江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)赣0102民初10330号 原告：涂有恒，男，1993年1月15日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 委托诉讼代理人：徐敏，系北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被告：舒宴，女，1996年2月1日生，汉族，住江西省德兴市。 委托诉讼代理人：祝军强，系德兴市金剑法律服务所法律工作者。 被告：黄佳丽，女，1998年11月19日生，汉族，住江西省德兴市。 委托诉讼代理人：汤方紫，系江西添翼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨建，系江西添翼律师事务所实习律师。 被告：胡星，男，1988年11月30日生，汉族，住江西省高安市。 原告涂有恒与被告舒宴、黄佳丽、胡星合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月15日、2020年1月20日、2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告涂有恒及其委托诉讼代理人徐敏、被告舒宴及其委托诉讼代理人祝军强、被告黄佳丽及其委托诉讼代理人汤方紫、杨建、被告胡星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1.请求解除《股权分配合作协议书》；2.判令被告返还原告投资资金共计175000元；3.本案全部诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告变更第二项诉讼请求，要求对合伙进行清算。事实与理由：2019年3月6日，原告与被告签订《股权分配合作协议书》，约定原告与被告黄佳丽共同出资350000元，占股33.33%，与被告共同投资成立股份制公司盛宴环球美食，共同经营、共担风险，公司实际经营由被告承担。原告已经于签订协议当月分两笔转账175000元至被告舒宴名下建设银行账户。 现被告未经原告许可，擅自将餐饮店以低价转让给案外人。且事后经了解，被告并未依约注册公司，餐厅的重大经营决策也未依约征求被告意见。根据《股权分配合作协议书》第四条约定，关系公司各股东利益的重大事项，由股东研究同意后方可执行，导致《股权分配合作协议书》约定的合伙事项已无法继续履行，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项，该《股权分配合作协议书》应予解除并进行清算。另依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，原告要求被告返还其合伙出资并赔偿损失。 被告舒宴辩称，1.本案是个人合伙引发的纠纷，案由应当确定为合伙协议纠纷更加恰当。原、被告签订的《股权分配合作协议书》约定了各合伙人的出资金额、所占股份比例及共同经营、共担风险，完全符合个人合伙的法律性质。 2.合伙经营出现亏损，各合伙人均不愿意继续追加投资，转让合伙股份是全体合伙人共同的意思表示。黄佳丽作为合伙事务执行人，合伙人所共同合伙经营的餐厅系以其名义注册并成立了萍乡市安源区歌伦布自助餐厅，餐厅在注册前即2019年3月18日便开始营业。由于被告舒宴及黄佳丽均在德兴，并没有长期待在萍乡市安源区。原告涂有恒也没有时间在店里。前期，一直是由被告胡星在管理，每日的营业收入也主要是由他收取支配，日常经营则是由店长鲍伟光在负责，每日的报表都会定期在微信群里公布。明明收入大于支出，但仍然是亏损，因此4月底时，被告舒宴与涂有恒、黄佳丽还一同到萍乡市安源区对餐厅进行盘点对账。同时发现原本聘请的会计也被店长辞退，致使3、4月份账目混乱，账上没有一分钱的流动资金。2019年4月28日至30日间，被告舒宴与原告及被告黄佳丽一起对餐厅进行盘点的结果是：3月份欠食品、酒水等供应商货款33642.4元，4月份欠食品、酒水等供应商货款80554元；同时，尚欠4月份115160元员工工资没有发放。经得大家同意后，被告舒宴及被告黄佳丽是从5月1日起接手并开始管理经营。到5月底时，总营业收入373446元，开支411166元，37720元还是被告舒宴与黄佳丽所承担。由于之前所欠付的供应商货款一直没有支付，导致供应商集体来堵门店而停业，为这事当时也报了警。如果继续经营，合伙人需共同追加投资用来支付供应商货款、发放员工5月份工资（4月份工资已由被告舒宴从5月份营业收入中支付）；6月底前还要支付7、8、9第二个季度的房租146850元。