辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民初50号原告：上海浦东发展银行股份有限公司大连分行，住所地：辽宁省大连市沙河口区会展路45号。统一社会信用代码：91210200726045910F。负责人：董军，该行行长。委托诉讼代理人：张铁男，男，该行员工。委托诉讼代理人：刘方胤，男，该行员工。被告：吴章成，男，1982年10月4日生，汉族，住广东省英德市。委托诉讼代理人：喻蕊，北京市中闻律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司大连分行（以下简称浦发银行大连分行）与被告吴章成合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浦发银行大连分行的委托诉讼代理人张铁男、被告吴章成的委托诉讼代理人喻蕊到庭参加诉讼。本案负现已审理终结。浦发银行诉讼请求：吴章成赔偿本金人民币97,073,784.69元并自2018年7月12日起按照日万分之五承担违约金。事实和理由：2017年4月27日，浦发银行大连分行与国民信托有限公司（以下简称国民信托）签订了编号为NT托字17-058-007-001号的《国民信托·丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》，认购了2亿元的信托份额，预期收益为年化6.1%，预计期限为24个月。同日，浦发银行大连分行与吴章成签订《差额补足协议》，约定吴章成对浦发银行大连分行上述信托合同的本金和收益承担差额补足义务，如吴章成违约，则承担每日付款金额的万分之五作为违约金。上述合同签订后，信托计划于2017年5月15日成立，并于2018年7月12日提前终止，共计423天，浦发银行大连分行依据信托合同应获得的本金及收益应为人民币214,335,000.00元，实际获得的本金及收益为人民币114,196,273.96元，差额为人民币100,138,726.04元。依据《差额补足协议》，吴章成应对上述差额承担补足责任，但是被告未按约定履行补足义务。2018年11月13日，浦发银行大连分行收回信托保障基金306,441.35元，对于剩余差额款，特诉至法院。吴章成辩称，不同意浦发银行大连分行的诉讼请求。案涉信托合同涉嫌违法使用场外资金，应为无效。丰利7号事务管理集合资金信托计划（以下简称“丰利7号”）全部依据“方正东亚˙聚赢17号证券投资单一资金信托”（以下简称“聚赢17号”），而丰利7号为结构性信托、聚赢17号系单一信托，案涉信托合同实则将单一信托转化为结构化信托，完全属于场外配资行为，依据证券法、合同法的相关规定，应为无效。案涉信托计划终止日为2018年7月12日，但合同没有相关条款，仅有终止条件的约定，应查明终止行为，必须追加丰利7号的受托人国民信托和聚赢17号的受托人方正东亚信托为第三人参加诉讼。经审理查明：2017年4月27日，原告浦发银行大连分行（委托人）与案外人国民信托（受托人）签订了一份编号为NT托字17-058-007-001号《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》，主要约定：优先级委托人指认购本信托优先级信托单位并享有优先级受益权的合格投资者，具体是指上海浦东发展银行股份有限公司大连分行；劣后级委托人指认购本信托劣后级信托单位并享有劣后级受益权的合格投资者，具体是指[吴章成]，身份证号码【3424261982××××××××】；受托人是指国民信托有限公司；受益人指在本信托享有信托利益权的自然人、法人、法人分支机构或者依法成立的其他组织，本信托计划为自益信托，初始信托受益人为委托人；本信托分为优先级受益人和劣后级受益人，其中，持有优先级信托单位的受益人即为优先级受益人，持有劣后级信托单位的受益人即为劣后级受益人；本信托项下信托受益权发为优先级受益权和劣后级受益权，优先级受益权优先于劣后级受益权获得信托利益的分配；本信托项下信托单位分为优先级信托单位和劣后级信托单位，分别对应优先级受益权和劣后级受益权；优先级委托人交付的信托资金为优先级信托资金，劣后级委托人交付的信托资金为劣后级信托资金；本信托计划的信托利益核算日为每自然季度末月2日及信托计划终止日；优先级委托人，预期收益率为【6.1】%/年；本信托总规模不超过人民币【30000】万元，信托资金中，优先级信托资金预计约为20000万元，劣后级信托资金预计约为10000万元，优先级信托资金与劣后级信托资金的比例不高于2：1；本信托计划预计存续期间为24个月，自信托计划成立日起算，至信托存续满24个月之日止；在本信托计划下，优先级委托人和劣后级委托人协商一致，受托人根据全体委托人的指令或宣告本信托计划提前终止，单一信托向本信托计划完成信托利益分配之日为本信托计划终止日；优先级受益人信托计划终止日的预期信托利益=优先级受益人所持信托单位份额×1元×(1+预期年化收益率×(信托利益起算日(含)至信托计划终止日(不含)期间的实际天数)/360)-己支付给优先级受益人的信托利益；若信托计划提前终止导致本信托计划存续天数不足180天的，优先级受益人信托计划终止日的预期信托利益按照180天计算，若信托计划提前终止导致本信托计划存续天数超过180天的，则优先级受益人信托计划终止日的预期信托利益按照“信托利益起算日(含)至信托计划终止日(不含)”期间的实际天数计算并支付；信托计划终止时，现金类信托财产扣除相关税费、信托费用及优先级受益人的预期信托利益后，剩余财产作为劣后级受益人的信托利益分配给劣后级受益人。