广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初39756号原告：广州国泰投资管理有限公司，住所地广州市越秀区沿江中路298号C座7楼7A房。法定代表人：孙本海，总经理。委托诉讼代理人：夏芬，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡元，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。被告：广州市佳达集团有限公司，住所地广州市高新技术产业开发区科学城光谱西路69号TCL文化产业园创意中心A108A。法定代表人：姚志东。被告：姚志东，男，1971年8月30日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。原告广州国泰投资管理有限公司（以下简称国泰公司）诉被告广州市佳达集团有限公司（以下简称佳达公司）、姚志东合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月8日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人夏芬、胡元到庭参加诉讼。两被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国泰公司向本院提出诉讼请求：1.佳达公司立即支付欠款176000元；2.佳达公司立即支付违约金52800元；3.姚志东对上述债务承担连带清偿责任；4.佳达公司、姚志东承担本案诉讼费。事实和理由：国泰公司曾因增资纠纷于2018年4月16日向广州市越秀区人民法院起诉，案号为（2018）粤0104民初16685号，要求佳达公司返还欠款2210000元及资金占用期间利息20066.8元（从2018年2月1日暂计至2018年4月13日），姚志东对上述债务承担连带清偿责任，并要求被告承担诉讼费。2018年7月23日，国泰公司与佳达公司、姚志东达成庭外和解，签订《和解协议书》，确认佳达公司欠款等合计2376000元，并已于2018年7月10日支付2200000元，协议约定佳达公司应于2018年10月22日前支付余下176000元，姚志东作为保证人对此债务承担连带清偿责任，同时国泰公司应申请撤诉。同日，国泰公司又与佳达公司、姚志东签订《承诺书》，约定若佳达公司未于2018年10月22日前支付余下176000元，则应支付欠款总额的30%作为违约金，因佳达公司违约产生的诉讼费、律师费由佳达公司承担，姚志东作为保证人对此债务承担连带清偿责任。2018年7月26日，国泰公司依约向法院申请撤回该案起诉，广州市越秀区人民法院于2018年7月30日作出（2018）粤0104民初16685号民事裁定书，准许国泰公司撤诉。然而佳达公司至今仍未依约向国泰公司支付欠款176000元，根据《承诺书》约定，佳达公司还应支付欠款总额30%的违约金52800元。故国泰公司诉至法院，请求判如所请。被告佳达公司、姚志东均未作答辩。原告国泰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告佳达公司、姚志东无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利，本院依法对原告提交的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月15日，佳达公司（甲方）与国泰公司（乙方）、广州金萝投资发展有限公司（丙方，以下简称金萝公司）共同签订《广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议》，约定：金萝公司是一家只有佳达公司一个法人股东的一人有限责任公司，各方一致同意，由佳达公司（或其关联企业）和国泰公司（或其关联企业）根据本协议所述条款和条件，认缴金萝公司新增出资（指金萝公司按照本协议约定发行，由甲方和乙方认购的金萝公司新增加的出资），并适时将金萝公司形式由有限责任公司变更为股份有限公司；各方一致同意，金萝公司分阶段增资14000万元，使其总注册资本由6000万元增加至20000万元；其中，甲方分阶段认缴增资部分中的4200万，认缴出资总额10200万元（含原认缴/实缴的6000万元），占变更后注册资本的51%，以房地产权和货币出资；乙方分阶段认缴增资部分中的9800万，