福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0825民初2876号 原告：连城县中小企业信用担保中心，住所地福建省连城县莲峰镇东环北路38号，统一社会信用代码1235082568754883X2。 法定代表人：黄茂诚，主任。 委托诉讼代理人：吴鸣，福建启赞律师事务所律师。 被告：福建省连城县瑞养食品有限公司，住所地福建省连城县莲峰镇城西村周屋象山，统一社会信用代码91350825678454882T。 法定代表人：李炳华。 被告：李炳华，男，1972年10月4日出生，汉族，住福建省连城县。 被告：罗先云，女，1973年6月4日出生，汉族，住福建省连城县。 被告：李永风，男，1990年6月29日出生，汉族，住福建省连城县。 被告：黄斌，男，1970年12月18日出生，汉族，住福建省连城县。 被告：厦门市瑞养贸易有限公司，住所地厦门市集美区天马路706号E1号楼二层1201-1205区，注册号350206200010664。 法定代表人：李炳华。 原告连城县中小企业信用担保中心（以下简称担保中心）与被告福建省连城县瑞养食品有限公司（以下简称连城瑞养公司）、李炳华、罗先云、李永风、黄斌、厦门市瑞养贸易有限公司（以下简称厦门瑞养公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告担保中心委托诉讼代理人吴鸣、被告黄斌到庭参加诉讼。被告连城瑞养公司、李炳华、罗先云、李永风、厦门瑞养公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 担保中心向本院提出诉讼请求：1．判令连城瑞养公司偿还担保中心为其代偿的连城县农村信用合作联社莲花信用社借款本息4184656.69元，并支付自担保中心代偿之日起至实际清偿之日止按每日万分之五计算的代偿款利息（代偿总额分6次代偿的额度及起算日：①28872.95元从2019年3月31日起算；②32876.62元从2019年4月28日起算；③31791.52元从2019年5月24日起算；④32806.22元从2019年6月24日起算；⑤40821.42元从2019年7月25日起算；⑥4017496.96元从2019年8月1日起算；2．判令连城瑞养公司承担担保中心为实现本案债权所支付的律师费8000元及其自2019年11月21日起至清偿之日止按每日万分之五计算的利息；3、判令李炳华、罗先云、李永风、黄斌对上述二项债务承担连带清偿责任；4、判令厦门瑞养公司承担抵押担保责任，如连城瑞养公司在判决生效后10日内不能清偿上述二项债务款项时，由担保中心对厦门瑞养公司坐落于连城县莲峰镇城西村周屋象山已登记抵押的房地产（《闽2016连城县不动产证明第0000007号》中的连国用2007第1624号／连房证字第××号）行使抵押权，予以变卖或拍卖，并从所获得的价款优先受偿；5、判令李炳华承担抵押担保责任，如连城瑞养公司在判决生效后10日内不能清偿上述三项债务款项时，由担保中心对李炳华坐落于连城县北侧已登记抵押的房地产（《闽2016连城县不动产证明第0000007号》中的连国用2007第0658号／连房证字第××号、20××38号）行使抵押权，予以变卖或拍卖，并从所获得的价款优先受偿。 事实与理由：连城瑞养公司于2018年7月5日与连城县农村信用合作联社莲花信用社签订了一份《流动资金借款合同》（编号：莲花社20180705001号），连城瑞养公司向连城县农村信用合作联社莲花信用社借款500万元，借款期限为12个月。连城瑞养公司委托担保中心为该笔借款提供连带责任保证。连城县农村信用合作联社莲花信用社于签约的当日向连城瑞养公司发放了500万元的贷款。但连城瑞养公司于借款期限内的后五个月未支付利息，期限届满（2019年7月4日）后未偿付本金，也未支付逾期利息。在莲花信用社催促担保中心履行担保责任的情况下，担保中心按月为连城瑞养公司代付利息，至2019年8月1日，担保中心分六次为连城瑞养公司共代偿了本息5184656.69元（其中借款本金500万元，利息184656.69元），连城瑞养公司在担保中心的保证金冲抵了100万元，尚欠担保中心4184656.69元，连城瑞养公司至今未向担保中心偿付。 根据担保中心与连城瑞养公司就上述流动资金借款签订的《委托保证合同》｛连担委保字（2018）第021号｝第三条之约定：担保中心代连城瑞养公司偿还借款债务后，有权立即向其行使追偿权，要求归还下列款项：1．已代偿的借款本息和自付款之日起按利率日万分之五计算的利息；2．