贵州省高级人民法院执 行 裁 定 书(2020)黔执复28号复议申请人（被执行人）：贵州世纪柏源酒店有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大楼。法定代表人：肖荭，该公司董事长。复议申请人（被执行人）：汇川区悦咖啡咖啡馆，经营场所：贵州省遵义市汇川区人民路国投大厦一楼。负责人：刘福全。复议申请人（被执行人）：汇川区黔城味道酒楼，经营场所：贵州省遵义市汇川区人民路国投大厦5层。负责人：肖莉。复议申请人（被执行人）：遵义市黔城盛宴酒楼，所在地：贵州省遵义市红花岗区海尔大道南岭山水项目1号楼。投资人：肖荭，该酒楼经理。复议申请人（被执行人）：遵义市南枝酒店投资管理有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大楼25楼A-3号。法定代表人：肖楠，该公司经理。复议申请人（被执行人）：肖荭，女，汉族，1970年8月28日出生，住贵州省遵义市红花岗区。申请执行人：遵义市国有资产投融资经营管理有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区凤凰山文化广场科技馆三层。法定代表人：卢麟，该公司董事长。第三人：贵州瑞华亚太房地产土地评估有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区诚信北路东侧群升千禧广场05-07B地块20层3号。法定代表人：杨毓怀，该公司经理。复议申请人贵州世纪柏源酒店有限公司（以下简称柏源公司）、汇川区悦咖啡咖啡馆（以下简称悦咖啡馆）、汇川区黔城味道酒楼（以下简称黔城味道酒楼）、遵义市黔城盛宴酒楼（以下简称黔城盛宴酒楼）、遵义市南枝酒店投资管理有限公司（以下简称南枝公司）、肖荭不服贵州省遵义市中级人民法院（以下简称遵义中院）（2019）黔03执异500号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查完毕。遵义中院在执行遵义市国有资产投融资经营管理有限责任公司（以下简称国投公司）申请执行柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭房屋租赁合同纠纷一案过程中，被执行人柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭提出执行异议，请求将世纪柏源酒店交还异议人自行经营；重新委托其他评估机构对租赁的国投公司房屋的改建扩建、装饰装修、设施设备等市场价值进行重新评估；撤回对世纪柏源酒店及肖荭个人房屋、装饰装修及设施设备等市场价值的委托评估。遵义中院查明，世纪柏源酒店系柏源公司租赁国投公司15000余平方米房屋及肖荭、肖楠、柏源公司自有7600平方米房屋改建扩建而成。根据已经发生法律效力的遵义中院（2017）黔03民初25号民事判决及贵州省高级人民法院（2017）黔民终975号民事判决，遵义中院于2018年立案执行申请人国投公司申请执行柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭租赁合同纠纷一案，执行案号（2018）黔03执328号。2018年9月13日，遵义中院对外委托办公室经公开摇号，作出（2018）遵市法委评字第50号司法评估委托书，选定瑞华亚太公司为该案评估机构，对世纪柏源酒店在租赁给被执行人后的改建改造工程、装饰装修工程、设施设备等进行评估。2018年11月27日，该院对外委托办公室作出（2018）遵市法委评字第50-1号司法评估委托书，继续委托该公司补充评估柏源公司等房屋产权人已购买的房屋及其装饰装修、设施设备和办公区域、洗衣房、锅炉房、备用水源的装饰装修及设施设备。瑞华亚太公司在接受该院委托后，现场进行了勘验。2018年12月20日，瑞华亚太公司作出《关于贵州省遵义市中级人民法院执行案件涉及位于遵义市汇川区人民路及位于鹭园小区的实物资产的资产评估报告》（黔亚太评报字【2018】094号），对被执行人柏源公司、肖荭经营及所有的房地产24项，构建物及其他辅助设施12550项，机器设备436项，电子设备590项，低值易耗品7916项，酒店经营用品5413项进行评估，总价值为166630052元。该报告作出后，柏源公司、肖荭等提出异议，认为评估报告漏项及价值偏低。遵义中院函告瑞华亚太公司并组织复核，瑞华亚太公司于2019年6月6日作出《关于贵州省遵义市中级人民法院执行案件涉及位于遵义市汇川区人民路及位于鹭园小区的漏项实物资产补充评估结果说明》，补充说明黔亚太评报字【2018】094号评估报告漏项4633项，漏项资产价值7597853元。