广西壮族自治区象州县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂1322行初2号 原告：象州县圆梦幼儿园有限公司，住所地：广西象州县象州镇温泉大道一巷七号。 法定代表人：余立华。 委托诉讼代理人：余利波，广西华尚（象州）律师事务所律师。 被告：象州县市场监督管理局，住所地：广西象州县象州镇温泉大道589号。 法定代表人：莫恒鑫，该局局长。 行政机关出庭负责人：覃羽，该局副局长。 委托诉讼代理人：覃福特，该局政策法规和宣传股股长。 委托诉讼代理人：张亮秋，广西万益律师事务所律师。 原告不服被告于2019年9月23日作出的（象）市监食罚〔2019〕32号行政处罚决定，于2020年1月3日向本院提起行政诉讼。本院于2020年1月3日立案后，于2020年1月6日向被告送达起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人余立华、委托诉讼代理人余利波，被告的行政机关出庭负责人覃羽，委托诉讼代理人覃福特、张亮秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案被诉行政行为：被告于2019年9月23日对原告作出（象）市监食罚〔2019〕32号行政处罚决定，处罚内容如下：1、警告；2、没收泰香米（净含量25kg）1袋、金鼎纯香花生油（净含量5升）1桶；3、没收违法所得616.00元；4、处罚款15,000.00元。 原告象州县圆梦幼儿园有限公司诉称，2019年7月17日，被告到原告处进行卫生监督检查，原告公司食品加工经营场所按要求分设有厨房、储藏室等，并设置有清洁池、冰箱等设备。工作环境符合卫生要求。从事餐饮的从业人员有健康证明。被告以原告未取得《食品经营许可证》为由，对原告作出了涉案处罚决定。原告认为，被告的处罚行为不合法不合理。1、根据《中华人民共和国民办教育促进法》、《国务院关于鼓励社会力量兴办教育促进民办教育建康发展的若干意见》国发【2016】81号等法律法规，我国政府鼓励和支持社会力量办学，要求政府各部门给予政策、物力、人力等方面的保障，通过多种渠道大力发展我国、我区的教育。2、原告于2018年3月起就向县教育局申请办学许可证，也一同向市场监督管理局申请办理就餐的《食品经营许可证》，同时也在教育局及相关部门的监督指导下开始招生试业。但是申办《办学许可证》是一个漫长和繁杂的过程，在教育局没有办理完成办学许可证的过程中，依《中共中央国务院关于学前教育深化改革规范发展的若干意见》第七条、《国务院关于当前发展学前教育的若干意见》第五条、《广西壮族自治区人民政府关于当前促进学前教育发展的若干意见》第三条第三项、自治区党委自治区人民政府印发《关于学前教育深化改革规范发展的实施意见》第23条，《国务院关于鼓励社会力量兴办教育促进民办教育健康发展的若干意见》第三条第七项的规定，我国并未禁止在申请办学许可证的过程中依教育局及有关部门的监督指导下办学的行为，原告的办学行为没有违反国家的强制性规定，是合法的。在2019年3月22日，由教育局、妇幼保健院、食品药品监督局、卫生局等六个有关部门专家组成的联合检查中，原告的评价得93.5分，符合卫生要求。3、《广西壮族自治区民办幼儿园分类管理实施办法》第二章第七条：“选择设立营利性民办幼儿园应当向县级市场监督管理部门申请名称预先登记，以预先核准或登记的名称向县级教育行政部门提出筹设或者正式设立的申请。”由于幼儿园为特殊行业，新的法规在申请《办学许可证》时，并未允许同时申请办理《营业执照》和《食品经营许可证》。要求先取得《办学许可证》后，才能办理《营业执照》，最后办理《食品经营许可证》。原告于2019年7月2日取得《办学许可证》，但许可证上地址错误，原告向教育局提出更正，由于教育局7月6日至7月14日都无人上班，15日才有人值班，才得以更正。于2019年7月19日取得《营业执照》，2019年7月30日取得《食品经营许可证》。原告依法积极办理各种相关证照，由于办证制度的设计缺失没有规定取得《办学许可证》后，多久时应办理《营业执照》、《食品经营许可证》。原告认为应给一定合理时间，如在合理时限内未进行办理，则可以进行行政处罚。综上所述，原告认为被告的行政处罚行为违反国家法律法规。为此，原告诉至法院，请求撤销被告2019年9月23日作出的（象）市监食罚〔2019〕32号行政处罚决定书第2项、第3项、第4项处罚内容。 原告在举证期限内向本院提交了如下证据： 1、民办学校办学许可证，拟证明原告于2019年7月2日取得《办学许可证》，有办学的主体资格，为适格的原告。 2、营业执照，拟证明原告于2019年7月19日取得《营业执照》，为适格的原告。 3、食品经营许可证，拟证明原告于2019年7月30日取得《食品经营许可证》，为适格的原告。 