西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初14084号 原告(反诉被告):陕西路桥集团有限公司。住所地:西安市。 法定代表人：程道虎，该公司董事长。 委托代理人:范江维，该公司员工。 委托代理人:赵永强，该公司员工。 被告(反诉原告):陕西步云桥梁工程有限公司。住所地：陕西省咸阳市兴平市陕西永立建筑机械有限责任公司院内。 法定代表人:王民胜,该公司执行董事。 委托代理人:李光伟,陕西辉灿律师事务所律师。 原告（反诉被告）陕西路桥集团有限公司与被告（反诉原告）陕西步云桥梁工程有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托代理人范江维、赵永强，被告（反诉原告）陕西步云桥梁工程有限公司委托代理人李光伟到庭参加了诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。 原告诉称：因为原告承建的太凤高速TF-02合同段业主要求原告在2018年8月底前必须具备自动挂布台车,用于隧道施工,故原被告之间于2018年7月中旬签订了《挂布台车定作承揽合同》。合同签订后,原告于2018年7月27日依约向被告支付合同预付款104000元。 根据合同第七条第一款约定:“定作物在乙方收到甲方预付款20日内将产品全部送至陕西路桥集团有限公司太凤高速TF-02合同段工地指定地点”。而被告收到与原告预付款之后，迟迟未能将定作物运送至原告指定地点。直至2018年9月27日被告才将定作物运送至合同约定地点,此时距合同约定交付时间已超期整整40天。且定作物零部件运抵现场后,XX组XX组装,目前定作物仍是一堆零件,无法使用。被告延迟交付定作物,严重违反了合同约定,根据合同第十三条第四款约定,应向原告支付违约金。因为被告并未对台车零件进行组装,致使原告无法利用挂布台车进行隧道施工,故原告只能采取其他工艺进行施工。目前,隧道施工即将结束,被告仍未履行合同主要义务,致使原告合同目的不能实现,故其应向原告返还已经收取的预付款。原告多次与被告沟通,要求其支付违约金、返还预付款并将台车零部件从原告工地清理出去,均遭到被告拒绝。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付违约金312000元；2、被告向原告返还预付款104000元；3、被告自行将其停放在原告工地上的台车零部件从原告工地清理出去；4、本诉讼费由被告承担。 被告辩称，一、案涉《挂布台车定作承揽合同》的签署时间并非被答辩人所述的2018年7月21日。答辩人与被答辩人太凤高速公路TF-02合同段项目经理部就工程所需挂布台车加工事宜。2018年7月,答辩人先在被答辩人提供的格式合同版本上加盖了己方公章后,将五份合同原价全部交由被答辩人、待其加盖公司印章确认。被答辩人也同时告知答辩人,项目部的合同必须走陕西路桥公司单位的内部审批流程、审批通过后才加盖单位印章。直到2019年9月25日答辩人接到雁塔区人民法院的应诉材料之日,答辩人也未拿到被答辩人盖印章的案涉《挂布台车定作承揽合同》。所以被答辩人依据此合同来主张违约金和预付款明显缺乏事实依据且有违诚信。二、被答辩人依法享有先履行抗辩权,具体包括无被答辩人图纸无法进行加工生产的先履行抗辩权和货到现场被答辩人未及时付款、XX组XX组装不能的先履行抗辩权两个方面。事实上2018年7月27日,陕西步云公司收到陕西路桥公司项目部支付的挂布台车预付款后,即行组织工程设计专人进行设计图纸的相关对接,直到2018年8月3日,答辩人将设计图纸(电子版)发给被答辩人待被答辩人确认,被答辩人却一直没有积极确认,答辩人不能擅自加工生产,期间答辩人也曾联系被答辩人项目部,最后于2018年9月9日被答辩人才通知答辩人,就按照8月4日的电子图加工。