大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初557号原告：任广亮，男，1966年1月20日生，汉族，户籍地山东省金乡县，现住址山东省济宁市。委托诉讼代理人：刘青，系辽宁卓政（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：白逸民，系辽宁卓政（大连）律师事务所律师。被告：烟台纵横建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码913706133103478009，住所地山东省烟台市莱山区港城东大街1192号809室。法定代表人：周佳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：袁恩亮，系山东勤正律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩美星，男，1975年11月12日生，汉族，系该公司法务人员，住址山东省夏津县城区。被告：山东福缘来装饰有限公司，统一社会信用代码91370000267179636L，住所地山东省济南市天桥区官扎营中街15号。法定代表人：杨发之，系该公司执行董事兼总经理。被告：沈阳北方建设股份有限公司，统一社会信用代码91210100711111030N，住所地辽宁省沈阳市大东区东北大马路143号。法定代表人：李兴国，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙金玲，系辽宁盛赞律师事务所律师。被告：张从清，男，1981年12月15日生，汉族，户籍地山东省单县，现住址江苏省江阴市。原告任广亮与被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司、山东福缘来装饰有限公司、沈阳北方建设股份有限公司、张从清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告任广亮的委托诉讼代理人白逸民、刘青，被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司的法定代表人周佳、委托诉讼代理人袁恩亮，被告沈阳北方建设股份有限公司的委托诉讼代理人孙金玲，被告张从清到庭参加了诉讼。被告山东福缘来装饰有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。庭审后，本院根据原告的申请，经由大连市中级人民法院委托鉴定机构对原告的伤情进行鉴定，并再次公开开庭进行了审理。原告任广亮的委托诉讼代理人白逸民，被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人袁恩亮、韩美星到庭参加了诉讼。被告山东福缘来装饰有限公司、被告沈阳北方建设股份有限公司、被告张从清经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告任广亮向本院提出诉讼请求：1、判令被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司、山东福缘来装饰有限公司、沈阳北方建设股份有限公司连带赔偿原告医疗费31,723.21元、误工费19,724元、护理费10,260元、营养费6,000元、住院伙食补助费1,800元、伤残赔偿金261,300元、精神损害抚慰金100,000元、被扶养人生活费22,446元、交通费7,036.20元、住宿费1,129元、鉴定费3,240元，共计464,658.41元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年4月12日在位于大连市甘井子区的中国人民解放军第5706工厂3号厂房建设工程项目工地工作。原告用手持式石材切割机对该工地3号厂房西附楼2楼进行理石侧面挂件槽切割工作时，原告使用的手持式石材切割机在高速运转中发生了锯片断裂，断裂的锯片飞出击中了原告的左眼，导致原告左眼受伤。原告受伤后立即前往大连市第三人民医院住院治疗，后转入中国人民解放军总医院住院治疗。