广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0115刑初723号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人刘敏，男，1997年11月8日出生于湖南省衡东县，汉族，文化程度高中，户籍地湖南省衡东县。因犯贩卖毒品罪于2018年6月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕，同年12月21日被广东省始兴县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。现被押于广东省从化监狱。指定辩护人刘立进，广东润科律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2019]715号起诉书指控被告人刘敏犯贩卖、制造毒品罪，于2019年12月19日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员潘蕾出庭支持公诉，被告人刘敏及指定辩护人刘立进到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人刘敏伙同赖某（已判决处理）于2018年3月下旬开始，在本市南沙区东涌镇，由被告人刘敏将化工材料γ-丁内酯配制成含γ-羟基丁酸成分的溶液后，被告人刘敏、赖某使用注射器、压盖器等工具，将上述溶液添加到“欧朋”饮料、“咔哇潮饮”、“冰糖雪梨”、“冰红茶”、“冰绿茶”、“泰国红牛”等饮料中（每瓶约添加上述溶液2-5毫升），以每箱230元至330元的价格贩卖给余某、陈某3、冯某（均已判决处理）等人谋利。被告人刘敏自2018年5月至6月期间雇佣郑某、丁某、陈某1（均已判决处理）等人多次协助其与赖某制作含γ-羟基丁酸成分的饮料后发货。同年6月14日，公安机关在番禺区大龙街等地点查获“咔哇潮饮”、“不性感不痛快”等饮料一批以及注射器、压盖器、电水壶等作案工具，其中在仓库查获的用矿泉水瓶装载透明液体检出γ-羟基丁酸成分，含量为111582.8ug/ml；在查获的饮料中进行抽检，其中4支饮料检出γ-羟基丁酸成分；在大简村仓库查获注射器1个，检出γ-羟基丁酸成分。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了书证、物证、勘验、检查、辨认笔录、司法鉴定意见书、证人证言、同案人的供述、被告人刘敏的供述及辩解等证据。公诉机关认为被告人刘敏多次制造、贩卖毒品γ-羟基丁酸，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，均应当以贩卖、制造毒品罪追究其刑事责任。被告人刘敏在判决宣告后刑罚执行完毕前发现还有其他犯罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应数罪并罚。被告人刘敏是主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚；刘敏有坦白情节，可以从轻处罚。提请本院依法判处，结合被告人刘敏认罪认罚，建议判处其有期徒刑四年、并处罚金，数罪并罚，建议决定执行有期徒刑五年、并处罚金。被告人刘敏认罪认罚，对指控的犯罪事实和罪名均不持异议。指定辩护人提出如下意见：被告人刘敏是初犯，有坦白情节，且认罪认罚，社会危害程度相对较小，请求对其从轻处罚。经审理查明：2018年3月下旬开始，被告人刘敏伙同同案人赖育林在本市南沙区东涌镇，由刘敏将化工材料γ-丁内酯配制成含γ-羟基丁酸成分的溶液后，刘敏、赖某使用注射器、压盖器等工具，将上述溶液添加到“欧朋”、“咔哇潮饮”、“冰糖雪梨”、“冰红茶”、“冰绿茶”、“泰国红牛”等饮料中（每瓶约添加上述溶液2-5毫升），并以每箱230元至330元的价格多次贩卖给同案人余某、陈某3、冯某、彭某等人牟利。同年4月至6月期间，刘敏雇佣同案人郑某、丁某、陈某1等人多次协助其与赖某制作上述含γ-羟基丁酸成分的饮料后发货。同年6月12日，被告人刘敏被公安机关抓获归案，如实供述了其伙同本案同案人制造、贩卖毒品的犯罪事实。同月14日，公安机关在本市南沙区东涌镇、本市番禺区查获“咔哇潮饮”、“不性感不痛快”等饮料一批以及注射器、压盖器、电水壶等作案工具。其中，在旧水坑查获的用矿泉水瓶装载透明液体检出γ-羟丁酸（γ-羟基丁酸，CAS：502-85-2）成分，含量为111582.8μg/mL；在查获的饮料中进行抽检，其中4支饮料检出γ-羟丁酸成分；在大简村仓库查获注射器1个，检出γ-羟丁酸成分。上述事实，有受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录、现场照片、缴获物品照片、人身检查、搜查、扣押笔录、扣押清单、提取、称量取样笔录、微信聊天记录截图、购买记录截图、（2018）粤0222刑初104号刑事判决书、（2019）粤0115刑初161号刑事判决书、广东正孚法医毒物司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、情况说明、涉刑案件产品性质认定意见书、证人蔡某、邓某、孙某、郭某、赵某、李某2、刘某1、黄某、李某1、许某的证言及辨认笔录、同案人赖某、刘某2、郑某、丁某、陈某1、余某、冯某、彭某、万某、陈某2、程某的供述及辨认笔录、被告人刘敏的供述及身份材料等证据证实，且被告人刘敏认罪认罚、当庭供认，足以认定。本院认为，被告人刘敏贩卖、制造毒品γ-羟丁酸，情节严重，其行为已构成贩卖、制造毒品罪。被告人刘敏在广东省始兴县人民法院（2018）粤0222刑初104号刑事判决其犯贩卖毒品罪的判决宣告后刑罚执行完毕前被发现还有本案犯罪没有判决，应数罪并罚。被告人刘敏有坦白情节，且认罪认罚，可以从轻处罚。指定辩护人所提意见于法有据部分，本院予以采纳。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人刘敏的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人刘敏犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；与（2018）粤0222刑初104号刑事判决并罚，总和刑为有期徒刑七年，并处罚金人民币三万四千元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2023年6月11日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、扣押于公安机关作案工具手机1台予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许东俊人民陪审员  梁金志人民陪审员  冯仲刚二〇二〇年四月九日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。