湖南省邵阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘05执复9号复议申请人（异议人、被执行人）：陈雄军，男，1977年3月1日出生，汉族，住邵东市。申请执行人：广发银行股份有限公司邵阳分行，住所地邵阳市大祥区。负责人：蒋伟，该行行长。被执行人：邵东彩红工贸有限公司，住所地邵东市。法定代表人：简彩红，该公司总经理。被执行人：简彩红，女，1972年5月3日出生，汉族，住邵阳市大祥区。被执行人：陈雄文，男，1972年3月13日出生，汉族，住邵阳市大祥区。被执行人：朱红池，女，1984年2月13日出生，汉族，住邵东市。被执行人：陈超刚，男，1966年1月5日出生，汉族，住邵东市。被执行人：容小黛，女，1966年1月6日出生，汉族，住邵东市。复议申请人陈雄军不服邵阳市大祥区人民法院（2020）湘0503执异1号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。邵阳市大祥区人民法院查明，邵阳市大祥区人民法院于2018年3月9日作出（2018）湘0503民初112号民事判决：“一、被告邵东彩红工贸有限公司在本判决生效后十日内归还原告广发银行股份有限公司邵阳分行借款本金9345606.50元及利息（含罚息、复利）33030.88元（从2017年12月21日算至2018年1月10日，顺延照计），本息合计人民币9378637.38元。二、被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛对被告邵东彩红工贸有限公司应归还给原告广发银行股份有限公司邵阳分行的上述借款本金及本案应承担的诉讼费在人民币10000000元内承担连带清偿责任。如未按本案判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、原告广发银行股份有限公司邵阳分行对被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛提供的抵押财产：1、位于邵东县开发区昭阳路房产［房屋所有人：陈雄文、简彩红，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第711003508号、第711003400号，邵房权证两市镇第711003502号、第711003399号，建筑面积分别为84.34平方米、1311.82平方米；国土证为：邵国用（2011）第1280号、邵国用（2011）第500号］。2、位于邵东县开发区昭阳路房产［房屋所有人：陈雄军、朱红池，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第711003504号、第711003404号，邵房权证两市镇第711003505号、第711003403号，建筑面积分别为55.75平方米、87.78平方米；国土证为：邵国用（2011）第557号、邵国用（2011）第562号］。3、位于邵东县开发区昭阳路房产［房屋所有人：容小黛、陈超刚，产权证号分别为：邵房权证两市镇字第711003478号、第711003418号，邵房权证两市镇字第711003512号、第711003401号，邵房权证两市镇字第711003507号、第711003402号；建筑面积分别为168.83平方米、80.23平方米、85.59平方米；国土证为：邵国用（2011）第556号、邵国用（2011）第1279号、邵国用（2011）第1278号。房屋他项权利人：广发银行股份有限公司邵阳分行，他项权证号分别为邵房他证两市镇字第515004166号、邵房他证两市镇字第515004167号、邵房他证两市镇字第515004164号、邵房他证两市镇字第515004165号、邵房他证两市镇字第51500416号、邵房他证两市镇字第515004162号、邵房他证两市镇字第515004163号；国土他项权利人：广发银行股份有限公司邵阳分行，他项权证号为邵房他项（2015）第118号］。在拍卖或变卖所得价款人民币10000000元内有优先受偿权。”上述判决生效后，广发银行股份有限公司邵阳分行向邵阳市大祥区人民法院申请执行。在执行过程中，因被执行人涉嫌非法吸收公众存款罪被邵东市公安局立案侦查，邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503民初112号民事判决书所确认的抵押物一并被邵东市公安局查封。因被执行人涉嫌犯罪且抵押物作为涉案财产被查封，经申请执行人同意，邵阳市大祥区人民法院于2018年11月27日作出裁定，终结本案的执行。2019年11月4日申请执行人提供被执行人陈雄军名下有其他财产可供执行线索，申请恢复执行并申请查封、拍卖。邵阳市大祥区人民法院于2019年11月21日作出（2019）湘0503执恢127号执行裁定，拍卖被执行人陈雄军名下位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面。