山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终3768号 上诉人（原审被告）：温龙，男，1983年11月20日出生，汉族，居民，住山东省平阴县。 委托诉讼代理人：张新颖，山东文楷律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董大福，男，1967年7月17日出生，汉族，居民，住山东省东平县。 委托诉讼代理人：张瑞萍，东平县东平第二法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：孟艳伦，男，1988年8月12日出生，汉族，居民，住山东省东平县。 委托诉讼代理人：陈璐，东平县东平第一法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司济南中心支公司，住所地济南市济阳县安康街21-29号一层（办公地点：济南市历下区经十路13777号中润世纪广场5栋202室）。 负责人：胥磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：梁山县信义汽车配货服务有限公司，住所地梁山县水泊街道办孟庄村。 法定代表人：李仁山，该公司经理。 被上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号。 法定代表人：李立辉，该公司总经理。 上诉人温龙因与被上诉人董大福、孟艳伦、利宝保险有限公司济南中心支公司（以下简称利宝济南中支）、梁山县信义汽车配货服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称人保财险济宁分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服东平县人民法院（2018）鲁0923民初4205号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 温龙上诉请求：撤销原判、进行改判。事实和理由：一、涉案道路交通事故认定书不应作为有效证据。1.认定书违反法定程序。2018年10月7日发生涉案交通事故后，交警部门未按交通事故处理程序对涉案车辆的行使速度、碰撞痕迹、碰撞部位等进行鉴定，后检察机关于2019年1月11日才委托对涉案车辆行驶速度进行鉴定，鉴定机构于2019年1月22日出具鉴定意见，认定孟艳伦驾驶的涉案车辆在发生涉案事故时行驶速度约为71-78千米/时。由此可以证实交警部门在无任何事实和法律依据的情况下，径行于2018年10月24日出具了涉案道路交通事故认定书，违反法定程序且依据不足。2.涉案认定书未对交通事故形成原因进行分析，造成事故责任划分错误。涉案事故中，孟艳伦驾驶的车辆严重超速，温龙提供的证据足以证实，且孟艳伦驾驶的车辆与温龙驾驶的车辆相撞后未采取任何紧急刹车制动措施，在与温龙驾驶的车辆相撞后已远离碰撞点，在行驶出远达40米的情况下又与董大福驾驶的电动车相撞。如果孟艳伦驾驶的车辆没有超速行驶或孟艳伦及时采取紧急制动措施，都能完全避开董大福驾驶的电动车，不会发生孟艳伦驾驶的车辆与董大福之间的第二次交通事故，董大福受伤与温龙车辆和孟艳伦车辆相撞之间是否具有必然的因果关系及原因力大小，交警部门分并未作出技术分析。3.涉案2019年3月15日办案说明不应作为有效证据采信。办案说明对东平县公安局交通警察大队是否具有设置限速标志的法定职权没有说明，也未注明其具有法定职权的法律依据。办案说明未对事发路段具体的限速是多少予以说明，也无证据证实限度标志设置的位置及设置限速标志是否已依法向社会公布。办案说明认为温龙酒驾系主动违法，也是认定事故责任的主要原因，属于适用法律错误，造成责任划分错误。温龙酒驾虽违反交通法规，但不是造成交通事故的直接原因。酒驾属于隐患型行为，而非主动型行为。出具办案说明的人员并非处理涉案交通事故的民警，办案说明中该二人无权对事故责任的划分进行认定。办案说明毫无依据，且与温龙提供的已向社会公布的事发路段限速为40千米/时的证据存在不一致，法院应采信已向社会公布的证据进行认定。二、关于董大福假肢安装费用，温龙一审时已提出异议，鉴定机构鉴定时并未通知温龙方到场，且作出的鉴定结论没有依据，显失公平。根据《山东省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》规定，董大福的伤情安装假肢费用仅在11000元，而涉案鉴定报告中仅假肢安装一项费用就高达31000元，明显不合理。对温龙提出的异议，一审法院未要求鉴定机构进行书面回复，也未要求鉴定人员出庭，因此鉴定结论不能作为有效证据，请求二审法院重新组织对假肢安装费用进行鉴定。 董大福辩称：一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确。一、涉案交通事故认定书程序合法、事实清楚，认定温龙承担主要责任，复核结论书已予维持。二、（2019）鲁0923刑初50号生效判决也认定了本案涉案道路交通事故认定书的证据效力。三、关于假肢安装费用，一审时温龙申请进行鉴定，各方当事人通过摇号确定了鉴定机构，鉴定时鉴定机构也通知各方当事人去鉴定现场参与，当时除董大福外其余当事人均未到场。鉴定机构鉴定程序合法，结论有事实依据。即便鉴定机构未通知各方当事人当场参与，也不违反法律规定。 孟艳伦辩称：虽对一审判决确定的温龙承担责任的比例不服，但孟艳伦未提起上诉，对一审判决其他内容无异议。 利宝济南中支辩称意见同一审答辩意见。 