陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终281号 上诉人【原审原告（并案被告）】：陕西锦泰陶瓷股份有限公司，住所地：陕西省宝鸡市千阳县草碧陶瓷工业园。 法定代表人：谢作生，董事长。 委托诉讼代理人：谢辉，男，该公司法务。 上诉人【原审被告（并案原告）】：郑谢，男，1976年9月13日出生，四川省威远县人。 委托诉讼代理人：邹雄，宝鸡市渭滨区神农法律服务所法律工作者。 上诉人陕西锦泰陶瓷股份有限公司（以下简称“锦泰公司”）与上诉人郑谢劳动争议纠纷一案，均不服千阳县人民法院(2019)陕0328民初397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 陕西锦泰陶瓷股份有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，2、改判上诉人不支付生活费、经济补偿金，3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人主动向上诉人提出辞职，上诉人不应支付经济补偿金。2、上诉人冬季停产三个月，并非上诉人自愿停产，而是积极响应国家政策所进行的必要措施，因此上诉人不应支付生活费。 郑谢答辩因上诉人陕西锦泰陶瓷股份有限公司未给缴纳保险，所以解除劳动合同。 郑谢上诉请求：1、撤销一审判决第三、八项。2、改判被上诉人支付上诉人一次性残疾补助金差额16952元，停工留薪期工资30009.2元、护理费7700元、失业保险待遇损失13320元、加班费490657.71元。3、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人月工资6100元，构成七级伤残，上诉人可享受的一次性残疾补助金为79300元，工伤保险基金仅支付61348元，差额16952元，被上诉人应予支付。2、根据《工伤保险条例》有关规定，上诉人依法可享有停工留薪期工资、护理费。3、被上诉人应支付失业保险待遇损失13320元。4、被上诉人应支付加班费。 陕西锦泰陶瓷股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令锦泰公司不支付郑谢生活费9000元；2.本案诉讼费用由郑谢承担。 郑谢向一审法院提出诉讼请求：1.判令锦泰公司支付经济补偿金29250元；2.判令锦泰公司支付失业保险待遇损失14220元；3.判令锦泰公司支付停工留薪期工资20400元、护理费7700元、营养费1800元；4.判令锦泰公司支付加班费490657.71元；5.判令锦泰公司支付鉴定费800元。 一审法院认定事实：2015年3月1日，郑谢应聘到锦泰公司压机操作工岗位工作，双方签订劳动合同，约定合同期限为2015年3月1日至2018年6月30日，月工资为6100元。工作期间锦泰公司为郑谢缴纳了工伤保险，未代扣代缴其他社会保险。2018年7月2日，郑谢经宝鸡市疾病预防控制中心诊断为职业性矽肺壹期。2018年7月11日，郑谢因矽肺在宝鸡市中医医院住院治疗17天，于2018年7月28日出院。出院医嘱：1.注意休息，避免受凉，加强营养，提高机体免疫力；2.继续口服药物；3.定期复查胸部CT；4.如有不适，及时就诊。2018年8月28日，宝鸡市人力资源和社会保障局认定郑谢职业性矽肺壹期为工伤。2019年3月1日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定郑谢伤情为劳动功能障碍程度柒级。2019年3月26日，郑谢以锦泰公司未给其缴纳养老保险，未能按时发放工资为由，以邮寄告知书的方式向锦泰公司书面提出解除劳动关系。锦泰公司每年冬季停产3个月，郑谢工作期间共停产9个月，未给郑谢支付生活费。2019年3月27日，经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定意见书鉴定郑谢误工期为90天、护理期为60天、营养期为60天，并支付鉴定费800元。2019年5月，郑谢向千阳县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该会于2019年7月16日作出千劳人仲案字（2019）4号仲裁裁决书，裁决：“一、锦泰公司支付郑谢支生活费9000元。二、锦泰公司支付郑谢一次性伤残就业补助金84291.25元。三、锦泰公司支付郑谢停工留薪期工资6100元。