福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初5682号 原告：厦门固德建材有限公司，住所厦门市同安区凤南农场土楼村新宫，统一社会信用代码91350212776034857J。 法定代表人：柯淮诚，总经理。 委托诉讼代理人：张善建、俞琳林，福建同翔律师事务所律师。 被告：江苏江中集团有限公司，住所如皋市吴窑镇鲁班路18号，统一社会信用代码91320682138413887X。 法定代表人：沈良兵，董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李勇、沈俊峰，系被告公司员工。 原告厦门固德建材有限公司（以下简称，固德公司）与被告江苏江中集团有限公司（以下简称，江中集团）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告固德公司的委托诉讼代理人俞琳林，被告江中集团的委托诉讼代理人李勇、沈俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告固德公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告预拌混凝土（商品砼）货款10380412.85元及违约金（违约金以10380412.85元为基数按日万分之五的标准自2019年9月10日起计算至被告实际付款之日止，暂计至2019年12月17日为508640.19元）；2、被告承担本案律师代理费257100元（以上两诉求暂合计为11146153.04元）；3、本案的案件受理费、保全费、保函费由被告承担。事实与理由：2018年2月6日，被告因承建中海T2017P04地块项目（一期、二期、三期）1-3#、5-12#、15-18#楼、19#楼（幼儿园）及地下室总承包工程需要向原告购买预拌混凝土（商品砼），双方签订《厦门市预拌混凝土买卖合同》及补充协议各壹份，就混凝土强度等级、质量、计划供应数量、单价、交货期限及地点、验收方式、货款结算、付款方式、双方责任和义务、违约责任、纠纷解决方式等条款进行约定。补充协议约定各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网公布相对应的商品混凝土参考价优惠5%结算，混凝土货款按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内被告应支付该结算砼货款的85%，余款于主体结构封顶六个月内付清，如未按合同规定执行，逾期未支付砼货款的，原告有权停止供应混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，原告有权取消该项目所有混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，被告应按取消优惠后计算的混凝土货款总额的日万分之五的标准向原告支付违约金。在合同履行过程中，截止2019年8月25日，原告累计供应商品砼80401m³，按优惠单价结算总货款为35786895.97元，按不优惠单价结算总货款为37580412.85元。因被告未按合同约定期限付款，按合同约定优惠条件取消，扣除被告支付的货款27200000元，被告尚欠原告砼货款10380412.85元。以上货款经原告多次催告被告仍未支付，为此，原告特向法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告如上诉求，切实维护原告的合法权益。 被告江中集团共同辩称：根据双方签订的补充协议第三条的约定，被告的付款并未违约，被告仍应享受混凝土结算优惠价；对于原告在诉讼请求中提及的按混凝土结算单价的总货款与已付款金额、总供应量无异议。2018年5月，原告以市场价格上涨为由向被告发出一份调价函。自2018年5月18日开始，原告将每立方米的商品砼上涨了35元，原告主张的货款包含了调价后的差价款，差价款共有八、九十万元。此外，原告供应的部分商品砼存在质量问题，造成被告使用原告的商品砼施工的案涉工程项目2号楼29层的楼层不符合施工标准，原告也派人确认该部分商品砼存在问题，被告为此敲掉了有问题的商品砼施工而形成的楼板并另行找其他供应商购买混凝土，原告同意承担因存在质量问题的商品砼而产生的人工损失及差价款，但原告并未在本案中予以扣除。原告在供应混凝土浇筑过程中，因原告的混凝土泵车发生倒塌事故而压坏了被告的一些设施，并造成了被告的损失约3万元。