湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终715号上诉人（原审原告）：章淑玲，1969年4月27日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：罗玉婷，湖北兴楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉杰佰利物业管理有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区梨花路399号。法定代表人：朱文祎，该公司总经理兼董事长。委托诉讼代理人：杨牧，男，该公司员工。上诉人章淑玲因与被上诉人武汉杰佰利物业管理有限公司（以下简称杰佰利公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院(2019)鄂0102民初11571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。在本案审理过程中，对新冠××疫情防控期间，即2020年1月23日至2020年4月20日审限予以扣除。本案现已审理终结。章淑玲上诉请求：维持原审判决第一项、第二项、第三项，撤销原审判决第四项，依法改判杰佰利公司支付章淑玲解除劳动关系经济补偿金33,150元。事实和理由：原审认定事实有误。一审法院对章淑玲的职业素养要求过高，公司未对员工进行过系统的培训和专业指导，且公司的班长岗与清洁工是一个工作组，不可分割，相互配合完成工作，每一次章淑玲将抹布遗留的行为均被班长检查出来并及时清理了。公司没有正当理由辞退章淑玲，其辞退所依据的规章制度并未依民主程序制定，未向员工公示，且违法违规，对章淑玲并不生效，公司所列举的《违规过失行为分类清单》操作性差，随意性强，普通人很难判断哪些具体行为属于“违规过失行为”以及相应的“严重程度”，主观因素强烈。杰佰利公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。章淑玲向一审法院提出诉讼请求：1、判决确认2014年2月8日至2019年7月17日期间双方存在劳动关系；2、判决杰佰利公司向章淑玲支付2019年6月21日至7月20日工资差额1,731元（因杰佰利公司已支付3,369元，总额为5,100元）、解除劳动关系经济补偿金33,150元、2014年2月至2019年7月期间未休年休假加班工资19,344元(5,100元/月+21.75天×5天×5.5年×300%）、2014年2月至2019年7月期间休息日加班工资175,393元（5,100元/月+21.75天×374天×200%）、2014年2月至2019年7月期间的法定节假日加班工资42,558元(5,100元/月+21.75天×ll天/年×5.5年×300%、2014年2月至2019年7月期问的延时加班工资377.224元（5,100元/月+21.75天+8小时×l560小时/年×5.5年×150%)、2019年1月至2019年7月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额30,600元、2014年1月至2019年7月期间高温津贴7,128元（4个月×27天/月x12元×5.5年、失业保险损失21,000元（l,500元/月×14个月)；3、判决杰佰利公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：章淑玲于2014年2月8日入职杰佰利公司从事动车组清洗工作。2014年2月8日至2017年12月31日期间双方已签订劳动合同。双方于2018年1月1日签订的三年期劳动合同（2018年1月1日至2020年12月31日）约定章淑玲的工作内容为清洗受电弓及车顶；公司每月15日向其发放工资，工资实行计件工资制，章淑玲在法定工作时间内按质完成定额，双方约定的定额和计件单价为外皮96元/节、车顶100元/节、受电弓60元/组；章淑玲有下列情形之一的，公司可以解除劳动合同：……2、严重违反公司或业务委托方的规章制度的；……。2019年7月16日中国铁路武汉局集团有限公司武汉动车段就章淑玲2019年7月16日的上述危害动车安全的行为向杰佰利公司出具《关于CRH2A-2469动车组车顶作业遗留物问题通报》，认定杰佰利公司应对此负全部责任，并要求其在公司内部进行责任追究。同日，章淑玲向杰佰利公司出具了《检讨书》，内容为：“本人因工作失误三次在动车顶上遗留工具（2019年5月26日、6月7日、7月15日），危害了生产安全，对甲方和公司造成损害，本人对此表示歉意，特此作出检讨”。杰佰利公司以章淑玲多次严重违反公司和甲方安全作业制度，对工作场所的安全生产活动、国家设施设备财产安全和公共交通造成严重隐患为由，根据企业规章制度和劳动合同规定决定于7月17日解除与章淑玲的劳动关系。