陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终689号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新区。负责人：赵俊涛，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙鑫，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨恩飞，男，1973年6月25日出生，汉族，住府谷县府谷镇。被上诉人（原审被告）：郭方牛，男，1965年9月14日出生，汉族，住府谷县庙沟门镇。被上诉人（原审被告）：苏永清，男，1963年2月2日出生，汉族，住府谷县府谷镇。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司（下称太平洋财险公司）因与被上诉人杨恩飞、郭方牛、苏永清机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初2431号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初2431号民事判决并改判上诉人承担122000元，上诉金额36731.9元；2、一、二审诉讼费、鉴定费用由被上诉人承担。事实和理由：一、杨恩飞之子杨旭东的被抚养人生活费没有分摊，一审法院对被抚养人生活费计算错误。二、事故发生时，被上诉人郭方牛未取得货运驾驶资格证，根据《道路运输从业人员管理规定》以及《保险合同》约定，上诉人不承担商业险赔偿责任。三、诉讼费、鉴定费属于免赔范围，上诉人不予承担。杨恩飞、郭方牛、苏永清均未作书面答辩。杨恩飞向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿给原告造成的经济损失223549.56元，其中医疗费20915.56元、误工损失58200元、护理费4050元、住院伙食补助费810元、营养费810元、残疾赔偿金66638元；被抚养人生活费46126元、后续治疗费6000元、车辆损失费10000元、精神损害抚慰金10000元，并由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月21日8时30分，被告郭方牛驾驶陕XXXXX英田牌重型普通货车由北向南行驶至府谷县石马川引线佳好佳加油站路段未在右侧行驶时，与由东向西行驶的原告杨恩飞驾驶的陕YYYYY五征牌三轮汽车相撞，致原告杨恩飞受伤住院及两车受损的交通事故。经府谷县公安局交警大队府公交认字[2019]第78号交通事故认定书认定：被告郭方牛负担本次事故的主要责任，原告杨恩飞负担本次事故的次要责任。事发后，原告前往府谷县中医医院住院治疗，经诊断为右侧髌骨粉碎性骨折、右手三角骨骨折、慢性胃炎。原告在该院住院27日，共花费医疗费20915.56元。经陕西省榆林高科法医司法鉴定所陕榆高科[2019]临鉴字第424号司法鉴定意见书鉴定，原告杨恩飞因交通事故致右髌骨粉碎性骨折，属十级伤残，后续治疗费约为6000元。被告苏永清支出鉴定费2560元、诉讼费4654元，另垫付费用共计37755.56元。车辆损失经被告太平洋财险公司估损为5875元。又查明，原告从2013年11月10日至2019年11月期间居住在府谷县府谷镇花石峁村。原告父亲杨存山出生于1949年8月27日；原告母亲李买虎出生于1949年5月1日生有二子；原告之子杨旭东生于2012年7月19日。另查明，陕XXXXX英田牌重型普通货车所有人为苏静，现车主为被告苏永清，被告郭方牛为被告苏永清雇佣的驾驶员。该车在被告太平洋财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间从2019年3月30日0时起至2020年3月29日24时止；投保商业险（神行车保）一份，保险期间从2019年3月30日0时起至2020年3月29日24时止。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例承担责任；承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同及责任比例予以赔偿。本案中被告郭方牛驾驶机动车未按交通规则行驶，经事故认定书认定，其应负事故的主要责任。原告杨恩飞驾驶未购买机动车第三者责任强制保险、未定期进行安全技术检验、未按操作规范安全驾驶、文明驾驶的机动车上道路行使，经事故认定书认定，其应负担事故的次要责任，故对原告的损失，原、被告应以3/7的比例划分责任。因被告太平洋财险公司作为肇事车辆交强险的投保公司，且事故发生在保险有效期内，故该公司理应在承保范围内首先承担赔偿原告损失的责任，不足部分，由肇事车辆商业险的投保公司即太平洋财险公司在第三者责任险限额内承担主要责任。