广东省广州市从化区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0117刑初95号公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。被告人梁伟平，男，1964年1月5日出生于广东省广州市，汉族，高中文化，时任从化市温泉镇石海村上围社社委、会计，中共党员，户籍所在地广东省广州市从化区，住广东省广州市从化区。因本案于2019年10月21日被羁押，同日被刑事拘留，2019年11月13日被逮捕。现押于广州市从化区看守所。委托辩护人韩旭，系北京德恒（广州）律师事务所律师。委托辩护人莫馥榕，系北京德恒（广州）律师事务所律师。广东省广州市从化区人民检察院以穗从检公诉刑诉〔2020〕60号起诉书指控被告人梁伟平犯非国家工作人员受贿罪，于2020年1月21日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市从化区人民检察院指派检察员黎志艺出庭支持公诉，被告人梁伟平及委托辩护人莫馥榕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2009年期间，“广州君源置业有限公司”为扩大建设用地规模，采取“以租代征”的方式，租用从化市温泉镇石海村土名“烂塘”、“培岭山”、“塘滩”范围内共419亩农用土地，作为从化“御湖城”楼盘项目的绿化用地。为了能顺利租用上述土地，时任君源置业有限公司副总经理的陈某（已判刑）经公司同意，与罪犯杨锐洪（石海村村书记）、罪犯杨有成、杨榕波、杨世洪（均是石海村上围社干部）及被告人梁伟平达成协议，给予五人每亩地5000元、共计2095000元的好处费，以此让被告人梁伟平与杨某2、杨某3、杨某4、杨某5帮助做村民征地工作。被告人梁伟平与上述四名同案人利用村干部或社干部的职务便利，未履行相关审批手续，与“广州君源置业有限公司”签订了《农村土地承包经营合同》，出租上述农地50年。2009年9月20日，同案人杨某3找来“广州市从化珠江建筑工程有限公司”与“广州君源置业有限公司”签订了虚假的《土石方开挖、外运合同》。“广州源置业有限公司”以支付工程款名义，将2095000元转入“广州市从化珠江建筑工程有限公司”。扣除相关税收和挂靠管理费后，杨某3等人取得1940808元。被告人梁伟平伙同杨某2、杨某3、杨某4、杨某5将该笔款项中的30多万用于其它租地开销后，五人各分得30万元。2019年10月21日，被告人梁伟平到广州市公安局从化区分局投案自首。公诉机关认为被告人梁伟平的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪。提请本院依法判处,并建议对其判处有期徒刑三年六个月及附加刑。被告人梁伟平对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，但辩称公诉机关的量刑建议过重，望对其判处有期徒刑三年。委托辩护人莫馥榕的辩护意见：一、被告人梁伟平的行为不构成非国家工作人员受贿罪。根据被告人的供述，被告人为促成签署土地租赁合同，实施了向农户征求意见、汇总农户意见、劝说农户、丈量土地、计算租金、陪同公证等行为，后分批次收到30万元。以上这些行为一部分是被告人为促成开发商与农民交易的中介行为，进而获取中介酬金，一部分是提供劳务服务的行为，进而收取劳务酬金。因此，被告人虽然是集体经济组织干部身份，并收取了开发商输送的利益，但被告人没有实施职务行为，获取利益并非是行使职权的后果，故被告人不构成犯罪。二、被告人有自首情节,系从犯，若定罪，建议对其判处有期徒刑三年，并适用缓刑。经审理查明：2009年期间，“广州君源置业有限公司”为扩大建设用地规模，采取“以租代征”的方式，租用从化市温泉镇石海村土名“烂塘”、“培岭山”、“塘滩”范围内共419亩农用土地，作为从化“御湖城”楼盘项目的绿化用地。为了能顺利租用上述土地，时任君源置业有限公司副总经理的陈某（已判刑）经公司同意，与同案人杨锐洪（时任石海村村书记，已判刑）、同案人杨某3、杨某4、杨某5（时任石某上围社干部，均已判刑）及被告人梁伟平达成协议，给予五人每亩地0.5万元、共计209.5万元的好处费，以此让被告人梁伟平与同案人杨某2、杨某3、杨某4、杨某5帮助做村民征地工作。被告人梁伟平与上述四名同案人利用村干部或社干部的职务便利，未履行相关审批手续，与“广州君源置业有限公司”签订了《农村土地承包经营合同》，出租上述农地50年。2009年9月20日，同案人杨某3找来“广州市从化珠江建筑工程有限公司”与“广州君源置业有限公司”签订了虚假的《土石方开挖、外运合同》。“广州源置业有限公司”以支付工程款名义，将209.5万元转入“广州市从化珠江建筑工程有限公司”。扣除相关税收和挂靠管理费后，杨某3等人取得194.0808万元。被告人梁伟平伙同杨某2、杨某3、杨某4、杨某5将该笔款项中的30多万用于做通农户的工作，即作为租地经费使用，余下部分作为好处费由被告人梁伟平及同案人杨某2、杨某3、杨某4、杨某5予以平分,被告人梁伟平与同案人杨某2、杨某3、杨某4、杨某5受贿数额为150万元。2019年10月21日，被告人梁伟平到广州市公安局从化区分局投案自首。