北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初13157号原告：韩子春，男，汉族，1984年2月4日生，住址北京市朝阳区。被告：竹园国际旅行社有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳公园路8号西2门04号。法定代表人：郭洪斌，总经理。委托诉讼代理人：张一庆，北京市逢时律师事务所律师。原告韩子春诉被告竹园国际旅行社有限公司（以下简称竹园旅行社）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。韩子春，竹园旅行社委托诉讼代理人张一庆均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。韩子春向本院提出诉讼请求：判令竹园旅行社赔偿韩子春医疗费16314.48元、二次手术费169000元、误工费15万元、精神损害抚慰金1万元、交通费1881元、手表损失19224元、被扶养人生活费48814.5元。事实和理由：2018年8月7日我受聘竹园旅行社作为希腊、西班牙、葡萄牙三国15日出境旅游团的领队，提供领队服务。2018年8月18日，我与游客在乘坐竹园旅行社委托的境外地接社所安排的西班牙旅游巴士时，车辆在西班牙塞维利高速公路上与前方行进的大型货车发生追尾事故，造成车上游客多人受伤，其中我左腿股骨干、右腿胫腓骨、骨盆、右脚拇指趾骨等部位骨折，右腿腓总神经损伤，我在境外住院手术治疗后，回国继续进行治疗。2019年11月8日朝阳法院民事判决（2019）京0105民初69825号案件审理期间，该案伤残鉴定中没有对二次手术费、二次手术恢复期、营养期及护理期等事项进行明确。因我没有经济能力先行垫付二次手术费等相关费用，根据我和竹园旅行社的协商，竹园旅行社建议我先行前往北京和睦家医院进行二次手术费评估，再向法院主张相关费用，故诉至法院。关于诉讼请求，医疗费是我从2018年9月16日回国后在北京医院复诊和治疗产生的，凭票计算，都是医保报销后我实际支付的费用，没有包含前案中的医疗费，前案中也没有解决医疗费；二次手术费是医院出具的手术预算报价，我是根据报价来主张的金额；误工费，第一次判决是按照误工期365天，10万元标准每年计算的，本次诉讼我还是计算一年，是按照上次判决后一年计算的；精神损失费是估算的；交通费是2019年11月至今去医院产生的，之前的交通费我已经在前案中主张了；手表损失，在第一次判决中已经主张了，但是法官没有支持，我这次提交了更多的证据，所以再次主张；韩廷梁是我父亲，钱晓沪是我母亲，我父母只有我一个儿子，没有其他子女。韩廷梁已经退休了，之前在首汽出租汽车公司上班，就是出租车司机，每年退休金是50400元。钱晓沪退休前在北京化工二厂上班，每年退休金48000元，我主张的诉讼请求已经核减了韩廷梁和钱晓沪的退休金，韩廷梁和钱晓沪都是北京人，名下在北京有住房一套。竹园旅行社辩称，对于韩子春要求的二次手术费，我们没有异议，韩子春确实需要二次手术，但是这笔费用并没有实际发生，相关证据也不充足，韩子春的主张只是询价，我们只同意赔偿实际发生的医疗费。医疗费，自费的部分韩子春计算有误，我累计相加了一下，总共只有一万两千多，具体数额没有核算。韩子春提交的证据只有票据，没有诊断过程的相关材料，包括诊断书、病例。误工费，韩子春的主张不符合最高院的司法解释，根据上一案子中的鉴定报告，已经解决完毕了，现在韩子春主张一年的误工费，没有事实依据和证据。精神损害抚慰金，在上一次案件中，韩子春主张过，但是没有被支持，该部分损失我们认为按照韩子春上次的伤残等级。手表损失韩子春已经主张过了，不应被支持；被扶养人生活费，根据司法解释的规定，被扶养人只有在丧失劳动能力又无其他经济来源的情况下，才能被支持。经审理查明：2018年8月，竹园旅行社组织希腊、西班牙、葡萄牙15天旅行团，雇佣韩子春作为领队（导游），双方未签订书面合同。该团计划2018年8月7日出境，8月21日返回国内。2018年8月7日，韩子春经德国慕尼黑随旅行团飞赴希腊雅典，后转赴西班牙。2018年8月18日，韩子春带领旅行团乘坐西班牙当地企业安排的旅游巴士时，该客车同前方行进的车辆发生追尾事故，导致韩子春多处骨折，随即被送往当地医院治疗。2018年9月7日，韩子春出院。2018年9月15日，韩子春乘飞机自西班牙马德里返回国内。2018年9月16日，韩子春赴北京积水潭医院治疗，主诉车祸致全身多处骨折，手术后1月余复查。外伤及手术经历：患者1月余前于西班牙塞维利亚出差时遇车祸，致左股骨干开放性骨折，右胫腓骨开放性骨折，骨盆骨折及右足大拇趾骨折，于当地医院行左股骨干髓内钉，右胫骨髓内钉内固定治疗，伤后曾有脂肪栓塞病史，现来院复查。查体：各处手术切口均愈合良好。右足背感觉减退，并伴有疼痛。关节活动度：各关节活动良好。初步诊断：股骨干骨折左，开放，术后胫腓骨骨折料右，开放，术后骨盆骨折，右足大拇趾趾骨骨折料右，右足大拇趾近节左侧基底撕脱。医嘱：检查左股骨干正侧位（带髋），左股骨干正侧位（带膝），右胫腓骨正侧位（带踝及膝关节），右足正／侧／斜位，骨盆正位／出入口位。建议：l、开始逐步负重。2、坚持关节功能锻炼。3、定期复查，不适随诊。2018年10月16日，韩子春再次赴该院治疗。2019年4月12日，韩子春至中国人民解放军总医院治疗，诊断为右侧腓总神经损伤；车祸外伤后，处理：1、肌注治疗，2、随诊，复查肌电图。