河南省固始县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1525民初180号原告：许立江，男，1977年8月19日出生，汉族，住固始县。被告：熊海田，男，1966年8月19日出生，汉族，住固始县。被告：杨万军，男，1972年10月25日出生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：王伟，河南振蓼律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司。地址洛阳市伊川县鸦岭镇鸦岭村政府路60号。统一社会信用代码：91410329MA46WKUT7A。负责人：李运琼，经理。原告许立江与被告熊海田、杨万军、洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司劳务合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许立江、被告杨万军的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。诉讼中，因被告熊海田提出管辖权异议，被告洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司未能送达到应诉手续，故原告撤回了对被告熊海田、洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司的起诉。本案现已审理终结。原告许立江向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告劳务工资83191元，被告承担诉讼费。事实与理由：原告与熊海田、杨万军都是邻乡的老乡关系。熊海田2018年3月份在伊川县境内从洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司处承揽了“龙门一号”小区的施工工程。熊海田又将其中部分劳务分包给被告杨万军。杨万军2018年3月7日与原告订立《施工协议》，将龙门一号小区163＃、13＃楼以及连接车库家属楼的木工分包给原告。合同订立后，原告先后组织二十余农民工进场作业，2018年9月完工，依约定：各农民工工资由原告负责，平时被告发放生活费，完工时支付80%工资，当年底全部付清。2018年9月份工程完工后，经结算熊海田、杨万军欠款121000元，但未支付。2019年3月份，应熊海田要求，原告为其提供工人工资发放清册，计款81000元，连同生活费合计83191元，被告仍未支付。故原告起诉至法院，要求依法处理。被告杨万军辩称，本案是建设工程施工合同纠纷，不是劳务合同纠纷，根据民事诉讼法解释的规定，固始县法院没有管辖权。原告起诉杨万军要求支付劳务工资83191元，没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。2018年3月份，熊海田从洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司处承揽了伊川县的“龙门一号”小区的施工工程，后熊海田将该工程的部分劳务工程承包给杨万军，2018年3月7日杨万军与原告签订《施工协议》，将龙门一号小区163＃、13＃楼以及连接车库家属楼的木工支模板施工工程承包给原告，但原告在施工期间不服从安排和指挥，2018年8月10日左右原告带走全部工人，半途无故退场，导致楼层模板没有拆除，楼层全部没有清理，每个楼层的女儿墙没有施工，以及最后一层的楼梯堡的木模板没有拆除且没有清理，车库粘模木工施工工程大约有近1500平方米没有施工，合计2600多平方米的粘模木工施工工程没有施工，原告不仅严重延误了杨万军的工期，而且有严重的质量问题，杨万军为了按照原工期按时完成工程并验收，另找别的工人进行施工，给杨万军造成了严重的经济损失。截至目前，杨万军已经支付给原告870840元和代为原告支付施工期间摔伤的原告的工人医疗费5000元，合计875840元。依据《施工协议》，杨万军只应该支付给原告870840元的50%即435420元，对于杨万军多支付的50%应当返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告的身份证复印件，证明原告的身份信息和诉讼主体资格。