福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0681民初4931号 原告：林启生，男，1969年5月20日出生，汉族，住龙海市。 委托诉讼代理人：陈艺勇，福建弘信律师事务所律师。 被告：黄建秋，男，1975年8月6日出生，汉族，住龙海市。 被告：黄彩虾，女，1976年9月15日出生，汉族，住龙海市。 以上两被告共同委托诉讼代理人：许志勇，福建协兴律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：林志山，福建协兴律师事务所律师。 被告：方向北，男，1965年5月2日出生，汉族，住龙海市。 被告：许瑞明，男，1965年9月21日出生，汉族，住龙海市。 林启生与黄建秋、黄彩虾、方向北、许瑞明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。各方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林启生向本院提出诉讼请求：1.判令黄建秋、黄彩虾在雇主责任范围内赔偿林启生医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共148028.91元，方向北、许瑞明承担适当补偿责任；二、本案的诉讼费用由黄建秋、黄彩虾承担。 事实与理由：2019年6月21日上午九时许，林启生在受雇于黄建秋、黄彩虾为其装修座落于龙海市榜山镇北溪头村1225号的三层楼房时，黄建秋、黄彩虾提供旧的窗户横梁要求林启生安装在第三层楼房的楼梯间窗户，林启生安装后因横梁为旧的水泥梁不牢固坠落砸到左脚，导致左脚受伤严重。黄建秋即开车送原告到龙海市中医院治疗10天后发现伤情恶化，经龙海市中医院主治医生同意于2019年7月1日转院到中国人民解放军联勤保障部队第九○九医院烧伤科进行手术治疗，切除坏死小趾，进行伤口植皮缝合，两周后再进行局部植皮手术，2019年7月25日办理出院，共住院24天，出院诊断：“1、左足5趾近节趾骨开放性骨折克氏针固定术后坏死；2、左足第5跖骨开放性骨折克氏针固定术后；3、左足第5趾伸肌腱开放性断裂修补术后。”林启生在龙海市中医院及中国人民解放军联勤保障部队第九○九医院共花费医疗费37488.79元，医保报销19101.96元。林启生伤情经福建寻真司法鉴定所鉴定为十级伤残，出院后护理期限为26日，误工期限评定为120日。林启生因此产生的损失如下：1、医疗费18386.83元，即：医疗费用总和37488.79元扣除已报销的19101.96元；2、住院伙食补助费510元，即：15元/天×（10天+24天）；3、误工费：24432元，即：120天×203.6元/天；4、护理费：9569.2元，即：（10天+24天）×203.6元/天+26天×203.6元/天×50%；5、营养费3748.88元，即：37488.79元×10%；6、交通费340元，即：10元/天×（10天+24天）；7、残疾赔偿金84242元，即：42121元/年×20年×0.1；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费1800元。以上合计：148028.91元。并且黄建秋、黄彩虾尚欠原告2天的工钱500元。林启生与黄建秋、黄彩虾多次协商未果，黄建秋、黄彩虾作为雇主应当赔偿林启生的上述损失，方向北、许瑞明作为工友，未尽提醒义务，应当对林启生承担补偿责任；请求判如所请。 黄建秋、黄彩虾辩称，一、答辩人与方向北之间是承揽合同关系，而非雇佣关系。答辩人与林启生之间不存在雇佣关系，林启生不是受雇于答辩人。本案是答辩人与方向北联系商定由方向北负责答辩人的房屋装修事宜后，方向北纠集林启生等人实施具体的装修工程，而且在施工过程中，干活的时间、具体怎么施工等都由方向北及林启生等人自由安排。答辩人只要求他们完成房屋的装修这一工作成果，对施工人员也不进行管理和考勤，也不由答辩人直接向林启生等人支付报酬。方向北为答辩人进行农村的房屋装修，本身就是最为典型的承揽合同的方式之一，故方向北与答辩人之间形成的是承揽法律关系。而方向北向答辩人承揽了房屋装修工程后，交由林启生具体施工，其与原告之间具体是合伙关系，还是雇佣关系，答辩人不清楚。答辩人将房屋装修工程承揽给了方向北，在本案中不存在任何过错，因此答辩人不需要承担赔偿责任。二、林启生也没有提供任何证据证明其与答辩人之间存在雇佣关系，故被答辩人应承担举证不能的法律后果。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。结合本案的具体情况，林启生未能就自己的主张提供证据加以证明，依据谁主张，谁举证的证据责任分配原则，其应当承担举证不能的败诉责任。三、本案在计算损害赔偿时应适用福建省农村居民标准计算。林启生为农村户口，其没有提供土地承包经营权证，无法确认其家庭承包的土地的具体亩数。镇政府出具的《证明》中载明林启生家庭承包耕地面积与征地合同书上载明的面积明显矛盾。林启生应当提供原始的承包土地也能证明其家庭承包土地的具体亩数。而镇政府所提供的证明其是依据什么原始凭证，还是单凭林启生的陈述，在该份《证明》也并未载明。林启生也没有提供任何证据证明其在事故发生前持续满一年以上的经常居住地和主要生活来源地均来源于城镇，因此本案在计算损害赔偿时应适用福建省农村居民标准计算。四、关于本案的赔偿项目、标准的问题。答辩人对林启生主张的以下项目有异议：1、误工费，林启生并未提供任何证据证明其存在实际误工损失，对该主张应不予支持。即使法院认可其存在误工费，鉴定机构评定120天明显偏长，并且也应当按照农村居民标准计算。