湖南省津市市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0781民初1210号原告：伍元支，男，1965年4月8日出生，汉族,住澧县。委托诉讼代理人:欧阳高忠,男,1953年8月20日出生,汉族,住湖南省津市。被告：常德市宏森钢结构有限公司，住所地常德市津市市嘉山工业开发区孟姜女大道。法定代表人：李新社,该公司董事长。委托诉讼代理人：游刚，津市市名正法律服务所法律工作者。原告伍元支与被告常德市宏森钢结构有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原、被告向本院申请庭外和解并因新冠××疫情中止诉讼。原告伍元支及委托诉讼代理人欧阳高忠，被告常德市宏森钢结构有限公司的委托诉讼代理人游刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍元支向本院提出诉讼请求：不服津市市劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决，要求被告常德市宏森钢结构有限公司依法赔偿各项损失164112元。诉讼过程中变更为按上年度常德市城镇职工月工资6288元标准进行赔偿：1.工伤9级伤残补助金56592元；2.一次性医疗补助金50304元；3.一次性伤残就业补助金50304元；4.停工留薪（包括住院一个月）25152元；5.住院伙食费1500元；6.护理费7545.6元；7.康复医疗费5000元；8.交通费1500元,共计197897.6元。依据的事实与理由：伍元支长期被左宜安、周小平雇请在外从事建筑高空作业。2019年3月12日，在吉首市花垣县从事高空作业时从18米高空摔落，经工伤鉴定为9级工伤。现不服津市市劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决，向人民法院提起诉讼。为证明案件事实，伍元支向本院提交的证据有：1.津市市人民医院入院、出院记录及疾病诊断证明书、花垣县人民医院ＣＴ诊断报告单各一份；2.认定工伤决定书一份；3.劳动能力鉴定结论书一份；4.司法鉴定意见书一份；5.仲裁裁决书一份；6.解除劳动合同申请书及邮件交寄单一份;7.周小平转账记录一份；8.证人陈某、伍某证词各一份；9.诉讼过程中提交工伤保险待遇拨付单一份。常德市宏森钢结构有限公司辩称：1．原告在被告处工作受伤、诊疗、工伤认定、劳动能力签定、司法鉴定、劳动仲裁和工伤保险理赔等是事实；2．被告为原告办理了工伤保险；3．被告请求工伤保险项目中的部分应由工伤保险基金支付；4．原告主张的赔偿标准过高；5．被告已支付原告6000元，垫付鉴定费400元，应当抵扣；6．在津市市劳动仲裁中工伤仲裁裁决结果已经产生效力，合法有效，应以此为准。为证明上述事实，常德市宏森钢结构有限公司提交了1.工伤保险参保人员确认通知书一份；2.伍元支领取6000元现金领条一张；3.仲裁裁决书一份。庭审过程中，本院责成常德市宏森钢结构有限公司于第一次庭审休庭后一个星期内向本院提交伍元支的工资发放情况表，常德市宏森钢结构有限公司逾期未予提交。对伍元支提交的证据1、2、3、4、5、6、9，常德市宏森钢结构有限公司对证据的“三性”无异议，对常德市宏森钢结构有限公司提交的证据1、2，伍元支无异议，对上述证据本院予以确认。对伍元支提交证据7，周小平的转账记录，常德市宏森钢结构有限公司不认可该证据的三性，认为不能证明是给伍元支所发的工资。对该证据本院不予采信。证据8证人陈某、伍某证词，陈某未出庭作证，本院不予采信。伍某虽出庭,但系伍元支兄弟，常德市宏森钢结构有限公司质证认为不能作为证据使用，本院将结合本案其他事实和证据综合认定。对常德市宏森钢结构有限公司提交的证据3仲裁裁决书，伍元支对证据三性无异议，但对仲裁裁决书认定的工资标准2970元及仲裁裁决结论有异议，认为应以上年度常德市城镇职工月工资6288元作为工伤计算标准，依法进行赔偿。根据当事人举证、质证及本院认证情况，结合当事人陈述，本院依法确认如下案件事实：一、常德市宏森钢结构有限公司，为工商注册登记的有限责任公司。经营范围为网架、轻钢结构、彩色钢板及复合板的生产与安装，金属材料加工及建筑材料销售。伍元支，男，1965年4月8日出生。受常德市宏森钢结构有限公司负责工地安装钢结构的负责人左宜安、周小平招聘进入公司工作，签订了书面劳动合同，工资由班组长以微信转账或现金支付的方式发放。2018年10月3日起，伍元支参与常德市宏森钢结构有限公司在吉首市花垣县同力公司碎石工棚第一期和第二期的建设。2019年3月12日，在起吊钢结构时从高处摔落至伤，随即被送往花垣县人民医院检查治疗，2019年3月13日转入津市市人民医院治疗至2019年4月10日出院，住院治疗28天。医疗费已由常德市宏森钢结构有限公司支付。2019年4月9日，常德市宏森钢结构有限公司还支付伍元支生活费（垫付款）6000元并垫付劳动能力鉴定费400元。2019年10月8日，伍元支向常德市宏森钢结构有限公司提交了解除劳动合同申请书并送达常德市宏森钢结构有限公司。二、伍元支的伤情，于2019年5月16日，经常德市人力资源和社会保障局常人社工伤认字（2019）8-083号决定书认定为工伤。2019年6月11日，经常德市九澧司法鉴定所司法鉴定，伍元支右肩胛骨骨折、右第三根肋骨骨折，评定为九级伤残；右肩关节功能部分丧失，评定为十级伤残。伍元支的误工期为120天，护理期60日，营养期60日，医疗费按实际支付计。2019年8月23日，经常德市劳动能力鉴定委员会常劳鉴字（2019）856号鉴定结论为伤残九级。