贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔05刑终15号原公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县（以下简称“威宁县”）人民检察院。上诉人（原审被告人）唐小锋，男，汉族，1978年8月30日出生于四川省荣县，小学文化，农民，住四川省自贡市荣县。因本案于2018年2月2日向四川省荣县公安局投案，同日被取保候审。2018年8月20日再次向四川省荣县公安局投案，临时羁押于四川省荣县看守所，同年8月22日被威宁县公安局带回，于2018年8月23日被刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于威宁县看守所。委托辩护人马滢涓，四川鼎博律师事务所律师。指定辩护人李轩飞，贵州圣谋律师事务所律师。原审被告人晏华，男，彝族，1976年6月5日出生于贵州省威宁县，高中文化，农民，住威宁县。因本案于2018年9月9日被刑事拘留，2018年9月28日被执行逮捕。现羁押于威宁县看守所。贵州省威宁县人民法院审理贵州省威宁县人民检察院指控原审被告人唐小锋犯开设赌场罪、行贿罪，原审被告人晏华犯开设赌场罪一案，于2019年11月20日作出(2019)黔0526刑初182号刑事判决。原审被告人唐小锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人唐小锋，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、开设赌场罪1、2017年3月，被告人唐小锋与丁平、龚健、臧尔义（三人另案处理）以及李俊、杨胜冰（二人已判决）为获取高额利润，共谋在威宁县设置赌博机开设赌场。并约定由唐小锋、丁平、龚健、杨胜冰每人出资6万元人民币，李俊负责管理赌场，盈利后被告人丁平、龚健、臧尔义与唐小锋、李俊、杨胜冰共同分红。2017年4月22日，李俊、唐小锋等人在威宁县以经营电玩城的名义租用场地，由唐小锋负责购置并安装了“打鸟机”、“捕鱼机”、“狮王机”、“水枪机”等赌博电子游戏设备。唐小锋让其父唐某（已判决）和杨胜冰到赌场负责日常经营和资金设备管理。2017年5月8日，唐小锋等设立的赌场以“动漫游戏”的名义开始营业，先后招募了安然、但珊等人员，由杨胜冰教上述人员使用现金上分到赌博机给赌博人员进行赌博。安然、但珊等人将每日赌博收入交给杨胜冰，由杨胜冰用支付宝转账或现金存入到由唐某专门保管赌场收入的银行账户。杨胜冰同时还承担了赌博机的日常维护。2017年6月1日，被告人晏华到被告人唐小锋等人开设的“动漫游戏”玩，认识李俊，后经李俊介绍，晏华与唐小锋认识。被告人唐小锋和李俊向被告人晏华承诺，以每月3万元的报酬，让晏华到“动漫游戏”负责看场，维护赌场秩序。期间，因赌场多次发生纠纷，被告人晏华带苏天华等人到赌场维持秩序、平息纠纷。至案发前，被告人唐小锋分七次共支付给晏华现金20余万元。2018年3月6日，陈勇等人到该“动漫游戏”的赌博机上赌博，李俊、杨胜冰、唐某等人认为陈勇等人作弊，双方发生纠纷。李俊、杨胜冰便通知为该赌场维护秩序的晏华（另案处理）等人赶到现场处理。期间，威宁县公安局110指挥中心接到匿名报警称威宁县丽都酒店旁“动漫游戏”内有人赌博后，随即指令民警赶到现场，当场将“动漫游戏”内的赌博用具2台“打鸟机”、2台“捕鱼机”、24台“师王机”、3台“水枪机”以及3台游戏机等共计34台游戏设备及汽油桶2个、发电机1台予以查扣，并将在现场的李俊、杨胜冰、唐某等人传唤到案。经威宁县公安局鉴定，在“动漫游戏”内查获的2台“打鸟机”、2台“捕鱼机”、24台“狮王机”、3台“水枪机”共31台设备具有赌博功能。经查，被告人唐小锋、李俊等人开办的“动漫游戏”从开业到案发共计获得违法收入人民币100万余元。唐某将存入专门保管赌场收入银行卡上的大部分资金通过银行转账或付现金的方式转给了唐小锋，唐小锋将大部分用于分红等支出。2018年11月20日，公安机关将唐某保管赌场收入的银行账户余额103310.01元人民币冻结。该“动漫游戏”的违法收入，唐小锋分得6万元，晏华等看场的四人中，晏华分得41500元。2、2018年1月26日，被告人唐小锋为获取高额利润，在四川省荣县铁厂镇石铺村陈朝荣开设的茶馆内设置“双响红蟹”、“吉祥如意”等三组游戏机供他人赌博。唐小锋许诺每月给陈朝荣1000元人民币的报酬，由陈朝荣为参赌人员上分赌博并兑换现金。2018年1月30日，四川省荣县公安局民警当场将正在陈朝荣茶馆内赌博的人员及游戏机查获。经四川省荣县公安局认定，查获的三组游戏设备，每座均系独立操作单元，均能独立操作、选定赔率、以小博大，具有上分、加分、押分、退分等荧屏计分功能，结论为查获的电子游戏设备3组（14台）为国家禁止设置的赌博机。被告人唐小锋等设立赌博机赌博期间共获利2060元人民币。2018年2月2日，被告人唐小锋主动到四川省荣县公安局度佳派出所投案，如实供述了犯罪事实。同日被四川省荣县公安局对其取保候审（期限从2018年2月2日起算）。二、行贿罪唐小锋等在威宁县开设赌场前，被告人唐小锋、龚健、丁平、臧尔义、李俊共同商议后，由唐小锋、李俊、臧尔义等人联络了威宁县公安局经开区分局交警大队协警穆志江（另案处理）和六桥派出所副所长王祥（另案处理），许以每月5万元人民币的报酬让二人通风报信，逃避司法机关打击。赌场开设后，唐小锋、李俊分八次用所获违法收入付给穆志江和王祥共计37万元人民币。另查明，被告人唐小锋因涉嫌开设赌场罪被威宁县公安局列为上网追逃人员。2018年8月20日，唐小锋到四川省自贡市荣县公安局度佳派出所投案自首，随后民警将被告人唐小锋暂羁押于四川省荣县看守所。2018年8月22日由威宁县公安局办案民警带离出所，次日被威宁县公安局刑事拘留。被告人晏华因开设赌场罪被威宁县公安局列为上网追逃人员。2018年9月9日，贵阳铁路公安处草海车站派出所民警在草海火车站广场的二位一体处执勤时，发现晏华行迹可疑，遂上前盘查，要求出示身份证，后依法将晏华口头传唤至草海站派出所接受调查。