青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）青28民初93号 原告：青海西旺矿业开发有限公司，住所地：青海省都兰县解放路3号，统一社会信用代码：91630000710446015Y。 法定代表人：连立斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘忠，男，汉族，1968年2月13日生，住青海省西宁市，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人：杜矛，青海青唐律师事务所律师。 被告：温州二井建设有限公司，住所地：浙江省温州市平阳县昆阳镇雅河北路温州二井大楼，统一社会信用代码：91330326145737265Q。 法定代表人：金杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘鹏、黄文辉，青海凡圣律师事务所律师。 被告：温州二井建设有限公司第二分公司，住所地：青海省海西州都兰县白石崖M18号矿区。 负责人：张仕平，该公司经理。 原告青海西旺矿业开发有限公司诉被告温州第二井巷工程公司第二分公司借款合同纠纷一案，本院于2018年12月5日立案，在审理中，原告青海西旺矿业开发有限公司变更被告为温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司，被告温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青海西旺矿业开发有限公司的委托诉讼代理人杜矛及刘忠、被告温州二井建设有限公司的委托诉讼代理人刘鹏、被告温州二井建设有限公司第二分公司负责人张仕平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青海西旺矿业开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告归还借款4211711.75元；2.被告向原告支付借款利息9945862.84元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告于2009年8月在青海西旺实业（集团）有限公司(地址：青海省西宁市××区)签订了一份《矿山采掘工程承包合同》。合同的主要内容为被告对原告位于××县的矿石进行开采，开采费用由被告承担，被告生产出的铁矿石由原告按每吨105元的价格结算，该合同目前还在履行中。2011年被告负责人张仕平提出由于公司资金不足无法继续投入，提出从原告处借款，并承诺按银行标准支付利息，并保证按时还本付息。为了使矿山生产不致停顿，于是原告分三次借给被告人民币11515448元。除后来被告用生产出的矿石抵顶了4118896.51元的借款以及扣除原告自愿承担的被告在坑道内搭钢架费用的一半3184839.74元以外，其余本金4211711.75元及利息7284437.49元至今未还。由于原告及上级集团公司近年资金比较紧张，为此，原告多次催促被告尽快归还借款本金并支付利息，但被告一直拖延未还，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。 被告温州二井建设有限公司及温州二井建设有限公司第二分公司辩称，1.原告主张借款的诉讼时效有问题，根据诉讼时效规定，至2014年诉讼时效已经届满，2014年至现在未有诉讼时效中断理由，故诉讼时效已失效；2.还款方式是以采矿抵顶，并非约定现金还款，协议约定抵免，原告怠于履行义务，导致利息放任扩大；3.原告的诉讼请求第二项利息计算原告需要释明计算方式。 关于被告温州二井建设有限公司及温州二井建设有限公司第二分公司对原告青海西旺矿业开发有限公司的反诉请求，本院已作出（2018）青28民初93号之三民事裁定书，驳回被告温州二井建设有限公司及温州二井建设有限公司第二分公司的反诉，本院对被告温州二井建设有限公司及温州二井建设有限公司第二分公司的反诉请求不予审理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2009年8月1日，甲方青海西旺矿业开发有限公司与乙方温州第二井巷工程公司在青海省西宁市签订《矿山采掘工程承包合同》一份，合同约定的工程名称为青海西旺矿业开发有限公司白石崖M18号采掘工程，工程地点为青海省海西州都兰县白石崖M18号矿区，承包内容为都兰白石崖18号采矿权划定的区域范围，工程投资建设及采矿生产，工程规模为年产45万吨铁矿石，合同期限自合同生效之日起至白石崖M18号矿区矿石资源开采结束为止。