湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终798号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司。住所地：襄阳市襄城区环城南路128号。负责人：王明礼，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱艳、李莹，湖北杜博律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：桑莉，女，1954年10月20日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：张玲，湖北春园律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：黄兵，男，1981年8月17日出生，汉族，住襄阳市襄城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司（以下简称中财险襄阳分公司）因与被上诉人桑莉、黄兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2019）鄂0602民初377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中财险襄阳分公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人赔偿金额为32358.61元，不服一审判决金额76712.74元；二、由被上诉人二审上诉费用。事实和理由：1.被上诉人桑莉住院期间治疗下肢深静脉血栓费用与交通事故无关，应当扣除第一次住院期间治疗下肢静脉血栓产生的医疗费用及第二次住院期间产生的全部治疗费用。桑莉住院病历载明其2013年曾经进行下肢静脉曲张治疗手术，该病症极大可能造成下肢静脉血栓，桑莉本次交通事故后入院时已形成下肢深静脉血栓，其两次住院治疗下肢深静脉血栓的费用与交通事故无关。2.一审法院判决上诉人在交强险责任限额范围内全部赔偿，且没有支持上诉人享有对案外人康泉的追偿权，认定事实不清，适用法律错误。根据事故认定书康泉驾驶机动车，黄兵驾驶机动车都与行人桑莉发生碰撞，本案属于多辆机动车发生交通事故共同造成第三人损害，依法应当在两机动车交强险责任限额内先行赔偿，不足部分再由侵权人按事故责任比例进行赔偿。桑莉与康泉达成一次性赔偿协议，上诉人承担的赔偿数额应当扣减康泉在交强险有责限额范围内应承担的金额42358.61元，而一审判决上诉人全部承担交强险限额赔偿，上诉人已无法再行使追偿权，请求二审依法改判。桑莉辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄兵未予答辩。桑莉向一审法院起诉请求：1.桑莉因交通事故造成的各项损失：医疗费83208.25元、住院伙食补助费1250元、营养费3450元、后期治疗费12000元、护理费11095元、残疾赔偿金51022.40元、鉴定费1500元、交通费600元、精神抚慰金5000元，合计169125.65元，由中财险襄阳分公司在保险限额内优先赔付（其中精神抚慰金优先在交强险限额内赔付），不足部分由黄兵赔偿；2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月18日8时5分，康泉驾驶无号牌正三轮摩托车、黄兵驾驶FL6P27小型客车，行驶至岘山路药厂附近路段时，都与行人桑莉发生刮撞，发生交通事故致桑莉受伤。经交警部门认定：康泉负同等责任，黄兵负同等责任，桑莉无责任。该事故发生后，桑莉被120急救车送往襄阳中心医院骨外二科住院治疗23天（2018年7月18日-8月10日）。该院出院记录、诊断证明示：1.入（出）院诊断：左股骨干骨折，左下肢深静脉血栓形成；脑外伤：头皮血肿；全身多处软组织挫伤。2.出院医嘱：出院后继续口服抗凝药，定期血管外科门诊复查，术后三月就诊行滤器转换术；患肢制动，加强营养，加强护理、避免负重3个月；3.出院后病休90天。支付120急救中心急救费140元、门诊医疗费1371.96元、住院医疗费60851.23元，计62363.19元。后桑莉在襄阳中心医院普外科住院治疗2天（2018年9月17日-9月19日）。该院出院记录、诊断证明示：1.入（出）院诊断：左下肢深静脉血栓形成，下腔静脉滤器置入术后，左下肢切开复位髓内钉内固定术后；2.出院医嘱：注意休息，不适随诊；3.出院后病休15天。支出门诊医疗费1554.16元、住院医疗费18428元，计19982.16元。以上医疗费共计82345.35元。2018年10月31日，襄阳职业技术学院附属医院司法鉴定所出具（2018）临鉴字第1228号《司法鉴定意见书》示：1.桑莉的左下肢损伤伤残程度评定为十级；2.建议其后续医疗费用（含二期左下肢固定物取出住院手术治疗费用）需12000元左右；3.如后期伤情恶化（出现其他新发并发症或后遗症等情节），必要时可待补充资料后按照相关法规行法医学补充或重新鉴定。桑莉支出鉴定费1500元。中财险襄阳分公司对该鉴定意见有异议申请重新鉴定，并交纳重新鉴定的鉴定费2500元。2019年7月8日，襄阳法正法医司法鉴定所作出的（2019）临鉴字第296号《司法鉴定意见书》示：1.被鉴定人桑莉左侧髋关节损伤的伤残评定为十级；2.建议给予后期医疗费12000元。桑莉为重新鉴定支付医疗费862.90元。桑莉系城镇居民，发生本次事故时已年满64岁。黄兵驾驶的FL6P27小型客车系其所有，该车在中财险襄阳分公司投保有交强险和5万元的商业三者险（含不计免赔）。本次事故发生在保险期间内。中财险襄阳分公司垫付1万元医疗费，桑莉予以认可；中财险襄阳分公司对黄兵的驾驶证年检有异议，但黄兵予以否认。一审法院认为，发生本案交通事故属实。交警部门认定康泉负同等责任，黄兵负同等责任，桑莉无责任。该认定程序合法，事实清楚，一审法院予以确认并作为定案依据。黄兵因其过错行为致人人身受到损害，其行为已构成民事侵权，应承担相应的民事赔偿责任，一审法院依法确定黄兵承担赔偿的责任比例为50%。因事故车辆投保有交强险，故依法应先由所承保的保险公司在交强险责任限额范围内对原告予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。