江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0611民初3587号原告：许金龙，男，1964年12月19日出生，汉族，户籍所在地南通市港闸区，住南通市港闸区。委托诉讼代理人：朱建、高佳妮，上海申浩（南通）律师事务所律师。被告：南通宏华建筑安装有限公司，住所地南通市港闸区陈桥街道河口村。法定代表人：沈楠，董事长。委托诉讼代理人：朱幼华、冯建强，江苏启星律师事务所律师。第三人：吉军，男，1980年6月15日出生，汉族，住南通市港闸区。原告许金龙与被告南通宏华建筑安装有限公司（以下简称宏华公司）及第三人吉军建设工程合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许金龙及其委托诉讼代理人朱建、高佳妮，被告宏华公司的委托诉讼代理人朱幼华、冯建强到庭参加诉讼，第三人吉军经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已部分缺席审理终结。许金龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告对第三人吉军欠付的工程款135110元及违约金20000元承担连带清偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：案外人南通精诚建设集团有限公司在承接了南通市港闸区御景澜庭项目工程后，将该工程转包给了被告施工，被告又将其中的部分楼宇分包第三人施工，后第三人再次将该项目中的8号楼及地下车库劳务分包给原告施工。原告按照第三人要求对上述工程进行了施工，该工程于2015年9月30日竣工验收合格，原告与第三人于2015年2月12日结算确认第三人结欠原告工程款600000元。嗣后，第三人向原告支付了部分工程款，但仍有160000元未付，原告遂于2017年2月向南通市港闸区人民法院提起诉讼，要求第三人支付欠付的工程款，南通精诚建设集团有限公司、被告等就第三人欠付的工程款承担连带清偿责任，后原告撤回了对南通精诚建设集团有限公司、被告等的起诉，并与第三人达成了由其分期支付工程欠款160000元，如未按期支付工程款的，则需向原告支付违约金20000元的调解协议。付款期限届满后，第三人未能按约履行付款义务，原告遂向法院申请强制执行，但仅执行到位24890元。鉴于被告系案涉工程的违法分包人，其应就第三人所欠付的上述工程款及违约金承担连带清偿责任，故成讼。宏华公司辩称，原告在此前已就同一事实向贵院提起诉讼，其提起本案之诉违反一事不再理原则，应驳回起诉；第三人非被告职工，被告在承接了案涉工程后将其中的8号楼分包给了第三人施工，其不清楚第三人是否将工程分包给了原告施工；案涉8号楼及地下车库工程审计价为19086418元，被告先后向第三人支付了工程款18711142.2元、因第三人诉讼而被法院扣划633333.36元、借款3955154元（含利息），合计23299629.56元，已经超付了工程款，无需再就第三人欠付的工程款承担连带责任，况且原告提起本案之诉已经超过了诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。双方当事人为证明自己的主张，向本院提供了证据。许金龙提供了国家企业信用信息公示系统查询单、照片、工程项目合作承包协议书、考勤表、结算单、（2017）苏0611民初375号民事调解书及民事起诉状、（2018）苏0611执146号执行裁定书、外包项目工资发放表、（2016）苏0611民初3250号民事判决书等，宏华公司提供了《御景澜庭8号楼及地库工程项目资金情况一览表》、《御景澜庭各承包人造价汇总表》、付款凭证一组、（2017）苏0611民初375号调解笔录及民事起诉状等。经庭审质证，本院认定事实如下：案外人南通精诚建设集团有限公司在承接了南通华鹏置业有限公司开发的南通市港闸区御景澜庭项目后，将其中的部分工程交给宏华公司施工，宏华公司再次将其中8号楼及地库工程交给吉军施工。嗣后，吉军又将8号楼及地库劳务工程分包给许金龙施工，许金龙即组织人员进行施工，双方未签订书面合同。2015年2月12日，吉军与许金龙就案涉工程进行了结算，载明案涉工程款为1400000元，扣除此前支付的生活费200000元及预借的600000元，合计余600000元未付。此后，吉军向许金龙支付了部分工程款。2017年2月10日，许金龙以吉军欠付其工程款160000元为由，向本院提起诉讼，要求吉军支付欠付的工程款及逾期付款利息，并要求南通精诚建设集团有限公司、宏华公司就吉军欠付的上述债务承担连带清偿责任。经本院主持调解，双方达成了（2017）苏0611民初375号民事调解协议：吉军于2017年12月28日之前向许金龙支付工程款90000元，2018年12月28日之前向许金龙支付工程款70000元；若吉军有任一期款项未按期支付，须向许金龙支付违约金20000元，许金龙可就全部未付工程款及违约金一并申请法院执行。同时，许金龙向本院申请撤回了对南通精诚建设集团有限公司、宏华公司等的起诉。2018年1月11日，因吉军未按约履行上述付款义务，许金龙向本院申请强制执行。本院强制执行许金龙财产到位24890元，未执行到位欠款及违约金155110元，并于2018年7月3日作出了（2018）苏0611执146号执行裁定，终结了该次执行程序。另查明，宏华公司自2014年始向吉军支付了一定数额工程款。本院认为，本案双方的争议焦点为：1.