河北省承德市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）冀08刑终82号 原公诉机关滦平县人民检察院。 上诉人（原审被告人）高福余，男，1977年11月17日出生，满族，小学文化，群众，无业，住河北省滦平县。因犯寻衅滋事罪，于1998年11月23日被滦平县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年9月21日被滦平县公安局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现押于滦平县看守所。 辩护人孙长林，河北金山岭律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人张某1，男，1968年10月16日出生，汉族，小学文化，农民，群众，住河北省滦平县。 河北省滦平县人民法院审理河北省滦平县人民检察院指控原审被告人高福余犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2019年12月25日作出（2019）冀0824刑初234号刑事附带民事判决。原审被告人高福余不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见。本案现已审理终结。 原判认定，2019年8月1日14时许，在滦平县沟仇某开的棋牌室内，附带民事诉讼原告人张某1因嫌被告人高福余打麻将声音大而与其发生争吵，并相互谩骂。后张某1拿起一把椅子欲打高福余时，被在场人拦住。高福余被仇某等人推出棋牌室，张某1也紧随其后。在棋牌室门口的台阶上，仇某抱住高福余，张某1伸手要抓高福余胳膊时，高福余抡起胳膊打了张某1肩部一下，张某1没站稳，从台阶上摔了下来，将腿部摔伤。经滦平县司法医学鉴定中心鉴定，张某1的伤情为轻伤一级。 附带民事诉讼原告人张某1受伤当日被送往滦平县医院住院治疗，住院35天，于2019年9月5日好转出院，出院诊断为：左胫腓骨近端粉碎性骨折、左膝关节前交叉韧带损伤、左膝关节后交叉韧带损伤、左膝关节外侧副韧带损伤、左膝关节内侧副韧带部分断裂、左膝关节内侧半月板损伤、左膝关节外侧半月板损伤、左膝关节周围软组织损伤。经核实附带民事诉讼原告人张某1的各项经济损失为：医疗费（含病历取证费）33484.62元，误工费11532.60元（按照农林牧渔业标准每天64.07元计算，误工天数计算按照公安部发布的人身损害受伤人员误工损失日评定准则，结合受伤部位及程度，确定误工天数为180日），护理费3500元（按照每天100元计算，住院35天）、住院伙食补助费1750元（每天按50元计算，住院35天）、营养费700元（每天按20元计算，住院35天），交通费500元（根据其住院天数和家住滦平县城，考虑500元为宜）。以上合计51467.22元。 原判认定以上事实有下列证据予以证实： 1、被告人高福余的供述证实，2019年8月1日16时许，我喝完酒后来到仓房南沟水务局家属楼的一个棋牌室打麻将，张某1也来到棋牌室玩牌，张某1玩牌时一直骂骂咧咧的。张某1骂了一会儿后，我问张某1骂谁呢，张某1说骂我呐，之后我俩就互骂了起来，身边打牌的人在一旁拉着我们，我被拉到一边后，张某1拿起一个杯子砸我，但没砸到。接着他又拿椅子砸我，但被其他人拦住了，这时棋牌室的老板仇某和两个打麻将的人将我拉到棋牌室门口栏杆处，后来张某1从台阶上掉下去了。 2、被害人张某1的陈述证实，2019年8月1日14时许，我在仓房南沟水务局家属楼底商的一个棋牌室打麻将，当时我们旁边还有一桌在玩麻将。当日16时许，旁边那桌的一名男子（指高福余）声音特别大，我就让他小声点，他不爱听了，就骂我，我也骂他。紧接着，我和高福余从座位上起来互相撕扯对方，棋牌室女老板和其他玩麻将的人就把我俩拉开了，我拿起一把凳子要打高福余，但是别人把我拉住了，我把凳子放在了棋牌室门口，我走出棋牌室准备离开，高福余追了出来。在棋牌室门口的台阶上，高福余要打我，棋牌室的女老板抱住他，他往开挣，我上前要抓高福余的胳膊，他挣开女老板，用胳膊抡向我，他胳膊打在了我肩上，把我打的站不住了，身子向后倒，从台阶上摔了下来。我左腿特疼站不起来，我就打了120叫了救护车。就我和高福余动手了，没其他人参与。 3、证人张某2的证言证实，我从屋里出去后，看到一名男子（后得知叫张某1）手里拿着一把椅子从棋牌室的屋里出来，张某1就将椅子放在棋牌室门口了。之后张某1走到一名男子（后得知叫高福余）身边，想要用手抓高福余的胳膊，高福余用手胡抡了张某1的胳膊一下，将张某1从台阶上面胡抡到台阶下面。随后就有人去台阶下面扶张某1，当时我听见张某1说站不起来了。 4、证人仇某的证言证实，2019年8月1日16时许，张某1酒后来到我开的棋牌室打麻将，高福余在另一桌打麻将。张某1嫌高福余说话吵吵，张某1就一直自己骂骂咧咧的，这时高福余说你骂谁呢，张某1对高福余说我骂你呐，随后俩人相互吵吵起来了，后被玩牌的人劝开了。过了一会儿，张某1还是一直骂骂咧咧的，高福余再次对张某1说你骂谁呢，张某1说我就骂你呐，这时张某1拿起一把椅子要打高福余，被人拉开了。之后我就将高福余推到外面的栏杆处。我怕他俩打起来，我就一直抱着高福余，在我抱着高福余时，听见有人说怎么轱辘下去了（指张某1）。我回头一看，看见张某1在地上躺着，过了一会儿，救护车把张某1拉走了。当时我和高福余面对面，高福余背靠着栏杆。我双手分别搂着高福余的两只上臂，两腿分别站在高福余两腿的外侧，我怕高福余与张某1打起来，我当时把高福余抱得紧紧的，并把他使劲按在栏杆上。 