河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终354号上诉人（原审原告）：张红伟，男，1969年3月1日出生，住襄城县。被上诉人（原审被告）：襄城县人民医院，住所地襄城县中心路东段。法定代表人：王永召。委托诉讼代理人：张毛丽，河南君志合律师事务所律师。原审第三人：襄城县阳光物业管理有限公司，住所地襄城县产业集聚区。法定代表人：李童。委托诉讼代理人：贺晓峰，公司员工。上诉人张红伟因与被上诉人襄城县人民医院、襄城县阳光物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服襄城县人民法院（2019）豫1025民初4032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张红伟上诉请求：1、撤销襄城县人民法院（2019）豫1025民初4032号民事判决；改判确认上诉人张红伟与被上诉人襄城县人民医院存在劳动关系，支持上诉人起诉的全部诉讼请求；2、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，应当撤销其作出的判决书，依法改判。一审法院认为上诉人与被上诉人之间系劳务关系，系事实认定错误。上诉人是依照法律、法规和国家政策办理的退休手续，上诉人在原单位离岗退休后，原单位没有缴纳职工基本养老保险，上诉人的工资由社保局发放，事实上是库庄镇政府财政支付转移给社保局，然后转发给上诉人。上诉人认为，与被上诉人襄城县人民医院之间系劳动关系。请求人民法院依法判决。被上诉人襄城县人民医院辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。原审第三人襄城县阳光物业管理有限公司述称，其同意襄城县人民医院的答辩意见。张红伟向一审法院起诉请求：原告系被告保卫科自行聘用做保安工作，2011年3月9日到县人民医院保卫科工作，2011年3月16日被安排到县人民医院分院（原二门诊）工作。连续工作到2019年9月18日。2013年3月被任命为班长，分院保安负责人。原告从2011年3月9日至2019年9月18日，工作已满8年另6个月，被告一直未与原告签订劳务合同，在此工作期间，对工作兢兢业业，任劳任怨，工作时间超负荷，也坚持干好本职工作。2019年9月18日保卫科副科长陈飞带几个人，来分院找原告，通知原告被辞退，停止工作，这是严重违反劳动合同法的违法行为。原告与被告劳动争议纠纷一案，襄城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月8日作出不予受理通知书。原告认为只要是劳动者与用人单位，而不是劳动者与行政机关发生的社会保险争议，均属劳动争议，应判令原告与被告的劳动关系成立。原告属于2005年河南省精简乡镇机构改革，未竞聘上岗分流人员中：政策性退职、离岗，办理了提前退休，但单位未缴纳职工社会养老保险。被告严重违反国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。严重违反劳动法的规定。于2014年1月制定二班倒上班工作制度，工作一天24小时休息24小时，恶意变相长期让劳动者加班而拒不支付加班费及劳动报酬。被告为了规避长期使用临时用人，享受劳动者的合法权利所带来的劳动关系风险，便于第三人中途签订协议一份（2016年5月1日至2017年4月30日止）洛阳银行交易明细表显示，开户时间是2016年6月28日，而2016年5月份工资还是由被告发放。说明被告和第三人相互利用，恶意规避劳动纠纷风险，存在误导、欺诈、隐瞒事实真相。洛阳银行显示的对方户名是第三人，而是被告便于工作，委托第三人代转代发。第三人从中收取管理费、手续费。第三人所签的协议，明确指出，原告是人民医院自行使用人员，薪资由人民医院支付。而第三人的权利是督促、指导、管理，帮助医院处理伤害及意外事故。没有和原告签订任何劳动合同，原告不是第三人聘用人员。为此诉至法院，请求：1、被告向原告支付未签劳动合同，非法辞退的赔偿金48060元（2670×18）；2、被告向原告支付未签劳动合同的赔偿金，支付原告双倍工资58740元（2670×22）；3、被告向原告支付超出正常工作时间的劳动报酬，支付加班费123586元，其中法定节假日加班费10224元，双休日加班费67150元，正常工作日加班费46212元；4、被告向原告支付加班赔偿金123586元；5、被告向原告支付年休假补偿金14760元；6、被告向原告支付同工同酬报酬102000元；7、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原告自2011年3月9日应聘到被告处在保卫科工作，2011年3月16日到被告分院（原二门诊）保卫科工作到2019年9月18日。2013年3月被任命为班长，负责被告分院保安工作。原告在被告处工作期间双方未签订书面合同。2011年3月16日至2013年底，原告工作按照三班倒的制度进行，即上28小时休息44小时。2014年开始实行上24小时休息24小时制度。2015年5月3日，被告与第三人签订劳务派遣协议一份，协议主要内容为：甲方（指被告）现将医院内秩序维护等岗位的事务交由乙方（指第三人）负责，有乙方派遣劳务人员按照甲方的要求完成上述岗位的工作事务，甲方向乙方支付劳务派遣服务费。