山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1191民初1210号原告（反诉被告）：日照汇富达物流有限公司，住所地日照市海滨三路98号，统一社会信用代码91371102674545525C。法定代表人：王飞，职务总经理。委托诉讼代理人：谷田，山东辰静（日照）律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦晓，日照东港河山法律服务所法律服务工作者。被告（反诉原告）：日照天资商贸有限责任公司，住所地日照市东港区大连路69号（兆启黑陶研究院内），统一社会信用代码91371100663519823P。法定代表人：**，职务总经理。委托诉讼代理人：刘培淑，山东文科律师事务所律师。原告（反诉被告）日照汇富达物流有限公司（简称汇富达公司）与被告（反诉原告）日照天资商贸有限责任公司（简称天资公司）特许经营合同纠纷一案，由汇富达公司于2019年7月22日诉至本院。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。汇富达公司的原法定代表人刘元及委托诉讼代理人谷田、秦晓，天资公司的法定代表人**及委托诉讼代理人刘培淑到庭参加诉讼。现已审理终结。汇富达公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令天资公司继续履行合同、支付违约金100万元；2.诉讼费、保全费、担保费、诉讼代理费由天资公司承担。事实和理由：原被告双方于2018年4月7日签订了《KA卖场品牌转让合作协议》，双方约定天资公司将合同所列品牌转让给原告经营，并在所列卖场中铺货销售，现被告未按照协议将所列品牌全部转让给原告，还将品牌转让给第三方在合同约定的卖场经营销售，被告的行为已严重违约，请求判如所请。天资公司辩称，双方确曾签订品牌转让合作协议，但系汇富达公司不及时支付履约保证金、不支付冷库租赁费、不积极销售受让品牌商品等违约行为而导致双方合作协议无法履行，因而不应向汇富达公司支付违约金。同时，因汇富达公司的违约行为造成了己方损失，案件审理过程中，天资公司向本院提起了反诉，请求：1.判令汇富达公司支付拖欠的仓库租金10万元，支付违约金50万元，支付拖欠的年度返利24万元；2.诉讼费、保全费等相关费用由汇富达公司承担。汇富达公司对反诉辩称，因天资公司未按时移交相关品牌，因而作为附加条件的仓库也无需使用，天资公司违约在先，给己方造成了较大损失，应驳回天资公司的诉求。当事人围绕本诉和反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。案件审理过程中，根据双方的申请，本院分别向双方的诉讼代理人签发了调查令，向案件涉及的第三方（商超或卖场）进行调查取证，并在庭审中对全部证据进行了举证质证。根据双方的陈述与辩解及调查获得的相关证据，本院认定案件事实如下：原被告双方均系从事商品贸易经营的企业，2018年4月7日，双方分别作为甲方乙方共同签订了《KA卖场品牌转让合作协议》（简称合作协议），约定天资公司（甲方）将其持有厂家合法授权的九大品牌系列产品在日照区域KA卖场（八大卖场）的相关经营业务及财务结算业务移交至乙方名下，完成所有移交业务后乙方全权拥有以上门店的财务及运营事宜，交接后以上门店相关品牌所有权（实为经销权）归汇富达公司所有，相关事宜不再与天资公司有任何关联。双方在协议中约定由汇富达公司向天资公司支付转让保证金合计十万元，保证金在品牌进场后按顺序转化为货款。双方同时在附加条款中约定由汇富达公司租赁天资公司仓库，双方还约定了违约责任，约定了双方的合作期限为五年，自2018年4月7日至2023年4月6日。协议签订后，天资公司向汇富达公司转让了部分卖场的相关品牌，部分卖场因天资公司并无经销权而无法转让，汇富达公司亦未依约租赁天资公司的仓库，双方产生纠纷，多次协商未果。