安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终1842号 上诉人（原审原告）：陈桂平，女，1972年9月19日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：肖鹏生，安徽徽航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，安徽徽航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张勇，男，1966年11月13日出生，汉族，住安徽省肥东县。 上诉人陈桂平因与被上诉人张勇生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初11250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法由审判员刘松柏独任审理。本案现已审理终结。 陈桂平上诉请求：1、请求二审法院依法改判张勇支付陈桂平误工费40000元，加其他损失合计55196元；2、本案的一审、二审诉讼费用由张勇承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。陈桂平因张勇违反交通规则造成事故，导致陈桂平身体多处受伤。因此次事故，导致陈桂平长时间无法正常上班，造成收入发生重大减少。经安徽天正司法鉴定中心鉴定，陈桂平的误工期为120天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》关于误工费的规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。陈桂平常年租赁合肥市徽州大道通讯商城柜台销售手机，为证明其误工费的主张，向一审法院提交了一份租赁合同、房租收据及结婚证，陈桂平认为该组证据首先能够证明其从事的工作情况，即手机销售，同时该柜台的租金损失每月就达到2200元，结合其日常的销售盈利状况，陈桂平要求误工损失按照每月l0000元计算，合情合理。事故发生时陈桂平46周岁，经医院诊断其足部存在多处骨折，正常情况下误工是难免的，况且经司法鉴定中心鉴定误工期为120天，作为一个具有劳动能力的成年人，一审法院不能以陈桂平不能证明本次事故受伤所造成的实际误工损失为由，就对其误工损失一律不予支持，更何况陈桂平还提交了相应的证据。再退一步讲，陈桂平不能证明其平均收入状况的，也可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 张勇二审答辩称，其并未与陈桂平之间发生交通事故，事发当时其是做好事，不应承担赔偿责任， 陈桂平向一审法院起诉请求：1、张勇赔偿陈桂平医疗费2356元、交通费1000元、误工费40000元、护理费7380元、营养费4500元、鉴定费660元，合计55896元；2、诉讼费用由张勇承担。 一审法院认定事实：2018年9月3日，合肥市公安局交通警察支队瑶海大队出具道路交通事故认定书认定：2018年9月2日18时18分左右，张勇驾驶三轮车，沿长江东大街由西向东行驶至长江东大街粮食二库小区北门时，遇陈桂平骑共享单车同向在其右前方行驶，两车相碰，致车辆受损和陈桂平受伤。事故发生后双方均未及时报警，同年9月3日伤者报警。张勇的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第一款第四项之规定，张勇负全部责任，陈桂平无责任。陈桂平、张勇均在该事故认定书上签名。事故发生当日，陈桂平前往医院门诊治疗，病历记载：车祸致下肢疼痛1小时余。查体：双膝及左足见皮肤损伤，触痛（＋），活动受限。诊断：双膝挫伤、左足外伤。Ｘ线片：左足第2、4跖骨基底部及多发足跗骨骨折。陈桂平后多次门诊复查。陈桂平总计支付医疗费2356.05元。张勇垫付陈桂平1195.66元医疗费（不在陈桂平诉请中）。经陈桂平申请，该院委托安徽天正司法鉴定中心对陈桂平的误工期、护理期、营养期进行评定，2019年11月21日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈桂平的误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。陈桂平支付660元鉴定费。庭审中，张勇主张当时其车辆在陈桂平车辆前面，张勇不可能撞到陈桂平，张勇是出于好心扶陈桂平。当时张勇在交警队拿事故认定书签字时，是认为这是小事，虽然事故认定书认定张勇与陈桂平车辆相撞致陈桂平受伤，但张勇认为大不了之前支付的1000多元医疗费要不回来，没有其他事情，就没有管这个事情，也没有申请对事故认定书进行复核。一审法院认为，合肥市公安局交通警察支队瑶海大队出具道路交通事故认定书，认定张勇驾驶三轮车与陈桂平骑共享单车发生碰撞，造成陈桂平受伤。张勇对该事故认定书提出异议，主张其没有碰撞到陈桂平，但张勇对此未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故该院对张勇的该主张不予采纳。对陈桂平主张的合理损失，张勇应予以赔付。关于陈桂平主张的各项损失，医疗费2356元、护理费7380元（123元／天×60天）、营养费4500元（50元／天×90天）、鉴定费660元，符合法律规定，该院依法予以支持；交通费，根据就医地点、时间等支持300元；误工费，陈桂平提供的证据不能证明其因本起事故受伤所造成的实际误工损失，故该院对陈桂平主张的误工损失不予支持。综上陈桂平的合理损失共计15196元，由张勇赔付陈桂平。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：一、张勇于判决生效之日起十日内赔付陈桂平各项损失合计15196元；（上述判决款项直接汇入如下账户：户名：陈桂平开户行：中国建设银行股份有限公司合肥钟楼支行账号：62×××21）二、驳回陈桂平的其他诉讼请求。案件受理费160元，减半收取80元，由陈桂平负担30元，张勇负担50元。 本院二审期间，陈桂平向本院补充提交一份由合肥市包河区东太通讯商城出具的《证明》，证实其在2018年9月2日因案涉事故受伤后租赁的柜台长期空置，存在实际误工损失。张勇质证称，其不应承担赔偿责任，对该证明不予认可。本院认为，陈桂平提供的《证明》可以佐证其事发前从事的行业及误工具体时间，本院予以采信。 张勇二审期间未向本院提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：合肥市交通警察支队瑶海大队第340102420120011400号《道路交通事故认定书》认定张勇就案涉事故承担全部责任、陈桂平无责任，张勇在该认定书当事人栏后签字，一审判决采信了上述事故责任认定，张勇亦未就一审判决提起上诉，故张勇有关其不应承担赔偿责任的辩称不能成立，本院不予支持。陈桂平因案涉事故受伤后经鉴定误工期为120天，其向一审法院提交的《租赁合同》、收据及二审补充提交的《证明》可以证实其在案涉事故发生时从事批发和零售行业且存在实际误工，虽然其提供的证据不足以证实其实际收入水平，但是其误工费可参照2018年度安徽省批发和零售业平均工资59766元/年计算，陈桂平的误工费应计算为19649元（59766元/年÷365日×120日）。陈桂平因案涉事故遭受的损失为：医疗费2356元、护理费7380元、营养费4500元、鉴定费660元、交通费300元、误工费19649元，合计34845元。因张勇就案涉事故负全责，故上述费用应由张勇赔偿陈桂平。上诉人陈桂平的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初11250号民事判决； 二、张勇于本判决生效后十日内赔付陈桂平各项损失34845元; 三、驳回陈桂平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费160元，减半收取80元，由陈桂平负担20元，由张勇负担50元；二审案件受理费160元，由陈桂平负担80元，由张勇负担80元。 本判决为终审判决。 审判员  刘松柏 二〇二〇年四月十五日 书记员  徐园园 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。