2、护理费应当按照农村居民标准计算。3、营养费医嘱并没有建议需加强营养，因此主张营养费没有事实和法律依据。4、伤残赔偿金，福建寻真司法鉴定所出具的鉴定意见缺乏依据，鉴定所认定林启生左足丧失功能分值为15分，但并未明确列举是如何计算得出该数据，也没有提供丧失功能分值计算表。缺失一只小指，认定丧失整肢左足15%的功能，是没有任何依据的，故其未构成伤残。因此鉴定所该意见缺乏客观性和合理性，不能作为定案依据，答辩人请求贵院另行委托相关鉴定机构重新评定。退一步讲，若林启生构成十级伤残，也应按照农村标准计算。5、精神损害赔偿金，林启生受伤并非答辩人的侵权所导致的，答辩人并没有任何侵权行为，故原告主张精神抚慰金没有事实和法律依据。6、鉴定费属于举证费用，应由其自行承担。 方向北辩称，黄建秋、黄彩虾以我是本案涉案房屋装修的承揽人追加我为共同被告，承揽和雇佣具体什么区别我不清楚。这个装修是黄建秋打电话跟我说他有一栋房子要装修，我跟黄建秋商谈了具体的装修项目和价格，后就让林启生去做，林启生又叫了许瑞明一起做。 许瑞明辩称，答辩人是受黄建秋、黄彩虾雇佣进行房屋装修，不应承担责任。 本院经审理认定事实如下： 2019年6月，黄建秋、黄彩虾欲装修位龙海市层自建房，黄建秋、黄彩虾与方向北商定了房屋装修的项目、内容及工程总价。之后，黄建秋、方向北、林启生、许瑞明四人又一同再次确定了装修的具体细节及价款。在方向北协助拆除房屋铁皮后，该房屋的装修工程便由林启生与许瑞明自行安排装修进程、自行组织工人进行装修并支付工钱。2019年6月21日，林启生被安装在三楼的水泥梁砸到左脚受伤，黄建秋将其送往龙海市中医院住院治疗10天，花费医疗费19000.05元，其中个人支付6784.61元；2019年7月1日转到中国人民解放军联勤保障部队第九○九医院进行手术并住院治疗24天，花费医疗费18488.74元，其中个人支付11602.22元。黄建秋垫付医疗费2500元。2019年9月23日，林启生向我院起诉并申请对其伤残等级、误工期限及出院后护理期限进行鉴定。2019年11月4日，林启生伤情经福建寻真司法鉴定所鉴定，伤残等级评定为十级伤残，出院后护理期限为26日，误工期限评定为120日（自受伤日为起始日）。林启生花费鉴定费用1800元。 另查明，林启生为失地农民。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。现就本案的争议焦点分析如下： 1.林启生应适用的赔偿标准及具体损失问题。依据林启生提供的《证明》、《龙石项目投资征地合同书》及《付款凭证》，可以认定林启生为失地农民，应按照城镇居民标准确定其赔偿标准，对其主张各项损失核定如下：主张残疾赔偿金84242元、医疗费18386.83元、营养费3748.88元、住院伙食补助费510元、误工费24432元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元、交通费340元，符合相关规定标准，予以支持；主张护理费9569.2元偏高，依据其伤情酌定为8510.48元（34天×203.6元/天+26天×203.6元/天×30%），综上，林启生的损失共计146970.2元。 2、本案的责任主体及责任承担问题。根据庭审情况，可以确认案涉房屋的装修工程系由黄建秋、黄彩虾承包给方向北，方向北又交由林启生、许瑞明负责，并由林启生、许瑞明两人自行安排工作内容、按需要雇请其他工人，不受黄建秋、黄彩虾指挥管理；案涉房屋的装修系以交付工作成果（完成房屋整体的粉刷及铺砖工程）为标的物并支付对价70000元，该款项由林启生、许瑞明扣除支出后分摊盈余；据此，可以认定黄建秋、黄彩虾与方向北构成承揽合同关系，方向北又将房屋整体工程转给林启生和许瑞明，林启生和许瑞明是实际承揽人。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，林启生作为实际承揽人，且长期从事农村房屋装修工作，在承揽活动中未正确预估所从事的活动的危险性并做好安全防护措施，忽视自身安全注意义务，应对承揽活动中造成的自身损害承担责任；但黄建秋、黄彩虾作为定作人，在选任承揽人时，未对承揽人或者实际施工人员是否具有相应的资质进行核实，存在选任过失，应当承担适当的赔偿责任；根据本案实际情况，酌情认定黄建秋、黄彩虾对林启生的损害后果承担20%的赔偿责任较为适宜；黄建秋、黄彩虾垫付的2500元应予抵扣。林启生主张方向北、许瑞明应对其损失承担补偿责任，但在庭审中又表示要自行协商处理，不需本院一同判决，可以采纳。黄建秋、黄彩虾对林启生的伤残等级鉴定有异议并申请重新鉴定，但其以鉴定所未列举丧失功能分值的计算过程为由，理据并不充分；福建寻真司法鉴定所出具的鉴定意见由具有鉴定资质的机构和执业资格的专业鉴定人员所出具，鉴定程序合法，内容客观、真实，应予采信；对黄建秋、黄彩虾的重新鉴定申请，不予准许。 综上所述，对黄建秋、黄彩虾应对林启生的损失承担20%的赔偿责任，黄建秋、黄彩虾垫付的2500元应予抵扣；对林启生的其他诉讼请求，予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、黄建秋、黄彩虾应于本判决生效之日起十日内支付林启生赔偿款26894元； 二、驳回林启生的其他诉讼请求。 本案受理费3260元，减半收取计1630元，由林启生负担1394元；由黄建秋、黄彩虾负担236元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员 陈 蓉 二〇二〇年四月七日 书记员 柯清鸿 执行申请提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。