湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初394号原告：胡宏伟，男，1970年5月10日出生，土家族，户籍地张家界市永定区，现住张家界市永定区。委托诉讼代理人：杨富强，湖南正诚律师事务所律师。被告：刘少全，男，1964年3月15日出生，汉族，住张家界市永定区。委托诉讼代理人：余正午，湖南澧滨律师事务所律师。被告：屈胜利，男，1970年3月8日出生，土家族，住张家界市永定区。被告：侯万鹏，男，1970年8月22日出生，汉族，住张家界市永定区。被告：李伦飞，男，1981年11月7日出生，土家族，住张家界市永定区。原告胡宏伟与被告刘少全、屈胜利、侯万鹏、李伦飞合伙协议纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月31日、4月21日两次公开开庭进行了审理。原告胡宏伟及其委托诉讼代理人杨富强与被告刘少全及其托诉讼代理人余正午、被告屈胜利、侯万鹏到庭参加诉讼，被告李伦飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡宏伟向本院提出以下诉讼请求：1.确认原告在和被告合伙开办的七谷峪砂场中占有20%的股份；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年6月，原告与被告侯万鹏、屈胜利、李伦飞商议合伙在永定区后坪镇境内办砂场，共出资230万元，四人等额出资，考虑到原告的贡献较大，在分配股份时略有照顾，其中原告占有股份28%，其余三被告各占24%的股份，原告为砂场的负责人。此后，原告与上述三被告一起开始砂场建设。2012年11月，砂场开始生产并销售，效益一般。到2013年4月10日，根据政府的精神，砂场停产整顿，其间偷偷小规模生产。2014年1月10日，被告刘少全作为股东进入砂场，并接替原告的工作，原告与四被告协议五个股东各占砂场20%的股份，砂场开始正常生产销售。后由于原告本人的债务原因，原告远走他乡，几被告一直生产销售至今，据周围人反映，生产销售形势很好。从2015年年底起，原告就要求被告刘少全及其他被告一起给原告公布账目并分红。被告刘少全以原告欠其债务为由予以拒绝，其他被告不置可否。现要求人民法院依法确认原告的股权。被告刘少全辩称，1.原告的起诉没有事实及法律依据；2.原告的起诉已经超过了诉讼时效，并且不具有原告诉讼主体资格；3.原告主张的合伙开办项目没有办理工商登记，根据政府的精神禁止开采，目前该项目已经不存在；4.原告主张的原20%合伙份额，已经于2014年1月8日转让给被告刘少全。被告屈胜利辩称，被告刘少全讲的是事实。被告侯万鹏辩称，胡宏伟、侯万鹏、李伦飞、屈胜利四个人于2012年底合伙开办砂场，因没有资金继续投入，无法继续经营，于2014年就转让给刘少全，本人没有股份了，砂场跟本人没有关系，当时合伙的账目也一把火烧了。被告李伦飞未作答辩。查明的事实根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认以下法律事实：1.2012年6月左右，胡宏伟、屈胜利、侯万鹏、李伦飞四人合伙开办了张家界沙金建筑石材有限公司，包含七谷峪茨尤子湾砂山、泉子口岩山，公司未办理工商登记注册。至2013年12月，张家界沙金建筑石材有限公司修建了厂房七间、架设高压线并安装了变压器、修建800米左右的公路（路面未硬化）、添置了生产砂石的机械设备一套等财产。2.2013年1月28日，胡宏伟向刘少全借款150000元，约定月息3分。2013年4月2日，胡宏伟与妻子向云共同向陈生娥（刘少全妻子）借款300000元。3.2013年12月24日，胡宏伟、屈胜利、侯万鹏、李伦飞、刘少全五人签订《后坪镇七谷峪沙金砂石场股东决议书》，该决议书载明，七谷峪沙金砂石场（包含七谷峪茨尤子湾砂山、泉子口岩山）由胡宏伟、屈胜利、侯万鹏、刘少全、李伦飞于2013年初共同创建。目前总共出资204万元。砂石场股份均摊，每人占20%股份。4.2013年12月24日，胡宏伟给刘少全出具一份《承诺书》，承诺书载明，本人胡宏伟原借刘少全现金肆拾伍万元整（￥450000元），现因还款困难，特向债权人刘少全作出承诺，若有项目款及其他进账款项优先还刘少全，若在2014年5月份未还清全部借款，就用后坪七谷峪沙金砂场和岩场所占全部股份抵借款，承诺人胡宏伟，见证人屈胜利。5.2013年12月，因砂场办证需继续投资，胡宏伟、屈胜利、侯万鹏、刘少全、李伦飞多次开会讨论，最后决定由刘少全收购其他合伙人的合伙份额。6.2014年1月6日，胡宏伟与刘少全签订《法人变更协议》，该协议载明，2014年元月4日，经张家界市沙金建筑石材有限公司所有股东开会研究，由于股权变化，刘少全已成为大股东，现由刘少全代替胡宏伟履行公司法定代理人资格。