乙方在约定期限内为甲方上述岗位提供人力资源管理服务。乙方责任：负责对上述岗位所员工的管理工作。甲方应按期支付给乙方的劳务费用。日常工作管理、工时、薪资审核有甲方保卫科监督。合同有效期为1年，自2016年5月1日至2017年4月30日止。同日，被告又与第三人签订劳务派遣补充协议一份，对上述协议进行了补充条款。2016年5月1日，第三人与原告签订协议一份，协议约定：鉴于乙方（指原告）为襄城县人民医院自行使用的服务人员，院方为便于工作，委托甲方（指第三人）代为管理。为此，甲、乙双方自愿签订以下协议。1、甲方负责乙方在县医院服务期间的管理、指导。2、乙方承诺接受并服从甲方的管理指导。遵守国家法律及医院制定的岗位规章制度。3、乙方同意在医院服务期间薪资有医院支付。4、甲方承诺不向乙方收取约定之外的任何费用。5、甲方督促医院为乙方提供相应的劳动条件和劳动保护。6、甲方协助医院处理乙方在服务工作中出现伤害及意外事故。……8、本协议期限：自2016年5月1日至2017年4月30日。第三人在协议上加章，原告在协议上签名按指印。自该协议签订后，原告的工资即由被告支付到第三人的账户上，由第三人逐月向原告的银行卡中予以发放。原告与第三人签订的协议到期后，双方未再签订协议，但原告的工资仍由第三人发放。原告近三年工资组成为基本工资1800元、生活补助120元、夜班补助450元（每月15个夜班）、班长补助100元、量化奖金200元，共计2670元。原告在被告处工作期间，原告工资均按照规定逐月发放，原告工作期间的工资已全部领取。2019年9月18日被告工作人员通知原告将其辞退。2019年11月8日，原告向襄城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，襄城县劳动人事争议仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条作出襄劳仲案字（2019）52号不予受理通知书。原告不服仲裁裁决，于2019年11月20日诉至本院。另查，原告张红伟系襄城县库庄镇文化服务中心工作人员，其于2005年12月1日以政策性提前退休办理退休手续，于2006年1月开始享受退休待遇，每月领取退休金至今，社会保障号码为：410426196903010074。一审法院认为，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。原告张红伟于2005年12月已从襄城县库庄镇文化服务中心退休，并已按月领取退休金，故原、被告之间诉争的用工争议应按劳务关系处理。原告张红伟自2011年3月份开始在被告襄城县人民医院及襄城县人民医院分院从事保卫科安保工作，后虽于2016年5月1日与第三人阳光物业签订协议，但协议上仍认为原告张红伟系被告襄城县人民医院自行使用的服务人员，第三人阳光物业只是代为管理，且该合同1年到期后双方未再签订，故原告张红伟与被告襄城县人民医院之间存在用工关系，与第三人阳光物业之间不存在用工关系。原告张红伟在退休后与被告襄城县人民医院建立的关系应属劳务合同关系，双方应按约定享有权利和义务。被告襄城县人民医院已按月发放2011年3月至2019年9月18日前的劳务报酬，而对此，原告张红伟均接受，也未提出任何异议，故应认定被告襄城县人民医院已实际按月向原告张红伟付清全部劳务报酬，双方在劳务合同履行完毕。因原告张红伟与被告襄城县人民医院之间系劳务合同关系，不适用“劳动法”及司法解释有关未签劳动合同、加班费、法定节假日加班工资、双休日加班工资、年休假、同工同酬报酬的规定，张红伟要求襄城县人民医院支付赔偿金、补偿金、加班费、法定节假日加班工资、双休日加班工资、同工同酬报酬，显然缺乏事实及法律依据，本院不能支持。原告张红伟诉称的其原单位未缴纳职工社会养老保险，不属实，本院不予采纳。依照《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告张红伟的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张红伟负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张红伟提供证据五组，用以证明其与襄城县人民医院之间存在劳动关系。襄城县人民医院认为该五组证据不属于新证据，不能证明其与襄城县人民医院存在着劳动关系。经审查，对襄城县人民医院的质证意见二审予以支持。二审认定事实与一审一致。本院认为，张红伟原系襄城县库庄镇文化服务中心工作人员，其于2005年12月1日以政策性提前退休办理退休手续，并于2006年1月开始享受退休待遇，每月领取退休金至今。依照《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。故张红伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由张红伟负担。本判决为终审判决。审判长 胡琰峰审判员吕军尚审判员肖永强二〇二〇年四月二日法官助理刘贺举书记员徐启超执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口