陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2020）陕01民终3389号     上诉人（原审被告）:陕西华夏文化传媒股份有限公司，住所地西安经济技术开发区凤城八路136号保亿隆基中心12 楼。   法定代表人：李宜平，该公司董事长。   委托代理人：富磊，陕西海普睿诚律师事务所律师。   委托代理人：夏天，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）:陕西新动向传媒股份有限公司，住所地陕西省西安市碑林区长安北路111号1幢1单元11501室。   法定代表人：江兴超，该公司董事长。   委托代理人：徐慧，上海市住所地西安经济技术开发区凤城八路136号保亿隆基中心12楼（西安）律师事务所律师。   委托代理人：裴蕾，上海市住所地陕西省西安市碑林区长安北路111号1幢1单元11501室（西安）律师事务所实习律师。   上诉人陕西华夏文化传媒股份有限公司（以下简称华夏公司）因与被上诉人陕西新动向传媒股份有限公司（以下简称新动向公司）合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初13467号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2017年12月25日，新动向公司（甲方）与华夏公司（乙方）签订编号为1701062的《广告发布合同》，约定甲方委托乙方在陕西广播电视台农林卫视频道上发布电视广告，期限自2018年1月1日至2018年12月31日；广告单价详见附件，发布费用共27570935元，甲方应于2017年12月向乙方支付270万元合同保证金及130万元2018年1月结算费用，2017年12月27日前支付,剩余结算费用1041641元，以后每月25日前支付次月相应费用，款到播出，最后一个月冲抵保证金至结清；合同项下广告发布的具体时间、规格、数量等，以双方签字盖章的广告发布合同为依据，以乙方认可的下单（或订单）为准；广告播出或发布记录以乙方播出发布记录为准，如甲方在广告播出、发布后三日内未向乙方提出书面异议，视为乙方发布广告无误。合同附件中亦对各段位的广告单价进行了约定。2017年12月28日，华夏公司向新动向公司出具《说明》，载明其委托案外人西安方兴实业有限公司（以下简称方兴公司）向新动向公司收受广告费及保证金，后新动向公司自2017年12月28日至2017年12月29日分数次向华夏公司指定的方兴公司账户支付保证金共270万元。2018年3月12日，新动向公司与华夏公司签订《企业询证函》，确认新动向公司已向华夏公司支付合同保证金270万元。2019年1月15日，双方再次签订《企业询证函》，载明新动向公司2018年度按播出量结算金额总计为18178411元，已向华夏公司支付18173356元，下欠广告费5055元。后新动向公司于2019年1月15日向华夏公司支付5055元。审理中，华夏公司称涉案合同为固定总价，新动向公司是把农林频道的所有广告资源一次性买断，致使抵扣的部分广告并未播出。新动向公司不予认可，称合同并非固定总价，双方在此前亦有合作，均是以下单量为准，2018年度总共播放广告价值18178411元，其对账后已支付了剩余的广告费5050元。经询，双方均称涉案《广告发布合同》后未再续签合同。新动向公司明确其利息的计算方式为，以270万元为基数，按银行同期贷款利率自2019年1月1日起计算至实际付清之日止。另查，新动公司于2018年2月5日经工商登记变更至现名称，变更前名称为西安赛威企业营销策划有限公司。   新动向公司原审诉称，2017年12月25日，其与华夏公司签订《广告发布合同》，约定由华夏公司在陕西广播电视台农林卫视频道为其提供电视广告发布事宜，后其依约向支付保证金270万元。合同履行期届满后，其依约向华夏公司支付了所有广告费，但华夏公司至今拒绝向其退还270万元保证金，故诉至法院。请求判令：华夏公司返还保证金270万元、并按中国银行同期贷款利率的标准支付该款自2019年1月1日起至实际付清之日止的利息；诉讼费用由华夏公司承担   华夏公司原审辩称，新动向公司并未向其足额支付广告费用，因违约行为给其造成巨大损失，根据合同约定其有权将新动向公司所缴纳的保证金冲抵未足额支付部分的广告费；新动向公司未依约按时足额支付广告费，其行为构成违约，故不同意新动向公司的诉讼请求.   