己的义务，故乙炔气厂应向曹翠玉支付自2016年2月6日起至2019年8月21日劳动合同解除之日的生活费共计12750（42.5×300）元。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。根据上述规定，社会保险费的征缴与管理属于社会保险经办机构的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故对于曹翠玉要求判令乙炔气厂为其补缴2015年1月至解除劳动合同之日期间欠缴的各项社会保险费用及滞纳金的诉讼请求不予处理。对于双方的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。一审判决：一、确认曹翠玉与新乡市溶解乙炔气厂之间的劳动合同于2019年8月21日解除；二、新乡市溶解乙炔气厂于判决生效之日起十日内一次性支付曹翠玉经济补偿金22800元、工资7803.6元、生活费12750元；三、驳回曹翠玉的其他诉讼请求；四、驳回新乡市溶解乙炔气厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由新乡市溶解乙炔气厂负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于双方解除劳动合同时间。从《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》内容看，该协议书是对乙炔气厂为曹翠玉缴纳各项保险、发放生活费、曹翠玉接受乙炔气厂管理等事项作出的约定，并非对解除双方劳动合同进行的约定，故乙炔气厂主张双方之间劳动关系自2016年2月6日解除的上诉理由不能成立。关于生活费。《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，乙炔气厂主张《新乡市溶解乙炔气厂职工协议书》无效，不应支付曹翠玉生活费的上诉理由不能成立。关于经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》是劳动和社会保障部在1994年制定的部门规章,并于1995年1月1日起施行，于2017年11月24日废止，在此之前，并无关于经济补偿金的规定，故曹翠玉的经济补偿金应从1995年1月1日起算至2019年8月21日共计24年8个月21天，乙炔气厂应支付曹翠玉经济补偿金1900×25=47500元。关于欠付工资。乙炔气厂对拖欠曹翠玉工资情况不予认可，但其未提交证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，曹翠玉于二审庭审中称其主张的欠付其工资的期间为2015年10月1日至2016年2月6日，一审计算并无不当。综上所述，曹翠玉的上诉请求部分成立，予以支持；乙炔气厂的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初6861号民事判决第二项、第三项；二、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初6861号民事判决第一项、第四项；三、新乡市溶解乙炔气厂于本判决生效之日起十日内一次性支付曹翠玉经济补偿金47500元、工资7803.6元、生活费12750元；四、驳回曹翠玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由新乡市溶解乙炔气厂负担；新乡市溶解乙炔气厂预交的二审案件受理费10元，曹翠玉预交的二审案件受理费10元，各由其自行负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年四月三十日书记员 张嘉显