除合同另有约定外，当出现信托项下已变现为现金形式时，受托人有权决定提前终止；本信托期限届满后终止，受托人自本信托终止之日起10个工作日内进行本信托计划的清算事宜，并出具清算报告；全体委托人及受益人同意，本信托的清算报告无需进行审计；受益人在信托计划清算报告之日起【3】个工作日未提出书面异议的，受托人就清算报告所列事项解除责任；除了本合同的约定，如委托人、受托人或受益人未履行其在本合同项下的其他义务，或一方在本合同项下的声明、保证严重失实或不准确，则视为该方违约，本合同的违约方应赔偿其因其给守约方或其他相关方造成的全部损失。原告浦发银行大连分行作为优先级委托人、被告吴章成作为劣后级委托人共同签署了《信托财产管理、运用书面指令》。同日，原告浦发银行大连分行（甲方）与被告吴章成（乙方）签订了一份编号为WZCCB2017001号的《差额补足协议》，主要约定：鉴于甲方、国民信托有限公司（以下简称“管理人”或“国民信托”）、乙方签订了编号为NT托字17-058-007-001号的《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》（以下简称“信托合同”，对应集合计划简称为“信托计划”），为确保甲方投资安全，乙方承诺作为信托计划差额补足义务人为甲方优先级份额的信托本金及全部预期信托收益提供差额补足义务；若在信托计划终止日扣除信托计划应付未付费用和其他负债后的信托计划的现金资产不能满足优先级受益人的信托本金及全部预期信托收益的分配，乙方将无条件地、不可抗辩地以现金方式连带补足甲方全部信托本金及全部预期信托受益；补足金额计算公式如下：补足资金总额=∑（各期信托计划优先级信托资金+各期信托计划优先级信托资金×6.1%×T/360）-信托计划终止日优先级委托人已获分配的信托利益金额，其中T为各期信托募集完成日（含）起至信托计划日（不含）期间的实际天数，若信托计划提前终止或劣后级委托人提前偿还优先级委托人信托本金和预期信托收益的，不足6个月的，补足金额计算公式中的T为6个月；乙方应自信托计划终止日起3个工作日之内将上述补足金额划入甲方指定的账户；如乙方未按本协议指定的方式和金额承担差额补足义务，则须赔偿甲方因此造成的实际损失，且每逾期一日按未付款金额的万分之五向甲方偿付违约金；甲方有权向乙方追偿，甲方有权先要求乙方在本协议约定的范围内承担差额补足义务；乙方授权甲方可以从其在甲方及甲方总行所辖任何分支机构开立的任何账户中直接扣划，且各方无需为此另行签订任何其他协议。2018年7月18日，案外人国民信托出具《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划清算报告》，主要内容如下：根据《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》的约定，国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划（以下简称“本信托计划”）于2018年7月12日提前结束；本信托计划于2017年5月15日成立，信托期限为24个月，实际信托资共计人民币叁亿元整（￥300000000.00元），到期日为2018年7月12日；根据《信托合同》的约定，本信托计划项下财产均转化为现金形式，本信托计划2018年7月12日终止；本信托信托财产按照第一序列支付应由信托财产承担的信托费用、第二序列对优先级受益人分配信托利益、第三序列剩余信托财产全部向劣后级受益人分配的次序分配；截止本信托计划清算分配日，本信托计划项下信托财产状况为信托净收益-185,803,726.04元；分配明细情况为本次支付优先级本金及收益103,724,607.29元、支付日2018年7月18日，2017年2季度至2018年1月季度已支付10,471,666.67元，本次支付劣后级本金及收益0元，合计支付114,196,273.96元。2017年5月15日，原告浦发银行大连分行向案外人国民信托支付200,000,000.00元，用于认购前述丰利7号项下信托资金。2017年6月21日、2017年9月22日、2017年12月21日、2018年3月22日、2018年7月18日、2018年11月13日，案外人国民信托分别向原告浦发银行大连分行支付分配信托利益1,220,000.00元、3,117,777.78元、3,083,888.89元、3,050,000.00元、103,724,607.29元、3,064,941.35元（优先级利益分配）。