云南省昆明市官渡区人民法院执 行 裁 定 书（2020）云0111执异29号申请执行人：杨晋，男，汉族，1977年2月9日生，身份证住址：云南省昆明市官渡区。委托代理人：王能祥、袁庆东，国浩律师（昆明）律师，特别授权代理。被执行人：罗剑，男，汉族，1970年5月19日生，身份证住址：云南省昆明市西山区。被执行人：杨新丽，女，汉族，1971年5月18日生，户籍登记住址：云南省昆明市西山区。被执行人：云南久卓经贸有限公司，住所：云南省昆明市盘龙区。法定代表人：王师涛，总经理。第三人：王师涛，男，汉族，1983年3月27日生，住云南省昆明市五华区。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人：李俊祥，男，汉族，1971年4月1日生，住云南省昆明市盘龙区。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人：刘云鹏，男，汉族，1974年4月14日生，住云南省曲靖市麒麟区。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人：赵永恒，男，汉族，1973年8月18日生，住云南省昆明市宜良县。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人：吴友飞，男，汉族，1975年9月27日生，住云南省宣威市。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人：李思齐，女，汉族，1987年12月16日生，住云南省昆明市石林彝族自治县。委托代理人：罗灵，云南汇欣律师事务所律师，特别授权代理。本院在执行申请执行人杨晋与被执行人罗剑、杨新丽、云南久卓经贸有限公司（2019）云0111执3922号民间借贷纠纷一案中，因被执行人云南久卓经贸有限公司不能履行（2018）云0111民初1404号民事判决书确定的应履行债务。现申请执行人杨晋向本院申请追加被执行人云南久卓经贸有限公司的股东王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐为本案被执行人，认为这六位股东未足额实缴出资。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。申请执行人杨晋称，申请执行人杨晋与被执行人罗剑、杨新丽、云南久卓经贸有限公司（2019）云0111执3922号民间借贷纠纷一案，经官渡区人民法院作出（2018）云0111民初1404号民事判决书。判决生效后，罗剑、杨新丽、云南久卓经贸有限公司尚未履行该生效文书，申请执行人向法院申请强制执行，在执行过程中查询到三被执行人的财产不足以清偿全部债务，且三被执行人已被法院列为限制高消费、失信人员名单。现申请执行人发现，第三人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐作为被执行人云南久卓经贸有限公司的股东在通过认缴出资后并未在公司章程约定的时间内足额实缴。根据《公司法》第二十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释（三）第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，第三人未全面出资，严重侵害了申请执行人的合法权益。基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，依法申请追加上述第三人成为本案的共同被执行人，要求其承担在尚未缴纳出资的范围内依法向申请执行人承担清偿责任。综上，特申请依法追加第三人为本案的共同被执行人。第三人王师涛答辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人王师涛系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，公司登记时的登记股东为王师涛持股比例为2.3%，占股金额为11.5万元，王师涛于2013年12月23日向公司支付入股股金10万元，其中5万元为现金，剩余1.5万元在公司的日常经营中予以支付和开支，公司已经出具出资证明和收款凭证给王师涛，王师涛已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向王师涛出具了出资证明书，所以王师涛已经足额履行了出资义务。王师涛代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加王师涛为被执行人不符合法律规定，王师涛不应作为被执行人。第三人李俊祥辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人李俊祥系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，公司登记时的登记股东为李俊祥持股比例为21%，占股金额为105万元。但实际持股情况如下：李俊祥个人实际入股资金为90万元，2013年12月30日入股资金40万元，2013年11月4日入股资金50万元；李俊祥于2014年6月8日与孙艳波达成《股权代持协议》，代孙艳波持有云南久卓经贸有限公司的股权1.85%，折合人民币100000元；李俊祥于2014年6月8日与卓油菜达成《股权代持协议》，代卓油菜持有云南久卓经贸有限公司的股权0.37%，折合人民币20000元；李俊祥于2014年6月8日与马忠坤达成《股权代持协议》，代马忠坤持有云南久卓经贸有限公司的股权0.74%，折合人民币40000元。以上入股股东已经按照公司章程、股东会决议如期将自己的出资转入公司指定账户，完成自己的出资义务，公司已经出具出资证明和收款凭证给李俊祥，李俊祥已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向李俊祥出具了出资证明书，所以李俊祥已经足额履行了出资义务。李俊祥代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加李俊祥为被执行人不符合法律规定，李俊祥不应作为被执行人。