由于亏损已经是即成事实，因此各合伙人均不愿意再投资。原告在股东群里直接表示没钱，别找他拿钱。最后经过合伙人同意，于2019年6月3日由黄佳丽与受让人朱永保签订了《股份转让协议书》，约定：以25万元（包含商场租赁保证金97900元）的价格转让，转让后由朱永保代替合伙人支付员工五月份工资98384元，余款151616元在合同签订时支付10万元，办理完交接后付清。 3.原告诉称未经其许可而擅自将餐厅低价转让不属实。签订合伙协议时，只分配三股，原告与黄佳丽共同持有一股，被告舒宴与胡星则各持有一股，各合伙人按股对合伙事务进行表决。黄佳丽与原告涂有恒共同持有一股，被告舒宴与胡星有理由认为黄佳丽作出的表决是代表了原告涂有恒的意思。且在股东群及被告舒宴与其的私信中，原告一直表示同意将餐厅对外转让，避免继续亏损。实际情况也是如此，若不及时转出去，股东都不愿意继续出资，餐饮店显然是无法继续经营下去。等到约定的租金支付期限届满时，直接就会被出租方判定违约并清场，到时的亏损将比现在还要严重。现在出现亏损，原告有损失，但被告舒宴出资金额比原告还多，相应的损失显然比原告更大。 综上所述，本案是合伙协议纠纷，亏损已经是必然的结果，是否还有剩余的合伙财产可供全体合伙人分配并返还，应当进行清算才能确定。如有盈余，应优先偿还向合伙人的借款，再按比例进行分配。被告舒宴要求进行合伙清算，将其垫付款项及利润在本案中一并处理。 被告黄佳丽辩称，1.合伙企业已经经过相关部门注销，且店面已经合法转让，所以该合作协议已事实解除，履行不能，不存在解除合作协议书。2.被告黄佳丽作为股东之一，在第一时间履行了17.5万元的投资款，已经履行了作为股东的全部义务，并且被告黄佳丽一直以来，并未参与实际经营，故对合伙企业的亏损不应承担相应责任。3.合伙企业的解散和转让是因为企业的亏损造成的，并且原告之前一直同意将合伙企业转让出去以减少损失。在合伙企业后期经营不善期间，被告黄佳丽作为股东之一，在另外三名股东不愿意继续垫资的情况下，陆续垫付28000元用于解决公司的债务危机，故作为股东的被告黄佳丽已履行了所有股东职责。4.作为合伙企业，应共同出资，共担风险的性质企业，所以当公司出现亏损时，原告应承担不能收回投资金额的风险。5.如有盈余，应优先偿还向合伙人的借款，再按比例进行分配。要求合伙进行清算，被告黄佳丽垫付款项及利润在本案中一并处理。 被告胡星辩称，投资有风险，投资需谨慎，这是成年人都知道的事实。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。对原告提交的原告身份证复印件、三被告身份证复印件、《股权分配合作协议书》、被告舒宴提交的《股权分配合作协议书》、银行卡客户交易详细信息、《门店转让协议》复印件、萍乡市安源区歌伦布自助餐厅企业信用公示报告、股东微信群聊天记录、舒宴与涂有恒微信聊天记录、《股份转让协议书》、被告舒宴统计的2019年3月至4月的报表、现金账本、转让明细及凭证、舒宴支出账目汇总表、3月份至4月份支出及付款明细、6月份支出及付款明细、舒宴与胡星往来款明细表、被告黄佳丽提交的差旅费明细及相应的转账凭证、被告胡星提交的转账记录，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月6日，被告舒宴（甲方）、被告黄佳丽及原告涂有恒（乙方）、被告胡星（丙方）签订《股权分配合作协议书》，约定甲、乙、丙三方合股开办盛宴环球美食，成立股份制公司；合伙期限自2019年3月6日起；甲方出资334300，占股34.33%；乙方出资350000元，占股33.33%；丙方出资315700元，占股32.33%；在成立股东后，全权委托黄佳丽作为公司运作的总负责人（法人），全权处理公司的所有事务；公司今后如需增资，则甲乙丙三方共同出资，各占总投资的25%；合伙因合伙期限届满、全体合伙人同意终止合伙关系、合伙事业完成或不能完成、合伙事业违反法律被撤销、法院根据有关当事人请求判决解散事由终止。同日，被告黄佳丽（丙方）代表其他合伙人与江西亚马逊餐饮管理有限公司（甲方）、萍乡市安源区亚马逊美食百汇餐厅签订《门店转让协议》，约定丙方收购甲方所租赁位于萍乡市安源区城郊管委会润达国际购物中心4A-01A店铺在本协议签订后的剩余租期及乙方经营的萍乡市安源区亚马逊美食百汇餐厅在本协议约定的全部资产，收购价90万元。上述协议签订后，原告及被告黄佳丽各自出资15万元、被告舒宴、胡星各自出资30万元，用于收购上述店铺。原告及三被告收购店铺后，原告、被告舒宴及黄佳丽各自出资2.5万元作为备用金由被告舒宴进行采购，对外以萍乡市安源区歌伦布自助餐厅进行经营。同年3月27日，被告黄佳丽以其作为经营者名义注册登记了萍乡市安源区歌伦布自助餐厅，系个体工商户。