认缴出资总额9800万元，占变更后注册资本49%，全部以货币出资；乙方分三个阶段向金萝公司注入资金以完成增资扩股工作：第一阶段，乙方在本协议签订之日起10个工作日内，向金萝公司注入本协议第一条所述认缴出资总额中的1000万元；第二阶段，在广东省卫生和计划生育委员会下发正式批文同意金萝公司与广东省精神卫生中心合作筹建本协议第十三、十四条所述医疗机构之日起两个月内陆续完成本协议第一条所述认缴出资总额中的2000万元出资，之后三个月内陆续完成本协议第一条所述认缴出资总额中的3000万元出资，以上资金（共5000万元）全部用以支付项目装修、购置相关设备等；第三阶段，完成上述注资之日起两个月内陆续完成本协议第一条所述认缴出资总额中的3800万元（如上述第二阶段资金不足以支付项目装修、购置相关设备等费用，差额部分可以提前支付）；上述三个注资阶段，根据实际情况，可由双方友好协商另行签署补充协议；甲方应在2017年3月30日前完成增资扩股工作，足额实缴其第一条所述全部出资；各方一致同意，按乙方各阶段实缴出资额进行相应的股权结构工商变更登记，至2017年3月30日按甲乙双方实缴出资确定该股权比例，并进行相应的工商登记；金萝公司主营业务之一为联合广东省精神卫生中心共同筹建股份制非盈利医疗机构，开展与精神卫生相关的医疗服务；达成本条所述（特指精卫中心医院项目），是各方签订本协议的主要目的，无论因何种原因（包括但不限于法规及政策变化、不可抗力等）导致该业务被取消、禁止、无限期中止或出现其他无法执行的情形，则甲、乙双方均有权无条件解除本协议，协议解除后，若乙方已履行第一阶段出资义务，则有权要求丙方股东回购其第一阶段出资所取得的相应股权，回购价不低于第一阶段乙方出资总额（税费各自依法承担），此条款仅限于第一阶段出资；根据省精卫中心签发的合作同意函，由金萝公司提供经营场地和资金，由省精卫中心提供相关医疗资源，合作筹建医疗机构，该医疗机构地址为广州黄埔区科学城彩频路长盾产业园；由于违约方的过错，造成本协议及其附件不能履行或不能完全履行时，应由过错方承担违约责任；如属各方的过错，根据实际情况，由各方分别承担各自应负的违约责任等。上述协议签订后，国泰公司于2016年6月24日向金萝公司支付1000万元，摘要为“投资款”。2016年7月6日，佳达公司（甲方）与国泰公司（乙方）、金萝公司（丙方）共同签订《广州金萝投资发展有限公司增资扩股补充协议》，约定：甲乙丙三方就2016年共同签订的广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议，达成共识，同意签署此补充协议，本协议与原三方签署的广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议具有同等法律效应；三方一致同意，就乙方二期投资款的注入时间进行重新约定：自增资扩股后的金萝公司能提供原三方合同中约定的建筑物的租赁资质并具备可以随时进场装修施工的情况下，按原约定注入资金。2017年8月24日，姚志东与国泰公司法定代表人孙本海签订《还款计划书》，约定：2017年8月24日，孙本海代表国泰公司，姚志东代表佳达公司和金萝公司，就金萝公司与广东省精神卫生中心共同筹建医疗机构事宜，达成以下一致意见：姚志东承诺佳达公司于三个月内（2017年12月1日前）向国泰公司退还人民币358万元款项，国泰公司收到该款项后，将其所持有的金萝公司50%股份以人民币1元的价格转让给佳达公司，并退出金萝公司；姚志东、欧兆峰对上述承诺提供保证等。2018年1月2日，姚志东与孙本海签订《还款承认书》，约定：2018年1月2日，孙本海代表国泰公司，姚志东代表佳达公司和金萝公司，就金萝公司与广东省精神卫生中心共同筹建医疗机构事宜，达成如下一致意见：姚志东承诺其全责代表佳达公司于2018年1月31日前向国泰公司退还欠款人民币208万元款项，并负担相应利息人民币100147.36元及律师费人民币3万元；国泰公司同意其在上述期限内总计还款人民币221万元；国泰公司在双方约定期限内收到上述款项后，将其所持有的金萝公司50%股份以人民币1元的价格转让给佳达公司，并取消对姚志东的起诉；姚志东对上述承诺提供保证，双方签字生效等。2018年4月19日，国泰公司以佳达公司、姚志东为被告向本院提起诉讼，本院立案号为（2018）粤0104民初16685号，国泰公司诉讼请求为：1.解除国泰公司与佳达公司签订的《广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议》；2.