上述事实，有公诉人当庭出示或宣读，并经控、辩双方质证的下列证据证实：（1）同案人杨有成（时任从化市温泉镇石海村上围社社委）的供述：在2009年至2010年期间，我和石海村书记杨锐洪、上围社干部杨世洪、上围社干部杨榕波、上围社干部梁伟平收取了君源公司陈卫华经理的好处费，并帮他们君源公司在石海村向村民租地。具体的事情经过是大概在2008年的时候，君源公司在我们石某开发了“御湖城”这个房地产项目，需要用到我们石某农户的土地用于项目绿化用途，但是君源公司在租地过程中受到了阻碍，许多农户不愿意把土地租给该公司。在2009年的时候君源公司负责征地工作的陈卫华经理找到了时任石海村书记的杨锐洪和时任上围社干部的我、杨世洪、杨榕波、梁伟平、陈卫华要求我们以村、社干部的身份帮其在石海村做农户出租土地的工作，并答应给我们五个人5000元/亩、共计209.5万元作为活动经费，这些经费包括给我们五人的好处费、人工费及做农户出租土地工作时的其他开支。之后我们五人陆续做通了农户的工作，在2009年9月我们五个人去向陈某要209.5万元的经费，但是陈某说这笔经费因为没有正当理由而无法正常从君源公司的账上支出，所以陈某让我们通过虚假工程合同的方式从君源公司支取工程款，就这样我们五个人通过挂靠从化珠江建筑工程有限公司（以下简称“珠江工程公司”）与君源公司签订虚假工程合同的方式从君源公司取得了209.5万元工程款，珠江工程公司扣除了税费、管理费后，我们实际到手190多万。我们收到这些钱后一部分用于做通农户工作的开支，一部分作为好处费被我们五人平分了，我们五人在这209.5万元的经费中每人获得了30万元的好处费。2009年9月27日，君源公司同我们石海村上围经济社签订了《农村土地承包合同》，并且顺利的从农户手上租到了419亩的土地，租用期限为50年，一次性支付1400万元的土地租金。我们经济社在收到租金后把这租金发给了每个出租土地的农户。上述我所说的209.5万元不是君源公司支付给石海农户租地租金1400万元中的一部分，这是单独给我们的好处费及做村民工作的费用。我、杨某2、杨某5、杨某4、梁伟平我们五个人各收了陈某30万元的好处费。陈某让我们帮忙的事情办成了，最后君源公司成功在石某租得了419亩土地。陈某给我们好处费的时候，杨某2是石某书记，我、杨某5、杨某4、梁伟平是石某上围社的社干部。如果我们五人不是村、社干部，陈某不会给我们好处费做这件事。如果陈某不给我们五个人好处费，我们不会帮助他租地。我们五人取得的好处，杨某2应该是拿的现金，而杨某5、杨某4、梁伟平是既有拿现金，多少现金、转账了多少我记不清了。因为杨某5与杨某2是亲兄弟，我记得我有一次杨某2叫我把他应分得的部分好处费和他弟弟杨某5的部分好处费一起转到杨某5的银行账户上。我在2009年11月9日、11日、17日把从珠江工程公司兑到的现金104万元存入了该账户。并且经过查看该流水，我确定我在2010年2月9日给杨某5转账的106,000元是我转给杨某5、杨某2两兄弟的陈某给的好处费；我在2010年7月16日给梁伟平转账的100，000元是我转给梁伟平的陈某给的好处费；我在2011年4月8日给杨某4转账的211，000元是我转给杨某4的陈某给的好处费。我没有通过其他银行账户转账给他们。我只用这个建行账户（尾号是7337）转账给杨某5等3人。除了这些转账外我都是以现金形式把陈某给的好处费分杨某2、杨某5、杨某4、梁伟平的。杨某2、杨某5、杨某4、梁伟平分得好处费后没有写收据，每次我都是在账本上自己记录，最后给他们对账的。但因为时间过了好几年了，并且我搬了一次家，这些记录我已没有保存了。这190多万中：杨某2、我、杨某5、杨某4、梁伟平每人分得了约30万元的好处费，五个人合计约有150万元；在平时做村民工作的时候请客吃饭等花销了约6、7万；请人给村民测量土地的人工费6、7万；给一些村民的额外补偿款约20多万；另外我们给了陈经理6万元用来感谢他。给陈经理6万元是书记杨某2说的，并且陈经理是君源公司负责征地工作的经理，我们收到这些好出费后想报答他才给他这些钱的。大约是在我们从珠江工程公司拿到190多万元一两个月左右，我们五个人和陈经理在街口河滨路附近一起吃饭，当时书记杨某2叫我把6万元给陈经理，所以由我把这6万元现金交给了陈经理。那份虚构合同土石方开挖、外运合同中君源公司代表王某1的签名我不知道是何人签的，陈某在给我们这一份一式两份工程合同时，合同上已经盖有君源公司的公章了，并已经有王某1的签名了。君源公司是否有这个人我不清楚，也没有听说这个人。另外，陈某给我们这个虚假合同的乙方珠江工程公司没有盖章和代表人签名，我拿着这一式两份合同到珠江工程公司去给李某2，他当场没有签名和盖章，他说要先看一看合同，过了一、两天他才把合同给我，我看过合同看到上面已经有珠江工程公司的盖章和李某2的签名，就把合同拿回来。然后有我亲手将合同交给陈某的。合同上李某2的签名我没有亲眼看到是否是李某2本人签的。找从化珠江建筑工程公司是因为我以前施工的老板黄志雄做一些工程是挂靠在珠江公司，我因此认识该公司老板李某2的。在签订这个合同时，我有在李某2办公室谈这个事情，告诉他君源公司想阻我们村的地，另外给我们村干部一笔费用，但不好从君源公司里提出来，需要找个正常出账明目，所以想找珠江公司帮忙的。经辨认，同案人杨某3辨认出陈某、同案人杨某4、杨某2、杨某5及被告人梁伟平。