吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1722号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地：长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号。负责人：杨万武，总经理。委托诉讼代理人：潘红，吉林睿旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戚井双，男，汉族，1973年5月3日出生，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：马贵友，吉林泉商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：夏杰，男，汉族，1973年5月7日出生，住长春市朝阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安财险吉林分公司）因与被上诉人戚井双、夏杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2019）吉0192民初1857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险吉林分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费由戚井双、夏杰承担。事实和理由：第一、原审鉴定程序违法，应发回重审。一审审理过程中，我方对戚井双医疗费用合理性、住院时间合理性、误工期申请鉴定，原审法院也准予了我方的申请。在鉴定程序中，首选鉴定机构查体过程中，我方虽未参加但是已经明确告诉鉴定机构视为我方放弃查体环节的参与，此环节我方未参加并不影响鉴定的继续进行，戚井双方偷换概念，认为我方不参加违法拒不配合继续鉴定导致首选鉴定机构退卷。由于戚井双偷换概念拒不配合继续鉴定才是导致此次首选鉴定机构退卷的原因，一审法院应依法启动备选鉴定机构，而一审法院并未启动而直接进行了判决严重侵犯了我方的合法权益，戚井双因事故被诊断为腰部外伤、水肿（腰背皮下水肿）、腰部肿物、腰椎间盘突出症，根据伤情依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA／T1193-2014）》误工期最多为20天，住院时间、计算误工期所依据的医嘱大多都是其自有腰间盘突出症状需要的休息日，医疗费用大多用来治疗自有疾病。故请求依法发回重审。第二、如不发回重审，也应继续走鉴定程序，由鉴定机构给出公平合理结果已维护我方合法权益。综上，请求依法发回重审或依法改判。戚井双辩称，原审判决结论正确，程序合法，请求驳回平安财险吉林分公司的上诉请求。1.司法鉴定的查体要求双方到场签字确认方能有效，作为申请人方的平安财险吉林分公司无故不到场进行鉴定属于放弃要求鉴定的权利，我方已经按照法院的要求进行了配合对此无任何过错，所以一审判决程序并无违法之处；2.我方病休是遵照医嘱进行的，开病休通知时都会有相应的片子查看腰部水肿的情况，根据病人的实际情况临床医生开具的医嘱，让病人进行休息，所以不能像平安财险吉林分公司所称的根据相关规定确定误工期限，是没有任何依据的，综上，请求维持原判。戚井双向一审法院起诉请求：依法判令赔偿其医疗费等各项损失共计206,811.97元。一审法院认定事实：2018年2月12日13时许，夏杰驾驶×××号五菱牌小型客车沿奔驰路由北向南行驶至锦程大街与奔驰路交会南约91米处，其车辆与步行的戚井双身体相接触，造成戚井双受伤。本次事故经长春市公安局交通警察支队汽车经济技术开发区大队认定：夏杰承担事故全部责任，戚井双无责任。事发后，戚井双于当日前往一汽总医院就医，后前往吉林省人民医院住院治疗。2018年4月3日出院，共计住院50天。出院诊断为：腰外伤、水肿（腰背皮下水肿）、腰部肿物（左侧）、腰椎间盘突出症。出院医嘱为：建议转院进一步治疗；腰部避免负重，避免过屈过伸；定期复查；病情变化随诊。现戚井双为索要赔偿诉讼来院，其变更后的最终诉请为请求依法判令赔偿其医疗费等各项损失共计206，811.97元。就此诉请，夏杰主张其未撞到戚井双腰部，不认可戚井双花费的腰部治疗费用。戚井双的损失应当由保险公司在保险限额内赔偿，不足部分请法院依法判决。平安财险吉林分公司认可投保事实，同意承担戚井双的合理损失。误工费、护理费应按月赔付。依据三期规定，戚井双伤情误工期最长不超过20天，且戚井双治疗过程中有自有疾病参与其中，故申请对戚井双用药合理性、住院时间合理性及误工期进行鉴定。在首选鉴定机构不能有效进行的情况下，法院应启动备选机构进行鉴定，否则显失公平。律师费、诉讼费不在理赔范围内，且非因保险公司不予理赔所产生，应由戚井双自行负担。其他待质证阶段发表。另查：×××号小型客车的登记所有人为夏杰，该车辆在平安财险吉林分公司投保了交强险及商业第三者责任保险（保险金额500，000.00元，不计免赔），事故发生在保险期内。一审法院认为，1．就戚井双主张的各项损失，一审法院综合案件实际，经计算核定，按如下数额予以保护：医疗费27，476.09元（17，464.27元＋9，704.02元＋117.00元＋103.80元＋87.00元）、住院伙食补助费5,000.00元（100.00元/天×50天）、护理费8，096.50元（161.93元/天×50天）、误工费112，138.54元（误工期539天即1年5.9个月，75，599.00元/年×1年＋6，299.92元/月×5.8月）、交通费108.00元、律师费10,000.00元。2．就上述确定的费用，应由平安财险吉林分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿戚井双医疗费10,000.00元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿戚井双误工费110，000.00元，在商业三者险限额内赔偿戚井双医疗费余额17,476.09元、住院伙食补助费5,000.00元、护理费8,096.50、误工费余额2,138.54元、交通费108.00元。3．《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中，平安财险吉林分公司虽主张律师代理费及案件受理费不在理赔范围内，但就其上述主张未能提供充分证据予以证明，故应由其承担举证不能的不利后果，其应在商业三者险责任限额内赔付戚井双律师代理费10,000.00元及案件受理费（具体数额以本判决案件受理费承担部分确定数额为准）。4．戚井双主张的赔偿费用均在平安财险吉林分公司理赔范围内，故夏杰无需再向戚井双支付赔偿费用。综上，原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后三十日内在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告戚井双医疗费等各项损失共计162,819.13元；二、驳回原告戚井双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，200.00元，由原告戚井双承担400.00元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司承担1,800.00元。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案事发后，经长春市公安局交通警察支队汽车经济技术开发区大队认定：夏杰承担事故全部责任，戚井双无责任。根据事故认定书记载，肇事车辆与戚井双身体相接撞，造成戚井双受损。公民的生命健康权受法律保护，造成他人人身损害的，应承担赔偿责任。本案中，夏杰负事故全部责任，戚井双是否具有自身疾病非交通事故中的过错，涉案车辆在平安财险吉林分公司投保交强险及商业三者险，事发在保险期间内，应由平安财险吉林分公司对戚井双的损害承担全部赔偿责任。根据道路交通事故认定书记载，本案交通事故发生导致戚井双身体受损，事故发生后，戚井双亦经医院进行实际治疗和诊断，采取一定治疗措施以消除侵权行为导致的损害后果。同时，戚井双亦针对其主张赔偿项目提交相关证据予以证明。因此，结合本案事实及通过对戚井双所举相关证据、陈述等进行综合评判和分析，考虑案件相关实际情况，原审判决未予启动备选鉴定机构并保护戚井双赔偿项目及数额适当，平安财险吉林分公司的上诉主张不予支持。综上所述，平安财险吉林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3556元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高云燕审判员  肖 瑶审判员  吕玉玉二〇二〇年四月二十九日书记员  于 萍