原审法院认为，新动向公司与华夏公司签订的《广告发布合同》系双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方均应按照合同约定，全面履行各自义务。新动向公司按照华夏公司的要求将保证金270万元汇入华夏公司指定账户，视为华夏公司收到了该款项。华夏公司依约为新动向公司在陕西广播电视台农林卫视频道上发布电视广告，新动向公司应支付相应广告费。双方签订的《广告发布合同》仅列明了各条广告费用，及合同项下广告发布应当以华夏公司认可的下单（或订单）为准，并未约定包干价格，且双方在合同履行期限届满后进行了结算，确认2018年度广告结算费用为18178411元，故华夏公司关于合同系固定总价的主张辩称缺乏事实及法律依据，不予采信。合同约定保证金折抵未结清广告费用之款项，现新动向公司下欠华夏公司的广告费5055元已支付完毕，故被告应在合同履行期限届满后将保证金270万元返还新动向公司。华夏公司未按约退款，应承担资金占用期间的相应利息，新动向公司主张的利息计算基数、时间等并无不妥，但因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故利息标准应予调整为，2019年8月19日之前的利息应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起的利息应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，作出判决：一、陕西华夏文化传媒股份有限公司于本判决生效后十日内向陕西新动向传媒股份有限公司返还合同保证金270万元。二、陕西华夏文化传媒股份有限公司于本判决生效后十日内向陕西新动向传媒股份有限公司支付利息（以270万元为基数，自2019年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费28875元（新动向公司已预交），由华夏公司负担，与上款一并给付新动向公司。如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   宣判后，华夏公司不服原审判决，向本院提起上诉。华夏公司上诉称，《广告发布合同》约定了广告总价款27570935元，原审对双方约定总价未予考虑，片面采信新动向公司“本案系确定单价、浮动总价”主张，显与事实不符；新动向公司一次性买断了农林卫视频道全部广告资源，《广告发布合同》附件也明确预留广告时段总长77393.75分钟，而原审对其预留广告时段的损失未予考虑，认定明显违背常理；其为履行合同预留大量广告时段，但新动向公司违反合同未足额下单，导致其广告播出时段出现空档，造成严重损失；新动向公司违约在先，其有权将保证金冲抵未足额支付部分的广告费。请求：撤销原审判决，改判驳回新动向公司全部诉讼请求，本案诉讼费用由新动向公司承担。   新动向公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。   经审理查明，原审法院查明的事实属实。   本院认为，本案二审争议的焦点为双方约定的价格计算方式是一次性买断价格还是按量计价，新动向公司诉请退还保证金及相应利息有无依据。华夏公司上诉称双方约定的价格为一次性买断总价格并无合同依据，且与合同所约定广告规格、数量以双方签字盖章广告发布合同为依据、广告单价详见附件，以及其出具《新动向公司2018年度下单到款统计表》、双方签章确认《企业询证函》载明播出结算金额为18178411元，均明显不符，依法不予采信。《企业询证函》载明2018年度播出结算金额为18178411元、新动向公司欠付金额为5055元，该对账之后新动向公司已付清了上述5055元，故其诉请华夏公司退还保证金及逾期付款利息有据，依法应予认定支持；华夏公司辩称新动向公司违约给其造成了损失并无充分依据，且经原审释明后明确表示不就该损失提出反诉，故对其该辩称依法不予考量。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   原审案件受理费负担不变，二审案件受理费28875元（华夏公司预交），由上诉人陕西华夏文化传媒股份有限公司负担。   本判决为终审判决。     审判长 侯春丽   审判员 徐振平   审判员 吉英鸽     二Ｏ二Ｏ年三月二十四日     书记员 刘    静