江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终140号原公诉机关江西省万年县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱立东，男，1996年1月4日出生，汉族，中专文化，湖南省桂东县人，家住湖南省桂东县。因涉嫌盗窃罪于2019年3月16日被万年县公安局刑事拘留，同年3月27日经万年县人民检察院批准逮捕，同日由万年县公安局执行逮捕。现羁押于万年县看守所。江西省万年县人民法院审理江西省万年县人民检察院指控原审被告人朱立东犯盗窃罪一案，于2019年12月27日作出（2019）赣1129刑初109号刑事判决，原审被告人朱立东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2016年11月1日至2017年10月30日，万年县七天连锁酒店老板席某聘请被告人朱立东担任万年县七天连锁酒店店长。2017年9月5日被告人朱立东未经万年县七天连锁酒店老板席某同意，私自将万年县七天连锁酒店和携程网合作的绑定银行账号由老板席某的账号变更为自己本人的中国银行账号（账号：20×××35，借记卡号：62×××39）。2017年10月底朱立东从万年县七天连锁酒店离职，但他仍没告诉老板席某改账号的事，直到2019年1月15日因新店长罗某发现并告知老板席某后才改回老板席某的账号。自2017年9月5日至2019年1月2日，携程网将入住万年县七天连锁店的客户转给携程网的住宿费扣除相关费用后转账至朱立东个人银行账户（账号：20×××35，记卡号：62×××39）共80962.8元（包括2017年10月底朱立东离职后携程网继续转给朱立东的60792.2元）。朱立东将转来的钱用于网上赌博和个人日常消费。另查明，万年县七天连锁酒店注册于2016年1月21日，类型为个体工商户，登记机关为万年县市场监督管理局。上述事实有下列证据予以证明：1、书证（1）人口基础信息查询，证明被告人朱立东已达到负刑事责任的年龄。（2）情况说明、无犯罪记录证明，证明被告人朱立东没有犯罪前科。（3）中国银行流水账单明细，证明被告人朱立东中国银行账户（账号：20×××35）的收支情况。（4）营业执照，证明万年县七天连锁酒店的组成形式为个人经营，系个体工商户。（5）携程后台账号修改记录，证明2017年9月5日EBK修改账号审核通过。2019年1月15日EBK修改账号审核通过。（6）携程网将万年县七天连锁酒店住宿费转给朱立东账户的明细及工行电子回单，证明自2017年9月15起至2019年1月2日，携程网将万年县七天连锁酒店住宿费转入朱立东个人账户的明细。（7）万年医药公司店9月营收表，证明万年七天连锁酒店提交给医药公司财务2017年9月份的收入明细表。（8）朱立东中国银行卡详细信息查询，证明62×××39朱立东中国银行卡客户信息。（9）上海赫程转账明细，证明上海赫程从2017年9月15日至2018年12月31日（建议转账日期）转账给朱立东64596.8元。（10）情况说明：证明2019年8月27日万年县公安民警带领被告人朱立东来到中国银行万年支行查询朱立东于2017年4月1日至2019年8月27日的交易流水明细清单，该清单盖业务专用章。（11）中国银行交易流水明细清单：证明账号为62×××39的银行账户于2017年4月1日至2019年8月27日的中国银行交易流水。（12）上海赫程国际旅行社有限公司南通分公司转账到朱立东账户统计表，证明从2017年9月至2019年1月上海赫程国际旅行社有限公司南通分公司转账到朱立东账户共计80962.8元。其中包括2017年9月5日至2017年9月14日以前没统计的16366元。2、证人证言（1）罗某的证言：证实其发现2017年9月5日到2019年1月15日，携程公司转来的64596.8元钱全部转到了朱立东的账号上。朱立东2016年11月1日至2017年10月30日在万年县七天连锁店工作。（2）何某的证言：证实携程转来的钱是转到老板席某的卡上，朱立东报过来的营业额其也一直认为是在席某的账上，公司也没有具体的核对过上报上来的营业额数据和真实到账的钱是否一致，其也是在今年年初才知道朱立东将携程与酒店的绑定账号变更成了自己的。（3）李某的证言：证明其工作期间没有碰到过携程网主动要求酒店更改账户的情况。（4）金某的证言：证明万年县七天连锁酒店与全国七天连锁酒店是加盟关系，要支付加盟费用和管理费用。