四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终53号 上诉人（原审被告）：**，男，1970年11月20日出生，汉族，住四川省通江县。 委托诉讼代理人：李欣，四川竞壹律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：岳玉兵，男，1966年7月7日出生，汉族，住四川省通江县。 委托诉讼代理人：吴鹏，巴中市通江县诺江法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李瑞龙，男，1957年2月22日出生，汉族，住四川省通江县。 上诉人**因与被上诉人岳玉兵、李瑞龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省通江县人民法院（2019）川1921民初1033号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人**的上诉请求：1.撤销原判，依法改判由**和李瑞龙按照农村居民的赔偿标准共同赔偿岳玉兵的残疾赔偿金及各项赔偿费用。2.本案的上诉费用由**、李瑞龙、岳玉兵共同承担。事实和理由：1.根据法律规定，农村居民按照城镇居民标准赔偿相关损失的，应当满足两个条件：一是在城镇居住、生活一年以上；二是经济收入来源于城镇非农业收入。本案中，岳玉兵没有向法庭提交任何证据来证明自己的经济收入来源于城镇非农业收入。且岳玉兵系农村居民，这些年来长期居住在麻石镇乱石子村1社，家中的田土地也一直在耕种，其经济来源来自于农村。2.李瑞龙将自家的建房工程承包给**，李瑞龙没有审核**是否有工程施工、承包资质。同时在建房施工中，李瑞龙也没有认真履行安全监督、管理责任，对于岳玉兵受伤，李瑞龙同样有不可推卸的责任，也应依法赔偿。二审中，上诉人**之委托诉讼代理人变更了相关诉请：1.岳玉兵与李瑞龙之间存在劳务关系。2.**与李瑞龙之间不存在承揽合同关系。3.一审法院认定的后续治疗费未扣除岳玉兵出院后至鉴定结论作出前开支的950元后续治疗费，该950元应当包含在后续治疗费中，不应当另行计算。 原审原告岳玉兵向一审法院起诉请求：1.判令二被告共同赔偿原告医疗费24838.21元、后续治疗费9000元、误工费23800元、护理费8000元、营养费2400元、住院伙食补助费1020元、交通费310元、残疾赔偿金61454元、鉴定费2600元、残疾用具费150元、精神抚慰金10000元；2.案件受理费及其他必要开支费用由被告承担。 一审法院经审理查明的事实：被告李瑞龙在通江县1社改建房屋，将该工程的做工承包给被告**，口头约定，待工程完工后，按每平方米200元的单价进行结算。被告**便雇请原告等人在该工地务工，原告岳玉兵为小工，按140元每天计酬。2018年8月15日早上，被告**用摩托车将原告及案外人李兴才拉到该工地，安排原告配合李兴才支模。当日上午10时许，原告在该工地拆除模板过程中，因梯子倒下，致使原告摔伤。原告受伤后，被告**随即将原告送至通江县麻石中心卫生院检查治疗，鉴于原告伤情较为严重，当即被送往通江县中医医院住院治疗，2018年9月18日出院，住院34天。出院诊断：1.左路胫骨远端粉碎性骨折；2.右腓骨远端骨折；3.右腓骨头骨折；4.肝囊肿。出院医嘱：1.定期复查如3周、4周、2月等复查Ｘ片，直到骨性愈合；2.3月内禁止负重，半年内避免从事体力劳动；3.10-12周取出胫腓联合螺钉；骨折愈合后行内固定物取出术；4.出院带药；5.如有不适，门诊随访。原告在通江县麻石中心卫生院开支检查费140.25元，在通江县中医医院开支住院费23611.12元，出院后，原告复查开支检查费、医疗费1086.84元。被告**为此垫支医疗费4800元。2018年11月22日，原告委托四川明正司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费、误工、护理期、营养期予以评定，同月26日，该所作出四川明正【2018】临鉴字第2－231号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人岳玉兵的本次损伤构成拾级伤残、酌定后续医疗费9000元、误工期为170日、护理期为80日、营养期为80日，原告为此开支鉴定费2600元。一审庭审中，被告对该鉴定意见未提出异议。 一审同时查明：原告岳玉兵、被告**系长期从事农村房屋建筑行业工作。被告李瑞龙发包给**的房屋为三开间一楼一底两层，被告**在该涉事工地既未提供安全帽，也未采取其他安全措施。原告受伤后，被告**在医院护理5天，为此垫付医疗费4800元。 一审另查明：原告岳玉兵虽系农村居民户籍，但长期居住在通江县，并购买了住房。2017年四川省城镇居民人均可支配收入为30727元。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”之规定，根据本案查明的事实，被告**承揽被告李瑞龙房屋做工后，原告岳玉兵受雇于被告**为其提供劳务，双方形成劳务关系，原告在从事拆除支模模板时梯子倒下致使原告从高处摔下受伤。