补充协议是根据原告的要求，为提交混凝土行业协会备案而按照混凝土行业协会的惯例约定进度款按照结算货款的85%支付。在双方交易过程中，双方均认可被告支付的进度款按照双方结算货款的70%-80%。 原告固德公司围绕其诉讼请求提交了《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》、《补充协议》、工地验收人确认书、《预拌混凝土结算明细表》、委托代理合同、保单、诉讼财产保全责任保险费发票、律师代理费发票、中国农业银行进账单、被告的企业信用报告。被告江中集团质证认为：对于《厦门市预拌混凝土买卖合同》、《补充协议》、工地验收人确认书的真实性无异议，被告与业主方约定的付款周期是2个月，因业主方未向被告付款导致被告未及时向原告付款，但被告并未故意拖延支付原告货款，原、被告双方均有协商确定付款进度时间，并未按照合同约定的进度付款；对于《预拌混凝土结算明细表》的真实性无异议，对于《预拌混凝土结算明细表》的调价部分有异议，原告提出的优惠单价结算货款包含了混凝土价格上浮的差价款；对于委托代理合同、保单、诉讼财产保全责任保险费发票、律师代理费发票、中国农业银行进账单、被告的企业信用报告的真实性无异议，但被告没有违约，不应由被告承担律师代理费、案件受理费、保全费、保函费等。本院经依法审核，对上述证据的证明力予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月6日，原告固德公司（出卖方、供方）与被告江中集团（买受方、需方）就中海Ｔ2017Ｐ04地块项目（一期、二期、三期）1-3＃、5-12＃、15-18＃楼、19＃楼（幼儿园）及地下室总承包工程签订一份《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》，合同就预拌商品混凝土质量标准、名称、质量验收标准和检验方法、数量、价格、交货日期、交货地点、验收方法、期限、结算方式及期限、双方义务、违约责任等条款进行约定。该合同“第五条预拌商品混凝土数量、价格”约定“…（二）预拌商品混凝土销售单价按供货当月《厦门建设工程信息》中的“建材综合信息”（若当月周价有变动，则以周价为准）所公布的各种规格预拌商品混凝土相应价格优惠百分之叁结算。（三）《厦门建设工程信息》没有制定价格的混凝土产品其单价另行约定，在本合同的其他约定中予以说明。…”；“第六条交货日期、交货地点、验收方法、期限”约定“（一）预拌商品混凝土供货期限：自年月日开始，至该工程结束止。供方收到需方《生产通知单》后，宜于三日内供货。…（四）验收方法：1、预拌商品混凝土按双方约定的供应频率在到达施工现场之后20ｍｉｎ内，需方应对标的物检查验收。到达施工现场之后20ｍｉｎ内非供方原因导致的标的物未检查验收，则视为标的物已交付。交付之前预拌商品混凝土的毁损、灭失和质量风险由供方承担，交付之后由需方承担。供方应对所生产的预拌商品混凝土质量负责，需方应对采用预拌商品混凝土所浇筑的结构构件质量负责。…”；“第七条结算方式及期限”约定“（一）货款结算：供方根据需方现场签认的发货单，编制当月《预拌商品混凝土结算明细表》提供给需方，作为预拌商品混凝土货款结算依据，需方对供方编制的《预拌商品混凝土结算明细表》（一式两份）核查后使用向供方确认过的图章盖章签认（结算明细表上双方图章式样应在合同中确认）。若需方对供方编制的《预拌商品混凝土结算明细表》有异议应当在日内向供方书面提出，双方协商解决。若需方没有值逾期视为确认乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》。若甲方没有正当理由而拒绝签认《预拌商品混凝土结算明细表》或签认后未按合同约定付款时间支付预拌混凝土货款，则供方有权停止供应预拌商品混凝土供货，并要求需方立即付清所欠预拌混凝土货款。（二）本合同双方约定采用下列第3种付款方式：…3、预拌混凝土供货起至时间超过一个月，则按月结算，结算周期为上月26日至次月25日，结算日后15日内需方应支付该月所接收预拌混凝土货款的100%，余款于／内付清。（限／年／月／日前）…”；“第九条违约责任”约定“…（五）如因需方未执行合同约定，逾期未支付预拌商品混凝土货款，供方有权停止供应预拌商品混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，供方有权取消该项目所有预拌商品混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，每逾期一日需方按应付而未付的预拌商品混凝土货款万分之五向供方支付逾期违约金（违约金的数额或计算方法应在本合同其他约定中明确），待欠款结清时，再继续履行合同。