贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终151号 上诉人（原审原告）：韦红艳，女，汉族，1970年11月25日生，贵州省贵阳市人，公务员，大学文化，住贵州省贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：王晓红，贵州一策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡国清，贵州一策律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）:贵州山语院酒店投资管理有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安东路3-A-5.12.13楼，统一社会信用代码91520100798818070K。 法定代表人：王学军，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：贵州山语院酒店投资管理有限公司贵定分公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县盘江镇音寨村，统一社会信用代码91522723569244990Y。 负责人：王茂祥。 被上诉人（原审被告）：贵定中恒房地产开发实业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县盘江镇音寨村，统一社会信用代码915227237801621222。 法定代表人：沈斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：龚晓云，该公司员工。 上诉人韦红艳因与被上诉人贵州山语院酒店投资管理有限公司（以下简称贵州山语院公司）、贵州山语院酒店投资管理有限公司贵定分公司（以下简称贵州山语院贵定分公司）、贵定中恒房地产开发实业有限公司（以下简称贵定中恒房开公司）委托合同纠纷一案，不服贵定县人民法院（2019）黔2723民初251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人韦红艳上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：2009年10月1日，上诉人与被上诉人签订委托经营管理协议，约定上诉人将案涉房屋交付贵州山语院公司统一经营管理，约定了每月的固定报酬，协议的时间是2009年10月1日至2012年9月20日，但是租赁合同到期后，被上诉人并没有交还房屋，而是一直使用经营至今。一审法院仅仅依据上诉人提供的协议约定时间来确定租赁时间明显不合理，上诉人认为被上诉人交付房屋应当有交付手续，而其并无证据证明已经将房屋交付给上诉人，另外被上诉人贵定中恒房开公司也应当承担连带支付责任，租赁协议中明确约定且中恒公司也是实际经营人之一。 被上诉人贵州山语院公司、贵州山语院贵定分公司、贵定中恒房开公司二审未作答辩。 原审原告韦红艳向一审法院起诉请求：一、判决被告连带支付原告自2009年10月至2016年7月的固定回报费76354元及自2012年10月30日至固定回报费付清日止的逾期利息（利息暂计算2018年11月23日，按中国人民银行同期贷款利率计算为14827元），以上共计91181元；二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：贵定中恒房开公司于2005年10月24日登记成立，从事房地产开发；贵州山语院公司于2007年3月26日登记成立，从事酒店经营、会所、旅游项目等经营活动；贵州山语院贵定分公司于2008年3月5日登记成立，从事的业务与贵州山语院公司相同。贵定中恒房开公司开发位于贵定县盘江镇“金海雪山水疗度假酒店”及酒店周边“金海雪山”公寓式房屋，韦红艳、郭先桂购买贵定中恒房开公司开发修建的酒店周边“金海雪山”公寓式房屋第4幢4层2号房一套。由于贵定中恒房开公司将其开发的“金海雪山水疗度假酒店”交贵州山语院公司经营，2009年9月15日，贵州山语院公司与韦红艳签订了《“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店委托经营管理协议》，该协议约定：“韦红艳将其位于“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店4号公寓4层2号房屋一套委托贵州山语院公司经营管理，贵州山语院公司每年支付固定回报利润17600元，并在每年9月30日代扣税后向韦红艳支付本年度回报，期限为2009年10月1日至2012年9月20日，共三年；贵定中恒房开公司作为担保人在合同上签字，并以“酒店”中自有的水疗中心、高级会所、会务中心、商务中心、接待大厅、宴会厅等公用设施提供担保，保证韦红艳的固定回报利润可以收到。若在委托期内贵州山语院公司未向韦红艳支付固定回报的，韦红艳可以要求贵定中恒房开公司替代贵州山语院公司支付，或要求贵定中恒房开公司原价回购该物业；协议实行起十年后，即2019年9月30日后，若韦红艳愿意将此物业销售给贵定中恒房开公司，贵定中恒房开公司无条件原价回购该物业”。合同签订后，韦红艳将房屋交贵州山语院公司管理经营，韦红艳收到至2011年11月税后固定回报利润36990元。2012年1月1日，贵定中恒房开公司又将“金海雪山水疗度假酒店”承包给贵定县山语院旅游开发有限公司经营，双方签订了《承包经营管理服务合同》，期限为合同签署之日起五年。由于贵定县山语院旅游开发有限公司经营不善，贵定中恒房开公司又将“金海雪山水疗度假酒店”承包给贵州山语院贵定分公司经营。2013年3月1日，贵州山语院公司贵定分公司与韦红艳签订《“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店委托经营管理协议（租赁合同）》，协议内容为：“韦红艳将其位于贵定音寨“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店4号公寓4层2号房屋一套委托贵州山语院公司贵定分公司经营管理，贵州山语院公司贵定分公司每年支付固定回报利润17600元，期限为2013年3月1日至2014年2月29日，共一年，给付方式为按季度支付”。韦红艳从2011年11月之后，未收到固定回报利润。2019年1月23日，原告向法院提起诉讼。另查明：从2017年起，贵定中恒房开公司收回“金海雪山水疗度假酒店”自行管理，现贵定中恒房开公司对韦红艳、郭先桂购买的“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店4号公寓4层2号房屋一套进行重新装修，欲进行经营，但未与韦红艳签订协议。