章淑玲2019年工作的最后一个月应发工资为3,369元，杰佰利公司已支付。章淑玲离职前月均工资水平为5,100元，杰佰利公司未为其缴纳社保。章淑玲未就加班事实及其工作条件符合领取高温补贴的事实提交证据。杰佰利公司未就章淑玲曾休年休假事实进行举证。章淑玲主张其上述过失并未达到严重的地步，且公司对其工作负有监督检查的义务，故公司解除双方劳动关系违法。章淑玲于2019年7月30日申请劳动争议仲裁，要求确认杰佰利公司与其于2014年2月至2019年7月20日期间存在劳动关系；杰佰利公司向其支付2019年6月21日至7月20日工资5,100元、经济补偿金28,050元、年休假加班工资19,344元、休息日加班工资175,393元、法定节假日加班工资42,558元、2014年2月至2019年7月延时工作加班费377,224元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额30,600元、高温津贴7,128元、失业金损失18,000元。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月31日作出岸劳人仲不字【2019】第917号《不予受理通知书》，章淑玲不服，诉至法院。一审法院认为,章淑玲作为清洗动车组的工作人员应具备工作岗位所需的安全作业意识及职业素养，但其连续发生三次违反安全作业的行为，虽被及时发现未造成实际损害后果，但其行为已严重危及公共安全，对动车组的正常运行造成严重隐患，杰佰利公司也因章淑玲的上述行为被动车运营部门追究责任，杰佰利公司有权以章淑玲多次严重违反安全作业制度为由解除劳动关系。上述解除事由不符合应当支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形，故对章淑玲主张的经济补偿金，不予支持。经双方核实确认章淑玲2019年最后一个月的应发工资为3,369元、且杰佰利公司已支付，故对章淑玲主张的工资差额1,731元不予支持。2019年1月至7月17日期间，双方已签订了固定期限劳动合同，现章淑玲主张上述期间的未签无固定期限劳动合同二倍工资，对此不予支持。章淑玲在2019年4月28日已满50周岁，但并未开始享受养老保险待遇，且杰佰利公司仍与章淑玲签订劳动合同，故依法确认双方劳动关系自2014年2月8日开始持续至2019年7月17日。章淑玲并未就其存在加班事实或者对方掌握加班证据拒不提供进行举证，故对章淑玲主张的延时加班费、休息日加班费及法定节假日加班费均不予支持。章淑玲主张杰佰利公司拖欠其2014年至2019年期间的高温津贴7,128元，但其并未就此举证，故不予支持。杰佰利公司未为章淑玲缴纳社保，导致章淑玲失业后无法享受失业保险待遇，现章淑玲主张失业保险金损失，予以支持，结合其工作年限，按照武汉市中心城区失业金标准，酌定为16,368元（1,488元/月×11个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”。杰佰利公司无证据证实章淑玲享受了年休假待遇，应对此承担举证不能的后果。但因工资保存期限为两年，故仅支持其2018年及2019年度的未休年休假工资的诉请。结合工作年限及当年实际工作天数，章淑玲2018年度可享受5天年休假，2019年度应享受的年休假为2天【（31天+28天+30天+30天+31天+30天+17天）÷365天×5天=2.70天，不足一整天部分不享受年休假】。上述共计7天的未休年休假工资差额为3,282.76元(5,100元/月÷21.75天×7天×200%)，对超出部分，不予支持。据此，原审依据《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、章淑玲与杰佰利公司于2014年2月8日至2019年7月17日期间存在劳动关系；二、杰佰利公司于判决生效之日起十日内向章淑玲支付失业保险金损失16,368元；三、杰佰利公司于判决生效之日起十日内向章淑玲支付未休年休假工资差额为3,282.76元；四、驳回章淑玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审审理的争议焦点问题为杰佰利公司是否应向章淑玲支付解除劳动关系经济补偿金33,150元。本案中，章淑玲作为清洗动车组的工作人员，连续三次发生违反安全作业的行为，对动车组的正常运行造成严重的安全隐患，杰佰利公司因此被动车运营部门追究责任，原审据此认定杰佰利公司有权以章淑玲多次严重违反安全作业制度为由解除劳动关系，无需向章淑玲支付解除劳动关系经济补偿金，并无不当，本院依法予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由章淑玲负担，予以免交。本判决为终审判决。审判长  李娜审判员  王伟审判员  左菁二〇二〇年四月三十日书记员  吕晴