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2018年3月7日的施工协议，证明杨万军和原告之间的劳务关系，证明工程的价款及付款方式合同里有相应的约定。被告杨万军认为，对该证据的真实性无异议，但是原告并未按照施工协议完成相应的工程量，中途退场，根据施工协议第三条第二款的约定，如果原告中途退场，结算工程的时候按照实际工程量的50%结算。本院认为，被告杨万军对于该证据的真实性无异议，本院对于该证据予以采信，被告杨万军对于原告中途退场违约的辩称不属于对于证据本身的异议。2、1.2019年2月3日杨万军和熊海田之间12.1万元的结算单据，证明结算单据是杨万军给原告的，结算当天熊海田给了杨万军5.1万元，下欠7万元，证明熊海田已经向杨万军支付了木工的款数，因为熊海田是杨万军的发包人，熊海田应该给杨万军的据原告了解熊海田也给了杨万军了。被告杨万军认为，该证据是复印件，真实性有异议，不能作为证据使用，与本案被告杨万军不具有关联性，不能达到原告的证明目的。2.原告的木工班组的工人的83191元工资表，工程量平方数及欠款的统计，证明该工资表当时得到杨万军的认可。被告杨万军认为，该组证据不能够证明原、被告之间的具体施工的工程量，只是原告的一种主观陈述，与本案被告杨万军不具有关联性，也不能达到原告的证明目的，是原告个人书写的，并没有与被告杨万军进行结算，也没有杨万军的签字，故不能作为其施工的工程量及被告欠原告工程款的依据。3.2018年9月20日的223130元收条一份，证明原告已经收到了被告杨万军支付的870840元。原告认为，对于收条无异议，钱收到属实，但是收条的上方有46300的平方数及223130元是怎么来的，有个计算过程，被告提供的收条上没有，原告（出示）手机上当时拍的给被告杨万军的收条的照片。被告杨万军认为，对手机照片的真实性有异议，与杨万军提供的收条不一致，杨万军提供的收条下面有以上借支多少，合计多少，原告提供的照片上没有这句话。本院认为，该组证据中被告杨万军提供的原告的收条，原告予以认可其真实性，故本院对于该证据予以采信；其他原告提供的证据，被告杨万军不予认可，原告的该部分证据涉及原告完成工程量及被告杨万军欠款数额的认定，是本案的争议焦点，本院在本判决书说理部分予以论述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月份，熊海田从洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司处承揽了伊川县的“龙门一号”小区的施工工程，后熊海田将该工程的部分劳务工程承包给被告杨万军。2018年3月7日，被告杨万军与原告签订《施工协议》一份。合同约定：甲方（发包方杨万军）将龙门一号小区163＃、13＃楼以及连接车库家属楼的木工支模板施工工程包工不包料承包给乙方（承包方许立江）；一、施工范围及工程质量，本工程范围包括地下室、标准层、楼梯室、女儿墙、顶层到斜坡屋面，乙方按甲方要求一期如图施工（不包括二期），本工程中间设有收缩后浇带、梁口、板面每层封堵，后期回顶加固，乙方不得擅自更改图纸，按质量完成，每层层完层清，负责验收；二、工程价款及付款方式，1.本工程按粘膜面积单价23元/㎡（含施工机械及电动工具、小五金、铁定、铁丝），2.乙方组织施工人员如期进场，按甲方安排进行正常生产，每个工作人员每月预支2000元生活费，验收后交工，以实际平方量，甲方一次性付完本工程款的95%，主体竣工后，下余5%工资年底结清；三、双方责任，1.甲方负责提供良好的施工环境，2.乙方必须按照甲方要求的工期完工，施工期间不得另行加价，施工范围内不得甩项，不得耽误工期（特殊情况除外），正常施工期间，打架、斗殴、无故取闹、半途无故退场，按干完实际工程量的50%结账；3……；四、安全责任，……；五、其它未尽事宜，双方协商解决；本合同一式两份，自签字之日与结清之日间生效。合同签订后，原告即组织人员进行施工，2018年9月原告结束施工。2018年9月20日，原告给被告杨万军出具收条一张，该收条载明：“收条今收到现金款贰拾贰万叁仟壹佰叁拾元整以上借支647710合计（870840）。许立江，2018.9.20”。原告提供的该收条手机照片显示：“46300×23×0.8＝870840，借支647710，>223130.收条今收到现金款贰拾贰万叁仟壹佰叁拾元整”。原告提供的2019年2月3日杨万军和熊海田之间12.1万元的结算单据复印件显示：“龙门一号13＃、163＃木工班组结算单；1250774元×20%＝250154元，479㎡×39元/㎡＝18680元，合计268835元；减去应扣款：拆模50000元、小工15840元、木工37960元、锻凿43862元，余额壹拾贰万壹仟元整。