广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂14民终566号 上诉人(原审原告)：张彩英、张桂宏等22人（具体名单附后）。 诉讼代表人：张桂江，男，1955年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 诉讼代表人：张有录，男，1963年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 被上诉人(原审被告)：黄军衡，男，1978年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 被上诉人(原审被告)：黄军评，男，1976年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 委托诉讼代理人：黄军胜（与黄军评系同胞兄弟关系），住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张彩英、张桂宏等22人因与被上诉人黄军衡、黄军评财产损害赔偿纠纷一案，不服广西壮族自治区凭祥市人民法院（2019）桂1481民初600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本院于2020年3月23日组织当事人询问，上诉人诉讼代表人张桂江、张有录，被上诉人黄军评及其委托诉讼代理人黄军胜到庭参加诉讼。被上诉人黄军衡经本院传票传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张彩英等22人上诉请求：一、判令被上诉人赔偿故意毁坏本家族17座祖坟墓的赔偿金，以3000元/座计算，共计51000元；二、判令被上诉人赔偿22个上诉人每人精神损失费2000元，共计44000元；三、判令被上诉人赔偿22个上诉人参与上石镇政府主持现场调解的误工费，按100元/人/天计算，共计2200元；四、判令被上诉人归还家族祖坟墓的一块有字石墓碑，若损坏或丢失，赔偿上诉人10000元；五、判令被上诉人移走在祖坟区域内所有种植物，恢复原生态，避免祖坟受到二次伤害。事实和理由：一、被上诉人祖籍广西都安，1970年代初期，因社会因素移居凭祥市上石镇下熬村，80年代移居凭祥市区，已转城镇户口，不属于农村户口。现在农村家家户户都持有土地证、持有林权证，被上诉人没有取得林权证属于非法种植经营。上诉人祖坟葬于坡阳山已有一百多年，被上诉人应尊重历史，在没有获得林权证前不能非法开挖种植。二、上诉人认为：在白龙村委、下敖村委、上石镇政府三部门联合实地调查取证，有执法记录仪跟踪、拍照，政府参与调解见证，在调解备忘书中，被上诉人均承认自己有过错，也愿意赔偿一万元给上诉人，并恢复能确认的祖坟墓，但对十万元赔偿表示没有能力接受。上诉人万万没有想到被上诉人为了逃避法律责任，在一审法院反悔否认事实，这就是被上诉人的错误做法。 黄军评辩称，被上诉人在本屯承包有10多亩田地，且已合法经营20年，主要种植木薯、八角树、沃柑，20年来没有见过上诉人祭拜祖坟，上诉人也承认这个事实。被上诉人在调解过程中没有承认损坏上诉人的坟墓，但为了化解纠纷，愿意补偿一万元。上诉人要求被上诉人赔偿其巨额损失，被上诉人不同意，也没有赔偿能力。请求二审驳回上诉，维持原判。 被上诉人黄军衡经传唤未到庭，也未提交书面意见。 张彩英、张桂宏等22人向一审法院起讼请求：一、判令被告赔偿故意毁坏本家族17座祖坟墓的赔偿金，以3000元/座计算，共计51000元;二、判令被告赔偿22个原告每个精神损失费2000元，共计44000元；三、判令被告赔偿22个原告参与上石镇政府主持现场调解会的误工费，按100元/人/天计算，共计2200元；四、判令被告归还本家族祖坟的一块有字石墓碑，若弄坏或丢失，赔偿原告10000元;五、诉讼费由被告承担。 一审认定事实如下：在凭祥市白云山脚下一地名为坡阳的地方，埋葬有原告方家族的若干座祖坟，祖坟地与被告方用于种植经营的土地相邻。近几年来，原告家族的青壮年均外出打工，抽不了时间来打理祖坟，加上牛羊的踩踏、雨水的冲刷，原告家族的祖坟逐渐变成一个个小土丘。2017年农历三月初三前后，黄军评雇请挖掘机在其经营的土地上挖坑以备种植果树。 一审法院认为：原告方提供的证据不足以证明其主张的被告方毁坏原告方的祖坟，故对其的诉讼请求不予支持。 一审法院判决：驳回原告张彩英、张桂宏等22人的诉讼请求。案件受理费2444元，由原告张彩英、张桂宏等22人负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交下述证据：1.林权证，证明政府已经发放林权证；2.张桂荣、张桂香《证明》一份，证明被上诉人采用钩机清理杂草树木、平整土丘后种植果树，致使17座祖坟难以找到准确位置且被被上诉人毁坏；3.族谱一份，证明祖坟是一代代传下来的，有的坟没有人打理，是因为没有后人的坟，没有人去拜；4.凌日珍、凌日彬等《证明》一份，李彩明、许月宝等《证明》一份，证明张氏家族祖坟葬在坡阳山上；5.白龙村村民《证明》一份，证明张姓家族祖坟就葬在坡阳山上；6.村委调解记录，证明被上诉人承认对损坏坟墓有过错。对上诉人提出的证据，黄军评质证认为：一、上诉人提交的林权证只能证明上诉人村屯得发林权证，不能证明被上诉人村屯也发林权证。二、承认上诉人提交的证据2、4、5中关于张家祖坟在坡阳的事实，但认为有多少祖坟需要调查核实。三、承认上诉人提供的调解记录合法性，但认为记录被上诉人意见不准确，被上诉人同意补偿是为了避免麻烦，并没有承认过错损坏上诉人祖坟；四、被上诉人对上诉人的族谱没有发表意见。黄军评提交证据7土地证一份，证明被上诉人在村屯承包土地。上诉人质证认为，证书是土地证，不能证明被上诉人具有本案经营土地的林权证。 