北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0106民初33141号原告：李朋涛，男，1989年2月28日出生，汉族，北京华润物业管理有限公司员工，住北京市通州区。委托诉讼代理人：王东栋，北京市大嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦金凤，女，1988年7月5日出生，壮族，北京市大嘉律师事务所实习律师。被告：程会娟，女，1977年5月13日出生，汉族。原告李朋涛与被告程会娟合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李朋涛委托诉讼代理人王东栋到庭参加诉讼。被告程会娟经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告李朋涛向本院提出诉讼请求：1、确认原被告于2018年5月31日签订的《合伙开店合作协议》于2019年10月16日解除；2、被告退回原告合伙投资款100000元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告程会娟与原告李朋涛于2018年5月31日签订《合伙开店合作协议》（以下简称“合伙协议”）。合伙协议约定：一、原被告合伙经营稻香村加盟店六里桥店，主要经营地位于北京市丰台区万丰路68号院（北京银座和谐广场购物中心超市内）；二、该项目总出资额为人民币20万元，原被告每人各出资10万元，各占投资总额的50%;三、原被告的出资，存入合伙人共同设立的专用账户，除经全体合伙人同意的日常经营开支外，任何一方不得挪用，否则要赔偿由此给其他投资人造成的损失。四、合伙期间，各合伙人的出资为共有财产，合伙终止后，各合伙人的出资仍然为个人所有，届时予以返还。合伙协议签订后，原告于2018年6月6日将10万元投资款通过手机银行转账的方式汇入被告提供的中国工商银行账户内。在原告将款项支付后，被告开始准备开店事宜，原被告开始履行协议。但是在协议履行期间，原告发现被告并未将上述款项10万元用于履行本合伙协议。在原告一再追问下，被告先行向原告支付2万多元作为收益补偿，要求继续履行该协议。但时至今日，该合伙事项无法实现，协议无法继续履行。现原告要求被告退还出资款10万元。故诉至法院。被告程会娟未答辩。原告李朋涛围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭对证据进行了审核，对以下证据：《合伙开店合作协议》、手机银行转账凭证、微信聊天记录、电话录音等材料予以确认并在卷佐证。根据上述证据及当事人陈述，本院认定如下事实：2018年5月31日，李朋涛（甲方）与程会娟（乙方）签订《合伙开店合作协议》，约定：“甲乙双方……就合伙经营稻香村加盟店六里桥店事宜达成如下合作协议：第一条个体工商户名称、主要经营地个体工商户名称：银座广场，经营场所：超市内。第二条合伙期限合伙期限自2018年5月31日起……至期限截止日后，如公司正常经营，各方无意退出，则合同期限以两年为周期自动延期。第三条出资额、出资方式、出资期限1、该合伙项目总出资额为20万元（甲方出资10万元，占投资总额的50%；乙方出资10万元，占投资总额的50%）。2、各合伙人的出资，于本协议签订后特定时间内交齐。各合伙人的出资存入合伙人共设立的专用账户，除经全体合伙人同意的日常经营开支外，任何一方不得挪用，否则要赔偿由此给其他投资人造成的损失。3、本合伙出资共计20万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍然为个人所有，届时予以返还……第五条入伙、退伙、出资的转让……（二）退伙……2、除名退伙合伙人有以下情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：1)未履行出资义务；2）因故意或重大过失造成经济损失超过5000元；3)挪用、侵占合伙财产的；4)参与经营与本合伙项目相同、相似或有竞争的业务的；5)从事损害本合伙利益的其他行为……第八条合伙的终止和清算1、有以下情形之一，合伙企业解散：1）当合伙协议约定的经营期限届满，合伙人决定不再继续经营；2)合伙协议约定的解散事由出现（具体决定）；3)全体合伙人决定解散；4)合伙人己不具备法定人数满30日；5)合伙协议约定的合伙事务完成或无法实现；6)被依法吊销营业执照、责令关闭或被撤销；7)法律、行政法规规定的其他原因。”2018年6月6日，李朋涛通过手机银行转账，向程会娟银行账户（卡号为：×××）转入100000元。庭审中，李朋涛称，程会娟收到100000元后承诺尽快落实设立六里桥稻香村店铺，李朋涛发现程会娟未履行合同，在找到程会娟要求退款后，程会娟承诺退款，并提交2019年4月2日李朋涛和程会娟微信聊天记录，显示：“程会娟：今天帐没回来我也很意外，就在头两天信用卡审批成功了，我收到后会给你打钱的，让你着急我很惭愧，同样的心情别人也欠我几十万呢？我们都理解一下把钱都还上，我真心实意想办法给你弄钱的，你知道的，我会尽快还你。五号差不多吧！我今天也再想法，看看弄点钱给你。