被答辩人并未按照合同约定在收货后付30%的货款,最主要的是,被答辩人没有指定组装地址,没有被答辩人的指示,答辩人也根本不可能完成设备组装事宜。三、被答辩人已经完全接受了答辩人交付的工作成果,且并未提出任何异议,现其挑起诉端明显违背诚实信用的合同履约原则。2018年9月27日陕西步云公司将定作物交付至陕西路桥公司项目部,被答辩人予以签收确认、且并未提出任何异议。四、被答辩人主张返还预付款及主张违约金没有事实和法律依据，应依法驳回其诉讼请求。综上,请求驳回被答辩人的全部不法诉讼请求。 反诉原告陕西步云桥梁工程有限公司诉称：陕西步云公司与陕西路桥公司太凤高速公路TF-02合同段项目经理部(以下称陕西路桥公司项目部)就其工程所需挂布台车加工事宜,2018年7月,陕西步云公司在陕西路桥公司项目部提供的被反诉人格式合同版本上加盖了己方公章后,将五份合同原件全部交由陕西路桥公司项目部待其加盖公司印章确认。陕西路桥公司项目部也告知陕西步云公司,项目部的合同必须走陕西路桥公司单位的内部审批流程、审批通过后才能加盖单位印章。直到2019年9月25日陕西步云公司接到雁塔区人民法院的应诉材料之日,陕西步云公司也未拿到陕西路桥公司加盖印章的案涉《挂布台车定作承揽合同》。 2018年7月27日,陕西步云公司收到陕西路桥公司项目部支付的挂布台车预付款后,即行组织工程设计专人进行设计图纸的相关对接,直到2018年8月3日,反诉人将设计图纸(电子版)发给被反诉人待被反诉人确认,被反诉人则一直没有予以确认,反诉人也不敢擅自加工生产,期间反诉人也曾联系被反诉人项目部,最后于2018年9月9日被反诉人才口头通知反诉人,那就按照8月4日的电子设计图纸加工。反诉人遂依照该设计图纸的要求进行加工生产,2018年9月27日陕西步云公司将定作物交付至陕西路桥公司项目部,被反诉人并未提出任何异议。 依据反诉人庭前在人民法院阅卷获取的被反诉人提交法庭的《挂布台车定作承揽合同》第15.5条约定“本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效”。依据《合同法》第45条的规定,当事人对合同的效力可以约定附条件,附生效条件的合同,自条件成就时生效。至今反诉人也未收到被反诉人返回的其盖章的《挂布台车定作承揽合同》。依照双方《挂布台车定作承揽合同》第九条约定,模板出厂到甲方工地后,甲方支付定作物合同总金额的30%;模板运抵现场组装完毕,使用三个循环后,甲方支付定作物合同总金额的20%;剩余10%货款作为质保金;自安装验收完毕之日起6个月内无息付清。依据《合同法》第45条2款规定,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就。故被反诉人拒绝返还反诉人《挂布台车定作承揽合同》,迟延确认设计图纸、拖延甚至拒绝安装挂布台车该的这一系列行为足以证明被反诉人为拒付货款屡次不正当地阻止付款条件的成就,依法应视为条件已成就。在反诉人交付符合合同约定的挂布台车后,被反诉人并未提出任何异议、且接受了反诉人的承揽工作成果。故提起反诉，请求判令：1、被反诉人支付剩余的款项156000元,并承担从2018年9月28日起至实际给付日的资金占用费(截至反诉日暂计算10530元)；2、案涉诉讼费全部由被反诉人承担。 反诉被告陕西路桥集团有限公司辩称：1、被答辩人已经在合同上加盖印章,答辩人没有理由扣留被答辩人的合同。2、被答辩人称答辩人于2018年9月9日口头确认其设计图纸,纯属虚构事实,既没有证据支持,且与常理不符。