安徽省滁州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖11刑终67号原公诉机关安徽省定远县人民检察院。上诉人(原审被告人)米胜，男，1986年5月6日出生，安徽省凤阳县人，汉族，小学文化，无业，住凤阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现羁押于定远县看守所。上诉人(原审被告人)何强胜，男，1981年8月14日出生，安徽省宁国市人，汉族，初中文化，无业，住宁国市。曾因赌博，分别于2010年10月25日、2011年12月14日被宁国市公安局罚款500元、500元。曾因犯赌博罪于2015年6月10日被江苏省邳州市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5万元，于2016年10月10日释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现羁押于定远县看守所。辩护人黄如杰，安徽远泰律师事务所律师。原审被告人代永奎，男，1989年10月4日出生，安徽省凤阳县人，汉族，小学文化，无业，住凤阳县。曾因殴打他人于2017年12月被宁国市公安局行政拘留11日。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现羁押于定远县看守所。原审被告人李林家，男，1980年1月2日出生，安徽省宁国市人，汉族，初中文化，无业，住宁国市。曾因赌博，分别于2011年6月3日、2015年4月17日被宁国市公安局罚款500元、500元。曾因犯赌博罪于2014年3月28日被滁州市中级人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金4万元，于2014年11月26日释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现取保候审。原审被告人刘军，男，1974年10月29日出生，安徽省宁国市人，汉族，初中文化，农民，住宁国市。曾因赌博于2011年1月24日被宁国市公安局罚款500元。曾因犯赌博罪于2015年6月10日被江苏省邳州市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2.8万元。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现羁押于定远县看守所。原审被告人汪园华，男，1982年8月9日出生，安徽省宁国市人，汉族，初中文化，无业，住宁国市。曾因赌博于2012年3月12日被宁国市公安局行政拘留3日。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现取保候审。原审被告人朱芸，女，1986年1月5日出生，安徽省凤阳县人，汉族，小学文化，农民，住凤阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月11日被定远县公安局刑事拘留，同年5月17日因涉嫌犯赌博罪被逮捕，现取保候审。安徽省定远县人民法院审理的定远县人民检察院指控被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸犯赌博罪一案，于2019年12月10日作出（2019）皖1125刑初320号刑事判决。原审被告人米胜、何强胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原判认定：2018年初，被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸等人预谋，通过设置假赌局的方式获取他人钱财，并按约定比例进行分成。2018年4月的一天，被告人代永奎通过网络发布寻找二八杠师傅的信息，赵小军看到信息后通过微信与代永奎联系，代永奎冒充女性与赵小军聊天，谎称自己的哥哥“王浩”在安徽省定远县赌博输了很多钱，希望赵小军能够找个师傅帮其哥哥赢钱。被告人何强胜亦以“王浩”的身份与赵小军联系，希望赵小军能够来定远县帮其赢钱。赵小军信以为真，遂答应前来定远县帮忙赢钱。随后，赵小军联系张某，欲一同前往定远县。当月19日，赵小军、张某二人到达定远县，被告人何强胜让被告人米胜以“王浩”弟弟的身份开车去接二人。见面后，被告人米胜要求赵小军、张某回去拿高科技赌博设备。当月21日，赵小军、张某携带高科技赌博设备再次来到定远县，被告人米胜带着赵小军、张某来到定远县定城镇泉坞山附近的两间瓦房内，将高科技赌博设备安装在麻将机上，并约定晚上联系赌局，由米胜出资10万元推二八杠，张某负责通过控制高科技赌博设备让米胜赢钱。当晚20时许，米胜、代永奎、刘军、朱芸、李林家、汪园华等人按照事先商定好的套路，携带10万元人民币、几十万元印有“魔术道具”字样的伪造币在泉坞山两间瓦房内设好赌局后，米胜将张某带至赌场进行赌博，期间米胜利用个人赌技，让张某无法正常控制高科技赌博设备，数把后米胜将10万元输掉。随后，米胜开车将张某送回宾馆，并责问张某为什么会输钱，张某以运气差、灯光不好为自己找借口。米胜遂要求张某与自己共同出资再次进行赌博。经过协商，米胜出资4万元、张某、赵小军出资5万元。当月23日晚，米胜、代永奎、刘军、朱芸、李林家、汪园华等人在定远县定城镇泉坞山两间瓦房内再次设置假赌局，通过同样的方式使张某输掉5万元。按照事先约定，代永奎分得2万元，米胜、何强胜各分得1.4万元，刘军、李林家、汪园华、朱芸等人各分得400元。2019年4月10日20时许，定远县公安局民警在定远县定城镇徽盐新天地小区3栋2单元1605室将正在进行赌博的被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸抓获,并现场扣押赌资人民币111785元以及十部手机、麻将一副以及印有“魔术道具”字样的假币4845张。案在审理过程中，被告人何强胜退缴违法所得1.4万元，被告人李林家退缴违法所得400元，被告人汪园华退缴违法所得400元，被告人朱芸退缴违法所得400元。被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸归案后，如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书。上述事实，被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸在原审开庭审理过程中无异议，自愿认罪认罚，并有经原审当庭举证、质证的受案登记表、户籍证明、归案经过、刑事判决书、行政处罚决定书、前科材料等书证；证人赵小军、张某、王某等人的证言；鉴定意见；辨认笔录；电子数据等证据证实。原审法院认为，被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸以营利为目的，聚众赌博，其行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，构成赌博罪。何强胜、李林家、刘军系累犯，依法应当从重处罚；米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚；何强胜、李林家、汪园华、朱芸已退缴其各自违法所得，可酌情予以从轻处罚；李林家、汪园华、朱芸等在共同犯罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第五十二条，第六十一条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，认定：一、被告人米胜犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人代永奎犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人何强胜犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人李林家犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人刘军犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。六、被告人汪园华犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人朱芸犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。八、对扣押在案的十部手机,赌资人民币111785元予以没收，上缴国库；对已扣押的一副麻将以及印有“魔术道具”字样的假币等予以没收，交公安机关处理。九、对被告人米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸的违法所得予以追缴，上缴国库。上诉人米胜提出：原判量刑过重，请求撤销原判，依法改判。上诉人何强胜及其辩护人提出：原判量刑过重，请求撤销原判，依法改判。经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为：上诉人米胜、何强胜与原审被告人代永奎、李林家、刘军、汪园华、朱芸以营利为目的，聚众赌博，其行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，构成赌博罪。何强胜、李林家、刘军系累犯，依法应当从重处罚；米胜、代永奎、何强胜、李林家、刘军、汪园华、朱芸归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚；何强胜、李林家、汪园华、朱芸已退缴其各自违法所得，可酌情予以从轻处罚；李林家、汪园华、朱芸等在共同犯罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚；原判根据米胜、何强胜的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性并充分考虑相关量刑情节，作出的量刑在法定幅度内。对米胜、何强胜及辩护人所提上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分。审判程序合法。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  樊朝勇审判员  李文业审判员  陈 丽二〇二〇年四月七日书记员  张群英附：相关法律条款原文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。