被告**为雇主，原告岳玉兵为雇员。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，理应由雇主**承担赔偿责任。但原告作为具有完全民事行为能力的自然人，且长期从事建筑行业，对作业中存在危险性应有一定的预见能力，并应采取相应的防范措施，而在事发当日，明知存在安全隐患的情况下仍然冒险作业，并最终导致其损害后果的产生，其行为违反了对自身安全应尽的最大之注意义务，其主观上具有一定的过错，故原告应承担本次事故相应的过错责任。对于原告主张由被告李瑞龙承担赔偿责任，因被告李瑞龙所发包的房屋为两层，而被告**长期从事农村房屋建设工作，被告李瑞龙将其工程发包给被告**并无不当，原告也未提供被告李瑞龙应承担本次事故责任的相关证据及法律依据，故原告诉请由被告李瑞龙承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。 原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告主张的住院期间的医疗费23611.12元，出院后原告复查开支检查费、医疗费1086.84元，双方均无异议，予以支持；原告主张后续治疗费9000元，经鉴定原告需后续治疗费9000元，因被告对其后续治疗费鉴定未提出异议，故原告主张后续治疗费9000元，有事实依据，予以支持；原告主张误工费23800元，系依照鉴定意见，其误工时限为170日，原告按照被告**与原告的约定140元每天计算，因原告并非每天均在务工，故其请求标准过高，按照当地标准，应计误工费17000元，对于原告主张护理费8000元，有明确的鉴定意见，予以支持；原告主张营养费2400元，应实为治疗和康复支出的必要费用，根据本案的实际情况及鉴定意见，酌定支持1600元；原告主张住院伙食补助费1020元、根据其出差人员伙食标准，属于合理请求，予以支持；原告主张交通费310元，应属合理请求，予以支持；原告主张残疾赔偿金61454元，原告虽系农村居民户籍，但在通江县购买了住房，并长期生活在麻石镇街道，故原告主张按照城镇人口标准进行计算，符合法律规定，根据司法鉴定机构对原告的损害后果鉴定为拾级伤残，结合2017年四川省城镇居民人均可支配收入，属于合理请求，予以支持；原告主张鉴定费2600元，系合理开支，予以支持；原告主张残疾用具费150元，因未提供相关证据予以佐证，不予支持；原告主张精神损害抚慰金10000元，结合原告的伤残等级，酌定支持3000元，故原告的合理损失合计为128681.96元。据此，一审法院判决：一、原告岳玉兵因受伤后产生的医疗费24697.96元、后续治疗费9000元、误工费17000元、护理费8000元、营养费1600元、住院伙食补助为1020元、交通费310元、残疾赔偿金61454元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金3000元，共计128681.96元。被告**于本判决生效后十日内赔偿原告岳玉兵87977.37元，其余损失由原告岳玉兵自行承担；二、被告**于本判决生效后十日内赔偿原告岳玉兵精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告岳玉兵对被告李瑞龙的诉讼请求。因被告**已向原告垫付医疗费4800元，被告护理原告5天，应500元，折抵后应由被告**赔偿原告岳玉兵85677.37元。案件受理费1496元，由原告岳玉兵负担449元，被告**负担1047元，（被告应当承担的案件受理费用已由原告垫付，履行时，由被告一并支付给原告）。未按判决书指定期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，上诉人为支持其上诉请求，依法向本院提交了如下证据： 1.麻石供水站岳玉兵2017年-2019年的供水记录表。拟证明2017年5、6、7、8月，2018年6、7、8月，2019年3、4月没有用水量的记载。岳玉兵有一年多时间都没有在麻石街道的房屋居住。 2.国网四川省电力公司通江县供电分公司岳玉兵住房用电情况统计表。拟证明在乱石子村1社旧房居住的事实。 3.麻石镇乱石子村村民委员会的岳玉兵2018年异地扶贫搬迁户户档资料。该资料里有一份岳玉兵与张红的购房合同，该份合同不能证明岳玉兵在麻石街道实际居住的时间起点。同时有一份异地扶贫搬迁住房达标验收表，验收通过的时间是2018年12月18日，即岳玉兵即使在麻石街道住，时间也应当是在2018年12月18日后，而非在2018年8月15日受伤前。 4.麻石镇人民政府惠农资金统计表。拟证明2016年-2018年岳玉兵仍享受农村居民的待遇，仍系农村居民，即岳玉兵并非居住在麻石街道。 5.王倩的证明一份。拟证明找工人做活不承担工人做活过程中的风险是当地的习惯做法。 6.张丽红的书面证明一份。