苏州市吴中区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0506刑初879号公诉机关苏州市吴中区人民检察院。被告人徐良，男，1980年12月16日出生于江苏省苏州市，汉族，初中文化，个体户，住江苏省苏州市虎丘区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月9日被刑事拘留（同月8日被羁押），同年4月10日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人褚小萍，江苏久顺律师事务所律师。苏州市吴中区人民检察院以吴检四部刑诉〔2019〕329号起诉书指控被告人徐良犯诈骗罪、赌博罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员李顾芳出庭支持公诉。被告人徐良及辩护人褚小萍到庭参加诉讼。审理中,本院根据公诉机关建议，延期审理一次。现已审理终结。苏州市吴中区人民检察院指控，（一）诈骗：被告人徐良以非法占有为目的，使用程序麻将机、程序麻将牌，以诈赌的方式实施诈骗，骗得他人财物共计人民币20000余元。具体分述如下：1.2019年1月下旬，被告人徐良使用程序麻将机、程序麻将牌，以打麻将诈赌的方式，在其位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼对被害人王某乙、孙某、汤某三人实施诈骗，骗得钱款约为人民币9000余元；2.2019年1月下旬，被告人徐良使用程序麻将机、程序麻将牌，以打麻将诈赌的方式，在其位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼对被害人杨某、周某、郁某乙三人实施诈骗，骗得钱款约为人民币11000余元。（二）赌博：被告人徐良以营利为目的，在其位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼组织他人聚众赌博，累计赌资人民币50000余元。具体分述如下：1.2019年1月下旬，被告人徐良组织王某乙、孙某、汤某在被告人徐良位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼以打麻将形式进行赌博，涉案赌资约为人民币7300余元；2.2019年1月28日，被告人徐良组织郁某甲、王某甲、汤某在被告人徐良位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼以打麻将形式进行赌博，涉案赌资约为人民币10000余元；3.2019年1月下旬，被告人徐良组织杨某、周某、郁某乙在被告人徐良位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼以打麻将形式进行赌博，涉案赌资约为人民币10000余元；4.2019年2月下旬，被告人徐良组织郁某甲、曹某、韩某在被告人徐良位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼以打麻将形式进行赌博，涉案赌资约为人民币9000余元；5.2019年3月1日，被告人徐良组织曹某、郁某乙、范某、沈某在被告人徐良位于光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼以打麻将形式进行赌博，被告人徐良和参赌人员黄某以押钱方式参与赌博，涉案赌资为人民币13800元。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人徐良的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款的规定，应当以诈骗罪、赌博罪追究其刑事责任。被告人徐良犯数罪，应当数罪并罚。被告人徐良及其辩护人提出，起诉书指控的诈骗罪部分的第一笔诈骗金额为4500元左右；起诉书指控的赌博罪部分的第1、3笔事实已在诈骗部分认定，不应重复评价。被告人徐良还提出，其并未以营利为目的组织他人赌博，其行为不构成赌博罪。