梁山县信义汽车配货服务有限公司、人保财险济宁分公司经本院合法传唤，未到庭，亦未提交书面答辩意见。 董大福向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告交通事故损失约600，000元变更为777，401.50元，具体为医疗费141，077.70元（300元+139，550.70元+1227元）、住院伙食补助费2940元（30元／天×98天）、营养费2937.80元（30元／天×90天+237.8元）、误工费31，909.33元[（4960元／月÷30天×193天（2018.10.8---2019.4.20）]、护理费32，397.67元[（住院期间护理费21，237.27元（39，549元／年÷365天×98天×2人）+出院后护理费11，160.40元（39，549元／年÷365天×103天(2019.1.4-4.17)]、交通费3300元、残疾赔偿金162，970元（16，297元／年×20年×50％）、配置残疾辅助器具总费用（包括首次训练费）332，840元、假肢装配期间的食宿费28，000元（200元／天×20天×7次）、假肢装配期间的护理费15，169元（108.35元／天×20天×7次）、假肢装配期间交通费7000元（500元／次2次来回×7次）、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费6860元（4000+2860），以上合计777，401.50元；2、本案诉讼费11，574元、保全费1020元（温龙18财保872号）、保全费1020元（孟艳伦18财保873号）由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月7日19时，被告温龙驾驶鲁Ａ×××××轻型货车沿250省道由南向北行驶至东平县展园村路段时，与由北向南行驶的孟艳伦驾驶的鲁Ｈ×××××重型自卸货车相撞，孟艳伦驾驶的鲁Ｈ×××××重型自卸货车又与由北向南驾驶两轮电动车的原告相撞，造成原告受伤、两方车辆损坏的道路交通事故。该事故后经东平县公安局交通管理大队认定，温龙承担事故的主要责任，孟艳伦承担事故的次要责任，原告无责任。原告董大福先在东平县第一人民医院治疗，后转院至东平县人民医院治疗98天，被诊断为右下肢挫灭伤（右大腿截肢），左足第4趾骨骨折、右耳混合性耳聋等，支付医疗费141，077.70元，于2019年1月13日出院。原告董大福的伤残等级经其申请，一审法院通知当事人选择鉴定机构后委托泰安泽宇法医司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定所于2019年4月11日出具泰泽法司鉴中心[2018]临鉴字第175号鉴定意见书，认定原告董大福构成六级伤残，营养期为90日，住院期间护理人数评定为两人，原告支出鉴定费2860元。原告董大福的假肢安装经其申请，一审法院通知当事人选择鉴定机构后委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年2月17日出具鲁正鉴字[2018]0314号鉴定报告，认定原告董大福安装普通适用性（骨骼式大腿假肢）假肢价格31，000元，每4年更换一次，假肢维修费第一年免费，以后每年的维护费为假肢的总价的6%，硅胶套单价3000元，每1.5年更换一次，锁具单价2500元，每3年更换一次，假肢、硅胶套及锁具更换次数可参照山东省人均寿命计算，假肢首次装配训练期为20天，训练费160元／天，原告支出鉴定费4000元。一审法院认定原告董大福的合理损失为：医疗费140，777.70元、住院伙食补助费2940元（30元／天×98天）、营养费2700元（30元／天×90天）、误工费8260.12元（16，297元/年÷365天×185天）、护理费6860元（70元/天×98天）、交通费1500元、残疾赔偿金162，970元（16，297元／年×20年×50％）、配置残疾辅助器具总费用（包括首次训练费与轮椅费）293，298元、第一次假肢装配期间的食宿费1000元（50元／天×20天）、护理费1400元（70元／天×20天）、交通费400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费6860元，共计633，965.82元。 温龙驾驶的鲁Ａ×××××轻型货车在利宝济南中支参加了交强险和商业第三者责任保险，孟艳伦驾驶的鲁Ｈ×××××重型自卸货车登记车主为梁山县信义汽车配货服务有限公司，该车在人保财险济宁分公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。庭审后被告温龙委托代理人提交证明温龙驾车系受朋友之邀在东平县吃饭，肇事车辆未装载任何货物，投保单、投保人声明及告知单上的‘温龙’均不是温龙本人所签，经电话询问代理人，其提交的情况说明的说明人系温龙之妻任晓芳代签。 