佳达公司返还欠款人民币2210000元；3.佳达公司支付资金占用期间利息20066.8元（从2018年2月1日暂计至2018年4月13日）；4.姚志东对欠款2210000元及资金占用期间利息承担连带清偿责任；5.被告承担诉讼费。该案诉讼过程中，国泰公司（甲方）与佳达公司（乙方）于2018年7月23日签订《和解协议书》，约定：甲乙双方确认以下事实：2016年6月16日，甲方与乙方、金萝公司签订三方协议《广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议》，协议约定甲方以货币分阶段认缴出资总额98000000元，占有49%股权；乙方以房地产权、货币分阶段认缴出资总额102000000元，占有51%股权；双方根据协议认缴金萝公司新增出资，用以于广东省精神卫生中心共同筹建医疗机构之项目；2016年6月24日，甲方如约于第一阶段履行出资10000000元，但乙方未及时履行合同出资义务；2016年7月6日，双方签订《广州金萝投资发展有限公司增资扩股补充协议》；但乙方始终未能取得约定的建筑物租赁资质；与此同时，因未获审批，导致无法达成上述三方协议之合同目的，各方就此达成协议，解除合作；2017年8月24日和2018年1月2日，双方代表分别签订《还款计划书》与《还款承认书》；但是，乙方仅陆续返还甲方部分款项，拖欠208万元及其利息和相关的律师费迟迟不还；甲方一再催告无果只好诉至广州市越秀区人民法院，案号为（2018）粤0104民初16685号；现甲乙双方经友好协商，自愿庭前和解，并达成如下约定：1.此案所涉及的本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等所有费用，乙方分两笔支付给甲方，合计金额237.6万元，所有费用全部收到后，双方争议就此了结；2.具体支付方式为，2018年7月12日，乙方已经支付甲方220万元，余下17.6万元，乙方承诺于2018年10月22日前支付给甲方；姚志东本人对此17.6万元承担连带支付责任；3.甲方于本协议签订三个工作日内，向法院申请撤销（2018）粤0104民初16685号案；4.工商登记设立登记为甲乙双方各占金萝公司50%股份，签订此协议后，甲方将其持有的金萝公司50%股权转让给乙方，转让价格为人民币0元，甲方配合乙方办理有关的股权登记变更手续，所涉及的税费由乙方承担；5.金萝公司在本协议签订之前和之后的一切债权债务均与甲方无关，甲方不承担金萝公司任何对内和对外的经济和法律责任；金萝公司在本协议签订之前和之后的所有债务均应当由其自身承担，因其承担债务所产生的法律责任及诉讼、仲裁等均与甲方无关，如因此造成甲方损失的，由乙方和姚志东承担连带赔偿责任；本和解协议自签订之日起生效，双方应严格遵守，不得反悔，否则加倍赔偿对方的损失等。该协议落款处加盖有国泰公司公章及佳达公司公章，且“担保人”一栏有“姚志东”的签名及指模。同日，姚志东作为保证人、佳达公司作为承诺人签名盖章出具《承诺书》，内容为：根据2018年7月23日国泰公司与佳达公司签订的和解协议书，佳达公司尚欠国泰公司176000元；现佳达公司承诺于2018年10月22日前全额归还，若有延迟，自愿支付欠款总额30%/月作为违约金；因此产生的诉讼费、律师费等均由我司承担；姚志东本人保证对上述费用承担连带支付责任。国泰公司确认该《承诺书》中所写的“自愿支付欠款总额的30%/月做为违约金”是笔误，应为“自愿支付欠款总额的30%做为违约金”。2018年7月30日，本院作出（2018）粤0104民初16685号民事裁定书，裁定：准许国泰公司撤诉。国泰公司提交其法定代表人孙本海与微信号为“Victor_tony”的微信用户的聊天记录，其中2019年3月2日孙本海问：“你的余款如何？”该用户答：“快了。”2019年3月19日孙本海说：“姚总，要马上处理了。”该用户答：“过几天答复你。”2019年7月1日，孙本海说：“姚总，请尽快做个准备，希望中旬前可以处理好这点手尾。”该用户答：“好的。”国泰公司主张该“Victor_tony”微信号的使用人为姚志东，姚志东无正当理由未到庭予以反驳，本院对国泰公司该证据予以采信。