2019年3、4月份由胡星和舒宴负责经营，5月份由舒宴负责经营。胡星负责经营期间收取经营收入656474元，支付经营费用560296.9元（含支付给黄佳丽1100元用于办理合伙事务、还涂有恒开业借支款10000元、还黄佳丽开业借支款10000元）。舒宴负责开业初期经营期间收取上述备用金75000元，向涂有恒、黄佳丽各借支10000元（已由胡星归还），收取营业收入40161元，共计135161元，支付经营成本145219.31元，垫付10058.31元；收取2019年5月经营期间经营收入373446元，支付经营成本411166元，舒宴垫付9720元，黄佳丽垫付28000元。因店铺经营不佳，各合伙人同意转让店铺。同年6月3日，经被告舒宴、黄佳丽与案外人朱永保洽谈，以萍乡市安源区歌伦布自助餐厅名义与案外人朱永保签订《股份转让协议书》，约定转让费250000元（含商场97900元租赁保证金），转让后店铺现有的装修、营业执照、税务登记证、食品经营许可证及所有货物全部归朱永保。合同签订后，由案外人朱永保代付工人工资等各种费用117030元，支付给被告舒宴13万元，尚有2970元未支付。被告舒宴收到13万元后，支付经营期间欠付的牛奶款、水果款等各项费用124490元（含支付给黄佳丽17190元），尚余5510元，尚欠维修费3400元，纸巾货款2100元。经营期间，被告黄佳丽因处理合伙事务支付费用5891.49元，原告涂有恒支付500元给黄佳丽用于处理合伙事务。 本院认为，原告与三被告合伙经营萍乡市安源区歌伦布自助餐厅，并签订《股权分配合作协议书》，该协议书系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现餐厅因经营不善转让给案外人，合伙事业已终止，应进行合伙清算。原告主张解除《股权分配合作协议书》，因上述协议已无法履行，符合约定解除条件，本院予以支持。现将合伙财产债务清算如下：合伙收入为1320081元（656474元+40161元+373446元+250000元），合伙成本为1331303.7元（560296.9元-10000元-10000元-1100元+145219.31元+411166元+117030元+124490元-17190元+3400元+2100元+5891.49元），合伙亏损为11222.7元（1331303.7元-1320081元）。各合伙人按照合伙比例承担亏损后，备用金及垫款应作为合伙人的出借款在扣除亏损及结余后，由持有合伙现金合伙人即被告胡星进行归还。被告胡星应支付现金总额为99805.40元（656474元-560296.9元+11222.7元×32.33%），应支付涂有恒23629.18元（25000元+500元-11222.7元×33.34%÷2）、因店铺转让后，由舒宴收取转让费并支付费用，故未收取的2970元及尚欠的维修费3400元、纸巾货款2100元由舒宴负责收取及支付，与其他合伙人无关。被告胡星应支付被告舒宴37945.56元（垫款10058.31元+垫款9720元-结余5510元-2970元+3400元+2100元+25000元-11222.7元×34.33%）。因被告黄佳丽处结余12898.51元（17190元+500元+1100元-5891.49元），故被告胡星应支付黄佳丽38230.66元（垫款28000元-结余12898.51元+25000元-11222.7元×33.34%÷2）。因被告舒宴及黄佳丽均要求在本案中一并处理合伙清算后的款项，合伙清算后就所有合伙人的权利义务一并处理，系为节约司法资源，彻底解决纠纷矛盾之举。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，判决如下： 一、解除原告涂有恒、被告舒宴、黄佳丽、胡星于2019年3月6日签订的《股权分配合作协议书》； 二、被告胡星于本判决生效之日起十日内支付原告涂有恒合伙款项23629.18元； 三、被告胡星于本判决生效之日起十日内支付被告舒宴合伙款项37945.56元； 四、被告胡星于本判决生效之日起十日内支付被告黄佳丽合伙款项38230.66元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3800元（原告已预交），由原告负担635元，被告舒宴负担1300元、黄佳丽负担635元、胡星负担1230元（于本判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  陈园 人民陪审员  陈英 人民陪审员  彭俊 二〇二〇年四月十日 书 记 员  章旭 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。