广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初150号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人杨文锦，曾用名杨元锦，男，出生于广东省湛江市麻章区，身份证号码440************638，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址广东省湛江市麻章区*********。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月25日被羁押，次日被刑事拘留，2019年10月25日被逮捕。现押于雷州市看守所。辩护人冯大明，广东大雅律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检刑诉[2020]96号起诉书指控被告人杨文锦犯贩卖毒品罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员谭瑞文出庭支持公诉，被告人杨文锦及其辩护人冯大明到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人杨文锦为一名长期吸毒人员。2019年8月下旬一天下午，被告人杨文锦在湛江市霞山区******边，向林某贩卖人民币200元的毒品。2019年9月下旬一天下午，杨文锦在湛江市霞山区******边，向林某贩卖人民币200元的毒品。2019年9月23日下午，杨文锦在湛江市霞山区******边，向林某贩卖人民币300元的毒品。2019年9月25日21时许，林某通过电话联系被告人杨文锦，欲向其购买毒品，双方约定在湛江市霞山区******边交易。杨文锦来到约定地点，向林某贩卖了一包毒品，并收取其毒资470元人民币。双方交易完成后，公安人员当场将杨文锦抓获。从林某身上缴获毒品1包（1号检材），经称重，毒品净重量为0.886克；从杨文锦驾驶的粤G*****马自达小车车前兜内缴获毒品1包（2号检材），经称重，毒品净重量为0.519克；在车刹旁缴获毒品一包（3号检材），经称重，毒品净重量为13.340克；在车副驾驶位置上缴获用铁盒装的毒品4包（4、5、6、7号检材），经称重，毒品净重量分别为10.058克、10.766克、0.535克、0.584克。经湛江市********鉴定，3号检材检出甲基苯丙胺成分，1、2、4、5、6、7号检材均检出海洛因成分。另查明，被告人杨文锦被抓获后，协助公安机关抓获其上线贩毒人员尤悦评。湛江市公安局霞山分局于2019年9月26日对尤悦评贩卖毒品案立案侦查，并于2019年12月9日将该案移送审查起诉。以上事实，被告人杨文锦在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经庭审质证、认证的证人林某、陈某的证言，受案登记表、立案决定书，调取证据通知书，无违法犯罪记录证明，归案情况说明，检查笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，扣押物品相片，称量笔录，辨认材料，现场检测报告书，粤湛公（司）鉴（化）字[2019]09098号检验报告，鉴定意见通知书，中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司用户资料查询审批表、开户信息、通讯记录，现场勘验检查工作记录、方位示意图、平面示意图及现场照片，调查情况说明，呈请破案报告书，起诉意见书等立功材料，户籍信息证明，被告人杨文锦的供述与辩解，到案经过等证据证实，足以认定。公诉机关以霞检量建[2020]43号量刑建议书，认为应当以贩卖毒品罪追究被告人杨文锦的刑事责任,因被告人杨文锦具有一般立功情节，认罪态度较好，故建议判处被告人杨文锦八年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨文锦的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人杨文锦有立功行为，又具有坦白情节，应减轻处罚，杨文锦归案后主动揭发贩毒人员尤悦评，并将尤悦评诱引至侦查机关指定地点，积极配合侦查机关将其抓获归案。2.被告人杨文锦将0.886克毒品贩卖给特情林某的行为与杨文锦将35.802克毒品放在其车上的行为是两个分别独立的行为，应分别评价，数罪并罚量刑。杨文锦将35.802克毒品放置于轿车的行为属于贩卖毒品罪的预备状态，应减轻处罚。3.本案存在特情介入问题，林某是在侦查机关的指挥下，诱引杨文锦卖给其0.886克毒品，应从轻处罚。4.杨文锦是吸毒人员，应从轻处罚。5.被告人杨文锦无犯罪前科，是初犯、偶犯，应从轻处罚。6.涉案毒品纯度偏低，但侦查机关没有进行纯度鉴定，应从轻处罚。7.被告人杨文锦的孩子目前仍在读初中，其母亲年迈多病，请求从轻处罚，建议判处七年以下有期徒刑。本院认为，被告人杨文锦无视国家法律，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨文锦在2019年9月25日贩卖毒品数量为0.886克，另根据相关法律规定，有吸毒情节的贩毒人员，一般应当将其购买的毒品数量全部认定为其贩卖的毒品数量，故该次毒品交易完成后从杨文锦贩卖毒品时所驾驶的车辆上缴获的毒品海洛因22.462克、甲基苯丙胺13.34克，亦应作为其贩卖毒品的数量，故被告人杨文锦贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺的数量应认定为36.688克。公诉机关指控被告人杨文锦犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杨文锦归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出被告人杨文锦有吸毒情节，是初犯、偶犯，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于辩护人提出的本案存在特情介入问题，请求从轻处罚的意见，经查，被告人杨文锦前三次贩卖毒品并非是在特情介入的情况下完成毒品及毒资的交易,在2019年9月25日杨文锦向林某贩卖毒品时是在侦查机关安排下完成毒品交易,存在特情介入情况,辩护人提出的该项辩护意见,经查属实,本院予以采纳。关于辩护人提出被告人杨文锦具有立功行为及坦白情节的辩护意见，经查，被告人杨文锦被抓获后如实供述自己的罪行，并向公安机关举报及协助抓获其上家贩毒人员尤悦评，且尤悦评已被移送审查起诉，杨文锦具有立功情节，可从轻或减轻处罚，辩护人提出的该项辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于辩护人提出的本案涉案毒品纯度的问题，且被告人杨文锦贩卖0.886克毒品的行为与其将35.802克毒品放在其车上的行为（预备状态）是两个分别独立的行为，应分别评价，数罪并罚量刑，并应减轻处罚的辩护意见。经查，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，且对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，被告人杨文锦在2019年9月25日到达约定地点，并与购毒者在毒品及毒资交付完成后，即已是贩卖毒品行为的既遂状态，侦查机关当场从购毒者身上缴获的即被告人杨文锦贩卖的毒品及从被告人杨文锦贩毒时所驾驶的车辆上缴获的毒品数量共计为36.688克，均应认定为杨文锦毒品犯罪的数量，并属贩卖毒品的既遂，辩护人提出的该项辩护意见，于法无据，本院不予采纳，但在量刑时可酌情考虑其未当场交付给购毒者的毒品数量及其吸食毒品的情节。关于量刑建议，公诉机关建议判处被告人杨文锦八年以上九年以下有期徒刑，经查被告人杨文锦虽是多次贩卖毒品，但其实施四次贩毒的毒品交易数量、金额均较小，最后一次毒品交易存在特情介入，认定为杨文锦贩毒数量的其中35.802克是其随车携带，并非第四次毒品交易的特定物，另又鉴于杨文锦是初犯，且有立功、坦白情节，在量刑时应予以考虑，故本院认为公诉机关对被告人杨文锦的量刑建议与其罪责不相适应，不予采纳。根据被告人杨文锦犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）款之规定，判决如下：一、被告人杨文锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年9月25日起至2026年9月24日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、缴获的毒品海洛因23.348克、甲基苯丙胺13.340克及毒资人民币470元予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 仁人民陪审员 王 艳人民陪审员 谢云英二〇二〇年四月三十日书 记 员 麻 丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。