四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川16民终342号 上诉人(原审被告)：四川卓群建设工程有限责任公司，住所地四川省广安市广安区金安大道上段38-1号。 法定代表人：李康，总经理。 委托诉讼代理人：涂春兰，四川信和信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黎昌国，男，1970年5月23日出生，汉族，住重庆市忠县。 上诉人四川卓群建设工程有限责任公司(以下简称“卓群公司”)因与被上诉人黎昌国劳动争议一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初6041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 卓群公司上诉请求：撤销一审判决第二项，将该判决第二项中的“一次性伤残补助金114,400元”改判为“一次性伤残补助金54,951元”、“停工留薪期待遇52,800元”改判为“停工留薪期待遇25,632元”、“工资8175.42元”改判为“工资2113.5元”、“经济补偿金4400元”改判为“经济补偿金2113.5元”。事实和理由：原审判决认定事实不清，卓群公司并未与黎昌国签订劳动合同，也未约定工资情况，应当以建筑行业该岗位平均工资为标准计算黎昌国工作期间工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、经济补偿。 黎昌国未作答辩。 黎昌国向一审法院起诉请求：1.判决黎昌国与卓群公司解除劳动关系；2.判决卓群公司依法向黎昌国支付一次性伤残补助金212,550元、一次性工伤医疗补助金58,177.50元、一次性伤残就业补助金151,261.50元，共计421,989元；3.判决卓群公司依法向黎昌国支付住院期间的伙食补助费1528元；4.判决卓群公司依法向黎昌国支付工资报酬8175.20元；5.判决卓群公司依法向黎昌国支付停工留薪工资182,105.10元；6.判决卓群公司依法向黎昌国支付病假工资27,625.71元；7.判决卓群公司依法向黎昌国支付出院后的护理费用12,000元；8.判决卓群公司向黎昌国支付后续医疗费康复费共计100,000元；9.判决卓群公司依法向黎昌国支付未签合同的双倍工资179,850元；10.判决卓群公司依据《劳动合同法》第38条及46条规定向黎昌国支付经济补偿金24,525元；11.判决卓群公司依法向黎昌国支付工伤鉴定费1000元、交通费3000元。 一审法院认定事实：黎昌国于2018年4月3日入职卓群公司，并担任回旋钻工一职。 2018年4月19日早上8时许，黎昌国在卓群公司承建的依云小镇项目在操作回旋钻时，因机器上升装置失控钻具下落导致左腿、右足受伤。 黎昌国受伤后到广安市人民医院住院治疗(2018年4月19日入院，2018年7月30日出院，住院102天)，用去医疗费已由卓群公司支付。出院诊断：1、左小腿、左足脱套伤后皮肤软组织坏死伴感染；2、左胫骨骨膜外露；3、左足肌腱外露；4、左足跖骨及克氏针外露；5、左足毁损伤：1)左胫腓骨开放性粉碎性骨折2)左小腿神经血管肌腱损伤3)左小腿、左足脱套伤；6、左足第2-5跖骨骨折；7、右足第二跖骨骨折；8、左足内侧楔骨、距骨、舟骨骨折；9、右足皮肤裂伤。出院医嘱：1、院外继续治疗，加强功能锻炼；2、继续抗疤痕治疗；3、骨科门诊随。 黎昌国于2018年7月31日至2018年8月8日到第三军医大西南医院住院治疗，用去医疗费已由卓群公司支付。出院诊断：1、左胫腓骨开放性陈旧性骨折；2、左胫骨外固定术后钉道感染。出院医嘱：回当地医院继续治疗等内容。 黎昌国又于2018年8月8日至2018年8月20日在广安市人民医院住院治疗，其医疗费已由卓群公司支付。出院诊断：左胫腓骨陈旧性骨折内固定术后。 广安市人力资源和社会保障局作出了广安人社工决［2018］10017号《认定工伤决定书》决定“对黎昌国2018年4月19日之受伤性质认定为工伤”。 广安市劳动能力鉴定委员会于2018年12月11日作出了广安劳鉴［2018］895号《广安市初次鉴定结论书》的结论“捌级”。 四川省劳动能力鉴定委员会于2019年3月22日作出了四川省劳鉴2018年再856号《再次鉴定结论书》的结论“柒级”。 2018年5月16日，卓群公司与黎昌国共同签订了《解除劳动合同证明》，其内容为“兹有本单位职工黎昌国，性别男，年龄49，公民身份号码5122231970××××××××。劳动合同期限为2017年8月1日至本工程工作内容完成止。