原告接受被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司的雇佣从事上述工作，在工作中受伤。该工程项目由中国人民解放军第5706工厂发包，由被告沈阳北方建设股份有限公司总承包。被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司挂靠于被告山东福缘来装饰有限公司分包。综上，此次事故给原告造成重大身体伤害，原告无奈之下起诉至法院。被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司（以下简称“烟台纵横公司”）辩称，本公司和原告不存在雇佣关系，雇佣原告的是包工头张从清，本公司将工程按平方米计算出价格承包给张从清，本公司和张从清是加工承揽关系。原告是张从清从老家雇佣并跟从张从清工作，张从清与原告是雇佣关系，对原告的损失，本公司不应该承担赔偿责任，并申请追加张从清为本案被告。沈阳北方建设股份有限公司作为项目的总包方，没有按照工地安全管理制度严格管理，事后与本公司签订的安全协议无效，应该承担连带赔偿责任。原告自身不按操作规程工作，违反安全义务，不佩戴防护目镜，存在严重过错，应当对自己的受伤承担主要责任，原告承担70%责任比例为宜。关于原告主张的损失项目和损失额度，本公司认为，原告的误工费过高，年收入59,994元没有证据支持。原告与被告不存在劳动关系，原告系农民短期在城市打工，应该按照山东省上年度人均纯收入16,279元计算其误工费；护理费每天220元、150元没有法律根据，应按照护工标准每人每天50元计算；营养费按每人每天30元标准计算；伤残赔偿金应该按照山东省上年度人均纯收入计算；被扶养人生活费无法律依据；医疗费、交通费、鉴定费、住宿费等应当按照双方的过错比例承担。被告山东福缘来装饰有限公司未到庭，也未提交书面答辩意见或证据材料。被告沈阳北方建设股份有限公司（以下简称“北方建设公司”）辩称，本公司与原告之间不存在雇佣关系，本公司将工程发包给具有施工资质的企业进行施工，同时对原告在施工过程中受伤没有过错。涉案工程发包方是中国人民解放军第5706工厂，本公司与发包人签订了建设工程施工合同，后与烟台纵横公司签订了干挂石材工程施工合同，将该工程的3号厂房干挂理石工程发包给烟台纵横公司，并与其签订了安全生产协议书。依据双方的施工合同，烟台纵横公司施工方式是包工包料。双方签订的《安全生产服务协议书》第3条第6款、第4条第4款和第8款均约定干挂理石工程的安全生产责任义务由烟台纵横公司承担，由此产生的事故也由烟台纵横公司承担责任。从本案的客观事实及原告所述的内容来看，本公司与原告之间不存在法律上或者事实上的雇佣关系。烟台纵横公司作为干挂理石施工单位在施工时具备相应的资质。无论在双方签订协议约定，还是法律规定上，本公司对原告在施工过程中受伤的行为不存在过错。因此，本案原告将本公司列为被告没有法律依据，请求依法驳回原告对本公司的诉讼请求。被告张从清辩称，本人与原告是工友关系，不是雇佣关系，本人也不是包工头。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，并依法对证据进行了审查，现对案件事实认定如下：1、烟台纵横建筑装饰工程有限公司于2014年12月4日成立，系自然人独资的有限责任公司，注册资本500万元，经营范围为：室内外装饰装修设计、施工，建筑幕墙设计施工，外墙保温工程施工，雨棚、采光顶、门窗安装，建筑材料、装饰材料批发、零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2、中国人民解放军第5706工厂周水子厂区3号厂房工程系北方建设公司承包。2017年9月24日，北方建设公司作为总包单位，烟台纵横公司作为施工单位，签订《大理石干挂工程施工合同》，约定烟台纵横公司承包中国人民解放军第5706工厂周水子厂区3号厂房干挂大理石工程，承包方式包工包料、包检测合格及验收通过。工期从2017年9月28日至2017年12月28日。北方建设公司提供了《安全生产服务协议书》一份，签约方为总包方北方建设公司、分包方烟台纵横公司，协议约定：工程安全防护设施由总包方提供，日常维护和作业面防护由分包方负责；分包方执行施工现场安全管理规定，服从总包安全生产管理，对分承包施工区域或作业活动的安全生产全面负责，并对总包安全生产负连带责任；分包方自带机械设备、设施应符合大连市有关安全标准，对自带机械设备设施的安全性和使用，维修安全全面负责；分包方按规定为本单位施工人员办理合法用工手续和工伤保险。