江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初10257号原告：汤仁礼，男，1962年8月15日出生，汉族，户籍地安徽省六安市金安区，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：罗明，四川拓宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱成俊，安徽金六州律师事务所律师。被告:江苏海陆科技股份有限公司，住所地江苏省江阴市站西路228号。法定代表人：张惠明，该公司董事长。委托诉讼代理人：庄建宏，江苏振强律师事务所律师。被告：江阴海帕家居有限公司，住所地江苏省江阴市站西路301号。法定代表人：郑方能。被告：张新洪，男，1965年5月20日出生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：赵佳，江苏漫修（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱凌辉，江苏漫修（江阴）律师事务所实习人员。原告汤仁礼诉被告江苏海陆科技股份有限公司（以下简称海陆公司）、江阴海帕家居有限公司（以下简称海帕公司）、张新洪健康权纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汤仁礼及其委托诉讼代理人罗明、朱成俊，被告海陆公司委托诉讼代理人庄建宏，被告张新洪及其委托诉讼代理人赵佳、钱凌辉到庭参加诉讼，被告海帕公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤仁礼向本院提起诉讼请求：1、判令张新洪赔偿汤仁礼损失174500元（伙食费1100元、营养费4500元、护理费15000元、误工费54000元、残疾赔偿金94400元、精神抚慰金5000元、交通费500元）；2、海陆公司、海帕公司承担连带责任；3、本案诉讼费、鉴定费由海陆公司、海帕公司、张新洪承担。事实和理由:2016年8月3日，汤仁礼在张新洪的带领下到海陆公司内从事油漆工工作。当天上午9时许，当汤仁礼在梯子上清理墙面垃圾时，不慎从人字梯上摔下受伤，受伤后张新洪及时将汤仁礼送到江阴市南闸医院治疗，经诊断为：1、右股骨粗隆间骨折(Ⅲ型)，2、骨盆骨折，3、头部外伤，4、多处软组织伤。汤仁礼经该院住院手术治疗22天出院，于2017年5月12日向江阴市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，江阴市人力资源和社会保障局于2017年6月14日对汤仁礼作出工伤认定中止通知书，2018年1月22日江阴市劳动人事仲裁委员会作出不予受理通知书。2018年4月26日江阴市人民法院作出民事判决书，判决书中对相关责任主体等事实均己查清。现汤仁礼病情稳定，但对相关赔偿事宜至今未能协商解决。汤仁礼于2020年3月24日向本院提出残疾赔偿金应按照104920.32元计算，计算方式为(23836+5636)*1.78*20年*10%，但其仅要求张新洪承担94400元。为维护自身利益，特诉至法院，请求判如所请。被告海陆公司辩称：海陆公司不是本案适格被告，汤仁礼与海陆公司没有往来，海陆公司在汤仁礼发生事故之前已经将该厂房租赁给海帕公司。对海帕公司与汤仁礼的关系不清楚。被告海帕公司未答辩，亦未提交相应的证据材料。被告张新洪辩称:1、汤仁礼受雇于海帕公司，侵权关系的发生基于海帕公司与汤仁礼之间的用工关系，侵权责任应当由海帕公司和汤仁礼共同承担。事故发生是由于汤仁礼在进行油漆工作时，从人字梯上不慎摔下所导致，作为用工方，海帕公司负有安全保障义务，应当保证人字梯符合安全施工标准，并在施工处或人字梯附近放置有明显的标识。汤仁礼是经常从事油漆工作的工人，应当具有施工的常识和技能，在进行油漆工作时应当注意到施工中可能存在的危险，因其疏忽大意、不慎踩踏失准而导致摔伤，存在一定的过错，应当承担一定的法律责任。2、张新洪与汤仁礼之间不存在雇佣关系，且事故发生过程中张新洪不存在过错，张新洪不应当承担赔偿责任。张新洪与汤仁礼同时受雇于海帕公司从事油漆工作，汤仁礼是经张新洪介绍的，张新洪与汤仁礼之间不存在雇佣关系，也非总分包人关系，更不是发包人。事故发生后，张新洪出于人道主义关心，去医院看望伤者，并垫付了医药费等共计45358.80元，张新洪不存在过错，该笔费用应当由侵权人承担。3、各项人身损害赔偿费用应当根据现有人身损害赔偿标准进行计算和赔偿。汤仁礼主张的赔偿损失金额部分错误，伙食费应按照20元/天的标准计算、营养费应按照20元/天的标准计算，误工费180元/天的标准计算、护理费按100元/天的标准计算，交通费由法庭核实。综上，张新洪不承担赔偿责任，故请求法院驳回汤仁礼的诉请。本院经审理认定事实如下:2016年8月3日，汤仁礼在江阴市站西路301号厂房内做油漆工摔伤，后入住江阴市南闸医院治疗，医院诊断为右股骨粗隆间骨折(Ⅲ型)、骨盆骨折、头部外伤、多处软组织伤，住院期间进行右股骨粗隆切开复位内固定手术，治疗后于2016年8月25日出院。