河北省承德市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）冀08刑终95号 原公诉机关河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭亚娟，女，1981年9月24日出生于河北省围场县，蒙古族，高中文化，市民，捕前住河北省围场满族蒙古族自治县。因涉嫌故意杀人罪，2019年9月1日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局刑事拘留。2019年9月6日，经河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院批准被执行逮捕。现押河北省承德市看守所。 辩护人宋晓波，河北汇恩律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人陈某，女，1988年4月16日生，汉族，初中文化，市民，现住河北省围场满族蒙古族自治县。 河北省围场满族蒙古族自治县人民法院审理河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院指控原审被告人谭亚娟犯故意杀人罪及原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月30日作出（2019）冀0828刑初246号刑事附带民事判决。原审被告人谭亚娟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见。本案现已审理终结。 原判认定，一、刑事部分 被告人谭亚娟因感情纠纷，于2019年9月1日9时许，从家中携带一把刀子到被害人陈某的住处与陈某发生肢体冲突，后谭亚娟用刀捅进陈某的脖子。在实施杀害行为过程中因意志以外的原因未能将陈某杀死。经围场司法医学鉴定中心鉴定，陈某外伤后致颈部贯通创，测得创道长度9.4ｃｍ，陈某的损伤程度鉴定为轻伤二级。 另认定，2019年9月1日9时43分许，被告人谭亚娟到河北省围场满族蒙古族自治县公安局河西派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人谭亚娟无前科劣迹。随案移送作案工具单刃刀子一把。 再认定，案发后，被害人陈某为被告人谭亚娟出具自书的谅解书一份，称“我与谭亚娟伤害一案，考虑到自己也有过错，所以对此不再深究，特请求司法部门免予追究谭亚娟的刑事责任。”在法庭审理中，被害人陈某当庭撤回对被告人谭亚娟的谅解，要求对被告人谭亚娟从重处罚。 被告人谭亚娟在公诉机关自愿签署了认罪认罚具结书，公诉机关出具了具体量刑意见。 二、刑事附带民事部分 附带民事诉讼原告人陈某于2019年9月1日到河北省围场满族蒙古族自治县县医院普外二科进行住院治疗，2019年9月10日出院，住院9天。附带民事诉讼原告人陈某住院期间共计花费医疗费人民币12001.00元。附带民事诉讼原告人陈某并没能提供出院记录等证据材料，没有医嘱信息可供参考，故对其的误工期间只能以住院期间为准。对于其每天误工费按照河北省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资39947元÷365天计算，误工费为人民币985.00元（39947元÷365天×9天）。护理费每天按照人民币100.00元计算，住院9天合计人民币900.00元。伙食补助费每天按照人民币50.00元计算，住院9天合计人民币450.00元。营养费每天按照20元计算，住院9天合计人民币180.00元。交通费人民币200.00元。鉴定费人民币1000.00元。以上各项经济损失合计人民币15716.00元。 另认定，案发后，被告人谭亚娟的丈夫董某赔偿了被害人陈某的医疗费人民币12001.00元和鉴定费1000.00元，共计赔偿被害人陈某的经济损失人民币13001.00元。 原判认定上述事实被告人谭亚娟在开庭审理过程中亦无异议，并有刀、上衣等物证，到案经过，人口信息查询单等书证，证人董某、李某、丁某的证人证言，被害人陈某陈述，被告人谭亚娟供述与辩解，围场司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，提取笔录，承德市公安局刑事科学技术研究所出具的ＤＮＡ鉴定书，现场勘验笔录、图及照片，指认笔录，辩认笔录，陈某出具的谅解书，到案经过，户籍证明信，前科说明等证据证明。 除以上证据外，另有提取痕迹、物证登记表，受案登记表，立案决定书，拘留证等证据在卷佐证。 附带民事诉讼原告人出具了河北省医疗住院收费票据、鉴定费用发票证据证明。 