合同第三条约定乙方温州第二井巷工程公司负责达到年产45万吨（含）以上铁矿生产的建设投资及采矿生产的费用，甲方青海西旺矿业开发有限公司负责白石崖M18号矿区采掘工程“三通一平”的前期工程建设投资，矿区井筒装备（包括井架、管道、电缆、卷扬机）等固定设施的所有权归甲方，其他临时设施、设备所有权归乙方，乙方在甲方的指示及安排下进行采矿，开采的矿石所有权归甲方；合同第四条约定资源税和草原补偿费由甲方承担，工程承包费用根据乙方采出的实际矿石量按月结算，结算单价为每吨105元，以双方签章确认的矿石结算单及乙方提供的发票作为结算依据。 2011年6月21日，甲方青海西旺矿业开发有限公司与乙方温州第二井巷工程公司驻青海项目部签订《借款协议》一份，主要内容为因乙方资金周转困难，乙方向甲方借款400万元，用于白石崖18#井巷工程建设。其中第一条载明该借款协议为原甲、乙双方签订主协议的附件，如该借款协议乙方违约，将视为原甲、乙双方签订的主协议中乙方违约；第二条载明甲方无义务借款给乙方，是基于善意和合作的诚意，在乙方遇到困难时给予乙方的支持；第三条载明乙方承诺借款专项用于白石崖18#井巷工程建设（包括购置设备），乙方保证不挪作他用；第四条及第五条载明甲方同意乙方的借款请求，借款协议经甲方批准后先放贷200万元给乙方，余下200万元，甲乙双方约定甲方在2011年7月和8月分两次放贷给乙方；第六条载明借款以银行同期利息计息，乙方愿意全部按实际借款期限支付给甲方；第八条载明乙方向甲方承诺在2011年9月底采出原矿，并在采矿款中由甲方确定扣还借款本息，如届时乙方未按约采出矿，甲方有权比照银行借款违约责任每日罚息3000元。 2011年10月23日，温州第二井巷工程公司驻青海项目部向青海西旺矿业开发有限公司发出《借款申请》一份，主要内容为因温州第二井巷工程公司驻青海项目部施工过程中资金紧张，故向青海西旺矿业开发有限公司申请借款500万元，按年利率10%计息，借款专款专用，温州第二井巷工程公司保证在2011年12月底前采出2万吨至3万吨原矿，如届时该公司未按约采出原矿，青海西旺矿业开发有限公司有权比照银行借款违约责任每日罚息3000元。该《借款申请》有“原则同意，在采矿费中尽快扣回”及“同意呈批”的字样。 2012年6月20日，甲方青海西旺矿业开发有限公司与乙方温州第二井巷工程公司第二分公司签订《借款协议》一份，主要内容为双方在2009年8月1日签订的《矿山采掘工程承包合同》履行期间，乙方由于资金问题多次向甲方申请借款，之前甲方已借给乙方700万元，近期乙方再次申请借款，甲方同意该请求。协议第一条载明该协议为双方2009年8月1日签订的主合同的附件，若此协议乙方违约，乙方将承担原主合同中第六条第一项的违约责任；第二条载明此次借款总额最多不超过600万元，协议签订后甲方支付300万元，后续借款根据乙方施工进度提出申请后经甲方审核分批拨付，今后合同履行中，若因乙方资金问题造成工程停产、工期延误、拖欠农民工工资等情形，乙方将承担全部责任；第三条载明乙方承诺借款专款专用，为确保资金专用，乙方委托甲方将相关材料设备款项直接付给材料或设备供应商；第四条载明此次借款总额不超过600万元，按年利率10%计息，所有借款本息自借款之日起一年期间，到期本息在甲方支付给乙方采矿费款项中扣回；第五条载明乙方向甲方承诺在乙方采出原矿后，根据出矿量由甲方确定扣回借款的比例。该《借款协议》有甲乙双方盖章及委托人签字。 《温州二井巷二分公司白石崖18号深部借款明细》一份，载明2011年及2012年协议（申请）借款金额为15000000元，已借款金额为11515448元，其中：2011年协议（申请）借款4000000元项下的已借款金额为4000000元，2011年协议（申请）借款5000000元项下的已借款金额为3000000元，2012协议（申请）借款6000000元项下的已借款金额合计为4515448元。 2011年6月22日的《青海银行进账单（回单）》一份，显示青海西旺矿业开发有限公司向温州第二井巷工程公司第二分公司转款2000000元，用途为借款。 