河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终902号上诉人（原审被告）：张晓红，女，1973年2月15日出生，汉族，住平顶山市卫东区。委托诉讼代理人：晋艳霞，河南永畅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李嘉，男，1987年6月15日出生，汉族，住平顶山市卫东区。被上诉人（原审原告）：平顶山市家天下房地产经纪有限公司，住所地，平顶山市湛河区光明路与南环路交叉口东南角昌盛1号楼1号底商，统一社会信用代码：91410400095251418C（1-1）。法定代表人：王艳峰，总经理。委托诉讼代理人：谢少刚，河南恪德律师事务所律师。上诉人张晓红因与被上诉人李嘉、平顶山市家天下房地产经纪有限公司（以下简称家天下公司）居间合同纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初2743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张晓红的委托诉讼代理人晋艳霞，被上诉人李嘉，被上诉人家天下公司的委托诉讼代理人谢少刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张晓红上诉请求：依法撤销（2019）豫0402民初2743号民事判决第二项，改判驳回家天下公司对张晓红的诉讼请求，张晓红不承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审判决遗漏了李嘉、家天下公司违约的主要事实。1.李嘉（甲方）、张晓红（乙方）、家天下公司（丙方）等三方于2017年6月21日签订《房地产买卖定金合同》前，李嘉、家天下公司为合伙骗取张晓红定金及居间服务费，故意隐瞒案涉房屋不能按约定时间2017年8月30日前进行交易的客观事实。在一审法院作出的（2018）豫0402民初1433号民事判决中认定：“2017年8月4日，平顶山市房地产管理局受理李嘉预购商品房抵押备案预告抵押注销申请。2017年8月17日，平顶山市房地产管理局向李嘉发放《房屋交易和产权确认书》，确认位于平顶山市新城区崇文路西侧、龙翔大道北侧常绿大悦城21号楼1单元14层1401号房屋由转让方平顶山市常绿隆华置业有限公司以购买商品房方式转让给李嘉，产权确认为李嘉，并于2018年8月18日不动产产权登记为李嘉。”该认定可以说明，2018年8月18日，平顶山市房地产管理局将不动产产权登记为李嘉时，李嘉方具备对案涉房屋进行交易出售的条件。该时间，已超过三方约定的过户时间2017年8月30日近一年之久。故案涉房屋不能最终交易，应认定系李嘉、家天下公司合伙欺诈、故意违约而造成，并非是张晓红不愿购买或无钱购买。李嘉辩称其于2017年8月20日办理出房产证，明显是虚假辩述。如果一审法院查明李嘉全部偿还房贷11万余元并办理各项手续的时间节点，李嘉、家天下公司违约的事实就非常清楚。2.在张晓红诉李嘉、家天下公司定金合同纠纷一案中，一审法院作出的（2018）豫0402民初1433号民事判决，认为李嘉、家天下公司不存在违约行为，没有判令李嘉、家天下公司双倍返还张晓红定金。张晓红收到该判决后，尽管认为该判决认定事实不清、判决不公平不合法，偏袒李嘉、家天下公司，但为了息事宁人，未提起上诉。但该判决不能成为张晓红的陷阱。在该判决中，明显存在遗漏李嘉、家天下公司违约的事实，存在法律适用错误的问题（即应该按照李嘉、家天下公司存在违约行为而双倍返还张晓红定金）。本次一审判决，不应该错上加错，再次遗漏李嘉、家天下公司违约的主要事实。3.一审判决使用该院（2018）豫0402民初1433号民事判决认定的“后张晓红与李嘉自愿达成一致意思表示，不再进行房屋交易。李嘉又将上述房产出售其他第三人”事实，但两个判决均回避了张晓红与李嘉是在什么时间达成不再交易的合意。事实是合同约定交易时间到达后，李嘉不能办理过户手续，经张晓红多次催促家天下公司和李嘉仍不能办理过户手续、违约事实已发生的情况下，张晓红才要求解除合同、双倍赔偿定金并赔偿利息损失。李嘉的录音资料，也是在张晓红起诉之后所秘密录取。4、在张晓红诉李嘉、家天下公司定金合同纠纷一案中，一审法院作出的（2018）豫0402民初1433号民事判决认定的事实有“第二条：甲（李嘉）、乙（张晓红）、丙方（甲天下公司）的责任与义务3、丙方确保公平公正交易，负责完成甲乙双方交易过户手续；负责甲方得到100%房款，负责乙方得到100%产权。