对当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：一、上诉人提交的证据1真实合法，但与本案待证事实无关联，本院不予采纳；二、证据2证明人与上诉人具有利害关系，证明内容模糊且不能与其他证据印证，本院不予采信；三、证据3由上诉人单方制作，真实性存疑且与本案待证事实无关联，本院不予采纳；四、证据4、5仅证明坡阳山上有上诉人祖坟，未说明被破坏祖坟数目、位置和具体情况，与本案待证事实无关联，本院不予采信；五、证据6村委调解记录只是对双方调解意见的记录，双方在记录中表述的事实意见并不具有法律效力，且被上诉人在调解记录中承认的“过错”没有其他证据支持，故其证明力不足，本院不予采纳。六、证据7真实、合法，但与本院待证事实没有关联，本院不予采纳。上诉人认为被上诉人已转城镇户口，一审法院认定土地相邻不是事实，涉案土地权属有争议且被上诉人没有林权证，不能在涉案土地开挖种植。黄军评辩解下熬村岜忙屯各户都没有得政府发林权证。本院认为，被上诉人一家在涉案土地长期经营，案发前白龙村委及上诉人都未对此提出异议，且上诉人也承认就在被上诉人经营土地埋葬过世族人向被上诉人交钱，事实上承认涉案土地权属及被上诉人经营权。因此，黄军评提出政府未发林权证辩解具有合理性，上诉人要进一步证明其主张，应证明被上诉人在林权证发放上存在不实陈述，上诉人对此不能证明，应承担举证不能后果，其主张不能成立。上诉人主张不能指出祖坟具体位置是因为被上诉人采用钩机清理现场、平整土地、破坏祖坟导致，因其未提供相应证据证明，本院不予支持。综上，一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明，一审被告黄可芳，已于2020年3月20日因病死亡。 根据诉辩双方意见，本案二审的争议焦点为，被上诉人有无毁坏上诉人17座祖坟事实。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条规定，当事人有责任对自己主张诉讼请求的事实提供证据予以证明，没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人主张被上诉人损坏其17座祖坟，应提供证据证明17座祖坟的具体位置和损坏情况及破坏是由被上诉人导致。但上诉人在一二审提供的照片、证人证明、村委会证明及林权证都未能对此进行证明。上诉人不能证明诉讼主张，应承担主张事实不成立的不利后果。 综上所述，张彩英、张桂宏等22人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2444元，由张桂江、张有录等22人负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李其陆 审 判 员 杨德清 审 判 员 韦金彪 二〇二〇年四月七日 法官助理 郑锦墨 书 记 员 韦天演 上诉人张彩英，女，1951年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂宏，男，1961年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张青，女，1968年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂营，男，1963年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂武，男，1958年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂元，男，1958年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张毅，男，1960年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂才，男，1946年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张有录，男，1963年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂宽，男，1953年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂锋，男，1978年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂平，男，1952年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂明，男，1959年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张富民，男，1962年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂新，男，1970年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂江，男，1955年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张富鹏，男，1992年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张付刚，男，1977年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂乐，男，1964年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张桂永，男，1965年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张贵宏，男，1958年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人张富伟，男，1978年出生，住广西壮族自治区凭祥市。 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。