2019年10月8日，伍元支向津市市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求以5528元的月工资标准，裁决常德市宏森钢结构有限公司向伍元支支付一次性伤残补助金49752元；一次性伤残就业补助金44224元；一次性工伤医疗补助金44224元；停工留薪期工资38696元；住院伙食补助费900元；护理费3500元；后续医疗费1920元；交通费1500元。2019年12月13日，津市市劳动人事争议仲裁委员会（2019）津劳人仲字29号仲裁裁决书认定申请人伍元支的工资标准为缴费基数2970元，并裁决：一、常德市宏森钢结构有限公司在本裁决书生效之日起五日内向伍元支支付停工留薪期工资11880元；二、向伍元支支付住院护理费3500元；三、驳回伍元支的其他仲裁请求。上述仲裁裁决未执行。伍元支不服上述仲裁裁决，于2019年12月30日向本院提起诉讼。要求按上年度常德市城镇职工月工资6288元的标准和法律规定依法予以支付。三、另查明，常德市宏森钢结构有限公司以2970元（系2018年度常德统筹区工伤保险最低缴费基数）为缴费基数为伍元支购买了工伤保险，2019年9月5日办理了停保手续。2020年4月16日，津市市工伤保险服务中心，按2019年度常德统筹区工伤保险最低缴费基数3316.8元的标准，为伍元支拨付一次性伤残补助金29851.2元；一次性医疗补助金26534.4元；支付劳动能力鉴定费400元，共计56785.6元。还查明，湖南省2019年度国民经济和社会发展统计公报确定的外出农民工人均月工资标准为4593元。本院认为，本案属工伤保险待遇纠纷。本案的争议焦点为：一、伍元支的工资标准如何确定，是按伍元支主张的上年度常德市城镇职工月工资6288元为标准还是应按常德市宏森钢结构有限公司主张的2019年度常德统筹区工伤保险最低缴费基数3316.8元为标准？二、常德市宏森钢结构有限公司是否按规定足额缴纳了工伤保险费，是否造成了伍元支的工伤保险待遇损失？三、伍元支的工伤保险待遇如何计算，常德市宏森钢结构有限公司应承担怎样的责任？一、关于如何确定伍元支工资标准的问题。伍元支主张以6288元的工资标准计算待遇，并向本院提交了常德市宏森钢结构有限公司负责工地安装钢结构的负责人周小平向其转账2400元的微信转账记录和证人陈某、伍某的书面证据及伍某的出庭证词，加以证明。常德市宏森钢结构有限公司不认可上述证据的证明效力，本院亦认为周小平的转账记录无法证明即是为伍元支发放的工资，证人陈某未出庭作证，伍某虽出庭作证，但系伍元支同胞兄弟，加之常德市宏森钢结构有限公司不认可，本院未予采信。常德市宏森钢结构有限公司主张按2970元的缴费基数，后变更为3316.8元的缴费基数计算。本院在2020年3月25日庭审过程中，依据民事诉讼证据规则及相关法律规定，责成常德市宏森钢结构有限公司在休庭后一周内向本院提交伍元支的工资支付证明材料，而常德市宏森钢结构有限公司逾期未予提交，应承担举证不能的风险责任。本院酌定以2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报确定的外出农民工人均月工资标准4593元，为伍元支的工资标准。故对伍元支要求按6288元的月工资标准计算工伤保险待遇的诉讼主张部分予以支持。二、关于常德市宏森钢结构有限公司是否按规定足额缴纳了工伤保险费，是否造成了伍元支的工伤保险待遇损失的问题。本院认为，无论是常德市宏森钢结构有限公司为伍元支缴纳的工伤保险基数2970元，还是津市市工伤保险服务中心为伍元支理赔拨付依据的缴费基数3316.8元的标准，均为2018年度和2019年度常德统筹区工伤保险最低缴费基数标准，明显低于2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报确定的外出农民工人均4593元的月工资标准。据最低缴费基数进行工伤理赔，给伍元支的工伤保险待遇造成了一定的损失。依据湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条第二款“用人单位参加工伤保险后来未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”的规定，依法应由常德市宏森钢结构有限公司予以补差。三、关于伍元支的工伤保险待遇如何计算，常德市宏森钢结构有限公司怎样承担责任的问题。由于常德市宏森钢结构有限公司未据实缴纳工伤保险费，导致伍元支未能足额享受工伤保险待遇，常德市宏森钢结构有限公司应承担补足支付的责任。1、一次性伤残补助金。伍元支的伤情经常德市劳动能力鉴定委员会常劳鉴字（2019）856号鉴定结论为伤残九级。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为九级残9个月的本人工资。因此，伍元支的一次性伤残补助金应为4593元×9＝41337元。工伤保险基金已支付29851.2元，其差额11485.8元，应由常德市宏森钢结构有限公司承担。2、一次性工伤医疗补助金。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。其标准为九级伤残8个月的本人工资,即4593元×8＝36744元。工伤保险基金已支付26534.4元，其差额10209.6元，应由常德市宏森钢结构有限公司承担。3、一次性伤残就业补助金。