西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初20621号 原告：刘有琦，男，汉族，1956年4月2日出生，住西安市雁塔区。 委托代理人：赵力行，陕西圣拓律师事务所律师。 被告：刘树东，男，汉族，1960年4月9日出生，住西安市雁塔区。 委托代理人：于忠诚，陕西金吉律师事务所律师。 第三人：陈忠兴，男，汉族，1957年4月12日出生，住咸阳市世纪大道。 委托代理人：赵力行，陕西圣拓律师事务所律师。 原告刘有琦与被告刘树东、第三人陈忠兴股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告、第三人的委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼，现本案已依法审理终结。 原告刘有琦诉称，原告系陕西恒兴房地产开发有限责任公司（以下称“陕西恒兴公司”）的原法定代表人。2005年5月18日，陕西恒兴公司与长安区粮食工业公司签订了《合作建房协议书》，长安区粮食工业公司将其位于XX街XX号的11.944亩土地转让挂牌由陕西恒兴公司开发建设。为办理各种手续，交纳各种费用及给粮食工业公司安置职工付款等，至2008年6月底共计支付1700余万元。2009年8月，开发用地上的房屋已全部拆除，因项目运行急需资金，被告得知原告急需资金，经人介绍与原告认识，同意借给原告5100000元，约定月息4分，按月结算。被告为促使原告还款，要求用公司51%股权做担保。2008年8月26日，原、被告签订了《股权转让协议》，约定：原告将其51%股权转让给被告，被告出资5100000元。据此协议，在陕西省工商行政管理局办理了股权变更登记。而被告两次支付给原告4600000元，至2010年9月，原告为该两笔借款给被告付息1840000元。由于项目正在运行用款，被告又催逼还款付息，原告实在无力承担高额利息，不得不接受被告要求，将借款变为投资，转让公司股权合作开发项目。2010年7月6日，原、被告签订了《出资协议》，《出资协议》第一条确认了长安区房地产项目的基本情况，该项目位于长安区XX街XX号院内，西邻摩登小镇，北临公安局看守所，南邻长安粮食工业公司，东临西韦村民房，占地11.944亩。《出资协议》第二条第一款约定了出资方式：“前期费用的确认，甲乙方确认，截止2010年7月4日，该项目已支付费用24000000元，甲乙双方按各50%的金额确认支付费用。”《出资协议》第三条约定：本协议所涉项目产生的利润由甲乙方各分配50%；《出资协议》第五条第六款约定：甲方刘有琦与乙方于2008年8月26日签订的《股权转让协议》，双方已履行完毕，该协议终止。按合同约定，被告应支付原告股权转让价款12000000元，但被告除将原借款4600000元转为股权转让价款外，仅支付了4000000元，共计8600000元，尚欠3400000元至今未付。《出资协议》第六条关于违约责任约定：甲乙双方必须遵守约定条件，任何一方违约均需承担守约方的全部损失。由于被告不及时兑付股权转让价款，又不支付《出资协议》签订后应支付的费用，项目无法继续。2011年3月，原、被告商定转卖项目。2011年，原告与吴某某签订了《股权转让协议书》，转让价款37500000元，当股权转让协议书签订后，刘树东以不办理股权过户手续要挟，坚持必须支付18000000元才办理过户，否则他不会办理股权过户手续，如果他不过户，原告又将承担与吴某某违约的巨额赔偿，原告处于两难困境中，只好答应了被告的要求，付款18000000元后，被告才给办理了股权变更手续。原告认为根据法律规定，被告应偿付原告股权转让价款340万元，并承担其违约给原告造成的损失（自2010年7月8日至全部付清之日，按月息2分计算）。