被告烟台纵横公司表示上述《安全生产服务协议书》系案涉事故发生后北方建设公司要求其补签的。3、2018年4月12日下午，原告任广亮在5706工厂3号厂房西附楼2楼用手持式石材切割机进行理石侧面挂件槽切割作业，14时许任广亮使用的手持式石材切割机在高速运转中发生了锯片断裂，断裂的锯片飞出击中了任广亮的左眼，导致左眼受伤。原告在当日14时40分被送至大连市第三人民医院救治，最初在急诊治疗，于同日15时39分办理了住院手续，住院时间至2018年4月24日，实际住院11天，住院期间进行了手术。出院诊断为：左眼角巩膜裂伤，左眼外伤性白内障，左眼虹膜根部离断，左眼前房积血，左眼睑皮肤裂伤，双眼屈光不正，左眼玻璃体积血，左眼视网膜脱离。出院医嘱：1、继续用药（方法另附）；2、建议于上级医院进一步行内窥镜下玻璃体切割治疗，2周拆除皮肤睑缘缝线；3、注意术眼卫生及安全。在此期间原告花费门诊费12元、住院医疗费用12,690.59元。2018年4月25日，原告因左眼玻璃体积血，左眼视网膜脱离，左眼球破裂伤到中国人民解放军总医院门诊治疗，于2018年4月26日14时办理了住院手续，住院时间至2018年5月3日10时，实际住院7天，住院期间进行了手术。出院诊断为：左眼玻璃体积血，左眼前房积血，左眼外伤。出院医嘱：1、出院后注意休息，加强营养；2、醋酸泼尼松龙滴眼液点左眼，4次/日，加替沙星眼用凝胶点左眼，3/日，甲钴胺口服，监测眼压；3、定期复查；4、不适随诊。原告花费住院医疗费用18,593.25元，门诊费用143.57元。原告提供了大连市第三人民医院门诊医疗手册及医疗费票据，显示原告于2019年6月11日到该医院进行复诊，花费医疗费283.80元。4、原告提供了原告家属2018年4月24日至2018年4月29日的住宿费发票一张，金额1,040元，2018年5月8日的住宿费发票一张，金额89元，合计1,129元。原告提供了大连市甘井子区千山路康乐家政服务部出具的服务单，显示2018年4月22日至2018年4月23日护理费220元，并提供了该服务部出具的250元的定额发票。原告向本院提供了原告和其家属的航空运输电子客票行程单11份及登机牌11张，并提供了26张火车票、12张汽车票，合计金额7,036.20元。原告提供了济宁北湖省级旅游度假区管理委员会许庄街道办事处出具的居住证明一份，写明：任茜茜系任广亮女儿，张德志系任广亮女婿，此三人于2016年12月1日起一直在居住，居住时间已满一年以上。原告同时提供了房屋拆迁安置协议书和户口簿，并表示：上述房屋系张德志爷爷拆迁所得，由张德志与妻子任茜茜、岳父任广亮同住。原告提供了《关于发布2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》，显示房屋建筑业的工资指导价平均数为59,994元。原告提供了金乡县兴隆镇寻庄村民委员会出具的证明一份，写明：“兹证明任中生身份证号3708281944××××××××，系我村居民，生育有子女2人，为任广亮、任广成。现任中生年岁已高，没有劳动能力，且无经济来源，由子女抚养。特此证明。”5、被告烟台纵横公司提供了锯片照片两张，表示该锯片系张从清购买，原告受伤时使用，被告烟台纵横公司从张从清宿舍中所拍。照片显示该锯片已断裂，有一个缺口。被告烟台纵横公司提供了三份微信转账记录，显示烟台纵横公司法定代表人周佳分别于2018年4月13日转账给被告张从清2,000元、2018年4月15日转账给张从清2,000元、2018年4月19日转账给被告张从清1,500元，合计金额5,500元。烟台纵横公司表示其从北方建设公司领取了1万元现金，均通过张从清支付给了原告。原告表示：原告受伤后已经通过张从清收到烟台纵横公司支付的15,500元，张从清系基于工友关系帮忙催促医疗费用。被告烟台纵横公司提供了署名为张从清的收条复印件两份，其中2018年4月2日的收条写明：今收到生活费2,000元，2018年4月26日的收条写明：今收到生活费1,000元。