桑莉主张按照2018年度湖北省道路交通事故赔偿标准计算其损失，一审法院对其损失评析如下：主张的医疗费83208.25元（82345.35元+862.90元）元。桑莉有医疗费收款凭证及病历和诊断证明等相关证据印证,故一审法院依法予以认定。主张的住院伙食补助费1250元（25天×50元／天），符合法律规定，一审法院予以支持。主张的营养费3450元（115天×30元／天）,因营养费系根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因医嘱载明“加强营养，加强护理、避免负重3个月。”故一审法院确定原告的营养期为住院治疗的25天，其营养费为750元（25天×30元／天）。主张的后期治疗费12000元，一审法院予以支持。主张的护理费11095元（35214元／年÷365天／年×115天）,因医嘱建议“加强护理、避免负重3个月。”故一审法院确定原告护理时间为115天（住院25天+90天）,一审核算并支持护理费11094.82元。主张的残疾赔偿金51022.40元（31889元／年÷365天／年×16年×10%）。桑莉系城镇居民，发生本次事故时已年满64岁，符合法律规定，故一审予以支持。主张的鉴定费1500元，系其合理支出，予以支持。主张的交通费600元，一审酌定予以支持。主张的精神抚慰金5000元，一审酌定支持2000元。以上桑莉的各项损失：医疗费83208.25元、住院伙食补助费1250元、营养费750元、后期治疗费12000元、护理费11094.82元、残疾赔偿金51022.40元、鉴定费1500元、交通费600元、精神抚慰金2000元，合计163425.47元。其中，在交强险有责医疗费用10000元项下，桑莉损失项额为97208.25元（医疗费83208.25元＋住院伙食补助费1250元＋营养费750元+后期治疗费12000元），在该项下获赔10000元，在该项下溢出87208.25（97208.25元－10000元）。在交强险有责死亡伤残费用110000元项下，桑莉的损失项额64717.22元（护理费11094.82元＋残疾赔偿金51022.40元＋交通费600元+精神抚慰金2000元）。故桑莉在该项下获赔64717.22元。故保险公司在交强险有责限额内赔付桑莉74717.22元（10000元＋64717.22元）。交强险赔付后桑莉还损失88708.25元（医疗费溢出87208.25＋鉴定费1500元），因事故车投保有商业第三者责任险，故应向桑莉赔偿44354.13元（88708.25元×50%）。保险公司已垫付的10000元，应予以扣减，以上中财险襄阳分公司赔付计109071.35元（74717.22元＋44354.13元-10000元）。保险公司赔付后没有不足，故黄兵不实际向桑莉赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十三条第一款、第三十一条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司襄阳分公司于本判决生效后十日内一次性向桑莉赔偿109071.35元。二、驳回桑莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取457元，由桑莉负担228.50元，由黄兵负担228.50元，由中国人民财产保险股份有限公司襄阳分公司负担重新鉴定的鉴定费2500元（已支付）。二审中，双方当事人未提交新证据。对上诉理由之外的其他事实，双方当事人未提出异议，二审予以确认。针对上诉人中财险襄阳分公司的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于中财险襄阳分公司提出桑莉两次住院治疗下肢深静脉血栓的费用与交通事故无关，应当扣除该项医疗费用的上诉理由，本院认为，桑莉于交通事故发生当日至襄阳中心医院治疗，入院诊断为左股骨干骨折，左下肢深静脉血栓形成，并造成脑外伤及全身多处软组织挫伤。医疗机构对桑莉进行下腔静脉滤器置入术，在桑莉无明显手术禁忌症的情况下，又对其进行骨折切开复位髓内钉内固定术，故桑莉左下肢行深静脉血栓治疗系医疗机构根据患者病况采取，该院医嘱桑莉出院后继续口服抗凝药物，术后三个月至该院血管外科行滤器转换术，桑莉遂根据医嘱按期至医疗机构采取下腔静脉滤器转换术，因此，本案交通事故损害系桑莉进行左股骨内固定手术，并进行左下肢深静脉血栓手术的直接原因，手术费用与交通事故具有直接的因果关系，中财险襄阳分公司提出医疗费应扣除桑莉治疗下肢深静脉血栓的费用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于中财险襄阳分公司提出一审法院判决没有支持上诉人享有对案外人康泉的追偿权，认定事实不清，适用法律错误的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定：“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持”。结合本案事实分析，交通事故认定书载明桑莉在事故发生后与涉案三轮摩托车驾驶人康泉协商，由康泉一次性赔偿桑莉人民币16000元，双方今后互不追究，但桑莉与康泉签订的赔偿协议仅对其二人有效，中财险襄阳分公司并未参与，桑莉自愿放弃康泉应予赔偿的部分款项，并不影响中财险襄阳分公司另案对未投保交强险的三轮摩托车的投保义务人及侵权人依法行使追偿权，故一审法院根据桑莉主张小型客车驾驶人黄兵及该机动车承保人中财险襄阳分公司承担赔偿责任的诉讼请求，判决先由已承保交强险的中财险襄阳分公司在责任限额范围内予以赔偿，超出交强险限额部分的损失88708.25元，判决中财险襄阳分公司在承保机动车商业三者险限额范围内承担50%的损失44354.13元，认定事实清楚，适用法律正确，中财险襄阳分公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，中财险襄阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费370元，由中财险襄阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇二〇年四月二十日书记员 陈文楷