为实现债权所支付的费用（诉讼费、保全费、律师费、看管抵押物的费用及其他费用、损失）及其利息（利率为日万分之五）。据此，连城瑞养公司不仅应偿付担保中心上述的代偿款，还应支付自担保中心代偿之日起至偿清之日止以代偿款为基数按日万分之五计算的利息；连城瑞养公司还应支付担保中心为追索本案债务委托律师的代理费8000元，并支付自2019年11月21起至履行完毕止按日万分之五计算的利息。 根据担保中心分别与李炳华、罗先云、李永风、黄斌签订的《不可撤销个人保证反担保合同》｛编号（2018）连担个反担字第021-1号、021-2号、021-3号、021-4号｝的一至四项的约定：1．反担保的金额为借款合同项下的借款本金500万元及利息、罚息、违约金及担保人为实现债权所支付的律师代理费等费用；2．借款人不能按期归还借款，保证人在承担保证责任即代为付清拖欠的借款本息及相关费用后，反担保人应立即履行反担保义务，向担保人付清代偿款及相关费用，否则，担保人实现追偿权所支付的费用（律师代理费、财产保全费）及其利息（按日万分之五）也由反担保人承担；3．反担保的方式为连带责任保证反担保；4．反担保的期间为保证人代为偿付借款本息之日起五年。据此，李炳华、罗先云、李永风、黄斌对担保中心前述的连城瑞养公司的全部债务应负连带保证责任。 根据担保中心与厦门瑞养公司签订的《最高额抵押反担保合同》｛连担抵字（2016）第031-1号｝设定的不动产反担保抵押物的约定：厦门瑞养公司以其位于连城县莲峰镇城西村周屋象山的工业用地及厂房｛连国用（2007）第××号、连房证字第××号｝设定了最高债权额为200万元的抵押反担保，并办理了《不动产登记证明》（闽2016连城县不动产证明第××号）。合同首款约定：反担保抵押物承载的债权为2016年7月8日至2021年7月7日期间担保中心与连城瑞养公司签订的所有《委托保证合同》项下保证人的权益；合同第一条约定：反担保范围为借款本息、罚息、复利、违约金、滞纳金、赔偿金、担保费等，还包括为实现债权和抵押权所需的一切费用。据此，如连城瑞养公司未及时清偿上述本案诉求的债务及关联费用，担保中心当对厦门瑞养公司的抵押的不动产行使抵押权，变卖或拍卖相当于担保中心债权价值的抵押物，从所获得的价款优先受偿。 根据担保中心与李炳华签订的《最高额抵押反担保合同》｛连担抵字（2016）第031-2号｝设定的不动产反担保抵押物的约定：李炳华以其位于连城县北侧的私有房产｛连国用（2007）第××号、连房证字第××号、连房证字第××号｝设定了最高债权额为219万元的抵押反担保，并办理了《不动产登记证明》（闽2016连城县不动产证明第××号）。合同首款约定：反担保抵押物承载的债权为2016年7月8日至2021年7月7日期间担保中心与连城瑞养公司签订的所有《委托保证合同》项下保证人的权益；合同第一条约定：反担保范围为借款本息、罚息、复利、违约金、滞纳金、赔偿金、担保费等，还包括为实现债权和抵押权所需的一切费用。据此，如连城瑞养公司未及时清偿上述本案诉求的债务及关联费用，担保中心当对李炳华的抵押的不动产行使抵押权，变卖或拍卖相当于担保中心债权价值的抵押物，从所获得的价款优先受偿。 综上，担保中心为连城瑞养公司担保债务，履行了代为清偿债务的义务，连城瑞养公司本当向担保中心偿还债务本息及由此而发生的一切费用，但所有被告至今未向担保中心偿还债务，抵押人也未履行反担保抵押责任。 黄斌辩称，对担保中心主张代偿的事实、黄斌应承担担保责任没有异议。但担保中心应依法先对本案所设抵押物予以受偿，不足部分再由担保人承担担保责任。 连城瑞养公司、李炳华、罗先云、李永风、厦门瑞养公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年7月5日，连城瑞养公司与连城县农村信用合作联社莲花信用社签订了《流动资金借款合同》，连城瑞养公司向连城县农村信用合作联社莲花信用社借款5000000元，借款期限自2018年7月5日至2019年7月4日止。同日，担保中心与连城县农村信用合作联社莲花信用社签订《保证合同》，为连城瑞养公司的借款5000000元提供连带责任保证。2018年7月5日，担保中心与连城瑞养公司签订《委托保证合同》，合同约定：担保中心同意为连城瑞养公司的流动资金贷款向连城县农村信用合作联社莲花信用社提供保证，保证担保范围为主合同项下的借款本金5000000元，利息（包括加息、罚息），违约金以及贷款方实现债权的费用，保证期限从2018年7月5日至2019年7月4日；担保中心代连城瑞养公司偿还借款债务后，有权立即向连城瑞养公司行使追偿权，要求连城瑞养公司归还下列款项：1、担保中心已付的保证金额和自付款之日起的利息（利率为日万分之五）；2、担保中心为连城瑞养公司代付的利息（包括加息、罚息）、违约金以及实现债权费用（诉讼费、保全费、律师费等）及其利息（利率为日万分之五）等。