上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初70843号原告：许秀珍，女，1963年11月28日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：山东雅百特科技有限公司，住所地山东省枣庄市。法定代表人：唐继勇，身份不详。原告许秀珍诉被告山东雅百特科技有限公司(以下简称山东雅百特公司)股权转让纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，依法适用简易程序。因被告山东雅百特公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2019年10月25日作出(2019)沪0115民初70843号民事裁定，驳回被告山东雅百特公司对本案管辖权提出的异议。后被告山东雅百特公司不服对管辖权异议的民事裁定提起上诉，2019年12月10日上海市第一中级人民法院作出(2019)沪01民辖终1634号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院遂于2020年2月28日依法将本案转为普通程序，于2020年4月26日公开开庭进行了审理。原告许秀珍到庭参加诉讼，被告山东雅百特公司经本院依法送达诉状及证据副本和开庭传票后，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告许秀珍向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告山东雅百特公司立即支付原告许秀珍第二期股权转让对价人民币(以下币种同)315,244元；2、判令被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付第二期股权转让对价迟延支付的违约金(按中国人民银行同期贷款利率的1.2倍计算至实际支付之日止)；3、判令被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付第三期股权转让对价122,500元；4、判令被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付第三期股权转让对价迟延支付的违约金(按中国人民银行同期贷款利率的1.2倍计算至实际支付之日止)；5、判令被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付第四期股权转让对价73,145元；6、判令被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付第四期股权转让对价迟延支付的违约金(按中国人民银行同期贷款利率的1.2倍计算至实际支付之日止)；7、本案诉讼费由被告山东雅百特公司承担。事实和理由：原告许秀珍与被告山东雅百特公司于2016年3月23日签署《山东雅百特公司科技有限公司与崔鸿超、许秀珍、朱庆华、汪良俊、徐芝芳、梁宏坤、江欢成、沈祖炎8名自然人股权购买协议》(以下简称涉案协议)，约定由被告山东雅百特公司以现金方式购买包括原告许秀珍在内的原股东所持有的上海中巍结构设计事务所有限公司(以下简称中巍事务所)及上海中巍钢结构设计有限公司(以下简称中巍钢结构公司)的股权，标的股权总价扣除个人所得税后作价24,966,666.67元。依据涉案协议第6.1.2条约定，在标的公司(即指中巍事务所和中巍钢结构公司)2016年度专项审核报告正式出具，且满足涉案协议第五条的业绩承诺要求后的十个工作日内支付原告许秀珍应得的股权转让对价金367,500元。标的公司的2016年度专项审核结果已于2017年4月29日经被告公告出具。依据涉案协议第6.1.3条约定，在标的公司2017年度专项审核报告正式出具，且满足涉案协议第五条的业绩承诺要求后的十个工作日内支付原告许秀珍应得的股权转让对价金122,500元。标的公司的2017年度专项审核结果已于2018年4月24日经被告山东雅百特公司公告出具，标的公司的业绩已超过协议约定的业绩承诺年净利润200万的标准。依据涉案协议第6.1.4条约定，在标的公司2018年度专项审核报告正式出具，且满足涉案协议第五条的业绩承诺要求后的十个工作日内支付原告许秀珍应得的股权转让对价金245,000元。标的公司的2018年度专项审核结果已于2019年4月27日经公告出具。依据涉案协议的第14.4条约定，如被告山东雅百特公司未能按照涉案协议约定的付款期限、付款金额支付现金对价的，每逾期一日，应当以应付未付金额为基数按照中国人民银行公布的同期日贷款利率上浮20%计算违约金。依据涉案协议的第5.4条约定，如标的公司当年实际合计净利润未达到承诺合计净利润，则乙方同意补偿，补偿款先从当期应支付的对价款中扣除，由包括原告许秀珍在内的3位核心管理人员及案外人徐芝芳根据各自出资额的比例(即471.9：29.4：20：15.6)确定其单方补偿金额。对于第二、三、四期股权转让对价金，然经原告许秀珍多次催告，被告山东雅百特公司至今仍未支付。原告许秀珍为维护自身合法权益，现向本院提起诉讼。