辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终2588号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。负责人：王姝，该公司经理。委托诉讼代理人：郭帅，辽宁兴桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：马洪博，辽宁兴桓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘辉，男，1968年9月18日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：张静，辽宁东尧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：倪云江，男，1978年10月8日出生，汉族，住辽宁省建昌县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人刘辉、倪云江机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11377号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判中关于误工费部分，依法改判或发回重审，上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决误工费部分不合理。刘辉无法提供事故前三个月及误工期间流水，且无完税证明。现仅提供2017年4月至2018年4月流水，和误工证明不匹配，一审法院按6765.9元/月给付误工费，明显不合理。刘辉辩称，请求法院维持一审判决。倪云江未提交答辩意见。刘辉向一审法院起诉请求：判令倪云江、保险公司赔偿刘辉医疗费26,885.05元、住院伙食补助费3,000元、营养费2,000元、误工费39,011.5元、护理费8,664元、残疾赔偿金74,684元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,000元、交通费1,000元、残疾辅助器具费30元、车损1,000元、餐费169元、复印费69元；本案诉讼费由倪云江、保险公司承担。一审法院认定事实：2019年3月13日7时10分，倪云江驾驶其所有的辽Ａ×××××号车辆行驶至沈阳市和平区和平广场南出口时，与骑电动自行车的刘辉发生交通事故，造成刘辉受伤及双方车辆损坏的后果。本次事故经交警部门认定，倪云江负事故全部责任。事故发生后，刘辉到沈阳市骨科医院住院治疗，诊断为左锁骨肩峰端骨折等症。刘辉住院30天，住院期间均为二级护理。出院医嘱为休息一个月，加强护理及营养。刘辉为治疗，共支付医疗费36,884.94元（含保险公司垫付10,000元）。根据刘辉提供的证据并结合其伤情，一审法院确定刘辉因本次交通事故误工159天。刘辉系沈阳兴隆大天地购物中心有限公司用工人员，月均工资为6,765.90元。刘辉的伤情经一审法院委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年9月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为刘辉左肩部伤残等级为十级，刘辉支付鉴定费1,000元。刘辉定残时年满51周岁。另，刘辉购买托板支付30元。刘辉复印病历材料支付复印费45元。另查明：肇事车辆在保险公司投保了交强险及第三者责任险100万元，含不计免赔，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，倪云江作为肇事车辆所有人及驾驶人，应该对其在驾驶过程中未注意安全，造成刘辉受伤的行为，向刘辉承担赔偿责任。因肇事车辆已在保险公司投保了交强险及第三者责任险，且本次交通事故发生在保险公司承保期限内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国保险法》的有关规定，刘辉有权就其应获赔偿部分向保险人请求赔偿保险金，保险公司应当在保险限额内直接向刘辉支付赔偿款项。对于超出限额及刘辉主张合理部分，由倪云江承担赔偿责任。关于赔偿的具体数额，根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。综上，对刘辉主张的损失赔偿请求中合理部分，一审法院予以支持。具体如下：1、医疗费。一审法院结合刘辉提供的医疗机构出具的门诊及住院医药费收据凭证，结合刘辉提供的证据，一审法院对刘辉主张的医疗费为36,884.94元（含保险公司垫付10,000元）。因保险公司已经垫付医疗费10,000元，因此，同时保险公司应赔付给刘辉医疗费26,884.94元。2、住院伙食补助费。法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据法定标准，结合刘辉共计住院30天的事实，一审法院对刘辉主张的住院伙食补助费3,000元予以支持。3、营养费。刘辉出院时医嘱载明建议加强营养，故一审法院对其该项主张予以支持。考虑到刘辉的病情，一审法院对其主张的营养费2,000元予以支持。4、误工费。法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，依照刘辉提供的证据，刘辉共计误工159天，结合刘辉月均工资6,765.90元的情况，一审法院确定刘辉主张的误工费为35,859.27元（6,765.90元/月÷30天/月×159天）。5、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。刘辉住院期间均为二级护理。出院后医嘱要求加强护理，考虑到刘辉的病情，一审法院确定护理人数为1人，出院后护理期限为30天。刘辉未提供了护理人员固定收入证明，一审法院参照2019年度居民服务修理和其他服务业标准计算其主张的护理费，故一审法院确定刘辉主张护理费8,664元（52,707元/年÷365天/年×30天×1人+52,707元/年÷365天/年×30天×1人）予以支持。6、残疾赔偿金。法律规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。结合刘辉的年龄及伤残情况，一审法院对刘辉主张的残疾赔偿金74,684元（37,342元/年×20年×10%）予以支持。