湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初646号 原告：张经英，女，1964年1月24日出生，汉族，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：徐雄斌，桂阳县东升法律服务所法律工作者，代理权限系特别授权。 被告：郴州市汇丰文体用品有限公司，住湖南省郴州市北湖区建设里路126号101号。 法定代表人：李贵兴，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曾满生，湖南民浩律师事务所律师，代理权限系一般代理。 委托诉讼代理人：曾涛，湖南民浩律师事务所律师，代理权限系一般代理。 被告（追加）：桂阳县锦湘百货有限责任公司子龙店，住湖南省郴州市桂阳县龙潭街道蔡伦北路北关佳园。 负责人：张雪琼，该公司总经理。 被告（追加）：桂阳县锦湘百货有限责任公司，住湖南省桂阳县鹿峰街道东正街39号， 法定代表人：张雪琼，该公司总经理。 上述两被告委托诉讼代理人：何昌亮，湖南星河（桂阳）律师事务所律师，代理权限系一般代理。 原告张经英与被告郴州市汇丰文体用品有限公司（以下简称郴州汇丰公司）、桂阳县锦湘百货有限责任公司子龙店（以下简称桂阳锦湘百货公司子龙店）、桂阳县锦湘百货有限责任公司（以下简称桂阳锦湘百货公司）劳动争议一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张经英及其委托诉讼代理人徐雄斌到庭参加诉讼，被告郴州汇丰公司委托诉讼代理人曾涛到庭参加诉讼，被告桂阳锦湘百货公司子龙店、桂阳锦湘百货公司委托诉讼代理人何昌亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张经英向本院提出诉讼请求：确认原告张经英与被告郴州汇丰公司之间形成劳动关系。事实和理由：从2017年8月份起，张经英受雇于郴州汇丰公司从事促销员工作，工作地是在桂阳县锦湘百货公司子龙店汇丰文体专柜区，月均工资为2400元。2019年6月21日下午4时20分左右，张经英正在给顾客介绍商品时，不慎摔倒，同时晕倒在地上，同事发现后立马拨打120，张经英被送到桂阳县人民医院抢救治疗，经医生诊断为：L2椎体骨折，张经英住院治疗15天后出院，花医疗费17194.4元。故张经英是在郴州汇丰公司的工作时间、工作场所，因工作摔倒而受伤害，应属工伤，张经英在郴州汇丰公司单位连续工作两年多，工作期间，郴州汇丰公司没有与张经英签劳动合同。由于张经英今年55周岁，桂阳县劳动人事争议仲裁委员会以张经英已达退休年龄，对张经英申请确认劳动关系不予受理。 被告郴州汇丰公司辩称，一、郴州汇丰公司不是本案的适格被告。虽然张经英与李贵兴存在往来的银行流水，但是本案不能以此来认定张经英与郴州汇丰公司存在劳动关系。张经英不是郴州汇丰公司招聘的员工，其系桂阳锦湘百货公司招聘的促销员。张经英的促销行为系桂阳锦湘百货公司的工作内容，张经英的促销行为与郴州汇丰公司无关。郴州汇丰公司与桂阳锦湘百货公司之间的法律关系系承揽关系。郴州汇丰公司与桂阳锦湘百货公司签订了《商品联营合同》，该合同明确约定了桂阳锦湘百货公司负责产品促销并交付促销款项，郴州汇丰公司负责供货及桂阳锦湘百货公司员工的工资发放。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，郴州汇丰公司依法制定的各项劳动规章制度没有适用于张经英，张经英也不受郴州汇丰公司的劳动管理，并且张经英提供的劳动不是郴州汇丰公司的组成部分。二、即便郴州汇丰公司系本案的用人单位。郴州汇丰公司认为其与张经英发生在2019年1月25日以后的用工关系系劳务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，郴州汇丰公司认为张经英在2019年1月24日已经达到退休年龄，郴州汇丰公司与张经英的劳动合同关系自行终止，故2019年1月25日以后的用工关系系劳务关系。三、张经英诉称的工伤并非本案的审理范畴，贵院应当针对张经英的诉请进行审理，而不是以此确认张经英诉称的工伤。张经英的诉请是确认劳动关系，并非认定工伤，两者并非同一法律关系。根据《工伤保险条例》第十七条规定，张经英诉称的工伤属于郴州市人力资源和社会保障局的管辖范畴，其应当向郴州市人社局申请确认工伤事宜。如确认了张经英的工伤事宜，明显程序违法。四、即便贵院有权确认张经英诉称的工伤事宜，郴州汇丰公司认为张经英的伤势与郴州汇丰公司无关。张经英系桂阳锦湘百货公司招聘的员工，其如何受伤，郴州汇丰公司无从得知。郴州汇丰公司系桂阳锦湘百货公司的定作人，其并不负责桂阳锦湘百货公司的人员招聘及管理。从劳务关系的角度分析该案，郴州汇丰公司选择具备合法经营资质的桂阳锦湘百货公司承揽促销办公用品、文具，其不存在选任不当的责任。桂阳锦湘百货公司招聘年老体衰的张经英，加大了张经英因自身骨质疏松摔伤的风险，两者本身均存在过错。 被告桂阳锦湘百货公司子龙店、桂阳锦湘百货公司辩称：一、桂阳锦湘百货子龙店、桂阳锦湘百货公司不是本案的用人单位，其与张经英并未形成劳动关系，张经英与郴州汇丰公司形成合法的劳动关系，张经英的工资由郴州汇丰公司按照合同约定正常发放。