锡林浩特市人民法院民 事 判 决 书（2019）内2502民初5851号原告：祝某，住锡林浩特市。委托代理人：赵某1，锡林浩特市148法律服务所法律工作者。委托代理人：王某，锡林浩特市148法律服务所法律工作者。被告：福建铭泰集团有限公司。内蒙古分公司呼和浩特市新城区北桓冻结水岸小镇A8号楼23屋。法定代表人：任某。委托代理人：马某，内蒙古西蒙律师事务所律师。委托代理人：赵某2。被告：张某，住锡林浩特市。委托代理人：李某，内蒙古理想律师事务所律师。原告祝某诉被告福建铭泰集团有限公司（以下简称铭泰公司）、张某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月6日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告祝某及其委托代理人赵某1，被告铭泰公司的委托代理人马某、赵某2，被告张某及其委托代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祝某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告因伤导致的经济赔偿金10000元（暂定），最终诉讼金额以司法鉴定结论为准；2、本案诉讼费用由被告承担。鉴定意见作出后，原告祝某变更第一项诉讼请求为判令二被告赔偿原告总计152970元，司法鉴定费用2800元也由二被告承担。事实与理由：2019年5月，被告铭泰集团与邮储股份有限公司锡林郭勒盟分行签订了营业部室内装修协议，此后由被告张某开始组织人员进行施工。5月3日，原告在手脚架上施工时，因手脚架挪动导致原告从高处坠落，原告随即被送往医院进行救治，原告在锡林郭勒盟医院和锡林郭勒盟蒙医医院分两次进行了手术治疗。原告坠落至右腿股骨骨折，住院期间的治疗费由二被告共同进行垫付，但是住院期间的其他费用及后续的治疗费用二被告不予支付。原告出院后，因伤不能继续从事体力劳动，就失去了经济来源。被告铭泰公司辩称，一、答辩人并非被答辩人公司雇员，被答辩人并未建立雇佣关系，被答辩人受雇于被告张某。2019年4月，答辩人与张某签订了劳务外包合同，约定意外产生的工伤、经济补偿、劳动争议等均由张某承担。二、答辩人并非直接侵权人，被答辩人应当向直接侵权人张某主张权利。张某违章作业应当承担赔偿责任。三、答辩人在提供劳务致害过程中自身存在过错，应当按责任比例承担责任。被答辩人应当遵守安全生产规章制度和损伤规程，服从管理，正确佩戴和使用劳动防护用品，违章作业，自身存在过错，就能承担责任。被告张某辩称，一、原告诉讼请求的主体不对，我与原告均是给铭泰公司干活的。二、我与原告不存在雇佣关系，我不给原告发工资，劳动报酬均是由集团（企业）统一发放，且统一给员工上的保险。三、我与原告没有劳动合同。四、原告对自己损害结果的发生，也应承担一定责任，他系成年人，在施工过程中，理应有安全防范的意识。五、治疗的费用与伤情不符。病历显示在身体恢复后还进行了一系列与病情没有关联性的检查。六、我不是本案的被告。本院经审理认定事实如下：2019年，被告铭泰公司与被告张某签订了《劳务外包合同》，约定承包工程名称为强电、弱电网线监控线扩播，分包工作和内容：包人工、包机具（即大轻包方式），合同期限为自2019年4月10日起至2019年8月10日止。被告张某雇佣原告祝某施工。2019年5月3日，原告祝某在手脚架上施工时坠落，造成原告祝某右小腿肌间静血栓、右股骨粗隆间骨折。在锡林郭勒盟医院两次住院治疗23天，花费医疗费63574.27元，该医疗费用已由被告张某、被告铭泰公司支付。经原告祝某委托鉴定，锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所作出“祝某右下肢损伤评定为十级伤残”“祝某右下肢损伤，经手术治疗：1.误工期评定为260日，2.护理期评定为160日，3.营养期评定为160日”“祝某右下肢损伤续医费约需人民币7仟-8仟元”的三份鉴定意见。原告祝某支付了司法鉴定费2800元。本院认为，原告祝某在从事雇佣活动中从手脚架上坠落致使其人身损害，被告张某系原告祝某的实际雇主，应当承担赔偿责任。被告铭泰公司作为发包人知道被告张某没有相应资质和安全生产条件，仍与其签订《劳务外包合同》，故应当与雇主承担连带赔偿责任。原告祝某作为施工工人，在高空作业未尽到注意谨慎义务，亦应承担相应责任。关于原告祝某的诉讼请求部分：1.因原告祝某未提供最近三年的平均收入证明，故以居民服务业的标准计算；2.护理费，鉴定意见评定的护理期和营养期均为160日，以原告祝某主经的为准。本院确定原告祝某的损失为：医疗费63574.27元、伤残赔偿金76610元、住院伙食补助费2300元、营养费16000元，误工费33714元、护理费16000元、后续治疗费8000元、司法鉴定费2800元，合计218998.27元。被告已支付医疗费63574.27元应予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告福建铭泰集团有限公司、张某于本判决生效之日起10日内连带赔偿原告祝某损失218998.27元的80%，即175198.62元，扣除已给付医疗费63574.27元，为111624.35元；二、原告祝某自行负担损失218998.27元的20%，即43799.65元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元（已减半收取），由被告福建铭泰集团有限公司、张某负担160元，由原告祝某负担40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  包斯琴二〇二〇年四月二十八日书记员  高明敏本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。