同日，担保中心分别与李炳华、罗先云、李永风、黄斌签订了《不可撤销个人保证反担保合同》，合同约定主要内容有：鉴于乙方（担保中心）为借款人连城瑞养公司向连城县农村信用合作联社莲花信用社借款提供连带责任保证担保，该借款保证合同编号为：莲花社20180705001号，为了维护担保中心的利益，甲方（李炳华、罗先云、李永风、黄斌）应担保中心的要求同意提供不可撤销个人保证反担保；如借款到期连城瑞养公司不能按期归还借款，担保中心在承担保证责任后，李炳华、罗先云、李永风、黄斌应立即履行反担保义务，由李炳华、罗先云、李永风、黄斌向担保中心付清担保中心代连城瑞养公司支付的借款本息及相关费用，否则，担保中心为实现追偿权所支付的费用（律师代理费、诉讼费、财产保全费等）及其利息（按日万分之五计算）也由李炳华、罗先云、李永风、黄斌承担。保证反担保期间自担保中心履行保证责任之日起计算五年。2018年7月5日，连城县农村信用合作联社莲花信用社向连城瑞养公司发放贷款5000000元，连城瑞养公司在借款借据上盖章。 2016年7月8日，厦门瑞养公司与担保中心签订《最高额抵押反担保合同》，厦门瑞养公司以其所有的位于连城县莲峰镇城西村周屋象山的房产［房产证号：房权证连房证字第××号、土地证号：连国用（2007）第××号］就连城瑞养公司与担保中心自2016年7月8日起至2021年7月7日止签订的所有《委托保证合同》，以抵押人提供的抵押物设定最高额债权额为2000000元的抵押反担保，抵押反担保范围包括代为承担清偿责任所产生的债权（代偿的贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、滞纳金等）、连城瑞养公司因违约应当向担保中心支付的各项费用（违约金、滞纳金、赔偿金等）、担保中心为实现担保债权而产生的费用（诉讼费、保全费、律师代理费等）；担保中心履行代偿责任后未受清偿的，担保中心有权就抵押物折价、拍卖或者变卖该抵押物，并就所得价款优先受偿。 2016年7月8日，李炳华与担保中心签订《最高额抵押反担保合同》，李炳华以其所有的位于连城县北侧的房产［房产证号：房权证连房证字第××、20××38号，土地证号：连国用（2007）第××号］就连城瑞养公司与担保中心自2016年7月8日起至2021年7月7日止签订的所有《委托保证合同》，以抵押人提供的抵押物设定最高额债权额为2190000元的抵押反担保，抵押反担保范围与上述《最高额抵押反担保合同》约定一致。 2016年7月8日，上述两处抵押房产依法办理了抵押登记手续，他项权证号：闽（2016）连城县不动产证明第0000007号。 借款后，连城瑞养公司未依约支付利息，担保中心于2019年3月31日至2019年8月1日分六次代偿借款本息合计5184656.69元（本金5000000元，利息184656.69元），扣除连城瑞养公司在担保中心的1000000元保证金，连城瑞养公司尚欠代偿款4184656.69元至今未予偿付。 另查明，担保中心为实现债权委托福建启赞律师事务所律师诉至本院，于2019年11月21日因本案支出律师代理费8000元。 上述事实，有担保中心提供的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、房屋产权证书、不动产登记证明、《不可撤销个人保证反担保合同》、代偿证明、律师代理费发票、网上银行电子回单等证据以及担保中心委托诉讼代理人吴鸣、被告黄斌在法庭上的陈述予以证实，本院依法予以确认。 本院认为，担保中心与连城瑞养公司签订的《委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》，与厦门瑞养公司、李炳华签订的《最高额抵押反担保合同》，与李炳华、罗先云、李永风、黄斌签订的《不可撤销个人保证反担保合同》，系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立有效，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。因连城瑞养公司未按约定履行还款义务，担保中心依《委托保证合同》的约定代连城瑞养公司偿还借款本息5184656.69元。担保中心承担保证责任后，有权向连城瑞养公司追偿。