答辩人并没有在2019年9月9日与被答辩人有过任何接触,被答辩人称答辩人于2018年9月9日向被答辩人口头通知按照2018年8月4日的图纸加工,纯属虚构事实。答辩人已于2018年7月30日向被答辩人提供了完整的设计图纸和技术参数。2019年8月4日双方就台车尺寸进行了重新确定,后经双方确认台车尺寸不存在问题,被答辩人这时已经完全可以按照确定后的尺寸进行加工。如需答辩人再次确认的话,被答辩人应该向答辩人提供修改后的图纸。但直至2018年9月27日,被答辩人将台车送至答辩人处,答辩人再未收到过被答辩人的任何图纸。3、答辩人接收台车零部件并不代表答辩人放弃追究被答辩人的违约责任。答辩人2018年7月27日向被答辩人支付预付款,答辩人在2018年9月27日交货,逾期40天,应按照合同第13.4条,每逾期一天,按照合同总金额3%向答辩人承担违约责任。该条款系双方之间的自由约定,不违反法律强制性规定,合法有效。答辩人虽然接收了被答辩人提供的台车零部件,但并不代表答辩人放弃追究被答辩人的违约责任,被答辩人应该按照合同约定向答辩人承担违约责任。但台车零部件到场后被答辩人不但不承担违约责任,还以答XX段XX组装,导致台车零部件至今堆积在答辩人工地,对答辩人施工带来诸多不便。4、被答辩人违约在先,且未按照合同约定承担违约责任是该合同无法履行的根本原因。被答辩人违约后不但拒绝承担违约责任而且至今未履行合同其他内容,故答辩人不应向其支付剩余款。综上所述,本案中不存在答辩人没有给被答辩人合同的情形，答辩人早已将技术参数告知被答辩人,被答辩人自身原因延迟交货,且拒绝承担违约责任,导致合同无法履行,答辩人对因被答辩人原因造成的后果不承担责任，故请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明，2018年7月21日，甲方（定作人）陕西路桥集团有限公司太凤高速公路TF-02合同段项目经理部与乙方（承揽人）陕西步云桥梁工程有限公司签订《挂布台车定作承揽合同》。合同约定：一、定作物为6米挂布台车1台，不含税单价为224137.93元，包含增值税单价为260000元。单价包括但不限于定作材料、加工费用、指导安装、运费及售后、税金等所有费用。数量为暂定数量，最终数量以甲方实际签认的数量为准，合同总金额为暂定金额，最终金额以甲方实际签认的数量乘以单价确定。二、甲乙双方约定由乙方提供原材料完成工作，乙方必须按照合同规定选用原材料，并接受甲方检验。甲方未指定原材料，乙方按合同自行选定原材料加工的，乙方需对原材料质量及加工产品质量负责。乙方隐瞒原材料的缺陷或者用不符合合同规定的原材料而影响定作质量时，甲方有权要求重作、修理、减少价款或货款。三、甲方提供技术资料、图纸等，乙方应严格按照甲方提出的要求完成工作。乙方对于承揽的工作，如果甲方要求保密，应当严格遵守。乙方保证，甲方使用本合同定作物或定作物的任何一部分时，免受第三方提出的侵犯其专利权、商标权、著作权或其他知识产权的起诉。如有发生，乙方应承担全部责任及由此所发生的全部费用。四、定作的挂布台车应当符合甲方施工技术规范和图纸要求。加工定作物品，需要封存样品的，应当由双方代表当面封签，并妥为保存，作为验收的依据。五、未经甲方书面同意，乙方不得转让本合同项下任何权利或义务。如乙方未经甲方书面同意擅自转让本合同权利或义务的，乙方应承担本合同暂定总价（包含增值税）的违约金。六、定作物在乙方收到甲方预付款之日起20日内将产品全部送至陕西路桥集团有限公司太凤高速TF-02合同段工地指定地点。如乙方未按约定时间交付挂布台车，每延期1天，处罚2000元。交（提）定作物日起计算：以甲方签收日期为准。七、按照合同规定的质量要求、图纸和样品作为验收标准。甲方应当在5日内验收乙方所完成的工作。