河南省淅川县人民法院刑 事 判 决 书(2020）豫1326刑初91号公诉机关淅川县人民检察院。被告人张某某，男，1967年1月11日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地淅川县，现住淅川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月19日被淅川县公安局刑事拘留，经淅川县人民检察院批准，以赌博罪于2019年7月5日被淅川县公安局执行逮捕。辩护人李成彬，河南赏春律师事务所律师。被告人周某某，男，1980年6月25日出生，汉族，专科文化，淅川县上集镇钟观小学教师，户籍地淅川县，住淅川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月7日被淅川县公安局取保候审。指定辩护人魏书同，河南框正律师事务所律师。淅川县人民检察院以淅检一部刑诉（2019）609号起诉书指控被告人张某某、周某某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淅川县人民检察院指派检员张桂琴出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人李成彬、被告人周某某及其指定辩护人魏书同均到庭参加了诉讼。现已审理终结。淅川县人民检察院指控：2014年10月份，被告人周某某和王某1、朱某等人在周某某家用麻将以“推饼”形式进行赌博，被告人张某某负责放冲及从中抽头渔利，共抽头渔利五千元以上。公诉机关指控上述事实，向本院举示了被告人张某某、周某某的供述与辩解，证人王某1、朱某等人证言，辨认笔录和照片，书证到案经过、户籍证明等证据。据此，公诉机关认为被告人张某某、周某某的行为均构成开设赌场罪，提请本院依法惩处。被告人张某某辩解公诉机关指控的犯罪事实不成立，其与周某某不认识，不可能去周某某家开设赌场，更不可能放冲和抽头渔利。其辩护人提出的辩护意见为：1、无证据证明被告人张某某以赌博为业，赌博所得是其生活来源，赌博场所和用具是其提供，因此被告人张某某的行为不符合开设赌场罪的构成要件；2、公诉机关指控被告人张某某在赌场中放冲并抽头渔利的证据未达到确实充分的程度；3、公安机关对本案补充侦查超过一个月才补查完毕，未追究其他参赌人员的责任，程序违法。综上，公诉机关指控被告人张某某犯开设赌场罪证据不足，罪名不能成立。被告人周某某对公诉机关指控的犯罪事实和指控的罪名均无异议，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见为：1、被告人周某某到案后能够如实供述其犯罪事实，可依法对其从轻处罚；2、被告人周某某在该赌博中输钱，属于被害者；综上，请求对被告人周某某从轻处罚。经审理查明：2014年10月份，被告人张某某与王某1、朱某等人相约到被告人周某某家以“推饼”方式进行赌博，赌注为300元或600元，上不封顶。被告人张某某在赌场上放冲、抽水，抽头渔利超过人民币5000元以上；被告人周某某为赌博提供场所和赌具。上述事实，有下列经庭审出示、质证，本院予以确认的证据证明：（1）证人证言（1）证人王某1证言：2014年的时候，朱某约其到淅川县卫校家属楼一住户用麻将牌推饼，这个推饼场是张某某开的，来的是300元、600元的，参赌人员有其和周某某，还有两个不认识的；王某2和胡某在其中钓鱼；张某某在其中放冲、抽水；朱某帮忙组织人、招呼场。张某某放的是九五冲，10000元三天内的利息是500元，抽水是300元的庄抽水50元，盂庄后按赢家的赌资10%抽水。其在张某某那借了2万元钱，周某某也在赌场上向张某某借了7000元。散场后，张某某给坐门主的每人发500元，给钓鱼的人每人发200到300元，给户主500到800元的场地费，然后给服务人员发完工资后剩余的钱就由张某某自己落了。张某某一场能抽个一万到二万元的水钱。（1）证人王某2证言：2014年10月份，朱某联系其到卫校附近一家住户推饼来赌，赌注是300元、600元的庄，偏家押底100元起步，上不封顶，张某某在赌场是抽水放冲。王某1、朱某、周某某和其不认识的一个人坐门轮流当庄，其和胡某还有几个不认识的人在钓鱼。张某某在盂庄后按赢家的赌资10%抽水，张某某一场能抽个一万多元的水钱，张某某抽的水钱到散场后会给坐门的发1000元或者500元，给钓鱼的发300元或者200元，因其在赌场上钓鱼，张某某在散场后给其200元。张某某在赌场上放九五冲，一万元三天内的利息是500元，周某某借了7000元，王某1借了20000元，其借了4000元。其在场上赢了后直接还张某某4000元。（1）证人胡某证言：2014年的时候，王某1喊其去卫校附近一家属楼推饼来赌，赌注是300元、600元的庄，偏家押底100元起步，上不封顶。