因本人不能继续履行劳动合同，与公司协商后自愿申请解除劳动合同关系，根据《劳动法》相关规定，该职工自愿与本单位解除劳动合同。工资发至2018年4月份，特此证明。员工签名：黎昌国，用人单位盖章（加盖了公章）”。 黎昌国于2018年4月3日至2018年4月19日期间的实际工资收入为8175.20元。 卓群公司提供黎昌国于2018年4月的工资表上注明：务工28天，每天300元，其工资为8800元。 2019年8月14日，川渝合作示范区广安协兴生态文化旅游园区劳动人事争议仲裁委员会出具的证明，其内容“本委于2019年6月21日受理黎昌国与四川卓群建设工程有限责任公司柒级工伤待遇劳动争议仲裁申请一案，因案由复杂、人员不足等因素已经超过规定的审理期限仍未处理结束，应申请人黎昌国的请求，本委特此证明”。 黎昌国于2019年8月14日向一审法院申请，对续医费、营养期和护理期进行鉴定。四川鼎诚司法鉴定中心于2019年12月16日作出了鼎诚司鉴［2019］临鉴字第2513号《司法鉴定意见书》的鉴定意见“1、被鉴定人黎昌国的后续医疗费需约人民币壹万玖仟肆佰圆至贰万肆仟陆佰圆(RMB19400元～24600元)。2、被鉴定人黎昌国评定其护理期、营养期为自受伤之日起至评残前一日。特别说明：以上后期医疗费为预估性费用，仅作为赔偿计算的参考依据，其今后的费用以实际发生额为准”，此次鉴定费1700元、鉴定检查费237元及黎昌国实际开支费用629.80元。 一审法院认为，黎昌国在卓群公司处工作时受伤，其性质符合《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的…”规定，且经广安市人力资源和社会保障局认定为工伤，且四川省劳动能力鉴定委员会鉴定黎昌国的伤残等级为7级，故卓群公司对黎昌国受伤所产生的损失承担民事责任。 黎昌国受伤后纳入赔偿范围的有：1、一次性伤残补助金，黎昌国的伤被四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为7级伤残，依法给予13个月的工资；黎昌国提供自己实际务工时间内的半个月工资为8175.20元，卓群公司提供黎昌国的月工资为8800元，结合本案情况，确认黎昌国的月工资为8800元，其一次性伤残补助金为114,400元（8800元×13个月）。2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因黎昌国的伤构成7级伤残，一次性工伤医疗补助金为10个月，一次性伤残就业补助金为26个月，黎昌国初次评残时间是2018年12月，参照2018年广安市全部单位职工平均工资57,111元计算，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为171,333元（57,111元/年÷12个月×36个月）。3、住院伙食补助费，黎昌国住院122天，其中广安市人民医院住院114天，西南医院住院8天，其每天的住院伙食补助费又符合受诉地的一般规定，其住院伙食补助费为1528元（12元/天×114天＋20元/天×8天）。4、停工留薪期待遇，结合黎昌国受伤并参照广安市人力资源和社会保障局《关于印发广安市工伤职工停工留薪期管理办法通知》[广安人社发(2011)106号文件]规定精神，其停工留薪期为6个月(小腿多发性骨折)，其停工留薪期工资为52,800元（8800×6个月）。5、交通费结合本案情况酌情考虑2000元。 卓群公司、黎昌国于2018年5月16日签订了《解除劳动合同证明》是双方真实意思表示，又不违反相关法律法规的规定，故对黎昌国要求解除与卓群公司劳动关系的诉讼请求，予以支持。但，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第(二)项的规定，卓群公司应当向黎昌国支付经济补偿金；黎昌国在卓群公司处工作近半个月，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，依法按0.5个月计算，其经济补偿金为4400元。 黎昌国在卓群公司处工作期间，卓群公司还有工资8175.72未向黎昌国支付，故卓群公司理应向黎昌国支付工资8175.72元。 至于黎昌国要求卓群公司支付未签订劳动合同的双倍工资问题，因黎昌国在卓群公司处工作时间半个月时受伤，还未达到签订劳动合同的时间，故对黎昌国的该项诉讼请求，不予支持。 至于支付病假工资的问题，因黎昌国受伤的性质为工伤，其该项请求不符合《工伤保险条例》的规定，不予支持。 至于黎昌国要求卓群公司支付出院后的护理费问题，因其受伤的性质为工伤，故其该项请求不符合《工伤保险条例》的规定，不予支持。 