同日被威宁县公安局刑事拘留。再查明，本院于2018年12月25日作出（2018）黔0526刑初279号判决，以开设赌场罪、行贿罪数罪并罚，判处李俊有期徒刑六年六个月，并处罚金八万元；以开设赌场罪、行贿罪数罪并罚，判处杨胜冰有期徒刑四年，并处罚金五万元；以开设赌场罪判处唐某有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元。涉案赃款103310.01元予以没收，上缴国库。一审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第三百八十九条、第三百九十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）和(四)项、第二款（一）项，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十九条第二款之规定，作出如下判决：一、被告人唐小锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币九万元；犯行贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十二万元。合并有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二十一万元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十一万元。二、被告人晏华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。三、对四川省荣县公安局扣押的被告人唐小锋的电子游戏设备3组（14台）赌博机予以没收四、对四川省荣县公安局扣押的被告人唐小锋的违法所得2060元人民币予以没收，上缴国库。五、对被告人唐小锋违法所得人民币六万元、晏华违法所得人民币四万一千五百元予以追缴。宣判后，原审被告人晏华服判未上诉。原审被告人唐小锋不服，以“上诉人地位作用小于李俊，系从犯；原判量刑过重”为由提出上诉。本院审理过程中，上诉人唐小锋提出相同的辩解。辩护人提出“1.唐小锋具有自首情节；2.唐小锋在威宁县开设赌场和行贿案中，起帮助地位和作用，系从犯；3.唐小锋系初犯、偶犯，认罪认罚。请求对唐小锋减轻判处”的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人唐小锋犯开设赌场罪、行贿罪及原审被告人晏华犯开设赌场罪的事实清楚，据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且在一审判决书中分项列明。本院审理过程中，上诉人唐小锋及其辩护人、原审被告人晏华均未提出新的证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人唐小锋及其辩护人所提“上诉人地位作用小于李俊，系从犯”的上诉理由、辩解及辩护意见，经查，上诉人唐小锋为获取高额利润，邀约龚健、丁平、杨胜冰等人共谋开设赌场，个人出资6万元并参与分红，赌场筹备过程中与李俊共同选址、积极购置赌博设备；为了使赌场不被公安机关查缉而共谋向他人行贿以寻求他人通风报信。其在开设赌场及行贿的过程中起主要作用，且其地位作用大于另案处理的其他被告人，应认定为主犯。该上诉理由、辩解及辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳。关于上诉人唐小锋所提“量刑过重”的上诉理由、辩解意见及辩护人所提“唐小锋具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪认罚,请求对唐小锋减轻判处”的辩护意见，经查，一审判决根据上诉人唐小锋犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害性，结合其在共同犯罪中的地位作用，充分考虑上诉人唐小锋具有自首、认罪认罚等量刑情节对其所作量刑适当。故对该上诉理由、辩解及辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人唐小锋为获取高额利润，伙同他人或单独设置赌博机供他人赌博的行为构成开设赌场罪，为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物数额达37万元，其行为构成行贿罪；原审被告人晏华为获取报酬，受邀为唐小锋等人开设的赌场提供帮助的行为构成开设赌场罪，均应依法惩处。上诉人唐小锋一人犯数罪，依法应予并罚。上诉人唐小锋、原审被告人晏华等人开设赌场违法所得100余万元，属情节严重。上诉人唐小锋自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人晏华到案后，如实供述其犯罪事实，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人唐小锋积极参与谋划并邀约龚健、丁平、杨胜冰等人开设赌场，个人出资6万元并参与分红，赌场筹备过程中与李俊共同选址、积极购置赌博设备；为了使赌场不被公安机关查缉而共谋向他人行贿以寻求他人通风报信，在共同犯罪中起主要作用，且地位作用大于另案处理的其他被告人，应认定为主犯。原审被告人晏华为唐小锋等人开设赌场提供帮助作用，系从犯。四川省荣县公安局扣押的“双响红蟹”游戏机1组（6台）、“吉祥如意”游戏机1组（2台）、无名游戏机1组（6台）依法没收，予以销毁。上诉人唐小锋、原审被告人晏华的违法所得依法应予追缴，上缴国库。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 梅审 判 员  张 腾审 判 员  季 琥二〇二〇年四月十四日法官助理  周 益书 记 员  王江林