湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初659号 原告：赵伟，女，1987年12月11日出生，汉族，住湖北省监利县。 委托诉讼代理人：刘卫平，湖南如金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：骆玉凤，湖南如金律师事务所律师。 被告：汤雨，男，1988年5月21日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代商务广场106。 负责人：尹航，总经理。 委托诉讼代理人：方雷，湖南华湘律师事务所律师。 原告赵伟与被告汤雨、中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵伟的委托诉讼代理人刘卫平与被告平安保险公司的委托诉讼代理人方雷到庭参加了诉讼。被告汤雨经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告赵伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失等各项损失共计118244.3元（详见赔偿清单）；2、判令被告平安保险公司在保险范围依法承担保险责任，其中精神抚慰金优先在交强险内受偿；3、判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月17日上午8时4分，原告驾驶二轮电动车沿望城区金山桥街道办事处金圆路由西往东行驶，行驶至时，遇被告驾驶车牌号为湘Ａ×××××的小型轿车在此路段由西往东变道行驶，因被告变道行驶，造成原告躲闪不及驾驶电动车倒地受伤，电动车受损的交通事故。事故发生后，原告被立即送往长沙康乃馨老年病医院救治，经过14天住院治疗，出院诊断为：1、左锁骨尖峰端骨折；2、左肩皮肤挫裂伤。经湖南师范大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，原告构成十级伤残，后续治疗费16000元，误工期4个月，护理期2个月，营养期3个月。本次事故经望城区公安局交通警察大队依法认定：被告汤雨对本次事故承担次要责任。经查，事故车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，依据相关法律规定，对于原告的损失，被告平安保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。 被告平安保险公司辩称，1．本案的车辆在平安保险公司购买了交强险以及限额50万元的三者险，并购买不计免赔，平安保险公司在保险范围内承担责任。2．原告在住院时自述其骑摩托车摔倒，因此本次交通事故是否发生，请求法院依法核实。3.平安保险公司提交了重新鉴定申请书，请求法院予以准许。4.原告的主张过高，请求法院依法核减。部分主张没有事实和法律依据。5.诉讼费和鉴定费不由平安保险公司承担 被告汤雨虽未到庭，但向本院提交了书面的答辩状，其辩称，1．原告的各项损失诉求标准过高，特别是伤残不合理，前期到保险公司协商赔偿时只要求赔偿三万元。财产损失没有发票不应支持。2.医疗费，汤雨支付了20318元，因通过医保处理了很大一部分，所有花费金额只有6367.77元，办理出院时退费了19632.23元被原告拿了，汤雨付的钱申请在本案一并处理。3.汤雨的答辩意见与保险公司一致。不承担诉讼费、鉴定费等。请求人民法院查明事实，依法判决。 本院经审理认定事实如下：2019年6月17日8时04分许，赵伟驾驶二轮电动车（车架号：201088）沿望城区金山桥街道办事处金圆路由西往东行驶，当行驶至时，恰遇汤雨驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿望城区金山桥街道办事处金圆路由西往东变道行驶，因赵伟驾驶电动车未注意交通安全，导致二轮电动车倒地，造成赵伟受伤、二轮电动车受损的道路交通事故。本次事故经长沙市公安局望城区交通警察大队出具望［2019］第060245号事故认定书认定：赵伟在本次事故中承担主要责任；汤雨在本次事故中承担次要责任。事故发生后，赵伟当即被送往长沙康乃馨老年病医院进行门诊和住院治疗，于2019年6月17日10时04分入院至2019年7月1日11时00分出院，在该医院住院14天，产生门诊费743.2元及住院费25859.77元，该25859.77元住院费中已由医保支付19492元，余款6367.77元为自付。原告赵伟上述因本次交通事故进行治疗实际产生的医疗费共计7110.97元。汤雨为赵伟在治疗过程中已支付医疗费共计20318元。 2019年11月28日湖南师范大学司法鉴定中心受望城区公安局交通警察大队委托，对赵伟的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行鉴定，并于2019年12月16日出具了湖南师大司鉴[2019]临鉴字第1386号司法鉴定意见书，评定被鉴定人赵伟因本次事故导致损伤构成十级伤残。建议受伤后误工4个月，1人护理期2个月，营养期3个月。后续医药费16000元。此次司法鉴定产生鉴定费2252元（含法医52门诊费）系赵伟自付。 赵伟于1987年12月11日出生，事故发生前，赵伟在中南天使（湖南）文化传媒有限公司工作，该公司于2018年4月10日向其发放工资2525.65元，2018年5月10日发放工资2922.41元，2018年6月8日发放工资2922.41元，2018年7月11日发放工资2922.41元，2018年8月10日发放工资2922.41元，2018年9月12日发放工资2974.58元，2018年10月11日发放工资3101.3元，2018年11月9日发放工资3101.3元，2018年12月10日发放工资3101.3元，2019年1月9日发放工资2941.3元，2019年2月15日发放工资2811.3元，2019年3月14日发放工资3493.3元，2019年4月10日发放工资2941.3元，2019年5月15日发放工资3141.3元，2019年6月6日发放工资3041.3元，2019年7月12日发放工资3041.3元，上述16个月共计发放工资47904.87元，月平均工资为2994.05元。原告赵伟的儿子莫俊钊于2009年12月2日出生。 湘Ａ×××××小型轿车由汤雨在平安保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）和第三者责任险（赔偿限额500000元），并购买不计免赔，本次事故发生在保险期内。 以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定赵伟在本次事故中承担主要责任，汤雨在本次事故中承担次要责任，因双方当事人均对此未提出异议，故本院应予确认。