被告人徐良的辩护人还提出，被告人徐良聚众赌博的赌资尚未达到50000元，且赌博罪部分的第5笔已被行政处罚，故被告人徐良不构成赌博罪。经审理查明：被告人徐良以非法占有为目的，使用程序麻将机、程序麻将牌，以诈赌的方式实施诈骗，骗得他人财物共计人民币20000元。具体分述如下：1.2019年1月下旬，被告人徐良在其位于苏州市吴中区苏州太湖国家旅游度假区光福镇府巷村的良缘名灶饭店二楼，使用程序麻将机、程序麻将牌，以打麻将诈赌的方式，对被害人王某乙、孙某、汤某三人实施诈骗，骗得钱款约为人民币9000元。2.2019年1月下旬，被告人徐良在上述相同地点，采用上述相同手段，对被害人杨某、周某、郁某乙三人实施诈骗，骗得钱款约为人民币11000元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1.发破案经过、抓获经过证实了本案案发及被告人徐良归案的经过。2.被害人的陈述笔录：（1）被害人王某乙的陈述笔录证实，2019年1月26日晚，徐良约其去“良缘名灶”饭店打麻将，一起打麻将的还有汤洪青、孙某、徐良与其。其输了7300元，汤洪青、孙某有点小输赢，基本都是徐良赢的。其打完就觉得不太正常，一般这种麻将的输赢都是两三千元，不会这么大。（2）被害人汤某的陈述笔录证实，其还有一个名字是“汤洪青”，2019年1月的一天晚上，徐良联系其、王某乙等人去他的“良缘名灶”饭店吃饭，饭后，徐良提议在二楼包厢靠窗边的麻将桌上打麻将，其、徐良、王某乙和另一个人一起打的，其输了二、三千元，王某乙和另一个人也是输的，徐良一个人赢了一万元左右。（3）被害人孙某的陈述笔录证实，2019年1月的一天晚上，徐良联系其去他的“良缘名灶”饭店吃饭，饭后徐良提议在二楼包厢靠窗边的麻将桌上打麻将，其、徐良、王某乙、汤洪青一起打的，打完后是徐良赢了一万元左右，其他三人都输了，其和汤洪青输的不多，王某乙输了大概七八千元。（4）被害人杨某的陈述笔录证实，2018年12月或2019年1月的一天晚上，徐良叫其等人去他的“良缘名灶”饭店吃饭，饭后徐良安排大家在二楼包厢靠窗边的麻将桌上打麻将，其、周某、郁某乙和徐良一起打的，打完后只有徐良一个人赢了一万多元，其他三人输了，其输了5000元以上，周某和郁某乙都输了几千元。（5）被害人周某的陈述笔录证实，2019年1月或2月的一天，徐良叫其等人去他饭店吃饭，饭后徐良组织其等在二楼包厢靠窗的位置打麻将，其、杨某、郁某乙和徐良一起打的，打了四个小时，徐良一直胡，结束时其输了三四千元，杨某和郁某乙输了多少不清楚，徐良估计赢了一万多元。（6）被害人郁某乙的陈述笔录证实，2019年1月或2月的一天，徐良叫其等人去他饭店吃饭，饭后徐良组织其等在二楼包厢靠窗的位置打麻将，其、杨某、周某和徐良一起打的，打了四个小时，徐良一直胡，结束时其输了三四千元，杨某和周某输了多少不清楚，徐良估计赢了一万多元。3.证人证言笔录、辨认笔录：（1）证人沈某的证言笔录证实，2019年1月中旬，徐良曾说过要装一个可以遥控作弊的麻将桌，后徐良装了这个麻将桌。并让其有空过去打麻将，其知道徐良是想让其帮他一起赢别人的钱，其没有同意。2019年3月1日晚，其和徐良之前说好合伙打麻将赢钱，徐良说在其中一台麻将机上安装了程序，让其定心打，当日其赢了4400元，其就将赢得的2000元交给徐良。其付了100元台费。（2）证人郝某应的证言笔录、辨认笔录证实，2018年11月，其曾买过两台麻将机给府巷的“良缘名灶”饭店的老板，并安装在饭店的二楼，后饭店老板问其如何装程序麻将机的事情，其和饭店老板电话联系好，其帮饭店老板定了一台程序麻将机，饭店老板以5000元的价格购买了这台麻将机。后饭店老板被人发现麻将机上做了手脚，曾打电话给其，让其不要对别人说此事。其辨认出饭店老板就是被告人徐良。（3）证人谭某的证言笔录、辨认笔录证实，2019年1月，光福的一个姓郝的人曾从其处购买了一台程序麻将机，这台麻将机外观与普通麻将机一样，内部装了程序，麻将牌和骰子是特制的，通过遥控器可以控制自动洗牌和骰子的点数，能给坐庄的人发好牌。其辨认出姓郝的人就是郝某应。（4）证人郁某甲、王某甲、江某、府晓明、韩某、曹某、范某的证言笔录均证实其等曾在徐良的饭店的麻将机上打麻将，而且觉得徐良打麻将的运气很好。