被告烟台纵横公司还提供了销货清单复印件一份，购货单位处为空白，日期为2018年4月1日，产品包括理石切割片4个、口罩、手套等，合计金额115元。6、2018年6月25日，大连市安全生产监督管理局经多方调查取证，作出《关于任广亮来信举报“在中国人民解放军第5706工厂北建筑工地受伤事故”的答复》，主要内容如下：1.2018年4月12日下午，当事人任广亮在5706工厂3号厂房西附楼2楼用手持式石材切割机进行理石侧面挂件槽切割作业，14时许任广亮使用的手持式石材切割机在高速运转中发生了锯片断裂，断裂的锯片飞出击中了任广亮的左眼，导致左眼受伤，此事属实；2.5706工厂3号厂房工程，是部队投资项目，建筑工地位于军事管理区内，属于军事设施。《建设工程安全生产管理条例》（第393号国务院令）第七十条：“军事建设工程的安全生产管理按照中央军事委员会的有关规定执行”；3.5706工厂3号厂房工程项目，发包人5706工厂，总包方沈阳北方建设股份有限公司，分包方山东福缘来装饰有限公司，烟台纵横建筑装饰工程有限公司挂靠山东福缘来装饰有限公司，烟台纵横建筑装饰工程有限公司与张从清、伤者任广亮均是临时用工关系。烟台纵横建筑装饰工程有限公司未与张从清、任广亮签订用工合同，也未给该二人缴纳意外伤害保险。张从清负责承包烟台纵横建筑装饰工程有限公司结构外墙干挂理石工作，任广亮跟从张从清工作，至出事前工作未满一个月；4.烟台纵横建筑装饰工程有限公司对员工提供了部分劳动防护用品，但是没有直接证据显示对伤者任广亮提供防护目镜，该单位没有建立劳动防护用品使用台账，我们已要求该单位进行整改。被告烟台纵横公司申请调取了安监局的询问笔录，其中张从清表示：烟台纵横建筑装饰工程有限公司给我们发放了安全带、安全帽、口罩、防护手套、防护眼镜；我上岗前总包方沈阳北方建设股份有限公司安全员姜天星给我进行了安全培训教育和考试；外墙面大理石干挂工程技术交底也是安全员姜天星负责跟我单位技术员刘建华交底，我也签了字。7、根据原告的申请，本院经由大连市中级人民法院司法技术处委托辽宁学苑司法鉴定中心对原告的伤情等进行鉴定，该中心于2019年6月11日进行鉴定，于2019年7月5日作出辽学鉴【2019】临鉴字第270号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人任广亮本次损伤评为八级伤残；误工期为伤后120日（含住院期间），设1人陪护60日（含住院期间），给予营养补偿60日（含住院期间）；伤后两次住院期间用药属对症治疗，可认合理；无护理依赖。原告支付了鉴定费用3,240元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告系在被告烟台纵横公司分包的中国人民解放军第5706工厂周水子厂区3号厂房大理石干挂工程项目现场从事理石切割工作过程中受伤，系雇佣活动中受伤。被告烟台纵横公司辩称真正的雇主是被告张从清，但张从清表示其也是烟台纵横公司雇佣的人员，与原告是工友关系，被告烟台纵横公司仅提供了张从清签字的两份生活费收条，金额合计3,000元，以及没有购货单位的销货清单，不能充分证明该公司与张从清是分包关系。原告在被告烟台纵横公司分包的工程现场受伤，烟台纵横公司应当被认定为雇主，对原告受伤的损失承担赔偿责任。关于原告的合理损失，本院认定如下：1、关于原告主张的医疗费31,723.21元，原告提供了医疗费票据、住院病案、住院费用清单、诊疗记录等，可以证明原告因本次受伤花费医疗费31,723.21元，且鉴定意见认为两次住院期间用药属合理，本院予以认定；2、关于原告主张的住院伙食补助费1,800元，原告住院18天，每天100元伙食补助费较为合理，本院予以认定；3、关于原告主张的营养费6,000元，鉴定结论认为需要给予营养补偿60天，按每天100元计算，营养费为6,000元，原告主张的数额本院予以认定；4、关于原告主张的误工费19,724元，从本案证据看，原告系从事建筑行业相关工作，原告提供了《关于发布2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》，显示房屋建筑业的工资指导价平均数为59,994元，该标准低于2018年度大连市职工的年平均工资标准，原告按照年平均工资59,994元主张120日的误工费19,724元