江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民初2782号原告：曾家仁，男，汉族，1973年2月26日出生，住浙江省泰顺县。委托诉讼代理人：陶文达，浙江共进律师事务所律师。被告：南京鑫赛孚能源股份有限公司，住所地江苏省南京市江北新区星火路9号软件大厦B座307室。委托诉讼代理人：董波，该公司职员。原告曾家仁与被告南京鑫赛孚能源股份有限公司（以下简称鑫赛孚公司）技术合同纠纷一案，本院于2019年9月17日受理后，依法组成合议庭，并于2019年12月10日公开开庭进行了审理。原告曾家仁的委托诉讼代理人陶文达、被告鑫赛孚公司的委托诉讼代理人董波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾家仁向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2017年7月7日签订的合同；2.判令被告向原告退还合同款45700元；3.判令被告向原告支付违约金9140元；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年6月，原告与朋友刘晓刚一起看到被告在电视台投放的关于“源森泰合成油”招代理商的广告，广告中宣传该合成油可以替代液化气、天燃气，安全环保，利润高，故决定以原告曾家仁的名义投资该项目。2017年7月7日，原、被告双方签订合同，双方约定“甲方接受乙方在浙江省温州市泰顺县从事甲方提供的项目的经营。乙方一次性向甲方支付45700元，获得相关技术，签约后此款不退还。甲方向乙方提供企业资质和授权书。甲方向乙方提供后期的技术服务保障、咨询等，若技术升级和改进则甲方无偿向乙方提供。甲方向乙方提供全天24小时的技术服务，不得向乙方收取合同以外的任何款项。本合同自2017年7月7日至2018年7月6日为止。甲乙双方在合同期限内发生争议，……可向签约地人民法院提出诉讼。双方签约地为南京市。刘晓刚在原告的授意下分两次向被告的法定代表人王红卫的个人账户转账45700元。被告出具了一张《授权书》，载明“授权刘晓刚在浙江温州市泰顺县地区使用源森泰合成油技术及专利，期限至2018年7月6日止。”原告根据被告指示注册了鑫赛孚公司泰顺分公司。被告在签订合同时承诺会帮助原告办理危化品经营许可证及相关证件，原告去泰顺县安全生产监督管理局申请办理时被告知甲醇为国家管制品，在本县无法办理危化品经营许可证。原告联系被告，被告称在升级配方，一直等到合同到期被告也没有给原告合理解释。合同签订后原告在泰顺县××了一个店铺，每月租金1000元，原告已支付了2年的租金，现店铺被用于存放被告邮寄的所谓的制油设备（燃气灶、燃气罐）。现原告要求解除合同，被告返还合同款并支付违约金，理由如下：1.“源森泰合成油”的主要原料为甲醇，生产销售甲醇需要经严格审批，被告授权原告在浙江省泰顺县生产销售合成油，而泰顺县安监局不予办理危化品经营许可证，致使原告无法生产销售“源森泰合成油”。原告因政策原因无法履行合同属不可抗力，原告有权解除合同。2.被告交付的技术与其宣传差别大，该技术不具备营利的可能性。该合成油的主要成分是甲醇，甲醇的热值不到天然气的一半，该合成油在市场上没有竞争力。合同还约定“甲方向乙方提供后期的技术服务保障、咨询等，如果技术升级和改进甲方无偿向乙方提供全天24小时的技术服务”。被告承诺帮助原告办理危化品经营许可证及相关证件，现原告无法办理相关证件没有进行生产销售，被告关于技术服务及保障义务均未履行。故被告未履行合同主要义务构成根本违约，原告有权解除合同。3.被告存在欺诈行为。被告通过投放电视广告宣传，很多投资者与原告一样无法办理危化品经营许可证，被告明知无法办理相关审批，还向原告兜售“源森泰合成油”项目。