辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终380号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，营业场所辽阳市白塔区青年街65号。负责人：李峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵建萍，女，1969年12月14日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：郭健，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：严铁红，男，1968年1月30日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：辽阳明兴出租汽车有限公司，住所地辽阳市文圣区东关委20号。法定代表人：杨怀明，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司因与被上诉人赵建萍、严铁红、辽阳明兴出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳市白塔区人民法院于2019年11月25日作出的（2019)辽1002民初2559号民事判决。二、依法改判上诉人不支持误工费3,300/30*306天=33,660元，护理费按居民服务行业计算144.4*2*2+144.4*274天=40,143.20元，不服金额为28,912.80元，或将本案发回重审；三、依法改判上诉人赔付伤残赔偿金74,684元，精神抚慰金5,000元，不服金额为79,684元。四、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清适用法律不当，请二审法院依法查明事实，正确适用法律，依法改判支持上诉人的上诉请求。1、被上诉人赵建萍的误工时长，超过其病历显示的休息必要性，超过合理限度，开庭时才提交误工损失相关证据，上诉人要求保留针对合理误工期和对误工费相关材料核实的质证期符合法律规定，也是维护自身合法权益的主张，一审法院未予支持，导致上诉人增加了不合理的赔付责任，请二审法院依法查明事实，改判支持上诉人的上诉请求，或将本案发回重审。2、被上诉人主张的护理费用，超过居民服务行业标准，属于不合理扩大损失，应按居民服务行业计算护理费用。3、被上诉人的伤残过高，我司在医疗跟踪时，其在院的坐姿弯曲度大于90°，而在鉴定时伤者故意不配合进行查体，其膝关节的弯曲度故意不配合弯曲，鉴定机构依据不配合的查体情况进行鉴定，导致鉴定的结果过高。根据伤者的伤情，伤残结果过高，应按照十级伤残评定。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法查明事实予以改判支持上诉人的上诉请求或将本案发回重审。赵建萍辩称，一、关于误工时长，通过病历及出院诊断书可以看到赵建萍因交通事故造成左膝关节半月板损伤、左膝内侧髌骨韧带断裂、内侧副韧带断裂、外侧副韧带断裂、前交叉韧带断裂、后交叉韧带断裂、外侧半月板撕裂、左膝关节髌韧带损伤等多处伤情，伤情非常严重，其在辽阳市中心医院做的左膝关节手术，更换了6条韧带，其中人工5条、个人自取1条，住院共花费医疗费20多万元。赵建萍住院270多天，就是因为伤情严重，手术复杂，6处更换韧带，其住院前6个月医生均要求其不能下床行动，关节不能负重，其出院后门诊休息166天。赵建萍住院及门诊休息均有住院病历、门诊病历、医生医嘱和诊断证明能够支持其产生的误工时长。另外，保险公司没有在举证期限内提出鉴定，也不应当支持其鉴定申请。二、关于护理费，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。辽阳地区护工工资护理植物人的是360元/天，一般护理是230元/天。赵建萍丈夫有固定工作，其女儿在沈阳上学，不能进行护理，所以只能雇佣护工护理。因为赵建萍手术后6个月左右不能下床，所以住院期间雇佣护工是163天，后来能下床后找的亲属刘宏进行护理113天。赵建萍一审主张的护理费，护工230元/天，亲属护理144元/天。赵建萍提供了正规护理公司的营业执照、陪护协议、陪护人丁良华的身份证、护工证、护理费发票、护理人刘宏身份证等证据材料完全能够证明护理费的主张，其主张的护理费也符合辽阳地区的护工报酬标准，有事实和法律依据，应当予以支持。三、关于伤残等级，（一）、本案司法鉴定是经辽阳市中级人民法院委托，通过摇号产生，鉴定机构符合资质要求，程序合法，一审过程中，保险公司对鉴定报告未提出异议，应当采信。（二）、根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.6评定标准，半月板及两处韧带损伤手术治疗影响功能的就可以认定为十级伤残，赵建萍伤情严重，半月板加更换6处韧带损伤评定为九级伤残，完全符合评定标准。综上，上诉人上诉完全属于拖延给付赔款时间。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。严铁红二审未提交书面答辩意见。辽阳明兴出租汽车有限公司二审未提交书面答辩意见。赵建萍向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司、严铁红、辽阳明兴出租汽车有限公司赔偿赵建萍交通事故损失计497,930.05元(医疗费205,169.05元、住院伙食补助费13,800.00元、营养费10,500.00元、误工费48,620.00元、护理费54,096.00元、交通费2,000.00元、鉴定费3,000.00元、复印费149.00元、伤残赔偿金149,368.00元、精神损害抚慰金10,000.00元、器具费728.00元、衣物损失500.00元)；2、案件诉讼费由各原审被告承担。事实及理由：2018年7月11日7时许，在白塔区曙光路与硝堡街路口，严铁红驾驶辽Ｋ×××××车与赵建萍骑行电动车发生交通事故，造成赵建萍受伤、车辆受损。辽阳市公安交通警察支队事故大队出具《道路交通事故认定书》对本次事故的发生予以认定，严铁红负全部责任，赵建萍无责任。赵建萍受伤后，被送到辽阳市中心医院住院治疗，住院276天，经诊断为左膝关节脱位、左髌骨脱位、左膝半月板损伤、左膝关节多发韧带断裂等多处伤情。辽Ｋ×××××车系辽阳明兴出租汽车有限公司所有，在中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期限内。经调解无效，现请求判令中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司、严铁红、辽阳明兴出租汽车有限公司赔偿赵建萍交通事故损失，以维护赵建萍的合法权益。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司一审辩称，肇事车辆在我司投保交强险，商业三者险100万元，不计免赔，事故发生在保险期限内。