安徽省肥东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0122刑初81号 公诉机关肥东县人民检察院。 被告人张朝波，男，1976年2月2日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省肥东县，现住肥东县经开区。曾因故意毁坏财物于2010年6月13日被合肥市瑶海区人民检察院决定相对不起诉;因赌博于2018年8月23日被肥东县公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月23日被肥东县公安局刑事拘留，同年10月28日经肥东县人民检察院批准，同日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人刘飞，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告人樊小建，男，1990年8月2日出生于陕西省富县，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省富县，现住安徽省肥东县。曾因赌博于2019年5月16日被肥东县公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月11日被肥东县公安局刑事拘留，同年10月28日经肥东县人民检察院批准，同日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人王立朝，安徽永承律师事务所律师。 被告人张晓飞，男，1982年8月9日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省肥东县，现住合肥市瑶海区。曾因犯敲诈勒索罪于2010年11月9日被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月1日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月15日经肥东县人民检察院批准，同日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人周凯，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告人冯永安，男，1972年5月22日出生于安徽省歙县，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省歙县，现住肥东县。曾因赌博于2019年5月16日被肥东县公安局行政拘留10日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月29日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月15日经肥东县人民检察院批准，同日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人赵红，安徽徽天律师事务所律师。 肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉[2020]65号起诉书指控被告人张朝波、樊小建、张晓飞、冯永安犯开设赌场罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员韩永嵩出庭支持公诉，被告人张朝波及其辩护人刘飞（肥东县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）、被告人樊小建及其辩护人王立朝（庐阳区法律援助中心指派的辩护人）、被告人张晓飞及其辩护人周凯（肥东县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）、被告人冯永安及其辩护人赵红（肥东县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肥东县人民检察院指控:2019年4月，被告人张朝波、樊小建等人在肥东县开设流动赌场，该赌场以推牌九的方式进行赌博，被告人张晓飞在赌场内抽水，被告人冯永安在赌场内抽水、放爪子。2019年5月15日，该赌场被肥东县店埠派出所民警查获，现场查获赌资共人民币43590元、赌具牌九一副。被告人张朝波、樊小建共计获利20000余元。 针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张朝波、樊小建以非法营利为目的，开设赌场聚众赌博，从中抽头渔利；被告人张晓飞、冯永安明知他人开设赌场而为其提供直接帮助，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任,且系共同犯罪，被告人张朝波、樊小建系主犯，被告人张晓飞、冯永安系从犯。同时，公诉机关建议判处被告人张朝波有期徒刑九个月，并处罚金一万元；判处被告人樊小建有期徒刑八个月，并处罚金一万元；判处被告人张晓飞有期徒刑六个月，并处罚金五千元；判处被告人冯永安有期徒刑七个月，并处罚金五千元。 被告人张朝波对起诉书指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出，被告人张朝波的犯罪行为社会危害性较小，且具有坦白、认罪认罚、主动退赃等从轻处罚情节。 被告人樊小建对起诉书指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出，对公诉机关指控的罪名不持异议，被告人樊小建具有社会危害性小、坦白、认罪认罚、积极退赃等情节；樊小建因此次行为已被行政处罚，行政拘留期间及罚款应折抵刑期和罚金。 被告人张晓飞对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出，对公诉机关指控的事实与罪名不持异议，被告人张晓飞具有主观恶性较小、从犯、自首、认罪认罚、积极退缴赃款等情节，希望法庭对其从宽处罚。 被告人冯永安当庭对起诉书指控的犯罪事实予以供认，并自愿认罪。其辩护人提出，对公诉机关指控的犯罪事实与罪名不持异议，被告人具有主观恶性较小、从犯、自愿认罪认罚等情节，请法庭对其从轻或减轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控一致。 另查明：案涉赌场被查获后，公安机关于次日对被告人樊小建、冯永安等人的赌博行为分别处以行政拘留十日和罚款五百元的行政处罚。被告人张朝波、樊小建归案后即如实供述上述犯罪事实。被告人张晓飞自动投案，并如实供述上述犯罪事实。在本案审理期间，被告人张朝波主动退缴违法所得12000元，被告人樊小建主动退缴违法所得3000元，被告人张晓飞主动退缴违法所得3000元，被告人冯永安主动退缴违法所得1500元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书等书证，证人白某、张某、赵某等人的证言，被告人张朝波、樊小建、张晓飞、冯永安的供述与辩解，检查、辨认笔录及照片，电子数据等证据。被告人及辩护人对认定上述事实的证据均不持异议，本院依法予以确认。 本院认为：被告人张朝波、樊小建以营利为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均构成开设赌场罪，且属共同犯罪。被告人张晓飞、冯永安为他人开设赌场提供资金、服务，并从中获利，应以开设赌场罪的共犯论处。公诉机关指控的罪名均成立。在共同犯罪中，被告人张朝波、樊小建经事先预谋，分工明确，同属主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人张晓飞、冯永安为他人开设赌场提供帮助，系从犯，应当从轻处罚。被告人张晓飞具有前科，可酌情从重处罚。被告人张朝波、樊小建归案后均能如实供述自己的主要罪行，系坦白，并自愿接受处罚，结合其认罪态度和悔罪表现，可对其从轻处罚。被告人张晓飞自行到案，并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿接受处罚，结合其认罪态度和悔罪表现，可对其从轻处罚。被告人冯永安当庭自愿认罪，结合其认罪态度和悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。各辩护人提出的相关辩护意见应予采纳。关于被告人樊小建辩护人提出公安机关执行的行政处罚应折抵刑期和罚金之辩护意见，经查，公安机关查获案涉赌场后，就被告人樊小建等人的赌博行为予以行政处罚，并非针对公诉机关指控樊小建为他人开设赌场提供资金和服务行为进行处罚，应不予折抵刑期和罚金，故对此节辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张朝波犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年9月23日起至2020年6月22日止。） 二、被告人樊小建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年10月11日起至2020年6月10日止。） 三、被告人张晓飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年11月1日起至2020年4月30日止。） 四、被告人冯永安犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年10月29日起至2020年5月28日止。） 五、对被告人张朝波、樊小建、张晓飞、冯永安退缴在案的违法所得予以追缴，对公安机关扣押在案的赌资、赌具予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  费维斌 人民陪审员  刘 涛 人民陪审员  刘 红 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  许建杰 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。