河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终282号 上诉人（原审被告）：骆长水，男，1977年1月10日出生，农民，汉族，住河北省故城县。 委托诉讼代理人：李景松，河北志安邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：骆金香，男，1973年4月23日出生，汉族，住河北省故城县。 委托诉讼代理人：刘胜达，政通法律服务所法律工作者。 上诉人骆长水因与被上诉人骆金香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省故城县人民法院（2019）冀1126民初1975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人骆长水及其委托诉讼代理人李景松、被上诉人骆金香及其委托诉讼代理人刘胜达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 骆长水上诉请求：一、依法改判由骆长水赔付骆金香1997.8元；二、上诉费用由骆金香承担。事实与理由：1、一审判决骆长水对本次事故承担全部责任，认定事实错误。骆长水与骆金香为合伙关系，由骆金香提供面包车作为交通工具，二人驾乘面包车去拉货地点（华鹏建材厂），由骆长水提供货车作为拉加气块的运输工具，货车在拉货地点与送货地点之间使用，双方约定扣除油钱以后，每趟拉货的利润各分100元，因此，合伙经营的风险也应由双方共同承担。骆金香对事故的发生存在过错。在事发路段，因车上装载的加气块散落，骆长水与骆金香停车加固笼绳。骆金香在车上笼绳，骆长水在车下捆扎。因很快阻塞了交通，骆金香让骆长水移动车辆，向前靠边停靠。骆长水在缓慢移动过程中，骆金香顺着驾驶室左侧的爬梯往下爬，并跳下爬梯造成其头部摔伤及足部被车轮碾压爱伤。2、一审法院关于骆金香的误工费标准认定错误。骆金香从事的并非交通运输行为，其本人也没有道路运输相关从业资格，骆金香为农村户口且长年在本村居住，收入主要来源于农业，故骆金香的误工费标准应按河北省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算。3、骆金香在住院期间由骆长水护理了35天，该期间的护理费应予以扣除。综上，请求二审法院查清事实后，依法支持骆长水的上诉请求。 骆金香辩称，一审认定事实清楚，适用法律得当，二审法院应依法驳回骆长水的上诉请求，维持原判。 骆金香向一审法院起诉请求：请求判令骆长水赔偿骆金香医疗费等各项损失20万元。事实与理由：2018年7月骆长水雇佣骆金香为其打工，负责加气块的装卸工作。2018年8月11日晚，车辆行至衡德公路武邑段，因骆长水违规超载驾驶车辆急刹车时有加气块散落，骆长水要求骆金香去车斗上固定缆绳，骆金香在车斗上固定缆绳时，骆长水无故启动车辆前行致骆金香摔伤。骆金香被送往衡水市第二人民医院住院治疗，随后转至德州市人民医院和济南市干佛山医院接受进一步的治疗，花费大量医疗费用。骆金香多次与骆长水协商赔偿事宜，未果。为维护骆金香合法权益，骆金香依法诉至法院，请求依法判决。 一审法院经审理认定事实，2018年8月11日晚骆金香、骆长水运输加气块过程中，车斗上加气块散落，骆金香在车斗固定缆绳的过程中，骆长水启动车辆导致骆金香摔伤。骆金香受伤后被送往衡水市第二人民医院进行治疗，住院20天，2018年8月13日转入德州市人民医院，住院共计29天，2018年10月7日转入山东省千佛山医院，住院共计11天。后经鉴定，骆金香颅脑损伤属十级伤残，误工期限为180天，护理期限为60天，营养期为90日，鉴定费花费1600元。在骆金香住院过程中骆长水为其垫付医疗费71200元。上述事实有骆金香、骆长水当庭陈述及骆金香提交证据病例四份、鉴定费票据、司法鉴定书，骆长水提交证据银行转账凭证、德州人民医院预收费票据、德州医院医疗费票据、农商行收款凭证予以证明。 一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的费用。本案中，骆长水明知骆金香在车斗上固定缆绳，其启动车辆导致骆金香受伤住院，骆长水应对本次事故负全部责任，应当赔偿骆金香合理损失。骆金香合理损失如下：医疗费89327.9元；营养费30×90＝2700元；住院伙食补助费6000元；护理费按照居民服务业标准计算39947÷365×60＝6566元；误工费按照2018年交通运输业人均年收入计算，原告主张36000元不违反法律规定；伤残赔偿金140××××0×10%＝28062元；精神抚慰金5000元；交通费本院酌定1000元。上述共计174655.9元，因骆长水为其垫付医疗费71200元，剩余103455.9元应予赔偿。判决：骆长水于本判决生效之日起5日内赔偿骆金香各项损失103455.9元。案件受理费650元，由骆长水承担。 本院二审期间，骆长水围绕上诉请求申请证人李某、钟某出庭作证，用以证明骆长水与骆金香之间系合伙关系。本院经审查，予以准许。证人李某在庭审中陈述：“我与骆长水、骆金香都在华鹏建材厂拉加气块，都是运输到衡水同一个建筑工地，骆金香开着面包车拉着骆长水去华鹏建材厂拉加气块。大约在2018年7、8月份时，我们在砖厂闲说话时，我问骆长水、骆金香如何核算运加气块的收入，骆长水说他们俩平均分运输的收入，骆金香也在场，骆金香是否说话了，我记不清了。