2011年7月18日的《借款单》一份，载明借款人为陈时陆，借款人单位为温州二井第二井巷工程公司，金额为1000000元，借款事由为工程用途；2011年7月19日的《电子银行交易回单》一份，显示交易金额为1000000元，用途为工程款；2011年8月11日的《借款单》一份，载明借款人为陈时陆，借款人单位为温州第二井巷工程公司，金额为1000000元，借款事由处有“借工程费用，622848xxx3915梁细良，农行都兰县支行（按借款协议执行）”的字样；2011年8月15日的《电子银行交易回单》一份，显示交易金额为1000000元，该笔金额汇入梁细良尾号3915的农业银行账户，交易用途为借款；2012年6月20日的《借款单》一份，载明借款人为张仕平，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，金额为800000元，借款事由为“付3-5月份民工工资”；2012年6月21日的《电子银行交易回单》一份，显示交易金额为800000元，该笔金额汇入张仕平尾号9213的农业银行账户，交易用途为工资。以上《电子银行交易回单》中的汇款人均为原告青海西旺矿业开发有限公司。 2012年6月22日的《借款单》两份，载明借款人均为章华治，借款人单位均为温州第二井巷工程公司第二分公司，借款金额分别为337100元、170000元，借款事由处显示两笔借款分别用于陈祖昌2号井安装成套电器、徐州中翰矿山设备制造有限公司2号井安装设备预付款；2012年6月25日的《电子银行交易回单》两份，显示青海西旺矿业开发有限公司分别向陈祖昌、徐州中翰矿山设备制造有限公司付款337100元、170000元，用途分别为购电器设备款、安装设备款。 2012年7月2日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，金额为264000元，借款事由处有“因急需购入材料，把264000元现金汇给以下农行卡号：1.刘建军622848xxx1212;2.倪林舫622848xxx2411;3.于广州622848xxx5513;4.陈细蓉622845xxx5211”的字样；2012年7月4日的《电子银行交易回单（企业付款方）》四份，显示原告青海西旺矿业开发有限公司分别向刘建军、倪林舫、于广州、陈细蓉付材料款102000元、100000元、12000元、50000元，合计264000元。另有2012年7月4日、7月6日的《货物采购合同》共三份，显示“温州二井”分别向案外人青海省农牧机械有限公司、西宁城东中凯橡胶经销部、西宁城东沪奥利泵业扒电商行采购102000元、12000元、100000元的材料。 2012年7月17日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，金额为300000元，借款事由处有“董事长已批准600万，已支付157.1万。”的字样。2012年7月19日、7月24日的《电子银行交易回单（企业付款方）》各一份，显示原告青海西旺矿业开发有限公司分别向张仕平付工程款100000元及200000元，合计300000元。另有温州第二井巷工程公司于2012年7月17日出具的《申请报告》一份，主要内容为该公司工人需结算工资及医药费、疗养费、误工费等，需向青海西旺矿业开发有限公司借款300000元以解急用。2012年7月24日的《委托书》一份，主要内容为温州第二井巷工程公司第二分公司由于业务需要，将矿业结算款打入张仕平的账户，委托期限为2012年1月1日至2012年12月31日。 2012年7月30日的《电子银行交易回单（企业付款方）》两份，显示青海西旺矿业开发有限公司分别向中石油青海分公司都兰营销部、石莉莉支付50000元油款、214884元材料款；同日《工矿产品购销合同》一份，载明需方为“温州二井”，供方不详（供方代理人为石莉莉），购销产品为无缝管、槽钢等材料，金额为164884元。 2012年7月30日的《借款单》一份，载明借款人为张仕平，借款单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，金额为500000元，借款事由处有“2号井安装材料”的字样。