广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终1066号上诉人（原审原告）：张建平，男，1969年6月7日出生，汉族，住湖北省公安县。委托诉讼代理人：叶征鹏，广东奥纪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司广东分公司中山中心支公司，住所地广东省中山市石岐区民科东路11号1314、1315卡之二单元。负责人：黄燕箐，该公司总经理助理。被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区珠江新城华强路3号之二富力盈力大厦北塔2502、2503、2504、2505房。负责人：杨四勇，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：林昭辰，广东仁言律师事务所律师。上诉人张建平因与被上诉人永诚财产保险股份有限公司广东分公司中山中心支公司（以下简称永诚财保中山支公司）、永诚财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称永诚财保广东分公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。张建平上诉请求：撤销一审（2018）粤2071民初26539号民事判决，依法改判支持张建平的全部诉讼请求。事实与理由：一、张建平在工伤前及离职前均有几个月工资低于中山市最低工资标准，这些月份不能反映张建平正常工作期间的工资情况，且存在永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司无故克扣张建平工资的情形，因此在计算月工资标准时应该剔除，一审认定的最低工资标准依据不足缺乏公平。二、一审判决不予支持一次性工伤医疗补助金，但在一审判决之后，中山市社会保险基金管理局核定了一次性工伤医疗补助金为6804元，张建平是由于永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司的原因才没有办理一次性工伤医疗补助金。三、停工留薪期的起算应当从工伤发生之日起而不是确定停工留薪期之日起开始计算。永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《广东省工伤保险条例》第66条规定，职工本人工资的定义是指公司职工因公受伤前的12个月平均工资，而非解除劳动关系前的12个月工资。张建平向一审法院起诉请求：1.判令永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司共同向张建平支付一次性伤残补助金32328元（6000元/月×9月-21672）；2.判令永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司共同向张建平支付一次性工伤医疗补助金10450元（7633元/月×2月-4816）；3.判令永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司共同向张建平支付一次性伤残就业补助金61064元；4.判令永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司共同向张建平支付停工留薪期工资18000元。一审法院认定事实：张建平于2011年6月入职永诚财保中山支公司，与永诚财保广东分公司签订劳动合同及续签劳动合同。张建平在永诚财保中山支公司处上班，并由永诚财保中山支公司购买社保及发放工资。上午10时左右，张建平因业务需要外出送保险单，途径中山市东区朗晴假日售楼部对开人行道时滑倒，导致腰部撞到路边路障上致伤。事故发生后，张建平次日被送往中山源田骨科医院治疗。经中山源田骨科医院诊断为1.腰1-4椎体左侧横突骨折；2.腰部软组织挫伤。张建平分别于至、至期间在中山源田骨科医院住院治疗20天、24天。中山市人力资源和社会保障局于作出中人社工认〔2017〕09907号认定工伤决定书，认定张建平于上午10时左右在中山市东区朗晴假日售楼部对开人行道受到的事故伤害为工伤。，中山市劳动能力鉴定委员会作出中劳鉴〔2018〕00484号劳动能力鉴定书，认定张建平劳动能力障碍程度为九级。，中山市劳动能力鉴定委员会作出中劳鉴确〔2018〕02391号劳动能力确认书，确认结论为停工留薪期为3个月。，张建平以永诚财保中山支公司未及时足额支付克扣工资以及未依法足额缴纳社会保险费为由，向永诚财保中山支公司提出解除劳动合同。永诚财保中山支公司亦曾向张建平发送短信，解除双方的劳动关系。张建平于向中山劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决永诚财保中山支公司支付：一次性伤残补助金差额32328元（6000元×9个月-21672元）、一次性工伤医疗补助金差额10450元（7633元/月×2个月-4816元）、一次性伤残就业补助金61064元（7633元/月×8个月）、停工留薪期工资18000元（6000元/月×3个月）。中山仲裁委于作出中劳人仲案字〔2018〕4773号仲裁裁决，裁决驳回张建平的仲裁请求。张建平对该仲裁裁决不服，在法定期限内诉至一审法院，主张前述实体权利。另查，永诚财保中山支公司提供的工资台账显示，张建平所在部门为中山-前线组，系正式员工，所在岗位为转正业务员，张建平应发工资=绩效工资+考核工资+销售激励+基本工资+过节费+补发工资，张建平实发工资=应发工资-扣款（其他扣款+病假扣款+迟到早退扣款+事假扣款+代扣工会费+基本医疗个人缴交额+基本养老个人缴交额+失业保险个人缴交额+住房公积金个人缴交额+代扣税）。张建平于2016年1月至6月的基本工资4700元，于2016年7月至2017年4月基本工资1400元。