陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书（2019）陕01民终13538号 上诉人（原审被告）：**，男，1978年7月5日出生，汉族，住西安市未央区。被上诉人（原审原告）：姜屈成，男，1962年8月7日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：阴江峰，陕西科俊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晓燕，陕西科俊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安黑马艺术股份有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：杨颖，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张光宗，北京市盈科（西安）律师事务所律师。上诉人**因与被上诉人姜屈成、西安黑马艺术股份有限公司（以下简称黑马公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初7697号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**上诉请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人姜屈成所有诉请。2、一、二审诉讼费由被上诉人姜屈成承担。事实与理由：1、原审判决认定事实不清，将上诉人与姜屈成的过错责任划分不当。上诉人雇佣姜屈成在黑马公司从事劳务工作，工作内容为轻质墙面拆除工作，该墙面非传统意义的砖混或混凝土制，拆除工作本身危险较小。黑马公司正值室内装修，装修现场放有脚手架等工具，上诉人告知了姜屈成安全注意事项及现场的工具可以使用，是姜屈成未听从上诉人劝诫，亦未使用现场工具，加之姜屈成长期从事该类工作，对于其如此造作的后果是明明知的，其坚持违规拆除，应当由其承担全部责任。医院治疗费用全部是由上诉人承担，医院治疗费票据由姜屈成保管，一审开庭时诉说票据丢失，姜屈成丢失票据有责任，一审法院应当查明事实，调取相关凭证予以佐证，但一审法院只根据姜屈成一面之词认定上诉人只支付了该金额的费用存在不当，请求二审法院予以查明。2、一审法院认定黑马公司存在过错，实属不当，黑马公司不存在任何过错，不应承担任何责任。黑马公司对外发包室内改造工程即墙体拆除时，问及上诉人资质及施工安全措施情况，上诉人隐瞒了自己不具备资质的事实，陈述自己会找相应的有资质公司承接，墙体工作还是自己负责完成。黑马公司也履行了相应的告知义务，故不存在过错，不应承担任何责任。姜屈成答辩称，**作为雇主未向姜屈成提供符合安全条件的工作环境，应承担相应的责任。姜屈成在一审中已将住院病历、门诊收费票据提交，姜屈成认可**已支付了治疗费35000元。**称支付了38000元，并未提交相应证据。黑马公司为对一审判决提出上诉，即其认可一审判决，应承担连带责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。黑马公司答辩称，对于姜屈成与**之间的责任应重新划定，姜屈成作为长期从事该工作的人员，应对其工作安全性质有清楚的知晓及了解，其受伤自身有过错。姜屈成起诉至一审法院请求：1、判令被告赔偿其损失11590元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审前，姜屈成变更诉讼请求为：1、判决被告赔偿其损失共计155543元（其中医疗费10605元、住院伙食补助费1900元、误工费48000元、护理费18000元、营养费4500元、残疾赔偿金66638元、交通费900元、精神损害抚慰金5000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。原审法院经审理查明：黑马公司将位于西安市长安区XX路XX号楼内的黑马艺术基地的砸墙劳务发包给**，**雇佣姜屈成进行砸墙。2018年3月22日，姜屈成在从事劳务的过程中不慎受伤。事故发生后，姜屈成被救护车送往中国人民解放军第323医院进行治疗并于当日入住该院，入院诊断为：股骨粗隆间骨折（右）。2018年4月10日，姜屈成住院19天后出院，出院诊断为：1、股骨粗隆间骨折（右侧）2、乙型病毒性肝炎。出院医嘱上载：“1、继续在床上进行双侧下肢主动屈伸功能锻炼，家属协助被动功能锻炼。2、术后一月内，继续预防深静脉血栓形成治疗。3、定一月为周期，按时来我院复查，术后1年根据复查情况决定是否拆除外固定。4、在康复科医生指导下进行功能锻炼。5、病情变化，及时复诊。”出院后，姜屈成分别于2018年4月29日、6月2日、6月28日、10月10日、2019年4月15日前往中国人民解放军第323医院进行复查，其中2019年4月15日花费复查费用110元。以上就诊共计花费医疗费35605元，其中**支付35000元，姜屈成花费605元。又查明，姜屈成无固定工作，平日依靠打零工为生，受**雇佣时，日工资为200元。姜屈成住院时及出院后均由女儿姜某某进行护理，庭审中，姜某某自述其在陕西叁宝建设工程有限公司工作，但未向法院提交工资流水、误工证明、完税证明等相关证据。庭审中，姜屈成向法院申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。西安市中级人民法院委托陕西军大法医司法鉴定所进行鉴定，2019年4月4日，陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所【2019】临鉴字第24号司法鉴定意见书，上载：“被鉴定人姜屈成右髋关节功能丧失为十级伤残。被鉴定人姜屈成后续治疗费合计约为壹万元（￥10000）。被鉴定人姜屈成误工期为240日、护理期为150日、营养期为150日。”此次鉴定花费鉴定费2280元，由姜屈成支付。