另有《青海西旺矿业开发有限公司资金审批表》一份，申请人为赵海兰，日期为2012年7月30日，金额为500000元，该审批表有“白石崖18号深部预借材料款500000元”及“同意呈报，王元强不在都兰”的字样。 2012年8月6日，温州第二井巷工程公司第二分公司出具《申请报告》一份，主要内容为该公司为解决工人家庭经济所需，发放6-7月份工人工资，故需向青海西旺矿业开发有限公司借款800000元。2012年8月7日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，金额为800000元，借款事由为发放6-7月份工人工资；同日的《电子银行交易回单（企业付款方）》一份，显示青海西旺矿业开发有限公司向张仕平支付借款800000元。 2012年10月12日及2012年10月18日的《借款单》各一份，均载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，借款金额分别为200000元、300000元，借款事由处均显示转账至张仕平农行账户内。2012年10月15日及2012年10月22日的《电子转账凭证》各一份，显示青海西旺矿业开发有限公司向张仕平分别转账200000元、300000元。 2012年9月21日，需方温州第二井巷工程公司第二分公司与供方徐州中翰矿山设备制造有限公司签订《工矿产品购销合同》一份，主要内容为温州第二井巷工程公司向徐州中翰矿山设备制造有限公司购买装载系统、给矿机等设备，金额为210000元；2012年10月30日的《借款单》一份，载明章华治代表第二井巷工程公司第二分公司向青海西旺矿业开发有限公司借款100000元用于支付徐州中翰矿山设备制造有限公司的设备款；2012年11月6日的《电子转账凭证》一份，显示青海西旺矿业开发有限公司向徐州中翰矿山设备制造有限公司转账100000元。 2012年10月20日、10月29日、11月5日，温州第二井巷工程公司分别与案外人张义、韩四海、保长庆签订《货物采购合同》各一份，向三人采购钢板、扒渣机输送带等设备，价格分别为193464元、173000元、71000元；2012年11月12日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，借款金额为437464元，借款事由处显示该笔数额由张义193464元、韩四海173000元、保长庆71000元构成；2012年12月3日的《电子转账凭证》三份，显示青海西旺矿业开发有限公司分别向张义、韩四海、保长庆转款193464元、173000元、71000元。 2012年10月28日，温州第二井巷工程公司分别与案外人陈细蓉、陶建和、王学文签订《货物采购合同》各一份，向三人采购五证三轮车、钢丝绳等设备，价格分别为126000元、252000元、148300元；2012年11月10日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，借款金额为526300元，借款事由处显示该笔数额由陈细蓉126000元、陶建和252000元、王学文148300元构成；2012年11月26日的《电子转账凭证》三份，显示青海西旺矿业开发有限公司分别向王学文、陶建和、陈细蓉转款148300元、252000元、126000元。 2012年12月3日的《借款单》一份，载明借款人为章华治，借款人单位为温州第二井巷工程公司第二分公司，借款金额为16000元，借款事由处有“批文1580000元，余额16000元，农行都兰支行，张仕平622xxxxxxxxx”的字样；同日的《电子转账凭证》一份，显示青海西旺矿业开发有限公司向张仕平转款16000元。 2015年4月16日及2016年7月18日，温州二井建设有限公司前后向青海西旺矿业开发有限公司总经理室发出《关于暂缓扣除借款的申请》各一份，主要内容分别为：至2015年四月，该公司尚欠青海西旺矿业开发有限公司财务借款9396551.49元，请暂缓扣除；至2016年七月，该公司尚欠青海西旺矿业开发有限公司财务前期借款7396551.49元（不包括2014年4月23日签订的协议借款1958149.87元），请暂缓扣除。 2018年4月9日，青海西旺矿业开发有限公司财务部向集团公司发出《申请温州第二井巷工程公司白石崖18号矿井账务调整的说明》一份，载明：“温州第二井巷工程公司向白石崖18号矿井（张仕平）于2011年6月至2012年12月期间从青海西旺矿业开发有限公司累计借款11515448元。