第三人刘云鹏辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人刘云鹏系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，公司登记时的登记股东为刘云鹏持股比例为21.2%，占股金额为106万元。但实际持股情况如下：刘云鹏个人实际入股资金为90万元，2013年11月1日入股资金50万元，2013年12月30日入股资金40万元；刘云鹏于2014年6月25日与袁宏珊达成《股权代持协议》，代袁宏珊持有云南久卓经贸有限公司的股权1.85%，折合人民币100000元；刘云鹏于2014年7月20日与**运达成《股权代持协议》，代**运持有云南久卓经贸有限公司的股权0.37%，折合人民币20000元；刘云鹏于2014年7月3日与朱瑾达成《股权代持协议》，代朱瑾持有云南久卓经贸有限公司的股权0.74%，折合人民币40000元。以上入股股东已经按照公司章程、股东会决议如期将自己的出资转入公司指定账户，完成自己的出资义务，公司已经出具出资证明和收款凭证给刘云鹏，刘云鹏已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向刘云鹏出具了出资证明书，所以刘云鹏已经足额履行了出资义务。刘云鹏代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加刘云鹏为被执行人不符合法律规定，刘云鹏不应作为被执行人。第三人赵永恒辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人赵永恒系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，公司登记时的登记股东为赵永恒持股比例为21%，占股金额为105万元。但实际持股情况如下：赵永恒个人实际入股资金为90万元，2013年11月1日入股资金50万元，2014年1月3日入股资金40万元；赵永恒于2014年12月3日与李婷达成《股权转让协议》，李婷将其在云南久卓经贸有限公司的0.45%的股权折价25000元转让给赵永恒；赵永恒于2014年6月8日与杨萍达成《股权代持协议》，代杨萍持有云南久卓经贸有限公司的股权1.85%，折合人民币100000元；作为股东的熊普出资的2万元，实际的出资人为赵永恒，资金系赵永恒个人转入公司，为赵永恒的个人实际出资。以上入股股东已经按照公司章程、股东会决议如期将自己的出资转入公司指定账户，完成自己的出资义务，公司已经出具出资证明和收款凭证给赵永恒，赵永恒已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向赵永恒出具了出资证明书，所以赵永恒已经足额履行了出资义务。赵永恒代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加赵永恒为被执行人不符合法律规定，赵永恒不应作为被执行人。第三人吴友飞辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人吴友飞系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，公司登记时的登记股东为吴友飞持股比例为11%，占股金额为55万元，吴友飞于2013年11月1日向公司支付入股股金50万元，剩余5万元在公司的日常经营中予以支付和开支，公司已经出具出资证明和收款凭证给吴友飞，吴友飞已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向吴友飞出具了出资证明书，所以吴友飞已经足额履行了出资义务。吴友飞代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加吴友飞为被执行人不符合法律规定，吴友飞不应作为被执行人。第三人李思齐辩称，云南久卓经贸有限公司成立于2014年3月7日，第三人吴友飞系云南久卓经贸有限公司工商登记的注册股东之一，公司成立时的注册股东为：李思齐（占股2.3%）、吴友飞（占股11%）、王师涛（占股2.3%）、罗剑（占股21.2%）、刘云鹏（占股21.2%）、李俊祥（占股21%）、赵永恒（占股21%），公司成立时的注册资本为500万元。公司成立时的股东远远不止上述工商登记的股东人数，为了方便工商登记和公司的日常经营，李思齐与王丽珍达成《代持股协议》由李思齐为王丽珍代持三名股东在云南久卓经贸有限公司的股份，并由李思齐代王丽珍行使股东权利，故工商登记时的登记股东为李思齐，持股比例为2.3%，占股金额为11.5万元。实际持股情况如下：李思齐代王丽珍持有股权0.37%，折合20000元，作为实际投资人的王丽珍已经按照公司章程、股东会的决议规定于2013年12月30日向公司支付了实际入股资金2万元，剩余的10万元为李思齐的个人实际出资，公司已经出具出资证明和收款凭证给李思齐，李思齐已经实际完成了自己的足额出资义务。根据相关的法律规定，公司已经向李思齐出具了出资证明书，所以李思齐已经足额履行了出资义务。李思齐代持的股东已经将入股资金按照股东会决议全部转至罗剑的账户，至于款项转入罗剑账户后如何处置，是公司经营管理的内部事务，股东除了召开股东会时对议题发表意见和表决外，无权干预公司的日常管理事务。综上，杨晋申请追加李思齐为被执行人不符合法律规定，李思齐不应作为被执行人。被执行人云南久卓经贸有限公司、罗剑、杨新丽未进行答辩。经审查查明，杨晋与罗剑、云南久卓经贸有限公司、杨新丽及第三人王师涛民间借贷纠纷一案，本院作出（2018）云0111民初1404号民事判决书，判决“罗剑、杨新丽于本判决生效之日起十日内偿还杨晋本金760343元，并支付以本金760343元为基数按照年利率6%自2018年1月30日起至实际付清之日止的利息；罗剑、杨新丽于本判决生效之日起十日内支付杨晋因本案产生的律师费10000元；云南久卓经贸有限公司对前款确定的本金及利息承担连带偿还责任，云南久卓经贸有限公司承担保证责任后有权向罗剑、杨新丽追偿；驳回杨晋的其他诉讼请求。