张建平于2016年6月到2018年4月的工资台账具体见下表：（本页以下无正文）绩效工资考核工资销售激励基本工资过节费补发工资其他扣款病假天数病假扣款迟到早退次数迟到早退扣款代扣工会费事假天数事假扣款基本医疗个人缴交额基本养老个人缴交额失业保险个人缴交额住房公积金个人缴交额本次计税基数本次代扣税扣款合计应发工资实发工资2016年6月887-77377447000000000100085.75192.644.825004794.7938.84832.0555884755.952016年7月702-6328314000000000100091.7192.644.821681854.840467.1623221854.842016年8月483-56122014003000500000100091.7192.644.821682829.840517.1633472829.842016年9月3521-569351400300000000100091.7192.644.821685632.84108.28575.4461005524.562016年10月2251-566681400300000000100091.7232.484.82168405616.68523.6745634039.322016年11月0-5618714000000000100091.7232.484.8216810240507153110242016年12月0-561131400300000000100091.7232.484.8216812500507175712502017年1月757-18901400300000000105321.8491.7232.484.821681439.160838.0522681429.952017年2月211-181014000000000100091.7232.484.82168923050714309232017年3月27-130014000000000100091.7232.484.82168790050712977902017年4月727-1150140030000000010633491.7232.484.821731800051223121800日期日期绩效工资考核工资销售激励基本工资过节费补发工资其他扣款病假天数病假扣款迟到早退次数迟到早退扣款代扣工会费事假天数事假扣款基本医疗个人缴交额基本养老个人缴交额失业保险个人缴交额住房公积金个人缴交额本次计税基数本次代扣税扣款合计应发工资实发工资2017年5月0-128014000000000100091.7232.484.82173760051212727602017年6月3387-128014000000000100091.7232.484.82173414719.41531.4146594127.592017年7月3913-1020125000000001000101.15232.484.821734539.5531.19552.6450614508.362017年8月10249-1020125000000001000101.15232.484.8218110867.55918.511447.96113979949.042017年9月4000-27012506000000001000101.15232.484.821815293.5574.36603.8158235219.192017年10月22236-40012503000000001000101.15232.484.8218123216.553924.14453.592374619292.412017年11月0-19601250005000001000101.15232.484.82181474.550579.451054474.552017年12月165925012503000000001000101.15232.484.821812704.550529.4532342704.552018年1月444-650.370106066805000001000101.15232.484.82181942.180579.451521.63942.182018年2月04500106000000001000101.15232.484.82181980.550529.451510980.552018年3月0300012100015000001000101.15232.484.82181830.550679.451510830.552018年4月0-249.7401210300249.7400000106334101.15232.484.82181616.760863.241510646.762018年3月16日，中山市社会保险基金管理公司向张建平分别支付3080元、21672元。永诚财保中山支公司提供的参保证明反映，2016年7月至2017年6月期间，永诚财保中山支公司按缴费工资2408元为张建平购买工伤保险。一审庭审中，张建平陈述其受伤前平均工资是6000元/月，离职前平均工资是7633元/月，其中有几个月工资低于中山市最低工资标准，故没有作为计算依据；3080元是住院伙食费或是护理费，社保基金已支付一次性伤残补助金21672元，因永诚财保中山支公司不愿意盖章，故社保基金未支付一次性工伤医疗补助金，按照工伤保险参保基数2408元/月计算，计算2个月，预计该笔费用是4816元，上述21672元、4816元已在本案诉求中扣除。永诚财保中山支公司陈述，张建平离职前12个月的实发平均工资为4202.98元，受伤前实发平均工资为2417.22元，不同意张建平在计算过程中剔除几个月低于中山市最低工资标准的工资，之所以会低于最低工资标准是张建平无故迟到、早退、旷工导致的。又查，永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司的总公司均为永诚财产保公司。永诚财保中山支公司为分公司。一审法院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。张建平虽与永诚财保广东分公司签订劳动合同，但张建平由永诚财保中山支公司安排工作并购买社会保险，永诚财保中山支公司负责张建平的工资管理、工资核算事项，且张建平、永诚财保中山支公司均确认双方之间建立劳动合同关系，故一审法院认定张建平、永诚财保中山支公司存在事实劳动合同关系。关于张建平受伤前十二个月平均工资及离职前十二个月平均工资标准的问题。首先，张建平主张其受伤前十二个月平均工资为6000元/月，离职前十二个月平均工资是7633元/月,但其计算方式是剔除了低于中山市最低工资标准的月工资，该计算方式是不合理的。对于低于中山市最低工资标准的月工资，应按中山市最低工资标准1510元计算。