福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0783民初2508号 原告：罗小平，男，1979年4月21日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：福建辉华律师事务所律师，系建瓯市法律援助中心指派。 委托诉讼代理人：建瓯市法律援助中心律师，系建瓯市法律援助中心指派。 被告：建瓯市付山竹木制品厂，住建瓯市都御坪418-1号，统一社会信用代码92350783MA2XXJD80K。 经营者：叶常景，男，1962年9月4日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：福建知新律师事务所律师。 被告：夏长富，男，1983年8月1日出生，汉族，住建瓯市。 原告罗小平与被告建瓯市付山竹木制品厂（以下简称付山竹木厂）、夏长富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗小平的委托诉讼代理人王坚，被告建瓯市付山竹木制品厂的经营者叶常景及其委托诉讼代理人毛华义，被告夏长富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗小平向本院提出诉讼请求：罗小平因提供劳务人身损害的各项经济损失2527069元，由选任人付山竹木厂与雇主夏长富共同赔偿1768947元，其中付山竹木厂赔偿30%即758120元，夏长富赔偿40%即1010827元。事实和理由：2018年4月29日，付山竹木厂需要建设一期工程，即厂房和房钢架、彩钢瓦屋面工程，付山竹木厂的经营者叶常景将该工程以每平方米70元包工包料的形式发包给夏长富，叶常景与夏长富签订了《彩钢瓦厂房建设合同》。夏长富承包该工程后，雇佣了有电焊接技术的罗小平及吴某两人，整个工程的搭建和焊接由夏长富和其雇佣的罗小平、吴某一起建设完成，此外还有夏长富的父亲夏德福在工地帮工。截止至2018年5月16日，付山竹木厂厂房的工程完成情况为：支撑厂房的钢管已全部混凝土浇注竖立，竖立的钢管离地面有七米之高。竖立的钢管之间的弧形骨架顶部离地面约有八米高，钢管的弧形骨架跨度有20-22米，弧形骨架也基本完工。当日，夏长富与罗小平、吴某均在高空的尚未完全完工的彩钢瓦屋顶弧形骨架上从事电焊接作业时，罗小平所作业的骨架因无法支撑罗小平而拦腰折断，致使在弧形骨架上焊接作业的罗小平从八米高的空中摔倒在地上身受重伤，罗小平当即被送往建瓯市立医院抢救，虽然医院紧急处置，住院了34天，因伤势太重又紧急转送到南平市第一医院抢救，经住院178天，才保住了生命，经医院诊断主要伤情为：Ｔ11椎体骨折伴下肢完全性截瘫、双肺挫伤、右侧第10、11、12肋骨骨折，期间共花费住院医疗费57534元。2019年4月4日，罗小平的伤情经司法鉴定，鉴定为一级伤残，护理依赖程序司法鉴定为大部分护理依赖。2019年5月14日，司法鉴定结果为：护理依赖人数及年限为一人护理，需终身护理。罗小平因此次事故造成损失如下：医疗费57534元、司法鉴定费2600元、伤残赔偿金842420元、护理费40068元、误工费61234元、营养费6360元、伙食补助费6360元、精神损害抚慰金80000元、生活护理费1041152元及被扶养人罗小平的女儿罗雨涵、范圣佳的生活费389339元，共计2527069元。 事故中，付山竹木厂将厂房工程的建设发包给没有建筑资质的夏长富，明显存在选任错误。且建设的钢屋棚顶离地面达八米之高，不具备必要的安全生产条件，付山竹木厂在高工焊接作业也未提供保护措施，同时该厂房建设并未经有关部门批准，应属违章建筑，由此酿成罗小平的人身损害事故，因此付山竹木厂依法应承担相应的赔偿责任。夏长富作为工程的承建人，自身不具备工程施工的资质，还全面负责并直接参与厂房的工程建设，且在施工过程中未提供必要的安全生产条件，对所雇佣的工人在高空电焊接作业时，没有提供安全保护措施，也未尽提醒注意义务，应承担侵权责任。综上，付山竹木厂与夏长富应共同承担罗小平人身损害的各项经济损失2527069元，由罗小平自行承担30%，剩余由付山竹木厂承担30%即758120元，夏长富承担40%即1010827元。 付山竹木厂辩称，1.对于事故的发生，付山竹木厂自然要承担一点赔偿责任，但根据罗小平自述的事实，罗小平明知夏长富不具备承包资质，仍受雇于夏长富，明知工程属于违章建筑，仍参与工程建设工作，明知没有被提供必要安全生产条件，却未拒绝到高层作业。且罗小平在高空作业中未佩戴安全帽，未系安全带，也加重了其自身伤害。故罗小平自身对事故发生存在重大过错，依法应减轻付山竹木厂的部分民事责任。2.付山竹木厂创办多年，其经营者叶常景深知办理工伤保险的重要性，在钢结构工程发包给夏长富时，便要求夏长富要为全部雇工办理工伤保险，夏长富也应允了。为慎重起见，叶常景计划再为包括罗小平在内的电焊工人办理一份工伤保险，并要求罗小平等三个雇工将其身份证交给叶常景办理保险使用，但夏长富当着三个雇工及叶常景的面表态，其已为工人办理保险，由于罗小平自身的疏忽，加之夏长富保险意识不强，致使付山竹木厂最终未给罗小平办理工伤保险，罗小平本人对此负有一定责任。