二、桂阳锦湘百货公司与郴州汇丰公司签订了商品联营合同，合同约定有关员工管理的相关内容，专柜的员工无论郴州汇丰公司委托还是由桂阳锦湘百货子龙店、桂阳锦湘百货公司代为委托，其工资、福利、保险等劳工权益均由郴州汇丰公司负责，并且必须按照《劳动法》规定保证员工的合法权利，郴州汇丰公司与员工之间的劳动争议纠纷由郴州汇丰公司自行解决并承担责任结果。三、桂阳锦湘百货子龙店、桂阳锦湘百货公司受郴州汇丰公司的委托，招聘张经英到桂阳锦湘百货子龙店为汇丰文体公司的专柜做销售工作，商品联营合同中代为委托的员工工作期间，在商场发生的一切意外伤害及意外事件皆由郴州汇丰公司负责处理并承担相应的经济和法律责任。四、商品联营合同中明确约定桂阳锦湘百货公司受郴州市汇丰文体用品有限公司的委托招聘的员工必须服从桂阳锦湘百货子龙店、桂阳锦湘百货公司的统一管理。因此，张经英的日常考勤记录应当由桂阳锦湘百货子龙店、桂阳锦湘百货公司统一管理。五、张经英作为汇丰文体的销售人员，其受伤时间和地点不能作为郴州汇丰公司推卸责任的理由。故桂阳锦湘百货公司子龙店、桂阳锦湘百货公司不应为本案适格当事人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。原、被告提交证据经庭审核实，均具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月25日，张经英通过桂阳锦湘百货公司子龙店门外的招聘广告应聘，在店内的汇丰文体专柜区着桂阳锦湘百货公司工服从事销售员一职，未签订书面劳动合同。张经英日常工作为听从郴州汇丰公司信息安排，负责收接货、介绍货物等内容。桂阳锦湘百货公司子龙店负责张经英日常工作考勤、管理制度规范，郴州汇丰公司负责张经英的工资发放与福利待遇。2019年1日25日，张经英达到法定退休年龄，但一直未享受养老保险待遇、领取退休金。2019年6月21日，张经英在工作地受伤住院，2019年7月6日出院。本院另查明，早于张经英应聘前，桂阳锦湘百货公司（甲方）与郴州汇丰公司（乙方）已签订《商品联营合同》，合同约定：六、员工管理1、专柜的员工无论乙方委托还是甲方代为委派、其工资、福利、保险等劳工权益均由乙方负责，乙方必须依照《劳动法》规定保证员工的合法权利，乙方与员工之间的劳动争议纠纷由乙方自行解决并承担责任结果…3、乙方员工必须符合用工要求，遵守商场的各项制度，服从甲方的统一管理，甲方对不符合要求或不能适应工作，有违纪行为的专柜员工，有权要求乙方更换，乙方必须配合。 本院认为，本案系确认劳动关系纠纷。双方的争议焦点系：一、张经英已达法定退休年龄还能否与单位形成劳动关系；二、张经英与郴州汇丰公司之间是否形成劳动关系。 关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”规定。法律赋予用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动合同的终止权，但劳动合同的终止不必然导致劳动关系的终止，还应考虑实际劳动行为是否真实终止等客观因素。且我国法律没有规定劳动关系中劳动者的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均可成为劳动关系中的劳动者。本案中，张经英虽已于2019年1日25日达到法定退休年龄，但并未依法享受养老保险待遇或领取退休金，不适用于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定。故本案张经英虽已达法定退休年龄，但仍有与单位形成劳动关系的条件。 关于焦点二。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。以上条件均满足时，劳动关系成立”规定。本案中，郴州汇丰公司是依法成立的有限责任公司，符合法律、法规规定的用工主体资格。张经英工作期间，虽由桂阳锦湘百货公司子龙店负责对其招聘以及日常工作考勤，但工资发放、福利待遇均是由郴州汇丰公司根据桂阳锦湘百货公司子龙店的考勤反馈以及张经英的货物销售业绩发放。再根据桂阳锦湘百货公司与郴州汇丰公司已签订的《商品联营合同》约定内容证实，郴州汇丰公司应系张经英实际管理人，张经英自2017年8月25日起在桂阳锦湘百货公司子龙店的汇丰文体专柜区负责相关工作内容，张经英与郴州汇丰公司应存在劳动关系。另，2019年1日25日，张经英达到退休年龄，但郴州汇丰公司未提出解除劳动关系，直至张经英因受伤住院治疗后于2019年7月6日出院。故2017年8月25日至2019年7月6日期间，张经英与郴州汇丰公司确存在劳动关系。 综上所述，本院对原告的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决如下： 原告张经英与被告郴州汇丰公司存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告郴州市汇丰文体用品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员 欧阳思俊 二〇二〇年四月二十八日 法官助理李沁 书记员李烁宇 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。