山西省大同市云州区人民法院刑事判决书（2020）晋0215刑初15号公诉机关大同市云州区人民检察院。被告人吕龙吕某1，男，1982年5月28日出生，身份证号码140227198205280017，汉族，高中文化，大同市云州区自然资源局储备中心职工，籍贯大同市云州区，户籍所在地大同市云州区西坪镇，户籍所在地大同市，住云州区天艺花园6-4-101，住云州。其于2018年4月因赌博被大同市公安局云州区分局行政拘留五天；因涉嫌赌博罪于2019年12月29日被大同市公安局云州区分局刑事拘留，2020年1月17日经大同市云州区人民检察院批准由大同市公安局云州区分局执行逮捕。现羁押于阳高县看守所。辩护人李德明李某1，山西云州郡律师事务所律师。被告人段鑫磊段某，绰号“老三”，男，1987年6月5日出生，身份证号码14022719870605005X，汉族，小学文化，无业，籍贯大同市云州区，户籍所在地大同市云州区西坪镇，户籍所在地大同市，住大同市云州区西坪镇中心村二期2-西单元-401，住大同市。其因涉嫌赌博罪于2019年12月29日被大同市公安局云州区分局刑事拘留，2020年1月17日经大同市云州区人民检察院批准由大同市公安局云州区分局执行逮捕。现羁押于阳高县看守所。指定辩护人赵鹏赵某，山西得民律师事务所律师。大同市云州区人民检察院以云州检一部刑诉（2020）14号起诉书指控被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某犯赌博罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案,大同市云州区人民检察院指派检察员崔晓光出庭支持公诉，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某（远程视频）及辩护人李德明李某1、赵鹏赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大同市云州区人民检察院指控：2019年12月21日以来，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某在云州区物资局院内一民房内开设麻将馆，以营利为目的采取抽头渔利的手段聚众赌博。公诉机关针对指控事实，当庭宣读并出示物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见等证据，公诉机关认为，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某以营利为目的聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，当庭自愿认罪。被告人吕龙吕某1的辩护人对公诉机关指控被告人的行为构成赌博罪，没有异议。量刑意见是本案持续时间短，参赌人员少，没有诱骗民众参加赌博行为，影响也不恶劣，被告人吕龙吕某1犯罪情节轻微，且自愿认罪，建议量刑时免予其刑事处罚。被告人段鑫磊段某的辩护人对公诉机关指控的赌博罪的罪名，没有异议。量刑意见是被告人段鑫磊段某存在自首情节，其行为社会危害较小，自愿当庭认罪，系初犯，可以对其减轻处罚，以说服教育为主。经审理查明，2019年12月21日以来，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某在云州区物资局院内一民房内开设麻将馆，以营利为目的采取抽头渔利的手段聚众赌博，累计人数达20人次以上，从中非法获利6000多元。认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据证实：1、被告人的吕龙吕某1、段鑫磊段某的户籍证明，证实二被告人人犯罪时年满16周岁，达到刑事责任年龄。2、行政处罚决定书，证实大同市公安局云州区分局对参赌人员陶世贵陶某、郭威郭某1处行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；对常峰常某、李镔佐李某2、苟俊刚苟某、刘长伟刘某1、刘学刚刘某2、张燕飞张某1、文强文某处行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；对杨涛杨某1、郭华郭某2、杨胜军杨某2处行政罚款五百元。3、大同市公安局云州区分局出具的情况说明，证实大同市公安局云州区分局工作人员发现POSS机流水显示并未用于赌博，现无证据证明用POSS机刷卡进行赌博。4、被告人的段鑫磊段某手机截图，内容是截图显示郭威郭某1推的赢了五六万元，2019年12月19日下午14:05分的聊天记录显示高兵输了34000元。5、物证账本，证实被告人吕龙吕某1的账本从2019年12月21日至12月25日每日收入，共计有7190元。6、收缴物品清单、证据保全决定书，证实大同市公安局云州区分局对涉赌的物品进行扣押。清单内容：电动麻将桌贰个；椅子壹拾张；麻将桌布壹张；无线Pos机小票叁张；银行卡叁拾张；无线pos机贰个；人民币叁佰元；扑克248盒；自制五边形桌子壹个；计算器壹个；麻将肆副；人民币柒佰元；账本壹个；信用卡壹张，卡号6226009903052096×××；三星手机壹个以及六千零七十元人民币。