四川省乐山市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1102刑初11号 公诉机关乐山市市中区人民检察院。 被告人陈平，男，1977年11月12日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省乐山市沙湾区，现住四川省乐山市市中区。因吸食毒品，于1998年6月被强制隔离戒毒四个月；因犯抢劫罪，于2000年5月被乐山市沙湾区人民法院判处有期徒刑十年；因犯贩卖毒品罪，于2008年8月6日，被乐山市沙湾区人民法院判处有期徒刑九年；因犯盗窃罪，于2017年3月17日被四川省夹江县人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元，2018年12月21日刑满释放。因吸食毒品，于2019年8月12日被夹江县公安局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月26日被夹江县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于夹江县看守所。 辩护人赵发贵，乐山市市中区法律援助中心指派律师。 乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉【2019】649号起诉书指控被告人陈平犯贩卖毒品罪，于2020年1月3日向本院提起公诉，本院于同日以简易程序立案，后变更为普通程序，并依法组成合议庭于2020年1月20日、同年4月9日两次公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员吴育出庭支持公诉，被告人陈平及其辩护人赵发贵到庭参加诉讼。现已审理终结。 乐山市市中区人民检察院指控，2019年8月12日，刘某联系被告人陈平，二人约好以3400元价格购买冰毒。二人在乐山市市中区车子镇交易完成后，被民警当场抓获。从陈平处查获毒资1700元，手机一部；从刘某处查获毒品冰毒疑似物一袋，麻古一袋，海洛因一小包，经称量，分别净重为9.38克、0.04克、0.37克。 民警将陈平带至其所居住的乐山市市中区，在房内查获冰毒疑似物4包、麻古疑似物3包、Ｋ粉疑似物1包，经称量，分别净重为13.6克、0.39克、0.06克。 经鉴定，上述物品中分别检出甲基苯丙胺成分及海洛因成分。 案发后，陈平手机及上述毒品均已扣押在案。 针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人陈平明知是毒品而贩卖，冰毒数量达22.98克、海洛因0.37克、K粉0.06克、麻古0.44克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈平系累犯、毒品再犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条之规定处罚，为此根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，诉请法院依法判处。 被告人陈平辩称：自己没有贩卖毒品，无罪。 被告人陈平辩护人的辩护意见为：1.从南北客栈502房间查获的毒品可能存在其他人所有的推断，故应从有利于被告人原则不能认定为陈平所有。2.案涉毒品称量存在无检定证书、无见证人签名、送检前污染等问题。3.被告人陈平认罪态度好、具有坦白情节应对被告人陈平从轻处罚。 经审理查明，2019年8月12日，吸毒人员刘某通过电话联系被告人陈平，并谈妥陈平以3400元价格由向刘某出售冰毒。当日二人在乐山市市中区车子镇惠安路南北客栈见面验货。刘某先支付被告人陈平1700元现金（尚余1700元赊账），被告人陈平将藏匿毒品的位置告知刘某。其后刘某在麻老五旅馆门外的花盆中，找到被告人陈平出售的毒品。交易完成后、二人被民警抓获。从陈平处查获毒资1700元，手机一部；从刘某处查获毒品冰毒疑似物一袋，麻古一袋，海洛因一小包，经称量，分别净重为9.38克、0.04克、0.37克。 随后，民警将陈平带至其所居住的南北客栈502号房，在房内查获冰毒疑似物4包、麻古疑似物3包、K粉疑似物1包，经称量，分别净重为13.6克、0.39克、0.06克。 经鉴定，上述物品中分别检出甲基苯丙胺成分及海洛因成分。案发后，陈平手机及上述毒品均已扣押在案。 上述事实，有公诉机关当庭出示、宣读，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实： 一、书证 1.受案表、立案决定书证实，被告人陈平向刘某贩卖毒品一案。于2019年8月12日由夹江县公安局禁毒大队受案、立案。 2.拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证证实，陈平于2019年8月26日11时被刑事拘留，延长拘留至9月25日，同年9月30日16时被逮捕。 3.到案情况说明，2019年8月12日，侦查人员在乐山市市中区车子镇将被告人陈平抓获，随后因其吸毒于当日被行政拘留十五日。 4.