被告山东雅百特公司未到庭应诉，但提供了书面答辩材料。被告山东雅百特公司书面辩称请求驳回原告许秀珍的全部诉讼请求。事实和理由：首先，因标的公司的业绩未达到原告许秀珍的承诺，被告山东雅百特公司无需向原告许秀珍支付第二期和第四期的股权转让对价及违约金；其次，由于原告许秀珍等人未支付给被告山东雅百特公司2016年度的补偿款，而被告山东雅百特公司享有先履行抗辩权，故可拒绝向原告许秀珍支付第三期股权转让对价。本院经审理查明：2016年3月23日，原告许秀珍(乙方)与案外人崔鸿超、朱庆华、汪良俊、徐芝芳、梁宏坤、江欢成、沈祖炎及被告山东雅百特公司(甲方)签订涉案协议，其中甲方母公司江苏雅百特科技股份有限公司(以下简称江苏雅百特公司)系一家在深圳证券交易所上市的股份有限公司。现甲方拟以支付现金的方式购买乙方部分人员合计持有的中巍事务所90%股权及中巍钢结构公司90%股权。标的股权作价2,250万元，其中原告出让中巍事务所股权比例为9.8%，出让后剩余股权比例为5.2%。标的公司指中巍事务所及中巍钢结构，核心管理人员指崔鸿超、许秀珍、朱庆华，合计净利润指中巍事务所及中巍钢结构两家公司的净利润之和减去甲方项目净利润的70%。涉案协议第五条业绩承诺及补偿：乙方承诺标的公司在2016年度、2017年度、2018年度实现的合计净利润(扣除及非经常性损益后)分别不低于人民币100万元、200万元、300万元。其中甲方介绍给标的公司的项目(包括但不限于甲方参与设计、施工的项目，甲方居间撮合的标的公司的项目，甲方提供担保或支持的项目)所产生的净利润30%可计入上述业绩承诺完成情况的指标考核中。本次交易完成后，甲方应聘请具有证券业务资格的会计师事务所对标的公司在承诺期内各年度实现的合计净利润出具《专项审核报告》，以确定标的公司在承诺期内各年度的合计净利润，并在该等《专项审核报告》出具后十个工作日内确定乙方是否应履行相应的补偿义务并通知乙方。在承诺期内，如标的公司当年实际合计净利润未达到承诺合计净利润，则乙方同意向甲方进行补偿，补偿由核心管理人员及徐芝芳承担，补偿款先从当期应支付给崔鸿超、许秀珍、朱庆华3位核心管理人员及徐芝芳的对价款中扣除，不足部分由崔鸿超、许秀珍、朱庆华3位核心管理人员及徐芝芳根据本次交易各自出让的股权的出资额的比例(即471.9：29.4：20：15.6)确定其单方补偿金额，并在承诺期内各年度《专项审核报告》出具且收到甲方要求其履行补偿义务通知后的三十个工作日内，向甲方支付补偿，交易对方中每一方就其所承担的上述补偿责任互不承担连带责任。若当年应补偿金额未超过甲方就本次交易应支付但根据分期支付安排尚未支付完毕的现金对价金额(不包括甲方逾期未支付的部分)，则应从当年未支付剩余现金对价中抵扣应补偿金额，被抵扣的现金对价将不再支付。涉案协议第六条约定了现金对价的支付：1、在标的股权交割完毕后10个工作日内由甲方支付核心管理人员及徐芝芳本次交易现金对价的40%及剩余参与本次交易股东现金对价的100%，其中应支付原告许秀珍的对价为490,000元。2、在标的公司2016年度专项审核报告正式出具，且满足协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内由甲方支付核心管理人员及徐芝芳本次交易的现金对价的30%，其中应支付原告许秀珍对价367,500万元。3、在标的公司2017年度专项审核报告正式出具，且满足本协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内由甲方支付核心管理人员及徐芝芳本次交易的现金对价的10%，其中应支付原告许秀珍对价122,500元。4、在标的公司2018年度专项审核报告正式出具，且满足协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内由甲方支付核心管理人员及徐芝芳本次交易的现金对价的20%，其中应支付原告许秀珍对价245,000元。涉案协议第7.1条约定，乙方应负责在涉案协议生效后五个工作日内完成标的股权过户的工商变更登记手续。涉案协议第14.4条关于违约责任的约定，甲方未能按照本协议约定的付款期限、付款金额向乙方支付现金对价的，每逾期一日，应当以应付未付金额为基数按照中国人民银行公布的同期日贷款利率上浮20%计算违约金。2016年4月5日，中巍事务所的股东由许秀珍、崔鸿超、汪良俊、朱庆华变更为许秀珍、崔鸿超及朱庆华、山东雅百特公司。变更后，原告许秀珍股权比例为5.2%，被告山东雅百特公司股权比例为90%。2016年4月6日，被告山东雅百特公司持有中巍钢结构股权比例为90%。2016年4月20日，被告山东雅百特公司向原告许秀珍支付股权转让款490,000元。另查明，被告山东雅百特公司系一人有限责任公司，其股东为案外人江苏雅百特公司。2017年4月29日，江苏雅百特公司出具《关于子公司收购资产业绩承诺实现情况的公告(二)》，载明：2016年度中巍事务所与中巍钢结构的合计净利润为135.05万元，其承诺的2016年度的业绩已实现。(合计净利润指中巍事务所及中巍钢结构两家公司的净利润之和减去山东雅百特公司项目净利润的70%。)