四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初360号 原告：梅永阳，男，1944年3月16日出生，汉族，住达州通川区。 委托诉讼代理人：梅仲（系原告长子），男，1972年7月8日出生，汉族，住达州通川区。 委托诉讼代理人：赵明春，四川嘉冠律师事务所律师。 被告：达州市通川区民族小学校，住址四川省达州市通川区西胜街天灯巷7号。 负责人：谢波，校长。 统一社会信用代码：125114014523460960。 委托诉讼代理人：苏亮，四川法之缘律师事务所律师。 原告梅永阳与被告达州市通川区民族小学校(以下简称民族小学)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梅永阳及其委托诉讼代理人梅仲（特别授权）、赵明春，被告民族小学法定代表人谢波及其委托诉讼代理人苏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梅永阳向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金48290元（10月×4829元/月）和一次性伤残就业补助金125554元（26月×4829元/月）；2、判令被告按月平均工资4829元/月补助原告应享受的一次性伤残补助金7583.55元；3、判令被告支付原告停工留薪期待遇17400元（12月×1450元/月）和后续治疗费30000元。4、案件受理费由被告负担。事实及理由：原告于2007年3月入职民族小学，从事夜班值守与打扫学校操场卫生工作，期间一直领取固定工资，受伤前12月平均工资为1450元/月。2017年8月7日17时左右，梅永阳上学校教学楼后院钢棚顶清扫垃圾时不慎坠落受伤，随后送往达州市中心医院及通川区中医院就医。医疗终结后，2018年9月25日达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告为工伤。2019年7月4日达州市劳动能力鉴定委员会作出工伤人员劳动能力初次鉴定结论为柒级伤残。2019年12月11日，民族小学就原告的工伤保险待遇提起劳动仲裁，2020年1月21日，达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，但该仲裁结果未完全按照工伤保险条例支持原告的待遇，现原告为维护自己的合法权益，特诉讼来院。 被告民族小学辩称，1、原告入职被告处已到法定退休年龄，双方系劳务关系，被告客观上已不能为其缴纳相应的社会保险待遇，且原告非工作原因受伤，故不应认定为工伤；2、原告受伤时已到退休年龄，按照相关法律规定不应支付一次性工伤医疗补助金和就业补助金；3、一次性伤残补助金应按照受伤前工资计算，原告要求按照2019年标准计算错误；4、停工留薪期不应计算至12个月，应按照3.5月计算；5、后续治疗费过高且缺乏证据证明，不应支持。 本院经审理认定如下事实：2007年3月，原告梅永阳与被告民族小学签订《聘请学校门卫人员协议书》，约定民族小学聘请原告担任门卫，职责为夜班值守及打扫学校操场卫生，期间固定工资。2017年8月7日17时左右，梅永阳上学校教学楼后院钢棚顶清扫垃圾时不慎坠落受伤，随后送往医院就医。原告受伤后，从2017年8月7日至2017年11月19日分别在达州市中心医院及达州市通川区中医院住院治疗，其中达州中心医院住院33天，通川区中医院住院71天，合计104天，医疗费开支合计145927.03元（住院医疗费144341.53元+门诊医疗费1585.5元）。2017年11月19日通川区中医院出院医嘱为：1、注意休息，加强患者肢下功能锻炼；2、如有不适及时就诊3、6月复查骨折愈合情况，决定下一步内固定取出术时间；3、门诊随访。2018年9月25日达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书（达市人社工决【2018】通-085号），认定原告为工伤。2019年7月4日达州市劳动能力鉴定委员会作出工伤人员劳动能力初次鉴定结论书（达市劳鉴【2019】800号），对原告的伤残情况鉴定结论为柒级伤残，鉴定费开支合计2900元。 2019年12月11日，民族小学就原告的工伤保险待遇提起劳动仲裁，2020年1月21日，达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，但原告认为该仲裁结果未完全按照工伤保险条例支持原告的待遇，特诉讼来院。 另查明，原告于1944年3月16日出生，入职被告处63岁，已达到法定退休年龄，发生本次事故时73岁。原告受伤前12月平均工资为1450元/月，原告自受伤之日起未再去被告处上班，被告亦未支付过工资。事故发生后，原告在被告处借支102000元。2016年达州市职工月平均工资为3856.75元（46281元/年÷12个月）。 本院认为，原告梅永阳的出生日期为1944年3月16日，至2007年3月进入民族小学工作时，原告已经超过了60岁的法定退休年龄，因此，原、被告之间形成的是劳务合同关系而非劳动关系。关于原告能否享受工伤保险待遇的问题，最高法院行政审判庭在(2010)行他字第10号《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》中明确：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”该答复明确了超过法定退休年龄的务工农民因工受伤是可以认定为工伤，享受工伤保险待遇的，其本质和精神都是为了保护超过法定退休年龄务工农民的合法权利，因此原告可以要求被告参照工伤保险待遇支付相关费用。 关于原告的损失问题，原告于2017年8月7日发生工伤事故，经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级。现原告请求享受工伤保险待遇，符合法律的规定，本院予以支持。原告的损失如下： 1、医疗费145927.03元、护理费8320元（80元/天×104天）、住院伙食补助费2080元（20元/天×104天），鉴定费2900元，前述四项费用符合法律规定且双方均无异议，本院依法予以确认。 2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”及第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”由于原、被告双方确认原告自受伤之日起再没有回被告处上班，且原告在仲裁时提交了解除聘用合同申请书，故双方的劳务合同已解除，原告月平均工资为1450元，低于2016年达州市在岗职工月平均工资60%（3856.75元/月×60%=2314.10元），结合原告伤残柒级，故原告的一次性伤残补助金应为30082.65元（3856.75元/月×60%×13个月）。原告请求按照2019年达州市在岗职工月平均工资计算于法无据，本院不予支持。 3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告因本次事故住院就医104天，因此原告的停工留薪期应按3.5个月计算，故原告的停工留薪期工资为5075元（1450元/月×3.5个月），对原告请求超出部分，本院不予支持。 4、一次性工伤医疗补助金，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发[2011]28号)第二条第三款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月……”故原告的一次性工伤医疗补助金为38567.5元（3856.75元/月×10个月），原告请求按照2019年达州市在岗职工月平均工资计算于法无据，本院不予支持。 5、一次性伤残就业补助金，依据四川省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发〔2015〕22号）第十三条“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。”，按照上述规定，本人辞职的，如距法定退休年龄不足5年的，该项补助金每年要递减20%，到退休年龄后为零。原告入职被告学校时已经达到法定退休年龄，且受伤时73岁，已不符合因本次工伤产生劳动能力下降会为其带来就业困难的情形，在此情况下，原告不应当再享受工伤保险待遇中的一次性伤残就业补助金。 6、后续治疗费，原告主张后续治疗费30000元无医院证明或司法鉴定意见佐证，本院不予支持，待原告实际发生该项费用后再另行主张。 综上，被告应支付原告医疗费145927.03元、护理费8320元、住院伙食补助费2080元，鉴定费2900元，一次性伤残补助金30082.65元、停工留薪期工资5075元、一次性工伤医疗补助金38567.5元，合共232952.18元，扣除原告借支102000元，故被告应支付原告费用130952.18元[232952.18元-102000元]。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发[2011]28号)第二条第三款，四川省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发[2015]22号）第十三条之规定，判决如下： 一、被告达州市通川区民族小学校于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梅永阳支付130952.18元； 二、驳回原告梅永阳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,减半收取5元，由被告达州市通川区民族小学校承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  施文荣 二〇二〇年四月十日 书记员  陈 凤