山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1330号上诉人（原审原告）：历振华，男，1976年7月23日出生，汉族，住山东省日照市。被上诉人（原审被告）：中铁十四局集团有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：吴言坤，董事长。委托诉讼代理人：孙福平，男，该单位工作人员。上诉人历振华因与被上诉人中铁十四局集团有限公司（以下简称中铁十四局）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院(2019)鲁0102民初7505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。历振华上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第三项，依法发回重审或依法改判，支持历振华一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由中铁十四局承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。历振华与中铁十四局存在劳动关系，为其提供劳动，受其管理且由中铁十四局发放劳动报酬，与中铁十四局集团水利水电工程分公司并不存在劳动关系。二、一审判决违反法定程序，一审诉讼期间历振华提供充足证据，中铁十四局并未提供相关证据，然一审法院主观认定历振华负有举证不能的责任不当。三、一审判决适用法律不当，一审判决认为中铁十四局水利水电工程分公司注销后无法履行义务的论述无法可依。中铁十四局辩称，历振华与中铁十四局不存在劳动关系。历振华与中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司签订劳动合同，曾存在劳动关系，但因历振华长期旷工，2014年5月29日已公告解除劳动关系；劳动仲裁阶段历振华自认公告解除劳动合同属实。且中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司已于2017年11月27日注销。历振华向一审法院起诉请求：1.判令中铁十四局支付历振华自2010年10月至2011年3月期间工资及利息3万元;2.判令中铁十四局支付历振华违法解除劳动合同双倍经济补偿金46万元;3.判令中铁十四局补交拖欠历振华社会保险金和住房公积金；4.判令中铁十四局支付历振华2013年6月至2019年8月生活费18000元;5.判令中铁十四局支付历振华仲裁及诉讼期间交通费、住宿费、误工费等4800元;6.判令中铁十四局与历振华依法解除劳动合同，出具解除劳动合同证明书，为历振华办理档案和社会保险关系转移手续，协助历振华办理领取失业保险金手续；7.本案诉讼费由中铁十四局承担。一审法院认定事实：历振华于2007年11月1日与中铁十四局下属中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司签订无固定期限劳动合同。2010年5月至2011年3月历振华维西(塔城)至德钦二级公路改建工程(第L9合同段)项目部工作。历振华称2011年3月份被口头通知息工待岗，并于2013年被停发生活费。历振华提交的省直社保个人网上服务网络截图显示：历振华养老保险参保日期为1996年7月1日，失业保险参保日期为2007年1月1日，养老保险和失业保险均缴纳至2013年5月，缴费单位为中铁十四局。2014年5月29日，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司在《齐鲁晚报》上刊登了解除历振华劳动合同的公告，并要求历振华在登报之日起20天内到公司办理相关手续。另查明，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司系中铁十四局分公司，办理了营业执照。2017年11月27日济南市历下区市场监督管理局出具《准予注销登记通知书》“经审查，提交的中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记”。还查明，2019年5月29日，历振华以中铁十四局为被申请人向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.解除与用人单位劳动合同，要求用人单位出具解除劳动合同证明；2.用人单位补发拖欠2010年10月至2011年3月份工资，补发息工待岗生活费；3.用人单位依法支付工龄经济补偿，依法支付拖欠工资赔偿，返还扣缴的住房公积金、工会基金、医疗费等；4.补交社保；5.办理档案和社保转移手续。仲裁庭审中，历振华明确第一项仲裁请求为当庭解除劳动合同；第二项仲裁请求为补发拖欠的工资3万元，待岗生活费18000元（2013年6月至今共计6年，每个月按照260元计算）；第三项请求为解除劳动合同经济补偿金，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定的赔偿金等。该委于2019年6月28日作出济劳人仲案〔2019〕338号仲裁裁决书，裁定：一、中铁十四局在裁决书生效之日起15日内协助历振华办理档案和社保转移手续；二、驳回历振华的其他仲裁请求。历振华不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，历振华主张与中铁十四局存在劳动关系，应对劳动关系的存在负有举证责任。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）以规章的形式确认了认定劳动关系的标准：第一，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，虽然历振华的社会保险由中铁十四局缴纳，但中铁十四局作为总公司为分公司的员工代缴社会保险并无不当，不能仅据此认定中铁十四局与历振华之间存在劳动关系。历振华并无其他证据证明其接受中铁十四局的劳动管理，在中铁十四局的劳动场所工作或从事中铁十四局安排的有报酬的工作，由中铁十四局按月向其支付劳动报酬。因历振华未能提交有效证据证实其与中铁十四局之间存在劳动关系，应当承担举证不能的法律后果，故对历振华要求中铁十四局支付工资及利息、双倍经济补偿金、生活费的诉讼请求，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。本案中，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司依法取得营业执照，具有用工主体资格，可以作为用人单位独立地招用劳动者、与劳动者订立劳动合同。中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司与历振华签订了无固定期限劳动合同，向历振华支付劳动报酬，历振华接受中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司的劳动管理、从事的是中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司安排的有报酬的劳动。故历振华与中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司之间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司应在与历振华解除劳动关系时为其出具解除劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续，但因该分公司已于2017年11月27日注销，客观上无法由该分公司履行上述法定义务，中铁十四局作为中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司的总公司在庭审中同意代分公司履行上述义务，一审法院予以认可，故对历振华的该部分诉讼请求，一审法院予以支持。历振华要求中铁十四局协助其办理领取失业保险金手续和补交住房公积金的诉讼请求，未经仲裁前置程序，一审法院不予审查。历振华要求中铁十四局补交社会保险金的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理。历振华要求中铁十四局支付仲裁及诉讼期间的交通费、住宿费、误工费，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中铁十四局集团有限公司于判决生效之日起十五日内向原告历振华出具解除劳动合同证明；二、被告中铁十四局集团有限公司于判决生效之日起十五日为原告历振华办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回原告历振华的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。本案中，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司依法取得营业执照，具有用工主体资格，可以作为用人单位独立地招用劳动者、与劳动者订立劳动合同。中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司与历振华签订了无固定期限劳动合同，向历振华支付劳动报酬，历振华接受中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司的劳动管理、从事的是中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司安排的有报酬的劳动。故应认定历振华与中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司之间存在劳动关系。历振华上诉主张其与中铁十四局之间存在劳动关系的证据不足，本院不予认定。中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司注销登记后，其债权债务应由中铁十四局承继。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，2014年5月29日，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司在《齐鲁晚报》上刊登了解除历振华劳动合同的公告。2017年11月27日，中铁十四局集团有限公司水利水电工程分公司在济南市历下区市场监督管理局注销登记。历振华于2019年5月29日向仲裁机关申请仲裁。历振华主张一直向中铁十四局主张权利，未提供有效证据证实，中铁十四局亦不予认可。故本院认定历振华的请求已超过仲裁时效。综上所述，上诉人历振华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由历振华负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇二〇年四月二十八日书记员  刘 红