一分也不少你的，放心，看看弄多少钱先给你些。”2019年11月25日聊天记录显示：“李朋涛：你说六里桥店没开起来怪我吗？联系不上你怪我吗？钱被花了怪我么？程会娟：怪超市不结帐，我也没花啊！李朋涛：我那十万块钱是让开六里桥店的，打卡里了，你的十万到账了吗？钱呢？程会娟：天地良心，我没花，钱都在超市压着，结帐了给你，我已经很努力追帐了，下次带你去看看”2019年1月8日，程会娟通过微信转账支付李朋涛10000元；同年4月4日，程会娟通过微信转账支付李朋涛1980元；4月9日，程会娟通过微信转账支付李朋涛500元、2000元；4月10日，程会娟通过微信转账支付李朋涛10000元；以上共计24480元。关于上述钱款性质，李朋涛主张其为程会娟单独给付的补偿金，并非针对100000元的退款，并提交2018年8月2日、9月3日、10月8日、11月6日、2019年3月1日等双方微信聊天记录，证明程会娟以其经营的其他稻香村店铺的账目作为计算依据，以该账目每个月的经营利润按照纯利润的20%计算李朋涛的利润损失并予以赔偿。2018年8月2日聊天记录显示：“程会娟：巨通恒大是稻香村。李朋涛：然后怎么算？费用各是多少……李朋涛：（6月7月）我的按20就6553……李朋涛：那这6553您是微信银行卡还是现金？程会娟：这么着急啊！你看这样行不，三个月一次，也得超市回钱了，再清理一下再给你这样还好。李朋涛：嗯，不急，好的。”2018年9月3日聊天记录显示：“程会娟：8月销售78404，进货54721.65，车费2000元工资4000元。李朋涛：2517+6553=9070。程会娟：强”。2018年10月8日聊天记录显示：“李朋涛：姐，九月份的帐报一下。程会娟：销售90695元进货66214元工资4千元，车费2千元。李朋涛：2352”。2018年11月6日聊天记录显示：“程会娟：流水63800进货45966车费2000元工资4000元”。2019年3月1日聊天记录显示：“程会娟：一月3千元，二月份5千元，共8千元。李朋涛：加上之前的呢一共，我都好久没统计。程会娟：我记了一查就行，也没看少不你的……”经原告申请，本院出具《协助调查函》，原告前往银座广场经营者北京天创伟业投资管理有限公司丰台分公司询问后，得知：“银座广场设立的超市内没有与程会娟建立任何开设稻香村店铺的合同关系，目前银座超市内也不存在任何一家稻香村店铺。”另，2019年10月16日上午，因程会娟未到庭，本院当庭拨打其电话，告知其李朋涛诉讼请求并要求其来院领取相关诉讼材料。程会娟拒绝告知本院送达地址，表示下午到庭，但之后本院再无法与其取得联系。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告程会娟经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃了答辩和举证质证的权利。李朋涛与程会娟签订《合伙开店合作协议》系双方真实意思表示，该协议未违反相关法律、行政法规强制性规定，应为有效，双方均应履行各自权利义务。本案中，《合伙开店合作协议》签订的目的为合伙经营稻香村加盟店六里桥店，李朋涛在签订协议后依约向程会娟转账100000元。根据《合伙开店合作协议》第八条第一款第五项的规定，合同协议约定的合伙事务完成或无法实现，合伙应予以终止和清算。现双方约定的银座广场超市内稻香村加盟店六里桥店并未实际设立，该《合伙开店合作协议》的合同目的未能实现。故李朋涛主张解除《合伙开店合作协议》于法有据，该合同应于李朋涛解除的意思表示通知程会娟之日起解除。本院于2019年10月16日将李朋涛要求解除合同的诉讼请求电话告知程会娟，程会娟于当日收到李朋涛解除合同的通知，程会娟并未就此向本院表示异议。故李朋涛要求确认双方签订的《合伙开店合作协议》于2019年10月16日解除的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。由于稻香村加盟店六里桥店并未实际设立，现程会娟亦未提交证据证明在设立稻香村加盟店六里桥店过程中产生了应由合伙人共同负担的相关费用，因此在《合伙开店合作协议》解除之后，程会娟应将依照该合同收取李朋涛的相关费用予以退还。根据李朋涛提交的微信聊天记录，可以看出双方就程会娟单独给付李朋涛相关补偿达成一致，李朋涛主张对于程会娟向其支付的24480元并非退款而是补偿金的意见，本院予以采信。故李朋涛要求程会娟返还合伙投资款100000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告程会娟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、李朋涛与程会娟于二○一八年五月三十一日签订的《合伙开店合作协议》于二○一九年十月十六日解除；二、程会娟于本判决生效之日起十日内退还李朋涛合伙投资款100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1150元，公告费560元，由被告程会娟负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  谭静琦二〇二〇年四月二十四日书记员  王鹏晓