7、鉴定费。刘辉该项主张于法有据，一审法院对其主张的鉴定费1,000元予以支持。8、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据刘辉住院治疗及复诊的实际情况，一审法院确定刘辉主张交通费为800元。9、精神损害抚慰金。刘辉因本次交通事故致残，给其造成了较大精神损害，为补偿及抚慰刘辉精神上的创伤，根据法律规定，赔偿义务人应给予相应的精神损害赔偿。一审法院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，一审法院确定刘辉主张的精神损害抚慰金5,000元予以支持。10、残疾辅助器具费。刘辉该项主张于法有据，一审法院对其主张的残疾辅助器具费30元予以支持。11、财产损失。本次事故造成刘辉电动车受损，但其未提供车辆维修费发票、车辆受损照片等证据予以佐证，但考虑到损失实际存在，一审法院酌定其主张的财产损失为800元。12、复印费。刘辉该项主张于法有据，考虑到复印病历的必要性及合理性，一审法院确定其主张的复印费为45元。13、餐费。刘辉主张的餐费已经包含在住院伙食补助费中，故一审法院对其主张的该部分费用不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉医疗费26,884.94元；二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉住院伙食补助费3,000元；三、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉营养费2,000元；四、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉误工费35,859.27元；五、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉张护理费8,664元；六、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉残疾赔偿金74,684元；七、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉鉴定费1,000元；八、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉交通费800元；九、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉精神损害抚慰金5,000元；十、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉伤残辅助器具费30元；十一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉财产损失800元；十二、倪云江自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉复印费45元；十三、驳回刘辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费656元（已减半收取），由倪云江承担。二审中，刘辉提交误工证明、营业执照复印件，证明刘辉误工时间共计是182天，误工期间单位没有发放工资。保险公司质证意见为:被上诉人应该提供银行流水，证明被上诉人误工的时间和损失,一审时被上诉人提供了事故发生时间之前一年时的工资银行流水，证明工资是银行转账发放。本院认定的事实与一审法院认定的事实基本一致。但对一审认定的“刘辉系沈阳兴隆大天地购物中心有限公司用工人员，月均工资为6,765.90元。”经查，刘辉虽提供沈阳兴隆大天地购物中心有限公司出具的《误工证明及收入证明情况》，记载其在该公司担任电气科科长，月平均收入为6765.9元。但刘辉仅提供2017年4月至2018年4月的银行流水，其所主张的发放工资的对方账户户名并非沈阳兴隆大天地购物中心有限公司，而是“刘某剑”个人账户，且并非每月一次性转账6765.9元，而是分三笔转入，每月数额也有所不同，刘辉主张“刘某剑”是单位财务人员，三笔转账分别是基本工资、职务工资、效益工资及补助和工龄工资。刘辉提交的签订日期为2018年6月1日的《劳动合同书》，记载其工资标准为1620元/月。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，刘辉主张其误工费标准为每月6765.9元，但其提供的银行流水距交通事故发生时间较远，转账人是个人账户，且非每月一次性汇入。且刘辉自述其中有3000余元为效益工资及补助和工龄工资，即该部分受单位经营效益情况影响，数额不固定。故现有证据不足以证明其受伤前固定收入达到每月6765.9元。本院依据2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准确定其误工费为52,707元/年÷365天×159天=22,960.04元。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11377号民事判决第一项至第三项、第五项至第十二项；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11377号民事判决第十三项；三、变更沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11377号民事判决第四项为“中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起三十日内赔偿刘辉误工费22,960.04元”;四、驳回当事人其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费656元（已减半收取），由倪云江负担，二审案件受理费1312元，由刘辉负担300元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担1012元。本判决为终审判决。审判长 高 悦审判员 邹明宇审判员 刘小丹二〇二〇年四月二十八日法官助理任玲书记员王星丹本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。