在付清欠款之前，需方不得向第二家搅拌站签订合同要求提供预拌商品混凝土。…（七）若需方未按合同约定支付预拌商品混凝土工程款，而导致供方通过仲裁或诉讼追索债权时，需方应承担由此而产生的一切相关费用（含供方律师代理费）。”双方均在该合同上加盖各自的合同专用章予以确认。同日，原告固德公司（供方）与被告江中集团（需方）签订一份《补充协议》。《补充协议》载明“1、砼结算单价：各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网（××／）公布的相对应的商品砼含税信息价优惠5%结算，若需方使用臂架式汽车泵泵送混凝土，则优惠后每立方加价12元，使用地泵优惠后每立方加价5元，若需方掺用膨胀剂，则每立方加价40元；高层建筑：二十层以上，每立方砼在优惠后的结算单价加10元，三十层以上，每立方砼在优惠后的结算单价加20元。使用细石砼（石子粒径5-10ｍｍ），每立方砼在优惠后的结算单价加30元；自密实砼单价另行协商；若普通砼改为反击破石子每立方优惠后加价50元；砼运费包含在单价中，无论运距多少均不另增加费用。2、取消主合同第五条第（五）点及第六条第（三）点。3、砼货款的支付：砼供货按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内需方支付该结算砼货款的85%，余款于主体结构封顶六个月内付清；4、如需方无法按合同约定的方式支付混凝土货款，逾期支付的，不论逾期支付金额多少，逾期时间多长，供方均有权终止供应混凝土，并有权要求需方结算并一次性付清全部混凝土货款；5、无论何种原因，该工程停工一个月以上的，则从第二月算起，七天内需方应向供方付清已供应混凝土按优惠单价结算的全部货款；需方逾期付款的，混凝土货款结算单价不给予优惠，且应承担合同约定的逾期付款违约责任。…7、供方应配足砼运输车和砼泵车，供方应及时供货、连续供货。若未及时供货导致工程质量问题或人员窝工，所造成的损失和费用由供方承担。…”。原、被告双方均在该协议底部加盖各自公司的合同专用章予以确认。同日，被告向原告出具一份工地验收人确认书。该份确认书明确李伯元、沈俊峰为被告承建的中海Ｔ2017Ｐ04地块项目（一期、二期、三期）1-3＃.5-12＃.15-18＃楼.19＃楼（幼儿园）及地下室总承包工程（合同编号：厦固（销）2018-002）预拌商品混凝土发货单及《预拌混凝土结算明细表》工地验收人。李伯元、沈俊峰并在该份确认书上留存签名。 自2018年2月7日起至2019年7月31日，原告固德公司依约向江中集团供应混凝土。固德公司向江中集团发出了自2018年2月起至2019年8月共计19份的月度《预拌混凝土结算明细表》。江中集团均由其公司人员李伯元、沈俊峰在每份《预拌混凝土结算明细表》底部的“需方确认”处书写“方量已核”或“数量已核”并签名确认。每份《预拌混凝土结算明细表》均载明混凝土标号、规格、供应日期、施工部位、供应数量（m³）、结算单价（元/m³）、金额、累计供应量、累计应收款、累计已付款等内容。2019年4月的《预拌混凝土结算明细表》载明“…修正2018年10月29日订货单编号：201808948，浇筑部位：2#楼二十层墙.柱，共计107方。扣除泵送高度加价107*10=1070元…”。2019年8月的《预拌混凝土结算明细表》载明“…截止2019年8月25日止累计供应量：80401m³，累计应收款：35786895.97元，累计已收款：27200000.00元。未收款金额人民币/仟捌佰伍拾捌万陆仟捌佰玖拾伍元玖角柒分（￥8586895.97元）。备注1、本单作为累计至上述截止日期双方供应混凝土总结算最终正式凭证，具有法律效力。2、以送货单所载明规格、数量、经核对确认后，按合同约定支付货款，不得以任何理由异议。3、本单送需方后若有异议，请于结算确认表送到之日起三日内提出，否则以此单作为结算确认依据。…”。江中集团确认的工地验收人李伯元、沈俊峰均在该份《预拌混凝土结算明细表》底部的“需方确认”处签名确认。 