（2）同案人杨世洪（时任从化市温泉镇石海村上围社社委、财务）的供述：大概是2009年10月份左右，君源公司的“御湖城”楼盘项目的陈某经理，通过石某委书记杨某2，联系到我生产队干部杨某4（生产队长）、杨某3（队委）、梁伟平（队委兼会计）、我（队委兼账务），当时协商好君源公司的御湖城楼盘项目租用我生产队土名叫“塘坦、烂塘、塘口”约124.7亩的水田，每亩租金5万元；土名叫“培岭山”约294.3亩的山地，每亩租金2.75万元，租期为50年。陈某并承诺给我们五人每亩0.5万元的工作费，工作费合计209.5万元，当时我们同意了。君源公司直接将租地款1432万元打入我生产队的账户（原叫农村信用社现叫农村商业银行，账号：39×××02），我和杨某2、杨某4、杨某3、梁伟平五人将这些款项按照农户实际丈量的土地进行发放了，是通过生产队账户直接给农户的账户，我生产队提留了每亩租地款2.5%归集体，我生产队用该款项发给每位农村户口社员每人0.5万元，剩余部分归生产集体使用。君源公司的御湖城楼盘项目租我生产队的土地作为小区绿化用地。因当时我生产队有些农户不愿意将土地出租，所以君源公司才给我们经费，按每亩0.5万元计算，一共给了租地经费209.5万元。君源公司是怎样支付租费经费给我们的不清楚，是杨某3与君源公司的陈某协商领取租地经费209.5万元。但这笔钱拿出来才得约194.8万元，我听杨某3讲这钱是通过别人的公司走账出来的，需要纳7%的税收，具体什么公司的账户走出来的我不清楚，是杨某3去办理的，钱出来后打入杨某3的个人账户，是我们要求不要将租地经费打入生产队账户。在租的过程中有些农户不愿意将土地出租，需要我们额外多给他们一些钱，这些额外支出约20万元，需要请人丈量土地，支付人工约7万元；请些村民吃饭、唱歌花费了约7万元，另处给陈某好处费几万元。以上这些都是由租地经费194.8万元出数。剩余的钱由我和杨某2、杨某4、杨某3、梁伟平五人平分，我们每人分得约30万元。杨某3先分给每人约8万元现金，后来杨某3通过银行转账到个人账户每人约22万元，我哥杨某2的22万元也转账到我建设银行账户：33×××99，我再提到现金给杨某2，转账的约22万元是分三、四次，时间大概是2010年左右。杨某2是石某书记，他认为钱不方便转到他个人账户，所以才将钱转到我账户，由我提取现金给他。因为陈某关照我们这宗土地租赁，我们从中各自得到好处30多万元，所以才给陈某好处费。是大概是2009年11月左右我们五人与陈卫华在从化市新河滨酒楼吃饭时，陈某提出要我们给他一些“饮茶费（好处费）”我们都同意给陈某好处费，具体给了多少钱我不记得，大概有6万元。租地陈某最初是与石某书记联系的，有签订合同，我们五人与陈某签名，有石某、上围生产队及君源公司的公章，并作了公证。该土地出租没有政府批文或文件，是我们五人做通村民工作私下将419亩土地租给君源公司。因为我们是村干部或生产队干部，所以君源公司陈某才找我们租地，并给我们租地经费。没有我们的协助君源公司肯定不能将生产队的土地租下来。我在这件事中分得好处费30万元，这30万元好处费已花光，其中我儿子交通事故过和种花费了10万多元，我家盖楼房花费20多万元。经辨认，同案人杨某5辨认出行贿人陈某、同案人杨某4、杨某2、杨某3及被告人梁伟平。（3）同案人杨锐洪（时任从化市温泉镇石海村书记）的供述：2008年7、8月份，广州君源公司在从化市开发一楼盘项目叫御湖城，该公司的陈某经理找我商谈租石某上围社400多亩土地的事宜，我叫上围社的队干部杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平四人一起与陈某经理协商，最终确定租金山地2.5万/亩，田地4.5万/亩的价格租50年，陈某表示不会改变土地的性质，山地种绿化树，田地改造为鱼塘。最终我们五人代表石某、上围社与陈某代表的君源公司签订了租地合同。在租地过程中，有些村民不同意将土地出租，我们将这一情况向陈某反映，多次协商后，陈某同意在租地款的基础上，另外给我们一笔租地经费，标准是5000/亩，共209万元，让我们去完成租地工作。之后租地的事宜主要由杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平四人去完成，大概2009年底租地工作基本完成，我和杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平与陈某在从化市吃饭，当时我们村干部想陈某关照我们一些工程，于是给了一些好处费给陈某，是由杨某3给钱给陈某的，具体多少我不清楚，这些钱应该是由209万经费里出数给陈某的。我至今为止没有分得好处费，因为租地事宜都是杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平跟进，并且杨某5是我亲弟弟，所以很多事我都不过问。我不知道杨某5是否有将我的好处费也领取了。我也不清楚分得多少好处费，杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平他们才清楚。陈某许诺我们2000多万的工程量，我承接了御湖城楼盘项目的两个围墙工程及一些绿化工程，工程量约140多万元。经辨认，同案人杨某2辨认出行贿人陈某、同案人杨某4、杨某5、杨某3及被告人梁伟平。