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第二款规定劳动（聘用）合同期满终止劳动合同关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助费，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性伤残就业补助金具体标准是，九级伤残为8个月的本人工资。即4593元×8＝36744元。应由常德市宏森钢结构有限公司支付。4、停工留薪期的工资。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期不得超过12个月”。津市市劳动人事争议仲裁委员会（2019）津劳人仲字29号仲裁裁决书认定的伍元支停工留薪期为4个月，伍元支亦主张为4个月，本院予以支持。其金额为4593元×4＝18372元，由常德市宏森钢结构有限公司支付。5、护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。伍元支受工伤住院治疗和停工留薪期间，常德市宏森钢结构有限公司未安排人员护理。常德市九澧司法鉴定所司法鉴定，伍元支因右肩胛骨骨折、右第三根肋骨骨折，评定为九级伤残；右肩关节功能部分丧失，评定为十级伤残。所确定的护理期为60日。其标准参照当地居民服务业工资标准,酌定为120元。即60天×120元＝7200元，由常德市宏森钢结构有限公司负担。6、后续康复治疗费。伍元支主张后续康复治疗费5000元。《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇”，湖南省实施《工伤保险条例》办法第九条也规定“下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一）治疗工伤的医疗费和康复费用”，因此该费用应于实际发生后向工伤保险机构另行主张权利。对伍元支的该项请求因没有法律和事实依据，本院不予支持。7、住院伙食费和交通费。伍元支主张的住院伙食费为1500元，交通费1500元。依据《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。故伍元支主张的住院治疗工伤的伙食补助费，由常德市宏森钢结构有限公司给付，没有法律依据，本院不予支持；伍元支主张的交通费，因未提交经医疗机构出具证明，报经办机构同意到统筹地区以外就医的证据，且无由用人单位支付的法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第二项、第三项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三款、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十二条第一款、第二十六条、第三十七条第二款规定，判决如下：一、常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支一次性伤残补助金11485.8元。二、常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支一次性工伤医疗补助金10209.6元。三、常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支一次性伤残就业补助金36744元。四、常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支停工留薪期的工资18372元。五、常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支护理费7200元。上述一至五项共计84011.4元，抵减常德市宏森钢结构有限公司已先行支付伍元支6400元后，实际由常德市宏森钢结构有限公司支付伍元支77611.4元，限于本判决生效后10日内一次性偿清。六、驳回伍元支的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告常德市宏森钢结构有限公司负担2元，伍元支负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  钱绪志二〇二〇年四月二十三日书记员  吴 敏附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议。《工伤保险条例》第三十条第四款：职工住院治疗工伤的伙食补助费以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条第一款：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三款：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条第一款第一项：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第一款：用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。第二十六条第二款：劳动（聘用）合同期满终止劳动合同关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助费，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性伤残就业补助金具体标准是，九级伤残为8个月的本人工资。第三十七条第二款：用人单位参加工伤保险后来未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。