湖南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘民终558号上诉人（原审原告）：永州龙华投资置业（集团）有限公司，住所地湖南省**瑶族自治县沱江镇萌渚路爱塞丽雅大酒店一楼。法定代表人：叶祥，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：十一冶建设集团有限责任公司，住所地柳州市河西路28号。法定代表人：杜少华，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕粤信，广东广法律师事务所律师上诉人永州龙华投资置业（集团）有限公司（以下简称龙华公司）因与被上诉人十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省永州市中级人民法院（2018）湘11民初1号民事判决，提起上诉，本院于2020年3月16日受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。龙华公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项，改判支持龙华公司诉讼请求中的第二项、第三项；2.案件受理费由十一冶公司承担。事实和理由：一、十一冶公司延期竣工是事实，一审没有支持龙华公司请求十一冶支持因延期竣工应承担的违约金责任错误。根据双方约定，工程竣工验收合格后，应保留3%的质保金，但本案没有保留质保金，龙华公司提交了生效的法律文书确认十一冶承建的房屋存在质量问题。一审认为本案无证据证明房屋存在质量瑕疵没有证据佐证错误。十一冶公司辩称，龙华公司的上诉请求没有事实和法律依据，只是为了拖延付款时间，其主张的违约金不成立。根据原审查明的事实，龙华公司没有按照合同约定的进度支付工程款，在合同履行过程中也没有按照双方约定的最后的付款及竣工收尾的安排的约定，因此龙华公司要求支付逾期竣工违约金的上诉请求没有事实依据，也不符合法律的规定。关于工程备案瑕疵而发生的返工、维修费用问题，龙华公司在一审中对质量瑕疵问题没有提出工程质量鉴定的申请，且虚构事实，将房屋交付使用以后需要进行维修问题夸大为房屋存在质量缺陷，其主张缺乏基本的证据支持。龙华公司诉讼请求：一、判令解除双方签订的《建设工程施工合同》；二、判令十一冶公司支付逾期竣工的违约金95万元；三、判令十一冶公司承担因施工质量不合格而发生的返工维修费用；四、判令十一冶公司在龙华公司支付其剩余工程款之前限期移交竣工验收资料；五、本案诉讼费由十一冶公司负担。一审法院认定：2012年11月2日，龙华公司与十一冶公司签订了《建筑工程施工合同》，约定由十一冶公司承建开发龙华世纪城项目1#、2#、3#、7#、9#、10#栋楼及地下车库建筑、安装工程，约定该工程按每平方建筑面积包干综合单价1350元/m2包工包料形式承包施工，建筑面积按国家现行规范计算，由十一冶公司部分垫资施工。合同总价款为人民币1.215亿元，结算时以固定综合单价及和建筑面积为依据确认工程总价。其中主体混凝土工程的付款方式约定为“在交付三栋基础后，每三栋基础承台起至正负零以上第七层封顶，按完成工程量（建筑面积×1350元×60%×80%）给付垫资款”，对装饰工程、门窗工程等工程项目的付款方式做了约定，双方还对工程变更、材料设备供应、竣工验收与结算、安全施工、施工组织设计和工期等合同条款做了约定。之后，十一冶公司组织施工队伍及配套设备进驻工地进行施工。2013年12月1日，十一冶公司提交请款报告，申明于2013年11月27日已完成3#楼结构9层楼面、1#2#楼结构8层楼面，合计工程量2737375m2，依据合同第25页（14.3条款）约定应支付工程款1773.8万元，但原告认为没有监理工程师签证的工程量单据为由，仅支付十一冶公司200余万元工程款。2014年6月另三栋楼房主体封顶。2014年8月份项目房屋开始预售，销售量很大。但龙华公司仍没有按合同付款，拖欠了工程进度款。2013年至2014年期间，龙华公司多次承诺支付工程进度款，也没兑现。2015年5月12日、2016年5月31日双方就工程款支付、工程收尾等问题形成了《会议纪要》，但《会议纪要》也未能兑现。