…”证人钟某在庭审中陈述：“2018年6、7月份，我与骆长水、骆金香都在华鹏建材厂拉加气块。…大约在2018年6、7月份的凌晨4、5点左右，在衡德线391路段清凉店和龙华之间的路段上，当天骆长水、骆金香从华鹏建材厂出发比我早，在距离事发现现场五六百米的时候我看见马路中间偏北侧一点掉了一堆加气块，往前走，我就看到骆金香已经在地上躺着了，车辆停在北侧，骆长水当时打电话，地面上什么也没有…在一起装车的时候问过骆长水、骆金香他俩怎么分钱，骆长水、骆金香都说过俩人平分。…”骆金香的质证意见：两个证据陈述的证言明显偏袒骆长水，且两个证人证言含糊其辞，证明事实不清，在证言中也并不能证明骆长水在上诉中所陈述的事发过程，亦不能证明骆长水与骆金香之间系合伙关系，只是道听途说，故两证人证言均不认可。 骆金香围绕其主张提供衡水市劳动和社会保障局颁发的职业鉴定书一份，用以证明骆金香事故发生前从事交通运输业。骆长水的质证意见：对该证据的真实性没有意见，但该证据为2011年3月9日颁发，自颁发之日起至事故发生时复核记录均为空白，该证件的有效性不予以认可，且该证载明的职业（工种）及等级：推土、叉车、铲运机驾驶员，与本案没有关联性。 本院对上述证据的认证意见：证人李某、钟某在庭审中的陈述均系骆长水所述得来，不足以直接证明骆长水与骆金香之间系合伙关系，骆金香对证人证言提出异议，骆长水亦未提供其他证据相佐证，故本院对上述证人证言不予采信。对骆金香提供的证据，并不足以证明骆金香从事交通运输行业，骆金香亦未提供其他证据相印证，故本院对该证据的证明力不予以认可。 本院二审查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明：2018年渡河北省农、林、牧、渔业人均收入23461元。 本院认为，关于骆金香受伤的损失应如何承担的问题。骆长水上诉称其与骆金香之间系合伙关系，合伙经营的风险应由双方共同承担，但骆长水提供的证据不足以证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由骆长水承担举证不能的法律后果。 公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，侵权人应当对其侵权行为承担侵权赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，从骆长水、骆金香当庭的陈述及查明的事实可知，骆长水、骆金香在运输加气块中，因车斗上的加气块散落，骆金香去车斗上固定缆绳，骆长水为防止后方车辆追尾启动车辆，导致骆金香受伤住院。本次事故的发生骆长水未尽到安全保障义务，应当承担赔偿责任，骆金香自认负责装卸工作，则其负有牢固固定加气块防止脱落的职责，其在车斗内整理加气块时，应注意观察周围环境，以防止损害的发生，因其疏忽大意造成本次事故的发生，对事故的发生也有一定的过错，应减轻骆长水的赔偿责任。据此，本案应根据事故发生的经过和双方的过错，酌情确定骆长水承担90%赔偿责任，骆金香自行承担10%的责任比例为宜，一审判令骆长水对本次事故负全部责任，本院认为责任过重，予以纠正。 关于误工费的问题。本案中，骆金香因本次事故受伤后，经委托司法鉴定，双方对该鉴定意见均未提出异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”骆金香在诉讼中提供 的证据不足以证明其有固定工资收入和最近三年的平均收入状况，亦未提交充分证据证明其从事交通运输业，其生活居住在农村，据此，关于骆金香的误工费可参照2018年度河北省农、林、牧、渔业人均收入标准计算为11569.8元（23461元÷365天×180天），一审法院按确定的误工费错误，本院予以纠正。关于护理费的问题。骆长水上诉称骆金香在住院期间其护理了35天，护理费的损失应相应扣除，但骆长水未提供证据证明其主张，应由骆长水承担举证不能的法律后果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。…”的规定，一审法院认定的骆金香的护理费正确，本院予以维持。 因骆长水、骆金香均未对医疗费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费提出异议，本院予以确认。骆金香的合理损失总额为150225.7元（89327.9元＋2700元＋6000元＋6566元＋28062元＋5000元＋1000元＋11569.8元）。应由骆长水对骆金香的损失承担90%即135203.1元（150225.7元×90%）的赔偿责任，扣除其已垫付的71200元医疗费，骆长水应再给付骆金香各项损失共计64003.1元（135203.1元－71200元）。 综上所述，骆长水的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省故城县人民法院（2019）冀1126民初1975号民事判决； 二、上诉人骆长水于接本判决五日内赔偿骆金香各项损失64003.1元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费650元，由上诉人骆长水负担585元，由被上诉人骆金香负担65元。二审案件受理费807元，由上诉人骆长水负担775元，由被上诉人骆金香负担32元。 本判决为终审判决。 审判长  许晓芬 审判员  吕国仲 审判员  杨 英 二〇二〇年四月十四日 书记员  赵晓明