湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初299号原告：张家界金莎酒店管理有限公司，统一社会信用代码91430802MA4QJX0T9E，住所地湖南省张家界市永定区永定办事处回龙路商业大楼扩建旅游大厦14.15层。法定代表人：邓娇婵，总经理。被告：丁月琴，女，土家族，1975年4月2日出生，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：许子斌，张家界市永定区大桥法律服务所法律工作者，系被告丁月琴的特别授权委托诉讼代理人。原告张家界金莎酒店管理有限公司（以下简称金莎酒店）与被告丁月琴劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告金莎酒店的法定代表人邓娇婵，被告丁月琴及其委托诉讼代理人许子斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金莎酒店向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间不存在事实劳动关系；2.判令原告无需支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额；3.判决原告无需向被告支付加班工资。事实与理由：被告自2019年5月21日入职原告处，任职客房卫生承包员，原告将几间客房的卫生承包给被告打扫，每打扫一间客房为8元，多劳多得，被告的工作内容全部以完成客房卫生的打扫为要求，每月工资不等。原告的正式员工工作时间为固定制，早班8：00至16:00，中班12:00至20:00，并且在钉钉上按时打卡；而被告工作时间不固定且很短，每天工作3至4小时不等，在打扫完其承包的客房后可随时下班，无需按时上班和打卡。上述说明原告与被告之间实为外包性质的劳务关系，而非劳动关系，原告无需支付被告未签订劳动合同的双倍工资差额。并且原告没有提供其在休息日加班的证据，原告也无需支付加班工资。原告故提起诉讼，请求判如所请。被告丁月琴辩称：1.被告为原告提供劳动，打扫客房卫生和工作时间均受原告约束，被告工资是原告按月发放。如果被告与原告是劳务关系，原告不可能要被告连续工作几个月。如果被告工资是计件性质，但被告的工资是按月发放，而不是一天一结算，或是几天十天半月一结算，故原、被告之间是劳动关系。2.被告入职原告时间是2019年6月1日，2019年11月2日原告微信通知被告不再上班。前述说明原告与被告存在事实劳动关系的期间为2019年6月1日至2019年10月31日。3.原告一直没有与被告签订劳动合同，原告应当支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额。综上，应驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据原、被告双方的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、关于被告丁月琴在原告金莎酒店工作的事实原告金莎酒店系2019年6月18日注册成立的有限责任公司，法定代表人为邓娇婵。2019年5月被告在原告处工作4天，原告为其支付工资240元。2019年6月1日至2019年11月2日,被告入原告处工作,从事客房卫生清扫服务工作。原告给被告支付工资情况如下：2019年7月15日支付6月份工资1674元，2019年8月15日支付7月份工资2624元，2019年9月16日支付8月份工资3864元，2019年9月份工资为2698元，2019年11月2日支付10月份及11月离职工资3669元。前述转账均附有“支付某月工资”的说明。原告提交的微信工作群聊天记录显示：被告在2019年10月1日、10月2日、10月3日仍在上班。2019年11月2日，原告的法定代表人给被告发微信，通知“你的工资已发完了，不用你回来上班啦！”。原告金莎酒店庭审陈述：金莎酒店2019年7月13日正式营业。被告丁月琴应当遵守酒店关于规范客房卫生的标准、工作态度方面的制度。工作守则里面含有关于拾金不昧奖惩，以及与客人不能争吵，争吵有罚款，发生争吵情况应当首先上报店长协调解决。被告丁月琴工作态度不好，被客人投诉。金莎酒店由拿值班手机的人在头一天将开房统计数据发到微信工作群里，客房服务员做好各自工作。原告在2019年9月才聘请到正式的客房保洁员。原告提供的2019年10月12日会议纪要（复印件）载明：1.关于正式员工上班的时间规定前台覃凤郎、刘倩、客房朱姐8:00前必须打卡上班，早班8:00-16:00；中班12:00-20:00。不得迟到早退，违者罚款处罚。2.朱亚琴负责15楼包括过道卫生一起。