甲方违约，除承担双方中介居间服务费外，还须双倍赔偿乙方定金肆万元整；乙方违约，除承担双方中介居间服务费外，无权要求返还定金”，但本案一审判决却将该部分事实遗漏。二、一审判决适用法律错误。一审法院作出的（2018）豫0402民初1433号民事判决，漏审了张晓红诉请的解除合同的事项，判决结果实质上是按照合同解除进行处理。合同不能履行并被解除，是因为李嘉、家天下公司违约造成，故本案应按照合同法有关违约的规定和合同约定进行裁判。一审法院酌定由李嘉和张晓红承担一半中介费，缺乏法律依据。李嘉辩称，一、上诉状中张晓红起诉李嘉与家天下房产公司合伙欺骗张晓红定金及居间费一说违背了客观事实。首先，李嘉与张晓红及家天下房产公司三方于2017年6月21日签订合同，此举证明李嘉确实有交易意向，且张晓红的2万元定金一直在家天下房产公司处存放李嘉从未拿到，违背合同对李嘉没任何好处及意义；其次，李嘉严格且积极的履行合同，于2017年8月18日办得房产证，满足了交易需要，且时间节点在合同要求2017年8月30日之前，这一点可根据李嘉一审提交的产权登记证书证明，故李嘉无任何违约责任；而张晓红上诉状中所提到的一审法院判决书中李嘉获得产权登记日期是2018年8月18日，此应为一审判决书的笔误，李嘉二审时会当庭提出此笔误，法官可参照李嘉一审时提交的证据，即产权登记证书验证，完全不存在故意拖延一年之久一说，李嘉依法履行了合同要求的义务；二、张晓红歪曲事实，借故不履行合同，恶人先告状。李嘉在办理出房产证后，多次催促过户，而张晓红故意拖延，家天下房产公司组织三次三方协调会，李嘉次次参加，张晓红却仅到场一次，与家天下公司人员大吵。在得知张晓红以楼层不吉利（14层）还有无足够资金等等理由拖延过户后，李嘉无奈将最后一次双方的通话录音，录音证据可证明张晓红已无资金,无法履行合同义务。三、在合同履行时及合同逾期后，家天下公司已跟张晓红产生了无法调和的矛盾，张晓红主观认为家天下公司欺诈。李嘉为解压常绿大阅城21号楼1401号房产付出了巨大的时间及金钱代价，而房产却因张晓红个人原因无法进行过户而搁置，这使李嘉产生了巨大的损失，李嘉不得不在合同逾期且家天下公司无法促成合同履行后将房产转卖他人，弥补自身损失。四、张晓红在李嘉满足过户要求后并没有履行过户义务，根据合同应属于乙方违约，且张晓红无凭无据，公然贬损李嘉人格，破坏李嘉名誉，编造李嘉与房产公司家天下合谋欺诈其定金及居间费的不实言论，根据《中华人民共和国刑法》第二百四十六条规定，李嘉保留追究其侮辱罪的权利，请法院给予主持公道，要求张晓红公开道歉。家天下房产公司在本案中没有积极协调买卖关系、没有积极促成房产过户，没有履行任何中介公司的义务，其违背了居间合同中的内容，即“丙方确保公平交易，负责甲方得到100%房款的义务”，属于丙方违约，不应再索取居间费。李嘉为出售自己房产投入很大精力，在此合同履行期间也没有产生任何违约责任，却被张晓红及家天下房产公司多次无理起诉，李嘉不得不投入更大精力应付起诉，并整理手中证据提交法院，李嘉认为此案件事实清楚、证据确凿，请求法院根据李嘉提交的证据及《合同法》做出公允的判决。李嘉承受了太多精神损失及误工代价，不应承担任何违约责任及中介费。家天下公司辩称，张晓红的上诉理由不能成立，从（2018）豫0402民初1433号民事判决书（该判决已经生效并履行）中认定事实可以看出以及一审庭审时各方当事人的陈述能够确认一个事实，涉案《房地产买卖定金》合同不能够履行的根本原因是由于李嘉和张晓红双方各自的原因造成的。对于家天下公司来说，其已经完成了居间服务的内容，促成了《房地产买卖定金》合同的签订，签订定金合同后，还多次组织、协调双方处理在履行合同过程中的相关事宜。在整个合同履行过程中，不存在任何过错。同时根据法律规定和合同约定，李嘉和张晓红应当向家天下公司支付居间服务费。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回张晓红的上诉，维持一审判决。家天下公司向一审法院起诉请求：1．判令李嘉、张晓红共同支付家天下公司居间服务费9500元；2．诉讼费由李嘉、张晓红承担。一审法院认定事实：2017年6月21日，李嘉（甲方）、张晓红（乙方）、家天下公司（丙方）三方签订《房地产买卖定金合同》一份，约定李嘉将其位于平顶山市新城区龙翔大道以北学府路以西常绿大悦城1单元14层1401号房屋转让给张晓红，房款为47.5万元，2017年8月30日前进行房屋产权转移登记，违约方承担双方中介居间服务费。