（4）同案人杨榕波（时任从化市温泉镇石海村上围社社长）的供述：2009年的时候，君源公司想租用我们石某上围社的土地用于“御湖城”房地产项目绿化工程，但君源公司出的价格有些村民不同意，君源公司一直没办法把租地的事情办下来。2009年4、5月份，我村书记杨某2叫我、杨某3、杨某5、梁伟平一起去“山水园”山庄和君源公司负责租地的陈某经理吃饭，陈某要请我们5人出面协助租地，并许诺以5000/亩（共419亩）合计209.5万元的好处费给我们，他称这些好处费包括租地的一切开支，剩余的都是我们5人的。我们预算了一下开支，会余下150万元左右，余下的钱我们就商量平分。但陈某讲由于他君源公司不能直接给现金，他想出一个以工程合同的方式将钱给我们，具体细节是杨某3去操办，我不清楚，最后杨某3讲打完税还有190几万，放在杨某3那保管。我总共分得好处费30万元，最初我们5人先每人分得8万元，是杨某3拿现金到我家给我的，做完所有工作后，杨某3通过银行把剩余平分的钱汇入我的银行账号。如果我们5人不为该公司租地，该公司根本没可能租到土地。我们得到那190多万时，我记得我们5人也给了几万元给陈某，是杨某2书记提出的，杨某2说陈某能让我们得到这么多的好处，也要分一些好处给陈某，从而让陈某日后给一些工程让我们去做。经辨认，同案人杨某4辨认出行贿人陈某、同案人杨某5、杨某3、杨某2及被告人梁伟平。（5）行贿人陈某（君源公司副总经理）的供述与辩解：2008年或2009年的时候，由于君源公司在石海村开发的御湖城项目需要向石海村租地，经过测量，我司需向石某租地400多亩，租期为50年，在2009年期间我们就租地签订了合同，租地所需要租金约1400多万元。一始石海村上围经济社的干部向我反映村里的村民说租金过低，部分村民就不愿意出租土地，后来蒲某1总经理就跟我提过干部有向我们公司索要租地的好处费。在公司决定给石海村村干部好处费之后，具体的方式就是由我和石某的书记及社干部在外面吃饭的时候谈的，一开始是说以现金的方式给，但公司说不能直接向他们支付现金，蒲某1就跟我说要给一些工程他们做，村干部也提出在工地做一项价值200万的工程，就是约5000元一亩的好处费，后来工程合同是由他们村干部提出，这份合同是我经手的，钱是通过公司的账户转账给村干部的。大约于2008年到2009年期间，君源公司因需向石某租地，蒲某1总经理就安排我和李强，向石某租地，主要负责租地事项工作中丈量土地和合同公证；君源公司所租用的是“御湖城”楼盘东面的土地，那块土地属于石某上围经济社。整个租地过程中，我们都是按照蒲某1的指示去做的，当时蒲某1交代我和李某1：第一，一定要使租地合同有效；第二，丈量所租土地要准确；第三，在御湖城公司安排工程给石某书记及上围社几名社干部做，让他们在工程中赚一些活动经费，以方便他们开展租地工作。工程的合同是石某书记以及几名社干部提出的，至于他们有否就合同开展工程我就不知道了，合同经批准签完后就交给公司工程部了。君源公司与石某书记以及社干部签订的合同内容我不记得，合同有没有施工我不清楚，所签合同的工程款我也不记得是多少。我在此次租地事件中没有收受好处费，也没有向村干部索要好处费。给村干部的209万元是解决钉子户的钱，这笔钱是给社的，不是给村干部的，当时社里没账户才给村干部。给钉子户的钱先打到从化珠江公司，再转给社干部，是我跟社干部沟通时社干部提出要这样做的，我请示蒲某1后，蒲某1同意，5000元一亩的好处费是蒲某1跟我说的，我只是从中转述蒲某1的意见。土石方合同是蒲某1给我的，我没有签过这份合同。在租地过程中我基本没有与杨某2等人联系，没有给社干部好处费，我不清楚他们有否在御湖城承包工程，我不管工程的。（6）证人莫某1（君源公司副总经理）的证言：广州君源置业有限公司是于2007年8月17日依法成立的，注册资本是人民币伍仟万元，经营范围：房地产开发、物业管理、室内装修、房地产信息咨询、营销策划，注册地址：广州从化市江浦街河东红荔新村54幢101铺，现在君源公司的法定代表人是王某2，现君源公司在工商部门登记的股东为李某3（股份67.5%）、王某2（股份22.5%）、广州金某企业管理有限公司（股份10%）。廖某梅是君源公司总经理蒲某1小舅子黄某3仕的妻子，在2010年至2012年期间，原本廖某梅是任职君源公司的会计，君源公司有两任出纳人员都被蒲某1排挤离任了，后来就没有公司的出纳，所以就让廖某梅兼任。应该是蒲某1等人为了方便挪用君源公司的资金故意这样安排的。我司在近期查账的时候发现李某1建、蒲某1等人虚构工程合同，以君源公司的名义签订虚骗君源公司1.29亿工程款的。经君源公司工程部确认“从化御湖城”项目支付给项目总承包商惠东公司外，实际发生的其他工程费用为1.329亿元，而李某1建、蒲某1二人指使财务人员廖某梅绕过工程部实际支出2.619亿元，比工程部确认的工程款数额多出1.29亿元。在此1.29亿元中：1、该项目名称为“茂名市电白建筑工程公司”所谓的土方工程款金额0.58亿元，该项目名称为“君源溪谷花园工程”，但实际上该工程是不存在的，是李某1建、蒲某1伪造了虚假合同后向君源公司骗取了0.58亿元的工程款，这份虚假合同上只有该章、没有法人签名，也没有写合同时间，这份合同在我提供的报案材料附件第二本中附有；2、李某1建、蒲某1等人还虚构了君源公司与广州市成某实业有限公司签署的《土方开挖、外运合同》，该工程名称为“君源?