重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终560号上诉人（原审被告）：上海诚起起重设备有限公司，住所地上海市宝山区泰和路1005号3号楼364室，统一社会信用代码91310113555938502Q。法定代表人：王小涛，执行董事。委托诉讼代理人：郭明哲，北京市京师（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:孙自亮，男，1971年8月6日出生，汉族，住河南省长垣县南蒲区。委托诉讼代理人：钟景超，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：孙自喜，男，1965年12月21日出生，汉族，住河南省长垣县南蒲区。委托诉讼代理人：钟景超，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆新格有色金属有限公司，住所地重庆永川工业园区港桥工业园，统一社会信用代码915001186733745929。法定代表人：黄耀滨，董事长。委托诉讼代理人：喻小娟，重庆石松律师事务所律师。原审被告：王小涛，男，1983年1月29日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：郭明哲，北京市京师（重庆）律师事务所律师。上诉人上海诚起起重设备有限公司（以下简称诚起公司）因与被上诉人孙自亮、孙自喜、重庆新格有色金属有限公司（以下简称新格公司），原审被告王小涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院(2019)渝0118民初7250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人诚起公司的委托诉讼代理人郭明哲（亦系原审被告王小涛的委托诉讼代理人），被上诉人孙自亮、孙自喜的共同委托诉讼代理人钟景超，被上诉人新格公司的委托诉讼代理人喻小娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。诚起公司上诉请求：撤销原判，并依法改判。主要事实和理由：一审认定王小涛通过王平安雇佣孙自喜、孙自亮在上诉人处从事安装工作与事实不符，上诉人与孙自喜是承揽关系，而非雇佣关系。事实上是孙自喜承包上诉人在新格工地的行车安装工程，且约定承包价格为27000元；王小涛在上海，不会对孙自喜的劳动行为及过程进行干涉，要求的是交付劳动成果，孙自喜对如何工作具有自主支配权；行车的安装具有一定的技术含量，而非简单的提供劳务，且使用的工具也非上诉人提供，而是由孙自喜提供。一审法院划分责任比例明显不当，即便上诉人需承担部分民事赔偿责任，即上诉人对承揽人的选任有过失，也只应承担次要责任，孙自喜作为承揽人，应对孙自亮的受伤承担责任。一审认定事实不清，适用法律不当，请求二审依法改判。孙自亮、孙自喜辩称，上诉人所承包的工程为35万元，且该工程带有一定技术含量，上诉人称将技术含量较高的业务发包给个人，且仅只有2万多元完全不符合客观事实。上诉人有一个固定工人尹雷周长期在该工地务工，尹雷周、孙自喜、孙自亮三人在一起工作，尹雷周也证实了他们是在一起工作，不可能三个工人一个工人是雇佣，另两个工人是承揽。孙自亮受伤是在非常危险的地方，没有资质不能进入，只能作为上诉人的员工。上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。新格公司辩称，涉案工程新格公司已发包给上诉人，因此本案的事故与新格公司无关，请求二审依法对一审判决予以维持。王小涛述称，与上诉人意见一致。孙自亮向一审法院起诉请求：“1.判令被告赔偿原告孙自亮各项经济损失共计47386.77元（医疗费22362.97元、后续医疗费6000元、住院伙食补助费1400元、护理费5290元、误工费6723.80元、鉴定费1900元、精神损害赔偿金2000元、交通费600元、营养费1120元）；2.本案诉讼费由被告承担。”一审法院经审理认定事实如下：王小涛系诚起公司的法定代表人。2018年11月1日，新格公司（甲方）与诚起公司（乙方）签订《5T行车、5T电动葫芦设计制作安装交钥匙工程合同》（合同编号：CQA171-C181018Q01），约定：新格公司将5T行车、5T电动葫芦设计制作安装工程以交钥匙的形式承包给诚起公司，工程总价款350000元，乙方委派王小涛为现场负责人。2019年4月，王小涛通过王平安雇佣孙自喜、孙自亮在诚起公司承揽的工程从事安装等工作，同月27日，孙自亮在安装过程中，因起重机吊摆工形钢到工业锅炉上时，因视线的原因，致使工形钢碰到护栏被弹回致孙自亮左手食指受伤。事故发生后，孙自亮被送往重庆京西医院住院治疗14天，于2019年5月11日出院，用去医疗费22270.87元，经诊断为：1.