该合同第四条约定：“一次性付款的房产买卖，中介居间佣金为买卖双方各支付成交价1%；需要办理按揭贷款的房产买卖，卖方支付成交价的1%，买方支付成交价的2%；需办理公积金贷款的房产买卖，卖方支付成交价的1%，买方支付成交价的2%。（备注：房屋产权转移当天，甲乙双方向丙方一次性支付中介居间服务费。）”甲乙双方在合同上签字捺指印，丙方家天下公司加盖公章。因签订合同后双方并未完成房地产交易，张晓红因定金事宜将家天下公司诉至一审法院，一审法院于2018年10月19日作出（2018）豫0402民初1433号民事判决书，该判决书事实部分认定：“后张晓红与李嘉自愿达成一致意思表示，不再进行房屋交易。李嘉又将上述房产出售其他第三人。”该判决已生效。因家天下公司与李嘉、张晓红未将居间服务费事宜协商一致，引起该诉讼。一审法院认为，居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。2017年6月21日，李嘉、张晓红、家天下房地产三方签订的《房地产买卖定金合同》系三方真实意思表示，系有效合同。该合同的约定内容显示了李嘉与张晓红双方已形成房屋转让的合意，据此可以认定居间人家天下公司已促成了合同的成立，但合同备注约定房屋产权转移当天，甲乙双方向丙方一次性支付中介居间服务费。因家天下公司未完成房屋产权转移重要事项，故一审法院酌定李嘉与张晓红支付居间服务费一半较妥。对家天下公司要求李嘉、张晓红支付居间服务费9500元的诉讼请求，一审法院支持李嘉、张晓红各向家天下公司支付2375元，对超出部分的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审判决：一、李嘉于判决生效之日起十日内向平顶山市家天下房地产经纪有限公司支付居间服务费2375元。二、张晓红于判决生效之日起十日内向平顶山市家天下房地产经纪有限公司支付居间服务费2375元。三、驳回平顶山市家天下房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由张晓红、李嘉各承担25元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明,张晓红与李嘉、平顶山市家天下房地产经纪有限公司定金合同纠纷一案，平顶山市新华区人民法院于2018年10月19日作出（2018）豫0402民初1443号判决，判决平顶山市家天下房地产经纪有限公司返还张晓红定金20000元。本院认为，本案系居间合同纠纷案件，根据当事人的诉辩意见，本案纠纷二审的争议焦点为：张晓红是否应当支付家天下公司居间服务费用，一审判决是否适当。本案中，李嘉、张晓红、家天下公司三方签订《房地产买卖定金合同》后，张晓红作为房产买受房人缴纳定金20000元，由家天下公司暂管。该合同第四条约定：“一次性付款的房产买卖，中介居间佣金为买卖双方各支付成交价1%；需要办理按揭贷款的房产买卖，卖方支付成交价的1%，买方支付成交价的2%；需办理公积金贷款的房产买卖，卖方支付成交价的1%，买方支付成交价的2%。（备注：房屋产权转移当天，甲乙双方向丙方一次性支付中介居间服务费。）”但李嘉与张晓红最终并未完成交易并办理产权变更登记，且张晓红起诉李嘉、家天下公司返还20000元定金的生效判决并未认定张晓红存在违约行为，家天下公司亦未提供证据证明最终未完成交易的过错在于张晓红，故，张晓红主张不承担居间服务费用的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决处理结果不当，应予以予以纠正。综上所述，张晓红的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初2743号民事判决；二、李嘉于判决生效之日起十日内向平顶山市家天下房地产经纪有限公司支付居间服务费2375元；三、驳回平顶山市家天下房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由李嘉负担；二审案件受理费50元，由平顶山市家天下房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇二〇年四月三十日法官助理李思凡书记员崔瑶附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审