福建省大田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0425刑初72号 公诉机关大田县人民检察院。 被告人颜良凯，男，1977年10月2日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，无业，住福建省大田县。因涉嫌赌博罪，于2019年2月24日被大田县公安局刑事拘留，同年2月27日变更为取保候审。 大田县人民检察院以田检一部刑诉〔2020〕48号起诉书指控被告人颜良凯犯赌博罪，于2020年4月24日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，依法适用认罪认罚简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员张正池出庭支持公诉，被告人颜良凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年10月至2019年2月23日，被告人颜良凯为获取非法利益，以1:45或1:46的赔率收取“六合彩”投注的形式聚众赌博。颜良凯通过微信、支付宝红包或转账的形式，先后收取吴某、范某1、施某5、李某1等13名赌客（均另案处理）的“六合彩”投注款共计人民币65012元，颜良凯累计赔付43567元及支付给吴某5%的投注返点共计2224元，非法获利达人民币19221元。另，颜良凯收款后又向施某6、郑某、李某2（均另案处理）以投注“六合彩”的形式参与赌博，投注金额共计30180元，获得赔付款33215元，获利3035元。具体如下： 1.2018年11月24日至2019年2月23日间，被告人颜良凯收到施某4“六合彩”投注款510元，获利510元。 2.2018年11月15日至2019年2月19日间，被告人颜良凯收到刘某“六合彩”投注款810元，赔付720元，从中获利90元。 3.2018年11月至2019年1月29日间，被告人颜良凯收到范某1“六合彩”投注款7405元，赔付2070元，从中获利5335元。 4.2018年10月25日至2019年2月16日间，被告人颜良凯收到李某2“六合彩”投注款1680元，赔付2275元。 5.2019年1月24日至2月23日间，被告人颜良凯收到吴某“六合彩”投注款44119元，赔付27802元，支付给吴某返点2224元，颜良凯从中获利14093元。 6.2019年1月25日至2月23日间，被告人颜良凯收到施某2“六合彩”投注款475元，赔付920元。 7.2019年2月12日至2月23日间，被告人颜良凯收到施某1“六合彩”投注款3545元，赔付3150元，从中获利395元。 8.2019年2月14日，被告人颜良凯收到林某“六合彩”投注款100元，赔付920元。 9.2019年1月15日至2月23日间，被告人颜良凯收到廖某“六合彩”投注款920元，赔付2030元。 10.2019年2月6日至2月23日间，被告人颜良凯收到施某5“六合彩”投注款625元，从中获利625元。 11.2019年1月17日至2月16日间，被告人颜良凯收到李某1“六合彩”投注款4383元，赔付3220元，从中获利1163元。 12.2019年1月13日至2月23日间，被告人颜良凯收到施某3“六合彩”投注款380元，赔付460元。 13.2019年2月23日，被告人颜良凯收到颜某2“六合彩”投注款60元，获利60元。 2019年2月23日，被告人颜良凯在大田县均溪镇文化广场“某奶茶”店铺被公安机关抓获，到案后能如实供述自己的罪行。案发后，公安机关在被告人颜良凯处扣押黑色苹果7P手机1台、暂扣人民币32216元。 公诉机关认为被告人颜良凯以营利为目的，以非法收受“六合彩”投注的形式组织三人以上赌博，赌资数额累计达人民币65012元，非法获利人民币19221元，应以赌博罪追究其刑事责任；因颜良凯具有坦白的法定可以从轻处罚情节和退赃的酌定可以从轻处罚情节，故建议本院对被告人颜良凯判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元，适用缓刑。公诉机关当庭提交了证人吴某1、施某1、施某2、刘某、林某、廖某、陈某、范某1、颜某1、颜某2、施某3、施某6、李某2、郑某、施某4、施某5、李某1证言，户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、扣押清单、扣押决定书、行政处罚决定书、情况说明、证明、到案经过、破案经过等书证，检查笔录，微信聊天记录截图等证据证实，被告人颜良凯亦供述在案，足以认定。 被告人颜良凯对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人颜良凯以营利为目的，以非法收受“六合彩”投注的形式聚众赌博，赌资数额计人民币65012元，违法所得计人民币19221元，其行为已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人颜良凯到案后能如实供述自己的罪行，主动上缴赌资及违法所得，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。根据被告人颜良凯的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正调查评估意见，可以对其适用缓刑。公诉机关量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项和第八条之规定，判决如下： 一、被告人颜良凯犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。 (缓刑考验期自判决发生法律效力之日起确定，罚金已缴纳) 二、追缴大田县公安局从被告人颜良凯处暂扣的赌资及违法所得计人民币一万九千二百二十一元，由扣押机关大田县公安局依法上缴国库，余款由大田县公安局依法处理。扣押的苹果7P手机一部，由扣押机关大田县公安局依法发还被告人颜良凯。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  史小闽 二〇二〇年四月三十日                                                                                                                                                        法官助理叶聿僚                                                                                                                                                          书记员郑明慧 附本案主要法律条文： 第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。