拟证明在李瑞龙修房的过程中，李瑞龙也提供了劳务所需的搅拌机、吊机等设施设备。 7.乱石子村村民委员会出具的证明一份。拟证明**实际在医院护理的时间为8年，而非一审认定中的5天。 经质证，岳玉兵认为，1.供水表、用电表并不能否定其在该地居住的事实，相反能证明已在该地居住了一年以上了，只是使用的费用少而已。2.户籍资料虽是属于农村贫困户安置购房，但并不影响在麻石街道居住的事实。从购房合同上看，签订时间是2016年10月27日。3.异地搬迁达标验收表不能否定岳玉兵当时在麻石街道居住的事实。4.惠农资金统计表不能说明任何事实。5.王倩的证明中王倩与本案无关。6.村委会作为组织并没有相关人员在医院进行监督。7.张丽红的证明中证明的内容与签字不是同一个人所写。 被上诉人李瑞龙没有质证意见。 其余各方当事人均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人**长期从事农村房屋建设工作，其承揽了被上诉人李瑞龙的两层农村建房工程，并雇佣被上诉人岳玉兵从事劳务工作，故上诉人**与被上诉人李瑞龙之间构成承揽合同关系，被上诉人岳玉兵与上诉人**是劳务关系。上诉人**之委托诉讼代理人主张上诉人**与被上诉人李瑞龙不存在承揽关系及岳玉兵与李瑞龙之间存在劳务关系，与庭审查明的事实不符，且与上诉人**一、二审中的本人陈述不符，故对上诉人**之委托诉讼代理人的该主张本院不予支持。因**长期从事农村房屋建设工作，具有相应的农村低层建房的技术和经验，故被上诉人李瑞龙在承揽人的选任上并无过错，故原审确认被上诉人李瑞龙对被上诉人岳玉兵在提供劳务中受伤的损害后果不承担责任并无不当。对上诉人**主张被上诉人李瑞龙应共同承担赔偿责任的理由，不予支持。被上诉人岳玉兵虽系农村居民，但其已在城镇购房居住，并长期生活在城镇，上诉人**二审庭审中提交的水、电费记录，也足以证实被上诉人岳玉兵长期生活在城镇的事实属实。虽水费表中有部分月份未被记录，但此与用水量抄表、记费时间存在关联，且欠缺记录月份之后一月用水量明显高出按月抄表的数量，且汇总水量按月平均后，每月基本均衡，故上诉人**以此主张被上诉人岳玉兵未在城镇居住生活，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算的理由不能成立。因依据鉴定意见，被上诉人岳玉兵的后续治疗费包括其出院后的相关检查费用，故原审存在重复计算的问题，其出院后的相关检查费用1086.84元，应当予以扣减。被上诉人岳玉兵受伤到定残前一日，误工期间为97天，应计误工费9700元，原审误工费计算不当，本院亦予以纠正。上诉人**另主张其在岳玉兵住院期间护理了8天，并提供了村委会的证明，但被上诉人岳玉兵对此予以否认，只认可5天，故仅依据村委会的证明，不足证实上诉人**实际护理了8天的事实。对上诉人**的该项主张，本院亦不予支持。 综上，原审认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，但部分费用计算不当，本院予以纠正。据此，依照据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）之规定，判决如下： 一、维持四川省通江县人民法院（2019）川1921民初1033号民事判决第二、三项，即：“二、被告**于本判决生效后十日内赔偿原告岳玉兵精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告岳玉兵对被告李瑞龙的诉讼请求”； 二、撤销四川省通江县人民法院（2019）川1921民初1033号民事判决第一项，即：“原告岳玉兵因受伤后产生的医疗费24697.96元、后续治疗费9000元、误工费17000元、护理费8000元、营养费1600元、住院伙食补助为1020元、交通费310元、残疾赔偿金61454元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金3000元，共计128681.96元。被告**于本判决生效后十日内赔偿原告岳玉兵87977.37元，其余损失由原告岳玉兵自行承担”； 三、被上诉人岳玉兵因受伤后产生的医疗费23611.12元、后续治疗费9000元、误工费9700元、护理费8000元、营养费1600元、住院伙食补助为1020元、交通费310元、残疾赔偿金61454元、鉴定费2600元，共计117295.12元。由上诉人**在本判决书送达后十日内赔偿被上诉人岳玉兵82106.57元(扣减上诉人**已垫付的医疗费4800元及护理5天应计的护理费500元后，上诉人**还应赔付被上诉人岳玉兵79806.57元)。其余损失由被上诉人岳玉兵自行承担。 一审案件受理费1496元，由上诉人**负担900元，被上诉人岳玉兵负担596元； 二审案件受理费1496元，由上诉人**负担1400元，由被上诉人岳玉兵负担96元。 审 判 长  吴 全 审 判 员  孙 涛 审 判 员  王 立 二〇二〇年四月二十四日 法官助理  易阳梅 书 记 员  何西悦