经湖南潇湘房地产土地评估经纪有限公司评估，上述门面评估价为2230700元。2020年2月3日以2230700元为起拍价通过淘宝司法网络拍卖平台对上述标的物进行第一次拍卖，因无人报名竞买而流拍。在第一次起拍价基础上降价20%于2020年2月26日进行第二次拍卖，仍因无人报名竞买而流拍。另查明，邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503民初112号民事判决书所确认的抵押物，首轮查封是邵东市公安局，邵阳市大祥区人民法院均为轮候查封，暂无处置权。被执行人陈雄军名下位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面，邵阳市大祥区人民法院系首轮查封。邵阳市大祥区人民法院认为，异议人陈雄军提出超标的查封，根据《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》已经明确：“轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。”据此可知，轮候查封在性质上不属于正式查封，并不产生正式查封的效力。轮候查封产生的仅是一种预期效力，类似于效力待定的行为。故查封陈雄军名下的财产不属超标的查封。异议人陈雄军提出拍卖其位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面未顾及被执行人及其抚养家属必须的生活费用。经调查核实陈雄军与其妻朱红池名下拥有多套房产，拍卖标的物不属保障其基本生活所需，故对该异议请求不予支持。异议人陈雄军认为广发银行股份有限公司邵阳分行变相免除了陈雄文、陈超刚的保证责任，依据法律规定陈雄军也应在相应范围内免责。邵阳市大祥区人民法院作出的（2018）湘0503民初112号民事判决书第二项已明确“被告简彩红、陈雄文、陈雄军、朱红池、陈超刚、容小黛对被告邵东彩红工贸有限公司应归还给原告广发银行股份有限公司邵阳分行的上述借款本金及本案应承担的诉讼费在人民币10000000元内承担连带清偿责任”，且根据双方签订的抵押担保合同的约定，在有抵押担保财产的情况下，申请执行人有权直接要求陈雄军承担担保合同项下的全部担保责任，而无须行使其他担保权利。故拍卖陈雄军名下位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面并无不当，对其异议请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议人陈雄军的异议请求。复议申请人陈雄军称，根据邵东县人民法院（2018）湘0521刑初598号刑事判决书，复议申请人及陈超刚、陈雄文抵押给广发银行股份有限公司邵阳分行的7套房产（门面）共1874.34平方米的抵押物将由邵东县人民法院依法处置，广发银行股份有限公司邵阳分行申请参与分配并主张优先受偿权，其一千万元债权通过优先受偿方式能够全部实现，继续执行复议申请人名下百余万的资产，侵害了复议申请人的合法权益，也违背相关法律规定和善意文明执行理念。若广发银行股份有限公司邵阳分行放弃向邵东县人民法院申请参与分配，丧失优先受偿权益，就应免除复议申请人的相应担保责任。故请求撤销邵阳市大祥区人民法院（2020）湘0503执异1号执行裁定，并裁定终止执行（2019）湘0503执恢127号执行裁定。本院查明的事实与邵阳市大祥区人民法院查明的事实一致。本院认为，本案复议的焦点是邵阳市大祥区人民法院拍卖被执行人陈雄军名下位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面是否符合法律规定。发生法律效力的邵阳市大祥区人民法院（2018）湘0503民初112号民事判决，已确定被执行人陈雄军对被执行人（主债务人）邵东彩红工贸有限公司债务应承担的责任既有保证担保责任又有物的抵押担保责任。在执行程序中，邵阳市大祥区人民法院依申请执行人广发银行股份有限公司邵阳分行的申请，拍卖承担保证责任的被执行人陈雄军名下位于长沙市岳麓区环湖路919号中建梅溪嘉苑26栋109号门面，符合《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”的规定，并无不当。复议申请人陈雄军提出的复议理由明显不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回陈雄军的复议申请，维持邵阳市大祥区人民法院（2020）湘0503执异1号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  姚志刚审 判 员  胡文彬审 判 员  肖志军二〇二〇年四月二十六日代理书记员  彭楚桓附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；