四、住院伙食费，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金属工伤保险基金支付项目，由锦泰公司在本裁决生效之日起7日内向工伤保险经办机构申报，待核准后，按工伤待遇拨付流程支付给郑谢。五、驳回郑谢其余请求。以上一、二、三项共计人民币玖万玖仟叁佰玖拾壹元贰角伍分（￥99391.25元），锦泰公司于本裁决生效后十五日内一次性支付给郑谢。”锦泰公司、郑谢均不服该裁决，分别向本院提起诉讼，本院依法进行了并案审理。 另查明，2018年6月30日，郑谢与锦泰公司签订的劳动合同期满，双方未续签合同，郑谢自出院后未在锦泰公司上班，劳动合同终止。2017年陕西省在岗职工平均工资为67433元／年。2015年5月1日至2017年4月30日陕西省三类工资区最低工资标准为1260元。2017年5月1日至2019年4月30日陕西省三类工资区最低工资标准为每月1480元。郑谢住院治疗期间，锦泰公司垫付医疗费用12000元。庭后与双方当事人核实：本案诉讼中千阳县工伤保险经办机构根据锦泰公司的申报已将郑谢医疗费9488.50元、住院伙食补助费510元，共计9998.50元支付给锦泰公司，锦泰公司未支付郑谢。 一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。本案中，锦泰公司与郑谢建立了合法的劳动关系，郑谢在锦泰公司工作期间受到伤害，被认定为工伤并鉴定为劳动功能障碍柒级，锦泰公司为郑谢购买了工伤保险，郑谢依法应享受工伤保险待遇。对双方均认可的千劳人仲案字（2019）4号仲裁裁决书裁决的第二项、第四项给付内容，符合法律规定，本院予以确认并支持。对锦泰公司主张不向郑谢支付生活费9000元的请求，因锦泰公司于每年冬季停产3个月，郑谢自2015年3月入职至2018年7月28日出院后再未上班，期间共停产9个月，未给郑谢支付生活费。依据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款“用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费”的规定，锦泰公司应支付郑谢生活费1260元／月×75%×6个月+1480元／月×75%×3个月=9000元，故对该项诉请，本院不予支持。对郑谢主张锦泰公司支付经济补偿金29250元的请求，因郑谢2015年3月1日进入锦泰公司工作至2018年6月30日合同期满，后双方再未续签劳动合同，劳动关系因合同到期而终止，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第一项、第四十六条第一款第五项、第四十七条的规定，锦泰公司应支付郑谢经济补偿金6100元／月×3.5个月=21350元。对郑谢主张锦泰公司支付失业保险待遇损失14220元的请求，因郑谢未提供锦泰公司不能及时发放工资的证据及事实，依据《失业保险条例》第十四条第一款第二项、《失业保险申领发放办法》第四条第一款第四项规定，郑谢不属于非因本人意愿中断就业的人员，不符合领取失业保险金的条件，故对该项诉请，本院不予支持。对郑谢主张由锦泰公司支付停工留薪期工资20400元的诉请，依据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（职业病）》“尘肺合并感染”停工留薪期1个月，确定郑谢停工留薪期为1个月，即郑谢主张的停工留薪期工资为6100元／月×1个月=6100元。对郑谢主张锦泰公司支付护理费7700元的诉请，虽经鉴定郑谢的护理期为60天，但其住院期间及出院后医嘱均无护理要求，且未提交因护理造成实际损失的证据材料予以证实，故该项诉请，本院不予支持。对郑谢主张由锦泰公司支付营养费1800元的诉请，符合住院病案记载内容及出院医嘱要求，结合鉴定确定的营养期限60天，每天按30元计算，确定为1800元。对郑谢主张的由锦泰公司支付加班费490657.71元的诉请，因郑谢未提交相关证据证实其加班事实的存在，本院不予支持。对郑谢主张由锦泰公司支付鉴定费800元的诉请，因该费用系郑谢为了查明因工伤造成的损失所必需的花费，且有票据为证，本院予以支持。锦泰公司在郑谢工作期间为其办理了工伤保险，依据《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》的规定，郑谢依法享有治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等属于工伤保险基金支付的项目，由郑谢配合锦泰公司向当地工伤保险经办机构申报后，从工伤保险基金中支付。