原告提起本案之诉是否违反一事不再理原则或超过诉讼时效？2.被告应否就第三人欠付的工程款及违约金承担连带清偿责任？关于争议焦点1，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。本案原告尽管曾在2017年2月10日向本院提起了（2017）苏0611民初375号民事诉讼，要求被告就第三人欠付的工程款承担连带清偿责任，但在该案审理过程中撤回了对被告的起诉，属于程序性撤诉，并未对原、被告之间的纠纷作出实体处理，故原告提起本案之诉不构成重复起诉。关于诉讼时效的问题，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。原告与第三人于2015年2月12日就案涉工程款进行了结算，原告有权自该日起要求第三人及被告等支付工程款，其于2017年2月10日向本院提起诉讼并未超过二年的诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。该法第一百九十五条还规定，权利人提起诉讼的，诉讼时效期间重新计算。原告于2017年2月10日向本院提起诉讼，要求原告、第三人承担责任，诉讼时效期间应自该日重新计算，故原告于2019年11月6日提起本案之诉未超过三年的诉讼时效。关于争议焦点2，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：……承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分包转包给第三人。……禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位；禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。本案被告在从总承包人处承接了案涉工程后又将工程分包给第三人施工，第三人再次将其中的劳务部分分包给不具有施工资质的原告施工，违反了法律的禁止性规定，系违法分包，被告与第三人、第三人与原告之间的分包协议应认定无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效，实际施工人要求转包人、违法分包人对工程欠款承担连带责任的，应予支持。本案被告违法分包给第三人，应对第三人欠付原告的工程款135110元承担连带责任。关于被告主张其与第三人之间的工程款已经结清，不应承担连带责任的抗辩意见，经审查，一者被告所提供的《御景澜庭各承包人造价汇总表》系其单方制作，第三人未签字确认，该证据不足以证明其与第三人之间已就案涉工程款进行了结算并确定了最终工程款数额。二者从被告提供的工程款付款凭证来看，其中与案涉工程相关且有吉军签字确认的付款凭证及因第三人诉讼被告被法院扣划的执行款项数额总计为15000000元左右，与被告自述案涉工程审计价之间仍有数百万差额，而被告所列水电费、工伤保险、税费、管理费未得到第三人确认，尚不宜在工程款中扣除。三者被告关于第三人向其借款及应支付逾期还款利息计3955154元、投标保证金1100000元，应抵扣工程款的抗辩意见，因其未提供证据证实双方存在借贷关系、具体借款数额、是否具备抵扣条件等，故对该抗辩意见不予采纳。关于被告应承担连带清偿责任范围的问题，原告除主张工程欠款外，还要求被告连带清偿因第三人逾期付款而应支付的违约金20000元，因该违约金系原告与第三人在结算后协商的结果，不属于工程款的组成部分，且未征得被告同意，其要求被告就该违约金承担连带责任缺乏依据。第三人吉军经法院合法传唤未到庭应诉，不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：一、南通宏华建筑安装有限公司对吉军欠付许金龙的工程款135110元承担连带责任；二、驳回许金龙的其他诉讼请求。案件受理费3002元，由南通宏华建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费3002元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  张亚松人民陪审员  李志明人民陪审员  沈建华二〇二〇年四月二十六日法官 助理  邓述勇书 记 员  翟冬辉拒不履行法律文书确定的义务风险提示一、纳入失信被执行人名单，将该失信被执行人名单信息实时向省公共信息系统推送。二、信用惩戒。1.限制高消费。主要包含限制失信被执行人购买、取得和开发房产、土地使用权等不动产或限制新建、扩建、高档装修房屋；限制购买非经营必须车辆、乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位；限制住宿星级以上宾馆、酒店及其他高消费场所、旅游、度假；限制支付高额保险费购买具有现金价值的保险产品；限制以其财产支付子女就读高收费私立学校等。2.任职资格限制。限制担任企、事业单位法定代表人、董事、监事及企业高级管理人员。已担任相关职务的，按照有关程序依法免去或予以变更。3.其他限制。限制出境；限制享受优惠政策或荣誉、在金融机构贷款或办理信用卡；限制行业准入限制和企业资质认定；限制参与国有资产交易、参加国有资金投资的房屋建设和市政基础设施工程项目投标等。三、定罪处罚。对拒不履行义务的失信被执行人，符合相关法律规定情形的，予以罚款、拘留。情节严重构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。