本院认为，本案中，天资公司与汇富达公司订立的合作协议，系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，协议合法有效，对双方均具有法律约束力，双方均应依诚实信用原则全面履行协议。本案争议的焦点为：1.合作协议未能全面履行的原因；2.双方未履行合作协议应当承担的具体责任。关于合作协议未能全面履行的原因。在案证据可以证实，双方虽在协议中约定了转让相关品牌在八大卖场的经销权，但天资公司对上述品牌在大润发超市、日百集团并无经销权，而天资公司拥有经销权的其他商超，天资公司也未全部向汇富达公司移交经销权是导致协议未能全面履行的主要原因，天资公司应当承担违约责任。关于天资公司辩称的因汇富达公司未及时支付履约保证金导致协议未履行的问题，根据汇富达公司出具的相关证据，协议签订后，汇富达公司先后分多次向天资公司账户支付款项十万元，该款项中的二万元标注为“保证金”，其他款项未标注用途，天资公司虽主张汇富达公司未按时支付履约保证金导致协议不能履行，但并未对该十万元款项的性质提供相反证据予以证实。考虑双方曾在协议中约定了保证金将直接转化为货款，因此汇富达公司关于该款项系履约保证金并已转化为货款的主张符合常理，本院予以采信。关于仓库租赁事宜，双方在协议中以附加条款的方式约定汇富达公司应无条件使用天资公司仓库，因此汇富达公司应按照协议约定向天资公司支付拖欠的租赁费。综合本项分析，在该案纠纷中双方均存在违约行为，天资公司未取得相关商超的经销权、未按时向汇富达公司移交相关品牌、致使不能实现合同主要目的是导致本案协议未能全面履行的主要原因，天资公司应向汇富达公司承担违约责任。汇富达公司在签约后未使用天资公司的仓库也是协议未能全面履行的原因之一，汇富达公司应向天资公司支付拖欠的租赁费。关于双方未履行合作协议应当承担的具体责任问题。如前所述，因双方均存在违约行为导致协议未能完全履行，但汇富达公司主张按保证金十倍数额要求天资公司支付违约金100万元明显过高，汇富达公司也未提交有效证据证实违约行为给其造成的具体损失，且天资公司对此持有异议，本院酌定天资公司应向汇富达公司支付违约金20万元，超出的部分，本院不再支持。同时，双方在协议中约定合作期限为五年，现该合作协议尚未解除，双方仍应继续履行合作协议。汇富达公司未按照协议约定向天资公司支付仓库租赁费，天资公司请求判令汇富达公司支付租赁费10万元的主张符合本案事实和法律，本院予以支持。因天资公司未提交有效证据证实汇富达公司在履约时存在违约行为，故对天资公司请求判令汇富达公司承担违约责任的主张不予支持。同时，根据双方的陈述意见，在已履行的部分中，汇富达公司从天资公司购进货物时，进货价格中已包含了百分之五的返利，故对天资公司请求判令汇富达公司支付相应返利的主张，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告日照天资商贸有限责任公司于本判决生效后三十日内按照原协议约定向原告日照汇富达物流有限公司移交相关品牌在涉案卖场的经销权；二、被告日照天资商贸有限责任公司于本判决生效后三十日内支付原告日照汇富达物流有限公司违约金人民币20万元；三、驳回原告日照汇富达物流有限公司的其他诉讼请求；四、反诉被告日照汇富达物流有限公司于本判决生效后三十日内向反诉原告日照天资商贸有限责任公司支付租赁费10万元；五、驳回反诉原告日照天资商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费8800元，由原告日照汇富达物流有限公司负担2640元，被告日照天资商贸有限责任公司负担6160元；反诉案件受理费8800元，减半收取4400元，由反诉原告日照天资商贸有限责任公司负担3080元，反诉被告日照汇富达物流有限公司负担1320元。本诉及反诉中的保全费、保全担保费分别由申请方自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  刘泽明人民陪审员  金光运人民陪审员  刘为习二〇二〇年四月二十二日法官助理范子铭书记员焦雅楠