锦泰公司诉前垫付郑谢医疗费用12000元，因千阳县工伤保险经办机构根据锦泰公司的申报已将郑谢医疗费9488.50元、住院伙食补助费510元，共计9998.50元支付给锦泰公司，锦泰公司未支付给郑谢，故应在锦泰公司诉前垫付的12000元中减去9998.50元，剩余2001.50元在本案处理时一并扣除。锦泰公司辩称公司冬季停产系相应国家政策，不应支付郑谢生活费的意见，不符合法律法规规定，本院不予采纳。锦泰公司辩称郑谢系自动离职，不应支付经济补偿金，营养费、鉴定费主张无法律依据的意见，不符合本案事实及法律法规规定，本院不予采纳。郑谢辩称失业保险待遇、护理费、加班费应由锦泰公司支付的意见，因其主张的失业保险待遇、护理费不符合本案事实，加班费未提供证据证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第一项、第四十六条第一款第五项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《陕西省实施办法》第二十四条，《陕西省工伤保险基金省级统筹管理实施办法》第五条第二款，《失业保险条例》第十四条第一款第二项，《失业保险金申领发放办法》第四条第一款第五项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款，《陕西省工伤职工停薪留薪期管理暂行规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢生活费9000元；二、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢经济补偿金21350元；三、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢停工留薪期工资6100元；四、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢一次性伤残就业补助金84291.25元；五、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢营养费1800元；六、原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付被告（并案原告）郑谢鉴定费800元；七、驳回原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司的诉讼请求。八、驳回被告（并案原告）郑谢其他诉讼请求。以上一、二、三、四、五、六项共计123341.25元，扣除2001.50元，由原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司再行给付被告（并案原告）郑谢121339.75元，于本判决生效后三十日内一次付清。如果陕西锦泰陶瓷股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（并案被告）陕西锦泰陶瓷股份有限公司负担。 二审期间，上诉人郑谢当庭表示撤回要求上诉人锦泰公司承担一次性残疾补助金工伤保险基金支付后的差额16952元的上诉请求。二审经审理查明事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，劳动关系双方的合法权益均应受到法律保护。上诉人郑谢与上诉人锦泰公司签订劳动合同，合同期限为2015年3月1日到2018年6月30日，约定月工资6100元。合同期满后，双方未续签劳动合同。上诉人郑谢也未到单位上班。上诉人锦泰公司为上诉人郑谢缴纳了工伤保险，未缴纳其他社会保险。2018年7月2日上诉人郑谢经宝鸡市疾病预防控制中心诊断为职业病矽肺壹期。2018年7月11日，上诉人郑谢因矽肺在宝鸡市中医医院住院治疗17天。经上诉人锦泰公司申报，2018年8月28日宝鸡市人力资源和社会保障局认定申请人职业性矽肺壹期为工伤。2019年3月1日宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定上诉人郑谢伤情为劳动能力障碍程度柒级。上诉人锦泰公司每年冬季停产3月，未给上诉人郑谢支付生活费。以上基本事实双方无争议，本院予以确认。本案中除工伤保险待遇外还涉及经济补偿金、失业保险待遇等，故案由应确定为劳动争议纠纷。另，上诉人郑谢当庭表示撤回要求上诉人锦泰公司承担一次性残疾补助金工伤保险基金支付后的差额16952元的上诉请求，符合法律规定，本院予以准许。