被告平安保险公司在答辩中提出，原告在住院时自述其骑摩托车摔倒，故原告的伤情是否系本次交通事故导致存疑。本院结合本次事故发生时间、赵伟首次入院时间，并结合赵伟在长沙康乃馨老年病医院住院费医保报销等情况，认为仅凭赵伟在入院时向医生自述摔伤并不能证明其伤情与本次交通事故无关，且平安保险公司并未对此原告的伤情与本次事故的关联性申请鉴定，应自行承担举证不能的法律后果，故本院对平安保险公司上述抗辩意见不予采纳。另，平安保险公司于本案举证期间内向本院申请对赵伟的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。本院经审查，认为被告平安保险公司的重新鉴定申请理由不充分，且湖南师范大学司法鉴定中心出具的该份鉴定书客观真实、程序合法、鉴定人员及机构具有相关的资质，故本院对其重新鉴定申请不予准许。 赵伟因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定如下：1、医药费合计7110.97元；2、住院伙食补助费840元（赵伟实际住院14天，按60元/天标准计算，14天×60元/天）；3、关于营养费，考虑到赵伟的具体伤情，并结合湖南师范大学司法鉴定中心关于营养期的鉴定意见，本院酌情认定营养费1000元；4、关于后续治疗费，参照后期医疗费约需16000元的司法鉴定意见，对其后续治疗费支持16000元；5、关于残疾赔偿金，按其主张的2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元/年的标准计算，赵伟因本次交通事故构成一处十级伤残，伤残系数按其主张的10%适宜，截至事故发生之日赵伟未满60周岁，故对其该项损失按其主张的79684元（39842元/年×20年×10%）予以支持；6、关于被扶养人生活费，原告的儿子莫俊钊于2009年12月2日出生，截至赵伟事故发生之日莫俊钊为9岁，因受害人赵伟收入来源于城镇，故对其儿子的被扶养人生活费按其主张的2019年度湖南省全年城镇居民人均消费支出26924元/年予以计算为12115.8元（26924元/年×9年×10%÷2人）。但原告仅主张10769元，故该项损失按原告主张的金额予以支持；7、关于护理费，原告主张的护理费标准符合相关护理行业的计算标准，并参照湖南师范大学司法鉴定中心关于需1人护理期2个月的鉴定意见，对原告主张的护理费10133元予以支持；8、关于交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑到赵伟至长沙康乃馨老年病医院治疗及进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，故酌定该部分交通费为600元；9、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故赵伟受伤构成十级伤残给赵伟及其家人造成了一定的精神痛苦，故本院酌定精神损害抚慰金为5000元；10、关于误工费，对于误工期参照湖南师范大学司法鉴定中心关于误工期4个月的鉴定意见予以计算。对于误工费的计算标准，因原告并未补充相关的证据证明其除了银行转账之外，还存在发放现金的事实，故本院对其主张的误工费参照其提交的银行转账流水予以计算。根据原告提交的中南天使（湖南）文化传媒有限公司自2018年3月28日至2019年9月28日发放工资交易明细，该公司共计向赵伟发放16个月的工资合计金额为47904.87元，月平均工资为2994.05元，故本院按照其月平均工资予以计算为11976.20元(2994.05元×4个月)；11、关于财产损失，根据长沙市公安局望城区交通警察大队出具的事故认定书，原告驾驶的二轮电动车因本次交通事故受损系事实，故本院酌情认定600元；12、鉴定费共计2252元。以上各项损失合计为145965.17元。 就赵伟145965.17元的损失，平安保险公司应当在交强险限额内赔偿赵伟医药费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计10000元；残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、误工费共计110000元；财产损失600元，故平安保险公司应在交强险限额范围内赔偿赵伟合计120600元。 赵伟的损失超出交强险赔偿范围的部分共计25365.17元，应由赵伟、汤雨按事故责任分担。汤雨负此次事故的次要责任，赵伟负此次事故的主要责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，汤雨应承担本次事故40%的民事赔偿责任即10146.07元（25365.17元×40%），赵伟应自行承担60%的责任即15219.10元（25365.17元×60%）。因汤雨为湘Ａ×××××小型轿车在平安保险公司投保了第三者责任险（赔偿限额500000元），对于机动车交强险赔偿限额外汤雨应承担的赔偿责任即10146.07元应先由平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但根据汤雨与平安保险公司的协议及保险条款的约定，司法鉴定费900.8元（2252元×40%）不在平安保险公司赔偿范围内，故平安保险公司在第三者责任商业保险的范围内应承担9245.27元（10146.07元-900.8元）的赔偿责任，其余部分900.8元由汤雨承担。 平安保险公司应在交强险及三者险限额范围内共赔付赵伟129845.27元（120600元+9245.27元），汤雨应赔偿赵伟900.8元。因汤雨前期已支付赵伟医疗费20318元，故汤雨已经履行了其赔偿责任900.8元，且多垫付给赵伟19417.2元。扣除赵伟已经得到汤雨赔付的19417.2元，故平安保险公司尚应支付赵伟110428.07元（129845.27元－19417.2元），汤雨多垫付的19417.2元由平安保险公司直接支付给汤雨。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告赵伟各项损失共计110428.07元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内支付被告汤雨19417.2元； 三、驳回原告赵伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费892元，因适用简易程序减半收取，实收446元，由原告赵伟负担267.6元，被告汤雨负担178.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  张俊湘 二〇二〇年四月十日 书记员  张文思 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。