现为维护原告合法权益，故诉至法院要求判令：1、被告支付原告股权转让价款3400000元；2、被告赔偿原告违约损失暂计2000000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。 被告刘树东辩称，原告以与被告于2010年7月6日签署《出资协议》约定被告支付1200万元的前期费用为股权转让款为由诉至法院，但该协议并非股权转让协议，仅为股东之间的投资协议。协议约定被告通过履行《股权转让协议》成为陕西恒兴房地产开发有限责任公司的股东并享有股东权益。协议在确认甲方（刘有琦、陈征、陈忠兴）前期已支付费用2400万元的基础上，乙方（刘树东）按50%支付费用，且项目办理建设规划许可证、开工许可证所需要缴纳的费用均由甲乙双方各承担50%，项目产生的利润甲乙双方各占50%，同时也约定了在项目建设中的分工及保证项目基础上可以优先返还双方投资。出资协议未全部履行系原告隐瞒影响项目建设的重大事实所致，原告并未进行注册资本金的实缴，前期投入的费用并非2400万元，原告与长安区粮食工业有限责任公司就同一项目达成合作协议，被告已经履行完股权转让协议的义务，未全部履行出资协议的约定系原告过错导致无法继续履行。本案诉讼时效已经届满，原告以《出资协议》主张权利，也应于2011年2月28日起两年内提起诉讼，原告未在该期限内提起诉讼，也未向被告以任何形式主张，故请求驳回原告的诉讼请求。 本案审理过程中，被告申请追加陈征、陈忠兴为本案第三人参加诉讼，经本院审查，陈征已于2014年11月15日死亡。本院遂追加陈忠兴为本案第三人参加诉讼。 第三人陈忠兴述称，《出资协议》属实，系原告将其个人所持有股权转让给被告，第三人是知情的，也是同意的，转让手续具体经办系由原、被告双方办理，与第三人无关。对原告的诉讼请求及事实没有异议，属实。 经审理查明，原告系陕西恒兴房地产开发有限责任公司原法定代表人。2004年5月18日，长安区粮食工业有限责任公司（甲方）与陕西恒兴房地产开发有限责任公司（乙方）签订《合作建房协议书》，约定：“甲方办理立项计划、各种审批的手续，场地一通三平，处理周边矛盾。乙方负责做好前期勘察、施工图设计。通过招标，确定施工单位、监理部门。负责筹措资金，施工管理和房屋销售工作。乙方严格按照国家颁布的施工验收标准及该项目的图纸要求进行施工管理。”长安区粮食工业公司将其位于XX街XX号的11.944亩土地转让挂牌由陕西恒兴房地产开发有限责任公司开发建设。 2009年8月间，因项目运行急需资金，经人介绍被告与原告相识，被告同意借给原告510万元，双方口头约定月息4分，按月结算。被告为保证原告还款，要求用公司51%股权做担保。2009年8月21日，原告刘有琦召集召开陕西恒兴房地产开发有限责任公司股东会，对变更股权作出《股东会决议》,该决议载明：“根据《公司法》和本公司章程的规定，本次股东会议应到全体股东刘有琦、陈征、陈忠兴共三人，实到股东刘有琦、陈征、陈忠兴共三人，代表100%表决权，符合法定程序，经代表100%表决权的股东讨论通过，做出如下决议：同意将原股东刘有琦持有公司51%的股权510万元，转让给新股东刘树东，其他股东、股权不变。”全体股东均在该股东会决议上签字。同日，原、被告签订《陕西恒兴房地产开发有限责任公司股权转让协议书》，载明：“我公司经过股东会议研究，同意将股东进行变更，原股东刘有琦同意将在公司中拥有51%的股权以510万元转让给刘树东，此协议自双方签名盖章之日起生效。”协议中有全体股东签名盖章。2009年8月26日，原告（甲方）和被告（乙方）双方签订《股权转让协议书》，约定：“甲方自愿将其持有的陕西恒兴房地产开发有限资任公司(以下简称“恒兴公司”)的股权及权益转让给乙方，现甲方向乙方披露公司截止本协议签署之日的基本信息如下:1、恒兴公司现状:公司成立于2002年1月18日，注册资本为1000万元，股东3人。