其在赌场上钓鱼，王某1、朱某和两个其不认识的人坐门。张某某和他的朋友在抽水、放冲，抽水是盂庄后按赢家赌资10%抽水，偏家起对子也得给他们抽水，一场能抽个一万多元的水钱；放冲是放九五冲；散场后，他们会给坐门和钓鱼的分别发500元到200元钱。（1）证人朱某证言：2014年10月的一天晚上，张某某喊其到周某某家推饼赌博，张某某在那里抽水、放冲，王某1拿过冲钱。（1）被告人的供述与辩解（1）被告人周某某的供述：2014年十月份的一天晚上，王某1和朱某联系其说几个朋友想到其家来赌，其同意了，然后他们就带了七、八个人到其家来赌，从晚上八九点开设到第二天凌晨一点左右结束。其和王某1、朱某等四人坐门，旁边有几个钓鱼的，用麻将饼牌来赌，每人发两张牌，比大小轮输赢，偏家起到对子翻一倍，赌注为300元、600元的庄，偏家押底是100元起步，上不封顶，根据盂锅的情况来押钱，四个坐门的轮流当庄，一局的输赢在几百元到三、五千元，桌面上的流动现金有两、三万元。张某某在赌场上抽水和放冲，抽水是根据盂庄的情况来抽，一场能抽七、八千元；放冲放的是九五冲，一万元三天内的利息500元，其向张某某借了7000元，王某1借了一、两万元，张某某一晚上利息就能收个五、六千元左右。朱某不玩的时候在旁边招呼着场。其在赌场上向张某某借9000元，张某某扣除900元冲钱，实际共给其8100元，结束的时候，张某某把其剩下的1200元要走，并让其出具了个7000元的欠条，那800元作为给其的工资。后张某某整天打电话问其要钱，其在十来天后把钱还了。（1）被告人张某某的供述：2014年王某1向其借过两次钱，其中第二次借了一万，王某1还钱的时候，让个老师先还王某1了七千元，王某1又把这七千元还给其。后来其想想，这个老师应该是周某某。（1）辨认笔录和照片（1）王某2辨认出张某某就是在2014年10月份在卫校后面开设赌场的人。（1）周某某辨认出张某某就是2014年10月份在其家中开设赌场抽水放冲的雷哥。（1）王某1辨认出张某某就是在2014年10月份在卫校后面开设赌场的人。（1）王某2辨认出朱某就是2014年其带到张某某赌场上参与赌博的人。（1）书证（1）户籍证明，证明被告人张某某、周某某均达到完全刑事责任年龄。（2）到案经过，证明被告人张某某、周某某均系传唤到案。（3）前科查询，证明被告人张某某、周某某人均无前科。本院认为，开设赌场罪具有开放性、经营性、控制性，是通过吸聚不特定赌客，而赌博主要依靠人际关系吸聚相对特定的赌客。本案中，被告人张某某吸聚特定赌客到被告人周某某家相对秘密的地方聚众赌博，并从中抽头渔利；被告人周某某为赌博提供场地和赌具，并积极参与赌博；二被告人的行为均构成赌博罪。淅川县人民检察院指控的犯罪事实成立，罪名定为赌博罪更为恰当。对于被告人张某某及其辩护人提出公诉机关指控的犯罪事实不成立的辩解意见与庭审查明的事实不一致，本院不予采纳。对于被告人张某某的辩护人提出指控张某某抽头渔利证据不足的辩护意见，经查，该赌场的赌注较高，被告人张某某不仅从中放冲，还按照赢家赌资10%抽水，结合赌博方式、持续的时间及参赌人员的供述，足以认定被告人张某某抽头渔利超过5000元，故辩护人的该辩解意见不能成立，本院不予采纳。被告人周某某自愿认罪认罚，可依法从轻处罚。辩护人提出对被告人周某某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人周某某确有悔罪表现，且经社区矫正部门评估调查，认为被告人周某某合社区矫正条件，同意对其进行社区矫正，适用缓刑不致再危害社会，依法可宣告缓刑。为了维护良好的社会管理制度，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三零三条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。（罚金限判决生效后十日内缴清。）（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张某某的刑期自2019年6月19日起至2020年4月18日止。）（1）被告人周某某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（已缴纳）（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）三、对被告人张某某的违法所得人民币5000元予以追缴，上缴国库。四、对被告人周某某用于赌博的麻将机一台及麻将牌予以没收，上缴国库。（由公安机关执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判长  杨建民审判员  温 莉审判员  黄俊慧二〇二〇年四月八日法官助理魏径书记员陈晓菲