河南省安阳市北关区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0503执异23号申某：王磊，男，1988年10月10日生，汉族，住安阳市北关区。申某：靳超，女，1988年4月26日生，汉族，住安阳市北关区。申某：张雷，男，1989年2月15日生，汉族，住安阳市北关区。申某：王鹏，男，1986年9月12日生，汉族，住安阳市北关区。申某：苏爱龙，男，1990年1月20日生，汉族，住安阳市北关区。上述申某的委托代理人：刘进峰，河南地利律师事务所。申请执行人：安阳中广发汇成置业有限公司，住所地安阳市文峰区紫薇大道522号。法定代表人：高霞，该公司经理。委托代理人陈燕民，河南永生律师事务所。在本院执行申请执行人安阳中广发汇成置业有限公司（以下简称中广发公司）与被执行人王磊、靳超、李可、苏爱龙、王鹏、张雷借款合同纠纷一案中，申某王磊、靳超、苏爱龙、王鹏、张雷于2020年1月14日向本院提出不予执行申请。本院依法组成合议庭进行审查，并召开听证会，王磊、苏爱龙、张雷及委托代理人刘进峰、中广发公司委托代理人陈燕民、河南省安阳市豫安公证处（以下简称豫安公证处）工作人员杜某1、赵延宏参加了听证，现已审查终结。申某王磊、靳超、苏爱龙、王鹏、张雷称：一、案件基本情况：王磊同靳超系夫妻关系，2012年7月27日同安阳银行(现更名为中原银行)文明大道支行签订个人借款合同，约定王磊(甲方)向安阳银行文明大道支行(乙方)借款40万元，期款期限为2012年7月27日起至2013年7月26日止，合同第14.1及14.1.2条约定，如果在履行合同过程中发生争议，首先就协商解决，如果协商不成功，由乙方所在地法院诉讼”等内容，后来王磊及靳超偿还了该行2万元，同时借款时向安阳银行交纳了8万元贷款保证金，尚欠30万元。2019年1月13日收到北关区人民法院的执行通知书和执行裁定书，才知道法院是依据豫安公证处出具的公证书和执行证书，同时得知2015年8月20日中原银行股份有限公司安阳分行同中广发公司签订债权转让合同。但至始至终，申某均没有见过豫安公证处的工作人员，更没有收到过公证书等手续，也没有收接过公证书的电话核算债务偿还情况，银行同中广发公司签订债权转让合同后，直至今日也没有人通知过申某。二、申请不予执行豫安公证处作出(2012)安豫证经字第4066号公证书的理由：1、豫安公证处工作人员并没有征求申某的意见，如申某同意公证并愿意接受强制执行的，公证机关可以依法赋予该债权文书强制执行效力。根据民诉法第238条第2款规定，涉及申某的强制执行应不予执行。2、申某从未见过豫安公证处的公证员，也未到现场办理公证同时也未授权任何代理人办理公证，公证机关未按《公证法》第28条的规定查明当事人身份，属公证债权文书的程序违法，应当不予执行。公证机关在办理该公证时，违反了公证法第27条、28条，公证程序规则第18条、21条、23条，《最高人民法院、司法部关于公证机关赋子强制执行效力的债权文书执行有关间题的联合通知》第5条。公证机关没有告知当事人公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，没有核实查明申某是否愿意接受强制执行的意思表示。王磊、靳超同安阳银行(现更名为中原银行)文明大道支行签订个人借款合同，第14.1及14.1.2条约定，如果在履行合同过程中发生争议，首先就协商解决，如果协商不成功，由乙方所在地法院诉讼”等内容，直至今日也不清楚，既然合同上明确写明了如果发生纠纷通过诉讼解决，为何会凭空出现公证书，3、豫安公证处在出具执行证书时，没有对申某不履行或者不适当履行债务的数额进行核实，程序违法，豫安公证处签发执行证书时，未按照《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第五条的规定进行审查核实，应不予执行。4、公证机关在签发执行证书时没有申某及第三人李可等人核实还款事实及还款数额，便没有向申某送达执行证书，本案涉及的公证文书公证程序以及执行证书的签发程序存在严重的违法之处，故应当裁定不予执行。故请求法院不予执行（2012）安豫证经字第4066号公证书。根据执行卷宗、豫安公证处听证会中出示的公证卷宗内容、听证会中豫安公证处公证员杜某1、申某王磊、苏爱龙、张雷陈述、本院与杜某3谈话笔录等证据，本院认定的本案事实如下：2012年7月27日借款人王磊（甲方）与贷款方安阳银行股份有限公司文明大道支行（乙方）签订《安阳银行股份有限公司个人借款合同》，约定甲方借款金额为400000元；借款期限从2012年7月27日起，至2013年7月26日止；共同债务人为靳超，担保人为李可、王鹏、张雷、苏爱龙；合同第14.1及14.1.2条约定，如果在履行合同过程中发生争议，首先就协商解决，如果协商不成功，由乙方所在地法院诉讼。当天李可、王鹏、张雷、苏爱龙作为保证人（甲方）与债权人（乙方）安阳银行股份有限公司文明大道支行签订《安阳银行股份有限公司保证合同》，约定上述保证人为王磊的借款400000元承担连带共同保证责任。2012年8月2日王磊、靳超、苏爱龙、张雷、王鹏等人向豫安公证处申请公证，豫安公证处公证员杜某2公证处为上述借款合同及担保合同进行公证，公证过程中对借款人及保证人进行了权利义务告知，作出对借款人王磊、靳超《公证处谈话笔录》，谈话笔录载明：公证员问如不能按照合同约定履行还款义务，贷款人有权向人民法院申请强制执行，你是否清楚强制执行的法律后果，是否同意接受强制执行？