2015年6月11日，十一冶公司的民工举横幅在**县城游行，要求支付工程款。2015年6月25日，龙华公司董事长蒋建国与十一冶公司总经理裴宏杰等人就案涉项目建设的有关事项洽谈并签署了《会议纪要》，龙华公司承诺在2015年11月底前工程进度款付至9000万元，并做了具体付款安排。此后，龙华公司仍迟迟未能全额拨款和购置电梯等附属设施设备，导致工程项目收尾工作延缓。2016年9月27日，双方组织有建设、施工、设计、勘察、监理单位参加竣工验收，该项目实体检测和竣工验收均已通过，并经五方验收会议评定合格，龙华公司同意交付使用。因龙华公司没及时提供规划、环保、消防等文件，房屋未办理验收合格证书。2016年10月5日，十一冶公司将所建房屋交付使用，龙华公司对所建房屋进行了销售。龙华公司接收承建房屋后，对该房屋进行了销售，期间房屋买受人因房屋质量问题与原告产生了纠纷，并向法院提起了诉讼。另查明，一审法院（2018）湘11民初26号民事判决查明龙华公司存在拖欠工程款的情况。一审法院认为:一、关于是否解除合同以及支付逾期竣工违约金的问题。双方签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思的表示，且内容不违反国家法律法规的强制性规定，应属有效合同，双方当事人应当依约履行。根据查明的事实，龙华公司在合同履行过程中并未依约支付工程款，十一冶公司以同时履行进行抗辩，属于正当抗辩事由，故延期交付承建项目的原因不能归责于十一冶公司。另外，本案涉案合同除工程款未支付外，承建项目已交付使用，故本案合同没有解除的必要。综上所述，龙华公司提出的解除合同以及十一冶公司应支付逾期竣工的违约金95万元的诉请，不予支持。二、关于十一冶公司是否承担因施工质量不合格而发生的返工维修费用。根据龙华公司提交的证据，除单方工程联系函拟证实十一冶公司所承建的工程存在质量问题，并无其他证据进行佐证。同时龙华公司并未提交相关证据因返工所发生的费用具体数额，以及返工维修的项目具体种类。因龙华公司对其诉请的内容，提供的证据不足以证实，由其承担举证不利的法律后果。对龙华公司提出的十一冶公司应承担施工质量不合格而发生的返工维修费用的诉请，不予支持。三、是否移交竣工验收资料的问题。因本案查明的事实，一审法院作出的（2018）湘11民初21号民事案件已经确定了龙华公司给付工程款的义务，且双方合同约定了验收日期，涉案项目已经实际使用的情况下，考虑到龙华公司已出售的房屋质量保证以及办证，十一冶公司方应交付验收资料便于涉案工程完成验收，故龙华公司关于应交付验收的资料的诉请，应予以支持。综上所述，据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、限十一冶公司自本判决生效之日起三十日内向龙华公司移交双方签订的《建设工程施工合同》中约定的工程项目验收资料；二、驳回龙华公司的其他诉讼请求。案件受理费13300元，保全费100元，共计13400元，由龙华公司负担。二审期间，双方均没有提交新的证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是龙华公司主张违约金、返工维修费用能否支持，对此分析评判如下：（一）关于违约金龙华公司主张十一冶公司应当承担延期竣工的违约责任，但其对工程延期竣工系十一冶公司的责任并未提供证据。经审查，十一冶公司延期竣工的原因系龙华公司的原因。龙华公司延期支付工程进度款，多次达成支付工程进度款的约定但未依约定付款，其未能依约全额拨款和购置电梯等附属设施设备，导致工程项目收尾工作延缓。因此，龙华公司要求十一冶公司支付延期竣工的违约金不能支持。（二）关于返工维修费用龙华公司主张十一冶公司应当承担返工维修费用，但其并未提供工程质量瑕疵系十一冶公司施工的证据，且也未主张具体的维修费金额，故对其请求支付返工维修费用不予支持。若其有证据和明确主张可另行主张权利。综上所述，龙华公司的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13300元，由永州龙华投资置业（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭智崇审判员  唐雨松审判员  陈梦群二〇二〇年四月二十四日法官助理梁昕昕书记员申书琴