浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0421民初4980号 原告：马选彪，男，1982年1月1日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。 被告：嘉兴鼎泰园区建设发展有限公司。住所地浙江省嘉善县大云镇云湖路666号。 法定代表人：胡学文，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴昊，男，系该公司员工。 委托诉讼代理人：楚帅，男，系该公司员工。 原告马选彪与被告嘉兴鼎泰园区建设发展有限公司（以下简称鼎泰公司）劳动争议一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序于2020年1月7日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本院依法组成合议庭于2020年3月17日再次公开开庭进行审理。两次庭审中原告、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马选彪向本院提出诉讼请求：1.确认被告于2018年12月20日解除劳动关系的行为违法，撤销其于2018年12月7日作出的劳动关系解除通知书并判决被告继续履行劳动合同；2.被告向原告支付拖欠的2018年11月21日至2018年12月20日的工资26000元；3.被告向原告支付拖欠的2018年应补发的年薪24800元；4.被告向原告支付因被告违法解除劳动关系期间的工资和五险一金损失32964.80元/月（工资损失按照26000元/月标准计算，五险一金损失按照交五险一金时公司所交部分6964.80元/月标准计算，两项合计为32964.80元/月），从2018年12月21日计算至判决被告继续履行劳动合同生效之日止；5.被告支付原告2019年1月1日至判决被告继续履行劳动合同之日的年底补发年薪（按照24800元/年计算）。事实与理由：原告自2017年10月31日起与被告建立劳动关系，根据双方签订的《劳动合同》，劳动合同期限为从2017年10月31日起至2020年10月30日止，被告将原告派往浙江省湖州市南浔区工作，原告的工作岗位为南浔区域拆迁开发师。2018年1月1日，因工作调动，原告的工作地点为河南省焦作市武陟县。根据原告入职时双方的约定，原告的年薪为336800元，其中312000元的年薪按月发放，每月发放26000元，余下的年薪即24800元于当年年底补发，最迟在春节前发放。原告自入职后，工作勤勤恳恳，尽职尽责，圆满完成了各项工作，但被告却于2018年12月20日，在无任何依据，且未同原告协商的情况下，以原告旷工为由解除了与原告的劳动关系，并拖欠原告2018年11月21日至2018年12月20日的工资26000元及应补发的2018年年薪24800元。原告认为，被告把原告已向公司领导请假并得到同意的请假作为旷工来解除与原告的劳动关系，拖欠原告工资的行为无事实依据也违反了法律规定，被告的行为已构成违法解除劳动关系，故原告为维护自身合法权益，特诉至法院。 被告鼎泰公司答辩称，原告的诉讼请求无法律依据：1.关于诉讼请求一，根据相关规定，劳动合同法实施后，用人单位制定修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经该法第四条第二款规定的民主程序的，一般不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据，但规章制度或者重大事项决定的内容不违反法律、行政法规、政策及集体合同规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，且劳动者没有异议的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，我公司依据的制度为《公司纪律与处罚管理规定》以及《考勤与休假管理规定》，该规定不存在违法违规和明显不合理的情形。