综合各方诉辩意见来看，本案双方争议的焦点包括：1、关于上诉人郑谢主张的停工留薪期工资30009.2元的问题。依据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（职业病）》“尘肺合并感染”停工留薪期1个月，确定上诉人郑谢停工留薪期为1个月，即上诉人郑谢主张的停工留薪期工资应为6100元／月×1个月=6100元，上诉人郑谢在二审中亦未再提交停工留薪期方面的新证据，故对上诉人郑谢关于停工留薪期工资的上诉理由不予支持。2、关于上诉人郑谢主张的护理费7700元的问题。因上诉人郑谢住院17天，锦泰公司派人护理。出院后上诉人郑谢并未提交医疗机构出具的护理医嘱和护理事实方面的证据，故对上诉人郑谢关于护理费的上诉理由不予支持。3、关于上诉人郑谢主张的加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。因上诉人郑谢并未提供加班事实存在的相关证据，故对其关于加班费的上诉理由不予支持。4、关于上诉人郑谢主张的应支付失业保险待遇损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”。《失业保险金申领发放办法》第四条规定：“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的”。本案双方劳动合同到期终止，属于非因本人意愿中断就业的情况，上诉人锦泰公司未给上诉人郑谢缴纳失业保险，致上诉人郑谢无法申领失业保险金。故该损失应由锦泰公司承担。《陕西省实施办法》第二十二条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前累计缴费时间确定，最长不超过24个月。（一）累计缴费时间满一年不满2年的，领取3个月失业保险金。（二）2年以上不满3年的，领取6个月失业保险金；（三）3年以上不满4年的，领取9个月失业保险金；（四）4年以上不满5年的，领取12个月失业保险金；（五）5年以上不满10年的，领取18个月失业保险金；10年以上的，领取24个月失业保险金”。陕西省人社厅、财政厅印发《关于调整陕西省失业保险待遇标准的通知》，规定从2018年5月1日起，全省统一调整提高失业保险金标准，其中：一类区1512元/月，二类区1422元/月，三类区1332元/月，四类区1242元/月。其中规定，千阳县属于三类区，故上诉人郑谢的失业保险待遇损失数额应为9个月×1332元/月=11988元。上诉人郑谢的该项上诉理由成立，本院予以支持。5、关于上诉人郑谢的治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金问题。因这些费用属于工伤保险基金支付项目，应由上诉人锦泰公司向工伤保险机构申报核准后扣除已支付的医疗费12000元后支付给上诉人郑谢。双方对此并无争议，但在判项中应予以明确，一审法院对此处理不当，应予以纠正。上诉人锦泰公司上诉称因上诉人郑谢主动提出辞职故不应支付经济补偿金的上诉理由缺乏法律依据不能成立，本院不予支持。上诉人锦泰公司上诉称停产系响应国家政策故不应支付生活费的上诉理由亦无法律依据，本院不予支持。综上，上诉人锦泰公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人郑谢的部分上诉理由成立，本院予以支持。一审法院对案件处理存在部分不妥，本院予以纠正。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下: 一、维持千阳县人民法院(2019)陕0328民初397号民事判决第一、二、三、四、五、六、七条及诉讼费的承担； 二、撤销千阳县人民法院(2019)陕0328民初397号民事判决第八条； 三、上诉人陕西锦泰陶瓷股份有限公司支付上诉人郑谢失业保险待遇11988元； 四、上诉人郑谢享有的工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金属于工伤保险基金支付项目，由上诉人陕西锦泰陶瓷股份有限公司在本判决生效后7日内向参保所在地工伤保险经办机构申领、核准后，按照待遇拨付流程扣除已支付的医疗费12000元后支付给上诉人郑谢； 五、驳回上诉人郑谢的其他诉讼请求。 以上具有支付内容的判项限判决生效后30日内履行完毕。 二审诉讼费10元由上诉人陕西锦泰陶瓷股份有限公司承担。上诉人郑谢预交的二审诉讼费10元予以退还。 审 判 长 孙义勋 审 判 员 彭 澍 审 判 员 李婧雯 二〇二〇年四月七日 法官助理 金朋科 书 记 员 秦昕茹