期间，固德公司向江中集团供应的地泵混凝土供应量合计31450.5m³，48米泵送混凝土的供应量为593m³，52米+56米泵送混凝土的供应量为640m³，52米泵送混凝土的供应量为90m³，56米+52米泵送混凝土的供应量为1257m³，56米泵送混凝土的供应量为35763m³，56米泵+地泵混凝土的供应量为766m³，地泵+56米泵混凝土的供应量为399m³，56+地泵混凝土的供应量为788m³，20层以上的混凝土供应量为5812.5m³，30层以上混凝土供应量为1867m³，屋面梁板（30层以上）的混凝土供应量为203m³，细石砼（石子粒径5-10mm）混凝土供应量为760m³，掺用膨胀剂的混凝土供应量为759m³。自2018年5月18日至2019年7月31日的混凝土供应量合计61650.5m³，原告将该部分混凝土的每立方米单价上涨了15元，加价924757.5元。依照《补充协议》约定，地泵混凝土的加价款为5元/m³×31450.5m³=157252.5元，48米泵送混凝土、52米+56米泵送混凝土、52米泵送混凝土、56米+52米泵送混凝土、56米泵送混凝土的加价款为12元/m³×（593m³+640m³+90m³+1257m³+35763m³）=460116元，56米泵+地泵、地泵+56米泵、56+地泵混凝土的加价款为（12元/m³+5元/m³）÷2×（766m³+399m³+788m³）=16600.5元，20层以上（不含30层以上）的混凝土加价款为10元/m³×5812.5m³=58125元，30层以上的混凝土加价款为20元/m³×1867m³=37340元，屋面梁板（30层以上）的混凝土加价款为20元/m³×203m³=4060元，细石砼（石子粒径5-10mm）的混凝土加价款为30元/m³×760m³=22800元，掺用膨胀剂的混凝土加价款为40元/m³×759m³=30360元，共计1711411.5元。由于扣除泵送高度加价款1070元，前述混凝土的加价款为1711411.5元-1070元=1710341.5元。 2019年12月17日，原告固德公司与福建同翔律师事务所签订委托代理合同，约定福建同翔律师事务所接受固德公司的委托，指派张善建、俞琳林律师为固德公司与江中集团买卖合同纠纷案的一审阶段代理人，律师代理费为257100元。2019年12月19日，安邦财产保险股份有限公司厦门分公司向固德公司开具了本案的诉讼财产保全责任保险保险单，明确保费为22292.31元。同日，固德公司向安邦财产保险股份有限公司厦门分公司转账支付了保险费22292.31元，安邦财产保险股份有限公司厦门分公司亦向固德公司开具了一张厦门增值税普通发票，载明价税合计22292.31元。2020年1月6日，福建同翔律师事务所向固德公司开具三张厦门增值税普通发票，载明律师代理费为257100元。2020年1月9日，固德公司向福建同翔律师事务所转账支付了律师代理费257100元。固德公司亦向本院缴交了诉讼保全费5000元。被告江中集团确认案涉的中海T2017P04地块项目（一期、二期、三期）1-3#、5-12#、15-18#楼、19#楼（幼儿园）及地下室工程主体结构于2019年7月7日封顶。 本院认为，固德公司与江中集团签订的《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》及《补充协议》已对预拌商品混凝土质量标准、名称、质量验收标准和检验方法、数量、价格、交货日期、交货地点、验收方法、期限、结算方式及期限、双方义务、违约责任等等进行了明确约定，双方均应依约如实按时履行合同义务。《补充协议》明确约定，按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内需方支付该结算砼货款的85%，余款于主体结构封顶六个月内付清。根据固德公司举示的《预拌混凝土结算明细表》，足以证实固德公司与江中集团对于固德公司截至2019年8月25日供应的预拌商品混凝土货款按照优惠价5%进行结算的金额为35786895.97元。江中集团依约应于2019年9月9日（2019年8月25日结算日后15日）之前向固德公司支付应付货款的80%即35786895.97元×85%=30418861.58元并于工程主体封顶之日起6个月内（2020年1月7日）付清15%的余款。江中集团至今仅向固德公司付款累计2720万元，明显已逾期支付，固德公司依约有权停止供应预拌商品混凝土并取消该项目所有预拌商品混凝土优惠条件。