原告已经通过签署员工手册签收函、规章制度学习确认书，书面认可了上述两个制度的内容，且在合同履行期间未曾提出过异议。因此，上述制度可以作为我司解除劳动合同的制度依据。同时，我司解除劳动合同，也履行了通知工会的程序，故此我司解除劳动合同不违反法律规定，系合法解除。原告要求继续履行合同，且声称解除合同行为违法的诉求不成立。2.关于诉讼请求二，我司在劳动合同履行期间，均按照相关法律法规及劳动合同约定支付原告工资。原告在2018年11月21日至2018年12月20日的工资26000元，未予发放的原因是原告的办公电脑未支付相关的赔偿金，按照我司的制度，其应在办理离职手续的时候进行办公电脑的交接，但原告拒绝签署相关书面交接手续，同时也拒绝支付办公电脑的补偿金。因此我司暂扣其工资，以保护我司的合法权益。3.关于诉讼请求三，也不成立。根据原告提交的聘用及定薪通知书等证据，已明确规定，目标年度奖金基数为税前24800元，此部分为浮动部分与个人绩效相关。若在当年12月31日前离职，则无法享有年度奖金。另根据原告提交的股份公司2017年度奖金沟通函，已明确告知原告，2017年度奖金4216元，为浮动部分薪酬。因此，原告在签订劳动合同前以及在劳动合同履行期间，已经明知并且认可年度奖金为浮动部分，并对奖金领取的条件，已作书面签字确认。因此，我方已尽到告知义务，原告在劳动合同履行期间的绩效考核两次为C，不满足我司发放年终奖金的绩效考核条件。4.关于诉讼请求四，我司在与原告劳动合同履行期间，已按照相关法律法规支付劳动工资，并缴纳五险一金。在劳动合同终止之日起，我方也不应再承担其工资支付与五险一金缴纳的义务。5.关于诉讼请求五，原告在劳动合同履行期间，严重违反劳动纪律，按照公司纪律处罚规定第三十三条第二款，一个月内无故迟到、早退达6次或一个月内旷工累计达3天和一年累计6天的可以解除劳动合同。我司也已按照法律规定通知工会。因此，上述劳动合同解除合法有效，不是违法解除，不应按照原告诉求恢复双方的劳动合同关系。根据劳动合同法立法原则，劳动合同的签订应基于双方的真实意思表示，且协商一致。原告严重违反公司制度，且工作业绩不能满足考核要求。其主观与客观方面均不具备我司与其签订劳动合同的条件。最后，原告无组织无纪律的行为，在被告公司内部造成极大的恶劣影响。继续履行劳动合同，已是客观不能。综上，请求法院依法驳回原告所有诉讼请求。 原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，被告经质证后，除对2019年5月5日被告公司人力与原告微信聊天记录打印件有异议外，对其余证据的真实性均无异议。本院经审核后，除对2019年5月5日被告公司人力与原告微信聊天记录的证明目的不予认可外，对原告提交的其他证据的真实性均予以确认并在卷佐证。 被告围绕其抗辩意见依法提交了证据，原告经质证后，对《考勤与休假管理规定》及《公司纪律与处罚管理规定》的合法性有异议；对考勤刷卡记录及工会答复函的真实性有异议；对工会意见确认书认为其违反法律规定，不予认可；对视频资料、运单详情及原告与被告人力的微信聊天记录的证明目的不予认可；对其余证据的真实性无异议。本院经审核后认为，虽原告对考勤记录不予认可，但被告已尽到了相应的举证义务，原告也并未提供相反证据证明该考勤记录不真实，故本院对该考勤记录予以认定。对于被告提交的上述其他证据，本院对其真实性也均予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人陈述以及确认的有效证据，认定本案事实如下：2017年10月25日，被告鼎泰公司向原告马选彪发送《聘用及定薪通知书》一份，鼎泰公司聘请马选彪担任南浔区域拆迁开发师（高级经理级）一职。鼎泰公司在通知书中告知马选彪其入职后的薪资为：固定工资（税前）24800元/月＊12个月；月度补助（税前）600元/月＊12个月（其中住房补助300元、通讯补助0元、用餐补助300元）；目标年度奖金基数为（税前）24800元；此部分为浮动部分，与个人绩效相关，若在当年12月31日（含）前离职，则无法享有年度奖金。原告马选彪在该通知书上进行了签字确认。