该院另查明，执行过程中，国投公司与柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭于2018年8月23日签订《执行和解协议》，约定：柏源公司等在评估报告出具之日向国投公司指定的酒店管理公司返还其租赁的遵义国投大厦第1、4、5、20、21、22、23、24、25层，计九层房屋，国投公司在评估报告出具之日起收回租给柏源公司的房屋，柏源公司等返还出租房屋时，应将出租房屋内的设施、设备以及酒店住宿、餐饮、咖啡馆等用于酒店经营的物品一并移交给国投公司（出租房屋内的改建改造、装饰装修、设施设备由遵义中院委托评估机构进行评估，双方根据评估结果另行协商补偿金额）。柏源公司等将19、20、21、22层自有房屋四层计7625.12平方米反租给国投公司使用，还特别约定，评估报告出具之日起30日为过渡期，过渡期内，柏源公司等除向应国投公司移交出租房屋外，还应将约定房屋内（出租房屋和返租房屋）所有设施设备等物品及相关资料移交给国投公司指定的酒店管理公司……。2019年1月30日，遵义中院执行人员询问柏源公司法定代表人肖荭及委托代理人方军，拟将世纪柏源酒店交国投公司经营，委托京东对该酒店监管，肖荭对于交申请执行人接管及京东进行监管，表示同意。2019年2月起，柏源公司经营的世纪柏源酒店由国投公司接管经营。遵义中院认为，异议人等与国投公司于2018年8月23日签订了《执行和解协议》，该和解协议中约定了柏源公司自愿将租赁的国投公司房屋返还及将其自有房屋反租，将酒店交国投公司经营的内容。2019年1月30日，执行人员在询问柏源公司法定代表人肖荭时，肖荭对拟将世纪柏源酒店交国投公司经营并委托京东监管表示同意。以上事实均表明，涉案酒店现由国投公司接管经营系异议人同意的自愿行为，该行为是否损害异议人利益以及《执行和解协议》有无效力的问题，异议人等可另案诉讼主张权利。瑞华亚太公司系该院对外委托办公司依法选定的评估机构，具备相应评估资质，实际评估人员也完全具备相应资质，评估过程并无不当。异议人主张评估漏项及价值偏低，不属于本次异议审查范围，异议人等可以针对漏项、计算方法、价值偏低等事由，在法定期限内向该院提出，由该院交由相关行业协会在指定期限内组织专业技术评审，并根据专业技术评审出具的结论认定评估结果或者责令原评估机构予以补正。因柏源公司、肖荭均系该院（2018）黔03执328号执行案件的被执行人，在执行过程中，执行中可以对被执行人财产进行查封、扣押、评估及处置等措施。综上，异议人所提异议理由不能成立，不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十二条、第二百四十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，该院于2019年11月28日作出（2019）黔03执异500号执行裁定，驳回异议人柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭的异议请求。柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭不服，向本院申请复议，请求撤销遵义中院（2019）黔03执异500号执行裁定，指令遵义中院另行委托评估公司对世纪柏源酒店改建扩建、装饰装修、设备设施等物品市场价值进行评估。主要事实和理由为：一、遵义中院评估程序严重违法，依法应撤销委托，另行委托其他鉴定机构进行评估。双方达成执行和解协议以后，法院未通知申请人参选评估机构，在评估时未听取异议人提出的任何意见，评估机构超过评估期限作出评估结论，委托评估未考虑其他债权人利益；二、评估结论严重与事实不符，作出了与实际价值相差太大的虚假结论，依法应撤回委托，另行委托其他机构进行评估。评估公司遗漏评估的财产数目巨大，对评估财产的基本信息、计价标准、计算方法等均出现严重错误，导致评估价格与实际价值相差太大，本次评估的全部财产实际价值最少应在3.5亿元以上，但评估机构评估的总价值约为1.7亿元，与实际价值相差1.8亿元；三、世纪柏源酒店经营与本执行案件无关，属于超额或超范围执行，应予无效；四、法院强制超标的执行酒店经营构成违法行为，应为无效。法院将酒店评估项目财产超高标的执行给一个债权人（国投公司）严重侵害其他债权人合法利益，法院将酒店经营执行给国投公司，国投公司无经营管理经验，造成亏损，明显损害了申请人和其他债权人的合法权益。