经营范围为:房产开发，销售，行业管理等(见执照)；2、恒兴公司股权现状:刘有琦持有公司75％的股权，出资750万元:陈征持有公司15％的股权，出资150万元:陈忠兴持有公司10％的股权，出资100万元:甲方合法拥有该公司75％股东权利;3、甲方自愿将持有的恒兴公司的51％股权及资产转让给乙方，乙方同意受让该部分股权及资产;4、公司资产状况：恒兴公司拥有位于西安市长安区XX街7962.8平方米的出让土地使用权，《土地使用权证》编号为西长国用(2007)98号，土地用途为住宅，终止日期为2070年11月5日。甲方保证该土地出让金及相关费用均已付清，没有任何拖欠土地费用的情形，也没有受到土地部门任何形式的罚款及未交纳情形,甲方保证该土地无任何权属纠纷，也无抵押、出租等影响该土地实体权利的情形;5、公司拟开发上述其所拥有土地使用权的土地，项目名称为紫荆花园，现该项目手续办理情况如下:西安市规划局长安分局(市规长函[2007]1号)《关于陕西恒兴房地产开发有限责任公司用地咨询的复函》中明确该土地为居住用地，但恒兴公司目前未办理建设用地规划许可证。项目开发所需的其他建设审批手续及费用均未办理;6、公司债务状况:无;7、股权质押、担保情况:无。根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国公司法》，依据其它相关法律法规及恒兴公司章程及规定，就甲方将其持有的恒兴公司的股权及资产转让乙方之事宜，双方本着平等互利的原则，经友好协商，达成如下协议:1、股权转让价款：甲方将其持有的恒兴公司的51％股权以510万元转让给乙方，乙方同意受让；2、股权转让价款的支付方式：乙方应自本协议签订之日一次性全额向甲方支付转让价款，支付方式为银行转账或现金；3、甲方保证其持有恒兴公司的股权是合法、真实的，并保证没有设定股权质押等其他对外担保情形。甲方承诺公司股权转让变更登记且乙方实际接管公司前一切债务由甲方与原其他股东承担全部连带清偿责任。甲方保证自本协议签订之日提供有关资料，甲方积极配合乙方办理股权变更登记手续。乙方及时按约定支付转让款。如因甲方所披露的恒兴公司及其股权情况不完整、不真实,导致乙方经济损失，应赔偿因此而给乙方造成的全部经济损失，并承担乙方为主张其合法权益而产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费等费用;4、甲方可自本协议签订之日起180日内解除本协议，甲方应自提出解除本协议之日起3日内将乙方支付的股权转让款返还乙方，逾期返还的，应按日6000元向乙方支付违约金。自甲方全部返还乙方已支付的转让款及因逾期返还所产生的违约金之日起3日内，乙方应无条件配合甲方到工商行政管理机关办理股权回转登记手续，将已受让的股权转回甲方名下，否则应承担甲方的全部损失；5、如甲方自本协议签订之日起180日内未提出解除本协议，或甲方提出解除本协议但未按上述约定返还乙方已付的转让款及违约金超过10日的，甲方不得再提出解除本协议；6、在办理完毕工商变更登记手续，股权变更至乙方名下至甲方提出解除本协议后10日，乙方不直接参与恒兴公司的经营、管理、利润分配等活动;甲方自本协议签订之日起180日内未提出解除本协议，或甲方提出解除本协议但未按上述约定返还乙方已支付转让款及违约金超过10日的，甲方应积极按乙方要求配合乙方全面接管公司各项业务，享受股东的各项权利及义务；7、在本协议签订生效之日起至乙方实际接管恒兴公司(或双方结清手续解除完毕本协议)期间，甲方为恒兴公司的实际控制人，甲方保证在其经营管理公司期间对外产生的可能发生债务或经济纠纷的事项，需要签订有关文件、合同等时提前告知乙方，如乙方认为该行为对其股权权益造成实质性损害时，乙方可随时要求解除本协议并要求返还转让款。