因本次受伤，汤仁礼共计产生医药费39058.80元，张新洪已向汤仁礼支付45358.80元。后汤仁礼以海陆公司职工的名义向江阴市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因海陆公司对劳动关系提出异议，江阴市人力资源和社会保障局于2017年5月15日中止了工伤认定。汤仁礼于2018年1月22日申请仲裁，要求确认其与海陆公司于2016年8月3日存在劳动关系，江阴市劳动人事争议仲裁委员会以其未提供证明与海陆公司之间存在劳动关系的初步证据为由不予受理。汤仁礼于2018年1月30日向本院起诉要求判令其与海陆公司于2016年8月3日存在劳动关系，本院经审理认为汤仁礼的主张无事实依据，于2018年4月26日判决驳回汤仁礼的诉讼请求。审理中，汤仁礼提出司法鉴定申请，要求对其伤残等级程度、误工、护理、营养期限进行司法鉴定。本院委托无锡中诚司法鉴定所进行司法鉴定。2019年8月10日，该所作出锡诚[2019]鉴字第2102号司法鉴定意见书，鉴定意见为:“汤仁礼右髋关节功能丧失25%以上(未达50%)评定为十级残疾；其误工期270日，护理期150日，营养期150日为宜。”本次鉴定产生鉴定费3060元。另查明，2016年6月17日，海陆公司将江阴市站西路301号房屋出租给海帕公司使用，租赁期限至2017年12月31日。汤仁礼在审理中陈述：张新洪叫我去做工的，事故发生前，我和张新洪也帮海陆公司做的，都是做的油漆工。报酬是按天算的，180、200、220元/天，都是张新洪给我的。发生事故的这次工作也是张新洪叫过去的，还有一个人是刘光存，是张新洪将工作分配给我的，报酬说好是点工220元/天，由张新洪支付，油漆和工具是张新洪提供的。工作第一天就发生了事故，具体的工作是张新洪安排的，在车间墙壁上，高度在4、5米左右，油漆松掉了要铲掉后重新油漆，张新洪拿了人字梯给我，人字梯是坏的，两条腿绑在一起，水泥地很滑，我一个人爬上去的，张新洪拿了梯子后就走了，当时没有人扶着人字梯，没有做安全措施带好安全帽，张新洪要求我用梯子爬上去抓紧干活。梯子是铝合金的，地是水泥地。我是张新洪手下的油漆工，与张新洪是雇佣关系，张新洪有工作了就叫我去做，结算的话是平时拿点生活费，1000元或500元，到年底结算人工，刷一天220元，扣除生活费后张新洪结算给我。海陆公司、海帕公司共同将其油漆工程发包给没有用工资质的张新洪。张新洪在庭审时陈述：我和汤仁礼就是喊了做做活的，2016年起我陆续喊汤仁礼帮我干了一些油漆的活，汤仁礼不是固定在我这里工作的，别人喊汤仁礼也去的。我基本两三个月给汤仁礼付一次生活费，一般1000元，有时候500元，到年底结算后给汤仁礼，刷一天220元，每次让汤仁礼自己记好工作天数。发生事故的活是经他人介绍后海帕公司的人喊我的，当时海帕公司租赁在海陆公司里，是我叫汤仁礼去干活的，连我一共三个人，活干好后一起分，没有讲点工。我原来认为点工是220元/天，但汤仁礼要涨价加10元，所以汤仁礼是点工230元/天，我也是按照点工算的。第一次爬上去的时候，我帮汤仁礼扶着人字梯的，后来第二次爬梯时，我叫汤仁礼不要上去，汤仁礼自己爬上去的，旁边没有人。梯子是铝合金的，地是水泥地。油漆报酬是大概估算的，连材料和人工一共6000元，报酬是讲人工的，汤仁礼只出人工，具体材料多少不记得了，材料都是我买的。发生意外后，我和刘光存、还有4个四川人一起把活做完的，海帕公司共结给我6000元，给他们都是230元/天的点工。发生事故时汤仁礼做油漆的高度为4.2米。以上事实，有工商认定终止通知书、不予受理通知书、民事判决书、接处警情况说明、租赁合同、手术记录、出院记录、入院记录、疾病诊断证明书、明细账单、收条、收据、门诊病历卡、垫付费用清单、医药费票据、住院费用清单及当事人的陈述等证据在卷佐证。本案双方争议焦点为：1、汤仁礼与张新洪、海帕公司之间的关系如何认定；2、张新洪、海帕公司、海陆公司应承担何种赔偿责任;3、汤仁礼的损失如何确定。关于争议焦点1，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣是根据当事人预定，一方于一定或不定的期限为他方提供劳务，他方给付报酬的契约，雇主能通过其指示权有计划地控制雇员的人，即雇主能通过指挥监督决定雇员的工作方法、工作时间、工作场地、工作范围等。本案中，汤仁礼认为其与张新洪之间系雇佣关系;张新洪认为汤仁礼与海帕公司之间系雇佣关系，张新洪仅是介绍人，既不是总分包人，也不是发包人。本院认为，张新洪安排工作人员完成海帕公司的油漆工作，与海帕公司进行结算后将报酬支付给工作人员，故张新洪与海帕公司系承揽合同关系。汤仁礼从事油漆工作流动性较强，其在张新洪的带领下到海帕公司工作，工作报酬与张新洪协商且由张新洪支付，在汤仁礼发生意外后张新洪又安排其他人员完成剩余油漆工作，故汤仁礼与张新洪之间系雇佣关系。