2017年10月29日，原告在《员工自购办公笔记本电脑补贴申领书》上签字确认，该申领书第二条费用补贴方式载明：1、申领员工配置符合公司规定的电脑后，公司一次性给予申领员工4000元补贴。2、员工入职（或电脑更换）未满2年劳动关系不再存续的，需将补贴款全额归还原财务，未及时退还的，需按照公司离职管理规定处理，电脑归员工个人所有；员工入职或更换满2年的，自员工签署申领书之日起2年后所购笔记本电脑的所有权归申领方所有，不管在职与否均不做费用扣减；入职或更换满4年后，员工可重新签署申领书申购电脑发放补贴。后被告向原告发放了该4000元补贴。 2017年10月31日，原告马选彪（作为乙方）与被告鼎泰公司（作为甲方）签订《劳动合同》一份，明确原告的通信地址为浙江省湖州市南浔镇向阳路601号南浔城市展览馆2楼。劳动合同约定，合同期限为固定期限，从2017年10月31日起至2020年10月30日止。试用期从本合同起始日至2018年4月29日止。乙方的工作岗位为拆迁开发师，主要工作地点为浙江省湖州市，乙方同意在本合同约定的甲方各经营场所范围内服从甲方的临时安排。甲乙双方同意，乙方所在岗位执行不定时工时制，乙方的工作时间由甲方根据乙方工作岗位职责及要求灵活安排。乙方同意甲方可以采用刷卡、指纹、签到等方式对乙方实施考勤管理，并可以随时变更对乙方的考勤方式。乙方的工资标准按照双方另行订立的《聘用及定薪通知书》执行。双方约定，为激励乙方继续为甲方服务，甲方可能在年终或不定期，根据经营利润情况、对乙方的业绩及综合评估、岗位价值等因素决定是否向乙方支付奖金及具体支付金额。乙方明白，该种奖金不属于甲方双方约定的劳动报酬范围。 合同第七条第二款约定，乙方确认甲方已告知公司的员工手册、考勤和休假制度、劳动纪律制度、绩效考核制度等，乙方理解并承诺在工作中自觉遵守该等制度。第七条第五款约定，乙方有下列情形之一的，属于严重违反甲方规章制度的行为，甲方可以解除本合同：…2.一个月内无故迟到、早退达6次，或一个月内旷工累计达3天或一年内累计6天的；…合同第十条第五款约定，乙方离职（解除或终止劳动合同）时尚有未结清的对甲方的债务的，甲方有权从乙方尚未发放的工资、奖金、补偿金、赔偿金或其他福利等各项费用中扣除，乙方对此完全理解且认可。…合同第十六条第三款关于送达的约定为：1.双方有关本合同履行、解除、终止以及其他与本合同有关事项的通知，应当以书面形式进行。通知送达可以采取当面交付、邮寄送达、公告送达、e-mail等方式。2.以邮寄方式送达的，乙方以本合同载明的通信地址作为默认的文书送达地址。若乙方通信地址变更，应在变更后5个日历日内通知甲方，并在通知书上签字确认。若乙方未及时通知甲方，通知文书送达至本合同上载明的乙方通信地址后，即视为送达。…合同并对其他事项作了约定。合同签订当日，原告同时在《规章制度学习确认书》、《入职承诺书》、《员工手册签收函》上进行签字确认。2018年1月1日，因工作调动，原告的工作地点变更为河南省焦作市武陟县。 原告马选彪因处理私人事务，分别于2018年8月28日、29日以发送微信方式向其直接主管李帅请假（休假的日期为2018年8月29日、30日）；8月30日以发送短信方式向其区域总经理解强请假（休假的日期为2018年8月31日）；2018年9月2日又以发送微信方式向李帅请假（休假的日期为2018年9月3日）。上述请假均获领导同意，但原告在返回公司后并没有按照公司规定的请假流程在HOPE系统上操作或与考勤人员沟通。另，2018年9月10日，原告马选彪以发送微信方式向李帅请假（休假的日期为2018年9月11日），在李帅表明不准请假后，原告仍坚持休假，并离岗。考勤记录上显示原告2018年8月29日至9月4日期间以及2018年9月11日、12日并无正常打卡记录。 2018年12月7日，在事先征得工会同意后，被告鼎泰公司向原告作出《劳动关系解除通知书》一份，以原告连续多日旷工，工作态度严重懈怠，工作表现不能满足岗位要求等为由，根据公司《员工手册》之相关规定，决定于2018年12月20日（“解除日”）依法解除与原告的劳动关系。2018年12月21日，被告通过直接送达、邮寄送达、微信送达三种方式向原告送达《解除劳动关系通知书》，其中直接送达、邮寄送达均被原告拒收。 