被告称该项目具有专利技术且向原告出具了授权书，但在专利局网站上无法查询到被告具有“源森泰合成油”的专利。被告在广告中宣传“源森泰合成油”能营利，也与事实不符，系虚假宣传。被告鑫赛孚公司答辩称：首先，双方的合同已经到期，原告可以选择续签合同，但是没有。其次，被告已经履行了合同约定的义务，如技术转让、技术服务和技术培训等。因此，涉案合同不应解除，被告不应承担任何民事责任。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月7日，原告曾家仁（甲方）与被告鑫赛孚公司（乙方）签订《合同书》，双方约定：甲方同意乙方使用甲方旗下品牌“合成油”进行经营，具体如下：第一条：合同定义。1.乙方在使用甲方的技术体系时，未经甲方同意，其他单位和个人不得使用。2.乙方认同接受甲方所开发的相关技术体系，同意在合同规定的技术转让范围内利用该技术体系进行经营。第二条：技术转让范围。1.甲方接受乙方在浙江省温州市泰顺县从事甲方提供的项目的经营。第三条：技术转让费用。1.甲方持有本相关技术体系的转让费、技术培训费、咨询费、指导费、开发费和技术服务费。2.乙方签约时一次性向甲方支付45700元获得相关技术，签约后此款不退还。第四条：双方的权利和义务：甲方的权利和义务1.甲方向乙方提供企业资质文件和授权书。2.甲方向乙方提供合作项目的产品配方和相关技术并给予乙方相应的技术培训……。3.甲方向乙方提供后期的技术服务保障、咨询等，如果技术升级和改进，甲方无偿向乙方提供。4.甲方协助乙方采购产品的主料和辅料、添加剂等。乙方的权利和义务。1.乙方交纳约定款项后，获得相应项目合作、技术培训的权利，在合作区域内可使用甲方的产品商标，宣传素材图片等相关材料。3.乙方应对甲方的所有资料信息予以保密，不得超经营范围转让此技术配方。第五条：物流配送。1.甲方在本协议签订后，向乙方提供的免费所需物品（见清单）运费由乙方承担，乙方收到货物如有异议，应于三日内通知甲方，否则视为乙方对所收货物没有异议。2.乙方在经营期间如需要相关物品时，可以信息或传真方式通知甲方，并将相关款项汇到甲方指定账户，款到后甲方办理相关托运事宜。乙方只承担运费，乙方收到货后及时清点，如有异议应三日内通知甲方。第六条：本合同自2017年7月7日至2018年7月6日为止。本合同到期后，经甲乙双方书面确认，乙方优先免费续签。第七条：违约责任。2.协议期内，若甲方未按照本合同履行责任和义务造成乙方损失的，甲方要向乙方做出赔偿，乙方有权单方面终止合同。3.双方任何一方违约，应承担违约责任，赔偿守约方的经济损失。赔偿损失及违约金的计算方法为：按除合同金外的20%计算，除此以外不再计算其他损失。2017年7月6日、2017年7月27日，案外人刘晓刚受原告委托两次向被告鑫赛孚公司的法定代表人王红卫汇款，共计45700元。2017年7月7日，被告鑫赛孚公司向原告曾家仁出具授权书，内容为“授权刘晓刚在浙江省温州市泰顺县地区使用‘源森泰合成油’技术及专利，期限至2018年7月6日止。”被告当庭确认该授权书的授权对象为原告。被告交付给原告“复合油”的配方资料，《源森泰合成油-缔造环保新世界核心配方》资料中载明该合成油的具体配方，其中甲醇为主要原料，是以甲醇为基础新开发的一种环保生物燃料，具有以下特点：原料广泛、成本低廉，可就近采购加工、就地销售；清洁卫生，绿色环保；安全可靠。被告鑫赛孚公司宣传称“合成油让厨师好用，让老板省钱，让代理商赚钱”，合作方案明细中包括“转让高效促燃稳定剂专利配方、合成油制作技术、无污染锅炉改装专利技术、可在当地办理分公司的相关手续一套……合作费用分别为15900元-98700元不等。