辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终489号上诉人（原审原告）：灯塔市城乡建设服务中心，住所地灯塔市烟台街道建设街536号。法定代表人：宋永辉，主任。委托诉讼代理人：刘新，辽宁帝法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴军，男，1966年9月27日出生，汉族，住灯塔市。委托诉讼代理人：金凯，灯塔市宏凯法律服务所法律工作者。上诉人灯塔市城乡建设服务中心因与被上诉人吴军工伤保险待遇纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2019）辽1081民初3441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人灯塔市城乡建设服务中心委托诉讼代理人刘新、被上诉人吴军委托诉讼代理人金凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市城乡建设服务中心上诉请求：一、请求撤销灯塔市人民法院（2019）辽1081民初3441号民事判决书第二项判决，并依法改判上诉人于判决生效后从2019年7月开始每月向被上诉人吴军支付生活护理费1,610元，之后每年随辽阳市人力资源和社会保障局发布的关于调整工伤人员保险待遇的文件规定调整被上诉人的生活护理费；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：一审法院判决上诉人每月按2,172.8元支付生活护理费，及每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费无法律依据。《工伤保险条例》第四十条：“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“依法享受的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费的工伤保险待遇标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整等情况适时调整。”1、生活护理费的调整不仅仅依据的是统筹地区社会平均工资的变化，而是社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整而调整的，是社会保险行政部门依据工资增长、消费价格指数、工伤保险基金支付能力等综合情况进行的调整，因此原审法院判决每年7月1日仅仅随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费无法律依据。2、生活护理费的调整标准依法是由各地区自行规定的，《工伤保险条例》并未对生活护理费的标准调整进行规定，一审法院依据《工伤保险条例》规定判决上诉人每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费是无法律依据的。3、辽阳市人力资源和社会保障局根据辽宁省人力资源和社会保障厅发布的《关于2019年辽宁省工伤保险相关待遇的通知》，于2019年9月10日发布辽市人社发［2019］77号文件《关于调整工伤人员工伤保险待遇的通知》中第二条第2项明确规定：“生活护理费调整标准。工伤人员生活护理费的调整标准分别为：生活完全不能自理的每月增加92元，生活大部分不能自理的每月增加77元，生活部分不能自理的每月增加64元。调整后的最低生活护理费标准为：生活完全不能自理的1940元/月，生活大部分不能自理1610元/月，生活部分不能自理1340元/月。”因此，被上诉人吴军的生活护理费每月应是1610元/月，且调整应根据辽阳市人力资源和社会保障局发布的关于调整工伤人员保险待遇相关的文件规定进行调整。综上，一审判决适用法律错误，请求二审法院依法撤销灯塔市人民法院（2019）辽1081民初3441号民事判决书第二项判决，并依法改判上诉人于判决生效后从2019年7月开始每月向被上诉人吴军支付生活护理费1610元，之后每年随辽阳市人力资源和社会保障局发布的关于调整工伤人员保险待遇的文件规定调整被上诉人的生活护理费。吴军辩称，同一审答辩意见一致，同意一审判决。灯塔市城乡建设服务中心向一审法院起诉请求：一、请求法院判决原告按每月1955元支付被告护理费，并驳回被告其他仲裁请求；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：灯塔市劳动人事争议仲裁院，灯市劳人仲字［2019］第98号《仲裁裁决书》裁决原告给付被告垫付的后续治疗费3939.72元及按月给付被告护理费2172.80元，并每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费是错误的。一、被告仲裁申请请求给付的护理费为每月1995元，但仲裁裁决认定为每月2172.8元，仲裁裁决超越仲裁请求。被告申请仲裁，请求原告“自2019年7月起按月给付申请人护理费：1955元/月”，而仲裁裁决认定的生活护理费为每月2172.8元，己经超越被告仲裁请求。