5、证人薛某、杨某、彭某、梁某、权某、金某、王某、史某等人的证言，均证实高福余和张某1发生争执的时间、地点、原因。同时证实高福余被仇某抱着拥出棋牌室后，张某1随后追了出去，没有注意张某1怎么躺在台阶下面的。 6、报警案件登记表证实案件来源系王雪松报警。 7、常住人口数据查询详细信息表证实被告人高福余系完全刑事责任能力人。 8、司法鉴定意见书证实张某1伤情鉴定为轻伤一级。 9、现场勘验笔录、现场方位平面示意图及现场照片，证实案发现场位于滦平县沟高台阶子棋牌室门前水泥台阶上。 10、视听资料（光盘两张），其中一张记载张某1从台阶上摔下来的情况，同时证实有一名穿白衣的男子在旁边观看；另一张光盘记载了证人张某2对其在案发时现场录像中的白衣男子进行指认，称该男子就是其本人。 11、到案经过证实被告人高福余系传唤到案。 12、滦平县人民法院（1998）滦刑初字第62号刑事判决书，证实高福余因犯寻衅滋事罪于1998年11月23日被滦平县人民法院判处有期徒刑一年。 附带民事诉讼原告人张某1为其主张提供如下证据： 1、滦平县医院病例、出院记录、复诊检查报告证实张某1住院诊疗过程及复诊情况。 2、滦平县医院出院清单和收据证实住院期间用药和支付医疗费情况。 3、房屋租赁合同证实张某1常年在城镇生活。 4、鉴定意见书证实张某1伤情为轻伤一级。 5、赡养老人协议证实张某1需要每年支付赡养费1万元。 上述证据，均经当庭质证、认证，结合被告人的供述和辩解，被害人陈述，证人证言、鉴定意见等证据能够证实本案事实，能够作为本案的定案依据，予以认定。 原判认为，被告人高福余故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。虽被告人高福余及其辩护人提出被告人高福余没有致伤被害人的行为，但证人张某2的证言证实了被告人高福余实施了伤害被害人的行为，结合其他证人证言，没有其他人参与打架的行为，证人张某2的证言证实的内容真实，足以证实被害人张某1的伤系被告人高福余所致，应予以采信。被告人高福余及其辩护人提出被告人高福余无罪辩解理由，无法律和事实依据，不予采纳。根据我国刑法规定，对高福余犯故意伤害罪，应在“三年以下有期徒刑，拘役或者管制”的法定刑幅度内处以适当刑罚。在对被告人高福余量刑时应考虑以下量刑情节：1、被告人高福余有故意犯罪的前科，依法予以从重处罚；2、被害人张某1对案件的发生存在一定的过错，酌情对被告人高福余予以从轻考虑。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应当予以赔偿。对附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持；对其主张的二次手术费，待实际发生后可再另行主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告人高福余犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人高福余于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费33484.62元、误工费11532.60元、护理费3500元、住院伙食补助费1750元、营养费700元、交通费500元，共计人民币51467.22元。三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。 高福余上诉主要提出，一审法院认定事实不清，证据不足，上诉人无罪，上诉人没有对张某1实施故意伤害行为，对张某1经济损失不予赔偿，请求二审法院改判上诉人无罪。 辩护人意见，一审法院认定事实不清，证据之间相互矛盾，认定高福余构成故意伤害罪的证据不足，建议二审法院予以改判或发还重审。一、上诉人高福余没有对被害人张某1实施故意伤害行为。二、公诉机关在一审出示的证据矛盾，不能认定被害人有罪。三、本案除了被害人自己陈述外，只有张某2一人证实上诉人抡胳膊打被害人，张某2未如实作证。 经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，认定事实的证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人高福余故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人高福余上诉理由及辩护人意见，经查，被害人张某1的陈述及证人张某2的证言证实了高福余实施了伤害被害人张某1的行为，并有视听资料，证实案发时张某2在旁边观看，本案其他证人亦证实没有其他人参与打架的行为，滦平司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，证实张某1伤情为轻伤一级，故高福余提出其无罪的理由及辩护人提出原判认定事实不清，证据不足的意见本院不予采纳。因高福余的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应予以赔偿，故高福余提出对张某1经济损失不予赔偿的理由本院不予采纳。原判认定原审附带民事诉讼原告人张某1的各项经济损失合计人民币51467.22元正确。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对附带民事部分判处并无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 丛云峰审判员赵辉审判员孟路遥 二〇二〇年四月二日 书记员 郭      禹      蒙