关于争议焦点2，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定:“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，海帕公司将其油漆工作交给张新洪，其中部分油漆工作属于高空作业，但张新洪不具有相关资质，故海帕公司应当依照前述法律规定承担选任过失责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，汤仁礼从事油漆工多年，应当具有安全施工的常识和技能，在进行高空油漆工作时应当注意到没有人扶梯子可能存在的危险，因其疏忽大意而导致摔伤，存在一定的过错，应当承担一定的法律责任。综合考虑本案的各项因素，本院确定汤仁礼对自身损失承担20%的责任，海帕公司因选任过失对汤仁礼的损失承担20%的责任，张新洪作为接受劳务一方对汤仁礼的损失承担60%的责任。海帕公司经本院合法传唤未到庭，系怠于行使自己的诉讼权利，应当承担不利于其的诉讼后果。对海陆公司的责任，本院认为，事故发生时，海陆公司将厂房租赁给海帕公司使用，汤仁礼发生意外时进行的油漆工作实际定作人为海帕公司。汤仁礼认为海陆公司、海帕公司共同将其油漆工程发包给张新洪的诉讼主张，于实不符、于法无据，故对汤仁礼要求海陆公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。关于争议焦点3，本院认为：1、对住院伙食补助费，因汤仁礼住院天数为22天，汤仁礼主张按50元/天的标准计算属于合理范围，故对汤仁礼主张的住院伙食补助费1100元本院予以确认。2、对营养费，因鉴定意见为营养期150天，汤仁礼主张按30元/天的标准计算属于合理范围，故对汤仁礼主张的4500元本院予以确认。3、对护理费，因鉴定意见护理期为150天，汤仁礼主张按100元/天的标准计算属于合理范围，且得到张新洪的认可，故对汤仁礼主张的护理费15000元本院予以确认。4、对误工费，因鉴定意见误工期为270天，汤仁礼主张按200元/天的标准计算，张新洪认为应当按照180元/天计算，本院认为，汤仁礼未举证证明其实际减少的收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，应以江苏省相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2018年江苏省城镇私营单位建筑业平均工资为55353元，故本院确定误工费为40946.05元。5、对残疾赔偿金，因鉴定意见中汤仁礼被评定为十级残疾，按照《江苏省高级人民法院关于印发〈开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案〉的通知》中规定的残疾赔偿金的标准计算，本院计算残疾赔偿金为104920.32元，汤仁礼明确只主张94400元，故本案确认残疾赔偿金为94400元。6、对精神抚慰金，本院根据汤仁礼的伤残情况酌定为5000元。7、对交通费，因汤仁礼未提供相应的票据，本院酌定为300元。8、鉴定费3060元。9、医药费39058.80元，有相应的发票予以证明，本院予以确认。以上损失合计203364.85元。海帕公司应在20%的责任范围内向汤仁礼赔偿40672.97元；张新洪应在60%的责任范围内向汤仁礼赔偿122018.91元，扣减张新洪已将支付的45358.80元，仍需向汤仁礼支付76660.11元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下:一、江阴海帕家居有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向汤仁礼赔偿并支付40672.97元。二、张新洪应于本判决发生法律效力之日起10日内向汤仁礼赔偿并支付76660.11元。三、驳回汤仁礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3851.20元(汤仁礼已预交)，由汤仁礼负担770.24元；由江阴海帕家居有限公司负担770.24元，由张新洪负担2310.72元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  沈洪兴人民陪审员  潘静雯人民陪审员  徐凤玉二〇二〇年四月二十八日书 记 员  王 洁附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有:(六)赔偿损失。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他入严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰余的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关-般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。