4、原告法人身份证，拟证明法人代表的身份信息。 5、房产证，拟证明原房产证上地址与办学许可证上的地址不一致，出现登记错误，后要求教育局更正，造成办理过程推延的事实。 教育局2019年暑期基教股人员值班安排表，拟证明更正《办学许可证》受到教育局工作时间的影响，更正时间向后推延的事实。 托幼机构卫生评价报告，拟证明2019年3月22日原告的卫生工作得到肯定，为合格等次；原告的办学行为一直受教育局及有关部门的监督和指导，也一直在申请办理《办学许可证》及其它手续的事实。 行政处罚决定书，拟证明被告于2019年7月17日对原告进行检查，在原告已取得《办学许可证》的情况下，也未有法律规定时限办理《食品经营许可证》，未给予合理办证时间，在原告于7月30日已取得《食品经营许可证》情况下，于2019年9月23日对原告进行处罚，违反法律法规的事实。 物品扣押清单，拟证明被告在检查时扣押的物品名称及数量的事实。 罚没款收据、现金缴款单，拟证明原告已向被告缴纳现金的事实。 微信聊天记录，拟证明张维为金色摇篮幼儿园园长，被告在同一次检查时，该园也没有《食品经营许可证》。被告给此园十天的办证时限，没有以无《食品经营许可证》进行处罚，存在执法不公、区别对待的事实。 在办证中心县市场监督管理局窗口的录音，拟证明现行新的幼儿园办证流程，先到市场监督管理局申请名称预先核准，再向教育局申请《办学许可证》，然后才回市场监督管理局办《营业执照》，最后才可以办理《食品经营许可证》，新规存在办证设计缺陷，与其他法律法规相冲突，限制原告的办证行为，被告处罚不合法、不合理的事实。 象州县无证幼儿园情况统计表，拟证明象州县无证幼儿园约有30所，受处罚的约有12所，被告选择性处罚，存在不合理不公平的行为。 被告象州县市场监督管理局答辩称，一、被告依法具有本案查处的法定职能。根据《食品安全法》第六条的规定，被告依法负责本行政区域的食品安全监督管理工作，属查处本案的法定职责部门。二、被告作出的32号处罚决定书认定事实清楚。原告于2019年7月2日取得《民办学校办学许可证》，同年7月19日取得《营业执照》，原告的法定代表人为余立华。余立华于2018年3月开始开办名称为“象州县圆梦幼儿园”，该幼儿园在2019年7月2日取得《民办学校办学许可证》时名称登记为象州县圆梦幼儿园有限公司。被告在此前的执法检查过程中，发现原告属于无证经营，于2019年4月19日向该幼儿园下达《监督意见书》，责令该幼儿园停止餐饮服务经营。2019年7月8日至7月17日，原告举办暑假班。2019年7月17日，被告执法人员依法对原告进行监督检查，在检查中发现原告持有健康证明的从事餐饮服务的人员在厨房内加工制作餐饮食品，并将煮好的午餐分发给暑假班的7名幼儿学生。但也存在如下违法事实：原告在现场检查过程中，未能出示《食品经营许可证》。在未取得食品经营许可证情况下为在园的幼儿学生提供餐饮服务并按每天11元的标准收取伙食费。虽然建立食品采购记录、餐饮具消毒食品安全管理制度，但没有建立就餐人数记录及考勤记录。原告在采购食品时，未索取相关票据、未建立采购记录，未对每餐加工的食品成品进行留样、未建立消毒记录。在原告的储藏室内储存有预包装食品泰香米1袋（净含量25kg）、金鼎纯香花生油1桶（净含量5升），执法人员对上述食品予以扣押，并下达《责令改正通知书》。三、被告处罚程序合法，处罚结果正确、合理。基于原告存在违法行为，被告在2019年7月19日对原告进行立案查处，在查处的过程中，依法收集相关的证据，扣押案涉物品，并告知当事人享有要求回避、听证等相关权利和义务。案件经过集体讨论后，于2019年9月23日作出行政处罚决定，程序合法。原告涉嫌未按要求留样的行为，违反《学校食品安全与营养健康管理规定》第四十条第一款的规定，依法应当依据该规定第五十六条的规定给予警告的行政处罚。原告涉嫌未建立食品进货查验记录行为，违反《食品安全法》第一百二十六条第一款第（三）项的规定，给予警告的行政处罚。原告未取得食品经营许可证为学生提供餐饮服务，属于涉嫌未取得食品经营许可证从事食品经营活动的行为，违反《食品安全法》第三十五条第一款的规定，应当依据《食品安全法》第一百二十二条第一款的规定进行相应的处罚。原告在调查处理的过程中，能按照被告下达的《责令改正通知书》的要求进行整改，停止为幼儿园学生提供餐饮服务，于2019年7月30日取得《食品经营许可证》，属于主动消除或者减轻违法行为危害后果。原告平时能按照监管的要求做好采购记录、留样记录、消毒记录。截止案件调查终结前没有接到幼儿食用食品出现食品安全事故的举报，没有造成社会危害后果。依据《行政处罚法》第四条、第五条、第二十七条第一款第（一）项的规定，依法对原告违法行为给予适当的减轻处罚。四、原告认为被告作出处罚不合法不合理，没有事实和法律依据。