辽阳市人力资源和社会保障局于2019年7月3日发布的《关于公布2018年职工平均工资和在岗职工平均工资的通知》（辽市人社发［2019］49号），而被告是于2019年7月17日申请的劳动争议仲裁并立的案，在8月9日仲裁开庭进行的审理。被告并未按新标准提出生活护理费的请求，也未在庭审过程中提出过变更仲裁请求。作为劳动争议仲裁案件的的申请人，被告有权处分自己的权利，仲裁庭无权擅自变更申请人的仲裁请求。二、裁决每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费无法律依据。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“依法享受的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费的工伤保险待遇标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整等情况适时调整。”生活护理费的调整不仅仅依据的是统筹地区社会平均工资的变化，而是社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整而调整的，因此裁决每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整护理费缺乏法律依据。三、被告请求原告支付其垫付的后续治疗费3939.72元证据不足。根据《工伤保险条例》第三十条三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”第六十二条二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此，被告必须提交复查期间发生费用的明细清单，审查是否符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，在此标准内的才由原告承担。被告在仲裁中，只单独提交一张票据，一是其未提交病例或相关医嘱，不能证明所发生的医疗费是治疗工伤所产生的费用；二是因其未提交详细的医疗清单，不能证明其发生的费用是否符合工伤保险报销的规定。因此，若被告不能提供病例或相关医嘱、详细的医疗清单，该费用不应得到支持。综上，仲裁裁决超越申请范围，且仲裁裁决认定事实错误，适用法律不当，请求法院依法支持原告的诉讼请求。吴军一审辩称：1、被告要求按1955元支付的护理费应随着社会平均工资的变化而调整，被告申请仲裁时在仲裁开庭前辽阳市下发了辽市人社发2019第49号文件公布了辽阳市2018年社会平均工资标准为每月5432元折算百分之四十为2172.8元也就是给付被告生活护理费的标准，因为社会平均工资标准下发的时间和实际接收的时间有一定误差，在仲裁庭审的时候接到这个通知，按照新社会平均工资的数额给付护理费，符合工伤保险条例第34条规定的护理费给付标准，同时该标准应随每一年度的社会平均工资变化而适时调整因此被告的护理费应该按照辽阳市2018年度社会平均工资标准起算，并逐年根据社会平均工资的变化而适时调整；2、被告主张的医疗费用系因受工伤而发生的后期治疗费用应当依法由用人单位承担，综上被告不同意原告的诉讼请求，请法庭依法核实被告应享受的护理费及后期治疗费，依法裁判。一审法院认定事实：吴军于灯塔市环卫处工作，双方签订了书面劳动合同，约定工资为1600/月，灯塔市环卫处未为原告缴纳工伤保险。2017年11月22日6时30分许，原告在装完垃圾登上环卫车，车辆启动后从环卫车上跌落，造成身体多处受伤。随即入住辽阳市中心医院进行治疗，诊断为：1、双眼Terson综合征，2、双眼白内障，3、左眼睫状体、脉络膜脱离，4、重症颅脑损伤，5、脑疝，6、广泛性脑挫裂伤，7、外伤性蛛网膜下腔出血，8、双侧额颞部硬膜下血肿，9、颅骨骨折，10、头皮血肿，11、头皮裂伤，12、左眼渗出性视网膜脱离。原告住院114天，其中，一级护理66天，二级护理48天。被告已支付住院医疗费及误工工资。2018年6月31日，辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认字［2018］030号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。此认定决定书已发生法律效力。2018年12月28日，经辽阳市劳动鉴定委员会鉴定原告为一级伤残。原告就工伤保险待遇以“一、要求被申请人给付申请人工伤、伤残待遇（按一级伤残标准计算）；二、要求对申请人的依赖护理等级进行鉴定，并依鉴定结论确定的等级给付申请人依赖护理待遇”为请求事项，向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院就被告申请的第一项内容先行作出灯市劳人仲字（2019）19号仲裁裁决：由灯塔市环卫处自本裁决生效之日起三日内给付吴军一次性伤残补助金人民币43,200元；按月给付吴军伤残津贴1440元；住院期间伙食费、护理费合计人民币22,818.42元。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。