陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终697号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。负责人：赵智勇，该分公司经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建平，男，汉族。委托诉讼代理人：王禄锦，陕西省绥德县“148”法律服务所法律工作者。原审被告：魏岗，男，汉族。原审被告：榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司，住所地：绥德县名州镇龙湾村千狮路110号。负责人：雒作堂，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人保公司榆林市分公司）因与被上诉人王建平，原审被告魏岗、榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1790号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。人保公司榆林市分公司上诉请求：1、撤销陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1790号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人护理费2600元、营养费1200元、后续治疗费4000元、误工费20720元、鉴定费1680元，合计30200元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、王建平的病例中未记载王建平出院后需要继续护理，也未记载需要加强营养，陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定意见中认定的护理期过长，营养期无依据。即使按照鉴定意见认定的护理期计算护理费，出院后的护理费应按50元/天计算，护理费应为3400元（8×100+52×50）;2、后续治疗费并未实际产生，被上诉人可待实际发生后另行主张，一审法院对后续治疗费予以支持错误。3、被上诉人未及伤残，未持续持续误工，也未提交误工证明，出院后的误工费不应予以支持。4、鉴定费属于间接损失，根据保险合同约定，不属于上诉人的理赔范围，且被上诉人提交的鉴定照相费的票据不符合证据的形式要件，应予纠正。王建平称，1、答辩人在一审中提交了鉴定意见，上诉人申请重新鉴定，重新鉴定后的意见与答辩人提交的鉴定意见一致，上诉人认为一审法院不应依据重新鉴定后的意见认定护理期、营养期，未提交证据加以证明，应承担举证不能的法律后果。一审法院对后续治疗费、误工费予以支持正确。2、鉴定费系答辩人为维护自身合法利益，明确权利与职责支出的费用，应由上诉人承担。魏岗、榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司未作陈述。王建平向一审法院起诉请求：判令魏岗、榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司、人保公司榆林市分公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计45247.37元。一审判决认定的事实：2018年11月3日18时许，王建平驾驶两轮摩托车在绥德县城区永乐路十字岔口行驶时，魏岗驾驶陕K*****9号小型轿车在上述路段未按交通标线行驶，借道左转时，与王建平驾驶两轮摩托车相撞，致王建平受伤，后王建平被送往榆林市第一医院住院治疗8天，支付医疗费用4227.37元。经诊断，王建平伤情如下：左足软组织伤（1）外侧楔骨骨折（2）中间楔骨骨折。本次事故经绥德县公安局交通警察大队责任认定，结论为：魏岗承担本次事故主要责任，王建平承担次要责任。2019年3月10日，经陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定，结论为：“王建平的后续治疗费为4000元，误工期为120天，护理期为60日，营养期为60日”。人保公司榆林市分公司对此鉴定意见持有异议，申请重新鉴定。2019年10月15日，经陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定：被鉴定人王建平后续治疗费为4000元，误工期为120天，护理期为60日，营养期为60日。陕K*****9号小型轿车登记在榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司名下，并在人保公司榆林市分公司投保强制保险及责任限额为100万元的商业第三者责任保险。一审法院认为，在交通道路上的通行者均应遵守我国道路交通安全的法律、法规，发生交通事故，侵害公民身体造成伤害的应予赔偿。交通警察部门对此次事故的责任认定准确，该院予以采信，并作为认定民事赔偿的依据。根据公安交通警察部门作出的责任划分而各自承担相应的民事赔偿责任。本案中，根据公安交通警察部门作出的责任认定，魏岗负主要责任，王建平负次要责任，故根据相关法律规定，魏岗应当承担因本次交通事故造成王建平70%的合理经济损失。因事故车辆陕K*****9号小型轿车在人保公司榆林市分公司投保强制保险及责任限额为100万元商业第三者责任保险，且本次事故发生在保险期限内，故根据我国保险法的相关规定，该保险公司对王建平在该次事故中造成的合理经济损失应当在保险限额内承担相应的赔偿责任，赔偿不足部分由魏岗及榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司承担。王建平在该次事故中未造成伤残，其损害程度较轻，故王建平要求赔偿精神损害抚慰金的请求不予支持。综上，王建平因该次事故造成的合理经济损失如下：医疗费4227.37元、误工费22200元（120天×185元）、护理费6000元（60天×100元）、住院伙食补助费400元（住院治疗8天×50元）、营养费1200元（60天×20元）、后续治疗费4000元，鉴定费1680元，合计39707.37元。王建平的其他诉讼请求，于法无据，该院不予支持。人保公司榆林市分公司在强制保险限额内赔偿王建平医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费等共计38107.37元，在商业第三者保险限额内赔偿原告住院伙食补助费、营养费等1120元。在人保公司榆林市分公司保险限额内足以赔偿王建平的合理经济损失，故魏岗及榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后10日内在强制保险限额内赔偿王建平医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费等共计38107.37元，在商业第三者保险限额内赔偿原告住院伙食补助费、营养费等1120元。共计赔偿39227.37元。二、魏岗及榆林市富博旅游出租有限责任公司绥德分公司不再承担赔偿责任。三、驳回王建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费460元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人对王建平因案涉事故受伤以及魏岗驾驶的陕K*****9号出租车在上诉人处投保交强险和商业第三者责任保险等基本事实无争议。双方当事人争议的焦点是王建平护理费、误工费的认定和营养费、后续治疗费应否予以支持。经陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定，王建平需后续治疗费4000元，误工期120日、护理期60日、营养期60日。上诉人对上述鉴定意见持有异议，认为不能作为认定王建平后续治疗费、误工期、护理期、营养期的依据。经审查，上述鉴定意见系本院委托第三方作出，鉴定机构、鉴定人员均具有相应的鉴定资质，且与当事人先行委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的鉴定意见一致，上诉人亦未提交证据予以反驳。故一审法院依据上述鉴定意见认定王建平需后续治疗费4000元，误工期120日、护理期60日、营养期60日并无不当。后续治疗费虽未实际产生，但根据上述鉴定意见确定是必然发生的费用，应予支持。王建平出生于1982年9月26日，在事故发生时(2018年11月3日)年仅36岁，具有劳动能力。王建平未提交证据证明其有固定收入，也未提交证据证明其最近三年的平均收入，一审法院按一审法院所在地上一年度在岗职工平均工资计算误工费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定。但王建平未达到护理依赖程序，其出院后的护理费应按50元/天计算，护理费应为3400元（8×100+52×50），一审法院均按100元/天计算欠妥，本院予以纠正。上诉人还称鉴定费不应由其承担。鉴定费是王建平为查明和确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用。王建平提交的票据可以证明其支出鉴定费1680元，该费用理应由保险人，即上诉人承担。综上，王建平的合理损失为：医疗费4227.37元、误工费22200元、护理费3400元（8×100+52×50）、住院伙食补助费400元、营养费1200元、后续治疗费4000元，鉴定费1680元，合计37107.37元。由上诉人在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王建平医疗费4227.37元、住院伙食补助费400元、营养费1200元、后续治疗费4000元，计9827.37元；交强险伤残赔偿限额内赔偿王建平误工费22200元、护理费3400元、鉴定费1680元，计27280元。榆林市分公司的部分上诉请求成立，应予支持；其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1790号民事判决第二项；二、撤销陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1790号民事判决第三项；三、变更陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1790号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后10日内在强制保险限额内赔偿王建平医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费等共计37107.37元。四、驳回王建平的一审其他诉讼请求。一审案件受理费460元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担400元，王建平负担60元。二审案件受理费550元，由由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担500元，王建平负担50元。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇二〇年四月二十六日书记员  延尚真