2019年7月10日，原告向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年10月29日出具浙嘉善劳人仲案（2019）264号《不予受理案件通知书》。故原告特诉至本院。 另查明：1.2017年7月27日，华夏幸福基业股份有限公司工会委员会出具《工会意见确认书》，同意《员工手册》（2017年修订版）、《公司纪律与处罚管理规定》（2017修订版）草案内容。 2.被告公司《公司纪律与处罚管理规定》（2017年修订版）第三十三条第二款规定：员工出现以下行为的，可以给予解除劳动合同的处罚：一个月内无故迟到、早退达6次或一个月内旷工累计达3天或一年内累计6天的。 3.被告公司《考勤与休假管理规定》第6.1.4条规定，员工未向公司请假而缺勤视为旷工。第6.2条规定，以下情况，一律视为旷工：6.2.1未经公司批准无故缺勤（包括续假未批准）；…无故不打卡而事后又未提供任何证明的；6.2.3未经批准擅自休假或休假期满，无正当理由未及时返岗上班的。第6.4条规定，一个月内无故迟到、早退达6次或一个月内旷工累计达3天或一年内累计6天的，公司有权与其解除劳动关系。第8.2.1条规定，员工请事假需由本人在HOPE系统流程中提起申请，经领导批准及整个审批流程结束后方可休假，相关单据需备案至人力资源管理部门。8.2.2条规定，当月申请事假不得超过10天（不含本数），全年累计申请事假不得超过15天（不含）；如超出以上范围的事假，公司有权不予批准，员工假期到期无正当理由未到岗，视为旷工。8.2.3条规定…除特殊情况外，事假应提前1个工作日提出申请。8.2.4条规定特殊情况以电话或发送短信等方式请事假需在返回公司后1个工作日内补办请假审批手续，并必须说明未事先请假理由。第15.1条规定，员工申请休假的，需由本人在HOPE系统流程中提起申请，经领导批准及整个审批流程结束后方可休假。若休假类别为事假且在10天以上（含10天），需要隔级上级审批后生效。15.3条规定，员工休假期间因特殊情况需要延长假期的，应及时与直属领导联系，申请延长假，所延假期根据实际情况按病假、事假或其他假期处理。未经直属领导批准，且无正当理由未申请延长假期的，属于严重违反公司的规章制度的行为。 本院认为，本案的争议焦点为：1.鼎泰公司制定的《公司纪律与处罚管理规定》、《考勤与休假管理规定》中的相关规定能否作为其解除劳动合同的依据；2.解除劳动关系所依据的事实是否存在及马选彪的行为能否达到严重违反规章制度并导致解除劳动关系的程度。 关于第一个争议焦点，本院认为，根据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并应当进行公示或者告知劳动者，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议纠纷案件的依据。本案中，鼎泰公司所提交的《公司纪律与处罚管理规定》、《考勤与休假管理规定》已经过工会同意，系通过民主程序制定，且不违反国家法律、行政法规及政策规定。另外，马选彪在与鼎泰公司签订劳动合同当日亦在《规章制度学习确认书》、《入职承诺书》、《员工手册签收函》上进行签字确认，也即上述规章制度对劳动者进行了公示。故本院认为，鼎泰公司制定的《公司纪律与处罚管理规定》、《考勤与休假管理规定》中的相关规定可以作为其解除与马选彪间劳动合同的依据。 关于第二个争议焦点，本院认为，根据庭审查明的事实，虽马选彪在2018年8月29日、30日、31日及9月3日休假时事先以短信或微信的形式向其领导进行请假并得到了同意，但根据被告公司《考勤与休假管理规定》的相关规定，员工请事假需由本人在HOPE系统流程中提起申请，经领导批准及整个审批流程结束后方可休假。除特殊情况外，事假应提前1个工作日提出申请。特殊情况以电话或发送短信等方式请事假需在返回公司后1个工作日内补办请假审批手续，并必须说明未事先请假理由。但原告并没有按照规定先在HOPE系统中提出申请，且在以电话或发送短信等方式请事假后，也未在规定的返还公司后1个工作日内补办请假审批手续。虽原告称其在事后找人事部门进行补办时，人事部门故意不让其补办相关手续，但原告并未提供相应证据予以证明。