溪谷住宅小区A区土石方开挖、外运工程”，经我司确认该工程实际并不是成某公司承包的，但是李某1建、蒲某1虚构了该合同并从君源公司骗取了198万元，该合同复印件在我提供的报案材料附件第二本中附有；3、李某1建、蒲某1等人还虚构了君源公司与广州市从化珠江建筑工程有限公司签署《土方开挖、外运合同》，该工程名称为“君源?溪谷住宅小区B区土石方开挖、外运工程”，经我司确认该工程实际不是从化珠江公司承包，但是李某1建、蒲某1虚构了该合同并从君源公司骗取了209.5万元，该合同复印件在我提供的报案材料附件第二本中附有；4、李某1建、蒲某1等人还虚构了君源公司支付中国民生银行财务顾问费0.3亿元，因为君源公司从未民生银行进行过贷款业务，所以该笔费用也是他们虚构诈骗的；除了上述几笔涉嫌合同诈骗外，还有数十笔费用没有合同、没有实际发生工程量的凭空支付的款项，我司从财务部调出的《君源开发成本结构明细表》、工程部调出《合同登记及支付情况》已在我提供的报案材料附件第二本中附有。我说说君源公司总经理蒲某1组织成立带黑社会性质的“尖刀班”，进驻君源公司投资的从化凯景酒店，敲诈勒索该酒店并收取（保护费）180万元的事情。从化凯景酒店是君源公司投资的酒店，在2011年至2013年期间时任总经理蒲某1借口以“保护”为名义，将其成立的“特勤大队”和“尖刀班”人员派驻从化凯景酒店，并向该酒店的承包人窦某芬收取了共计180万元“保护费”，并且“特勤大队”和“尖刀班”人员被蒲某1雇佣进了君源公司，目前该伙人员还在公司里领有工资。我说说君源公司总经理蒲某1涉嫌利用职务便利侵占君源公司投资的从化凯景酒店租金303万元的事。从化凯景酒店公司全称是“广州市凯景酒店有限公司”，君源公司持有59％（295万元）的股份，该酒店从2011年9月份开始承包给窦某芬经营至今，从2011年9月份至2014年4月份，承包人窦某芬已交租金17,778,835元，但是君源公司作为大股东至今未收到一分钱的租金。根据承包人窦某芬给我公司的材料显示，君源公司的总经理蒲某1利用其职务要求承包人窦某芬将部分租金直接打到蒲某1的中国银行、建设银行的个人账户上，（2011年9月份至2014年4月份累计打到蒲某1账户人民币303万元），而蒲某1收到这些钱后没有把租金交给君源公司，我司认为蒲某1的行为已构成职务侵占罪。相关的资料已在我提供的报案材料中。（7）证人杨某1（君源公司的股东）的证言：君源公司的御湖城项目于2009年底租石某400多亩土地，花费约2300万元，我有份审批该笔款项，这笔款项有约1800多万元直接由君源公司划拔给石某委，有约400多万元是由两间建筑公司（分别是珠江建筑公司、成某公司）接收款项。这两间建筑公司与君源公司签订了没有实际施工的工程合同，以工程款的形式接收这些款项。最终这些款项流向，我听讲是流向了石某使用，具体怎样使用我不清楚，租地一事是由陈某负责的，他才清楚。只关心所付的款项与所租的土地是否等值，陈某要求怎样付款我不怎么关心，陈某也讲过那400多万是给石某委使用，具体怎样使用他没讲。因为我们君源的楼盘在石某那边需要一块地用于园林、造湖等绿化建设，但是一直都没有跟村里的人员谈拢，后来公司的陈某就提出让他去解决这个问题，经过交涉，他回到公司向我和李某1健汇报情况，说问题可以由村里面的大佬出面解决，但是需要公司支付一些费用，同时陈某提出这些费用要两票结算，一票是开给村民补偿的收据，一票是给村里面大佬的相关费用；我们当时也同意陈某找村里面的大佬解决，但是要求不能够通过现金方式结算，必须要出具相关单据或者工程。后来陈卫华和村里面的大佬就找了上述两家公司以对公账目的方式结算那些好处费。我们需要的地块由那些大佬负责与村民沟通，他们谈好之后我们公司需要支付一些好处费给他们。陈某将情况跟我和李某1健说明后，我们同意钱是由我们公司出，具体操作由陈某负责。我不清楚陈某将好处费给了哪些人，每人给了多少钱。我们当时要求取得那些地块，公司每亩支付的金额是4至5万元左右，不超过这个数目就可以让陈某自己去谈，至于他将好处费给了何人，给了多少只有他们比较清楚。而且那些公司我听说都是那些村里面大佬自己的，他们就是通过那两家公司获得相应好处费的。（8）证人李某1彬（从化珠江建筑公司法人代表）的证言：我司经营范围是：工业民用建筑，中型水利，水电工程及辅助生产设施的建筑，安装和基础工程的施工，市政公用工程施工，钢结构工程施工，室内装饰，水电安装等。经我回忆，我司与君源公司之间没有具体的业务往来。我司没有与君源公司签订过合同。关于广州君源置业有限公司与广州市从化珠江建筑工程有限公司签订的《土石方开挖、外运合同》，我本人并没有签订过，该合同上代表的君源公司签字的“王某1”本人我并不认识也没有见过，而代表珠江建筑公司签字处虽然签的是我本人的名字及写的是我司的地址，但并不是我本人的笔迹，我也不知道是谁人签上去的，但是该合同上所盖的却是我司的公章。我司也没有做过该合同上的“君源·溪谷住宅小区”土石方开挖、外运工程。但经我查看我公司的记录，我司有君源公司于2009年11月05日通过账号为80×××12的账户，向我司账号为44×××23的账户打入过合同上约定的209.5万。且我司还保留有当时我司开给君源公司的相关记账凭证、内容分别有我司的支付证明单、我司开给君源公司的发票存根联，署名为“杨某3”的支票头签收凭证、工程税金及管理费等相关的资料。