陕西省汉中市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)陕07执异13号异议人：张崇新，男，生于1958年2月16日，汉族，住陕西省汉中市城固县，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。申请执行人：城固县农村信用合作联社，住所地：陕西省汉中市城固县，统一社会信用代码91610722222647176P。法定代表人：李永生，该联社理事长。被执行人：城固县秦汉房地产开发有限责任公司，住所地：陕西省汉中市城固县，统一社会信用代码91610722709994962G。法定代表人：李举全，该公司执行董事。被执行人：陕西秦汉实业集团有限公司，住所地：陕西省西安市，组织机构代码732664101。法定代表人：张映栋，该公司执行董事。被执行人：张碧正，男，生于1966年8月1日，汉族，住陕西省汉中市城固县，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被执行人：李志乔，男，生于1965年10月14日，汉族，住陕西省汉中市城固县，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被执行人：张宏，男，生于1971年05月14日，汉族，住陕西省汉中市城固县，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。本院在执行申请执行人城固县农村信用合作联社(以下简称城固信合)与被执行人城固县秦汉房地产开发有限责任公司(以下简称秦汉房地产公司)、陕西秦汉实业集团有限公司（以下简称秦汉实业公司）、张碧正、李志乔、张宏借款合同纠纷一案中，异议人张崇新对本院作出的（2019）陕07执恢67号执行财产分配方案不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并经审判委员会研究。现已审查终结。异议人张崇新称：第一，汉中中院作出的(2019)陕07执恢67号执行财产分配方案中认定申请执行人对执行财产享有优先权并全部受偿不符合事实和法律规定，申请执行人经过法定登记的抵押担保财产为建筑面积704㎡的临时物业用房和建筑面积297㎡的临街临时建筑用房，且价值仅为1391090元。而本次执行财产还包含有2078.44㎡的土地使用权，即使认为建筑物占用范围内的土地使用权视为一并抵押，申请执行人也仅仅对其有抵押权的房产所占用范围内的土地具有优先权，其余的土地使用权则没有优先受偿权。第二，因认为被执行人秦汉房地产公司资不抵债，异议人已于2020年1月17日向城固县人民法院提出申请，要求对秦汉房地产公司执行转破产，但随后因疫情影响，至今尚未收到城固法院书面回复。因此，异议人认为本院的执行财产分配方案认定事实错误，请求撤销(2019)陕07执恢67号执行财产分配方案。申请执行人城固信合辩称，第一，虽然被执行人秦汉房地产公司在2005年第一次以抵押物为城固信合只设定了1391090元的权利价值，但在之后汉中中院作出的(2010)汉中民初字第49号民事调解书中已确认了被执行人秦汉房地产公司自愿以其余土地使用权为申请执行人设定抵押权，故申请执行人享有抵押优先受偿权。第二，异议人的异议与执行依据的生效法律文书有关，应通过另诉的渠道救济。第三，异议人对被执行人秦汉房地产公司已申请执转破，但目前城固法院并未正式受理，即使受理，申请执行人的债权也属于优先受偿债权。综上，申请执行人请求法院驳回异议人的请求。被执行人秦汉房地产公司、秦汉实业公司、张碧正、李志乔、张宏未答辩。本院经审查查明，2004年5月19日，被执行人秦汉房地产公司以其位于城固县城北环路西段北侧的物业用房422平方米、物业用房加层282平方米、临街临时建筑用房297平方米，以在建工程向申请执行人城固信合设定抵押，并办理他项权证登记，证号：城固县房博望镇他字第0386号，抵押时评估价值1391090元。2010年6月29日，本院作出(2010)汉中民初字第49号民事调解书，确认了被执行人秦汉房地产公司截止2009年12月20日共下欠申请执行人城固信合借款本息10282287.60元（除已偿还的30万元），其中2010年11月底前偿还利息70万元，本金733万元及其余利息于2011年5月底前全部还清及以抵押财产拍卖、变价受偿等内容。2011年6月13日，申请执行人城固信合向本院申请强制执行。在执行过程中，本院查封了秦汉房地产公司抵押给申请执行人的财产。因该抵押房屋所占用土地未办理国有土地使用权证，抵押财产不具备处置条件，其他被执行人也无财产可供执行，案件按终结本次执行程序处理。对被执行抵押财产的查封措施一致延续至今。2019年7月8日，上述抵押房屋所占土地办理了国有土地使用权证，抵押财产具备处置条件。2019年11月14日，申请执行人城固信合申请恢复执行，本院当日立案受理，案号（2019）陕07执恢67号。2019年12月31日对土地房屋进行拍卖，流拍后进行了第二次拍卖，仍然流拍，申请执行人城固信合愿意以第二次流拍价1040万元接收抵债。截止2020年2月29日，申请执行人的债权本息共计为20515133.05元。本案执行费77800元，拍卖服务费2000元。另查明，2017年12月4日，城固县人民法院(2017)陕0722民初2827号民事调解书确认张崇新对秦汉房地产公司、李举全截止2017年12月15日的债权为借款本息879.3857万元，限2017年12月15日前共同偿还；2017年12月25日起按本金420万元年利率24%另行计算至还清时止。2018年3月29日，城固法院在执行张崇新与李举全、秦汉房地产公司民间借贷纠纷一案中，作出(2018)陕0722执9号执行裁定书，裁定：（一）、查封、冻结被执行人的银行存款900万元；（二）或轮侯查封被执行人城固县秦汉房地产开发有限公司位于城固县城北环路西段北侧的物业用房422平方米、物业用房加层282平方米、临街临时建筑用297平方米及该物业用房的全部土地，查封期限自2017年12月21日至2020年12月21日止。在本院恢复执行（2019）陕07执恢67号案过程中,异议人张崇新提交书面参与分配的申请。2020年3月23日，本院作出(2019)陕07执恢67号执行财产分配方案，分配方案确定先交纳执行费77800元和拍辅费2000元，剩余10320200元由债权人（申请执行人）城固信合优先受偿；债权人张崇新受偿金额为0元。该分配方案送达张崇新后，张崇新对该执行财产分配方案提出书面异议（即本案）。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”和第五百一十一条“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”的规定，只有被执行人为公民或者其他组织，才适用参与分配的法律规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十三条“在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。”和第五百一十六条“当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。”的规定，(2019)陕07执恢67号案的被执行人秦汉房地产公司是企业法人，不适用参与分配的规定，本院不应制作财产分配方案，应按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。本院制作财产分配方案不符合法律规定，应予撤销。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、五百一十一、五百一十三、五百一十六条之规定，裁定如下：撤销本院作出的(2019)陕07执恢67号执行财产分配方案。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。审 判 长  古 洁审 判 员  李 炜审 判 员  陈朝阳二〇二〇年四月二十一日法官助理  廉永晋书 记 员  陈镜合