陈平户籍信息表证实，陈平的基本身份情况。 5.扣押决定书、扣押清单证实，扣押被告人陈平涉案款项、手机、毒品、电子秤等物品。 6.被告人陈平手机通话清单证实，案发前被告人与刘某通话情况。 7.证人刘某微信截图证实，刘某与被告人陈平商谈购买毒品情况。 8.鉴定文书、鉴定意见通知书证实，对扣押在案的毒品鉴定出甲基苯丙胺、海洛因成分，并将上述材料通知书被告人陈平。 9.刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书证实，被告人陈平具有违法犯罪前科，且系累犯和毒品再犯。 10.视频资料制作说明，证实对公安机关对被告人陈平的讯问视频未作删减。 二、证人证言 1.刘某（购毒者）的证言证实，她于2019年8月11日下午15时许，通过手机微信询问被告人陈平有无冰毒，陈平告知其有需四百五十元一克。因之前她在陈平处购买过五克冰毒，花了一千七百元，故她问陈平按上次的价格能否拿得到十克冰毒，陈平表示同意。次日她坐车从夹江县到市中区车子镇南北客栈处，并给陈平发微信语音称她到了。陈平回复让其上楼，她让陈平把东西拿出来。陈平就从客栈楼上下来，并把装有一袋冰毒的娇子烟盒拿给她。她看了货后称其把钱忘在车上，于是又把该烟盒还给了陈平后，返回车上拿钱。她拿到钱后，又回到客栈后门和陈平碰头，准备交易时，陈平喊她不慌拿钱，因为感觉有人跟踪他。其后陈平要求她把钱存了后转给他，并转身走了。后她通过微信语音和陈平通话，在微信上，陈平让她朝南北客栈右手边一条直路走，她走了约一百米，就看到陈平骑着一个白色的电瓶车到了路口。她走过去将一千七百元钱拿给陈平，陈平让她将钱丢在电瓶车的踏脚板处，她照做了。陈平问她给的是多少钱，她说现金一千七，陈平让她把余下的钱在两天内补给他。随后陈平将钱拿起来就准备骑车走，她问陈平冰毒在哪，陈平说微信告知，说完马上就骑车走了。其后她通过微信联系陈平询问毒品在哪儿，陈平称他放在南北客栈后门几个花盆中最茂盛的那一个花盆里面。她遂到该客栈后门隔壁的老五宾馆后门出门口左手边的花盆里找到了陈平之前给她看的娇子烟盒，里装之前陈平给她看过的一袋冰毒。她与陈平联系时使用的电话号码是181××××1737，微信号码×××，微信昵称“好好说话”。陈平使用的电话号码17781254125，微信号码×××，昵称“狼道！”她与陈平是通过朋友认识的，只知道陈平在卖冰毒，他从陈平处买过两次冰毒。陈平平时称呼他小师妹，她没有借过钱给陈平。 2.焦某的证言，证实被告人陈平住在南北客栈502房间，该房间是一个女的开的，但开好房后就只有陈平一个人住。平时陈平不让他们进房间去，说卫生也不用他们打扫。自从2019年8月12日，民警来检查后，陈平就没有再回过客栈。 3.鲁某的证言证实，被告人陈平住在南北客栈502房间印象中是一名女性开的房，但是陈平在里面住。 4.田某的证言证实，自己在挖桶沙，聘请陈平在工地上帮自己做事，工资500元一天，一共做了三四天时间。2019年7、8月份期间，自己在南北客栈401室居住，陈平住在5楼。自己知道陈平在吸毒，对于他房间内的毒品是谁的不清楚。 三、被告人供述 被告人陈平供述证实，警察从他居住的南北客栈502号房间内查获的几个麻古、约十克辅料、一些Ｋ粉和一些冰毒。麻古总重以及每种毒品具体有多少他记清了，但警察都当着他的面称过，具体的重量以称重为准。这些毒品是他在一个外号叫“三哥”的人处买来自己吃的。庭审中他认可2019年8月11日与刘某的交易，但交易的不是毒品是原料。 五、勘验、检查、辨认等笔录 1.检查笔录，证实民警对刘某、被告人陈平人身及随身携带物品进行检查，当场从陈平处查获刘某向其贩卖毒品的毒资人民币一千七百元，以及作案工具手机。从刘某处查获娇子烟盒，内装冰毒疑似物一袋、麻古疑似物一颗、海洛因疑似物一小包。 2.搜查证、搜查笔录，检查照片证实民警对被告人陈平居住的南北客栈502号房间进行搜查，搜到本案涉案吸毒工具及毒品似疑物。 3.称量笔录、称量照片、天平检定证书证实从刘某、被告人陈平身上及住处搜到的毒品疑似物经称量的过程及毒品疑似物重量。即从陈平住处查获的冰毒疑似物净重13.6克、麻古疑似物净重0.39克、Ｋ粉疑似物净重0.06克。从刘某处查获的毒品疑似物净重9.38克、麻古疑似物净重0.04克、海洛因疑似物净重0.37克，以及用于称量的器具合格。 4.现场勘验笔录、现场方位示意图、平面图及现场照片证实，案发现场的情况。 5.辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明证实，证人焦某、刘某辨认出被告人陈平。 六、视听资料 老五旅馆大门监控、抓获视频、称量、交易搜查视频证实被告人陈平交易毒品的情况以及称量毒品的情况。 综合控辩双方的辩论焦点，本院分别评判如下： 一、关于被告人陈平向刘某贩卖的是否为原料（辅料）问题。 经查，公诉机关指控的该起毒品交易系刘某在微信上与被告人陈平谈妥价格后，再至陈平所居住的客栈外进行交易。在交易过程中，因陈平怀疑被人跟踪，为规避风险，故其采取先给刘某看完毒品后便离开了客栈现场，然后在刘某的联系下，机动收取一千七百元购毒款，再微信告知刘某交易毒品的藏匿地点，让刘某自取毒品，从而以钱货分离的方式完成交易。