湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终229号上诉人（原审原告）：湖北瑞德门业有限公司，住所地湖北省英山县经济开发区沿河大道3号，统一社会信用代码91421124673655116R。法定代表人：李刚勇,该公司经理。被上诉人（原审被告）：方啟，男，1979年9月7日出生，住湖北省英山县，上诉人湖北瑞德门业有限公司（以下简称瑞德门业公司）因与被上诉人方啟劳动争议一案，不服湖北省英山县人民法院（2019）鄂1124民初1916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瑞德门业公司上诉请求：撤销原判。事实和理由：一、被上诉人方啟自动离职离岗，其经济补偿金计算有误。被上诉人方啟已于2014年来企业上班，中途多次擅离工作岗位。由于企业对其进进出出未予劳动纪律处分，但并不代表上诉人对其离职离岗予以买单，一审法院计算上班以来的经济补偿显然错误。二、至目前为止，被上诉人并未向上诉人提出书面辞工申请，该劳动关系应一直保持和维系，依据我国《劳动合同法》第37条规定，“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”，但上诉人至今仍未收到其书面通知；2、2019年正月，上诉人行政主管李云中通过微信督促被上诉人上班，一直没有要辞退被上诉人的意思表示，被上诉人并未回复不到企业上班。三、被上诉人不上班的原因是企业自主经营，要求拿绩效工资，他们认为对其不利，然后才要求劳动仲裁的。方啟在法定期限内未提交书面答辩状。瑞德门业公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销英山县劳动人事争议仲裁委员会（2019）英劳裁字第017号错误的裁决。2.本案诉讼费用由方啟承担。一审法院认定事实:2014年3月31日，方啟进入瑞德门业公司上班，在生产车间工作，双方签订了劳动合同，约定每月固定工资2600元。2019年初，瑞德门业公司进行改革，制订了《2019年工作绩效责任制》，将人员保底工资改为绩效工资；瑞德门业公司并未提出与方啟解除劳动关系。二0一九年二、三月间，方啟没有接到瑞德门业公司正式上班通知和按月发放的工资以及未缴纳社会保险费，于3月19日向英山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求于2019年3月19日解除劳动关系、支付双倍经济赔偿金、补交社会保险费等事项。2019年5月29日，英山县劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）英劳裁字第017号裁决书，裁决：“一、申请人方启与被申请人解除劳动关系。二、被申请人支付申请人方启经济补偿13000元(2600元/月×5个月)。四、上述款项在本裁决书生效后十五日内付清。五、驳回申请人的其它诉求。”瑞德门业公司收到该裁决书后，遂向法院提出诉讼，请求依法撤销英山县劳动人事争议仲裁委员会（2019）英劳裁字第017号裁决。一审法院认为，用人单位与劳动者应当严格依照法律规定和劳动合同的约定履行各自的义务。方啟以瑞德门业公司未及时支付劳动报酬和未缴纳社会保险费，请求解除劳动合同，于法有据，本院予以支持。方啟于2014年3月入职瑞德门业公司，于2019年1月离职，在瑞德门业公司工作近五年；瑞德门业公司称方啟中途离过职，其未提交证据予以证实，不予支持；故依据劳动合同法的相关规定，方啟因解除劳动合同应获得经济补偿13000元(即2600元/月×5个月)。征缴社会保险费属于社会保险费征收机构的法定职责，不属法院审理范围。瑞德门业公司并未提出与方啟解除劳动关系，故本院对方啟主张瑞德门业公司支付双倍经济赔偿金不予支持。瑞德门业公司称方啟给其造成经济损失应予赔偿，其未提交证据予以证实，本院不予支持。综上所述，英山县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书，认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不妥，故瑞德门业公司的起诉请求，应予驳回。遂判决：驳回湖北瑞德门业有限公司的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实。本院认为，本案争议的焦点为：一、双方的劳动关系是否已经解除。瑞德门业公司上诉称双方的劳动关系应一直保持和维系。1、依据我国《劳动合同法》第三十七条规定，“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”，但上诉人至今仍未收到其书面通知；2、2019年正月，上诉人行政主管李云中通过微信督促被上诉人上班，一直没有要辞退被上诉人的意思表示，被上诉人并未回复不到企业上班。对此，因方啟在瑞德门业公司从事生产车间工作，双方签订劳动合同，故方啟与瑞德门业公司之间形成劳动关系。因瑞德门业2019年2、3月未向方啟发放劳动报酬，也未为方啟缴纳社会保养费，方啟遂向劳动仲裁部门申请仲裁，请求解除劳动关系并支付双倍经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）、未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，瑞德门业公司未足额支付劳动报酬以及未为方啟缴纳社会保险费，则依上述规定，作为劳动者的方啟有权基于上述法定事由解除劳动合同。而《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定系肯定了劳动者可以根据自身条件和意愿选择用人单位的权利，赋予劳动者单方解除劳动合同的权利，并不属于基于法定事由解除劳动合同的情形，故本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，瑞德门业公司主张以该条款为由认定双方劳动关系未解除的理由不能成立，本院不予支持。至于瑞德门业公司还称上诉人行政主管李云中通过微信督促被上诉人上班，一直没有要辞退被上诉人的意思表示，被上诉人并未回复不到企业上班。因方啟系基于法定事由提出解除劳动合同，故即使瑞德门业公司不辞退方啟亦不能认定双方之间劳动关系未解除。方啟不回复不到企业上班亦不能认定其愿意继续履行劳动合同，且其后以实际行为申请劳动仲裁要求解除双方之间的劳动关系，亦能认定其不愿意继续履行劳动合同。综上，瑞德门业公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、经济补偿金的计算问题。瑞德门业公司上诉称方啟自动离职离岗，且其多次擅离工作岗位违法劳动纪律，故计算其经济补偿金计算有误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，本案中，因瑞德门业公司未足额支付劳动报酬以及未为方啟缴纳社会保险费，违反了该第三十八条的规定，则作为劳动者的方啟有权解除劳动合同，瑞德门业公司应向方啟支付经济补偿金。故方啟并不属于自动离职离岗，其系基于法定事由解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依上述规定，原审计算方啟因解除劳动合同应获得的经济补偿13000元(即2600元/月×5个月)并无不当，本院予支持。至于方啟是否多次擅离工作岗位违反劳动纪律，瑞德门业公司并未提交任何证据予以证实，故不能认定方啟存在严重违反用人单位的规章制度的情形，则瑞德门业公司仍应向方啟支付经济补偿金。综上，瑞德门业公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。至于瑞德门业公司还称方啟不上班的原因是企业自主经营，要求拿绩效工资，方啟认为对其不利，然后才要求劳动仲裁。因提起劳动仲裁是劳动者与用人单位发生纠纷后，可依法行使的权利，瑞德门业公司亦无证据证实方啟造成经济损失，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律并无不当，但原审未对劳动争议事项作出明确判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省英山县人民法院（2019）鄂1124民初1916号民事判决；二、驳回瑞德门业公司的诉讼请求；三、方啟与瑞德门业公司解除劳动关系；四、瑞德门业公司于本判决发生法律效力之日起3日内向支付方启经济补偿13000元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由湖北瑞德门业有限公司负担。二审案件受理费10元，免予收取。本判决为终审判决。审判长 林 俊审判员 张 敏审判员 涂建锋二〇二〇年四月十八日书记员 宋荣梅