2018年3月至2019年7月1日期间，原告由于一直没有取得教育部门颁发的《民办学校办学许可证》，因而无法进一步取得民政部门颁发的《民办非企业法人证书》、亦未到工商行政管理部门办理《营业执照》（不能为自然人）。而本案涉及的食品经营许可证办理前提条件是要求有明确的申请主体资格，原告没能提供《民办非企业法人证书》或《营业执照》，被告依法不予作出《食品经营许可证》的行政许可审批。国家放宽办学准入条件，并不能免除原告依法办理教学时应当履行的审批事项，也不能免除其在为学生提供食品餐饮服务中应当履行的食品安全制度。食品安全关乎到每一名学生、每一个家庭、每一个学校甚至整个社会的安全。被告作为食品安全的主管部门，应当做好学校食品安全预防措施和检查工作。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告象州县市场监督管理局在举证期限内向本院提交了如下证据： 立案审批表、行政处罚决定书、送达回证，拟证明案件来源以及被告作出的处罚决定和送达的事实。 2、责令改正通知书、强制措施决定书、财物清单、询问调查通知书、行政处罚听证告知书、延长行政强制措施期限决定书、解除行政强制措施决定书、财物清单、延期缴纳罚没款通知书、监督意见书、现场笔录、检查照片、整改报告、询问笔录、现场复查情况记录、放弃听证记录、送达回证，拟证明被告作出的行政行为程序合法、认定事实清楚。 3、民办学校办学许可证、营业执照、食品经营许可证、余立华、蓝小新身份证复印件、从业人员健康体检合格证、幼儿园食品及原料采购记录表、留样记录表、消毒记录表、营业执照、肉品品质检验合格证、动物检疫合格证明、营业执照、食品经营许可证、购物清单票据，拟证明原告在2019年7月2日取得民办学校办学许可证；证明原告在2019年7月19日注册登记象州县圆梦幼儿园有限公司；证明原告在2019年7月30日获得食品经营许可证的行政审批；证明原告获得从业人员健康体检合格证，以及原料采购记录、留样记录和消毒记录的事实。 4、结婚证、就业失业登记证、证明、疾病证明书、出院记录，拟证明余立华的家庭生活情况。 5、申请书、罚没款收据、涉案物品处理记录、没收物品处理清单、销毁现场的照片，拟证明原告申请延期缴纳罚款及证明被告销毁案涉物品的事实。 6、执法人员信息，拟证明执法人员的执法主体及执法权的事实。 7、法律条文，拟证明适用法律正确的事实。 8、《机构代码证》、法定代表人身份证明、三定方案，拟证明被告具有合法资质，主体适格的事实。 经庭审质证，对原告提交的证据，被告的质证意见为：对证据1、2、3、4、5、7、8、9、10、12的真实性无异议；对证据6有异议，认为该证据无原件予以核对，且不同意原告的证明目的；对证据11有异议，认为无法核实张维的身份情况，且被告不存在选择性执法和区别对待的情况；对证据13有异议，认为该证据不是被告处罚本案的证据材料，与本案无关。 对被告提交的证据，原告质证认为：对证据3、4、6、7、8无异议；对证据1的真实性无异议，但对其合法性有异议；对证据2的真实性无异议，但原告认为行政处罚的程序不合法、与其他教育法规相冲突，原告未能办证的原因不能归于原告的责任；对证据5的真实性无异议，但原告认为系被告的不合法不合理不公平的行为。 对于上述证据，本院经审核后综合认证如下：对原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8、9、10、12，与本案具有关联性，且证据的来源合法，予以认定；对于原告提交的证据6和证据11，其真实性无法核实，且与本案无关联，本院不予采信。 对被告提交的所有证据，原告对其真实性均无异议，且符合证据的“三性”要求，予以认定。 经审理查明，余立华于2019年7月2日取得《中华人民共和国民办学校办学许可证》。原告暑假班于2019年7月8日开始招生，并为幼儿提供餐饮服务，到同年7月17日，共收取幼儿缴纳的餐费616.00元。2019年7月17日，被告的执法人员到原告公司检查，发现原告公司开设暑假班从事餐饮服务，但无食物留样记录、食品及食品原料采购记录、日常用品消毒记录等。被告在现场检查时还发现原告购买回来用于向幼儿提供餐饮服务的泰香米1袋（净含量25kg)、金鼎纯香花生油1桶（净含量5升)。被告于2019年7月17日作出（象）市监食扣〈2019〉32号实施行政强制措施决定书，对上述两物品予以扣押，并向原告送达了决定书。被告于2019年7月17日作出（象）市监食责改〔2019〕32号责令改正通知书，要求原告改正违法行为，即：1、立即停止幼儿园供餐服务活动，待取得《食品经营许可证》后方可从事供餐服务；2、应当对每餐次加工制作的每种食品成品进行留样，每个品种留样量不得少于125克，并记录留样食品名称、留样量、留样时间、留样人员等，被告向原告送达了上述通知书。