丁月琴负责14楼，必要的时候做14楼公厕卫生，工钱为做2次按1间房算。刘倩负责……3.工作态度问题，近期不断收到旅行社跟网络客户的投诉，反映酒店卫生质量差，还发现有工作人员跟客人吵架的情况，具体为当天做卫生的工作人员丁月琴没有按客人的要求做卫生。4.丁月琴说：不想做共厕卫生，实在强迫要求的话，她说她不做了，叫重新找人做。跟客人吵架是不想为客人重新换床单。你们卫生要求越来越严格，标准太高，做不了。5.邓总：对于丁月琴的问题，希望其改正，有事先跟店长沟通好。该会议纪要签名有朱亚琴、吴东毅、刘倩等人签名，但无被告丁月琴签名。被告丁月琴的质证意见为：1.开过会是事实，但没有做记录；2.纪要记录的关于正式工打卡、临时工不打卡不真实，当时还没有打卡机，被告工作时间是上午8点到下午4点；3.安排被告负责14楼和公共卫生、扫厕所真实，但没有说扫厕所算工钱，被告不同意，酒店第二天才说扫厕所轮流转；4.被告没有与客人吵架。原告金莎酒店并向法院提供了美团酒店APP下载的客人投诉记录，金莎酒店店长吴东毅在该记录上注明“当班服务员丁月琴”。被告丁月琴庭审陈述，其在2019年5月份进入原告酒店工作，实习了4天，2019年6月1日正式上班，酒店还没有正式营业。7月1日前的工作是负责两层楼的所有卫生，按月计算工资1800元，上班时间是上午8点至下午4点。正式营业后负责14层19间客房的卫生，底薪是2000元／月，定量任务是每天11间客房，超量按8元／间计算超额工资。如客人举报投诉客房卫生不好，会有老板找谈话，被告要在投诉单上签字，按200元／次扣款，但被告没有被扣过款。工资是每月15日发放。考勤是店长点到人数，有50元全勤奖。原告认为被告陈述在5、6、7月份两层酒店共40间客房由其一人打扫不属实，酒店在2019年6月18日才拿到营业执照，当时没有想要招聘正式保洁员，是将卫生承包出去，被告上班时间、工资发放时间均不固定，且系计件工资。上述事实，有当事人的陈述，原告提交的金莎酒店营业执照、转账记录、金莎酒店劳务报酬表、工作微信群聊天记录截图等予以证明，本院予以确认。二、关于被告丁月琴提起劳动仲裁的事实被告丁月琴向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认其与金莎酒店在2019年6月1日至2019年11月期间存在劳动关系；2.要求金莎酒店为其支付未签订书面劳动合同的双倍工资25234元；3.要求金莎酒店为其支付违法解除劳动关系的经济赔偿金2883.4元；4.要求金莎酒店为其支付超房补贴936元、餐费补助372元、休息日加班补助667元、法定节假日加班补助750元。2020年1月16日，张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、金莎酒店与丁月琴自2019年6月1日起至2019年11月2日期间存在事实劳动关系；二、金莎酒店支付丁月琴2019年7月1日起至11月2日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额13125元；2019年10月1日至10月3日法定节假日加班工资750元；三、驳回丁月琴其他的仲裁请求。金莎酒店不服仲裁裁决，在法定起诉期间内向本院提起诉讼。被告丁月琴庭审中表示服从仲裁裁决，对前述仲裁裁决未支持的仲裁申请予以放弃。判决的理由与结果本院认为：（一）关于确认劳动关系的问题。劳动关系是否成立属法定范畴，即个人与用人单位之间是否成立劳动关系的根本，在于双方是否符合劳动关系的法律特征，而不在于当事人对双方法律关系的“主观认识”。故原告虽然提供了被告个人简历表（简历表尾部职务栏注明临时工），以及其他员工的劳动合同、金莎酒店工资发放表（仅载明正式员工），被告的劳务报酬表等证据，但前述证据仅能说明原告将被告丁月琴界定为“临时工”（临时工非法律用语，其含义并不等同于劳务关系），该界定属于原告的主观认识，其主观认识与认定原、被告双方是否属于劳动关系没有关联性。至于原、被告双方争论的被告系计件工资还是按照底薪加超额计算工资的问题。由于前述争论的两种工资的结算方式均属于《国家统计局关于工资总额组成的规定》中所认可的用人单位为劳动者支付工资的发放方式，故原、被告双方就该争论部分所举证据与本案认定原、被告间是否成立劳动关系没有关联性，本院对该证据不予采信。《劳动合同法》第二条规定：“企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的用工主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工发放花名册）、缴纳各项社会各项社会保险费的记录；……”上述法律及部门规章规定了我国自然人不具备劳动用工主体资格，只有依法登记成立的组织才具备劳动用工主体资格。