河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终564号上诉人（原审原告）：刘荣花，女，1960年5月5日出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：田付才（系刘荣花丈夫），男，1962年3月5日出生，汉族，住河南省西平县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地：漯河市郾城区泰山路北段。负责人:陈海洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：董珂，河南伦宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢杨周，男，1997年10月5日出生，汉族，住河南省西平县。上诉人刘荣花因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司、谢杨周机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2019）豫1721民初4760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人田付才、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的委托诉讼代理人董珂、被上诉人谢杨周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘荣花上诉请求：依法撤销原判，改判被上诉人赔偿其各项损失共计91427.73元（即一审少判决18667元）；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未支持上诉人的误工费错误。上诉人家中开办有塑料制品厂，上诉人平时都在工厂务工，存在误工损失。按照2018年河南省农林牧渔业职工平均工资标准每年44314元计算，误工135天，共计16390元。二、一审判决关于护理费的赔偿标准适用错误。2019年6月5日河南省统计局官方公布的2018年河南省居民服务业职工平均工资标准每年为45677元，而一审判决适用的是2017年的标准每年39522元。本案应当按照2018年的标准计算护理费，应为16894.23元，即一审少计算了2276.5元。上述两项，一审共少判决18667元。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司辩称：一、不应支持误工费。事故发生时，上诉人已59岁，超过退休年龄，且未举证证明其有劳动收入，依法不应支持误工费。根据豫高法（2018）372号文，有固定收入的受害人请求误工费应当提供备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的工资银行流水三项中的任一证据，但上诉人不能提供上述证据，仅依据其丈夫个人经营的工厂主张误工费，缺乏事实依据。二、一审适用2017年的赔偿标准计算护理费正确，该标准系一审法院当年度案件通用标准。请求二审驳回上诉、维持原判。被上诉人谢杨周的答辩意见同被上诉人保险公司意见。刘荣花向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等计款100000元，当庭又增加1427元，扣除保险公司垫付的10000元，请求金额共计91427元。2、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月24日10时50分许，被告谢杨周驾驶豫Ｌ×××××号小型轿车，沿107国道由北向南行至小田庄路口南祥和饭店门口处时，与驾驶三轮车等待通过国道的原告刘荣花相撞，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经西平县公安交通警察大队认定，被告谢杨周负此事故的全部责任。事故发生后，原告即因重型复合伤被送往西平县中医院住院治疗至同年8月6日，共135天，花费医疗费55993元。事故发生后，被告谢杨周垫付给原告医疗费5000元。另查明：被告谢杨周驾驶的豫Ｌ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，该保险公司已支付原告医疗费10000元。一审法院认为，机动车交通事故造成损害的，责任人应依法承担赔偿责任。谢杨周与刘荣花之间的交通事故，经西平县公安交通警察大队认定，谢杨周负该事故的全部责任，对该认定意见予以采信。谢杨周作为侵权人应对原告的各项损失承担民事赔偿责任，因案涉车在被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，且不计免赔率，事故发生在保险期间内，该保险公司应在交强险和商业三者险限额内予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司辩称，事故系三方事故，如原告不追加另一无责方为被告，视为其放弃，保险公司在其放弃范围内不承担赔偿责任。经查：被告辩称事故系三方事故无事实依据，故对该辩解理由不予采纳。原告在事故发生时已达到法定退休年龄，且未举证证明确有劳动收入，故其主张的误工费，不予支持。对被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的该辩解，予以采纳。原告的损失有：1、医疗费：55993元，有医疗机构出具的票据证明，予以支持，外购药物及支具有相应票据及医院证明予以证实，予以支持；2、护理费：根据原告的伤情、护理期限及医院出具的病历等证据，确定原告护理人数为1人，按照受诉法院上一年居民服务业平均工资39522元/年计算，护理费确定为：39522元/年÷365天×135天=14617.73元；3、住院伙食补助费：50元／天×135天=6750元；4、营养费：20元／天×135天=2700元；5、交通费：20元×135天=2700元。以上原告的各项共计82760.73元，由被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在交强险及三者险保险限额内予以赔偿，扣除该保险公司已支付的10000元医疗费，还应赔偿原告72760.73元。被告谢杨周向原告垫付的医疗费5000元，应由被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告刘荣花医疗费、护理费、住院食补助费、营养费、交通费等共计72760.73元（其中包括应返还给被告谢杨周垫付的医疗费5000元）。二、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告谢杨周承担。二审中，上诉人刘荣花向本院提交有西平县毓兴塑料厂营业执照副本复印件、该厂出具的刘荣花因误工实际收入减少的证明及该厂2018年11月至2020年1月的工人工资册各一份，拟证明刘荣花存在误工损失。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司质证称，西平县毓兴塑料厂的实际经营者是田付才，即刘荣花的丈夫，其个人持有公章，可以随意出具对刘荣花有利的证明，故该证明不能证实刘荣花的真实工作、误工情况；且工资表中无会计、出纳人员的签字，不符合相关财务制度，在无相关工资发放流水、社保缴纳证明予以佐证的情况下，不应被采信。被上诉人谢杨周的质证意见同保险公司的质证意见。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，一、关于误工费是否应当支持的问题。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，事故发生时受害人已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。上诉人刘荣花在一审中并未举证证明其有劳动收入，故一审法院根据刘荣花当时举证情况，未支持其误工费并无不当。根据上述文件的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，可以参照我省农林牧渔业或居民服务业在岗职工上一年度平均工资计算。从刘荣花一审诉讼请求和二审上诉请求来看，其将自己视为无固定收入的从事农业生产的人群请求误工费，但从其二审举证情况来看，其又将自己视为有固定收入人群，明显相互矛盾。关于有固定收入人员主张误工费，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，应当提交用人单位登记资料和用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，以及备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的工资银行流水三项中的任一证据。但刘荣花提交的误工收入减少证明并无制作证明材料的人员签名，不符合证据的形式要件，且载明的刘荣花因误工停发工资是21600元（160元×135天），这与刘荣花一二审诉请的误工费标准和数额明显不符，故对该证明不予采信。再者，刘荣花提交的工资册，不是工资银行流水，且无财务人员签字，仅凭该工资册不能证明刘荣花的真实工资情况。因此，刘荣花二审中提供的证据不符合相关规定，不应支持其误工费。二、关于一审护理费的计算标准是否正确问题。根据相关规定，护理费参照我省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资计算。此处的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一年度。本案一审法院于2019年12月开庭审理，当时我省2018年的相关统计数据已发布，故应当按照2018年我省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资45677元的标准计算护理费，上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。刘荣花的护理费应为，45677元/年÷365天×135天=16894.23元。因此，刘荣花的各项损失为：医疗费55993元、护理费16894.23元、住院伙食补助费6750元、营养费2700元、交通费2700元，以上合计85037.23元，应当由上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在交强险及三者险保险限额内予以赔偿。扣除该保险公司已支付的10000元医疗费和谢杨周垫付的医疗费5000元，保险公司还应赔偿刘荣花70037.23元；谢杨周垫付的医疗费5000元，应由保险公司予以返还。综上，刘荣花的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省西平县人民法院（2019）豫1721民初4760号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决书生效后十日内赔偿被上诉人刘荣花各项损失共计70037.23元；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决书生效后十日内返还被上诉人谢杨周垫付款5000元；四、驳回被上诉人刘荣花的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，由谢杨周负担。二审案件受理费266元，中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担32元，刘荣花负担234元。本判决为终审判决。审判长  孙卫国审判员  王巧莉审判员  时 锐二〇二〇年四月三十日书记员  孙静娜