2019年4月27日，江苏雅百特公司出具《关于子公司收购资产业绩承诺实现的情况说明及致歉公告(一)》，载明江苏雅百特公司全资子公司山东雅百特公司拟向崔鸿超、许秀珍、朱庆华、汪良俊4位自然人支付现金购买其合计持有的中巍钢结构90%股权，拟向崔鸿超、徐芝芳、梁宏坤3位自然人支付现金购买其合计持有的中巍事务所90%股权。崔鸿超、许秀珍、朱庆华、汪良俊、徐芝芳、梁宏坤、江欢成、沈祖炎8名自然人承诺中巍事务所及中巍钢结构在2016年度、2017年度、2018年度实现的合计净利润分别不低于100万元、200万元、300万元，其中合计净利润指中巍事务所及中巍钢结构公司两家公司的净利润之和减去山东雅百特公司项目净利润的70%。在承诺期内，如果中巍事务所和中巍钢结构公司当年实际的合计净利润未达到承诺合计净利润，则中巍事务所和中巍钢结构核心管理人员及徐芝芳应以当年应补偿金额为基数按照各自在本次交易时所出让的中巍事务所及中巍钢结构公司的出资额比例确定其单方应补偿金额，并在承诺期内各年度《专项审核报告》出具且收到山东雅百特公司要求其履行补偿义务通知后的三十个工作日内，向山东雅百特公司支付补偿款。2016年度两目标公司的合计扣除非经常性损益后净利润2016年度为4.57万元，2017年度为204.4万元，2018年度为-13.84万元。以上事实，由原告许秀珍提供的以及原告许秀珍当庭陈述等证据在案佐证。经审查，本院确认上述证据的真实性和证明效力。本院认为,涉案协议系原告许秀珍与被告山东雅百特公司真实意思表示，且意思表示一致，应合法有效，双方当事人应当按照合同约定全面履行义务。根据已经查明的在案事实，原告许秀珍等股东已将中巍钢结构公司、中巍事务所各90%股权变更登记至被告山东雅百特公司名下，故被告山东雅百特公司应在涉案协议约定的付款条件成就后向原告许秀珍支付股权转让款。首先，关于第二期股权转让款，涉案协议约定，第二期股权转让款支付的时间为标的公司2016年度专项审核报告正式出具，且满足系争协议第五条业绩承诺要求后十个工作日内。就标的公司2016年度的财务情况，江苏雅百特公司出具过2019年4月27日《关于子公司收购资产业绩承诺实现的情况说明及致歉公告(一)》(以下简称涉案公告)，该文件系上市公司向公开市场发布内部信息的公告，故本院将此作为考量各期股权转让款支付的依据。根据该涉案公告载明标的公司扣除非经常性损益后归属于母公司股东的税后净利润为4.57万元，由此可见，标的公司并未达到涉案协议中约定的2016年度100万元的业绩承诺。根据涉案协议中约定当年合计净利润未达到业绩承诺的，原告许秀珍应按比例向被告山东雅百特公司支付补偿款。被告山东雅百特公司据此要求行使先履行抗辩权，拒绝支付第二期股权转让款。对此，本院认为，根据涉案协议第五条中的相关约定，被告山东雅百特公司应将补偿款从当期应支付给原告许秀珍的股权转让款中直接抵扣后再将剩余股权转让款向原告许秀珍支付，而非要求原告许秀珍先支付各年度累计的补偿款再由被告山东雅百特公司支付剩余股权转让款，故被告山东雅百特公司关于第二期股权转让款的付款条件未成就以及要求行使先履行抗辩权，没有法律依据，不能成立。本院注意到，依据2019年4月27日涉案公告和涉案协议第五条的约定，以载明的2016年度税后净利润4.57万元为基数进行计算补偿款，即原告许秀珍应向被告山东雅百特公司支付的补偿款为52,256元[计算方法为(1,000,000-45,700)/536.9*29.4]，据此计算，被告山东雅百特公司尚应向朱庆华支付的第二期股权转让款为315,244元(即367,500元-52,256元)。关于第二期股权转让款逾期付款违约金的计算，原告许秀珍主张要求按照涉案协议第六条约定的起算点计算利息至实际支付之日。对此，本院认为，原告许秀珍主张作为上市公司根据法律规定在每年四月底出具公报，故根据涉案协议第六条约定标的公司2016年度专项审核报告正式出具且满足协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内支付，因此，被告山东雅百特公司支付股权转让款的条件已成就，其未及时付款的行为已构成违约。据此，根据原告许秀珍的陈述及主张被告山东雅百特公司应当从2017年5月15日始支付逾期付款违约金，具备合同依据。其次，关于第三期股权转让款，根据江苏雅百特公司出具的涉案公告，2017年度两目标公司的合计净利润已达到承诺的200万元，可推定2017年度《专项审核报告》已经出具，故第三期股权转让款付款条件已成就，原告许秀珍主张被告山东雅百特公司支付第三期股权转让款122,500元，本院予以支持。关于第三期股权转让款的逾期付款违约金，被告山东雅百特公司逾期支付股权转让款，原告许秀珍主张根据法律规定上市公司在每年四月底出具公报，故根据涉案协议第六条约定标的公司2016年度专项审核报告正式出具且满足协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内支付，故根据原告许秀珍的陈述及主张被告山东雅百特公司应当从2018年5月15日始支付逾期付款违约金，具备合同依据。最后，关于第四期股权转让款，涉案协议约定，第四期股权转让款支付的时间为标的公司2018年度专项审核报告正式出具，且满足系争协议第五条业绩承诺要求后十个工作日内。