山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终151号 上诉人（原审被告）：李燕，女，1973年12月8日出生，汉族，住泰安市。 委托诉讼代理人：石燕，山东泰诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑慧聪，山东泰诚律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：高东庆，男，1950年3月4日出生，汉族，泰安市泰山区村民，住泰安市。 委托诉讼代理人：戚桂花，山东泰山蓝天律师事务所律师。 上诉人李燕因与被上诉人高东庆民间借贷纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2019）鲁0902民初4649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人李燕及其委托诉讼代理人石燕、郑慧聪，被上诉人高庆东及其委托诉讼代理人戚桂花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李燕上诉请求：1.请求撤销山东省泰安市泰山区人民法院（2019）鲁0902民初4649号民事判决书，改判驳回被上诉人诉讼请求，或发回重审；2.诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、上诉人与被上诉人签订的《民间抵押借贷合同》并未生效履行，一审不应判决上诉人承担还款责任。一审已经查明被上诉人将借款50万元转给了案外人林腾飞并由案外人朱本习、朱本军偿还了3个月利息。被上诉人没有向上诉人履行合同支付义务，自然人之间的借款合同属于实践合同，因被上诉人未付款，故该合同未生效。二、一审法院应当依职权追加林腾飞、朱本习、朱本军作为第三人参加诉讼，否则应驳回被上诉人的诉讼请求。三、一审判决认定上诉人未将收款账户信息提供给被上诉人而是提供给了尚金公司，据此认定上诉人的行为是委托尚金公司代收借款，该认定没有依据，完全错误。四、一审判决认定“原告也按照被告的意图将借款支付给了尚金公司，已经履行了出借义务”，该认定没有任何证据证实。五、一审判决作出的“如果被告未收到款就应当向原告主张权利，但至今未主张权利也未要求解除房屋抵押，这明显与常理不符”的认定系错误。六、一审认定上诉人与被上诉人的房屋抵押合法有效，并用抵押房屋变现价款优先还款的判决错误。本案借款合同作为主合同没有履行，抵押合同和抵押条款作为从合同也不应履行，不能用抵押房屋还款。七、一审判决对利息和律师费认定错误，上诉人没有收到借款也未支付利息，借款合同没有履行，上诉人不应承担利息及律师费等相关费用。综上所述，一审判决认定事实和适用法律均系错误，请二审法院查明事实依法改判。 高东庆辩称，一、答辩人已经按照合同约定履行了出借款项义务，双方之间的借款合同已经生效。一审法院判决被答辩人承担还款责任正确。二、本案系民间借贷纠纷，借贷合同双方当事人是答辩人与被答辩人，林腾飞、朱本军、朱本习与本案定性没有任何关系。在案证据能够证实被答辩人向答辩人借款50万元的客观事实，双方之间的借款合同已经生效，其他人没有必要也没有法律依据参加诉讼。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持，请求二审法院依法驳回被答辩人上诉请求，支持答辩人一审诉讼请求。 高东庆向一审法院起诉请求：1.判决被告偿还借款本金50万元，逾期利息94500元（自2016年9月29日至2017年6月28日），剩余期限内逾期利息按照约定支付自2017年6月29日至借款本金还清之日止；2.判决原告对被告的抵押房产享有优先受偿权；3.实现债权费用10000元由被告承担；4.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年6月29日，原告高东庆与被告李燕签订《民间抵押借贷合同》一份，约定：被告因经营周转向原告借款50万元。