至于我司没有做过该合同上的工程，为何会有上述记账凭证的具体过程我就不记得了。从该凭证来看，应该是一个叫杨某3的人挂靠在我司名下，以我司名义与君源公司做的土石方工程。由于时间太长，具体的经过我真的记不清了，而且杨某3是如何和我谈的，如何谈我也记不清楚了。当时我们双方是如何谈的，杨某3的具体情况等我真的记不起了，现我司只能找到杨某3的电话号码。时间这么长我也不记得有否签订挂靠合同了，因为刚才我叫人在公司找了一遍都没有找到。至于凭什么证实我上述所说的是杨某3的挂靠合同，因为一来我问过我司的其他人，证实我司从来都没有接到过该工程做，二来，我司所有存档的记录凭证可以反映出我司在收到君源公司打过来的钱后，扣除了当中的6.36％税金和1％的管理费以后分成几笔以支票的形式给杨某3了，具体我也可将这些凭证复印提供。至于杨某3具体有否做过该份合同上的工程，这个我就不清楚了，因为我司只是从中收了一万多元管理费。至于杨某3有否做过该份工程我就不清楚了。但是从刚才公安机关出示给我看的合同来分析，该份合同的签订日期是2009年9月20日，而君源公司在2009年11月05日就将合同上的209.5万元款项打给我司了，在1个多月的时间内做这么大的工程款是不可能的，而我从08年至今，我司所做的工程也只是几万或十几万，没做过这么大的土石方工程，所以现在回想起来该合同也有可能是以挂靠为名，我司现可提供上述我所说的相关记录凭证给公安机关证实我所说的情况。经辨认，证人李某1彬辨认出被告人杨某3就是挂靠其公司与君源公司发生209.5万元工程款往来的男子。（9）证人黄某1（从化珠江建筑公司出纳）的证言：我于1995年12月份到该公司工作，任管理员工作，直到2008年12月份转为公司的出纳工作至今。我公司主要是工程业务，每一宗的工程一般是由项目经理到会计处开发票后，到对方公司汇款入我公司，项目经理再凭发票到我公司取工程款，而我会开具支付证明单让公司经理签字，将该工程款以支票形式给付项目经理。而有些项目经营是挂靠我公司做工程，我也是以同样的方式支付工程款，另会扣除税金和管理费。经我查询公司账目，我曾于2009年11月份曾经手过广州君源置业有限公司汇到我公司的一笔工程款。经查账显示，于2009年11月5日广州君源置业有限公司向我公司汇入工程款，于是我开具收款收据（君源·溪谷住宅小区B区土石方开挖，外运工程工程税金及管理费（总工程2095000元×7.36％）￥154192元的收据，收取该挂靠工程的所有费用。而一个自称“杨某3”的男子将余下的1940808元工程款以支票形式取走。其中该工程款相关的收据、记账凭证、支付证明等材料已由公司法人代表李某1彬提供。（10）证人李某1（陈某司机）的证言：君源公司2008年期间开始向石某租地，谈了一段时间，后来停了一段时间，直到2009年期间再次开展向石某租地工作。是当时任公司的副总经理的陈某负责的，蒲某1总经理安排我开车跟着陈某开展租地工作。2009年期间，公司让陈某继续开展该租地工作，也安排我配合陈某工作。租地工作中主要的问题是有些村民不愿意出租或是觉得租金太少，以致租地工作难以开展。于是陈某就约该石某的书记及几名社干部吃饭商谈租地工作，记得我在场的有在和凯旋宫吃饭。其中一次吃饭时，村书记和那几个社干部向陈卫华提出过要求加大一些村民补偿和给他们（村书记和那几个社干部）租地工作的费用。当时陈某没有表态。之后陈某有无给村书记和那几个社干部租地工作的费用我不清楚。（11）证人黄某2（君源公司副总经理，从化“御湖城”楼盘项目负责人）的证言：“御湖城”项目的大工程都是由福建省惠东建筑工程有限公司经营。“御湖城”项目的一些小工程有聘请其他公司、施工队。有十多个施工队经营“御湖城”的小工程，这些公司、施工队大部分都是带资进场施工，如果工程量比较大就会向我公司申领预付款或申领进度款。申领预付款是按合同约定执行，但由我项目部出请款单给蒲某1审批，再由财务付钱；申领进度款，由施工方根据工程进度向我项目部提出申请，我项目部审过没问题，由我项目部出请款单给蒲某1审批，再由财务付钱。工程完工后再进行结算。“御湖城”在前又叫“君源·溪谷住宅小区”。“御湖城”只有土方工程，没有石方工程，土方工程是属于大工程，是由福建省惠东建筑工程有限公司经营。该公司没有将土方工程发包出去。我没有听过广州市成某实业有限公司、广州市从化珠江建筑工程有限公司这两间公司，该两间公司没有在“御湖城”经营土方工程。关于广州市成某实业有限公司、广州市从化珠江建筑工程有限公司与我公司签订的关于《土方开挖、外运合同》，我没有见过这两份合同，广州市成某实业有限公司、广州市从化珠江建筑工程有限公司该两间公司在“御湖城”（即“君源·溪谷住宅小区）项目部没有这个人。我项目部没有就这两份合同向公司进行请款。我不知道我公司以这两份合同向这两间公司支付了工程款。（12）证人蒲某1（君源公司股东兼总经理）的证言：今年1月份之前，李某1健作为公司的法人代表兼董事长身份主管公司全面工作，专管财务部门的工作；我作为公司的股东兼总经理就负责各部门的协调工作和对外的协调工作；陈某作为公司的常务副总经理就负责公司的开发、报建、售后等工作；黄某2作为工程部的经理负责公司的所有工程项目承建工作，公司所有工作就是主要由这几个人负责公司的大工程（工程量超过200万）都是由惠东公司经营，其他公司是不可能承接的。御湖城楼盘发展过程中有向村民租地，向从化市温泉镇石海村租地400多亩。