广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0681刑初233号 公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。 被告人范国涛（绰号“阿春”），男，京族，1994年3月17日出生，籍贯广西东兴市，初中文化，无业，户籍住址东兴市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月16日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 指定辩护人周远志，广西众润律师事务所律师。 被告人刘玉玲（绰号“二姐”），女，京族，1976年10月1日出生，籍贯广西东兴市，小学文化，农民，户籍住址东兴市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月16日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕，同年11月22日经东兴市人民检察院取保候审。 指定辩护人容本良，广西众润律师事务所律师。 东兴市人民检察院以东检刑诉［2019］197号起诉书指控被告人范国涛、刘玉玲犯非法经营罪，于2019年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序，依法组成合议庭，后转为普通程序，分别于同年12月26日、2020年1月16日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派检察员罗艳华出庭支持公诉，被告人范国涛及其指定辩护人周远志、被告人刘玉玲及其指定辩护人容本良到庭参加诉讼。现已审理终结。 东兴市人民检察院指控，2019年8月份起，被告人范国涛以50元一天的酬劳提供住处给他人存放走私香烟。2019年8月15日9时许，项载翼（另案处理）拉载2件走私香烟到范国涛位于东兴市江平镇山心村家中存放，屋主被告人刘玉玲与项载翼一起装箱时被民警当场抓获，民警从该住处一楼大厅、北侧瓦房内查获香烟共8505条，同时在项载翼驾驶的汽车内查获香烟100条。经查，范国涛、刘玉玲在东兴市内没有经营香烟的资质。经检验，上述所查获的香烟部分为伪劣卷烟、部分为假冒注册商标且伪劣卷烟。经认定，涉案卷烟共价值1210360.7元。 公诉机关对于上述指控向法庭提交了相应证据证实。公诉机关认为，被告人范国涛、刘玉玲违反国家烟草专卖管理法规，非法储存香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其二人刑事责任。二被告人在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。二被告人到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人刘玉玲认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人刘玉玲判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。提请本院依法判处。 二被告人对指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人刘玉玲自愿认罪认罚并签署具结书。 被告人范国涛的辩护人提出范国涛为他人提供仓库存放香烟，在共同犯罪中是从犯，应当从轻或者减轻处罚；范国涛到案后如实供述，是坦白，且认罪悔罪，在该犯罪中获利少。综上，建议在有期徒刑三年以下判处刑罚。 被告人刘玉玲的辩护人提出刘玉玲具有从犯、坦白情节，并认罪认罚，建议对刘玉玲减轻处罚。 经审理查明，2019年8月份起，被告人范国涛以50元一天的酬劳提供住处给他人存放走私香烟。同月15日9时许，项载翼（另案处理）拉载2件走私香烟到范国涛位于东兴市江平镇山心村家中存放，屋主被告人刘玉玲与项载翼一起装箱时被民警当场抓获，民警从该住处一楼大厅、北侧瓦房内查获香烟共8505条，同时在项载翼驾驶的汽车内查获香烟100条。经查，范国涛、刘玉玲在东兴市内没有经营香烟的资质。经检验，上述所查获的香烟部分为伪劣卷烟、部分为假冒注册商标且伪劣卷烟。经认定，涉案卷烟共价值1210360.7元。 上述事实，有公诉机关提交的抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押清单、返还清单、指认照片、抽样送检笔录、复函等书证，证人项某的证言，被告人范国涛、刘玉玲的供述和辩解，现场勘查、辨认等笔录，鉴定意见，价格认定结论书等证据予以证实。上述证据均经庭审举证、质证及庭外查证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人范国涛、刘玉玲违反国家烟草专卖管理法规，非法储存香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其二人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，二被告人均受人指使储存香烟，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；范国涛直接受人指使非法存储香烟，刘玉玲受范国涛安排协助他人储存香烟，作用较范国涛小，量刑应当有所区别。二被告人归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人范国涛当庭认罪，可以酌情从轻处罚；被告人刘玉玲认罪认罚，可以从宽处理。关于范国涛辩护人提出范国涛具有从犯、坦白、认罪情节的辩护意见成立，本院予以采纳。关于刘玉玲辩护人提出刘玉玲具是从犯，有坦白情节，且认罪认罚的辩护意见成立，本院予以采纳。关于范国涛辩护人提出在有期徒刑三年以下量刑的意见，经查，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，本院决定分别对二被告人减轻处罚。鉴于被告人刘玉玲犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关对刘玉玲的量刑建议适当，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下： 一、被告人范国涛犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年8月16日起至2023年8月15日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人刘玉玲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯建华 人民陪审员  黄绍明 人民陪审员  温基业 二〇二〇年四月七日 书 记 员  李兴尚 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。