如因甲方未提前告知乙方，对外产生的所有债务由甲方本人及其他股东来承担，因此而给乙方造成经济损失的，还应赔偿乙方的全部经济损失；8、在本协议签订后至乙方尚未控制公司经营期间，乙方不得以任何方式变更、抵押、转移及处置所持有的恒兴公司的股权，否则由此引发的法律后果由乙方承担并赔偿因此而给乙方造成的全部经济损失；9、本协议与工商行政管理部门办理股权转让手续时所签订的股权转让不一致的，以本协议为准。”嗣后，陕西恒兴房地产开发有限责任公司的股东变更为陈忠兴、陈征、刘有琦、刘树东。上述协议签订后，被告分两次支付原告460万元（2009年8月26日转款360万元，2009年12月5日转款100万元）。自2009年8月26日至2010年6月26日，原告为该两笔借款付息184万元。 因项目正在运行用款，原告无力还款付息，2010年7月6日，经商定，原告刘有琦、陈征、第三人陈忠兴（甲方）与被告刘树东（乙方）签订《出资协议》，约定：甲乙各方均为陕西恒兴房地产开发有限责任公司的股东，为加快项目建设，实现利润分配，就有关事宜达成以下条款：“1、该项目位于长安区XX街XX号院内，项目已动工建设，并签订了《施工协议书》、《代理销售合同》、《桩基工程施工协议书》；2、甲、乙方确认，截止2010年7月4日，该项目甲方已支付费用2400万元，甲乙双方按各50％的金额确认支付费用。自本协议签订之日起，该项目办理建设规划许可证、开工许可证所需缴纳的费用及该项目建设施工所需费用均由甲、乙双方各承担50％；3、本协议所涉项目产生的利润由甲、乙方各分配50％；4、甲方负责项目手续的完善办理、补充；协调项目的关系；按照约定进行投资管理。乙方负责项目的工程质量、进度、安全管理并按照约定进行投资管理；5、项目的管理:公开、透明共同管理。项目资金管理:实行收支两条线。收入必须全额进账，不得坐收坐支;支出双方按规定程序进行。但在保证项目基础上可优先返还双方投资。本协议签订之前陕西恒兴房地产开发有限责任公司的所有债权债务乙方均不负责，由甲方负责到底。对于项目中所有已签订的合同均按照约定执行，原则上不再变更。在本协议所涉项目开发结束，双方收回成本利润后，乙方所持陕西恒兴房地产开发有限责任公司的股权可以转让给甲方，具体方式甲、乙方另行协商。甲方刘有琦与乙方刘树东于2009年8月26日签订的《股权转让协议》双方己履行完毕，该协议终止。”6、违约责任约定：甲乙双方必须遵守约定条件，任何一方违约均需承担守约方的全部损失。《出资协议》签订后，被告支付了400万元。 2011年，原被告商定把项目转卖。2011年2月18日，陕西恒兴房地产开发有限责任公司（甲方）、原告刘有琦（乙方）与案外人吴某某（丙方）签订《股权转让协议》，约定：乙方同意将甲方合计100%股权及股东权益以37500000元的价款转让给丙方。乙方同意出具甲方所有股东同意将股权转让给丙方的股东会议记录，且同意将恒兴公司营业执照及公司转给丙方的书面意见书，由丙方继续进行房地产开发项目。2011年2月28日，被告（甲方）与吴某某（乙方）签订《陕西恒兴房地产开发有限责任公司股权转让协议》，约定：“1、甲方同意将其持有的陕西恒兴房地产开发有限责任公司51%股权，以510万元价格转让给乙方，乙方同意按此价格购买上述股权；2、乙方同意在本协议订立后1日内，以书面的形式将甲方股权转让款510万元支付给甲方；3、甲方保证其所转让给乙方的公司股权，是甲方合法拥有且具有完全处分权，该股权没有进行出质登记，未被司法机关冻结，无股权纠纷。否则，由此引起的所有法律责任，由甲方承担；4、股权转让后，甲方在陕西恒兴房地产开发有限责任公司的权利和应承担的义务，转由乙方享有与承担；5、本协议自甲乙双方签名盖章后生效。” 2011年2月28日，原告以银行转账的方式向被告账户转款17000000元。