3、被害人陈述席某的陈述：证实其是万年县七天连锁酒店的法人，店里与携程公司合作的收款账户是其的一张工商银行卡，没有开通短信。今年1月份其店里的现任店长罗某发现酒店与携程公司的收款账户变更了，后告知其，其才发现携程公司转来的钱全部转到了朱立东的账户上。其聘请朱立东担任店长，店内所有的事务都由他管理，包括店内的公章以及营业执照和法人的身份证复印件，财务也是他管理。其和他没有任何债务纠纷，他在店里工作的工资也全部结清了。4、被告人的供述朱立东的供述：证明其2016年下半年其开始担任万年县七天连锁酒店的店长，到了2017年9月份携程网负责上饶这边的业务经理电话联系其，说其店内和携程网绑定的账号有问题，钱打不进去叫其更换账号，其变更了万年县七天连锁酒店和携程网绑定的银行账号，将账号变更为其自己的中国银行账户，变更账户一事其没有跟其他人说过，店老板也不知道。经核实自己的账户明细，可以确定携程网共转账80962.8元到其中国银行账户，其全部用掉了（赌博及日常开支）。5、辨认笔录（1）席某于2019年3月11日在万年县公安局刑警大队辨认出6号照片上的人（朱立东，男，汉族，户籍地湖南省桂东县大塘镇水口山社区陈家组76号，公民身份号码）就是朱立东。（2）罗某于2019年2月25日在万年县公安局刑警大队辨认出2号照片上的人（朱立东，男，汉族，户籍地湖南省桂东县大塘镇水口山社区陈家组76号，公民身份号码）就是朱立东。原判认为，被告人朱立东以非法占有为目的，秘密窃取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪。公诉机关指控其罪名成立，予以支持，依法应予惩处。辩护人辩称被告人朱立东构成职务侵占罪，而非盗窃罪。根据相关法律规定私营、独资等公司、企业、事业单位只有具有法人资格才属于我国刑法中所指的单位，其财产权才能成为职务侵占罪的客体，本案中被告人侵犯的是个体工商户万年县七天连锁酒店的财产，该连锁酒店不具有法人资格，其财产不构成职务侵占罪的客体。其次，被告人离职后，仍通过其担任该连锁酒店店长时私自将该连锁酒店和携程网合作的绑定银行账号变更为其本人的账号秘密取得他人财产60792.2元，主观上有非法占有的目的，客观上秘密取得他人财产，且数额巨大，符合盗窃罪的特征，故该辩护意见该院不予采纳。被告人朱立东归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被盗赃物已发还给被害人，依法可酌定从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，依法可酌情从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人朱立东犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）。朱立东不服一审判决，其上诉提出：其更换万年县七天连锁酒店和携程网合作的绑定银行账号不具有秘密性，系合法操作的职务行为，不具有非法占有的主观故意，不构成盗窃罪，而应当定性职务侵占罪，请求二审法院从轻改判。二审法院查明事实与一审判决认定事实一致。原审判决认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人朱立东以非法占有为目的，采用秘密更换万年县七天连锁酒店与携程网合作的绑定银行账号的方法，窃取万年县七天连锁酒店财物共计人民币60792.2元，其行为构成盗窃罪，且数额巨大，依法应予惩处。朱立东上诉提出其系职务行为，不构成盗窃罪而系职务侵占罪的上诉理由，经查，2017年10月底，朱立东已从万年县七天连锁酒店离职，其离职后的行为明显已不具备职务侵占特殊主体的要求，且朱立东与酒店办理离职手续时，刻意隐瞒其私自将酒店与携程网合作的绑定银行账号由老板席某的账号更换为其本人银行账号的事实，其正是抱着一种不想让他人知道的心态，以对该酒店而言相对秘密的方法继续获取酒店的财物计人民币60792.2元，其行为符合盗窃罪的构成要件，故朱立东提出其不构成盗窃罪而系职务侵占的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审法院对该案认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱艳红审判员  肖 萍审判员  陈 荣二〇二〇年四月三日书记员  焦成莹