3.罗小平的各项经济损失项目及总额应为，医疗费57534元、残疾赔偿金842420元、住院期间的护理费34850.32元、误工费53271.85元、营养费6360元、住院伙食补助费6360元、被抚养人生活费350640.29元、精神损害抚慰金30000元、残疾生活护理费126000元，以上九项合计为1507536.46元。4.关于本案的责任分担意见，罗小平自身存在重大过错，要承担部分责任.罗小平受雇于夏长富，夏长富应当承担雇主的赔偿责任。付山竹木厂既不是接受劳务一方，也不是提供劳务一方，故无须承担赔偿责任。考虑到罗小平伤势严重，损失金额巨大，建议本案损失由罗小平本人承租25%，夏长富承担70%，付山竹木厂承担5%。 夏长富辩称，其于2018年5月4日雇佣罗小平到工地从事电焊工作，付山竹木厂的叶常景虽然有叫夏长富等人购买工伤保险，但因其属于付山竹木厂的临时员工，故最终也未能成功购买工伤保险。罗小平发生事故时，夏长富与罗小平、吴某正一起从事高空电焊作业，夏长富未提供安全带、安全帽等安全措施，罗小平焊接过程中架子折断，从十几二十米高的钢架上摔落，对于罗小平的损失，夏长富认可付山竹木厂计算的损失标准，但夏长富没有能力负担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2018年4月29日，付山竹木厂与夏长富签订《彩钢瓦厂房建设合同》，付山竹木厂将其一期工程厂房和房钢架、彩钢瓦屋面工程以包工包料的形式承包给夏长富。夏长富尚不具备从事电焊职业的相关证件。夏长富承包工程后，于2018年5月4日雇佣无电焊资质证件的罗小平到工地从事电焊工作。2018年5月16日，罗小平进行彩钢瓦屋面工程电焊作业时，因钢结构支架垮塌，致使罗小平从距地面约7米的高空钢架上摔落至地面，于当天被送往福建省建瓯市立医院，经治疗于2018年6月19日出院。后于2018年6月20日入福建省南平市第一医院继续治疗至2018年12月25日出院。最终出院诊断为：1.T11椎体骨折伴双下肢完全性截瘫双下肢无力T11平面以下感觉障碍大小便障碍ADL依赖；2.双肺挫伤胸腔闭式引流术后；3.右侧第10、11、12肋骨骨折。罗小平共住院治疗212天，期间自费医疗费57539.03元，其中福建省建瓯市立医院自费27373.59元，福建省南平市第一医院自费30165.44元。 福建晟蓝司法鉴定所分别于2019年4月2日、2019年4月20日受理罗小平申请的伤残程度鉴定、护理依赖程度鉴定以及护理依赖人数及年限鉴定，并分别于2019年4月4日作出闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字541号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人罗小平因外伤致胸11、胸12椎体爆裂性骨折伴胸11椎体重度滑落、硬脊膜破裂、脊髓截断，现遗留脊髓胸11、12水平损害，双下肢截瘫，肌力0级，排便、排尿功能障碍，评定为人体损伤一级伤残。”；于2019年4月24日作出闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字639号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人罗小平为大部分护理依赖。”；于2019年5月14日作出闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字759号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人罗小平日常生活能力大部分丧失，大部分需要依靠他人帮助，护理人数为1人，需终身护理。”。罗小平为此支出鉴定费2600元。 另查明，罗小平育有长女范圣佳，于2008年1月2日出生，育有次女罗雨涵，于2017年9月15日出生。 以上事实有罗小平提供的《彩钢瓦厂房建设合同》、事故现场照片、住院病案首页、入院记录、手术记录、出院小结、各项检查报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、医嘱单、医院收费票据、增值税普通发票、常住人口登记卡、司法鉴定意见书各一份以及罗小平、付山竹木厂、夏长富的庭审陈述证实，本院予以采信并在卷佐证。付山竹木厂提供的营业执照复印件与罗小平提供的个体工商户登记基本信息表相吻合，本院均予以采信。证人吴某的证人证言应结合案件其他证据综合认定。付山竹木厂提供的工伤认定申请书、用工协议、税收完税证明、律师调查笔录、通话录音及证人陈某的证人证言，均系为证实付山竹木厂为其员工办理工伤保险的相关事实，付山竹木厂是否为罗小平购买工伤保险并非本案事故发生与否的依据，故上述证据均与本案无关联，本院不予采信。 本院认为，夏长富雇佣罗小平到其承包的工地从事电焊作业，双方形成劳务关系，罗小平作为夏长富的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，夏长富应对罗小平的合理损失承担赔偿责任。