7、证人郭威郭某1的证言，证实郭威郭某1在吕龙吕某1所开的麻将馆打过扑克，分种类输赢在二十元，最多在一、二百之间；郭威郭某1借给吕龙吕某1自己的信用卡以供吕龙吕某1用于进烟酒。证人吕青吕某2的证言，证实吕龙吕某1使用信用卡是为烟酒店资金周转，使用过程中没有给过吕青吕某2资金报酬。证人郭华郭某2的证言，证实郭华郭某2与吕龙吕某1有信用卡交易，在吕龙吕某1开麻将馆期间，吕龙吕某1没有用郭华郭某2的信用卡套过现。证人杨秀英杨某3的证言，证实本人在开设的麻将馆是被雇佣做饭的，没有见过在房间内有赌博的情形。证人苟俊刚苟某的证言，证实吕龙吕某1借用苟俊刚苟某的信用卡是用来周转资金的，苟俊刚苟某在吕龙吕某1的麻将馆玩过牌。证人李发生李某3的证言，证实租房协议是李发生李某3写的，李发生李某3不认识段鑫磊段某也不知道段鑫磊段某租房是什么用途。证人王挺王某的证言，证实王挺王某的房子租给段鑫磊段某，没有说明租房具体用途。8、租房协议，证实甲方王挺王某和乙方段鑫磊段某在2019年12月14日签定的租房协议。9、证人陶世贵陶某、张燕飞张某1、刘长伟刘某1、刘学刚刘某2、文强文某、李镔佐李某2、常峰常某、郭华郭某2、杨涛杨某1、杨胜军杨某2、张学军张某2的证言，证实二被告人在开设麻将馆抽取渔利，收取“秃噜”钱，麻将馆有玩推九点和收对子钱。“推九点”形式的赌博，有“顶门”、“钓鱼”的存在。10、辨认笔录，证实陶世贵陶某辨认出10号，是参与赌博的“三子”（段鑫磊段某）；李镔佐李某2辨认出1号，是叫其去赌博的吕龙吕某1；张燕飞张某1辨认出6号，是赌博摊子的负责人吕龙吕某1。11、赌博现场照片，证实赌博场所的现场情况。12、抓获到案经过，证实2019年12月28日，大同市公安云州区分局侦查员发现大同市云州区西坪镇南市场物资家属院民房内有多人实施赌博。当日下午16时许，在该民房内查获赌博人员吕龙吕某1、陶世贵陶某、郭威郭某1等人。办案民警通过电话联系段鑫磊段某到公安机关接受调查，12月29日，段鑫磊段某自行到大同市公安局云州区分局接受调查。13、大同市公安云州区分局行罚决字（2018）000065号行政处罚决定书，证实吕龙吕某1因赌博被行政拘留五日，拘留期限自2018年4月30日至2018年5月5日。14、被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某的供述，证实2019年12月21日以来，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某二人在云州区物资局院内一民房内开设麻将馆以营利为目的聚众赌博。上述证据均经法庭质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某聚众赌博并渔利的事实，本院予以采信。关于被告人吕龙吕某1的辩护人提出的物证中账本记载收入的七千元中包括有一些人交的饭钱，无法证明全是麻将馆的盈利的辩护意见，本院认为，虽然在账本中记载了麻将馆的几天收入共计7190元，但也不能排除有一些人交的饭钱可能，但在侦查人员明确的向被告人吕龙吕某1讯问“秃噜”钱和锅钱的多少，其供述称是6000元左右，因此可确定二被告人的非法获利6000多元，也已达到立案标准，对此本院予以确认。本院认为，被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某以营利为目的的聚众赌博，其行为构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人段鑫磊段某经公安机关传唤后主动到案，应视为主动投案，在侦查机关和庭审中如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，可以对其减轻处罚。故对辩护人提出的被告人段鑫磊段某具有自首情节的辩护意见，予以采纳。被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某在庭审中自愿认罪，其可从轻处罚。被告人吕龙吕某1曾因赌博行为被行政处罚，且系大同市云州区自然资源局储备中心工作人员，应从重处罚。据此，根据被告人吕龙吕某1、段鑫磊段某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人吕龙吕某1犯赌博罪，判处拘役四个月零十五天，并处罚金二千元（罚金在本判决生效后十日内一次性缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年12月29日起至2020年5月13日止）二、被告人段鑫磊段某犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金二千元。（罚金在本判决生效后十日内一次性缴清）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年12月29日起至2020年4月28日止）三、扣押在案的涉赌物品，予以没收，由扣押机关上缴国库；其他扣押的物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长 马晓丰人民陪审员 常翠芳人民陪审员 谢晓娟 二〇二〇年四月十七日书 记 员 李晋瑶