广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初816号原告：广州市福润五金制罐有限公司，住所地广州市黄埔区九龙镇金龙开发区厂房第一幢，统一社会信用代码91440116618771050N。法定代表人：范运平，总经理。委托诉讼代理人：陈国防，广东羊城律师事务所律师。被告：温祝金，女，1971年11月4日出生，汉族，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：艾齐智，广东法制盛邦律师事务所律师。原告广州市福润五金制罐有限公司与被告温祝金劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付一次性伤残就业补助金42633.6元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2009年4月入职原告处，于2018年8月7日上班途中发生交通事故。2019年3月18日，被告前述事故所受伤害被认定为工伤。同年5月6日，经鉴定，被告劳动功能障碍程度为九级。广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称黄埔仲裁委）认定被告自2019年8月27日起不再回原告处工作，是以自己的实际行为向原告作出解除劳动合同的意思表示，被告解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条规定的情形，即，被告解除与原告劳动关系并无合法依据，属于违法解除。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款的规定，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。本案中，被告的伤残评级为九级，且黄埔仲裁委也认定被告解除劳动合同不符合《劳动合同法》第三十八条的规定，即被告解除劳动关系无法律依据。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款的规定，被告不应享有一次性伤残就业补助金。黄埔仲裁委裁决原告向被告支付该费用，无事实与法律依据，故请求法院判如所请。被告辩称，依照《工伤保险条例》等相关法律法规的规定，原告应向被告支付一次性伤残就业补助金。1.根据被告的《广州市工伤保险待遇申请表》显示，在解除关系原因一栏中，明确为七到十级依法与单位解除或终止劳动关系，原告已在该表中加盖公章予以确认；2.《工伤保险条例》是上位法，效力大于下位法《广东省工伤保险条例》。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工本人提出解除劳动合同，用人单位也要支付一次性伤残就业补助金。而《广东省工伤保险条例》未对“依法”的范围作详细的解说。因此，即便是被告以自己的实际行为向原告作出解除劳动合同的意思表示，也属依法范围，原告也应支付一次性伤残就业补助金；3.《劳动合同法》第三十八条规定的情形是劳动者单方提出就可以获得经济补偿金的情形，未获得经济补偿金并不能推断劳动者单方提出就是未依法解除劳动关系，原告以此认定被告未依法解除劳动关系，无事实与法律依据；4.原告未提交任何证据证明被告未依法解除劳动关系。经审理查明：2018年8月7日，被告在上班途中发生交通事故，随即被送往医院救治，住院治疗17天。2019年3月，被告回到原告处工作。3月18日，广州市黄埔区人力资源和社会保障局作出穗埔人社工伤认[2019]009318号《工伤认定决定书》，认定被告受到的事故伤害为工伤。5月6日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2019]013785号劳动能力鉴定结论，认定被告劳动功能障碍程度为九级。被告在原告处的最后工作日为2019年8月26日。2019年7月23日，被告向黄埔仲裁委提起劳动仲裁（申请人为被告，被申请人为原告，案号：穗埔劳人仲案〔2019〕1892号）。8月26日，被告申请变更仲裁请求。12月3日，黄埔仲裁委作出如下裁决：一、确认申请人与被申请人自2009年4月1日至2019年8月21日（此处有笔误，原被告双方均确认解除劳动关系的时间为2019年8月26日）期间存在劳动关系；二、被申请人自本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人2018年8月7日至2018年12月6日期间停工留薪期工资差额2375.13元；三、被申请人自本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人住院期间护理费2040元；四、被申请人自本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人一次性伤残就业补助金42633.6元；五、驳回申请人本案其他仲裁请求。被告对前述裁决结果表示认可。根据原被告签订的《劳动合同》约定，被告的工作期限自2019年1月1日至2019年12月31日止。根据被告提交的账户交易明细查询清单显示，被告解除劳动关系前12个月（2018年8月至2019年7月）月平均工资明显低于2018年广州市在岗职工月平均工资的60%即5592元（9320元×60%）。另，根据被告的《广州市工伤保险待遇申请表》记载，在“7-10级依法与单位解除或者终止劳动关系”一栏上，填写了“√”的符号。原被告双方已在申请表上盖章或签名，确认已核实并承诺申报情况属实，签署日期为2019年8月26日。原告质证确认该证据的真实性和合法性，但不确认证据的关联性，其主张该表仅为配合被告申请工伤保险待遇所用，不能证明被告依法解除了劳动关系。以上事实，有原被告提交的上述证据予以佐证，并已经质证。本院认为，一、关于被告是否依法解除劳动关系的认定问题。被告虽然未按照《劳动合同法》第三十七条的规定，提前三十日以书面形式通知原告解除劳动合同，亦不符合《劳动合同法》第三十八条规定的单方解除劳动合同的条件，但是，根据《广州市工伤保险待遇申请表》可见，被告以“√”的符号勾选了“7-10级依法与单位解除或者终止劳动关系”的选项，足以证明被告向原告发出了依法与其解除劳动关系的明确表示，原告已在申请表上盖章确认并承诺申报情况属实，此可视为原被告已于2019年8月26日依法协商一致解除劳动关系。原告主张该表仅为配合被告申请工伤保险待遇所用，否认被告依法解除劳动关系的意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。二、关于本案法律法规的适用问题。《工伤保险条例》为行政法规，《广东省工伤保险条例》为地方性法规，依照《中华人民共和国立法法》第八十八条第二款关于“行政法规的效力高于地方性法规、规章”的规定，本院认为，本案应优先适用《工伤保险条例》的相关规定。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，被告构成九级伤残，其与原告于2019年8月26日解除劳动关系，依法有权获得一次性伤残就业补助金。三、如前所述，原告应当向被告支付一次性伤残就业补助金，具体标准由广东省人民政府规定。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第六十四条的规定，九级伤残的一次性伤残就业补助金为八个月的本人工资，由于被告解除劳动关系前12个月的月平均工资明显低于2018年广州市在岗职工月平均工资的60%即5592元（9320元×60%），故被告的工资应按照5592元/月的标准计算，据此，原告应当向被告支付一次性伤残就业补助金为44736元（5592元/月×8个月）。又由于被告对黄埔仲裁委的裁决结果予以认可，故原告最终应当向被告支付一次性伤残就业补助金为42633.6元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告广州市福润五金制罐有限公司的全部诉讼请求；二、确认原告广州市福润五金制罐有限公司与被告温祝金自2009年4月1日至2019年8月26日期间存在劳动关系；三、原告广州市福润五金制罐有限公司应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性向被告温祝金支付2018年8月7日至2018年12月6日期间停工留薪期工资差额2375.13元；四、原告广州市福润五金制罐有限公司应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性向被告温祝金支付住院期间护理费2040元；五、原告广州市福润五金制罐有限公司应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性向被告温祝金支付一次性伤残就业补助金42633.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告广州市福润五金制罐有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  温江涛二〇二〇年四月十三日法官助理汤杰华书记员韩燕梅