原告于同年7月18日停止开办暑假班，对幼儿不再提供供餐服务。原告于2019年7月19日办理了《营业执照》，成立象州县圆梦幼儿园有限公司，该公司的经营范围为：全日制学前教育。2019年7月19日被告对原告涉嫌未取得食品经营许可证从事食品经营活动进行立案。2019年9月12日被告作出（象）市监食罚听告〔2019〕32号行政处罚听证告知书，认为原告涉嫌未按要求留样、涉嫌未建立食品进货查验记录制度，涉嫌未取得食品经营许可从事食品经营活动，违反了《学校食品安全与营养健康管理规定》第四十条第一款、《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第二款、第三十五条第一款的规定。依据《学校食品安全与营养健康管理规定》第五十六条、《中华人民共和国食品安全法》第一百二十六条第一款第（三）项、第一百二十二条第一款、《中华人民共和国行政处罚法》第四条、第五条、第二十七条第一款第（一）项的规定，拟对原告公司给予如下行政处罚：1、警告；2、没收泰香米（净含量25kg)1袋、金鼎纯香花生油（净含量5升)1桶；3、没收违法所得616.00元；4、处罚款15,000.00元。在该告知书中，被告依有关法律法规，向原告告知其有权进行陈述、申辩，并可要求举行听证的权利。被告于同日向原告送达了上述告知书，原告在收到告知书后未提出陈述、申辩，也未要求举行听证。2019年9月23日被告作出（象）市监食罚〔2019〕32号行政处罚决定书，决定对原告给予如下行政处罚：1、警告；2、没收泰香米（净含量25kg)1袋、金鼎纯香花生油（净含量5升)1桶；3、没收违法所得616.00元；4、处罚款15,000.00元。并于同日向原告送达了行政处罚决定书。原告于2019年10月9日向被告缴纳罚款等共15,616.00元。 另查明，1、原告于2019年7月30日取得《食品经营许可证》。2、中共象州县委员会办公室象办发〔2019〕48号文件中第三条第（九）项、第（十）项规定被告的职责为：负责全县食品安全监督管理综合协调；负责食品安全监督管理。 本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款规定，县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。《食品药品行政处罚程序规定》第六条规定，行政处罚由违法行为发生地的食品药品监督管理部门管辖。第七条规定，县（区）、市（地、州）食品药品监督管理部门依职权管辖本行政区域内的食品药品行政处罚案件。据此，被告作为食品药品监督管理部门对其行政区域内的食品安全违法行为具有接受举报投诉、调查并作出处理的职责。 《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款规定，国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。第一百二十二条第一款规定，违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一款第（一）项规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的。《学校食品安全与营养健康管理规定》第五十六条规定，违反本规定第四十条，学校食堂（或者供餐单位）未按要求留样的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处5000元以上3万元以下罚款。 本案中，被告在调查中发现原告在没有取得食品经营许可的前提下从事了食品经营活动，即依法责令原告公司改正违法行为。被告最终认定原告公司未取得食品经营许可从事食品经营活动，未建立食品进货查验记录制度、未按要求对加工制作的食品进行留样等违法行为，在履行告知、送达等法定程序后决定给予原告公司被诉行政处罚。被诉行政处罚决定，事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律法规正确，处罚适当。故，原告的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告象州县圆梦幼儿园有限公司的诉讼请求。 案件受理费50.00元，由原告象州县圆梦幼儿园有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西来宾市中级人民法院。 审 判 长  冯 楼 人民陪审员  唐汉英 人民陪审员  潘金和 二〇二〇年四月二十八日 法官 助理  韦天文 书 记 员  黄靖华 附本案适用相关法律条文如下： 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。