同日，原告及陕西恒兴公司向被告出具《承诺》，载明：“关于《股权转让约定》中剩余壹佰万元，刘有琦同意以紫荆花园三套房屋(A-1903室、A-2003、A-2103)作为担保保证，如若在承诺签订起一个月内将款项转入刘树东帐户，则款项入账的同时刘树东将上述三套房屋的票据及相关手续交回，承诺终止。如在约定时间不能将款项转入刘树东帐户，则承诺有效，本人将按照《商品房认购书》中的约定履行义务，并且同意刘树东办理房产的更名手续。” 2011年3月28日，原告向刘树东账户转入1000000元。同日，被告向原告出具《收条》，载明：今收到刘有琦转入刘树东账户1000000元，此款为刘树东收到的剩余股权转让款，自此股权转让款已全部结清。（2011年2月28日签订的承诺书中约定的作为担保保证的三套房屋合同及收据，以上全部已交回，刘树东已不享有恒兴地产的股东权益）。 上述事实，有协议、转款凭证、承诺书、收条及庭审笔录等相关证据在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，普通诉讼时效的起算系自权利人知道或者应当知道权利被侵害，且知道债务人之日起计算。本案中，原、被告双方在《出资协议》中未约定支付股权转让款时间，且在合同履行中被告未向原告明示拒绝履行《出资协议》所约定的义务，故原告显然不知其权利受到了侵害。据此，原告要求被告支付股权转让款未超过诉讼时效。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原、被告双方就股权转让所签订的《股权转让协议书》及《出资协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。庭审中，被告表示未全部履行出资协议的约定系原告过错导致无法继续履行，但未向法庭提交有效证据予以证明，故本院不予采信。对于被告辩称《股权转让协议书》已履行完毕一节，因原被告双方最初系因原告项目需要资金而向被告借款而起，为促使原告还款，双方签订《股权转让协议书》，将借款转为出资并办理了股权变更，后因原告无力偿还借款本息，双方协商将借款转为投资，并签订《出资协议》，后又商定将项目转卖，原告已依据《出资协议》向被告支付项目利润1800万元，故上述一系列协议是一个连续发生的过程，彼此不可分割，被告应依据《出资协议》对前期费用的确认，按50%支付费用，即向原告支付股权转让款1200万元，但被告除将原借款460万元转为股权转让价款外，仅支付400万元，共计仅向原告支付股权转让款860万元，剩余股权转让款340万元未支付，故双方权利义务并未履行完毕，被告该项辩称本院不予采纳。被告未足额向原告支付股权转让款，其行为已对原告构成违约，故对原告要求被告清偿其股权转让价款340万元的诉讼请求，本院依法予以支持。对于原告要求被告赔偿原告违约损失200万元的诉讼请求，根据《出资协议》约定，并结合本案情况，原告仅主张自2010年7月8日至起诉之日违约损失200万元并无不妥。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第三条、第六条、第七条、第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘树东应于本判决生效之日起十日内支付原告刘有琦股权转让款3400000元； 二、被告刘树东应于本判决生效之日起十日内支付原告刘有琦违约损失2000000元。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费49600元，由被告承担。因原告已预交，被告应在本判决生效之日起十日内将其应承担的诉讼费直接给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长 何 燕 审判员 王 华 审判员 李多萌 二〇二〇年四月十三日 书记员 王小波