陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终353号上诉人（原审被告）：王晓榆，男，1968年2月1日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：王彦，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔虎，男，1984年11月16日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：高原，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贺连平，男，1955年12月29日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。上诉人王晓榆因与被上诉人崔虎、贺连平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王晓榆上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5955号民事判决。2、判令上诉人不承担连带赔偿责任。事实与理由：1、一审鉴定程序违法，未经协商确定鉴定机构。而且，委托鉴定是7月2日，提起诉讼却在8月中旬。开庭时，该鉴定未经质证，不能作为定案依据。2、贺连平雇佣崔虎当小工，上诉人并不知情。上诉人与贺连平系劳务关系并非装修承包关系。贺连平从事的“生活”具体内容就是厨房上的墙砖剥掉、掏地板砖和倒垃圾，仅此三项，该三项“生活”众所周知就是一种劳务，并没有特殊的技能要求，只是养家糊口的基本生存方式。如若苛求相应资质，岂不是断了老百姓的生路。3、贺连平雇佣崔虎，做小工，由贺连平管理和使用，上诉人并未雇佣崔虎。造成崔虎受伤的主要原因是崔虎本人没有尽到注意义务，违规操作使用机械造成的，一切后果均应由崔虎本人和贺连平承担，判决上诉人承担连带赔偿责任，适用法律不当。崔虎辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。贺连平辩称：崔虎做工时自己把自己碰伤，应由其本人自负责任。崔虎向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告支付原告医疗费、检查费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等计157449.99元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年4月9日，被告王晓榆将自家位于榆阳区三中家属院二单元102室生活承包与被告贺连平，具体生活是厨房上的墙砖剥掉，还有掏地板砖，倒垃圾，总共3500元。后原告受雇于被告贺连平一同从事给原告房屋完成上述工作，具体工种为小工，约定每日工资为200元。同日下午16时40分左右，原告崔虎在从事被告安排的工作时，由于操作不当角磨机从手中脱落反弹到原告的右胳膊上，致原告右上肢划破受伤。事故发生后，原告被送往榆林医学专修学院附属医院进行治疗，经诊断为：肱二头肌、肱桡肌、指浅屈肌断裂等症状。原告共住院治疗6天，花费医疗费、检查费共计13122.54元。原告多次与二被告就赔偿问题进行协商未果。审理中，经委托鉴定原告的伤情被评为十级伤残、误工期120天、护理期60天、营养期60天，后续治疗费5000元，并支出鉴定费2880元。原告在事故发生前在城镇工作、居住，其被扶养人有父亲一人，两个儿子，两个儿子均在城镇居住，其父亲有子女四人。原告住院期间被告贺连平垫了6900元的医药费。被告贺连平没有任何装修资质的。一审法院认为：原告崔虎受雇于被告贺连平，在从事房屋装修工作过程中致其受伤住院治疗的事实清楚，予以认定。对原告因此而造成的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”第二款规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，对此，被告贺连平依法应承担赔偿责任，被告王晓榆将其装修工作承包给没有相应资质或者安全生产条件的被告贺连平，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告崔虎在施工过程中没有尽到安全注意责任，对其损失自身应承担一定的责任。原告崔虎在本次事故中的各项损失确定为：1、医疗费13122.54元，2、误工期参照鉴定日期，误工费为22200元（120天×185元）、3、护理费3300元（6天×每天100元+50元×54天）、4、住院伙食补助费300元（住院6天×每天50元）、5、营养费1200元（住院60天×每天20元），6、伤残赔偿金66638元（20年×33319元×0.1），7、后续治疗费5000元，8、精神抚慰金5000元，9、被扶养人3人，被扶养人生活费为31989.45元，10、鉴定费2280元，共计151029.99元，由被告贺连平赔偿70%即105720.9元，其余由原告自行承担。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，由被告贺连平赔偿原告崔虎医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、被抚养人生活费，共计105720.9元（被告贺连平已付6900元）。被告王晓榆承担连带赔偿责任。二、驳回原告崔虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1720元，由被告贺连平、王晓榆负担1200元，原告负担520元。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，王晓榆与贺连平之间系承揽关系，一审表述为承包关系不当。其余事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，贺连平将王晓榆居住房屋内的拆除活计（剥墙砖、掏地板、倒垃圾）承揽后，其又雇佣崔虎做小工，三方当事人对此事实均一致认可。本案的争议焦点为：崔虎、贺连平、王晓榆三方之间系何种法律关系，应如何承担赔偿责任。本案中涉及两种不同的法律关系，贺连平与王晓榆之间系承揽关系，贺连平与崔虎之间系雇佣关系。崔虎在劳务做工过程中受伤，其作为具有完全民事行为能力的成年人，且常年从事相关技术，因其疏忽大意操作不慎酿成意外事件，自身存在一定过错，由其自负30%的责任并无不当。贺连平亦缺乏安全保障意识，未能提供必备的作业防护设施，未尽到审慎管理注意义务，由其承担60%的赔偿责任。上诉人王晓榆将屋内拆除零活承揽给贺连平，但未对其技术规范要素做一考量存在选任过失，应由王晓榆承担10%的赔偿责任。上诉人王晓榆提出鉴定程序违法、鉴定未经质证，经查，一审庭审中王晓榆对崔虎所提供的六组证据，均发表了质证意见，庭审符合民事诉讼程序。对于鉴定程序是否违法，因上诉人未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形，故依法不予支持。综上所述，王晓榆不承担连带责任的上诉理由成立，应予支持，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，唯适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5955号民事判决第一项；二、维持陕西省榆林榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5955号民事判决第二项、迟延履行告知条款；三、由贺连平于本判决生效后五日内，赔偿崔虎医疗费、13122.54元、误工费22200元、护理费3300元、住院伙食补助费300元、营养费1200元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元、被扶（抚）养人生活费31989.45元、鉴定费2280元，共计151029.99元的60%即90617.99元（已付6900元）。四、由王晓榆于本判决生效后五日内，赔偿崔虎医疗费、13122.54元、误工费22200元、护理费3300元、住院伙食补助费300元、营养费1200元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元、被扶（抚）养人生活费31989.45元、鉴定费2280元，共计151029.99元的10%即15102.99元。一审案件受理费1720元，二审案件受理费2270元，共计3990元。由崔虎负担1197元，由贺连平负担2394元，由王晓榆负担399元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年四月二十二日书记员  段欣兵