河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终1341号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。 地址：邯郸市丛台区人民东路260号。 统一社会信用代码：91130400738717964L。 负责人：梁暴峰，经理。 委托诉讼代理人：连江伟，公司职员。 委托诉讼代理人：吕志坤,河北昌宁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王爱菊，女，1981年4月6日出生，汉族，住邱县。 委托诉讼代理人：范玉岭，河北方程律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵广江，男，1976年10月10日出生，汉族，住邱县。 原审被告：赵广合，男，1980年8月6日出生，汉族，住邱县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司因与被上诉人王爱菊、赵广江、原审被告赵广合机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邱县人民法院（2019）冀0430民初971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：一、请求二审法院撤销邱县人民法院作出的（2019）冀0430民初971号民事判决，上诉人不服金额为35603.45元。二、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院关于被扶养人生活费计算错误，应当予以纠正，因为人身损害赔偿司法解释第二十八条规定被扶养人数为数人的赔偿总额累计不超过上一年度农村居民年生活消费支出额。二、上诉人对本案的二次手术费23000元不予认可，该鉴定意见明显过高。根据相关法律规定误工费计算到评残前一日过高，应诉鉴定误工期限。 王爱菊辩称：一、一审法院判决的被上诉人王爱菊被扶养人生活补助费并无不当，上诉人对一审判决该项指责不能成立。二、一审法院判决支持被上诉人王爱菊二次手术费23000元证据确凿、法律依据充分，上诉人对该项费用的异议不能成立。三、一审法院判决的被上诉人误工期限符合法律规定。 赵广江未提交答辩状。 赵广合未提交答辩状。 王爱菊向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告住院费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失和费用共计289416.22元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月7日16时0分许，被告赵广合驾驶的鲁Ｙ×××××号轿车在邱县境内沿106国道由北向南行驶至394公里＋900米丁字交叉路口处，撞到由东向南左转弯原告驾驶电动二轮自行车上，造成原告王爱菊及其车上乘车人周方泽二人受伤，一非机动车受损、一机动车不同程度损坏的交通事故。2018年8月21日河北省邱县公安交通警察大队作出第130430120180000084号道路交通事故认定书，认定：被告赵广合负事故的全部责任；原告王爱菊无责任，周方泽无责任。事故发生后，原告于2018年8月7日入住邱县中医院治疗，于2018年10月4日出院，住院58天，用去住院费37168.90元、门诊费57.8元，根据2018年8月8日临时医嘱：破伤风人免疫球蛋白（自备），原告在邱县智圆药房购药花费320元，出院医嘱：转上级医院治疗。2018年10月4日原告转河北省医科大学第三医院治疗，于2018年10月15日出院，住院11天，用去住院费20470.28元，出院医嘱：加强肢体功能锻炼，注意病情变化，1个月复查，期间若有不适则随诊。2018年10月18日原告在邱县中医院门诊治疗，用去门诊费540元；2019年1月23日原告再次入住河北省医科大学第三医院治疗，于2019年1月30日出院，住院7天，用去住院费73637.40元，出院医嘱：加强肢体功能锻炼，术后12-14天拆线，术后1个月复查，期间若有不适则随诊。2019年6月17日原告在邱县中医院门诊就医，用费155元。2019年9月16日邯郸爱眼医院司法鉴定中心作出邯爱眼司鉴【2019】临鉴字第Ｃ710号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、王爱菊的伤残等级为十级；2、王爱菊二次手术费需人民币贰万叁仟（23000）元；3、王爱菊的营养期为90日，护理期为120日，护理人数：住院期间2人护理，出院后1人护理。用去鉴定费2200元。2019年11月14日圣源祥保险公估有限公司作出ＳＨＥＧＲＭｎ20190300号公估报告，公估结论：经鉴定，标的车圣宝妮电动车的实际核损金额为人民币柒佰元整（￥700），用去公估费200元。另查明，1、鲁Ｙ×××××号轿车的车主是被告赵广江；2、鲁Ｙ×××××号轿车在被告太平洋财险邯郸支公司投保机动车第三者责任强制保险（保险期限：2017年12月22日19:00时至2018年12月22日19:00时）和商业三者责任保险（保险期限：2017年12月23日00:00时至2018年12月22日24:00时，赔偿限额100万元且不计免赔），该事故发生在保险有效期内;3、事故发生后，被告赵广江给原告垫付了医疗费50000元，被告赵广合给原告垫付了医疗费20000元，被告太平洋财险邯郸支公司给原告垫付了医疗费10000元。 一审法院认为：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和原告的请求，原告因该交通事故所造成的损失为：（1）医疗费：根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等证据确定，原告的医疗费为132349.38元；（2）住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算，原告住院76天，其住院伙食补助费为3800元；（3）营养费：根据受害人的伤残情况，按每天30元计算，参照邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定意见：王爱菊的营养期为90日，营养费为2700元；（4）误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告于2018年8月7日发生交通事故受伤，于2019年9月16日经邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为王爱菊的伤残等级十级；原告的误工期为405天，原告王爱菊住邱县，按农林牧渔业每年23461元计算，误工费为26032元；（5）护理费：按照护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告的鉴定意见书显示：护理期为120日，护理人数：住院期间2人护理，出院后1人护理。