622991556600037629，信用社，杨万军。以上结算属实，熊海田，2019.2.3。总计下欠”。原告提供熊海田的另一结账记录复印件显示：“47379㎡×26元＝1231854，14个工×280元＝3920元，13＃、163＃楼三层、九层腰线15000元，合计1250774元×80%＝1000619”。原告提供自我核算的龙门一号下余工程款明细记载：“总平方46300×23×0.2＝212980,479×34.5＝16525，合计229505；减去后期用工1、小工清理154-22＝132×120＝15840,2、146×260＝37960,3、春春凿626×70＝43860,4、拆模＝50000，合计147660；下余工程款81845元；生活费1346.4元；合计83191元”。原告另提供工程量清单及2018年3月至2018年9月农民工工资表，要求被告杨万军给付劳务费83191元。原告庭审中解释称，原告与被告杨万军《施工协议》里约定本工程按粘膜面积单价23元/㎡计算，而熊海田给杨万军是26元/㎡计算，顶层斜坡屋面算一个半，所以熊海田给杨万军是39元/㎡计算，杨万军给原告只能是34.5元/㎡计算；生活费1346.4元是杨万军在原告处代伙的伙食费。鉴于上述事实，原告起诉至法院，要求依法处理。本院认为，熊海田从洛阳超钒建设工程有限公司伊川分公司处承揽了伊川县的“龙门一号”小区的施工工程，后熊海田将该工程的部分劳务工程承包给被告杨万军，被告杨万军再将劳务包给原告，被告杨万军并与原告约定了工程单价，给付了原告部分工程价款，本部分事实清楚。原告已经收取了被告杨万军的工程款是870840元，被告杨万军认可。该工程款原告的手机照片收条与原告出具给被告杨万军的收条的主要内容“收条今收到现金款贰拾贰万叁仟壹佰叁拾元整”一致，书写痕迹一致，原告的手机照片收条上方记载的23和870840可以认定是工程单价及已经支付的工程款，0.8的记载结合2019年2月3日杨万军和熊海田之间12.1万元的结算单据复印件中的20%可以认定被告杨万军已经支付原告80%的工程款，尚有20%工程款未支付，46300可以认定是工程的平方数，46300×23×0.8＝870840，实际上少写14个工×280元＝3920元，13＃、163＃楼三层、九层腰线15000元。杨万军和熊海田之间12.1万元的结算单据复印件479㎡×39元/㎡的记载结合原告庭审中对顶层斜坡屋面工程量的解释可以认定顶层斜坡屋面是479㎡工程量。杨万军和熊海田之间12.1万元的结算单据复印件减去应扣款数与原告自我核算减去后期用工数一致，可以认定是未完成的工程扣减。故原告对总平方数、减去后期用工数的计算与原告提供的其他证据可以相互印证形成证据链条，故本院对于原告自我核算的下余工程款81845元予以认定。原告庭审中解释的生活费1346.4元是杨万军在原告处代伙的伙食费，因被告杨万军未予认可且原告也没有相关证据予以证明，故本院对于原告的该部分诉讼请求不予支持。关于被告杨万军辩称本案是建设工程施工合同纠纷，不是劳务合同纠纷，根据民事诉讼法解释的规定，固始县法院没有管辖权的问题。该工程是木工支模板施工工程包工不包料，故本案应是劳务合同纠纷，故本院对于被告杨万军的该辩称不予采纳。关于被告杨万军辩称的原告中途退场、工程质量问题以及负担工人医疗费问题。被告杨万军未能提供相关证据予以证明，原告未做的工程原告也予以扣减，工人医疗费不是本案处理的范围，故本院对于被告杨万军的该部分辩称不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：一、被告杨万军于本判决书生效后十日内支付原告许立江劳务工资81845元；二、驳回原告许立江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1880元，由原告许立江负担34元，被告杨万军负担1846元。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户行：固始农行营业厅，账号：16×××31。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审诉讼费，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判长 王 成审判员 陈 阳审判员 张永革二〇二〇年四月十四日书记员 魏 珂