验收前乙方应当向甲方提交必需的技术资料和有关质量证明。对短期检验难以发现质量缺陷的定作物或项目，在6个月内，除甲方使用、保管不当等原因而造成质量问题的以外，由乙方负责修复或退换。甲乙双方对承揽的定作物和项目质量在检验中发生争议时，可由法定质量监督检验机构提供检验证明。检验费用由乙方先行垫付，待明确责任后由责任方承担。八、在合同签订7日内，定作方预付挂布台车采购款的40%，即104000元；模板出厂运到甲方工地后，甲方支付定物合同总金额的30%；模板运抵现场组装完毕，使用三个循环后，甲方支付定作物合同总金额的20%；剩余10%作为质保金，自安装验收完毕之日起6个月无息付清。在本合同下，任何付款都不理解为是对乙方部分或全部履行合同的认可，任何付款都不应理解为对缺陷工作或不合格品的确认。九、甲方无正当理由提前终止合同的，应偿付乙方原材料相关损失。甲方超过合同规定日期付款，乙方有权通知甲方及时付款，如因甲方上级或业务拨款不及时、不到位导致甲方不能按时支付乙方租赁款时，乙方应予以充分理解，保证本合同的履行，乙方承诺不因此要求甲方承担违约金、利息等损失赔偿责任。甲方无故拒绝接收定作物，应当赔偿乙方因此造成的损失。十、乙方逾期交付定作物,包括返修、更换、补交等,每逾期一天,按定作物总额(包含增值税)的3%向甲方偿付违约金。未经甲方书面同意,提前交付定作物,甲方有权拒收。乙方不能交付定作物或不能完成工作的,应当偿付不能交付定作物或不能完成工作部分价款的3%的违约金。异地交付的定作物不符合合同约定,暂由甲方代为保管时,乙方应当偿付甲方实际支付的保管、保养费,同时甲方有权解除合同。乙方不履行合同义务或不按合同约定履行义务,乙方支付因其违约发生的一切费用并同时承担合同总金额(包含增值税)3%的违约金。 2018年7月27日陕西路桥集团有限公司太凤高速公路TF-02合同段项目经理部向陕西步云桥梁工程公司支付104000元挂布台车预付款。2018年9月27日，被告将防水板台车的部件运送至原告项目部,原告项目工作人员在《产品发货清单》上收货人处签名。陕西路桥集团有限公司表示因陕西步云桥梁工程有限公司延期送货40天，故要求陕西步云桥梁工程有限公司承担违约责任。陕西步云桥梁工程有限公司表示2018年9月27日货到现场后，因为陕西路桥集团有限公司不按照合同支付30%的款项，故未组装。双方均认可未组装。 2018年12月7日，陕西路桥集团有限公司太凤高速公路TF-02合同段项目经理部向陕西步云桥梁工程公司发出告知函，内容为：因我项目甲方业主要求标准化施工中明确要求我项目在隧道作业工程中,必须具备自动挂布台车,在2018年8月底第三季度标准化检查中必须到场,否则将处以10万元罚款,在此背景下,我项目与贵公司于2018年7月中旬签订挂布台车加工合同,合同第七条7.1中规定“定作物在乙方收到甲方预付款之日起,20日内将产品全部送至陕西路桥集团有限公司太凤高速TF-02合同段。”我项目已于2018年7月27日将合同中第九条9.1中“在合同签订7日内,定作方预付挂布台车采购款的40%即104000元”规定的第一笔预付款104000元打至贵公司账户(有银行付款审批单为凭证),但贵公司未能在合同规定时间将定作物送到我项目,后我项目机材部多次电话联系,贵公司以各种理由推脱,迟迟不能送货,导致我项目部在业主第三季度检查中因定作物未能到场被甲方业主处以5万元罚款,给我项目造成经济和名誉上的双层损失,后该定作设备于2018年9月27日送达我项目部。若执行罚款,则按合同第七条7.2规定“乙方未按照约定时间交付挂布台车,每延期1天,处罚2000元”,贵公司延期40天,应罚款8万元。