重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终580号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司合川支公司，住所地重庆市合川区南津街街道办事处江城大道476号2-4，统一社会信用代码91500117747478598T。负责人：王啸。委托诉讼代理人：陈旭，重庆百君（合川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：伍安全，男，1958年1月17日出生，汉族，住重庆市合川区。被上诉人（原审被告）：彭先华，男，1963年6月6日出生，汉族，住重庆市合川区。被上诉人（原审被告）：朱春梅，女，1964年1月27日出生，汉族，住重庆市合川区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司合川支公司因与被上诉人伍安全、彭先华、朱春梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院（2018）渝0117民初10694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司的委托诉讼代理人陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司合川支公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、请求依法申请对伍安全的伤残等级重新鉴定或按十级伤残判决。事实和理由：鉴定机构退回鉴定说明不真实。伍安全伤残等级由上诉人提出重新鉴定申请后，鉴定机构并未向上诉人出具要求缴纳鉴定费的相关通知，合川区司法鉴定所向一审法院出具的说明不属实，现一审也未要求上诉人补充资料，证明资料齐全，无需补充。故上诉要求重新鉴定或按照10级伤残等级进行赔偿。伍安全向一审法院起诉请求：1、请求判令彭先华、朱春梅、中国平安财产保险股份有限公司合川支公司赔偿伍安全医疗费53685.6元、住院伙食补助费1250元、营养费2000元、后续医疗费20000元、护理费2500元、误工费15000元、残疾赔偿金135210.6元、器具费2340元、精神抚慰金7000元、鉴定费1400元、交通费1000元，总计240386.2元；2、诉讼费由彭先华、朱春梅、中国平安财产保险股份有限公司合川支公司承担。一审法院认定事实：2018年8月11日14时45分许，彭先华驾驶车牌号为渝Ａ×××××的小型客车，沿南园路合川日报社往劳动局方向行驶至重庆市合川区南园路青少年活动中心路段时因忽视观察，与伍安全骑行的自行车发生碰撞，致两车及道路中央护栏部分受损，伍安全受伤的交通事故。伍安全受伤后被送往重庆市合川区人民医院救治，住院25天，被诊断为：1、右胫骨平台粉碎性骨折；2、右腓骨头粉碎性骨折；3、右膝半月板损伤；4、右下肢挤压伤；5、右下肢皮肤挫裂伤；6、右侧大多角骨、小多角骨半脱位；7、急性轻型颅脑损伤；8、左侧多发肋骨骨折；9、面部开放性损伤、额面部皮肤挫裂撕脱伤、左面部皮瓣挫裂撕脱伤；10、全身多处软组织损伤；11、高甘油三酯血症。出院医嘱：1、适当加强营养，促进骨骼愈合，防止跌倒等导致再次骨折可能；2、注意休息，拄双拐活动，佩戴假肢具保护患肢，避免患肢负重；平时不在负重情况下进行功能锻炼，主动活动膝关节、踝关节、足趾关节；3、术后6周，3.6.12月到我院门诊复查Ｘ片，视其结果决定何时患肢可负重及内固定取出时间及下一步治疗；4、卧床期间至少每3小时翻身一次，主动咳嗽、深呼吸。主被动活动肢体，预防肺部感染、深静脉血栓及褥疮的发生；5、专科随访其他情况；6、如有不适，门诊随访；7、若我院随访困难，需定期在外院医师指导下治疗；8、患者右膝半月板损伤，但目前患肢不能负重，待负重后根据病情，若疼痛明显，则需进一步行膝关节镜检查手术治疗。2018年8月15日，重庆市合川区公安局交通巡逻警察支队南津街勤务大队作出的第500117420180003627号道路交通事故认定书认定被告负此次事故的全部责任，原告伍安全无责任。伍安全受伤后在重庆市合川区人民医院产生门诊费用（含复查费用）1152.23元（票据20张），其中彭先华、朱春梅垫付753.17元（票据12张）；产生住院费用52805.6元，其中被告彭先华、朱春梅垫付31500元；伍安全受伤后，中国平安财产保险股份有限公司合川支公司支付给了伍安全40000元。