原告三次住院共76天，由周至田、李艳芹二人护理，按照居民服务业标准每人每天109.44元计算，共计护理费为21450.24元（120天×109.44元／天＋76天×109.44元／天）；（6）伤残赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。原告于1981年4月6日出生，住河北省邯郸市邱县，根据邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定意见书，原告的伤残等级为十级，赔偿指数为10﹪，按农村居民人均年可支配收入14031元计算，残疾赔偿金28062元；（7）精神损害抚慰金：原告因交通事故受伤且经鉴定构成十级伤残，是必给其以后的生活带来一定不便，精神上受到一定程度伤害，酌定精神损害抚慰金为5000元；（8）被扶养人生活费：根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告及其父母、子女均生活在农村，按农村居民人均年生活消费支出11383元计算。原告父亲王勤修（1957年4月2日出生），原告母亲刘凤珍（1957年12月1日出生），王勤修和刘凤珍生育一子一女，即王英豪（1984年6月出生）和原告，原告与周志田婚后生育三个子女，即：长子周方宇（2004年6月6日出生）、长女周方芳（2004年6月6日出生）、二女周方泽（2017年5月10日出生），被扶养人生活费共计33579.85元（11383元／年×19年×10%÷2＋11383元／年×18年×10%÷2＋11383元／年×16年×10%÷2＋11383元／年×3年×10%÷2＋11383元／年×3年×10%÷2）；（9）交通费：根据原告提交的交通费票据，结合原告入、出院、鉴定次数、时间及必要护理人员来往次数、时间，原告的交通费为3900元；（10）鉴定费：根据票据确定，原告的鉴定费为2200元；（11）财产损失：根据圣源祥保险公估有限公司作出ＳＨＥＧＲＭＮ20190300号公估报告，原告王爱菊的电动车车辆损失为700元，用去公估费200元；（12）辅助器具费：因原告受伤部位为腿部，故原告购买膝关节限位矫形器、钢拐属治疗恢复所需，根据原告提交的发票，原告的残疾辅助器费为1720元；（13）二次手术费；根据邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定意见，原告的二次手术费为23000元。综上，原告的上述损失共计284693.47元。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告赵广合驾驶的鲁Ｙ×××××号轿车造成原告受伤及电动车损坏，鲁Ｙ×××××号轿车在被告太平洋财险邯郸支公司投保了交强险和商业三者责任保险，事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，因本次交通事故另一受害人周方泽声明放弃交强险赔偿的权利，故在交强险限额内不予给周方泽预留份额；因事故发生后，被告太平洋财险邯郸支公司给付原告医疗费10000元，故应从中扣除，被告太平洋财险邯郸支公司在机动车交强险责任限额内赔偿原告经济损失110700元（其中：财产损失700元，死亡伤残项下死亡残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费等损失110000元），在商业三者责任险限额内赔偿原告163993.47元（284693.47元-110700元-10000元）。因事故发生后，被告赵广江给原告垫付医疗费了50000元，被告赵广合给原告垫付了医疗费20000元，原告的损失未超过交强险和商业三者险责任限额，故应从被告太平洋财险邯郸支公司给付原告的赔偿款中返还二被告垫付的费用。关于被告太平洋财险邯郸支公司应否承担本案的鉴定费问题。因鉴定费系原告为了确定误工费、护理费、残疾赔偿金等具体损失数额而支出的必要的、合理的费用，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，因此，对被告太平财险邯郸支公司所辩不承担鉴定费的理由，本院不予采纳。关于原告的二次手术费是否应在实际发生后另行主张。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”规定，因邯郸爱眼医院司法鉴定中心对原告的二次手术费有明确的鉴定意见，原告要求本案一并解决其二次手术费并无不当。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车交强险责任限额内赔偿原告王爱菊医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、财产损失等损失人民币110700元，在商业三者责任险限额内赔偿原告163993.47元，以上两项共计274693.47元（由原告王爱菊领取204693.47元，由被告赵广江领取50000元，被告赵广合领取20000元）。于判决书生效后十日内履行；二、驳回原告王爱菊的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5641元，减半收取2820.5元，原告王爱菊担825.5元，被告赵广合负担1995元。 二审期间查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为：该案的争议焦点是：1、一审法院关于被扶养人生活费计算是否错误；2、王爱菊的二次手术费能否认定；3、一审关于王爱菊的误工费计算是否妥当。关于第一个争议焦点，一审根据王爱菊被扶养人的人数，计算的赔偿总额累计并未超过上一年度农村居民年生活消费支出额，中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉理由无事实依据，本院不予采纳；关于二次手术费，一审采纳邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定意见并无不当，中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉理由缺少证据支持，本院不予采纳；关于第三个争议焦点，王爱菊因本次事故多次住院持续误工，一审计算误工时间至定残日前一天符合相关法律规定，中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉理由不成立。 综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费690元，由中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐世民 审判员  封志平 审判员  常 虹 二〇二〇年四月十四日 书记员  王 龙