是君源公司陈某副总经理经手办理的，但是我介绍石某书记杨书记给陈某认识从而进行租地。我记得是在2008年期间在一间酒店（具体哪里记不起）吃饭时通过朋友介绍认识石某杨书记的，当我曾问过杨书记他那石某的地是否可以租，杨书记讲可以租，后来我回公司对李某1建讲石某的地可以租。之后，李某1建安排陈某负责向石某租地工作，我就介绍石某书记杨书记给陈华认识。我不清楚租地过程中是否有违法犯罪的事情，要问陈某才知道。（13）被告人梁伟平的供述：2009年期间，我任石某上围社队委兼会计，我与村书记杨锐洪、村干部杨榕波、杨有成、杨世洪协助“君源”房地产公司“御湖城”楼盘项目租用我生产队土名“烂塘、培岭山、塘滩”419亩农用土地，其中水田124.7亩，林地294.3亩，时间为50年。作为该楼盘的绿化用地。我与杨某2、杨某4、杨某3、杨某5收受“君源”公司每亩5000元的好处费共209.5万元。因要支付挂靠建筑公司的挂靠费、税票等费用，到手只有194.8万元。后因要支付钉子户的费用等，剩余150万元我与杨某2、杨某4、杨某3、杨某5五人平分，每人分得30万元。“君源”陈某经理称不能直接向我们支付好处费209.5万元，要我们与“君源”公司签订虚假的《土石方开挖、外运合同》，以支付工程款的方式给我们好处费。于是杨某3找到广州从化珠江建筑工程有限公司进行挂靠，与“君源”签订虚假、没有实际施工的《土石方开挖、外运合同》。“君源”公司将我们的好处费打入广州从化珠江建筑工程有限公司账户，所以广州从化珠江建筑工程有限公司要扣除挂靠费、税票等费用，我们到手只有194.8万元。由杨某3领支票入款到他个人银行账户。我们五人在“君源”公司租地过程中，利用村、社干部的身份，积极做村民的工作，让村民同意将土地出租。没有我们村、社干部的协助，“君源”公司不能租到这些土地。当时君源公司的陈某答应给我们每亩5000元好处费，共209.5万元，我们为了得到这209.5万元好处费才协助君源公司租地。我们协助“君源”公司租地是个人行为，政府是不知情的，也没有到政府备案。杨某3通过银行向我转账10万元，另有20万元是通过现金给我的。我们收到好处费后有否给钱陈某，要杨某3、杨某2等人才清楚。我本人没有给过。我分得的好处费30万元用于维修房屋、儿子结婚、女儿出嫁、日常生活花光，没有向君源公司退回好处费。（14）《农村土地承包经营合同》《公证书》，证实：从化市温泉镇石海村上围经济社与广州君源置业有限公司于2009年10月27日签订租用从化市温泉镇石海村土名“烂塘、培岭山、塘滩”419亩农用土地，其中水田124.7亩，林地294.3亩，时间为50年。合同上甲方盖有从化市温泉镇石海村上围经济社印章，代表有杨某3、杨某4、杨某5、梁伟平、杨某2五人签字；乙方有广州君源置业有限公司盖章，代表为陈某；鉴证单位为：从化市温泉镇石海村民委员会，鉴证人为杨某2。该合同经从化市公证处公证。被告人梁伟平、同案人杨某3、杨某2、杨某5、杨某4对上述合同予以签认。（15）君源公司提供的《土石方开挖、外运合同》复印件，证实：甲方为广州君源置业有限公司，乙方为广州市从化珠江建筑工程有限公司，双方于2009年9月20日签订由乙方承揽君源溪谷住宅小区B区土石方开挖、外运工程，造价为209.5万元，并有“广州君源置业有限公司”、“广州市从化珠江建筑工程有限公司”两个印章。经证人黄某2辨认，“广州从化珠江建筑工程公司”在“御湖城”（君源溪谷住宅小区）没有承包土石方开挖、外运工程，合同君源公司代表“王某1”其不认识，“御湖城”项目部没有这个人。经同案人杨某3、杨某5辨认，该合同是与君源公司陈某给他们的209.5万元款项而签订的虚假合同。经证人李某1彬辨认，该合同的乙方代表“李某2”不是其本人签名。该合同是杨某3挂靠我其公司名义和君源公司所签订的土石方工程合同，其公司并未实际做过该工程，至于杨某3与君源公司是否实际履行本土石方工程其并不清楚。经被告人梁伟平辨认，该合同是杨某3找来“珠江建筑”公司挂靠与“君源”公司签订的合同，没有实际施工，签订的目的是接收其、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5的好处费209.5万元，具体是杨某3操作的。（16）君源公司提供的《用款申请表》，证实:申请人陈某以君源项目租地用途名义于2009年10月28日申请款项2095000元，经“李某1建、杨某1”两人批准同意。该款项用途是用铅笔书写的“租地”两字。经证人杨某1签认，该请款是陈卫华让公司付款支付给石海村大佬的好处费，具体支付情况陈某清楚。经同案人陈某签认，该笔“2095000元”的请款单是其经手，但其不清楚该笔款项的用途。（17）中国建设银行《电子汇划划款补充报单》，证实：广州君源公司于2009年11月5日汇款向广州从化珠江建筑公司账户汇入2095000元。（18）广州市从化珠江建筑工程有限公司提供《建筑业统一发票》三张，证实：从化珠江建筑公司于2009年11月6日开具2095000元的发票给君源公司，名称为“君源溪谷住宅小区B区土石方开挖、外运工程”。（19）广州市从化珠江建筑工程有限公司提供《记账凭证》、《收款收据》、《支付证明单》、《支票》共9张，证实：从化珠江建筑工程公司扣除税金及管理费共154192元，共支付给杨某31940808元。