2019年6月10日，韩子春赴北京积水潭医院治疗，初步诊断股骨干骨折，左胫腓骨骨折，医嘱：检查左股骨干正侧位（带髋），右胫腓骨正侧位（带踝），数字化摄影。建议l、负重。2、坚持关节功能锻炼。3、定期复查，不适及时随诊，手外科会诊。2019年9月、10月，韩子春又两次至首都医科大学附属朝阳医院治疗。韩子春支付医疗费15429.53元。韩子春将竹园旅行社诉至本院，要求竹园旅行社赔偿残疾赔偿金203970元、营养费10058元、误工费128544元、护理费3万元、交通费15091元、残疾辅助器具费1293.9元、资料复印费617元、财产损失26323.6元。在该案诉讼过程中，韩子春申请就其伤残等级、营养期、护理期、误工期进行鉴定。2019年10月10日，中天司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人韩子春右侧腓总神经损伤后遗右踝背伸肌力减弱评定为十级伤残；骨盆骨折后遗骨盆畸形愈合评定为十级伤残。综合赔偿指数为15%。被鉴定人韩子春的误工期评定为365日，护理期评定为150日，营养期评定为90日。鉴定报告出具后，双方均表示对该报告没有异议。2019年11月8日本院作出（2019）京0105民初69825号民事判决书，判决：一、被告竹园国际旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告韩子春误工费十万元、交通费二千九百元、营养费三千元、残疾赔偿金二十万三千九百七十元、护理费二万二千五百元、残疾辅助器具费八百五十七元六角九分、财产损失二千元。二、驳回原告韩子春的其他诉讼请求。该判决书现已生效。庭审中，韩子春向本院提交证据如下：1、误工证明（主要内容为：北京博远国际旅行社有限责任公司证明韩子春系公司正式职工，因发生交通事故，于2018年8月18日至今请假未能上班，其上一年总收入约15万元。根据公司规定，停工期间公司不予以支付其工资），证明韩子春的误工收入及误工时间。竹园旅行社认可韩子春在该公司认领队，但是只认可原来一审判决确定的标准，不认可韩子春年收入15万元。2、和睦家医院临床证明及预算手术报价，证明二次手术费用。竹园旅行社对真实性认可，但是对于医疗费应该是实际发生后才能被支持。3、交通费票据，证明医疗期间的交通费。竹园旅行社对真实性认可，金额请求法院核实。4、手表购买收据及小票（2529.45欧元），证明在事故时丢失手表的金额。竹园旅行社对手表发票真实性不认可，无法确认小票的真实性，不能证明韩子春有手表损失。5、游客出具的《证明》，证明韩子春再事故时丢失了手表。竹园旅行社认为证据属于证人证言，对证人证言内容有异议，张彤在此次车祸中也受伤了，张彤作为伤员又证明韩子春的手表丢失，所以不认可。6、韩廷梁、钱晓沪身份证复印件，证明被扶养人年龄及抚养年限。上述事实，有当事人陈述及相关书证等相关证据在案佐证。本院认为：本案产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在我国领域外，故应属涉外民事案件。就涉外民事法律关系而言，侵权责任适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。本案虽然侵权行为发生于境外，但韩子春与竹园旅行社有共同的经常居所地，均在我国境内，故应当适用我国法律。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，韩子春与竹园旅行社虽未签订书面合同，但双方均认可形成了雇佣关系。韩子春在西班牙履行其作为竹园旅行社旅行团领队（导游）职责时，因案外人原因遭受身体伤害，现他起诉雇主竹园旅行社，竹园旅行社理应就韩子春的合理损失予以赔偿。韩子春的诉讼请求本院结合在案证据认定如下：医疗费，韩子春实际支付15429.53元，本院对此数额予以确认。二次手术费，该费用尚未发生，本院不予支持。误工费，根据（2019）京0105民初69825号案件鉴定意见书意见，韩子春的误工期为365日，本院已依据鉴定意见书对误工费予以处理，韩子春再主张该期间之后的误工期，没有法律依据，本院不予支持。精神损害抚慰金，本次事故造成韩子春多处十级伤残，产生严重后果，韩子春主张数额较为合理，本院予以支持。交通费，本院依据韩子春就诊时间酌定500元。手表损失，韩子春向本院提交书面意见，但证人并未出庭质证，本院对书面意见真实性无法核实，本院不予支持。被扶养人生活费，根据在案证据及当事人陈述，韩廷梁、钱晓沪并未丧失劳动能力又无其他生活来源，本院对该项诉讼请求不予支持。综上，韩子春的合理损失为医疗费15429.53元、精神损害抚慰金1万元、交通费500元。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告竹园国际旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告韩子春医疗费一万五千四百二十九元五角三分、精神损害抚慰金一万元、交通费五百元；二、驳回原告韩子春的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3763元，由原告韩子春负担3539元（已交纳），由被告竹园国际旅行社有限公司负担224元（于本判决生效之日起七日内赔偿原告韩子春）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  付瑞洁二〇二〇年四月十三日书记员  张 旭