就标的公司2018年度的财务情况，江苏雅百特公司出具过2019年4月27日涉案公告，该文件系上市公司向公开市场发布内部信息的公告，故本院将此作为考量各期股权转让款支付的依据。根据该涉案公告载明标的公司扣除非经常性损益后归属于母公司股东的税后净利润为-13.84万元，由此可见，标的公司并未达到涉案协议中约定的2018年度300万元的业绩承诺。根据涉案协议中约定当年合计净利润未达到业绩承诺的，原告许秀珍应按比例向被告山东雅百特公司支付补偿款。被告山东雅百特公司据此要求行使先履行抗辩权，拒绝支付第二期股权转让款。对此，本院认为，根据涉案协议第五条中的相关约定，被告山东雅百特公司应将补偿款从当期应支付给原告许秀珍的股权转让款中直接抵扣后再将剩余股权转让款向原告许秀珍支付，而非要求原告许秀珍先支付各年度累计的补偿款再由被告山东雅百特公司支付剩余股权转让款，故被告山东雅百特公司关于第二期股权转让款的付款条件未成就以及要求行使先履行抗辩权，没有法律依据，不能成立。本院注意到，依据2019年4月27日涉案公告和涉案协议第五条的约定，以载明的2018年度税后净利润-13.84万元为基数进行计算补偿款，即原告许秀珍应向被告山东雅百特公司支付的补偿款为171,855元[计算方法为(3,000,000+138,400)/536.9*29.4]，据此计算，被告山东雅百特公司尚应向原告许秀珍支付的第四期股权转让款为73,145元(即245,000元-171,855元)。关于第四期股权转让款逾期付款违约金的计算，原告许秀珍主张要求按照涉案协议第六条约定的起算点计算利息至实际支付之日。对此，本院认为，原告许秀珍提供涉案公报显示2019年4月27日，故根据涉案协议第六条约定标的公司2018年度专项审核报告正式出具且满足协议第五条业绩承诺要求后的十个工作日内支付，因此，被告山东雅百特公司支付股权转让款的条件已成就，其未及时付款的行为已构成违约。据此，根据原告许秀珍的陈述及主张被告山东雅百特公司应当从2019年5月13日始支付逾期付款违约金，具备合同依据。此外，对于前述三期逾期付款利息的计算标准，由于原告许秀珍要求按照涉案协议第14.4条关于违约责任的约定，要求按同期中国人民银行贷款利率的1.2倍计算利息，并无不当，但由于中国人民银行自2019年8月20日起已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故本院将依法对利息标准部分进行调整。另被告山东雅百特公司经依法传唤，未到庭应诉，属自行放弃抗辩权利，应自行承担不利后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付第二期股权转让款人民币315,244元；二、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付逾期支付第二期股权转让款的违约金(以人民币315,244元为基数，自2017年5月15日起计算至实际支付之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的1.2倍计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的1.2倍计付)；三、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付第三期股权转让款人民币122,500元；四、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付逾期支付第三期转让款的违约金(以人民币122,500元为基数，自2018年5月15日起计算至实际支付之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的1.2倍计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的1.2倍计付)；五、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付第四期股权转让款人民币73,145元；六、被告山东雅百特科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告许秀珍支付逾期支付第四期转让款的违约金(以人民币73,145元为基数，自2019年5月13日起计算至实际支付之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的1.2倍计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的1.2倍计付)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9,368元(原告已预缴)，由被告山东雅百特科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  曹闻佳审判员  杨立转审判员  赵 怡二〇二〇年四月三十日书记员  杜澄杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。