关于被告财险公司辩称被告郭方牛肇事时没有合法的从业资格证,根据该公司商业保险合同不属于商业险理赔范围的理由,因其无证据证明在其尽到提示说明义务后与原告就此达成了约定，故被告太平洋财险公司的主张本院不予支持。根据法律规定，结合本案查明的事实和原告的诉讼请求，确定赔偿原告的范围和数额如下：1、医疗费：20915.56元；2、误工费因2018年陕西省在岗职工年平均工资为71983元，误工期从事故发生之日计算至定残前一日，故计算为：71983元/年÷365×98天=19327元；3、营养费：20元/天×27天＝540元；4、护理费：100元/天×27天＝2700元；5、住院伙食补助费：50元/天×27天＝1350元；6、残疾赔偿金：33319元×20年×10％＝66638元；7、被抚养人生活费：21966元/年×（18-7）×10％＝24162.6元；21966元/年×［20年-(70岁-60岁)］÷2人×10％×2人＝21966元,合计46128.6元;8、后续治疗费：6000元；9、车辆损失费：5875元；10、精神损害抚慰金：5000元。以上费用共计174474.16元，由被告太平洋财险公司在交强险限额内首先赔付原告医疗费10000元、残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费43362元、车辆损失费2000元，合计122000元。下剩52474.16元由被告太平洋财险公司在第三者责任险限额内赔付70%即52474.16×70%=36731.9元。应从上述费用中返还被告苏永清向原告垫付的37755.56元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告医疗费10000元、残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费43362元、车辆损失费2000元，合计122000元；（从中返还被告苏永清垫付的37755.56元）二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起三日内在第三者责任险限额内赔付原告36731.9元；三、驳回原告杨恩飞的其他诉讼请求。案件受理费4654元，适用简易程序减半收取2327元，由原告杨恩飞负担590元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1737元。鉴定费2560元，由原告杨恩飞负担768元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1792元。二审中，杨恩飞向法庭提交了陕西省榆林市府谷县田家寨镇东沟村村民委员会出具的证明，证明杨恩飞的妻子郝美凤于农历2018年正月初四去世。太平洋财险公司对该证据不予认可。本院认为，杨恩飞提交的证据，客观、真实，依法予以采信。二审认定事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对于事故的发生、事故责任的认定、事故车辆的投保情况以及事故的损失等基本事实，双方当事人均无争议。本案二审争议的焦点：一、杨恩飞之子杨旭东的被抚养人生活费计算是否正确；二、被上诉人郭方牛在事故发生时没有道路运输从业资格证，上诉人在商业三者险限额范围内是否免除赔偿责任；三、上诉人是否应当承担诉讼费和鉴定费。关于焦点一，上诉人认为杨恩飞之子杨旭东的被抚养人生活费未予分摊，被抚养人生活费计算错误。根据杨恩飞提交的陕西省榆林市府谷县田家寨镇东沟村村民委员会出具的证明可知，杨恩飞的妻子郝美凤于农历2018年正月初四去世，本案事故发生于2019年5月21日，故一审法院对杨旭东的被抚养人生活费的判决正确，上诉人的该上诉理由不能成立。关于焦点二，《道路运输从业人员管理规定》系交通部作出，经营性道路客货运输驾驶员必须取得相应的从业资格，并非法律、行政法规规定的禁止性情形，上诉人认为本案驾驶员郭方牛在事故发生时没有道路运输从业资格证，应予免赔，其应履行明确的说明义务。上诉人提交的证据不能证明其已履行了免责条款的明确说明义务，该免责条款不产生效力，上诉人应当在商业三者险限额范围内承担赔偿责任。关于焦点三，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”之规定，诉讼费应由上诉人负担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，鉴定费是为查明事故提携所支付的必要的、合理的费用，应由上诉人承担。综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费718元，由中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇二〇年四月十日书记员  刘甜甜