因《补充协议》明确约定：被告使用臂架式汽车泵泵送混凝土，则优惠后每立方加价12元；使用地泵优惠后每立方加价5元；掺用膨胀剂，则每立方加价40元；高层建筑：二十层以上，每立方砼在优惠后的结算单价加10元，三十层以上，每立方砼在优惠后的结算单价加20元；使用细石砼（石子粒径5-10mm），每立方砼在优惠后的结算单价加30元；固德公司主张的混凝土加价款合计1710341.5元，合法有据，且该部分加价款已经包含在双方签字确认的《预拌混凝土结算明细表》之中，本院依法予以认定。固德公司主张取消其向江中集团供应的混凝土优惠价5%并诉请江中集团支付商品砼货款应为（35786895.97元-1710341.5元）÷（100%-5%）+1710341.5元-27200000元=10380398.84元。至于违约金，因被告显已逾期支付，原告有权要求被告结算及一次性付清全部混凝土货款并要求被告承担合同约定的逾期付款违约责任，原告主张违约金自2019年9月10日起按日万分之五支付至被告实际付款之日止，合法有据，但违约金的计算基数应调整为10380398.84元，本院依法将违约金调整为以10380398.84元为基数自2019年9月10日起按日万分之五计付至实际付款之日止。关于固德公司诉请的律师代理费。《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》明确约定：若需方（江中集团）未按合同约定支付预拌商品混凝土工程款，而导致供方（固德公司）通过仲裁或诉讼追索债权时，需方应承担由此而产生的一切相关费用（含供方律师代理费）。固德公司诉请律师代理费257100元，有其举示的委托代理合同、厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，合法有据，本院予以支持。固德公司诉请的诉讼保全保险费22292.31元，有其举示的保单、厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，固德公司可以通过保险公司出具保单保函的形式为诉讼保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人的财产进行担保，因江中集团违约而引起本案诉讼，固德公司向保险公司交纳的诉讼保全保险费系固德公司支出的合理必要费用，属于固德公司的损失部分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，固德公司的该项诉请，合法有据，本院予以支持。被告江中集团关于其不存在违约行为以及原告供应的部分商品砼存在质量问题造成被告的人工损失及差价款的答辩意见，缺乏依据，本院依法不予采信。至于被告关于原告的混凝土泵车发生倒塌事故而造成了被告损失约3万元的答辩意见，缺乏依据，且被告可另行向原告提起财产损害赔偿纠纷之诉予以解决，本院依法对该项抗辩意见不予采信。 依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第二款，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，判决如下： 一、被告江苏江中集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告厦门固德建材有限公司支付货款10380398.84元及违约金（违约金以10380398.84元为基数，自2019年9月10日起按日万分之五计付至实际付款之日止）； 二、被告江苏江中集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告厦门固德建材有限公司支付律师代理费257100元、诉讼保全保险费22292.31元、保全费5000元； 三、驳回原告厦门固德建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计42894元，由被告江苏江中集团有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  施纯在 二〇二〇年四月二日 书记员  苏秋祝 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百条第二款人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。 《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》 第八条金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。