且原告亦存在诸如2018年9月11日请假未获批准的情况下仍未到岗的情形。故本院认为，原告的行为已违反了被告公司的相关规章制度。 另，根据被告提交的考勤记录显示，2018年7月至11月期间，除以上向领导事先请假的日期外，原告仍存在十余天未打卡的情形，根据《考勤与休假管理规定》第6.2条规定，以下情况，一律视为旷工：无故不打卡而事后又未提供任何证明的。因原告并未提供相应证据证明其不打卡系存在合理原因，故本院认为被告公司按照其规章制度的规定，视为原告旷工，并无不当。根据被告公司《公司纪律与处罚管理规定》第三十三条第二款的规定，员工出现以下行为的，可以给予解除劳动合同的处罚：一个月内无故迟到、早退达6次或一个月内旷工累计达3天或一年内累计6天的。该条款并不违反法律规定，因此鼎泰公司依据马选彪旷工等行为适用该处罚规定并无不当，且鼎泰公司在与马选彪解除劳动合同前也征得了工会的同意，在作出《劳动关系解除通知书》后亦于2018年12月21日通过不同形式向原告进行了送达，故被告在程序上亦并无不当。 故综上，本院认为马选彪的上述行为已经严重违反了用人单位的规章制度，符合用人单位解除劳动合同的法定要件，鼎泰公司据此解除与马选彪间的劳动合同并未违法。故原告要求撤销被告作出的劳动关系解除通知书并继续履行劳动合同、支付工资和五险一金损失及2019年1月1日起的年底补发年薪之诉请，因缺乏相应依据，本院均不予支持。 关于原告要求被告支付2018年11月21日至2018年12月20日的工资26000元的诉请。被告辩称未予发放的原因是原告未签署办公电脑的书面交接手续，也未支付相关的赔偿金，故对其予以暂扣，且2018年11月21日至11月30日的工资已于2018年12月5日发放。本院认为，根据原告签订的《员工自购办公笔记本电脑补贴申领书》的内容，员工入职（或电脑更换）未满2年劳动关系不再存续的，需将补贴款全额归还原财务，未及时退还的，需按照公司离职管理规定处理，电脑归员工个人所有。因原告在被告处工作未满两年，故按照规定，原告在离职时理应将被告发放的补贴款4000元予以返还。 另，结合原告提交的账户明细及被告提交的工资发放清单来看，被告公司发放工资的规律为于每月5日左右向员工发放上个月的全月工资，也即2018年11月1日至2018年11月30日的工资应于2018年12月5日发放，而原告称被告仅支付工资至2018年11月20日不符合工资发放规律。故对于被告主张2018年11月21日至11月30日的工资已向原告发放之抗辩，本院予以采信。因此，被告应按每月26000元工资的标准向原告发放2018年12月1日至12月20日的工资17333元，扣除4000元电脑补贴款后，被告尚需支付13333元。 关于原告要求被告向其支付拖欠的2018年应补发的年薪24800元的诉请。本院认为，从原告提交的《聘用及定薪通知书》来看，目标年度奖金基数为税前24800元，此部分为浮动部分，与个人绩效相关，若在当年12月31日（含）前离职，则无法享有年度奖金。因此，2018年的年薪的实际发放金额与公司的盈利情况和个人绩效考核直接相关，且原告已于2018年12月20日离职，故按照规定，原告无法享有该年度的年度奖金。因此，原告的该项诉请缺乏相应依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条、第三十九条第二项、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告嘉兴鼎泰园区建设发展有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告马选彪支付尚欠工资13333元； 二、驳回原告马选彪的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费10元（原告已预交），由原、被告各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 长  赵玲莉 审 判 员  曹 律 人民陪审员  张雪娟 二〇二〇年四月七日 书 记 员  王益飞