另查明，2017年12月11日，国泰公司与北京市盈科（广州）律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定：国泰公司因与佳达公司、姚志东发生合同纠纷事宜，委托北京市盈科（广州）律师事务所指派的律师为其代理诉讼等法律事务；签订本合同之日，国泰公司向北京市盈科（广州）律师事务所支付基础律师费人民币3万元代理一审、二审及执行程序；若在一审法院出判决前，国泰公司与佳达公司、姚志东或其他第三方达成和解协议的，则按达成和解协议的金额作为基数提取4%支付律师费等。2018年3月16日，北京市盈科（广州）律师事务所向国泰公司开具一张广东增值税专用发票，开票项目为“鉴证咨询服务法律服务”，价税合计金额为30000元。另查，金萝公司成立于2014年9月12日，法定代表人为姚志东。2016年7月28日金萝公司登记股东由佳达公司变更为国泰公司、佳达公司，2016年7月29日注册资本由6000万元变更为20000万元，2018年8月24日登记股东由国泰公司、佳达公司变更为佳达公司。本院认为，国泰公司与佳达公司、金萝公司签订的《广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议》《广州金萝投资发展有限公司增资扩股补充协议》，以及相关各方后续签订的《还款计划书》《还款承认书》《和解协议书》《承诺书》等文件是当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规强制性规定，合法有效，协议各方均应恪守履行。根据2018年7月23日国泰公司与佳达公司签订《和解协议书》的内容可知，《广州金萝投资发展有限公司增资扩股协议》因佳达公司未能取得约定的建筑物租赁资质以及项目未获审批等原因导致合同目的落空，各方协议解除，佳达公司确认其应向国泰公司支付（2018）粤0104民初16685号案件所涉的本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等所有费用合计2376000元，并确认佳达公司在签订该《和解协议书》时尚欠国泰公司176000元未付，并承诺于2018年10月22日前付清。姚志东本人在该《和解协议书》中“担保人”一栏签名、按指模，明确表示其对上述176000元承担连带支付责任。则佳达公司、姚志东应依约履行相关义务。国泰公司已经依据《和解协议书》的约定撤回（2018）粤0104民初16685号案的起诉，亦已完成金萝公司50%股权变更登记至佳达公司名下的手续，并已在法定保证期间内要求保证人姚志东承担责任。而佳达公司、姚志东未能提交证据证明其已向国泰公司支付上述欠款，现国泰公司主张佳达公司立即向其支付176000元，并主张姚志东对佳达公司该债务承担连带清偿责任，符合合同约定，理据充分，本院予以支持。根据承诺人佳达公司及保证人姚志东在2018年7月23日出具的《承诺书》，如佳达公司未能在2018年10月22日前向国泰公司全额归还176000元，其自愿支付欠款总额30%的违约金，姚志东保证对上述费用承担连带支付责任。根据《和解协议书》《还款承认书》内容可知，佳达公司在《和解协议书》中确认的欠款2376000元包含本金2080000元及利息、律师费、诉讼费等。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因《和解协议书》未明确佳达公司已还款项的性质，故佳达公司欠付的176000元性质应为本金。结合佳达公司自2018年10月23日逾期未付款至今已达一年半的事实，本院认为上述违约金标准合理。国泰公司主张佳达公司支付违约金52800元（176000×30%），并主张姚志东对佳达公司该债务承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市佳达集团有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州国泰投资管理有限公司支付欠款176000元；二、被告广州市佳达集团有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州国泰投资管理有限公司支付违约金52800元；三、被告姚志东对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4732元，由被告广州市佳达集团有限公司、姚志东共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  廖嘉娴人民陪审员  胡秀芳人民陪审员  何国梅二〇二〇年四月二十一日书 记 员  郭嘉茵