其次，永诚财保中山支公司主张按实发工资计算十二个月平均工资，实发工资是应发工资扣减了扣款事项得出的结果，其中扣款事项包括了社保、住房公积金、工会费等，该部分扣款事项是用人单位代为扣款的，属于劳动者应得的报酬，故对永诚财保中山支公司主张的按实发工资计算，一审法院认为不能反映张建平真实的薪资水平。鉴于张建平存在请假、其他扣款等情况，故按应发工资扣减请假扣款、其他扣款得出的结果更能反映张建平真实的薪资收入水平。因此，张建平受伤前十二个月平均工资，即2016年6月至2017年5月期间的平均工资为2860元/月[（5588元+2322元+3347元+6100元+4563元+1531元+1757元+2268元+1510元+1510元+2312元+1510元）÷12个月]。张建平离职前十二个月平均工资，即2017年4月至2018年3月期间的平均工资为5316元/月[（2312元+1510元+4659元+5061元+11397元+5823元+23746元+1510元+3234元+1521.63元+1510元+1510元）÷12个月]。关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。张建平因工受伤达九级伤残，且双方均于2018年4月向对方作出解除劳动合同关系的意思表示，双方的劳动关系已于2018年4月解除。永诚财保中山支公司已为张建平购买社会保险，张建平已向中山市社会保险基金管理局申请工伤待遇，中山市社会保险基金管理局已支付张建平一次性伤残补助金21672元，但计算标准为2408元/月，依据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，永诚财保中山支公司应支付张建平一次性伤残补助金25740元（2860元/月×9个月），因永诚财保中山支公司未足额为张建平参加工伤保险，应承担张建平工伤保险待遇的损失，故永诚财保中山支公司应支付张建平一次性伤残补助金差额4068元（25740元-21672元）。关于一次性伤残就业补助金，依据《广东省工伤保险条例》第三十四条及第三十五条的规定，结合张建平的离职前十二个月平均工资，永诚财保中山支公司应支付张建平一次性伤残就业补助金42528元（5316元/月×8个月）。至于一次性工伤医疗补助金，永诚财保中山支公司已为张建平参加社会工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第二十五条及第三十四条的规定，张建平的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故一审法院对其主张的一次性工伤医疗补助金不予支持。关于停工留薪期工资。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期工资是基于职工因工受伤需要暂停工作接受工伤治疗而支付的，张建平于2018年4月与永诚财保中山支公司解除劳动关系，于向中山市劳动能力鉴定委员会申请鉴定停工留薪期，双方解除劳动关系在先，故张建平已不符合获得停工留薪期工资的条件，对其主张的停工留薪期工资，一审法院不予支持。关于永诚财保广东分公司是否承担责任的问题。永诚财保广东分公司与永诚财保中山支公司均为永诚财产保险股份有限公司的分公司，如前所述，与张建平建立劳动关系的是永诚财保中山支公司，故本案纠纷与永诚财保广东分公司无关，永诚财保广东分公司对本案无须承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、永诚财保中山支公司于判决生效之日起七日内向张建平支付一次性伤残补助金差额4068元、一次性伤残就业补助金42528元，合计46596元；二、驳回张建平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由张建平负担4元，永诚财保中山支公司负担6元并于判决生效之日起七天内径付张建平。二审中，张建平向本院提交《中山市社会保险基金管理局工伤保险待遇核定表》，2019年12月20日中山市社会保险基金管理局按张建平3402元/月计发其一次性工伤医疗补助金6804元（3402元/月×2个月）。永诚财保中山支公司、永诚财保广东分公司虽对该金额不予认可，亦无提出反驳证据。本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：张建平并未举证证明永诚财保中山支公司存在无故克扣其工资的情形，也无证据证明张建平月工资过低是由于永诚财保中山支公司造成的；一审判决已从合理合法角度出发对张建平低于中山市最低工资标准的月工资按中山市最低工资标准1510元计算。故一审判决计算张建平受伤前、离职前十二个月的月平均工资并无不当。中山市社会保险基金管理局已核定按张建平3402元/月的工资标准应计发其一次性工伤医疗补助金为6804元。在此基础上，永诚财保中山支公司还应向张建平支付一次性工伤医疗补助金差额3828元（5316元/月×2个月-6804元）。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”。作为用人单位的永诚财保中山支公司应依法向张建平支付停工留薪期的工资与中山市劳动能力鉴定委员会何时确认张建平的停工留薪期无关；同时张建平亦不能据此领取双份工资。，中山市劳动能力鉴定委员会确认张建平停工留薪期为3个月，但张建平受伤后3个月实际收取的工资均高于其受伤前的平均工资2860元/月，张建平要求再支付停工留薪期工资无事实和法律依据。综上，张建平的部分上诉请求成立。一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26539号民事判决第一项及案件受理费的负担部分；二、撤销广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26539号民事判决第二项；三、永诚财产保险股份有限公司广东分公司中山中心支公司于本判决生效之日起七日内向张建平支付一次性工伤医疗补助金差额3828元；四、驳回张建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由张建平负担6元，永诚财产保险股份有限公司广东分公司中山中心支公司负担4元。本判决为终审判决。审判长刘莉审判员梁艳凤审判员卢俊辉二〇二〇年四月一日书记员张志欣