2017年8月23日，南京鑫赛孚能源股份有限公司泰顺分公司成立，负责人为原告曾家仁，类型为股份有限公司分公司（非上市），经营范围为联系本公司业务。另查明，甲醇属于国家规定的危险化学品，易燃，其蒸气与空气可形成爆炸性混合物，遇明火、高热能引起燃烧爆炸。对中枢神经系统有麻醉作用，可致代谢性酸中毒。再查明，2016年11月25日，被告鑫赛孚公司成立，法定代表人王红卫，注册资本3000万元，企业类型为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），经营范围为新能源技术、智能技术研发、技术咨询、技术服务；环保设备、灶具、酒店用品、厨房设备、锅炉及锅炉配件、化工产品、润滑油销售；自营和代理各类商品及技术的进出口业务（国家限定经营或禁止进出口的商品和技术除外）。目前，被告在全国设立有79家分公司。本院认为：原告曾家仁与被告鑫赛孚公司双方签订的《合同书》系双方真实意思表示，均应依约履行。《合同书》中约定甲方同意乙方使用甲方旗下品牌“源森泰合成油”进行经营，乙方在浙江省温州市泰顺县从事甲方提供的项目的经营，不得超越技术转让范围，跨区域经营，不得从事其他项目的经营。乙方交纳约定款项后，获得相应项目合作、技术培训的权利，在合作区域内可使用甲方的产品商标，宣传素材图片等相关材料。首先，从该合同约定和被告对外授权方式可以看出，双方约定的是被告将其“源森泰合成油”技术及专利许可给原告使用，并由被告提供相应的技术咨询、技术服务。其次，从双方实际的合作方式看，被告还将企业名称等许可给原告使用，且实际协助原告设立了南京鑫赛孚能源股份有限公司泰顺分公司。因此，从合作的实质来看，双方不仅仅是专利许可或者技术服务，还应当是合作生产“源森泰合成油”关系。对于前者，被告并未举证证明其有专利技术，因此被告存在欺诈行为。对于后者，《危险化学品安全管理条例》第三十三条规定，国家对危险化学品经营实行许可制度。未经许可，任何单位和个人不得经营危险化学品。《危险化学品经营许可证管理办法》第三条规定，国家对危险化学品经营实行许可制度。经营危险化学品的企业，应当依照本办法取得危险化学品经营许可证（以下简称经营许可证）。未取得经营许可证，任何单位和个人不得经营危险化学品。根据该管理办法第七条、第八条和第九条的规定，申领经营许可证需要具备诸多硬件和软件条件。一方面缺乏足够的证据证明被告所提供的技术符合相关法律规定，或者是被告已经据此领取了经营许可证；另一方面既然原告以南京鑫赛孚能源股份有限公司泰顺分公司名义经营，那么被告应当附有申领经营许可证的法律义务，而非仅仅依靠原告的努力，否则原告无法实现申领和实际经营，亦即无法实现合同目的。因此，基于前述两者情形，原告的合同目的无法实现，原告请求解除合同，有事实和法律依据，本院应予支持，但是因合同已经过了终止期限，故判决解除已无必要。合同解除后，被告应当返还原告支付的合同款，原告应当返还依据合同取得的相关物品。又被告存在过错，应当承担相应的违约责任，即合同金额的20%。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条的规定，判决如下：一、被告南京鑫赛孚能源股份有限公司自本判决生效之日起10日内返还原告曾家仁合同款45700元，并赔偿违约金9140元；二、驳回原告曾家仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1171元，由被告南京鑫赛孚能源股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（汇往户名：江苏省高级人民法院；开户行：农行江苏省南京市山西路支行，账号：10×××75）.审判长  徐新审判员  薛荣审判员  雒强二〇二〇年四月二十三日书记员  卢蓓