付山竹木厂将彩钢瓦厂房工程以夏长富包工包料的形式交付夏长富完成，符合承揽合同的构成要件，故付山竹木厂与夏长富形成承揽合同关系。付山竹木厂在选任时未对承揽人是否具备相应资质进行审查，将工程承揽给不具备相应施工资质的夏长富，存在选任过失，应当承担相应赔偿责任。故付山竹木厂、夏长富及提供劳务的罗小平依法应根据各自过错承担相应的责任。 关于罗小平诉请的赔偿标准问题。罗小平因本次事故住院治疗共212天，自费医疗费合计57539.03元，罗小平要求付山竹木厂、夏长富支付医疗费57534元，并无不当，本院予以支持。罗小平因伤致残后持续误工，其主张误工时间计算至定残日前一天，即2019年4月3日，合计323天，符合法律规定，本院予以确认。罗小平从事电焊工作，无固定工作单位，亦无固定收入，其主张误工费为189元/天×323天=61047元，本院仅支持误工费按2018年福建省制造业在岗职工年平均工资64732元/年÷365天×323天=57283元计算，超出部分不予支持。 根据罗小平的住院治疗及伤残情况，参照鉴定机构的鉴定意见，罗小平以其住院的天数212天确定住院期间护理费、营养费及住院伙食补助费的计算天数，并无不当，本院予以支持。罗小平主张住院伙食补助费按30元/天×212天=6360元、营养费按30元/天×212天=6360元计算，有事实和法律依据，本院予以支持。罗小平主张其住院期间护理费按189元/天×212天=40068元计算，本院仅支持住院期间护理费按2018年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资60174元/年÷365天×212天=34950元计算，超出部分不予支持。罗小平因本案事故造成一级伤残，现大部分丧失日常生活活动能力，大部分需要依靠他人帮助护理，其主张护理年限期限按20年计算，本院予以支持。罗小平主张后续护理费按74368元/年×70%×20年=1041152元计算，本院仅支持按60174元/年×20年×70%=842436元计算，超出部分本院不予支持。 罗小平提供的户籍信息显示，罗小平现居住在城镇，其主张残疾赔偿金按2018年城镇居民人均可支配收入42121元/年×20年×100%=842420元计算，符合法律规定，本院予以支持。罗小平育有二女，子女应由父母共同负责抚养，罗小平的长女范圣佳的抚养费应按2018年城镇居民人均消费性支出28145元/年÷12×91个月÷2人×100%=106716元计算，次女罗雨涵的抚养费应按28145元/年÷12×208个月÷2人×100%=243923元计算，上述被扶养人生活费合计为350639元，罗小平主张被扶养人生活费389339元，本院仅支持其中350639元，超出部分不予支持。罗小平的被扶养人生活费计入残疾赔偿金，即残疾赔偿金为1166087元。罗小平因自身伤残鉴定花费鉴定费用2600元，其可以主张，本院予以支持。罗小平在本次事故中所造成的各项经济损失共计2200582元。此外，罗小平因本案事故构成一级伤残，给其造成一定程度上的精神损害，结合当地的生活水平，对其主张精神损害抚慰金80000元，本院酌定为70000元，超出部分不予支持。 罗小平自认其从事电焊工作，即使未持有相关职业证书，也应明确高空作业须做好安全防护措施的操作常识。但在夏长富未提供任何安全防护措施的情况下，罗小平亦未自行提供安全防护措施，即开始高空作业，未尽到自我注意保护义务，存在一定过错，根据其过错程度，其主张自行承担30%的责任，本院予以确认。夏长富接受罗小平提供的劳务，但未给进行高空作业的受雇人员提供任何安全防护措施存在过错，应承担55%的损害赔偿责任。付山竹木厂作为定作人选任毫无施工资质的夏长富搭建厂房，存在选任过失，应相应地承担15%的损害赔偿责任。 终上所述，夏长富赔偿罗小平损失1210320.1元，精神损害赔偿金38500元，合计应支付1248820.1元。付山竹木厂应赔偿罗小平损失330087.3元，精神损害赔偿金10500元，合计应支付340587.3元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下： 一、夏长富应于本判决生效之日起十日内赔偿罗小平各项经济损失共计1248820.1元； 二、建瓯市付山竹木制品厂应于本判决生效之日起十日内赔偿罗小平各项经济损失共计340587.3元； 三、驳回罗小平的其他诉讼请求。 案件受理费20720元，减半收取计10360元，由罗小平负担1051.5元（已预交），由夏长富负担7313.8元（于本判决书生效之日起五日内向本院交纳），由建瓯市付山竹木制品厂负担1994.7元（于本判决书生效之日起五日内向本院交纳）。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  吴慧艳 二〇二〇年四月九日 法官助理刘庆文 书记员陈雯 附：本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。