吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉03民终328号上诉人（原审被告）：四平市铁东医院。法定代表人：周长青，院长。委托诉讼代理人：李树玉，男，住吉林省四平市铁东区被上诉人（原审原告）：刘涤涤，男，住吉林省四平市铁西区。委托诉讼代理人：褚维英，四平市铁东区法律援助中心律师。上诉人四平市铁东医院因与被上诉人刘涤涤劳动争议一案，不服四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初2307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，现已审理终结。四平市铁东医院上诉请求：1、依法撤销吉林省四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初2307号民事判决，并依法改判。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院依据3800元计算经济补偿金数额没有事实依据，应当按解除劳动合同前12个月的平均工资计算。根据《劳动合同法》第四十七条第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故经济补偿金的数额应为解除劳动合同前12个月的平均工资，被上诉人解除劳动合同的日期为2019年2月22日，其平均工资应为2018年2月22日至2019年2月22日这12个月的平均工资，一审法院以3800元计算没有依据，也不符合法律规定，请二审法院依法予以纠正。二、一审法院计算被上诉人放假期间的工资错误。一审法院认定被上诉人放假期间的工资为3800元＋1106元＋1106元÷21.75×16天=5719.6元。上诉人认为该计算错误，因为被上诉人没有提供劳动合同，故应当按最低工资标准计算第一个月工资，应当计算为1580元＋1106元＋1106元÷21.75×16天=3499.6元。综上所述，一审法院在解除劳动合同经济补偿金和放假期间工资的计算上都存在错误，请二审法院依法予以纠正刘涤涤辩称，一、劳动仲裁和原审法院认定刘涤涤月工资3800元，认定事实正确；1、在劳动仲裁阶段，上诉人对于刘涤涤的工资数额有异议，庭审中仲裁庭责令上诉人三日内提供工资表，而上诉人拒绝提供，故此劳动仲裁依据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，认定刘涤涤月工资为3800元。2、在法院审理阶段，证人陈刚、张万利出庭作证，证明了刘涤涤参加工作时间、工作内容和工资数额，上诉人也没有提供工资表，故此原审法院认定刘涤涤月工资3800元。3、上诉人认为仲裁和原审法院认定刘涤涤月工资不是3800元，请提供刘涤涤工资表，证明原审认定事实错误。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院依法认定。二、一审法院计算刘涤涤放假期间工资正确，适用法律得当；《吉林省企业工资支付办法》第二十二条非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，企业按照不低于当地最低工资标准支付工资；若劳动者没有提供正常劳动，企业按照当地最低工资标准的70%以上支付工资，支付实际额度不得低于当地最低生活保障标准。但法律、法规另有规定或者双方另有约定的除外。本案是非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资，即原审法院支付了3800元，以后的工资，即没有提供劳动的，按照当地最低工资标准1580的70%以上支付工资，原审法院没有按70%以上，而是按70%的标准计算刘涤涤工资，故此，原审计算放假期间工资数额正确，请求法院驳回上诉人的该项诉讼请求。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律得当，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。刘涤涤向一审法院起诉请求：一、法院依法解除原被告之间的劳动关系（解除时间为申请人仲裁请求之日）；二、判决被告立即支付原告解除劳动关系经济补偿金19000元（3800元×5个月）；三、请求判决被告立即支付原告放假期间拖欠的工资3800元×8个月=30400元；四、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：四平市铁东区劳动人事仲裁委员会四东劳人仲字（2019）第3号裁决书、铁东区法院（2019）吉0303民初450号判决书、（2019）吉03民终764号民事判决书，认定2014年8月5日至2019年2月22日之间存在事实劳动关系。2018年12月6日用工单位告知原告放假，放假期间用工单位未支付工资。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据本案查明的事实，已经生效的（2019）吉03民终764号民事判决书认定了2014年8月5日至2019年2月22日之间存在事实劳动关系。2018年12月6日用工单位告知原告放假至今，原告请求从申请人仲裁请求之日解除原被告之间的劳动关系，但未提供相应证据证明从2019年2月22日至仲裁请求之日存在劳动关系的相关证据，故应认定原告于2019年2月23日原、被告之间劳动关系已解除。就经济补偿金一节。原告刘涤涤主张解除劳动合同经济补偿金问题，依据上述认定事实，原被告间劳动关系已解除，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原告刘涤涤该项请求，理由正当，一审法院予以支持，具体应以2014年8月5日至2019年2月22日共计四年四个月余，不满六个月的按照半个月工资进行经济补偿，所以被告应向原告支付经济补偿金数额为17100元（3800元×4.5个月）。就放假期间拖欠工资一节。根据《吉林省企业工资支付办法》非因劳动者原因造成单位停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者没有提供正常劳动，用工单位按照当地最低工资标准的70％以上支付工资。支付额度不得低于当地最低生活保障标准。原告刘涤涤于2019年2月22日确定劳动关系，2018年12月6日用工单位口头原告刘涤涤放假，原告刘涤涤的银行流水平均工资3800元，原告刘涤涤2018年12月6日至2019年2月22日，共放假2个月16天。四平市最低工资标准每月1580元，1580元×70％=1106元。原告放假期间的工资3800元＋1106元＋1106元÷21.75天×16天=5719.6元。由于上述认定事实，在被告2019年2月23日之后的放假期间，实际劳动关系已解除，故原告要求被告立即支付原告放假期间拖欠的工资的请求缺乏请求权基础，故该项诉讼请求，一审法院部分予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十七条、第八十五条第四项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《吉林省企业工资支付办法》第二十二条之规定，判决如下：一、确认原告刘涤涤与被告四平市铁东医院之间劳动关系于2019年2月23日解除。二、被告四平市铁东医院于本判决生效后十日内给付原告刘涤涤经济补偿金17100元。三、被告四平市铁东医院于本判决生效后十日内给付原告刘涤涤放假期间工资5719.6元。四、驳回原告刘涤涤的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，上诉人四平市铁东医院主张法院依据3800元计算经济补偿金数额没有事实依据，应当按解除劳动合同前12个月的平均工资计算，但是上诉人四平市铁东医院在一二审中均未提供劳动者刘涤涤的工资表证明，且劳动者刘涤涤在一审庭审中提供证人陈刚证明刘涤涤的月工资为3800元，上诉人对该证言当庭表示无异议，故对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。上诉人四平市铁东医院主张被上诉人放假期间的工资计算错误。参照《工资支付暂行规定》第十二条及《吉林省企业工资支付办法》第二十二条的规定，一审法院计算被上诉人放假期间工资的方法及数额并无不当，本院予以维持。综上所述，四平市铁东医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由四平市铁东医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  田迎春审 判 员  毕 莹代理审判员  牛云鹤二〇二〇年四月二十七日法官 助理  王洪林书 记 员  孙乙航