至于黎昌国要求卓群公司支付后续医疗费及康复费的问题，因其受伤的性质为工伤，且支持了其一次性工伤医疗补助金，故其该项请求不符合《工伤保险条例》的规定，不予支持。 至于黎昌国要求卓群公司支付工伤鉴定费的问题，因其未提供鉴定费发票，不予支持。 至于黎昌国的其他诉讼请求，于法无据，不予支持。 至于卓群公司的辩称意见，因未提供证据来证明自己的主张，不予采信。 据此，该院依照《工伤保险条例》第十四条第一款第一项、第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改＜工伤保险条例＞决定的通知》第二条第三款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条的规定，判决：一、黎昌国与卓群公司解除劳动关系。二、黎昌国受伤后纳入赔偿范围的有：一次性伤残补助金114,400元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金171,333元、住院伙食补助费1528元、停工留薪期待遇52,800元、交通费2000元，工资8175.72元、经济补偿金4400元，共计354,636.72元，由卓群公司在判决生效后十日内向黎昌国支付赔偿款354,636.20元。三、驳回黎昌国的其他诉讼请求。 二审中，当事人未向本院提交新证据。 二审查明的案件事实与一审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为黎昌国工作期间工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、经济补偿分别应以何种标准计算。 关于黎昌国实际务工的工资报酬。黎昌国于2018年4月3日入职卓群公司，卓群公司与黎昌国于2018年5月16日签订的《解除劳动合同证明》，载明黎昌国的工资发至2018年4月份，故卓群公司应向黎昌国支付一个月工资报酬。卓群公司提供的依云小镇—工资发放表载明黎昌国2018年4月工资金额为8800元，一审中黎昌国主张工资8175.72元，未超出该工资发放表所载明金额，对卓群公司主张黎昌国的工资应为2113.5元的上诉请求，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级享受一次性伤残补助金，其标准为13个月的本人工资，本人工资是指职工遭受工伤伤害前12个月平均月缴费工资。现双方当事人均未举示证据证明黎昌国受伤前12个月的月平均工资，而卓群公司自己制作的依云小镇—工资发放表载明黎昌国2018年4月工资金额为8800元，表明该公司认可黎昌国在卓群公司处工作期间的工资不低于8800元，一审判决以8800元/月为标准计算黎昌国的一次性伤残补助金并无不当，对卓群公司的相应上诉主张，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内受工伤职工的原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。黎昌国的停工留薪期工资待遇应按其在卓群公司工作期间的工资待遇发放，卓群公司制作的依云小镇—工资发放表载明黎昌国2018年4月工资金额为8800元，一审法院以该工资标准计算黎昌国的停工留薪期工资具有事实及法律依据，对卓群公司的相应上诉主张，本院亦不予支持。 关于经济补偿。卓群公司与黎昌国于2018年5月16日签订《解除劳动合同证明》，协商一致解除了劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，卓群公司应向黎昌国支付经济补偿。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，劳动者在单位工作年限不满6个月的，用人单位向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资为劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。现有证据无法确认黎昌国劳动合同解除前的12个月月平均工资，而黎昌国在卓群公司工作时的4月份工资为8800元，一审法院以此为标准计算经济补偿亦无不当，卓群公司的相应上诉请求亦不能成立。 综上所述，四川卓群建设工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人四川卓群建设工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  成 琪 审 判 员  黄 平 审 判 员  冯 文 二〇二〇年四月十七日 法官助理  寇正伟 书 记 员  王诗雨