本院公开开庭审理，于2019年5月9日作出（2019）辽1081民初1565号民事判决书，判决一、被告灯塔市环境卫生管理处于本判决生效后十日内给付原告吴军一次性伤残补助金79,174.75元；二、被告灯塔市环境卫生管理处自2019年1月开始每月给付原告吴军伤残津贴2639.16元；三、被告灯塔市环境卫生管理处于本判决生效后十日内给付原告吴军住院期间伙食补助费3,170.34元；四、被告灯塔市环境卫生管理处于本判决生效后十日内给付原告吴军住院期间护理费20,700元；五、驳回原告吴军的其他诉讼请求。灯塔市环境卫生管理处不服向辽阳市中级人民法院提起上诉，在上诉期间，因机构改革，灯塔市环境卫生管理处被撤销，其职能由灯塔市城乡建设服务中心所承接。辽阳市中级人民法院经审理作出（2019）辽10民终1041号民事判决书，驳回灯塔市城乡建设服务中心的上诉，维持原判。后吴军再次到灯塔市劳动人事争议仲裁院就其护理费和后续治疗费用争议再次申请仲裁，该院于2019年8月26日作出灯市劳人仲字［2019］98号仲裁裁决书，裁决灯塔市城乡建设服务中心于裁决生效之日起三日内给付申请人垫付的继续治疗费用3939.72元，并从2019年7月开始按月给付申请人生活护理费2172.80元（标准：统筹地区上年度职工月平均工资的40%），每年7月1日随统筹地区社会平均工资变化适时调整。灯塔市城乡建设服务中心不服该裁决向我院提起诉讼。另，灯塔市城乡建设服务中心没有为吴军缴纳工伤保险。2019年4月15日至2019年4月20日，因玻璃体出血，吴军入辽阳市中心医院住院治疗，入院主要诊断为左眼玻切术后硅油眼，其他诊断为左眼继发性青光眼、左眼晶状体缺失、左眼视网膜脱离、右眼玻璃体积血、右眼丝状角膜炎、颅脑外伤、颅内出血术后、高血压、高血压心脏病。共计支付医疗费3939.72元。经吴军申请，2019年6月28日，辽阳市劳动能力鉴定委员会作出护理登记鉴定书，鉴定结论为大部分依赖护理。2019年7月3日，辽阳市人力资源和社会保障局发布辽市人社发［2019］49号文件，公布2018年度辽阳市职工平均工资为65,184元，月平均5432元。2018年度辽阳市在岗职工平均工资为67941元，月平均5661.75元。一审法院认为：被告吴军系原告灯塔市城乡建设服务中心的职工，其在工作期间因意外跌落而受伤，经其本人申请，辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认［2018］030号工伤认定决定书，认定吴军为工伤，因灯塔市城乡建设服务中心没有为吴军缴纳工伤保险，而且双方就工伤保险待遇经过灯塔市、辽阳市两级人民法院进行审理，并作出生效判决。辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定吴军为大部分依赖护理，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。故吴军可依法获得统筹地区上年度职工月平均工资40%的护理费。对于原告灯塔市城乡建设服务中心提出的被告已在仲裁申请书中明确了护理费的给付标准抗辩意见，吴军在仲裁申请书虽然提出按每月1955元的护理费主张，但是其还提出护理费随统筹地区职工平均工资变化而调整，故吴军的主张是明确的，其提出按照新的标准计算护理费未超过其申请范围。因在仲裁期间辽阳市人社局发布了2018年度辽阳地区职工工资平均工资的数据，故灯塔市城乡建设服务中心应给付吴军的护理费应当以新的标准执行。关于原告主张的后续治疗费用，因原告灯塔市城乡建设服务中心没有为被告吴军缴纳工伤保险，故原告应当负担吴军的因工伤而自行支付的医疗费用。根据被告当庭提交的住院病案中所注明主要诊断与其因工受伤后所做手术存在关联，应为其术后治疗所需，灯塔市城乡建设服务中心应当予以负担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十四条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、原告灯塔市城乡建设服务中心于本判决生效后十日内向被告吴军支付医疗费3939.27元。二、原告灯塔市城乡建设服务中心于本判决生效后从2019年7月开始每月向被告吴军支付护理费2172.80元（现计算标准为辽阳地区2018年度职工月平均工资），而后每年随本统筹地区（辽宁省辽阳市）职工平均工资变化而调整。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告灯塔市城乡建设服务中心负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于生活护理费给付标准问题，《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。一审法院依据上述规定判决吴军生活护理费，并无不当。灯塔市城乡建设服务中心提出应当依据辽阳市人力资源和社会保障局辽市人社发［2019］77号文件《关于调整工伤人员工伤保险待遇的通知》中规定的生活护理费标准计算吴军的生活护理费，经查，该通知中规定了最低生活护理费标准，与《工伤保险条例》的上述规定并无矛盾。综上所述，灯塔市城乡建设服务中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人灯塔市城乡建设服务中心负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇二〇年四月七日法官助理李雪书记员徐智源