安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终558号 上诉人（原审原告）：李果，男，1978年9月18日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：章彩霞，庐江县法律援助中心指派庐江县庐城镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：安徽力波啤酒有限公司，住所地安徽省合肥市庐江县经济开发区军二西路888号。 法定代表人：张以顺，总经理。 委托诉讼代理人：王满仓，上海汇业（合肥）律师事务所律师。 上诉人李果因与被上诉人安徽力波啤酒有限公司（以下简称力波啤酒公司）劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初6017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，根据《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条第一项规定，依法进行独任审理。本案现已审理终结。 李果上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持李果一审全部诉请。事实与理由：1.一审法院认定事实错误，李果的月基本工资为8000元，而非一审认定的3375.38元。李果于2017年12月5日应聘到力波啤酒公司上班，劳动合同约定的工资仅为试用期工资，而双方口头约定的月基本工资为8000元，提成另计。最初几个月，力波啤酒公司实际按照8000元的基本工资发放，但后来公司开始不支付工资。经李果多次催要，2019年2月2日力波啤酒公司支付部分拖欠工资，但这不是李果2018年8月至12月的全部工资，与之前正常发放工资的数额明显不符。力波啤酒公司提供的工资表系单方制作，没有李果签字，是伪造的。根据法律规定，力波啤酒公司有义务保存两年的工资档案，并负有举证义务。然而力波啤酒公司拒不提供，应承担不利后果，即应当认定李果主张的工资标准。2.一审法院依据错误认定的工资标准计算拖欠工资、经济补偿金及年休假工资均与事实不符。综上，一审法院认定事实错误。请求二审法院依法改判。 力波啤酒公司辩称，1.力波公司发放工资均通过银行卡发放，并无现金发放。一审法院依据2018年已完全发放的工资情况，认定应付李果月均工资，力波啤酒公司认可。李果主张拖欠劳动报酬，应由其承担举证责任。李果的岗位是销售员，仲裁和一审时公司提交了销售表及与销售表一致的银行转账记录，这些记录与双方签订的劳动合同就劳动报酬的约定是相吻合的，可以证明李果月均工资的真实性。李果无证据证明力波公司拖欠2018年4月至2018年12月的工资。2.关于经济补偿金，李果从2017年12月入职，2019年5月16日离职，工作时间不足一年半，经济补偿金只能按月均工资的1.5倍计算。而依据双方劳动合同第27条第3款约定，李果应与公司办理完交接才能支付经济补偿，李果不按规定办理交接，公司有权暂不支付。3.关于年休假的天数，力波啤酒公司认可仲裁裁决认定的2.2天，李果在公司实际工作天数是161天，与全年的天数比例才是李果应享有的带薪休假天数。 李果向一审法院起诉请求：1.力波啤酒公司支付李果2018年4月至2019年5月份的工资97413元（8000元×14个月+17413元提成-平时借支46168元）；2.力波啤酒公司支付李果解除劳动关系经济补偿金16000元（8000元×2个月）；3.力波啤酒公司支付李果年休假工资3678元（8000元÷21.75天×5天×2倍）；4.本案的诉讼费用由力波啤酒公司承担。 一审法院认定事实：2017年5月13日，重庆啤酒集团资产管理有限公司将其所持有的重庆啤酒集团庐江有限责任公司100%的股权转让给上海顺美塑料制品有限公司，上海顺美塑料制品有限公司将重庆啤酒集团庐江有限责任公司更名为庐江顺美啤酒有限公司，2018年12月庐江顺美啤酒有限公司更名为安徽力波啤酒有限公司。2017年12月5日，李果进入庐江顺美啤酒有限公司从事销售工作，当日双方签订的劳动合同约定劳动合同期限3年自2017年12月5日起至2020年12月4日止，劳动报酬试用期工资1250元，试用期3个月自2017年12月5日起至2018年3月4日止，试用期满后，确定工资形式实行计件工资，合同对其他内容均作出约定。社会保险缴纳至2018年7月，2018年9月4日，李果向力波啤酒公司申请在力波啤酒公司购买的啤酒款9600元从其工资中扣除，共计扣除啤酒款11616元。2019年2月2日，力波啤酒公司通过银行汇款22931.09元支付李果2018年8月至12月份工资，2018年6月22日李果向力波啤酒公司借款10000元。2019年5月16日，李果以力波啤酒公司未按时足额支付工资为由提出离职。 李果向庐江县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求为：1.解除李果与力波啤酒公司之间的劳动关系；2.力波啤酒公司支付拖欠李果2018年4月至2019年5月份的工资97413元（8000元×14个月+提成17413元-平时借支46168元）；3.力波啤酒公司支付李果解除劳动关系经济补偿16000元（8000元×2个月）；4.力波啤酒公司支付李果未休年休假三倍工资3678元（8000元÷21.75天×5天×2倍）。2019年7月20日，庐江县劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]庐劳人仲案字第298号仲裁裁决书裁决：1.李果与力波啤酒公司于2019年5月16日解除劳动关系；2.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付李果工资4888元；3.