本院对遵义中院查明的事实予以确认。另查明，柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭与国投公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2018年2月2日作出（2017）黔民终975号民事判决，该判决主文的主要内容为：解除国投公司与南枝公司、黔城盛宴酒楼、柏源公司于2013年3月22日签订的《房屋买卖及租赁合同》、2015年3月25日签订的《〈房屋买卖及租赁合同〉的补充协议》；解除国投公司与肖荭于2015年4月15日签订的第1层和第4层《房屋租赁合同》；南枝公司、黔城盛宴酒楼、肖荭、柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼于判决生效之日起30日内返还国投公司向其出租的遵义市国投大厦第1层、第4层、第5层、第20层、第21层、第22层、第23层、第24层相应建筑面积房屋以及由其使用的第25层阳光房；柏源公司向国投公司支付从2015年1月1日起至2016年11月30日止国投大厦第5层、第20层至第24层的租金7351791.3元，南枝公司、黔城盛宴酒楼承担连带清偿责任，并明确了此后的房屋租金及合同解除后的房屋占用费、违约金的计算方式；肖荭向国投公司支付从2015年1月1日起至2016年11月30日止国投大厦第1层、第4层的租金3439992.7元，南枝公司承担连带清偿责任，并明确了此后的房屋租金及合同解除后的房屋占用费、违约金的计算方式；柏源公司、肖荭向国投公司支付2016年11月30日前欠付的运行费4443406.23元，2017年1月1日起所欠付的运行费据实结算至返还租赁房屋之日止。（以上费用中，第1层、第4层的相应费用由肖荭支付，南枝公司对该费用承担连带清偿责任；第5层、第20至24层相应费用由柏源公司支付，黔城盛宴酒楼、南枝公司对该费用承担连带清偿责任）。一审案件受理费191109元，二审案件受理费191109元，由柏源公司、南枝公司、黔城盛宴酒楼、肖荭负担。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”。根据以上规定，在被执行人不履行执行和解协议时，申请执行人既可以申请恢复执行，也可以就履行执行和解协议提起诉讼。本案中，执行依据为本院（2017）黔民终975号民事判决，执行的主要内容为南枝公司、黔城盛宴酒楼、肖荭、柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼向国投公司返还相关租赁房屋，柏源公司、肖荭、南枝公司、黔城盛宴酒楼向国投公司支付相应数额的租金、违约金、运行费及相关利息。执行过程中，国投公司与柏源公司、悦咖啡馆、黔城味道酒楼、黔城盛宴酒楼、南枝公司、肖荭于2018年8月23日签订《执行和解协议书》，约定的事项包含了执行依据未涉及的内容，如约定柏源公司等向国投公司返还出租房屋时，应将出租房屋内的设施设备，以及酒店住宿、餐饮、咖啡馆等用于酒店经营的物品一并移交国投公司（出租房屋内的改建改造、装饰装修、设施设备由遵义中院委托评估机构进行评估，双方根据评估结果另行协商补偿金额）；柏源公司等将相关房屋反租给国投公司使用；对柏源公司等已购买的房屋及其装饰装修、设施设备由遵义中院委托第三方单独评估并单独出具评估报告等内容。柏源公司等被执行人与国投公司达成执行和解的目的是为了履行生效法律文书，该和解协议的效力是建立在协议中各方当事人自愿履行的基础上。现柏源公司等被执行人对法院委托评估行为、评估结论、交付酒店经营权等提出异议，其行为是否属于不履行或者不完全履行在执行中双方达成的和解协议，涉及到双方是否应当继续履行和解协议，或者恢复原生效法律文书的执行，亦或申请执行人就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼，属于本案重要事实。但遵义中院（2019）黔03执异500号执行裁定对此未予审查认定，属于认定事实不清。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项之规定，裁定如下：一、撤销贵州省遵义市中级人民法院（2019）黔03执异500号执行裁定；二、发回贵州省遵义市中级人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审 判 长 张金辉审 判 员 杨飞雁审 判 员 刘 芬二〇二〇年四月十五日法官助理 周书德书 记 员 王 蓉