山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终97号 上诉人（原审被告）：泰安市泰山置业有限公司，住所地：泰安市泰山区天烛峰路南首路西14号商业楼4层。 法定代表人：张宪超，董事长。 委托诉讼代理人：鲁洁，女，1979年9月28日出生，汉族，公司副经理。 委托诉讼代理人：叶恒水，山东泰诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：米培增，男，1964年5月10日出生，回族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：蔡士慧，山东宇慧律师事务所律师 委托诉讼代理人：于洋，山东宇慧律师事务所律师。 原审被告：张弓，男，1968年1月26日出生，汉族，住泰安市泰山区。 原审被告：张永，男，1971年4月1日出生，汉族，住泰安市岱岳区。 上诉人泰安市泰山置业有限公司（以下简称泰山置业公司）因与被上诉人米培增，原审被告张永、张弓民间借贷纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0921民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 泰山置业公司上诉请求：1.撤销山东省泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911民初686号民事判决书，改判上诉人不承担还款责任；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院错误的将2015年7月20日以前被上诉人与一审被告张永、张弓之间的借贷行为，认定成了上诉人公司的借款。庭审时已经查明，一审被告张永在上诉人公司任职期间为2014年12月29日至2016年2月29日，除此期间张永与上诉人单位无任何关系，既不是股东也不是法定代表人。在其不任职期间的个人借款，即一审法院查明的张永在“2013年4月至2015年1月期间”对被上诉人的个人借款，却被一审法院错误的认定成了上诉人公司借款。一审法院查明本案上诉人与被上诉人之间虽然在2015年7月20日签订了以房屋设为抵押的《借款协议》，但双方之间在2015年7月份的实际转款仅有604万元，借款协议中表述的803.8万元，超过604万元的部分是一审被告张弓单方陈述的“从旧有的借款结算而来”，被上诉人并无提交真实资金转账凭证，也并未就该部分的由来提交任何证据。被上诉人所提交的银行转款证明金额根本无法与803.8万元的诉请相对应，除了604万是转给上诉人公司外，其余款项与上诉人没有任何关联，上诉人没有收到，也不可能在2013年4月至2015年1月期间使用上述资金。一审法院仅凭案件利害关系人张弓的口头陈述就将上诉人借款金额认定为803.8万元，明显错误。 二、本案已超诉讼时效，被上诉人并未提交任何诉讼时效中断的有效证据。一审法院认定本案诉讼时效中断的依据有二：一是张弓陈述借款到期后，被上诉人曾向其主张权利；二是被上诉人提交有催款照片一张。但这两个依据均不能成立。首先，张弓一审陈述的其在2015年就离开了上诉人公司，此后对公司的事情不再知情，其并未陈述借款到期后（2016年1月20日以后）被上诉人曾向其主张权利。相反，张弓的答辩意见也是本案已经超诉讼时效，不应再承担责任。更进一步，就算被上诉人向已从上诉人公司离职后的张弓主张权利行为，也仅是对张弓本人生效，向张弓主张权利不等于向上诉人主张权利。其次，被上诉人提交的催款照片，不能视为诉讼时效中断的有效证据。照片看不出任何向上诉人催款意思表示，更无法证明拍摄时间在诉讼时效之内。照片展现的是上诉人公司两股东日常工作画面，起不到证明诉讼时效中断的作用。 三、本案诉争借款可能涉及刑事犯罪，人民法院应当依法审查。综上，一审法院认定案件借款事实及诉讼时效中断均存在错误，判定上诉人承担责任错误，恳请二审法院依法予以改判。 米培增辩称，一、原审判决认定事实清楚、适用法律正确。2013年4月至2015年1月上诉人向被上诉人借款期间，张永为上诉人董事长、总经理兼法定代表人，是公司的实际控制人。张弓庭审时陈述在上诉人与被上诉人签订借款协议时其是上诉人的现金出纳，张弓陈述涉案借款均用于公司经营。根据被上诉人提交的借款协议中载明本案借款系双方结算而来，可以证实截至2015年7月20日上诉人尚欠被上诉人借款本金共计803.8万元。根据上诉人与被上诉人签订借款协议时上诉人与被上诉人签订的房屋买卖合同，以公司房产为涉案借款提供抵押担保，足以证实本案借款用于上诉人公司经营，上诉人应当按照借款协议约定偿还借款本息。二、本案并未超过诉讼时效。庭审时被上诉人已向一审法院提交2019年1月15日被上诉人向上诉人催要借款的照片以及2019年1月18日被上诉人向上诉人处现法定代表人张宪超催要借款的通话录音，结合庭审时张弓陈述，足以证实本案借款到期后，被上诉人多次向上诉人催要涉案借款，本案借款存在诉讼时效中断情形，未超诉讼时效。