借款期限自2016年6月29日起至2016年9月28日止，共计3个月；抵押期限自2016年6月29日至2016年9月28日止，共三个月，实际期限以还款撤押为准。贷款人在本合同项下的抵押物办理完毕抵押登记手续，抵押登记机关允许领取他项权利证书两日内，贷款人必须办理领取手续并向借款人全额发生贷款，否则视为违约。本合同项下贷款期限内贷款利率按年利率百分之壹拾捌执行。利息自贷款发生之日起计算，借款人按期付息，每3个月为一期，共分一期，每期22500元。最后本金还款日为2016年9月28日。抵押物为被告李燕名下的泰安市嘉德现代城天凤苑3号楼1单元401号房产一套（泰房权证泰字第××号）。抵押担保的范围为本合同项下借款本金、利息、逾期利息、违约金及实现债权的所有费用。关于违约责任约定：本合同期满借款人不能按时向贷款人归还借款本息、逾期付息、归还本金，每日按未支付贷款本息金额的万分之七支付逾期利息，并向贷款人支付全部贷款本息金额百分之三十的违约金，偿还约定本息，并承担因此给贷款人造成的相关经济损失；因订立和履行本合同及实现债权可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费等）均由违约方承担。在该合同落款处双方签名按手印并注明了双方的身份证号码和电话号码。 同日被告李燕给原告出具了借款借据，该借据载明了借款金额50万元、借款期限三个月、利率月息1.5%等。2016年6月30日，原被告双方就涉案抵押房产在泰安市房产管理局办理了抵押登记；当日，原告高东庆向案外人林腾飞账户转款50万元。 对于借款过程，原告称：经泰安尚金投资咨询服务有限公司的尹辉介绍，被告李燕办学习班想借款50万元，期限三个月，并且用房子作抵押。原被告在泰安尚金投资咨询服务有限公司签订了涉案《民间抵押借贷合同》，签订合同次日，原被告及尹辉一起到房产管理局办理了房屋抵押登记，后原告向被告提供的林腾飞账户转账50万元。 被告李燕称：我当时借款目的是为了把培训班扩大，需要50万资金，然后就找到了尚金公司的朱本习，他就介绍了原告，我俩在尚金公司签订了借款合同，当时我把我个人的银行账户给了尚金公司的工作人员，当时说的是两天后放款，房子抵押后我没有收到原告的50万元，因我手里也没有借款合同，我也没有原告的任何联系方式，我认为原告和尚金公司有业务往来，我只跟尚金公司的工作人员联系。后来原告收了三个月的利息没再收到利息，这时候他才找的。我没有收到钱，林腾飞我不认识，出事以后我才知道这个钱打给了林腾飞，我没有让原告把钱打到林腾飞账户，我借的钱打到别人账户里，我非常不理解，但我一直向尚金公司催要借款，因为当时借条是我打的，合同也是我签的，原告一直在问我要钱，认为是我借了这个钱，一直认为是我在用。所以我也未向原告催要过该款及要求解除房产抵押手续，我跟他主张他也不会给我解押。 另查明，泰安尚金投资咨询服务有限公司（自然人独资、简称尚金公司）法人代表是朱本习、监事尹辉。山东五岳宏利实业有限公司（自然人投资或控股）法定代表人为朱本习，林腾飞为股东。泰安市宏利投资咨询服务有限公司（自然人投资或控股）法定代表林腾飞，朱本军为监事。朱本习因非法吸收公众存款罪，2018年8月10日泰安市岱岳区人民法院作出（2018）鲁0911刑初54号刑事判决书，判处有期徒刑八年。 再查明，原告收到三个月的利息（每个月7500元），是朱本习支付了两个月的利息，朱本军支付了一个月的利息。 2017年7月13日，原告与山东泰山蓝天律师事务所签订《委托代理合同》，约定由山东泰山蓝天律师事务所指派律师代理原告与被告民间借贷纠纷一案，为此原告支付律师代理费10000元。 因被告不同意调解，致使一审法院无法调解。 以上事实由借款合同、借款借据、打款凭证、他项权证，微信聊天记录、工商登记材料一宗（证实朱本习与林腾飞、朱本军的关系）、庭审笔录等证据在卷证实。 一审法院认为，原告高东庆与被告李燕签订的《民间抵押借贷合同》是双方真实意思表示，不违背相关法律规定，系有效合同，双方当事人应当严格按照合同约定全面履行自己的义务。原被告对《民间抵押借贷合同》及借款借据真实性均无异议，但双方争议的焦点是原告是否按照合同约定向被告支付了借款50万元，被告李燕是否收到了50万元借款。