借款人回答称：“保证按期还款，如未按本合同的约定履行还款义务，贷款人有权向人民法院申请强制执行，自愿接受强制执行。”对保证人李可、王鹏、张雷、苏爱龙的《公证处谈话笔录》也显示如不能按照约定还款，自愿接受强制执行的内容。上述《公证处谈话笔录》载明的地点均为“安阳市豫安公证处”。2012年8月2日，王磊、靳超、李可、王鹏、张雷、苏爱龙对豫安公证处出具《承诺书》，承诺对债务履行情况自愿承诺选择电话方式进行核实，并分别填写了自己手机号码。当天，豫安公证处出具了（2012）安豫证经字第4066号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，内容为确认2012年7月27日双方签订的《个人借款合同》、《保证合同》符合法律规定，合同上单位印签、印章和当事人的签字、指印均属实，合同生效及债权债务形成之日，公证书具有强制执行效力。公证书向王磊、靳超、李可、王鹏、张雷、苏爱龙等人进行了送达，上述人在送达回证上签字并按手印。后当事人未按照合同约定履行还款义务，安阳银行股份有限公司文明大道支行向豫安公证处申请出具执行证书。根据公证员杜某3证言，杜在对借款本息、还款情况进行核实后，豫安公证处于2013年8月1日出具了（2013）安豫证执字第33号《执行证书》，该证书载明，执行标的为：“贷款本金及利息和承担本案的执行费用”。2013年8月9日，安阳银行股份有限公司文明大道支行以王磊、靳超、李可、王鹏、张雷、苏爱龙为被执行人向安阳县人民法院申请执行。安阳县人民法院当日立案受理后，于2013年9月9日向王磊、靳超、苏爱龙、张雷、王鹏、李可送达了执行通知书。因被执行人无财产可供执行，申请执行人提出中止执行的申请，安阳县人民法院于2015年6月12日作出（2013）安执字第00662号执行裁定书，裁定：中止执行河南省安阳市豫安公证处作出的（2013）安豫证执字第33号执行证书、（2012）安豫证经字第4066号公证书。2019年12月25日，安阳市中级人民法院作出（2019）豫05执监53号执行裁定书，指定该案件由本院执行。本院立案受理后，中原银行股份有限公司安阳文明大道支行（原安阳银行股份有限公司文明大道支行）将本案债权转让给中广发公司，经中广发公司申请，本院于2020年1月4日作出（2020）豫0503执36号之一执行裁定书，裁定：变更安阳中广发汇成置业有限公司为本案申请执行人。并于2020年1月8日向各被执行人送达（2020）豫0503执36号执行通知书，要求各被执行人按照（2013）安豫证执字第33号执行证书的各项内容履行完毕。后申某向本院提出不予执行申请。本院认为，根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第一款的规定：有下列情形之一的，被执行人可以依照民事诉讼法第二百三十八条第二款规定申请不予执行公证债权文书：（一）被执行人未到场且未委托代理人到场办理公证的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代为办理公证的；（三）公证员为本人、近亲属办理公证，或者办理与本人、近亲属有利害关系的公证的；（四）公证员办理该项公证有贪污受贿、徇私舞弊行为，已经由生效刑事法律文书等确认的；（五）其他严重违反法定公证程序的情形。本案中，公证卷宗内的公证过程中当事人所签署的《国内经济公证申请表》、《公证处谈话笔录》、《承诺书》、《送达公证书回证》均有当事人签字并按手印，上述文书结合办理该案件公证的公证员在听证会中陈述及本院与其谈话笔录可以印证豫安公证处在办理该公证案件中并无违反公证程序的情形。申请人称，豫安公证处在办理公证中没有就是否愿意接受强制执行征求申请人意见；从未到过公证处办理公证，也从未见过公证员，公证机关也未查明当事人身份，当事人也没有收到公证书；公证处在出具执行证书时并没有核实未履行债务的数额，故公证程序违法的意见。本院经审查认为，就上述事实除王磊、苏爱龙、张雷在听证会中陈诉外，申请人并未提供证据予以证明，故不能否定公证卷宗内的书证与陈某陈述所印证的办理公证过程。本院对该意见不予采纳。申请人称，借款合同第14.1及14.1.2条约定，如果在履行合同过程中发生争议，首先就协商解决，如果协商不成功，由乙方所在地法院诉讼。本院经审查认为，借款合同中虽作出了上述约定，但之后王磊、靳超、苏爱龙、张雷、王鹏等人向豫安公证处申请公证，并表示自愿接受强制执行，应当视为事实上当事人对该约定的变更，该约定并不能否定公证的效力，亦不能认定公证程序违法。综上，依据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第一款、第十八条第一款、第二十一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十条的规定，裁定如下：驳回申请人王磊、靳超、苏爱龙、张雷、王鹏不予执行河南省安阳市豫安公证处（2012）安豫证经字第4066号公证债权文书的申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向安阳市中级人民法院申请复议。审 判 长 **人民陪审员蔡慧敏人民陪审员 牛    新    丽二〇二〇年四月二十九日书 记 员 南        刚