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求并维持原判。 张弓述称，本案借款主体是上诉人泰安市泰山置业有限公司，借款数额属实，结算完毕后定的借款数额。 张永未答辩。 米培增向一审法院起诉请求：1.依法判令被告泰山置业公司立即偿还原告借款本金803.8万元及利息（利息自2015年7月20日起按月利率2%计算至全部清偿借款之日止）；2.被告张永、张弓对本案全部债务承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费、保全费、担保费、律师费等实现债权的费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2015年7月20日，原告与时任被告泰山置业公司法定代表人的被告张永及时任现金出纳的被告张弓，经对被告泰山置业公司前期向原告的借款进行对账结算后，原告作为甲方（出借方），被告泰山置业公司作为乙方（借款方），被告张永、张弓作为丙丁方（担保人）签订借款协议，约定，乙方累计共向甲方借本金803.8万元，期限自2015年7月20日至2016年7月19日，月利率3%，即每月利息241140元，按月付息，以乙方的城中城商品房14号楼104房提供抵押担保，丙丁自愿为乙方所借款项进行担保，乙方逾期偿还借款，按应偿还借款部分的日百分之五承担违约责任，并由乙方承担由此产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼担保费、差旅费、律师代理费等实现债权的全部费用）。借款逾期后，原告即向三被告催要，被告泰山置业公司股东变更后，原告又向其更换后的股东催要，但至今未果。为此，原告诉至一审法院，并申请对被告财产予以保全，支出财产保全担保费19220元。另查明，原被告借款协议约定的抵押物，因无产权证，未作抵押登记。以上事实，有原告陈述，借款协议书，转账凭证，相关催收证明，企业信用信息公示报告等证据证实。 一审法院认为，原被告签订的借款协议，除约定利率及违约金过高，当属无效外，其他不违反法律法规规定，应属有效，各方均应认真遵守履行，被告泰山置业公司质疑借款金额，但未提供证据予以否认，被告张弓作为当时的经办人，认可该事实，一审法院予以确认。协议约定的借款利率及违约金有违法律法规规定，原告诉求只依法律法规规定的月利率2%最高限额向被告主张利息，一审法院予以支持。协议同时约定的以被告泰山置业公司房产作抵押，因该房产未登记，故其抵押权不成立，原告亦未主张实现其抵押权，一审法院不予评判。对被告辨称的本案已超过诉讼时效的理由，一审法院认为，被告张弓在庭审中认可借款逾期后原告及时向其催收，同时原告在诉讼时效期内向被告泰山置业公司催要借款时留有现场拍摄的图片，均予以证明，故对被告该辨称理由，一审法院不予认可。综上所述，被告泰山置业公司应按协议约定归还原告借款并支付月利率2%利息，还应按约承担原告因为实现债权支出的其他费用，被告张永、张弓作为保证人未约定保证责任方式，依法应承担连带清偿责任。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，判决：一、被告泰安市泰山置业有限公司归还原告米培增借款803.8万元，偿付利息771.6480万元（计算至2019年7月19日），自2019年7月20日起按月利率2%继续计付利息至实际付清借款之日止。二、被告泰安市泰山置业有限公司赔偿原告米培增其他经济损失19200元。三、综上一至二项，限被告泰安市泰山置业有限公司自本判决生效后三十日内付清，被告张永，被告张弓负连带清偿责任。如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费116442元，减半收取58221元，财产保全费5000元，共计63221元，由三被告共同负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是涉案双方签订的借款协议上的数额是否属实，该借款是否超过诉讼时效。本案中，涉案双方签订借款协议，除约定利率及违约金过高内容属无效，其他内容不违反法律、行政法规强制性规定，借款合同成立，双方应按合同约定履行权利义务。上诉人泰山置业公司应当偿还被上诉人米培增借款本息及相关损失。涉案借款协议中借款金额为803.8万元，经办人张弓对此予以认可，泰山置业公司主张实际借款金额为604万元，但未提交证据予以证实，本院不予支持。上诉人主张涉案借款超出诉讼时效，但被上诉人向法庭提交了其在诉讼时效期内在上诉人公司内催收的照片，同时借款经办人张弓认可被上诉人向其催收过借款，因此对上诉人该主张，本院不予支持。 综上所述，泰山置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费116442元由上诉人泰安市泰山置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王安广 审判员  李 健 审判员  刘增凯 二〇二〇年四月二十日 书记员  张甜甜