原由胡宏伟作为承租代理人租用的后坪居委会七谷峪茨尤子湾砂山，泉子口岩山签订的租赁合同现由刘少全履行，胡宏伟、刘少全签字认可。胡宏伟在“原法人签字”一栏签名并捺印，刘少全在“现法人签字”一栏签名并捺印，出租方代表陈运至、陈生友等在协议书上签名。7.2014年1月8日，胡宏伟与刘少全签订《法人变更协议》，该协议载明，2014年元月4日，经张家界市沙金建筑石材有限公司所有股东开会研究，由于股权变化，刘少全已成为大股东，现由刘少全代替胡宏伟履行公司法定代理人资格。原由胡宏伟作为承租代理人租用的川岩坪第五组砂山租用合同现由刘少全履行，胡宏伟、刘少全签字认可。胡宏伟在“原法人签字”一栏签名并捺印，刘少全在“现法人签字”一栏签名并捺印，出租方代表汪桂英、于春香等在协议书上签名。8.2014年1月10日，胡宏伟没有告知其他合伙人的情况下离开张家界，离开后也没有与其他合伙人联系。9.2014年1月15日，屈胜利、侯万鹏、李伦飞将各自的20%股份以420000元的价格转让刘少全。上述事实，有当事人陈述及提交的《法人变更协议》、《后坪镇七谷峪沙金砂石场股东决议书》、《承诺书》、《关于七谷峪砂厂的情况说明》、借条等证据予以证实，足以认定。裁判的理由与结果本院认为，本案争议的焦点为，一、原告胡宏伟主观上有无继续合伙的意思表示；二、《承诺书》的效力问题；三、原告胡宏伟原20%的合伙份额是否已以物抵债给被告刘少全。一、原告胡宏伟主观上有无继续合伙的意思表示。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。根据前述法律规定，个人合伙，除公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的合伙人外，合伙人应当合伙经营、共同劳动。本案中，原告胡宏伟没有提交证据证实其只提供资金参与合伙和盈余分配，不参与合伙经营和劳动。故原告胡宏伟应当与其他合伙人一起参与合伙经营、共同劳动。原告胡宏伟称2014年1月10日没有告知其他合伙人的情况下离开张家界，离开后也没有与其他合伙人联系，说明胡宏伟主观上不愿继续与被告刘少全、屈胜利、侯万鹏、李伦飞合伙。同时，被告屈胜利、侯万鹏、李伦飞陈述，在被告刘少全参与合伙后，合伙企业仍需继续投资，合伙企业才能正常经营，通过合伙人开会讨论决定，由被告刘少全收购其他合伙人的合伙份额，印证了胡宏伟主观上不愿继续参与合伙的意思表示。综上所述，原告胡宏伟的行为已证明其主观上有不愿继续合伙的意思表示。二、《承诺书》的效力问题。首先，该承诺书是原告胡宏伟自愿承诺的，被告刘少全没有采取胁迫等违反法律规定的情形。其次，没有证据证实该承诺书存在恶意损害第三人合法权益的情形。第三，屈胜利、侯万鹏、李伦飞各占20%的合伙份额，均由被告刘少全以420000元的对价收购，原告胡宏伟以20%的合伙份额抵偿450000元债务，与被告刘少全收购其他合伙份额的对价相符，不存在显失公平的问题。故《承诺书》合法有效。三、原告胡宏伟原20%的合伙份额是否以物抵债给被告刘少全。《后坪镇七谷峪沙金砂石场股东决议书》明确约定五合伙人各占20%的合伙份额，合伙份额均等，而《法人变更协议》约定，经所有股东开会研究，由于股权变化，刘少全已成为大股东。刘少全成为大股东，只有一种可能，就是收购其他合伙人的合伙份额。经庭审查明，刘少全在与胡宏伟签订《法人变更协议》时，并没有收购屈胜利、侯万鹏、李伦飞的合伙份额，而是在胡宏伟离开张家界后才收购。因此，刘少全在与胡宏伟签订《法人变更协议》时成为大股东的唯一可能就是收购了胡宏伟的合伙份额，即胡宏伟承诺的以物抵债提前向刘少全进行了交付。否则，刘少全不可能成为大股东。同时，也与被告屈胜利、侯万鹏、李伦飞陈述的由被告刘少全收购其他合伙人的合伙份额相符。可以推定原告胡宏伟在与被告刘少全签订《法人变更协议》前，已将20%的合伙份额以物抵债给被告刘少全。故原告胡宏伟原20%的合伙份额以物抵债给被告刘少全。综上所述，原告胡宏伟要求确认七谷峪砂场中占有20%股份的诉讼请求理由不充分，证据不足，本院不予支持。被告刘少全辩称原告的起诉已经超过了诉讼时效，并且不具有原告诉讼主体资格的辩称理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告胡宏伟的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告胡宏伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  夏赞忠二〇二〇年四月二十六日法官助理黄淑珍书记员丁黎附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。