担保中心代偿5184656.69元后，扣除连城瑞养公司在担保中心的1000000元保证金，连城瑞养公司还应偿还担保中心4184656.69元，故担保中心诉请连城瑞养公司偿还担保中心为其代偿的借款本息4184656.69元，并支付每笔款项自代偿之日起至清偿之日止按日万分之五计算的利息，有合同依据且符合法律规定，本院予以支持。担保中心为实现本案债权支出律师代理费8000元，担保中心诉请连城瑞养公司承担律师代理费8000元及自2019年11月21日起至清偿之日止按日万分之五计算的利息，有合同约定及费用依据，应予支持。厦门瑞养公司以其所有的房产为连城瑞养公司与担保中心自2016年7月8日起至2021年7月7日止签订的所有《委托保证合同》向担保中心设定最高债权额为2000000元的抵押反担保；李炳华以其所有的房产为连城瑞养公司与担保中心自2016年7月8日起至2021年7月7日止签订的所有《委托保证合同》向担保中心设定最高债权额为2190000元的抵押反担保。上述两处抵押房产依法办理了抵押登记，抵押权依法设立。连城瑞养公司不履行债务时，担保中心依法享有以抵押的房产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿。李炳华、罗先云、李永风、黄斌为连城瑞养公司的借款提供连带责任保证反担保，担保中心有权要求李炳华、罗先云、李永风、黄斌对连城瑞养公司的上述债务承担反担保责任。李炳华、罗先云、李永风、黄斌承担保证责任后，有权向连城瑞养公司追偿。本案有物的担保和人的担保，但当事人未就两者之间的履行顺序有明确约定。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。连城瑞养公司、李炳华、罗先云、李永风、厦门瑞养公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃其诉讼权利，本院依法缺席审理判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，判决如下： 一、福建省连城县瑞养食品有限公司应于判决生效之日起三十日内偿还连城县中小企业信用担保中心为其代偿的连城县农村信用合作联社莲花信用社4184656.69元，并支付其中28872.95元自2019年3月31日起、32876.62元自2019年4月28日起、31791.52元自2019年5月24日起、32806.22元自2019年6月24日起、40821.42元自2019年7月25日起、4017496.96元自2019年8月1日起至实际履行之日止按日万分之五计算的利息。 二、福建省连城县瑞养食品有限公司应本判决生效之日起三十日内支付连城县中小企业信用担保中心为实现本案债权所支出的律师代理费8000元，并支付该款自2019年11月21日起至清偿之日止按每日万分之五计算的利息。 三、李炳华、罗先云、李永风、黄斌对福建省连城县瑞养食品有限公司的上述债务承担连带清偿责任，李炳华、罗先云、李永风、黄斌承担保证责任后，有权向福建省连城县瑞养食品有限公司追偿。 四、福建省连城县瑞养食品有限公司未按上述期限履行债务时，连城县中小企业信用担保中心有权对厦门市瑞养贸易有限公司提供抵押的位于连城县莲峰镇城西村周屋象山的房地产［房产证号：房权证连房证字第××号、土地证号：连国用（2007）第××号］折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，厦门市瑞养贸易有限公司承担担保责任后，有权向福建省连城县瑞养食品有限公司。 五、福建省连城县瑞养食品有限公司未按上述期限履行债务时，连城县中小企业信用担保中心有权对李炳华提供抵押的连城县北侧的房地产［房产证号：房权证连房证字第××、20××38号，土地证号：连国用（2007）第××号］折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，李炳华承担担保责任后，有权向福建省连城县瑞养食品有限公司。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49998.2元，由福建省连城县瑞养食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  罗琳青 人民陪审员  周素琴 人民陪审员  沈鑫群 二〇二〇年四月九日 法官助理桑建霞 代理书记员  童文静 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。