分别于2009年11月9日支付300000元、2009年11月11日支付940808元、2009年11月19日支付700000元给杨某3，批准人为李某1彬。（20）同案人杨某3尾数为“7337”的建设银行流水明细：证实：杨某3于2010年2月9日向“杨某5”的账户转入106000元，杨某3签认这是给杨某5、杨某2两兄弟的10.6万，另外他们每人分得的25万元好处费是拿现金的。同案人杨某3于2010年7月16日向“梁伟平”的账户转入100000元，同案人杨某3签认这是给梁伟平的10万元，还有20万元梁伟平是拿现金的。同案人杨某3于2011年4月8日向“杨某4”的账户转入211000元，同案人杨某3签认这是给杨某4的21.1万元，还有约9万元杨某4是拿现金的。被告人梁伟平、同案人杨某5、杨某4对上述银行流水予以签认。（21）石某出具的证明，证实：同案人杨有成、杨锐洪、杨榕波、杨世洪案发时在石海村任村干部或社干部的事实。（22）广州君源置业有限公司的营业执照，证实：其住所地为广州市从化江埔街灌村金泉山庄金泉路2号。（23）行贿人陈某、同案人杨某2、杨某3、杨某4、杨某5的判决书，证实：因犯对非国家工作人员行贿罪，君源公司于2015年12月被本院判处罚金40000元，陈某被判处有期徒刑三年三个月，罚金10000元。广州市中级人民法院于2016年3月改判陈某有期徒刑三年，并处罚金5000元。因犯非国家工作人员受贿罪，杨某2于2016年2月被本院判处有期徒刑五年六个月；因杨某3、杨某4、杨某5有自首情节，杨某4、杨某3退回部分赃款，杨某3被判处有期徒刑三年六个月，杨某4被判处有期徒刑三年，杨某5被判处有期徒刑三年六个月，前述三人均被并处罚金5000元。（24）抓获经过，证实：2019年10月21日，被告人梁伟平到广州市公安局从化区分局投案自首。（25）户籍材料、村委证明，证实：被告人梁伟平是中共党员，于2005年至2014年期间任石某委上围社社委，及被告人的身份情况。以上证据，经控辩双方当庭质证、法庭调查查证属实，证据确凿、充分，且各证据能相互印证，足以认定。关于控辩双方提出的各项意见，本院综合评判如下：关于辩护人莫馥榕提出被告人梁伟平没有利用职权，不构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见。经查，君源公司为办妥石某419亩农用地的租地事宜，由陈卫华出面请托被告人梁伟平及同案人杨有成、杨锐洪、杨世洪、杨榕波以村、社干部的身份做通村民工作，使村民同意未办理相关审批手续即将土地出租给君源公司长达50年，被告人梁伟平及同案人杨有成、杨锐洪、杨世洪、杨榕波最终促成租赁事宜并作为经济社代表签订《农村土地承包经营合同》将石海村419亩土地出租给君源公司，五人实际获得好处费150万元。君源公司、陈某请托被告人梁伟平及同案四人，是基于被告人梁伟平及同案四人的村、社干部身份，目的是利用其村、社干部的身份，促成土地租赁合同签订事宜；基于村民对被告人梁伟平及同案四人的村、社干部身份的信赖与认可，在被告人梁伟平及同案四人的促成下，租地事宜最终被促成，实现了君源公司、陈某请托的目的。被告人梁伟平的行为属于“利用职务上的便利非法收受他人财物为他人谋取利益”，且数额巨大，构成非国家工作人员受贿罪。故辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人梁伟平利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人梁伟平犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。公诉机关提出对被告人梁伟平判处有期徒刑三年六个月的量刑建议适当，本院予以采纳。关于辩护人莫馥榕提出被告人梁伟平是从犯的辩护意见，经查，被告人梁伟平与其他同案人一起参与与行贿人陈某的商讨、负责做通村民的思想工作、丈量土地等，最后平均分配赃款，在本案中与其他同案人分工合作、互相配合、作用相当，不宜认定为从犯，故辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳；关于辩护人提出对被告人梁伟平判处有期徒刑三年并适用缓刑的的意见，经查，被告人梁伟平非法收受他人财物，数额巨大，判处其三年有期徒刑与其罪责不相适应，且其不符合缓刑的适用条件，本院不予采纳；其他辩护意见经查属实，本院予以采纳。被告人违法所得的一切财物，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第五十九条、第六十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人梁伟平犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2023年4月20日止），并处没收财产5000元，限于判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。二、继续追缴被告人梁伟平的违法所得30万元，追缴后予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余春香人民陪审员  唐燕霞人民陪审员  马建宏二〇二〇年四月××日书 记 员  张 玥