以上证据均经当庭出示、质证、辨认，且经查证属实，足以认定。 原判认为，被告人谭亚娟故意杀人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，构成故意杀人罪。被告人谭亚娟实施的故意杀人行为因意志以外的原因未能得逞，依法属于犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人的作案工具，应依法没收。辩护人提出的本案系婚姻家庭矛盾引发，并且被告人谭亚娟自愿认罪并赔偿了被害人的部分损失，可以从轻处罚；被告人谭亚娟具有自首情节并且属于犯罪未遂可以减轻处罚的辩护意见，因合法有据，予以采纳。被告人谭亚娟的行为与附带民事诉讼原告人陈某的损伤结果两者之间存在刑法上的因果关系，故被告人谭亚娟对造成附带民事诉讼原告人陈某的经济损失应当予以赔偿，对于被害人陈某所主张的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费赔偿的标准、范围应当以法律规定为限，超出法定范围和高出法定标准部分不予支持。对于被害人陈某所主张的交通费200.00元，属于合理支出，予以支持。对于被害人陈某所主张的鉴定费2000.00元，因其提供的单据只有1000.00元，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。对被害人陈某所主张的鉴定费2000.00元，支1000.00元。对附带民事诉讼原告人所主张的伤残补助费因没有法律依据，不予支持。由被告人谭亚娟赔偿附带民事诉讼原告人陈某的各项经济损失人民币15716.00元。根据案件事实、性质及被告人谭亚娟的犯罪情节、表现，社会危害性，结合公诉机关的量刑建议，判决：一、被告人谭亚娟犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年。二、被告人谭亚娟赔偿附带民事诉讼原告人陈某各项经济损失合计人民币15716.00元（已给付人民币13001.00元）（限判决生效后十日内履行完毕）。三、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。四、对被告人谭亚娟的作案工具刀子一把，予以没收。 谭亚娟上诉主要提出，原判量刑过重。一、本案被害人明知上诉人之丈夫存在合法婚姻，而故意与之保持长期且稳定的男女不正当关系，有意破坏他人婚姻家庭，使上诉人婚姻权益被被害人长期且持续的侵害着。在案发当天，被害人仍用语言及当面拨通上诉人丈夫的电话，刺激上诉人情感。在上诉人用尽全身解数，都无法制止被害人固持的破坏他人婚姻家庭的不法行为时，进行了打击，其目的是为了保护自己的婚姻权。其主观具有维护合法权益的正义性。二、被害人具有重大过错。上诉人系初犯、偶犯、无犯罪前科犯罪，且事先无策划非蓄意，事后其家属对被害人进行了积极赔偿，犯罪情节较轻，主观恶性不大，社会危害性较小，认罪悔罪态度诚恳等从轻情节，具有犯罪未遂、自首等依法从轻或者减轻处罚情节。三、上诉人有未成年子女需要抚养，长子14岁，次子刚满一周岁，孩子们的健康成长都离不开上诉人的陪伴和照料，请求二审法院对上诉人做出减轻并宣告缓刑的处罚。其辩护人支持其上诉理由。 经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，认定事实的证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人谭亚娟故意杀人，其行为已构成故意杀人罪。其属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。谭亚娟上诉理由及辩护人意见，经查，原判考虑本案系婚姻家庭矛盾引发，上诉人谭亚娟认罪认罚，有自首情节，系犯罪未遂，并且赔偿了被害人部分经济损失，对谭亚娟量刑时已减轻处罚，根据案件事实情节、性质及社会危害性，原判对谭亚娟量刑适当，故其提出原判对谭亚娟量刑过重的理由及辩护人意见本院不予采纳。因谭亚娟犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失应承担赔偿责任。原判认定原审附带民事诉讼原告人陈某的各项经济损失人民币15716.00元正确。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对附带民事部分判处并无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 丛云峰审判员赵辉审判员孟路遥 二〇二〇年四月十日 书记员 徐      冉      冉