案件受理费13274元由罗剑、杨新丽、云南久卓经贸有限公司承担10619元，剩余2655元由杨晋承担，本案保全费2020元由罗剑、杨新丽、云南久卓经贸有限公司承担。”因罗剑、云南久卓经贸有限公司、杨新丽未履行生效法律文书确定的给付义务，杨晋遂向本院申请强制执行。在执行过程中，因未发现被执行人其他可供执行的财产线索或财产暂时无法处置，本院作出（2019）云0111执3922号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。另查明，被执行人云南久卓经贸有限公司，于2014年3月7日成立，企业类型为：有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为500万元，法定代表人为王师涛。根据工商内资企业登记情况显示，股东吴友飞认缴出资额55万元，实缴出资额0元；股东王师涛认缴出资额11.5万元，实缴出资额0元；股东罗剑认缴出资额106万元，实缴出资额0元；股东刘云鹏认缴出资额106万元，实缴出资额0元；股东李思齐认缴出资额11.5万元，实缴出资额0元；股东李俊祥认缴出资额105万元，实缴出资额0元；股东赵永恒认缴出资额105万元，实缴出资额0元。现第三人王师涛向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、收款收据、证明一份，欲证明股东王师涛已交纳股金10万元。第三人刘云鹏向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、收款收据、股权代持协议、证明三份，欲证明股东刘云鹏代袁宏珊、朱瑾、**运持有公司股权，且刘云鹏、袁宏珊、朱瑾、**运向罗剑账户转入股金。第三人吴友飞向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、收款收据、证明一份，欲证明股东吴友飞已交纳股金50万元。第三人李思齐向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、申请书、收据、代持股协议，欲证明股东李思齐代王丽珍持有公司股权，且李思齐、王丽珍向罗剑账户转入股金。第三人赵永恒向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、收款收据、股权转让协议、股权代持协议、证明三份，欲证明股东赵永恒代杨萍持有公司股权，李婷向赵永恒转让股权，且赵永恒、李婷、杨萍向罗剑账户转入股金。第三人李俊祥向本院提交居民身份证信息、内资企业登记基本情况表、股东会决议、收款收据、中国农业银行股份有限公司丘北支行个人结算单、股权代持协议、证明三份，欲证明股东李俊祥代孙艳波、马忠坤、卓油菜持有公司股权，且李俊祥、孙艳波、马忠坤、卓油菜向罗剑账户转入股金。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”在本院执行过程中，被执行人云南久卓经贸有限公司不能清偿其生效法律文书确定向申请执行人杨晋应履行的支付义务，被执行人云南久卓经贸有限公司的内资企业登记信息显示股东王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐未实缴出资，则应在尚未缴纳出资的范围内对云南久卓经贸有限公司的债务承担责任，故申请执行人杨晋申请追加王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐为本案被执行人，有事实及法律依据，本院予以支持。关于第三人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐认为其已实际交纳认缴股金，支付到罗剑的个人账户，已完成了实际缴纳出资的义务的辩解主张。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定“股东应当按照足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，第三人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐以货币出资，应将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。并且，第三人均称已将股金转入到罗剑账户，但根据工商内资企业登记信息及公司登记内资材料，均没有云南久卓经贸有限公司股东实缴出资的记载。故本院对第三人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐主张其已实际缴纳出资的辩解主张不予采纳。关于刘云鹏、李思齐、赵永恒、李俊祥认为其有部分股权系代他人持有的辩解主张。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十六条规定“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。”本案中，刘云鹏、李思齐、赵永恒、李俊祥主张其部分股权系代他人持有，不影响对债权人杨晋承担涉案债务的赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐为本案被执行人；二、被执行人王师涛、李俊祥、刘云鹏、赵永恒、吴友飞、李思齐应在未实缴出资额范围内，自本裁定生效之日起五日内支付申请执行人杨晋尚欠借款本金760343元，并支付以本金760343元为基数按照年利率6%自2018年1月30日起至实际付清之日止的利息，律师费10000元，案件受理费10619元、保全费2020元，并承担（2018）云0111民初1404号民事判决书确定的迟延履行期间的债务利息及执行费用。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向云南省昆明市官渡区人民法院提起诉讼。审 判 长  贾孟书人民陪审员  杨嘉升人民陪审员  陶利勇二〇二〇年四月二十六日书 记 员  李亚玲