本院所确认的上述事实，有《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》、《差额补足协议》、《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划清算报告》及历史交易明细查询表在案为凭，前述证据已经双方当事人质证及本院审查，应予采信。本院认为，案涉《国民信托˙丰利7号事务管理集合资金信托计划信托合同》、《差额补足协议》系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为有效，原、被告双方应据此行使权利、履行义务。本案争议的焦点实为被告是否应向原告支付信托资金本金和收益补足款并承担违约金。案涉信托计划成立后，因达到合同约定的提前终止条件而被作为受托人的案外人国民信托决定提前终止。根据案外人国民信托出具的清算报告，截止清算分配日，案涉信托财产净收益为负值，出现了信托计划终止日扣除信托计划应付未付费用和其他负债后的信托计划的现金资产不能满足优先级受益人的信托本金及全部预期信托收益的分配的情况，也即已达到被告履行案涉《差额补足计划》约定的差额补足义务的条件，则被告应按照案涉《差额补足协议》的约定向原告履行补足差额资金的义务。关于被告提出案涉信托合同存在无效情形一节，被告仅在庭审中对案涉丰利7号的信托资金走向作以分析，并未举证证明案涉信托合同实属应依据《中华人民共和国证券法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定的无效情形；且根据案涉信托合同中约定的信托目的，案涉信托计划系案外人国民信托以自己的名义将信托资金用于受让原告浦发银行大连分行持有的“聚赢17号信托”的信托受益权，属于信托公司在资金依法募集后的资金运用行为，而非场外配资行为，故对于被告该主张本院不予支持。关于被告提出案涉清算报告不应由案外人国民信托出具一节，案涉信托合同已明确约定了清算报告的出具主体、出具时间及异议时间，而被告吴章成作为案涉信托财产的劣后级委托人、受益人，并未举证证明其已对案涉清算报告提出异议，故对于被告该主张，本院不予支持；对于被告提出的追加案外人国民信托及方正东正信托为第三人参加诉讼的请求，本院亦不予准许。案涉信托合同将受益人分为优先级受益人和劣后级受益人，原告与被告签订《差额补足协议》后，被告作为劣后级受益人负有对作为优先级受益人的原告从信托财产获得利益与其投资本金及约定收益之间的差额承担补足义务。现原告投入案涉信托计划的资金并未实现信托合同约定的年6.1%的预期收益率，则被告应按合同约定的计算公式向原告支付补足金额。根据原告提供的银行流水交易明细，其已从案外人国民信托处获得返还本金及分配信托收益114,196,273.96元、另获优先级收益分配3,064,941.35元，被告应向原告支付差额补足款97,073,784.69元。因案涉《差额补足协议》明确约定被告应自信托计划终止日起3个工作日之内将补足金额划入原告指定账户，而案涉信托计划终止于2018年7月12日，则被告未按照约定时间向原告支付补足金额已构成违约，则其应自2018年7月15日起按照协议约定的日万分之五的标准向原告支付违约金。综上所述，浦发银行大连分行诉讼请求基本成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国证券法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四、第一百六十五条、第一百六十六条、第二百五十三条规定，判决如下：一、被告吴章成于本判决生效之日起十日内给付原告上海浦东发展银行股份有限公司大连分行差额补足款人民币97,073,784.69元及违约金（以97,073,784.69元为基数，自2018年7月15日起至款项付清之日止，按照日万分之五的标准支付）二、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司大连分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费527,168元（原告上海浦东发展银行股份有限公司大连分行已预交），由被告吴章成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 王 歆审判员 吴义军审判员 郭云峰二〇二〇年四月一日书记员 牛超群本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十五条上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。第一百六十六条上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国证券法》第一百四十二条证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。