鉴定结论出具后，**向法院提出司法鉴定意见异议，陕西军大法医司法鉴定所于2019年5月15日作出司法鉴定意见异议答复书，上载：“我所于2019年5月14日收到贵单位移交的关于姜屈成与**等提供劳务者受害责任纠纷司法鉴定异议书，现就该异议所列事项答复如下：1、请求陕西军大司法鉴定所就被鉴定人伤残鉴定时其体内固定物遮挡受伤部位是否影响鉴定结果进行答复。本次鉴定由西安市中级人民法院委托鉴定，鉴定时经法医讨论，本次鉴定内固定物不影响鉴定结果，故出具陕军大司鉴所【2019】临鉴字第24号司法鉴定意见书，原因如下：1、根据委托方提供的鉴定材料，被鉴定人外伤史明确，右股骨粗隆间骨折与本次外伤存在直接因果关系，外伤后经住院手术治疗仍遗留右髋关节活动受限。2、被鉴定人于2018年3月22日受伤，受理鉴定日期为2019年2月12日，符合鉴定时机，鉴定时被鉴定人右胫骨骨折伤情稳定，未见骨不连及骨髓炎症状及表现。3、依据鉴定材料中手术记录及影像学检查，被鉴定人内固定物未累及髋关节面，对位对线好，不影响关节活动度评估。4、现场鉴定人员就残情会与当事人进行沟通，根据伤残情况与临床查体，作出司法鉴定意见，不会给鉴定结果带来偏差。综上所述，我所认为本次鉴定内固定物不影响关节活动度评估，不影响鉴定结果。”又查明，黑马公司将基地内砸墙劳务发包给**，劳务费共计28000元，现已经支付完毕。**雇佣姜屈成从事砸墙劳务，所砸墙面为高约3.2米，长约3米的轻质隔墙，但其未向姜屈成及其他工友提供安全帽、安全绳、脚手架等必要工具及安全设施。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，**雇佣姜屈成从事劳务，故**为姜屈成之雇主。黑马公司将砸墙劳务分包给无相应资质的**个人，应当依法承担连带赔偿责任。姜屈成系完全民事行为能力人，其从事砸墙劳务却未采取任何安全措施，将自己的安全置于放任状态，对自身损伤亦应承担次要责任。综上，对于姜屈成因此次事故造成的损失，应由**与黑马公司互负连带责任赔偿70%，其余30%由姜屈成自行承担。姜屈成的医疗费，核算为35605元，其中姜屈成于2019年4月15日在中国人民解放军第323医院进行复查花费复查费用110元，因其系司法鉴定意见书出具之后产生的，故应包含在后续治疗费中，该部分费用应予以扣除，医疗费最终核定为35495元；后续治疗费，依据鉴定结论确定为10000元；住院伙食补助费，姜屈成住院19天，每天50元计950元；营养费，酌定每天20元，营养期限依鉴定结论确定为150日，营养费计3000元；误工费，姜屈成在从事本次劳务时日工资为200元，考虑到其无固定工作，并非每日都从事劳务，故酌定误工费为每日150元，误工期限依据鉴定结论确定为240日，误工费计36000元；护理费，姜屈成未提供护理人员工资流水、误工证明、完税证明等，故依法酌定护理费为每日100元，护理期限依据鉴定结论确定为150日，护理费计15000元；残疾赔偿金，姜屈成为居民家庭户口，且事发前在城市从事劳务，故其现主张残疾赔偿金66638元符合法律规定，依法予以照准；交通费，姜屈成主张900元，其提供白条，依法不予认可，考虑到其必然发生，综合姜屈成就医次数及就医距离，依法酌定600元；精神损害抚慰金，姜屈成因此次事故受伤致残，依法酌定为1000元。以上姜屈成之各项损失共计168683元，由姜屈成承担30%即50604.9元，余118078.1元由**与黑马公司承担连带赔偿责任，因**已支付35000元，故二被告再支付83078.1元即可。黑马公司辩称其与姜屈成之间不存在任何关系一节，因黑马公司发包劳务时选任的承包人无资质，且**无安全生产条件，故对黑马公司该辩称依法不予采信。一审遂判决：一、**、西安黑马艺术股份有限公司于本判决生效后二十日内互负连带责任赔偿姜屈成之医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计人民币83078.1元；二、驳回姜屈成的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费2280元，姜屈成已预交，由姜屈成承担456元，由**与西安黑马艺术股份有限公司互负连带责任承担1824元，于本判决生效后连同上列款项一并给付姜屈成。诉讼费3410元，姜屈成已预交，由姜屈成负担1219元，由**与西安黑马艺术股份有限公司互负连带责任承担2191元，于本判决生效后连同上列款项一并给付姜屈成。二审中，当事人无新证据提交。经审理查明，原审判决查明事实属实。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案中，姜屈成受雇于**从事**承包的黑马公司黑马艺术基地的砸墙工作，姜屈成与**之间形成劳务关系。姜屈成在从事劳务过程中受伤，作为雇主**应对姜屈成因受伤造成的损失承担相应的赔偿责任。姜屈成作为完全行为能力人，在从事劳务过程中，未尽到必要的安全注意义务，对其受伤也存在一定的过错，其应自行承担一定的损失。**关于姜屈成应承担全部责任上诉理由不能成立。黑马公司将砸墙劳务分包给无相应资质的**个人，依法应当对姜屈成的损失承担连带赔偿责任。原审法院对于姜屈成因此次事故造成的损失，认定由**与黑马公司互负连带责任赔偿70%，其余30%由姜屈成自行承担，判处并无不当。原审法院对姜屈成的损失医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等以及**已经支付姜屈成的费用的认定正确，本院依法予以确认。综上，**的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1877元，由**承担。本判决为终审判决。 审 判 长  邹  守  鸣审 判 员  杨  晓  昱审  判  员    张      楠二O二O年四月二十日 法 官 助 理   孙  静  文                 书 记 员    崔  诚  浩    1