直到三月份查出来徐良的麻将机和麻将牌上做了手脚。（5）证人黄某的证言笔录证实，2019年3月1日晚，“圈圈”等四人在徐良饭店的麻将机上打麻将，其和徐良在边上押注，其输了4000元，后其男友吴某甲说麻将牌有问题，吴某甲用他的测牌仪测试后发现麻将牌和麻将桌有问题，徐良也承认了，后其报了警。（6）证人吴某甲的证言笔录证实，其用测牌仪测试后发现徐良饭店的麻将机有问题，后黄某报警，辅警来了，其又将牌测验了一遍。（7）证人吴某乙的证言笔录证实，其是徐良的母亲，2019年3月1日晚，其听儿媳妇说其儿子徐良因为打麻将被公安机关带走，心中愤怒，就将麻将机破坏了，事后碎掉的麻将机被扔到饭店门口空地，可能被人捡走了。（8）证人朱某的证言笔录证实，其婆婆吴某乙将麻将桌破坏的情况。4.书证：（1）被告人徐良户籍证明证实了被告人徐良的身份情况。（2）证据保全清单、照片证实公安机关查获了被告人徐良的程序麻将牌两副的情况。（3）徐良的微信聊天记录证实被告人徐良联系购买程序麻将机的情况。（4）行政处罚决定书证实了被告人徐良因于2019年3月1日为他人赌博提供条件被行政处罚的情况。5.电子证物检查工作记录证实，公安机关对被告人徐良的手机进行电子证物检查的情况。6.现场照片证实，2019年3月1日被告人徐良为他人赌博提供条件现场及程序麻将机（已灭失）的情况;勘验笔录证实程序麻将牌的情况。7.被告人徐良的供述笔录证实，2018年11月，其在光福镇府巷村良缘名灶购置了三台麻将机，其将几个朋友组织了一个微信群用于通知吃饭打麻将，其之前打麻将大约输了3万多元，压力比较大，就想去弄一台程序麻将机诈赌，2019年1月20日，其联系了卖家安装了程序麻将机，装在二楼西面靠窗的位置。第一场是和王某乙、孙某、汤某三人打的，王某乙输了6200元，其他两人输赢不大；第二场使用程序麻将机的赌博是和郁某乙、杨某、周某打的，其赢了10000多元，他们三人每人输了4000元左右。其还组织过四场麻将，但未使用程序麻将机。3月1日，黄某带人来验出其的麻将机有问题。其于3月2日因为赌博提供条件被行政拘留，在3月7日放出来后，其发现程序麻将机已经被处理了。上述证据，经庭审质证，均具有证明效力，本院予以确认。关于被告人徐良及其辩护人提出的起诉书指控的诈骗罪部分的第一笔诈骗金额为4500元左右的意见，经查，被害人王某乙、汤某、孙某的陈述笔录能够相互印证，证实在该笔诈赌行为中，王某乙至少被骗人民币7000元，汤某、孙某分别至少被骗人民币1000元，公诉机关就低认定被告人徐良该笔的诈骗金额为人民币9000元有事实依据，本院予以认定。被告人徐良及辩护人提出的上述辩解与事实不符，不予采纳。本院认为，被告人徐良以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人徐良犯诈骗罪的罪名成立，予以支持。关于被告人徐良的行为是否构成赌博罪的问题，经查，起诉书指控的赌博部分的第1、3笔事实与起诉书指控的两笔诈骗事实分别系同一事实，被告人徐良采用诈赌的方式在聚众赌博中实施诈骗，上述行为均应当以诈骗罪定罪处罚，不应再在赌博犯罪中重复评价；另，起诉书指控的赌博部分的其他事实尚不能达到刑法规定的赌博罪的认定标准，故被告人徐良的行为不构成赌博罪。公诉机关对被告人徐良犯赌博罪的指控与事实、法律不符，本院予以纠正。被告人徐良及辩护人提出被告人徐良的行为不构成赌博罪的意见予以采纳。被告人徐良当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐良犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2020年6月7日止；罚金于本判决生效后即缴纳并上缴国库。）二、责令被告人徐良退赔尚未退赔的赃款人民币九千元给被害人王某乙、孙某、汤某，退赔尚未退赔的赃款人民币一万一千元给被害人杨某、周某、郁某乙。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 张 寅人民陪审员 管 琦人民陪审员 王迎春二〇二〇年四月二十八日书 记 员 马 捷