审理中，郭先桂自愿放弃作为本案的共同原告参加诉讼。一审庭审中，韦红艳认为：2009年10月至2016年7月总的固定回报为123200元（17600元/年×7年），扣减8%税费9856元（123200元×8%）和已支付固定回报利润36990元后，尚欠76354元（123200元-9856元-36990元）。并应从2012年10月30日起以应付固定回报利润为基数按年利率6.4%的标准分段计算至全部固定回报费付清日止。 一审法院认为：贵定中恒房开公司将“金海雪山水疗度假酒店”交贵州山语院公司经营，贵州山语院公司与韦红艳签订《“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店委托经营管理协议》，贵定中恒房开公司以保证人名义签名，保证贵州山语院公司按协议约定支付固定回报利润，该协议是当事人真实意思表示，且不违反法律规定，协议成立有效，对当事人具有约束力。韦红艳将购买的公寓交贵州山语院公司使用，贵州山语院公司、保证人贵定中恒房开公司仅支付至2011年11月的税后固定回报利润36990元，现韦红艳要求贵州山语院公司、贵州山语院公司贵定分公司、贵定中恒房开公司支付从2009年10月至2016年7月尚欠的税后固定回报利润（总的固定回报利润123200元-扣减税费9856元-已支付固定回报36990元）76354元。本院认为，韦红艳与贵州山语院公司签订协议约定的时间为2009年10月1日至2012年9月20日，在此期间，双方无解除或终止合同的情形，因此，固定回报利润应由合同相对方贵州山语院公司承担。贵定中恒房开公司在此期间保证税后固定回报利润可以收到，因未约定保证方式，视为连带责任保证。因双方约定的保证期间至固定回报利润可以收到，按法律视为保证期间约定不明，保证期间为主债务履行期满后两年，韦红艳未提供证据证实主债务履行期间满两年内向贵定中恒房开公司主张权利，故贵定中恒房开公司不再承担保证责任。从2009年10月1日至2012年9月20日期间，应支付税后固定回报利润为52800元（17600元/年×3年），扣减税费4224元（52800元×8%）后为48576元，因已支付税后固定回报36990元，尚欠11586元（48576元-36990元），该固定回报利润应由贵州山语院公司承担。贵州山语院公司贵定分公司与韦红艳签订协议时约定房屋期限为2013年3月1日至2014年2月28日，在此期间的税后固定回报利润为16192元（17600元-17600元×8%），因贵州山语院贵定分公司系贵州山语院公司的分支机构，不具备独立的法人资格，其依照注册登记的经营权限，对外可从事民事活动，可共同作为民事主体的被告，但民事责任应由其所属的法人贵州山语院公司承担，故由贵州山语院公司支付所欠固定回报27778元（11586元+16192元）。关于韦红艳主张的利息问题，因双方未约定逾期支付固定回报利润的违约责任，合同履行期满，贵州山语院公司、贵州山语院贵定分公司未支付固定回报费用，给韦红艳造成了一定的损失，应予补偿。韦红艳要求按年利率6.4％计算，但未提供相关利率依据，故支持从2014年3月1日起以应支付税后固定回报利润27778元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息至付清之日止。韦红艳主张其余期间的税后固定回报利润，因未提供其余期间房屋一直由被告占有、使用的证据，也未提供与被告另有约定的证据，故对韦红艳主张其余期间的税后固定回报，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告贵州山语院酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告韦红艳税后固定回报利润二万七千七百七十八元（￥：27778元）及利息（利息计算方式：从2014年3月1日起以应付税后固定回报利润27778元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息至付清之日止）；二、驳回原告韦红艳其余诉讼请求。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2080元，由被告贵州山语院酒店投资管理有限公司负担1000元，原告韦红艳负担1080元。 二审中，当事人未提交新证据。 经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，根据2009年9月15日签订的《“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店委托经营管理协议》的约定，2009年10月1日至2012年9月20日期间案涉公寓的固定回报利润，韦红艳应当向合同相对方贵州山语院公司主张支付，并可以在法律规定的保证期间内要求贵定中恒房开公司承担保证责任；又根据2013年3月1日签订的《“金海雪山”公寓式泉浴水疗度假酒店委托经营管理协议（租赁合同）》的约定，2013年3月1日至2014年2月28日期间的固定回报利润，韦红艳应当向合同相对方贵州山语院贵定分公司主张支付。至于2012年9月21日至2013年2月28日以及2014年3月1日至2016年7月期间，韦红艳未提供证据证明其与本案三被上诉人存在委托经营等合同关系，也未提供证据证明此期间案涉公寓由被上诉人占有管理使用的事实主张成立，故韦红艳仅以没有房屋交还手续为由要求三被上诉人共同支付其未签订合同期间的固定回报费无事实和法律依据。鉴于贵定中恒房开公司承担保证责任的保证期间已经超过，故2009年10月1日至2012年9月20日期间的固定回报利润11586元（总利润52800元-税费-已支付利润36990元），贵定中恒房开公司不再承担保证责任；又因贵州山语院贵定分公司系贵州山语院公司的分支机构，故2013年3月1日至2014年2月29日期间的固定回报利润16192元（总利润17600元-税费），应由法人贵州山语院公司承担，一审据此认定差欠韦红艳的税后固定回报利润27778元（11586元+16192元）由贵州山语院公司支付正确。对于一审所判利息，双方当事人无异议，本院亦予确认。 综上，上诉人韦红艳的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1385元，由上诉人韦红艳负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 王 锦 审判员 李颖敏 二〇二〇年四月三日 法官助理吴奕 书记员肖淑君