陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终232号 上诉人（原审被告）：安康市秦楚建设工程有限公司。住所地：陕西省安康市白河县。 法定代表人：肖利敏，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴远树，湖北谦顺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘应群，男，1981年10月29日出生，汉族，住湖北省郧西县。 上诉人安康市秦楚建设工程有限公司因与被上诉人刘应群建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省白河县人民法院（2019）陕0929民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。 安康市秦楚建设工程有限公司的上诉请求：1.撤销陕西省白河县人民法院（2019）陕0929民初1662号民事判决，依法改判驳回刘应群的诉讼请求；2.诉讼费由刘应群承担。事实和理由：1.原审判决认定事实不清。原审认定安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部(以下简称秦楚公司项目部)与刘应群签订《XX楼项目建设工程劳务施工承包合同》，秦楚公司项目部收取刘应群保证金20万元，该认定与事实不符。根据安康市秦楚建设工程有限公司与林某某签订的合同约定，林某某挂靠安康市秦楚建设工程有限公司进行施工，安康市秦楚建设工程有限公司向林某某收取管理费。而林某某是陕西邦亮房地产开发有限公司的副总经理，实际上代表陕西邦亮房地产开发有限公司进行施工。刘应群交纳的保证金实际上由林某某代表陕西邦亮房地产开发有限公司收取并使用，与安康市秦楚建设工程有限公司没有关系。2.原审判决适用法律错误。白河县人社局行政处理决定书处理事项是拖欠农民工工资，不是安康市秦楚建设工程有限公司或者实际施工人陕西邦亮房地产开发有限公司与刘应群之间的工程款结算事项，对于刘应群交纳的保证金和实际支付工程款的问题未予处理。安康市秦楚建设工程有限公司代付的工资835759.14元，超出了陕西邦亮房地产开发有限公司实际应当支付的欠款数额，陕西邦亮房地产开发有限公司对此不予认可，安康市秦楚建设工程有限公司有权主张以刘应群交纳的保证金抵扣多付的款项，刘应群无权请求安康市秦楚建设工程有限公司返还保证金，原审判决安康市秦楚建设工程有限公司返还保证金适用法律错误。3.原审违反法定程序。为便于查明案件事实，安康市秦楚建设工程有限公司在原审中申请追加林某某为共同被告，以正确确定民事责任的承担主体，原审法院因林某某是香港居民，难以送达为由，裁定驳回安康市秦楚建设工程有限公司的申请，显属不当。 刘应群辩称，其在工程开工前向安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部交纳了20万元保证金，有原审提交的两份收据为证，收据上加盖有安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部的公章以及财务会计袁正国的私章收据上加盖有安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部的公章以及财务会计袁某某的私章，根据双方签订的工程承包合同约定，保证金应当在工程封顶时全部退还，原审查明案件事实，判决安康市秦楚建设工程有限公司返还20万元保证金，符合法律规定。 刘应群向一审法院起诉请求：1.判令安康市秦楚建设工程有限公司退还刘应群工程保证金20万元；2.本案诉讼费由安康市秦楚建设工程有限公司承担。 一审法院认定事实：2014年1月6日，白河县民政局与安康市秦楚建设工程有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定白河县民政局将白河县XX楼工程发包给安康市秦楚建设工程有限公司承建，林某某为项目负责人。合同签订后，安康市秦楚建设工程有限公司设立“安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部”，并刻制“安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部”公章。林某某曾于2013年7月3日与安康市秦楚建设工程有限公司签订《协议书》，双方约定安康市秦楚建设工程有限公司同意林某某以“安康市秦楚建设工程有限公司白河第二分公司”名义实施“碧辉豪廷（含老年公寓主体及附属工程、碧辉豪廷小区及一切附属工程）”工程项目。2014年3月4日，安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部（甲方）与刘应群（乙方）签订《XX楼项目建设工程劳务施工承包合同》，该项目负责人林某某在合同上签字，并加盖“安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部”印章。合同约定乙方提供技术熟练的成建制劳务队伍及相应的管理班子承包土建部分的施工，并约定在合同签订后一周内乙方需向甲方交纳20万元作为履约保证金，乙方在施工过程中如能按合同要求达到进度、质量、安全文明施工等要求，甲方待乙方承包工程主体封顶后全部退还，履约保证金不计利息。如中途因乙方原因在工程质量、工期、安全文明施工等方面无法满足甲方和业主的要求，给甲方造成较大经济损失或恶劣的社会影响，或者乙方进场后要求加价，不认真履行合同，甲方有权没收保证金和终止合同等。2014年3月7日，安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部向刘应群出具收据一张，载明“今收到刘应群老年公寓工程承包施工合同保证金5万元”。2014年7月25日，该项目部又向刘应群出具收据一张，载明“今收到刘应群老年公寓工程承包施工合同保证金15万元”。该两份收据均加盖安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部印章。一审诉讼中，安康市秦楚建设工程有限公司于2019年10月8日书面申请追加林某某为共同被告参加本案诉讼，一审法院审查后裁定驳回其申请。 一审法院认为：刘应群与安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部签订的《XX楼项目建设工程劳务施工承包合同》，因刘应群未取得从事建筑工程劳务施工资质，该合同违反法律强制性规定，属于无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。刘应群与安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部签订《XX楼项目建设工程劳务施工承包合同》后，向安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部交纳的履约保证金20万元，应予返还。安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓工程项目部系安康市秦楚建设工程有限公司承建白河县XX楼工程而设立的临时性机构，不具有独立承担民事责任的主体资格，故返还刘应群保证金的责任应由设立该项目部的安康市秦楚建设工程有限公司承担。安康市秦楚建设工程有限公司辩称白河县老年公寓工程系陕西邦亮房地产开发有限公司借用安康市秦楚建设工程有限公司的资质进行开发建设，刘应群所交纳的保证金是由陕西邦亮房地产开发有限公司经理林某某收取并使用，该抗辩意见与本案查明的事实不符，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，一审判决：安康市秦楚建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内退还刘应群履约保证金200000元。 本院二审期间，双方当事人均无新证据提交。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、安康市秦楚建设工程有限公司应否退还20万元保证金；二、原审驳回安康市秦楚建设工程有限公司追加林某某为共同被告的申请是否不当。关于焦点一，刘应群无建筑工程劳务施工资质，其与安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部签订的建筑工程劳务施工承包合同因违反法律的强制性规定，该合同属于无效合同。刘应群在原审提交的两份收据，均加盖有安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部公章，能够证实安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部收取了刘应群20万元履约保证金。安康市秦楚建设工程有限公司认为其代安康市秦楚建设工程有限公司白河县老年公寓项目部向实际施工人垫付的835759.14元工人工资，包含有涉案保证金，与白河县人社局行政处理决定书、协议书、承诺书中载明的内容不符。因合同约定的保证金退还条件已成就，故安康市秦楚建设工程有限公司应当向刘应群退还20万元保证金。关于焦点二，虽然涉案工程系林某某挂靠安康市秦楚建设工程有限公司的资质而承包，双方亦签订了协议书，但安康市秦楚建设工程有限公司不能以其内部约定为由对抗刘应群，安康市秦楚建设工程有限公司和林某某应当共同对刘应群交纳的保证金承担返还责任，但刘应群放弃向林某某主张权利，系其对自身民事权利的自由处分，不违反法律规定，因此，原审驳回安康市秦楚建设工程有限公司追加林某某为共同被告的申请，并无不当。 综上所述，安康市秦楚建设工程有限公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人安康市秦楚建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  海明玉 审判员  李 丹 审判员  张代亮 二〇二〇年四月二十七日 书记员  刘彩艳 1