，数额较为合理，本院予以认定；5、关于护理费10,260元，原告眼部受伤，住院期间生活无法自理，鉴定结论认为伤后可设1人陪护60日，参照当地护理费的通常标准，本院认为按照每天120元的标准计算较为合理，即护理费7,200元；6、关于原告主张的交通费7,036.20元，原告虽提供了交通费票据，但并不能充分证明该费用全部与原告受伤的关联性、合理性和必要性，本院考虑原告的伤情、家属在外地、到外地就诊、需要复诊等情况，认定交通费为6,000元；7、关于原告主张的住宿费1,129元，原告提供了住宿费票据，且该住宿期间原告也在北京治疗，本院予以认定；8、关于原告主张的残疾赔偿金261,300元，原告提供了居住证明，可以认定其在城镇居住满一年以上，原告要求按照大连市2018年度的城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，符合相关规定，根据鉴定意见确定的伤残等级计算，残疾赔偿金的数额应为261,300元，故本院对此予以认定；9、关于原告主张的被扶养人生活费22,446元，原告的父亲1944年出生，没有劳动能力和经济来源，原告主张被扶养人生活费符合相关规定，根据被扶养人的户籍，本案应按农村居民人均年生活消费支出标准计算，根据伤残等级、子女人数，被扶养人生活费的数额应为8,419.50元（11,226元×5年×30%÷2）；10、鉴定费3,240元原告已经支付，应当由被告烟台纵横公司负担。综上所述，原告的合理损失金额为346,535.71元。关于原告主张的精神损害抚慰金100,000元，本院认为，原告在从事雇佣活动中眼部受伤，被鉴定为伤残八级，原告因此遭受精神痛苦，被告烟台纵横公司应当支付原告精神损害抚慰金，根据本案情况，金额为21,000元较为合理。因此，被告烟台纵横公司应支付原告赔偿款367,535.71元，扣除被告已付的15,500元，剩余金额为352,035.71元。关于原告要求被告山东福缘来装饰有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。本院认为，本案没有山东福缘来装饰有限公司参与案涉工程或雇佣原告的证据，原告的该项主张，证据不足，本院不予支持。关于原告要求被告北方建设公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告烟台纵横公司表示其使用了山东福缘来装饰有限公司的资质才获得案涉工程的分包资格。安监局的答复中称，烟台纵横公司挂靠山东福缘来装饰有限公司，但事实上山东福缘来装饰有限公司根本没有参与案涉工程。被告北方建设公司作为该工程的总包方，未提供充分证据证明烟台纵横公司具有分包案涉大理石干挂工程项目的资质，因此，被告北方建设公司应当与被告烟台纵横公司承担连带赔偿责任。关于被告辩称原告对其受伤存在重大过错应当承担主要责任一节，本院认为，本案证据不足以认定锯片崩裂系原告故意或重大过失所致，被告烟台纵横公司也没有证据证明其已对原告进行了安全生产培训并为原告提供了必要的安全防护措施，或原告故意不遵守安全管理或故意不佩戴安全防护设备。大连市安全生产监督管理局的答复，也说明被告在安全生产管理方面存在漏洞需要整改。因此，被告的该项辩称，本院不予采纳。综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告任广亮赔偿款352,035.71元；二、被告沈阳北方建设股份有限公司就上述第一项赔偿款与被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告任广亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8,270元（原告已预交），由原告任广亮负担2,004元，由被告烟台纵横建筑装饰工程有限公司、被告沈阳北方建设股份有限公司共同负担6,266元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  刘秀娟人民陪审员  曹翠华人民陪审员  孙香凤二〇二〇年四月十六日书 记 员  杨海燕本案引用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。