河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1371号上诉人（原审被告）：商水县人民医院。住所地：商水县东城区章华台路040号。统一社会信用代码：12411723418665552D。法定代表人：张成文，该院院长。委托诉讼代理人：许雨菲，河南沐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑妍妍，河南沐天律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：徐二胜，男，汉族，1969年4月28日生，住商水县。上诉人商水县人民医院因与被上诉人徐二胜医疗损害责任纠纷一案，不服商水县人民法院（2019）豫1623民初5477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人商水县人民医院的委托诉讼代理人许雨菲、郑妍妍，被上诉人徐二胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。商水县人民医院上诉请求：1、撤销商水县人民医院作出的（2019）豫16民终5477号民事判决书，改判驳回徐二胜的诉讼请求。2、一二审诉讼费用由徐二胜承担。事实与理由：一、原审认定事实错误。1、原判错位认定徐二胜“损失”的合法性与现实性。原判责任划分的依据是（2014）商民初字1385号民事判决书，该1385号民事判决所确定的可另行主张的费用是“实际发生的费用”，但徐二胜主张的胰岛素泵、配套设施及营养费均未实际发生，均非已经发生的损害后果。故，徐二胜在原审庭审中不可能也没有提供胰岛素泵及配套设施的票据，不能证明其实际损失，原审法院据以认定医院赔偿的前提不能成立。二、原判错误认定赔偿标准的合理性和正当性。依据原1385号生效判决可知，该判决认定的2011年-2019年共计“八年”时间徐二胜所需胰岛素泵及配套费用共计203028.6元，而本次判决对同样的“八年”胰岛素泵及配套费用却认定为“50余万元”，且是在徐二胜提供了十几组胰岛素泵价格（最低为23800元）及配套耗材未上涨的情况下突然增加150%无事实和法律依据。三、原判支持美国进口仪器违反法律规定，且错误分配举证责任。1、按照侵权赔偿纠纷的一般裁判标准及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿俺家适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，徐二胜不仅要证明损害结果还要证明损害及支出的费用和项目合理正当，遵循填平原则。故徐二胜应提供证据证明其应适用何种类型、品牌、功能、价格等级的残疾器具以及营养费的必要性。徐二胜主张自己适用美国生产的“美敦力722胰岛素泵”不符合填平规则，超出《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十六“普通型”适配器具的标准且徐二胜未提供任何有关必须适配该器具的证据。同时徐二胜主张营养费没有证据支持。2、原判程序违法。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，无论徐二胜使用何种残疾辅助器具人民法院应仅支持“普通型”器具的费用。因此，即使本案不经鉴定，原判仍然可以以普通适用型器具确定各项数额并且应当向徐二胜释明变更诉讼请求及拒绝变更的后果，但原判未予释明。综上，请求判如所请。徐二胜辩称，其三份化验单能够百分之百证明其“胰岛功能衰竭”是医院造成的。其病历资料也能百分百证明医院触犯《侵权责任法》第五十八条和《医疗事故处理条例》第九条的法律规定。徐二胜是2011年1月8号17时左右因消化不良去县医院，医生当时为其注射3瓶500毫升的葡萄糖水并医嘱禁止喝水。输液后徐二胜出现口渴及全身轻微疼痛的症状，第二天早晨症状加剧超出承受范围，医生给予杜冷丁治疗。后转院至周口市中心医院，经全身检查，出现了胰岛功能衰竭。通过检查证明胰岛功能衰竭是因为血糖爆发出现并发症酸中毒所致。徐二胜的伤害是县医院的原因造成的，县医院的医疗事故给徐二胜的家庭、生活、身体造成了严重的损害，请求法院驳回上诉，维持原判。徐二胜向一审法院起诉请求：1.判令商水县人民医院支付徐二胜残疾用具费及配套费用442152元；2.判令商水县人民医院赔偿徐二胜因I型糖尿病须调整饮食须多支出的费用87600元；3.本案诉讼费用由商水县人民医院承担。一审法院审理查明：徐二胜与商水县医院医疗损害责任纠纷一案，商水县法院于2014年9月4日作出的（2014）商民初字第1385号民事判决已经生效并履行完毕。