广东省惠来县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5224刑初151号公诉机关惠来县人民检察院。被告人张锡川，男，1989年7月19日出生于广东省惠来县，汉族，中专文化，住惠来县*************之3号。因本案于2019年12月11日被刑事拘留，2020年1月11日被逮捕。现羁押于惠来县看守所。惠来县人民检察院以惠检二部刑诉﹝2020﹞9号起诉书指控被告人张锡川犯非法经营罪，于2020年3月31日向本院提起公诉，本院于2020年4月1日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派检察员方帅出庭支持公诉，被告人张锡川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年12月10日晚11时许，被告人张锡川受“李清培”雇佣向唐朝金借1辆粤A*****面包车到惠来县隆江镇装载香烟前往广州市，途经溪西镇深汕高速“隆江”入口处被惠来县公安局民警查获，现场缴获GALAXY香烟650条，peel（greenapple）香烟650条，peel（kyoho）香烟550条，RAISON香烟500条，ESSE香烟220条，中华香烟（5000出口）110条，黄鹤楼香烟40条，中华香烟（硬出口）40条等物品。经广东省烟草质量监督检测站鉴定：被查获的RAISON香烟、ESSE香烟、中华香烟（5000出口）香烟、黄鹤楼香烟为真品卷烟，另外4种品牌香烟因无实物对照样品，无法检验。经揭阳市烟草专卖局价格鉴定：被查获的香烟总价值人民币385423.2元。上述事实，被告人张锡川在开庭审理过程中亦无异议，并有抓获经过，证人唐朝金、张娘来、张锡彬的证言，扣押笔录及扣押清单，广东省惠来县烟草专卖局移送财物清单，中国移动通信客户详单，广东省惠来县烟草专卖局广东省揭阳市有限公司惠来县分公司《关于2019年12月10日无证运输卷烟案卷烟检验鉴别情况说明》，广东省烟草质量监督检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，揭阳市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，全国机动车驾驶人信息查询，现场勘验笔录、平面示意图及经被告人辨认无误的现场照片，全国机动车驾驶人信息资源库，证明，认罪认罚具结书，被告人张锡川的户籍证明及无违法犯罪前科证明，被告人张锡川的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张锡川无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法规，未经许可经营烟草专卖品，扰乱了市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人受雇佣运输烟草专卖品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；归案后能如实供述自己的罪行，自愿向公诉机关签署《认罪认罚具结书》，依法可予从轻处罚；且涉案烟草专卖品未流入市场，尚未造成实质性损害后果，对被告人可以酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人张锡川一年三个月以上一年八个月以下有期徒刑，并处罚金的意见适当，本院予以采纳。综合被告人的犯罪事实、性质、情节、地位作用、认罪悔罪态度及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十七条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第（一）项，第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人张锡川犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。罚金限于本判决生效次日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月11日起至2021年3月10日止）。二、随案查扣的银色金杯面包车（所有权人：唐朝金）1辆、行驶证（所有人：唐朝金）1本、金杯面包车钥匙1把，由扣押机关退还唐朝金；钥匙1串、黑色小米手机1部、黑色OPPO手机1部、现金人民币20113.5元，由扣押机关退还被告人张锡川。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  方春晓人民陪审员  黄小龙人民陪审员  黄少贤二〇二〇年四月二十一日书 记 员  严梅丹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。