左食指双侧指固动脉断裂、2.左食指双侧指固有神经断裂、3.左食指屈指深肌腱、食指伸肌腱断裂、4.左食指远指间关节脱位、5.左食指末节指骨骨折、6.左食指甲床损伤，出院医嘱：术后4周来院去除石膏托外术固定、术后6-8周来院复查、根据复查DR片情况决定何时取出克氏针内固定及指导下一步功能锻炼方式，建议全休壹月。一审庭审中，孙自亮申请鉴定，经重庆市科证司法鉴定所评定：1.被鉴定人孙自亮左手食指缺失及功能丧失分值未达10分，不构成伤残等级；2.被鉴定人孙自亮的后续医疗费约需人民币大写陆仟元；3.被鉴定人孙自亮的护理时限评定为伤后60日；用去鉴定费1900元、检查费92.10元。一审庭审中，孙自亮、王小涛、诚起公司、孙自喜均陈述王小涛所支付的15000元系工程量的款项。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，新格公司将其工程发包给诚起公司，二者之间形成承揽关系，工程施工过程中的责任应由诚起公司负责。王小涛系诚起公司的法定代表人，其雇请孙自亮、孙自喜从事劳务，系其履行职务行为，所引起的后果应当由诚起公司承担，故孙自亮的损失应由诚起公司承担。孙自亮在从事雇佣活动中，不注意安全，致其受伤，其存在一定过错，应减轻雇主的损失。结合本案案情，一审法院对双方的责任作以下划分：孙自亮承担10%的责任，诚起公司承担90%的责任，其余新格公司、王小涛、孙自喜无责任。结合孙自亮举示的证据，一审法院对其损失作以下评判：1.医疗费。孙自亮在事故发生后，前往重庆京西住院治疗用去22270.87元，鉴定检查用去92.10元，故医疗费为22362.97元（22270.87元+92.10元）。2.住院伙食补助费。孙自亮受伤后住院14天，故住院伙食补助费为840元（14天×60元/天）。3.误工费。因孙自亮系从事建筑安装行业,2018年度重庆市建筑行业城镇私营单位的标准为54612元/年，故孙自亮的误工费为6583.36元[（54612元/年×（30天+14天）÷365天/年]。4.护理费。孙自亮住院14天，住院期间的护理费为1680元（120元/天×14天）。因孙自亮鉴定其护理时限为伤后60日，故院外的护理费为2760元[（60天-14天）×60元/天]。综上，护理费为4440元（2760元+1680元）。5.交通费。根据孙自亮治疗就医情况，其主张的交通费600元符合实际，一审法院予以支持。6.鉴定费。因孙自亮申请司法鉴定用去鉴定费1900元，故鉴定费为1900元。7.精神损害抚慰金。虽孙自亮的伤残等级未构成，但是孙自亮的受伤确实给其精神上造成伤害，故精神损害抚慰金酌情主张1000元。8.后续医疗费。孙自亮经司法鉴定，其后续医疗费为6000元，故后续医疗费为6000元。9.营养费。因出院医嘱未注明加强营养，故营养费不予支持。综上，孙自亮因本次事故造成的损失为：医疗费22362.97元、住院伙食补助费840元（14天×60元/天）、护理费4440元（2760元+1680元）、误工费6583.36元[（54612元/年×（30天+14天）÷365天/年]、交通费600元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金1000元、后续医疗费6000元，共计43726.33元。综上所述，孙自亮自行承担4372.63元（43726.33元×10%），上海诚起起重设备有限公司应赔偿39353.70（43726.33元×90%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、由被告上海诚起起重设备有限公司于本判决生效后3日内赔偿原告孙自亮各项济损失共计39353.70元；二、驳回原告孙自亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290元，由被告上海诚起起重设备有限公司负担（此费原告孙自亮已预交，由被告上海诚起起重设备有限公司于本判决生效后3日内直付原告孙自亮）。”二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，上诉人诚起公司称其与被上诉人孙自喜系承揽关系，但并未提交充分证据予以证明，一审根据查明的相关情况认定被上诉人孙自喜、孙自亮系受诚起公司雇佣，并无不当。一审鉴于孙自亮在从事雇佣活动中未尽到安全注意义务，存在过错，酌定孙自亮自行承担10%的责任，雇主诚起公司承担90%的责任，也无不当。综上所述，上诉人诚起公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费580元，由上诉人上海诚起起重设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏兴芸审判员  段晓玲审判员  周 舟二〇二〇年四月十四日书记员  陈 丽