陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终1267号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区锦业路9号西安绿地中心A座19-21层。法定代表人：原延会，总经理。委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张敏玲，女，1984年8月6日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：许雯菲，陕西健旭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李宣辉，男，汉族，1973年3月15日出生，住西安市未央区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）因与被上诉人张敏玲、李宣辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初6974号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合同庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。平安保险陕西分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判其公司支付张敏玲472427.81元；2、本案诉讼费用由张敏玲、李宣辉承担。事实和理由：1、张敏玲共产生医疗费105850.81元，其中李宣辉支付79004元，张敏玲自付金额26846.81元，一审法院认定张敏玲自付医疗费用43546.81元，明显错误。2、鉴定意见系张敏玲单方委托，鉴定材料未经各方当事人的质证，鉴定意见所依据的材料真实性、合法性不能确定，鉴定认为构成七级伤残缺乏科学性、专业性且依据不足。其公司在一审申请重新鉴定时，鉴定机构未向其公司邮寄书面缴费通知后，将鉴定退回法院。3、一审法院计算被抚养人生活费时均多计算了一年。4、一审法院认定的护理费标准高出西安地区正常护工工资的平均标准。5、应按照农村居民标准计算张敏玲的残疾赔偿金和被抚养人生活费。6、一审法院认定的精神损害抚慰金较高，二审应予调整。张敏玲辩称，1、其自费的医疗费数额是26846.81元。2、平安保险陕西分公司已经对鉴材进行质证，陕西中经鉴定中心所用的鉴材也是经过平安保险陕西分公司质证，平安保险陕西分公司在一审中提出重新鉴定法院准许，但是平安保险陕西分公司未缴纳鉴定费导致鉴定被退回，所以一审法院所依据的鉴定意见符合法律规定。3、被扶养人生活费，其坚持按照事故发生时被扶养人实际年限计算。4、护理费在住院期间是每天200元，出院后是每天180元，都是实际花费，其一审期间提供了护工协议和护理费发票，且张敏玲的护理费实际花费比法院认定的高。5、精神损害抚慰金是一审法院酌情认定的，其认为符合法律规定，没有过高。李宣辉辩称，认可平安保险陕西分公司的上诉请求。张敏玲向一审法院提出诉讼请求1、请求判令李宣辉、平安保险陕西分公司赔偿其各项损失共计560747.21元。2、诉讼费、鉴定费由李宣辉、平安保险陕西分公司承担。一审法院经审理查明，2018年7月25日17时30分，李宣辉驾驶陕Ａ×××××号小型客车，在雁塔西路罗家寨北口昼夜停车场内行驶时，因操作不当，与前方正在停车缴费的琼Ａ×××××号小型客车相撞，碰撞后李宣辉车辆失控，又将停车场内围墙撞到，将围墙外卖水果的张敏玲砸伤，造成两车受损，停车场及张敏玲摊位财产损失的交通事故。事故发生后，张敏玲被送往西安市红会医院住院治疗，经诊断为腰部损伤；胸12椎体压缩骨折等病情。张敏玲共住院40天，产生门诊费及住院费93961.81元，外购药费11889元。其中李宣辉垫付79004元。2018年8月8日，西安市公安局交通警察支队雁塔大队作出道路交通事故认定书，认定李宣辉负事故全部责任，张敏玲无事故责任。2019年3月6日，经张敏玲自行委托，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴（2019）临鉴字第2178号司法鉴定意见书，张敏玲伤残等级为七级，误工期限180日，护理期限70日，营养期限90日，后续治疗费1万元。后因赔偿问题酿成本诉。审理中，平安保险陕西分公司提出对张敏玲伤残等级重新进行鉴定。因平安保险陕西分公司未在规定的期限内缴纳鉴定费用。2019年8月23日，陕西西安中恒法医司法鉴定所出具退卷函。另查，事故车辆在平安保险陕西分公司投保了交强险及商业险。张敏玲为农业家庭户口但长期在西安工作生活并购买有住房。张敏玲父亲1955年12月21日出生；张敏玲母亲1957年1月1日出生；共生育子女2人。张敏玲之女2012年3月3日出生；张敏玲之子2017年2月11日出生。同时查明，平安保险陕西分公司以先行向李宣辉垫付张敏玲医疗费进行了部分理赔。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出赔偿限额的损失按事故责任分担，由事故责任人赔偿。属于事故责任人投保的商业三责险理赔范围内的损失，受害人可以要求保险公司承担赔偿责任。