湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初301号原告：潘学成，男，1969年5月4日出生，土家族，住张家界市永定区。委托诉讼代理人：徐珍，张家界风云律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：杨菊红，张家界风云律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被告：张家界盲人按摩推拿保健院，统一社会信用代码91430802083582981U，住所地张家界市永定区教场路（后溶东街45号）。投资人：龙瑞云，经理。委托诉讼代理人：秦婵，湖南向法律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告潘学成与被告张家界盲人按摩推拿保健院劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月5日立案，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告潘学成及其委托诉讼代理人徐珍、杨菊红与被告张家界盲人按摩推拿保健院的委托诉讼代理人秦婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘学成向本院提出以下诉讼请求：1、依法确认原告与被告自2016年7月1日起至2019年6月18日期间存在劳动关系；2、依法判决被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金12404元；3、依法判决被告向原告支付带薪年休假工资1629元；4、依法判决被告向原告支付失业保险待遇损失9728元；5、依法判决被告向原告支付加工工资464598元。事实与理由，原告2016年7月1日入职于被告担任盲人按摩师一职。原告在被告处工作期间勤勤恳恳的工作，但被告一直未按国家规定为原告缴纳相关社会保险，原告也从未享有过带薪年休假，全年加班也未支付过加班工资。2019年6月18日，被告单方通知原告解除劳动关系，并拒不按国家规定给予相应赔偿。综上，原告认为被告违反法律规定，未依法给被告缴纳相关社会保险等行为严重侵害了其合法权益，向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因不服劳动仲裁裁决，特提起诉讼，请依法判决。被告张家界盲人按摩推拿保健院辩称：1、原告在被告从事按摩工作期间，所得收入40元/小时的按摩费中，被告张家界盲人按摩推拿保健院抽取22元作为按摩店的日常开支（其开支包括刘家长的吃住费用、店面的经营费用等），工资每月进行结算一次；原告没有固定的上、下班时间，可以不按时上钟（2019年4月28日至2019年5月5日离开被告处到康福盲人按摩院工作，2019年5月6日又回到被告处上班），被告对原告的工作没有支配权；被告张家界盲人按摩推拿保健院也没有制定书面或口头的制度来管理原告；在仲裁过程中，仲裁庭仅仅凭借收入发放记录就认定双方存在劳动关系，过于牵强。因此，本案从收入分配、从属性管理等来看，均不符合《关于确认劳动关系有关事项的通知》的相关规定，故原告与被告之间不存在劳动关系。2、支付经济赔偿金、各项加班工资及双倍工资、失业损失、无固定期合同的双倍工资均建立在劳动关系成立的基础之上，故原告要求被告支付经济赔偿金、各项加班工资及双倍工资、失业损失、无固定期合同的双倍工资没有事实及法律依据。3、原告潘学成系自行离开被告公司，被告没有口头或书面通知要求原告离开，故即使原、被告之间存在劳动关系，被告也不应当支付原告经济补偿金。查明的事实根据原、被告双方的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1、2016年7月1日，原告开始在被告张家界盲人按摩推拿保健院从事盲人按摩工作，但双方至今没有签订书面劳动合同或其他民事合同。2、原告在被告张家界盲人按摩推拿保健院工作期间：（1）劳动报酬是按被告张家界盲人按摩推拿保健院从40元／小时的报酬中抽取22元／小时，原告从40元／小时的报酬中领取18元/小时的规定执行；（2）原告在被告张家界盲人按摩推拿保健院的工作时间不固定，如果原告进行工作了，每天收工后双方进行工时结算，并由被告张家界盲人按摩推拿保健院按月将相应的劳动报酬打入原告的银行卡中，但是，如果原告有急需可随时支取；（3）鉴于原告等盲人按摩师的特殊性，被告张家界盲人按摩推拿保健院可根据原告等按摩师的意愿和要求为其提供食宿（除原告等盲人按摩师自行承担水费外，其他食宿费用均由被告张家界盲人按摩推拿保健院承担）。3、原告曾就原、被告双方的劳动争议纠纷向张家界市永定区劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，提出请求“1、依法确认申请人与被申请人自2016年7月1日至2019年6月18日期间存在劳动关系；2、依法裁决被申请人向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金12404元；3、依法裁决被申请人向申请人支付带薪年休假工资1629元；4、依法裁决被申请人向申请人支付失业保险待遇损失10472元；5、依法裁决被申请人向申请人支付加班工资272701元”。2020年1月13日，张家界市永定区劳动争议仲裁委员会作出了张定劳人仲案字（2019）第75号《仲裁裁决书》：“（一）、申请人潘学成与被申请人张家界盲人按摩推拿保健院自2016年7月1日至2019年5月26日期间存在事实劳动关系；（二）、自本裁决生效之日起五日内被申请人张家界盲人按摩推拿保健院向申请人潘学成支付带薪年休假工资1629元；（三）、驳回申请人潘学成其他仲裁请求”。二、双方当事人有争议的事实本院总结双方有争议的事实为：原、被告双方是否存在事实劳动关系。原告诉称原、被告之间的用工符合事实劳动关系的法律规定，双方存在事实劳动关系。被告辩称原、被告之间的用工不具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条所规定的必备条件，双方不存在事实劳动关系。本院认为：原告按上钟（工作）时间计算劳动报酬，可自由设定工作时间、没有按时到钟也不会扣除劳动报酬，原告亦享有随时支取劳动报酬的权利。原告提交的劳动报酬发放清单和工时登记表等相关证据仅能佐证原告在被告张家界盲人按摩推拿保健院从事过按摩工作和领取劳动报酬有关的事实，并不能证明原、被告之间存在事实劳动关系。因此原告诉称原、被告之间存在劳动关系的，未能提供有效证据予以证明，本院不予采信。判决的理由与结果本院认为：2016年7月1日，原告开始在被告张家界盲人按摩推拿保健院从事盲人按摩工作，但双方至今没有签订书面劳动合同或其他民事合同。参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条关于“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，虽然，原、被告均符合法律规定的主体资格，原告提供的劳动亦是被告张家界盲人按摩推拿保健院的业务组成部分，但是，被告张家界盲人按摩推拿保健院并未制定任何规章制度来约束管理原告等按摩技师，原告的工作时间亦不固定（可自行确定工作时间），可随时进行结算，领取劳动报酬。并且，鉴于原告从事盲人按摩工作的特殊性，被告张家界盲人按摩推拿保健院只是从40元／小时的报酬中抽取22元／小时，用于原告等按摩技师的吃住和其他日常开支，符合日常情理，被告张家界盲人按摩推拿保健院的盈利性质并不明显。由此可见，原、被告之间并没有人身隶属关系，原、被告之间不具备《关于确立劳动关系有关事项的通》第一条第（二）项规定的劳动关系成立的要件，并且，原告未能提交足够的证据证明原、被告之间存在事实劳动关系，故原、被告双方不存在事实劳动关系。因此，原告要求确认双方存在劳动关系，要求被告支付经济补偿金、带薪年休假、失业保险待遇损失、加班工资的诉讼请求本院均不予支持。综上所述，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告潘学成与被告张家界盲人按摩推拿保健院之间不存在事实劳动关系；二、驳回原告潘学成的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告潘学成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  漆辉伏二〇二〇年四月二十八日法官助理覃锴书记员任萌附：相关法律条文1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。