2018年12月8日，重庆市獒鉴司法鉴定所作出的渝獒鉴[2018]法医临床鉴字第586号司法鉴定意见书的鉴定意见为：伍安全右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头粉碎性骨折、右膝半月板损伤、右膝关节腔积液致右膝关节功能障碍的伤残等级目前为九级；面部前额、左下眼睑瘢痕形成的伤残等级目前为十级；伍安全后期取除右胫骨平台内、外侧内固定物约需人民币15000（壹万伍仟）元。本案在审理过程中，中国平安财产保险股份有限公司合川支公司申请对伍安全的伤残等级重新鉴定，后经一审法院委托，重庆市合川司法鉴定所进行了受理，2019年3月26日，重庆市合川司法鉴定所以中国平安财产保险股份有限公司合川支公司经通知未缴纳鉴定费及相关材料向一审法院出具了终止鉴定意见书。后中国平安财产保险股份有限公司合川支公司申请对伍安全产生的医疗费中医保目录以及替代性药品进行鉴定，后经一审法院委托，重庆市法庭科学司法鉴定所于2019年5月17日以“替代性药品鉴定超出本机构技术条件及鉴定人员能力范围”为由，向一审法院出具了退案函，后经一审法院再次委托，重庆市弘正司法鉴定所于2019年9月20日作出了渝弘正[2019]医（文）鉴字第7号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人伍安全超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分计算金额为15381.71元，无替代性药品费用；剩余4.46元本次不予以审查。对伍安全请求赔偿的各项损失，一审法院依据相关规定确认如下：1、医疗费，依据票据，共产生医疗费53957.83元，其中彭先华、朱春梅支付32253.17元，伍安全自愿放弃4.46元，予以尊重，对于镇痛泵550元的请求，伍安全未提交必要性的证据，不予支持；2、住院伙食补助费，伍安全住院25天，其请求1250元，予以尊重；3、营养费，伍安全请求1000元，依据加强营养的医嘱，酌情认定为500元；4、护理费，伍安全住院25天，其请求2500元，予以尊重；5、器具费，伍安全请求固定器费用2200元以及拐杖费用70元，一审法院依据“注意休息，拄双拐活动，佩戴假肢具保护患肢，避免患肢负重”的医嘱及提交的票据，予以支持，对于伍安全请求的购买盆子、棉垫等费用因未提交必要性的证据，不予支持；6、误工费，伍安全主张15000元，一审法院认为，伍安全虽已满60周岁，但结合伍安全提交的其与重庆市家宇房屋信息服务部签订的劳动合同、工资表以及重庆市家宇房屋信息服务部投资人杨某的证言，可以证实伍安全在受伤前在重庆市家宇房屋信息服务部工作的事实，依据伍安全提交的2017年8月至2018年8月的工资表，年工资为45500元，其日平均工资为123元，关于伍安全的误工期，依据伍安全的住院病历以及2018年10月20日重庆市合川区人民医院的诊疗证明书，确定伍安全的误工期为2018年8月11日至2018年11月3日即85天，从而确定伍安全的误工费为123元／天×85即10455元；7、残疾赔偿金，本案在审理过程中中国平安财产保险股份有限公司合川支公司虽然申请对伍安全的伤残等级进行重新鉴定，但依据重庆市合川司法鉴定所出具的终止鉴定意见书，本院视为中国平安财产保险股份有限公司合川支公司放弃重新鉴定的申请，伍安全系城镇户口，1958年1月17日出生，依据［2018］法医临床鉴字第586号司法鉴定意见书，一审法院确认伍安全的残疾赔偿金为34889元／年×20年×21%＝146533.8元；8、后续医疗费，依据［2018］法医临床鉴字第586号司法鉴定意见书，确定伍安全后期取除右胫骨平台内、外侧内固定物约需人民币15000元；9、精神抚慰金，依据事故责任划分及本案实际情况，伍安全请求7000元，予以支持；10、交通费，伍安全请求1000元，未提交充分证据，一审法院依据伍安全住院25天的事实，酌情确认为800元；11、鉴定费1400元，有票据为证，一审法院予以确认。以上费用共计241662.17元，其中属于医疗项目的损失为医疗费53953.37元（伍安全放弃4.46元）、住院伙食补助费1250元、营养费500元及后续医疗费15000元小计70703.37元；属于伤残项目的损失为护理费2500元、器具费2270元、误工费10455元、残疾赔偿金146533.8元、精神抚慰金7000元、交通费800元，小计169558.8元；鉴定费1400元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，当事人因过错侵害公民的健康权应当承担侵权责任。本次道路交通事故，重庆市合川区公安局交通巡逻警察支队南津街勤务大队作出的第500117420180003627号道路交通事故认定书认定被告彭先华负此次事故的全部责任，伍安全无责任。