本案，从原告提供的工作微信群聊天记录，可证明原告通过微信方式向被告安排工作任务。原告提供的“会议纪要”，系复印件，且签名处无被告签名，被告质证认为该会议纪要记录的内容部分失实，故本院对被告提交的该会议纪要的真实性不予确认。但即便如此，从该“会议纪要”中记录的“安排丁月琴负责14楼、必要时做14楼公厕卫生，丁月琴应当改正工作态度”，以及原告庭审陈述被告丁月琴应当遵守酒店关于规范客房卫生的标准、工作态度方面的制度，说明原告作为用人单位对被告丁月琴进行了劳动管理。至于原告称其未对被告进行考勤管理，被告工作时间不固定，每天仅工作3至4小时，被告丁月琴对该事实不予认可。本案，原告提供的会议纪要载明“朱亚琴负责15楼包括过道卫生，被告丁月琴负责14楼卫生，必要时候做14楼公厕卫生”，朱亚琴系与原告签订了劳动合同的劳动者，朱亚琴的工作量与被告丁月琴的工作量相当。从原告提供的美团酒店APP下载的客人投诉记录，该记录由原告金莎酒店店长吴东毅注明“当班服务员丁月琴”，此说明了丁月琴的身份为酒店客房服务员。本院综合考量被告丁月琴的工作量，及其酒店“客房服务员”的身份，以及酒店需要为随时入住的客人提供干净客房的营业需求等，本院认为原告主张被告丁月琴工作时间不固定，每天仅工作3至4小时的情况不成立，认为被告丁月琴陈述的其工作时间为上午8:00至16：00较为客观真实。综上分析，被告提供的劳动是原告的业务组成部分，原告对被告进行了劳动管理，原告按月向被告提供劳动报酬，原、被告双方符合法律规定的主体资格，应确认原、被告间成立劳动关系。但由于原告金莎酒店于2019年6月18日才工商登记成立，其在登记成立之前，不具备用工主体资格，故在2019年6月18日之前被告丁月琴与原告之间只能认定为劳务关系，原、被告双方成立劳动关系的时间应为2019年6月18日至2019年11月2日。（二）关于原告应否支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。如前所述，被告丁月琴自2019年6月18日至2019年11月2日成立劳动关系，该期间双方没有签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。根据查明的原告向被告发放工资的情况，本院核算被告丁月琴与原告自建立劳动关系后至劳动合同终止前的月平均工资为（2624元+3864元+2698元+3669元）÷4个月＝3213.75元。故原告应当向被告支付未签订书面劳动合同的另一倍工资为11248.13元（3213.75元×3.5个月）。（三）关于法定节假日、双休日加班工资问题。用人单位应当按照国家有关规定向劳动者支付加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条规定，日工资的折算为月工资收入÷月计薪天数21.75天。原告提供的工作群微信聊天记录载明被告2019年10月1日至10月3日存在加班的事实，故原告应支付被告丁月琴该3天的加班工资为1329.83元（3213.75元／月÷21.75天×3天×300%）。鉴于被告丁月琴仅主张750元，系被告丁月琴对其民事权利的处分，本院确认原告给被告支付的加班工资为750元。四、被告丁月琴庭审表示对仲裁裁决没有支持的仲裁申请请求“违法解除劳动关系的经济赔偿金、超房补贴、餐费补助、休息日加班补助”予以放弃，系被告丁月琴对其民事权利的处分，本院予以确认，故原告金莎酒店无需支付被告丁月琴解除劳动关系的经济赔偿金、超房补贴、餐费补助、休息日加班补助。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，判决如下：一、原告张家界金莎酒店管理有限公司与被告丁月琴自2019年6月18日至2019年11月2日止存在劳动关系；二、原告张家界金莎酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内向被告丁月琴支付2019年6月18日至2019年11月2日未订立书面劳动合同二倍工资差额11248.13元，并支付2019年10月1日至10月3日法定节假日的加班工资750元；三、原告张家界金莎酒店管理有限公司不需支付被告丁月琴超房补贴、餐费补助、休息日加班补助，以及解除劳动关系的经济赔偿金。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告张家界金莎酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  向金春二〇二〇年四月二十四日书记员  田际容附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。