我司对于赵建萍与事故有关，合理合法损失承担保险赔付义务。但是因肇事车辆为出租汽车，属于营运型车辆，需要提供有效期内的驾驶证、行驶证、营运证、从业资格证，否则我司在商业险部分拒赔。严铁红一审未到庭参加诉讼，亦未答辩。辽阳明兴出租汽车有限公司一审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。一审法院认定事实：2018年07月11日07时40分，在辽阳市白塔区曙光路与硝堡街路口，严铁红驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车由东向南左转至道路西侧过程中，与由北向南骑行两轮电动车的赵建萍发生碰撞，两车受损，赵建萍受伤。辽阳市公安交警支队事故处理大队第211002420180001369号道路交通事故认定书认定，严铁红负全部责任；赵建萍无责任。辽Ｋ×××××号小型轿车机动车行驶证所有权人登记为辽阳明兴出租汽车有限公司。事故当日，赵建萍入辽阳市中心医院住院治疗，住院276天(从2018年7月11日至2019年4月13日)，住院期间一级护理2日，二级护理274日；出院医嘱：1、建议休息一个月，2、加强营养，建议物理康复治疗，3、定期复查左膝关节磁共振检查，如日后多发韧带重建后出现膝关节不稳，不排除再次手术治疗，4、病情变化，门诊随诊。2019年5月13日、2019年5月27日、2019年6月10日、2019年6月24日、2019年7月8日、2019年7月22日、2019年8月5日、2019年8月19日、2019年9月2日、2019年9月16日、2019年9月30日，辽阳市中心医院分别出具门诊专用诊断书，处理意见均为休息两周。赵建萍为居民户口。诉讼中，赵建萍申请伤残等级、营养期时长鉴定。2019年9月28日，山东永鼎司法鉴定中心作出鲁永司鉴中心[2019]临鉴字第1531号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵建萍的左膝关节功能丧失程度符合九级伤残；2、赵建萍的营养期时长建议为7个月。赵建萍因此事故造成的损失有：医疗费205,169.05元、伙食补助费13,800.00元(276天*50.00元)、营养费10,500.00元(210天*50.00元)、误工费48,620.00元(依据赵建萍月工资3,300.00元及误工时间442天计算)、护理费54,096.00元(依据护工发票37,490.00元及居民服务业计算，37,490.00元+52,707.00/365天*2人*2天+52,707.00/365天*111天)、交通费460.00元、复印费149.00元、残疾赔偿金149,368.00元(依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入37,342.00元及九级伤残计算，37,342.00元*20年*20%)、精神损害抚慰金10,000.00元、辅助器具费728.00元、衣物损失200.00元。辽Ｋ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司投保交强险及100万元第三者责任保险。一审法院确认的上述事实有赵建萍提供的道路交通事故认定书、严铁红行驶证、驾驶证、保险单、住院病历、出院诊断书、门诊病历、门诊诊断书、医疗费票据、住院费用明细、营业执照、误工证明、工资表、营业执照、陪护协议、陪护人身份证、护理人资格证、护理费发票、辅助器具费发票、复印费发票，赵建萍身份证、户口本、司法鉴定意见书及各方当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。辽阳市公安交警支队事故处理大队道路交通事故认定书认定，严铁红负全部责任，赵建萍无责任，故严铁红应对赵建萍的各项损失承担赔偿责任。事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司投保交强险及第三者责任保险，故中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在保险责任范围内承担保险责任。赵建萍主张的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、复印费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费，有事实及法律依据，一审法院予以支持。赵建萍主张的交通费数额过高，赵建萍雇佣的护工一般为24小时，故不产生交通费，结合赵建萍的其他护理人、护理级别，一审法院酌定460.00元为宜。赵建萍主张的衣物损失，未提供证据证明，一审法院酌定200.00元为宜。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司庭审中提出鉴定申请，不符合法律的规定，故一审法院不予准许。严铁红、辽阳明兴出租汽车有限公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、应诉、辩论等诉讼权利，其应承担由此产生的法律后果。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在保险责任范围内赔偿赵建萍医疗费205,169.05元、伙食补助费13,800.00元、营养费10,500.00元、误工费48,620.00元、护理费54,096.00元、交通费460.00元、复印费149.00元、残疾赔偿金149,368.00元、精神损害抚慰金10,000.00元、辅助器具费728.00元、衣物损失200.00元。上述款项于一审判决生效后10日内给付。如未按一审判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,384.00元(已减半收取)，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担4,348.00元、赵建萍负担36.00元；鉴定费3,000.00元，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司认为被上诉人赵建萍误工时长过长，但并未提供相反证据亦未在一审请求对误工期进行鉴定，一审判决认定的误工时长与赵建萍的住院病历及休息证明相符合，并无不当，故上诉人关于误工期的上诉请求，无事实依据，本院不予支持；赵建萍主张的护理费有票据支持，系实际发生的费用，一审关于护理费的认定并无不当，上诉人关于护理费不合理属于扩大损失的上诉请求，无事实依据，本院不予支持；上诉人一审并未对伤残鉴定提出异议，在无充分证据的情况下，其关于伤残鉴定的上诉请求本院不予支持；被上诉人赵建萍构成九级伤残，一审认定10,000元精神抚慰金并无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,742元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年四月十五日法官助理王首智书记员胡子健