双方对事故责任划分均无异议，一审法院以该道路交通事故认定书作为定案依据。因彭先华驾驶的事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司合川支公司投保交强险和商业第三者险，因此伍安全的各项损失应先由中国平安财产保险股份有限公司合川支公司在交强险内承担赔偿责任。彭先华驾驶的事故车辆虽在中国平安财产保险股份有限公司合川支公司投保商业第三者险，但依据车辆投保人即被告彭先华与中国平安财产保险股份有限公司合川支公司之间保险条款的约定，保险公司不承担基本医疗保险以外的用药费用，彭先华在投保声明中签字认可。因此彭先华应赔偿伍安全基本医疗保险以外的医药费[15381.71元-（10000元÷53953.37元×15381.71元）]即12530.78元，伍安全的其他损失共计229131.39元由中国平安财产保险股份有限公司合川支公司在交强险（含交强险120000元，精神抚慰金交强险优先赔付）和商业第三者险范围内赔偿原告。因彭先华已支付32253.17元，其不应再承担赔偿责任，其多支付的19722.39元视为其代中国平安财产保险股份有限公司合川支公司所支付给伍安全，加之中国平安财产保险股份有限公司合川支公司已支付伍安全40000元，因此中国平安财产保险股份有限公司合川支公司还应赔偿伍安全169409元。彭先华多支付的19722.39元，由其与中国平安财产保险股份有限公司合川支公司自行结算。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告伍安全因此次交通事故产生的医疗费、住院生活补助费、营养费、后续医疗费、护理费、器具费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费各项损失共计241662.17元，扣除被告彭先华、朱春梅已支付的32253.17元、被告中国平安财产保险股份有限公司合川支公司已支付的40000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司合川支公司赔偿169409元，款限被告在判决生效后10日内赔偿给原告。二、驳回原告伍安全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费830元，由被告彭先华负担624元，由原告伍安全负担206元。本院二审审理期间，当事人未提交新证据。原审法院对事实和证据的认定正确，本院予以确认。本院认为，中国平安财产保险股份有限公司合川支公司在一审审理中对于重庆市獒鉴司法鉴定所作出的伍安全伤残等级鉴定有异议并提出重新鉴定申请，一审法院同意其申请并依法委托重庆市合川司法鉴定所进行重新鉴定。合川司法鉴定所接受委托后电话通知中国平安财产保险股份有限公司合川支公司缴纳鉴定费用及鉴定材料，但上诉人未予配合，导致该鉴定被鉴定机构退回并终止鉴定。上诉人中国平安财产保险股份有限公司合川支公司认为重庆市合川司法鉴定所未书面通知其缴费，仅电话通知一次，程序违法。本院认为，根据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，诉讼过程中因鉴定等发生的依法应当由当事人负担的费用，由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。本案中，重庆市合川司法鉴定所在接受重新鉴定委托后已通知上诉人缴纳鉴定费用，无论是通过书面形式或电话通知上诉人作为申请方均应予配合，二审审理中，上诉人认为鉴定机构未书面通知其缴费违反程序，但并未提供相应法律依据，因此，未能重新鉴定的法律后果应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司合川支公司自行承担，原审法院以第一次鉴定结论作为定案依据并无不当。中国平安财产保险股份有限公司合川支公司的该上诉理由不能成立。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司合川支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1660元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司合川支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐 松审 判 员  张欲晓审 判 员  李盛刚二〇二〇年四月二十一日法官助理  郝晶晶书 记 员  韩 微