因原被告双方是经尚金公司介绍且在该公司签订的借款合同，按照合同约定该款应支付给被告，但被告却未将收款账户提供给原告而是提供给了尚金公司，因此被告此行为应是委托尚金公司代收借款的行为。根据原被告双方签订的借款合同约定：贷款人在本合同项下的抵押物办理完毕抵押登记手续，抵押登记机关允许领取他项权利证书,两日内贷款人必须办理领取手续，并向借款人全额发放贷款，否则视为违约。原被告双方按照约定办理了房屋抵押登记手续，同日原告即向案外人林腾飞账户转款50万元。从工商登记可以看出朱本军、林腾飞与尚金公司的法定代表人朱本习有关联，后朱本习、朱本军支付了原告三个月的借款利息，从而证实尚金公司代被告收到了原告的50万元借款，尚金公司实施了代收借款的代理行为，原告也按照被告的意图将借款支付给了尚金公司，已经履行了出借义务。故被告对尚金公司的代理行为，依法应当承担民事责任。若被告未收到原告借款，其应向原告主张权利，但被告至今也未行使该权利，亦未向原告要求撤销房产抵押登记，这明显与常理不符。故被告辩称意见，一审法院不予采纳。综上，应当认定原告已按合同约定履行了出借款项的义务，被告应按合同约定偿还原告借款本息并承担相关费用。 原告认可借款期间的三个月的利息已经支付，要求被告支付自逾期之日起的利息，根据合同约定“每日按未支付贷款本息金额的万分之七支付逾期利息，并向贷款人支付全部贷款本息金额30%的违约金”，该约定超过了年利率24%的法律规定，超出部分无效。因被告未按约定偿还原告借款本息，双方形成了诉讼，原告为此支付律师代理费10000元，对该费用被告无异议，一审法院予以确认。根据双方合同约定“因订立和履行本合同及实现债权可能产生的全部费用，包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费等均由违约方承担”，故该项费用应由被告承担。 被告李燕以其名下的泰安市嘉德现代城天凤苑3号楼1单元401号房产一套（泰房权证泰字第××号）作为抵押物，为本案借款本息等提供抵押担保，且已在泰安市房产管理部门办理了抵押登记，该抵押行为合法有效，原告有权以抵押房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决：一、被告李燕于本判决生效之日起十日内支付原告高东庆借款本金50万元。二、被告李燕于本判决生效之日起十日内支付原告高东庆借款逾期利息（自逾期之日起即2016年9月29日起至被告实际还清借款之日止，以实际所欠本金为基数，按年利率24%计算）；三、被告李燕于本判决生效之日起十日内支付原告高东庆律师代理费10000元；四、原告高东庆对被告李燕名下的泰安市嘉德现代城天凤苑3号楼1单元401号房产（泰房权证泰字第××号）折价或者拍卖、变卖该房产的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9860元，诉讼保全费3520元，共计13380元，由被告李燕负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。 本院认为，合法的民间借贷受法律保护。本案中，涉案双方经尚金公司介绍订立民间抵押借贷合同，系其真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，借款合同有效。合同订立后，上诉人李燕将收款账号提供尚金公司，上诉人此种行为应视为是其委托尚金公司代收借款的行为。被上诉人高东庆在和上诉人李燕共同办理完涉案房屋抵押手续后，当日向案外人转款50万元。结合本案案情，可以认定被上诉人高东庆履行了借款义务，借款合同生效，借贷关系成立。合同生效后，双方均应按照合同约定履行义务。上诉人李燕应偿还被上诉人高东庆50万元借款及相应利息。 综上所述，李燕的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9860元由上诉人李燕负担。 本判决为终审判决。 审判长  王安广 审判员  李 健 审判员  刘增凯 二〇二〇年四月十三日 书记员  张甜甜