太平安保险陕西分公司作为本案事故车辆交强险、商业三责险承保人，应当在保险范围内承担赔偿责任。张敏玲自行支付医院门诊及住院费及外购药共计43546.81元；住院伙食补助金应为3200元（40天×80元／天）；营养期经鉴定为90天，营养费为2700元（90天×30元／天）；后续治疗费1万元。张敏玲护理期限经鉴定为70天，护理费住院期间17天按每天200元计算，其余期限按每天180元计算，共12940元；张敏玲误工期限鉴定为180天，误工费酌情按每天100元计算为1.8万元；交通费酌情按500元计算；张敏玲伤残等级七级，张敏玲在西安长期居住生活，应按城镇标准计算为266552元；精神损害抚慰金酌情按5000元计算；残疾器具辅助费75元；张敏玲父亲被扶养人生活费为34241.4元（10071元／年×17÷2人×伤残赔偿指数40%）；张敏玲母亲被扶养人生活费为38269.8元（10071元／年×19÷2人×伤残赔偿指数40%）；张敏玲之女被扶养人生活费为52718.4元（21966元／年×12÷2人×伤残赔偿指数40%）；张敏玲之子被扶养人生活费为74684.4元（21966元／年×17÷2人×伤残赔偿指数40%）；以上共计562427.81元，由平安保险陕西分公司承担。李宣辉给张敏玲垫付医疗费部分因已到平安保险陕西分公司理赔，故本案不涉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：平安保险陕西分公司于本判决生效之日起二十日内支付张敏玲各项损失562427.81元。驳回张敏玲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9407元、鉴定费2720元（张敏玲已预交），现由李宣辉承担并于本判决生效之日起二十日内给付张敏玲。二审经审理查明，事故发生后，张敏玲因治疗实际产生医疗费105850.81元，其中张敏玲自行花费26846.81元，剩余79004元系李宣辉支付。张敏玲受伤后，因伤情需要，其于2018年7月28日与常巧玲签订《陪护居间协议》，于2018年8月14日与白会连签订《护理协议书》，由常巧玲与白会连先后对其进行护理，共计支付护理费18040元（3400元+14640元）。一审法院查明的其余事实属实。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。张敏玲因伤治疗，产生医疗费105850.81元，其中张敏玲自行花费26846.81元，李宣辉支付79004元，一审法院认定张敏玲自行花费43546.81元错误，本院应予变更。张敏玲为确定其是否构成伤残，单方委托鉴定，鉴定意见为七级伤残，保险公司对张敏玲单方申请鉴定意见不认可，向一审法院申请重新鉴定，一审法院予以准许，但因保险公司未缴纳鉴定费导致鉴定机构退卷，保险公司应承担相应的法律后果，一审法院据此采信张敏玲自行委托的鉴定意见并无不妥。张敏玲因伤导致残疾，治疗期间需要护理，张敏玲雇佣护工对其进行护理，实际花费护理费18040元，一审法院认定的护理费数额并未超出张敏玲的实际花费，并未增加平安保险陕西分公司的赔偿责任，故对平安保险陕西分公司上诉要求减少张敏玲护理费的请求，本院不予支持。陕西中金司法鉴定中心于2019年3月6日作出陕中金司鉴中心【2019】临鉴字第2178号鉴定意见书认为张敏玲构成七级伤残，一审法院采信了该鉴定意见，故2019年3月6日为张敏玲的定残日，该时间点，张敏玲的父亲已63周岁，张敏玲的母亲62周岁，张敏玲之女7周岁，张敏玲之子2周岁，故张敏玲父亲的生活费应计算17年，张敏玲的母亲生活费计算18年，张敏玲之女的生活费计算11年，张敏玲之子的生活费计算16年。保险公司上诉称一审法院在计算张敏玲母亲、女儿、儿子的生活费是均多计算了一年的主张，本院予以采信，经计算，张敏玲的被抚养人生活费为189113.4元。综上，张敏玲的损失为医疗费26846.81元，住院伙食补助费3200元，营养费2700元，后续治疗费10000元，护理费12940元，误工费为18000元，交通费500元，残疾赔偿金为266552元，精神损害抚慰金5000元，残疾器具辅助费75元，被抚养人生活费189113.4元，共计534927.21元。综上所述，原审判决认定事实错误，适用法律错误，应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初6974号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起二十日内支付张敏玲各项损失534927.21元；三、驳回张敏玲其他诉讼请求。一审案件受理费9407元，鉴定费2720元，张敏玲已预交，由张敏玲承担407元，李宣辉承担11720元，李宣辉于本判决生效后二十日内向张敏玲支付；二审案件受理费2050元元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担1500元，张敏玲承担550元。中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在履行判决时予以扣减。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 侯新省审判员 张 伟二〇二〇年四月十七日书记员 袁 萱