一审法院认为：公民的健康权、财产权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经当事人举证、质证及一审法院审查认证，原被告发生交通事故及责任认定事实清楚，对于原告主张的各项损失，有证据证实并经依法确认的部分予以支持，对其他诉讼请求，因缺乏有效的证据证实和不符合相关法律规定，不予支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告孟艳伦驾驶的鲁Ｈ×××××轻型普通货车在人保财险济宁分公司仅投保了机动车交通事故责任强制保险，被告温龙驾驶的鲁Ａ×××××轻型货车在利宝济南中支投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，但事故发生时，被告温龙醉酒驾驶车辆，且已被判刑，被告利宝济南中支主张依据机动车商业保险条款第二十四条第二款第二项饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿的规定免除商业第三者责任保险限额内的赔偿责任，并且提供有被告温龙签字的投保人声明证实已就免责条款在投保时向投保人履行了告知、提示、解释和说明义务，庭审后被告温龙委托代理人提交证明温龙驾车系受朋友之邀在东平县吃饭，肇事车辆未装载任何货物，投保单、投保人声明及告知单上的‘温龙’均不是温龙本人所签，被告利宝济南中支与被告温龙有争议，本案就商业三责险的部分判由侵权人即被告温龙赔偿，如被告温龙认为与被告利宝济南中支有争议，可依据保险合同向被告利宝济南中支主张权利；最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第二项规定，有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的，以及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第一款第一项规定，有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的。依据上述法律规定，不管被告温龙是否在投保单上签字，被告利宝济南中支均应在机动车交通事故责任强保险限额内承担赔偿责任，赔偿后有权向被告温龙进行追偿，依照上述法律规定，原告董大福的损失应先由承保机动车交通事故责任强制保险的利宝济南中支和人保财险济宁分公司在各自的强制保险责任限额范围内赔偿，超出部分，因被告温龙承担本次事故的主要责任，由被告温龙按照70%的比例进行赔偿。因被告孟艳伦承担本次事故的次要责任，由被告孟艳伦按照30%的比例进行赔偿，因肇事车辆登记在梁山县信义汽车配货服务有限公司名下，被告梁山县信义汽车配货服务有限公司对被告孟艳伦承担的赔偿部分负连带赔偿责任。原告董大福支出的鉴定费系为确定伤残等级支出的必要、合理费用，应由被告温龙和被告孟艳伦、被告梁山县信义汽车配货服务有限公司按照各自的责任比例承担赔偿责任。本案诉讼费用，应由被告温龙、梁山县信义汽车配货服务有限公司按照赔偿款部分承担相应诉讼费用。被告梁山县信义汽车配货服务有限公司经传票合法传唤未到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃，应承担对其不利的法律后果。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第三条、第十六条、第十八条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告利宝保险有限公司济南中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告董大福医疗费10，000元、残疾赔偿金110，000元，合计120，000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告董大福医疗费10，000元、残疾赔偿金110，000元，合计120，000元。三、被告温龙赔偿原告董大福剩余损失275，776.07元[（633，965.82元-240，000元）×70%]。四、被告被告孟艳伦赔偿原告董大福剩余损失118，189.75元[（633，965.82元-240，000元）×30%]。被告梁山县信义汽车配货服务有限公司对被告孟艳伦承担的上述赔偿部分负连带赔偿责任。五、驳回原告董大福的其他诉讼请求。上述款项于一审判决生效后十日内付清（户名：东平县人民法院，账号：81×××90，开户行：泰安银行东平支行）。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11，574元，保全费2040元，共计13，614元，由原告董大福负担2199元，由被告温龙负担7991元，由被告梁山县信义汽车配货服务有限公司负担3424元。 二审中，当事人均未提交新证据。 经审理查明的案件事实与一审认定一致。 本院认为，综合诉辩意见，二审焦点为：一、一审判决确定温龙承担责任的比例是否正确；二、董大福安装假肢费用应如何确定。关于第一个焦点，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，公安机关交通管理部门作出道路交通事故认定书，认定温龙承担事故主要责任，温龙申请复核，公安机关维持了原道路交通事故认定。温龙在本案中仍有异议，但未提供足以推翻涉案交通事故认定书的相反证据。一审判决将上述认定书作为定案依据并作出责任划分并无不当。温龙上诉主张涉案认定书不能作为定案依据，不能成立。 关于第二个焦点，温龙主张鉴定机构未通知其到场参加鉴定而鉴定程序违法，该主张并无依据。涉案鉴定意见系一审法院根据当事人申请而委托鉴定机构所做出，鉴定机构系当事人共同选定，鉴定机构具有相应资质，温龙主张安装假肢费用过高，并未提供可以推翻鉴定意见的证据，一审法院采信鉴定意见计算残疾辅助器具费用，并无不当。 综上所述，温龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11574元，由温龙负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 张立胜 审判员 邢友峰 二〇二〇年四月二十九日 书记员 张甜甜