交易完成后，两人即被民警分别抓获，并当场从刘某身上查获交易的毒品疑似物。经鉴定，上述查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分及海洛因成份，由此足以证明被告人陈平所贩卖的并非原料（辅料）而系毒品。故本院对被告人陈平称其贩卖给刘某的系原料（辅料）而非毒品的辩解意见依法不予采信。 二、关于从被告人陈平住处查获的毒品是否为其所有问题。 经查，南北客栈工作人员焦某、鲁某证实，南北客栈502房间虽系一女子所开，但平时只有被告人陈平在居住，且焦某还证实被告人陈平平时不让工作人员打扫该房。被告人陈平在被公安机关抓获当天所作的供述中也称，他居住在南北客栈502房间，从该房间搜出的毒品、麻古均是自己向一名绰号“三哥”的人购买的。此外，民警在现场对上述搜出的毒品进行了扣押和称量，陈平也进行了签字确认。上述证据能够形成证据链，证明南北客栈502房间平时系陈平一人居住，且从该房间查获的毒品应系其所有的事实，鉴于被告人在贩卖毒品，故上述从其住处搜出的毒品应依法计入其贩卖数量。被告人陈平虽对此进行了翻供，其辩解住处搜出的毒品系案外人田某所有，但经侦查机关补充侦查，没有收集到相应证据予以佐证，故其翻供没有法定理由。据此本院对被告人陈平及辩护人称，502房间毒品不是陈平所有的辩护、辩解意见依法不予以采信。 三、关于被扣押的毒品在称重时无见证人签名以及称量是否存在毒品污染等问题。 经查，案涉毒品在称重时，办案单位对称量全程进行了录音录像，且称量时被告人在场观看，其也未对称量过程以及称量方式提出异议，故并不存在称量毒品污染问题，更何况公安机关还依法制作了称量笔录、扣押清单，并经被告人签名捺印予以确认。故上述证据足以证实扣押毒品的净重准确。至于见证人签名问题，公安机关已作出合理说明，即当时未找到合适见证人，办案人员采取录音录像方式代替见证人。故本院认为，囿于案发时客观环境限制，虽公安机关未找到合适见证人签名，但对见证方式采取了影音方式予以替代的情况下，即便无见证人签名也并不影响对本案案件事实的认定。据此，本院对辩护人提出的上述辩护意见不予以采纳。 四、关于扣押的毒品是否含有K粉成份及是否重新鉴定问题。 公诉机关指控被告人陈平所贩卖毒品类别中，有K粉0.06克，而被告人陈平辩解其没有贩卖K粉，其认为公安机关的鉴定有误，申请重新鉴定。经查，K粉主体成份为氯胺胴。案发时公安机关在被告人住处扣押了相应毒品，并出具了扣押决定书。该书载明，扣押有编号为3号的苯丙安类的K粉疑似物，白色粉未状，重0.06克，被告人陈平在该扣押决定上签名捺印。其后该K粉疑似物经送检，检出海洛因成分，并未检出氯胺胴（K粉）成份。该上述K粉疑似物系办案民警通过对毒品疑似物外观进行初判后，认为可能是K粉疑似物从而载明于扣押决定书上。但该初判行为并不等于就此认定，该疑似物为K粉。后经检验，该K粉疑似物鉴定出海洛因成份，故对该疑似物不能认为定K粉，公诉机关指控被告人陈平贩卖K粉错误，对该0.06克K粉疑似物应认定为海洛因，并应依法计入被告人陈平所贩卖的海洛因类别及数量中。此外，如上所述公安机关的鉴定报告中，对涉案毒品并未检出氯胺胴（K粉）成份，且该鉴定报告符合法定程序，并依法告知了相关当事人，被告人陈平要求重新鉴定的理由不成立，故本院对其鉴定申请依法不予以准许。 综上事实和理由，本院认为，被告人陈平违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒、麻古）共计23.41克、海洛因0.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人陈平曾犯判处有期徒刑刑罚之罪，刑满释放后五年内再犯判处有期徒刑以上罚之罪，系累犯，应对其依法从重处罚。被告人陈平曾因贩卖毒品被追究刑事责任后，又再犯贩卖毒品罪系毒品再犯，应对其依法从重处罚。被告人陈平归案后并未如实供述自己的犯罪事实，在诉讼中辩称其贩卖给刘某的系辅料而非毒品，并否认办案单位从其住处查获的毒品是其所有，故对其不能认定系坦白。对于扣押在案的毒资、作案工具手机及违禁品等由扣押机关予以没收。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质及认罪、悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下： 一、被告人陈平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2029年8月25日止。） （罚金在判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。） 二、扣押在案的作案工具电子秤、手机、毒资人民币一千七百元以及违禁品由扣押机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  章祈伦 人民陪审员  杨仪强 人民陪审员  张 寒 二〇二〇年四月九日 书 记 员  黄 斗 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。