该判决确定的主要内容为：商水县医院赔偿徐二胜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费（自2011年1月8日至2019年1月7日）、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、残疾用具费（2011年6月23日至2019年6月22日）、胰岛素费用（2011年6月23日至2019年6月22日）、精神抚慰金等共计438223.75元（已履行完毕）；后续残疾用具费、胰岛素费用、营养费待实际发生后按商水县人民医院承担60%的赔偿责任由徐二胜另行主张。2019年11月8日，徐二胜诉至法院，以根据其病情需要适用美敦力722实时动态胰岛素泵系统、每天需要增加20元营养费用等为由，请求商水县医院向其赔偿十二年的残疾用具费（美敦力722实时动态胰岛素泵系统）及配套费用442152元，并向其赔偿二十年因调整饮食需多支出的费用87600元。案件审理中，商水县医院申请对徐二胜本次主张变更残疾用具及配套费用、营养费用的必要性、合理性及所需数额等进行司法鉴定。法院受理该申请后，因无鉴定机构接受该委托，技术科终止本次鉴定。另查明，徐二胜本次主张的美敦力722实时动态胰岛素泵系统单价89800元，专机专用耗材每月共计2500元。一审法院认为，徐二胜依据生效民事判决书，向商水县人民医院主张后续残疾用具费、配套费用及后续营养费具有事实与法律依据。徐二胜根据其病情本次诉讼主张适用美敦力722实时动态胰岛素泵系统，并请求商水县人民医院每天赔偿营养费20元，商水县医院虽对徐二胜适用该残疾器具及营养费用的合理性、必要性持有异议，但未能举出相反证据支持其答辩主张，故法院对徐二胜的合理诉请予以支持。徐二胜本次主张的残疾器具及配套费用、营养费用合理数额认定如下：1.后续胰岛素泵费用为179600（自2019年6月23日至2027年6月22日共计8年，每4年一个，89800元/个×2个）；2.专机专用耗材费用240000元（2500元/月×8年）；3.后续胰岛素费用83428.6元（自2019年6月23日至2027年6月22日共计8年，8年×365天/年÷7×200元）；4.营养费58400元（自2019年1月8日至2027年1月7日共计8年，20元/天×365天/年×8年）。以上共计561428.6元，商水县医院按60%的责任比例承担，即336857.16元。徐二胜的其它诉请缺乏事实与法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条、第二十六条之规定，判决，一、商水县人民医院赔偿徐二胜后续胰岛素泵费用、专机专用耗材费用、后续胰岛素费用、营养费等共计336857.16元，于判决生效后十日内履行完毕：二、驳回徐二胜的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9097元，商水县人民医院负担6352元，徐二胜负担2745元。二审中，商水县人民医院提交商水县人民法院出具的补充意见一份，证明商水县人民法院未经诉讼越权做出处分意见，说明与徐二胜之间有利害关系，应整体回避。徐二胜经质证，认为该意见书是商水县法院对已经生效判决做出的补充说明。徐二胜在二审未提交新证据。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：徐二胜在商水县人民医院治疗期间，商水县人民医院未尽到高度谨慎及注意义务对徐二胜造成一定损害，经鉴定部门作出鉴定意见，商水县人民医院在医疗过程中存在医疗过错。后经二级法院作出判决判令商水县人民医院对徐二胜的损害后果承担60%的赔偿责任，该判决结果已经生效，徐二胜据以主张后续费用于法有据，应予支持。徐二胜主张的后续残疾用具及配套费用虽未实际发生，但其提交了医生出具的诊断证明书，建议其长期应用胰岛素持续皮下注射联合72小时动态血糖连续监测控制血糖及监测血糖，且鉴定部门做出的鉴定意见书中亦明确载明，徐二胜需终身应用胰岛素泵控制血糖。按照相关司法解释之规定，受害人根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以依法主张，故一审法院予以判决,并无不当。徐二胜主张使用美敦力722型仪器并提供证据证明了该仪器的市场价格，商水县人民医院对其合理性提出异议但未能提供证据证明其主张，故本院对其异议不予支持。商水县人民医院二审中提交了商水县法院做出的补充意见据以主张商水县法院应对本案审理进行回避，但此并非审判人员应予回避的法定事由，商水县人民医院如对该补充意见有异议，可通过合法途径主张权利。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费9097元，由上诉人商水县人民医院承担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  何**审判员  李保利二〇二〇年四月二十八日法官助理刘星巍书记员郑方