按照借款协议约定2015年从工程款中扣回本金2118896.51元，2016年从工程款中扣回本金2000000元，以上扣回借款本金已做账务处理。现申请2017年从采矿费、装矿费、钢支护中扣回本金3184839.74元调入其他应收款---温州第二井巷工程公司白石崖18号矿井。调整后其他应收款---温州第二井巷工程公司白石崖18号矿井的借方本金金额为4211711.75元，以后按借款协议陆续从工程款中扣回。是否同意调帐，请批示！”庭审中，原告青海西旺矿业开发有限公司称该份申请未获得集团公司批准。 庭审中，双方当事人均认可原告青海西旺矿业开发有限公司付给二被告的借款共计11515448元；被告温州二井建设有限公司第二分公司负责人张仕平认可原告青海西旺矿业开发有限公司从被告采矿款中抵扣4118896.51元借款，另扣除原告按双方协议自愿承担的被告在坑道内搭钢架费用的一半3184839.74元，并自认3184839.74元抵扣时间为2018年度；未抵扣款项为4211711.75元。另，二被告均认可温州第二井巷工程公司第二分公司已变更为温州二井建设有限公司第二分公司，变更前后均未领取营业执照。 另查明，温州二井建设有限公司于2019年3月向青海省高级人民法院提起诉讼，要求解除与青海西旺矿业开发有限公司于2009年8月1日签订的《矿山采掘工程承包合同》并要求该公司支付掘进款及支护款；张仕平称该案中温州二井建设有限公司第二分公司亦参与诉讼。 本院认为： 一、本案是否超过诉讼时效的问题。本案中，双方在履行2009年8月1日签订的《矿山采掘工程承包合同》期间，因被告温州二井建设有限公司第二分公司资金困难，向原告青海西旺矿业开发有限公司借款后，双方一直存在经济往来，庭审中，被告温州二井建设有限公司第二分公司自认3184839.74元抵扣时间为2018年度，未抵扣款项也是依据此数额计算得出，故本案未超过诉讼时效。 二、二被告是否支付原告青海西旺矿业开发有限公司剩余欠款4211711.75元及利息的问题。2011年6月21日，青海西旺矿业开发有限公司与温州第二井巷工程公司驻青海项目部签订《借款协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规，应为合法有效。双方当事人均认可案涉借款金额为11515448元；被告温州二井建设有限公司第二分公司负责人张仕平亦认可已抵扣7303736.25元，未抵扣款项为4211711.75元，故被告温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司应支付剩余借款4211711.75元，至于原告方利息按年利率10%自2011年6月21日起计算至2020年3月31日的主张，因双方2011年6月21日签订《借款协议》约定按银行同期贷款利率计算，且双方最后一次抵扣借款时间是2018年4月，此后，原告方无抵扣行为，故本院确定利息自原告方起诉之日（2018年11月15日）起以银行同期贷款利率计算至2020年3月31日。 综上，原告青海西旺矿业开发有限公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司于本判决生效之日起十五日内向原告青海西旺矿业开发有限公司支付剩余借款4211711.75元； 二、被告温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司于本判决生效之日起十五日内以4211711.75元为本金自2018年11月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算标准支付利息至2020年3月31日止； 三、驳回原告青海西旺矿业开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费90777元，由被告温州二井建设有限公司、温州二井建设有限公司第二分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 党 雪 仁 审 判 员 尤 晓 玲 审 判 员 张 永 涛 二〇二〇年四月二十四日 法官助理 刘 永 龙 书 记 员 马 忠 玲