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付李果解除劳动关系经济补偿5536元；4.力波啤酒公司自裁决生效之日起10日内支付李果未休年休假工资561元。该仲裁裁决第2、3、4项为终局裁决，第1项为非终局裁决。李果对仲裁裁决不服，向一审法院提起本案诉讼。 一审法院认为，李果与力波啤酒公司之间的劳动合同关系合法、有效，劳动者的合法权益依法予以保护。李果因力波啤酒公司未按时足额支付工资，于2019年5月16日以此为由提出离职，应当依法认定双方之间的劳动关系于2019年5月16日解除。 关于李果的工资标准，其自述工资为每月8000元，提成工资为17413元，力波啤酒公司不予认可，李果不能提供证据证明其每月8000元工资标准主张。力波啤酒公司主张李果的工资标准为底薪1250元加提成，其中的月基础工资1250元属于试用期工资，不属于试用期后的工资标准。根据已经查明的事实，结合双方当事人提供的证据证明力波啤酒公司已支付李果工资至2018年12月止，2019年1月至5月期间的工资没有支付。力波啤酒公司提供的销售员工资计算表和网上转账汇款电子回单，证明李果的月工资标准为3375.38元，扣除其向力波啤酒公司借支的工资10000元及工资冲啤酒款11616元，力波啤酒公司应支付李果2019年1月至2019年5月16日的工资为11781.56元（3375.38元/月×4个月+3375.38元/月÷21.75天×16天+17413元-11616元－10000元）。 关于解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。力波啤酒公司提出李果主动要求解除劳动关系则不应支付经济补偿金的主张，不符合法律规定，依法不予采纳。力波啤酒公司应当支付李果解除劳动关系经济补偿金5063.07元（3375.38元/月×1.5个月）。 关于支付未休年休假工资的诉讼主张，力波啤酒公司以李果是从事业务员工作，休假时间远超过年休假时间为由拒绝支付李果的未休年休假工资。李果的工作性质决定其长期在外做业务，力波啤酒公司不能提供证据证明李果在其单位工作期间已经享受该待遇的事实，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条规定，力波啤酒公司应当支付李果2017年12月至2019年5月期间的应休未休年休假工资1551.90元（3375.38元/月÷21.75天×5天×200%）。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十二条、第三十八条、第四十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《安徽省工资支付规定》第十条、第十二条、第十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、李果与安徽力波啤酒有限公司于2019年5月16日解除劳动关系；二、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付李果2019年1月至2019年5月16日的工资11781.56元；三、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付李果解除劳动关系经济补偿金5063.07元；四、安徽力波啤酒有限公司于判决生效后十日内支付给李果2017年12月至2019年5月期间的未休年休假工资1551.90元；五、驳回李果的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安徽力波啤酒有限公司负担。 二审中，双方均未向本院提交新的证据。本院对一审查明而为双方当事人无争议之事实予以确认。 本院认为，李果自2017年12月5日入职力波啤酒公司，于2019年5月16日离职，双方对此均无异议，本院予以确认。 关于李果的月工资标准及欠付工资。李果主张其每月基本工资为8000元，力波啤酒公司对此不予认可。李果的月工资均系通过银行卡转账发放，因此一审法院根据李果在职期间的个人账户银行流水，在扣除李果自认的报销款的基础上，认定李果的月均基本工资为3375.38元，并无明显不当。李果上诉主张其每月基本工资达8000元，无证据支持，且与银行流水不符，本院不予采信。李果主张的未付工资期间为2018年4月至2019年5月，然而其个人账户银行流水可以反映2018年4月后力波啤酒公司曾多次通过转账方式向李果发放工资，因此李果的该项主张缺乏事实依据，不予采信。双方对欠付提成款17413元均无异议，力波啤酒公司应予补发。一审法院结合已查明的李果工资标准和离职时间，认定力波啤酒公司应补发基本工资及提成11781.56元，并无不当，本院予以维持。 关于解除劳动关系经济补偿金。力波啤酒公司存在拖欠工资的违法情形，李果以此为由提出解除劳动关系，力波啤酒公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付经济补偿。一审法院结合李果的工作年限和工资标准认定力波啤酒公司应支付经济补偿金5063.07元，于法有据。 关于未休年休假工资。李果对一审法院认定的未休年休假天数并无异议，仅是对工资标准存有异议。如前所述，李果主张月工资8000元不能成立，故一审法院以3375.38元的标准认定力波啤酒公司应当支付的未休年休假工资并无不妥，本院予以维持。 综上所述,李果的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由李果负担。 本判决为终审判决。 审判员  董江宁 二〇二〇年四月二日 法官助理鲍晶晶 书记员陈晓妹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。