另按合同第十三条13.4中规定“乙方逾期交付定作物,包括返修、更换、补交等,每逾期一天,按定作物总金额(包含增值税)的3%向甲方偿付违约金,应罚款260000*3%*40=312000元，累计罚款:50000（甲方业主罚款)+80000（乙方逾期罚款)+312000（乙方违约金）+104000(甲方交于乙方的第一笔预付款)=546000元，以上罚款,我项目暂未执行。本着双方友好合作的态度,故函告贵公司将我项目于2018年7月27日打至贵公司账户的预付款104000元限期于2018年12月20日前如数退款,并将该挂布台车于2018年12月25日前撤离我项目,若该挂布台车在停留期间发生任何损失我项目概不负责。望贵公司能尽快办理以上事宜,以减少双方各自损失。 上述事实，有《挂布台车定作承揽合同》、银行电子回单、《产品发货清单》、过磅单、告知函、聊天记录、图纸及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证核对无异。 本院认为，陕西路桥集团有限公司与陕西步云桥梁工程有限公司签订的《挂布台车定作承揽合同》系双方真实意思表示，合同依法成立，合法有效，双方当事人均应依约履行。关于该份合同的签订日期，因合同中对此进行了约定，故认定双方合同的签订日期为2018年7月21日。合同签订后，陕西路桥集团有限公司于2018年7月27日向陕西步云桥梁工程有限公司支付了104000元预付款，陕西步云桥梁工程有限公司于2018年9月27日向陕西路桥集团有限公司的项目部交付了防水板台车的相关零部件，陕西路桥集团有限公司项目部工作人员在产品发货清单上签名。双方《挂布台车定作承揽合同》约定收到预付款之日起20日内将产品全部送至陕西路桥集团有限公司太凤高速公路TF-02合同段工地指定地点。陕西路桥集团有限公司表示因陕西步云桥梁工程有限公司延期送货40天，故要求陕西步云桥梁工程有限公司承担违约责任。陕西步云桥梁工程有限公司表示2018年9月27日货到现场后，因为陕西路桥集团有限公司不按照合同支付30%的款项，故未组装。因陕西路桥集团有限公司已在《产品发货清单》上签名确认，故陕西路桥集团有限公司要求陕西步云桥梁工程有限公司支付违约金、退还预付款及清理台车零部件的诉讼请求，依法不予支持。 关于陕西步云桥梁工程有限公司反诉主张的剩余款项156000元，《挂布台车定作承揽合同》约定：“模板出厂到甲方工地后，甲方支付定作物合同总金额的30%，模板运抵现场组装完毕，使用三个循环后，甲方支付定作物合同总金额的20%。”产品零部件送至工地后，陕西路桥集团有限公司未支付30%的款项，陕西步云桥梁工程有限公司未组装。产品并未实际使用，故对该部分诉请，依法支持78000元。关于陕西步云桥梁工程有限公司主张的资金占用费，因合同未有约定，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）陕西路桥集团有限公司全部诉讼请求。 二、原告（反诉被告）陕西路桥集团有限公司于本判决生效起十日内向被告（反诉原告）陕西步云桥梁工程有限公司支付货款78000元。 三、驳回被告（反诉原告）陕西步云桥梁工程有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费7540元，由陕西路桥集团有限公司自行承担。本案反诉案件受理费1815元，由陕西路桥集团有限公司承担850元，陕西步云桥梁工程有限公司承担965元。因陕西步云桥梁工程有限公司已预交，陕西路桥集团有限公司在支付上述款项时一并支付给陕西步云桥梁工程有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  宁 莎 人民陪审员  张清月 人民陪审员  郝笑梅 二〇二〇年四月十四日 书 记 员  董校忠