云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2020云03民终725号上诉人（原审原告）：马贤国，男，回族，1954年1月17日生，曲靖市沾益区人，文盲，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：张国春，云南宏益律师事务所律师。特别授权代理。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。住所地：曲靖市南片区文笔路南侧锦湘南郡P-33号。负责人：吴学彬，该公司经理。统一社会信用代码：915303027452865251。委托诉讼代理人：刘燕玲，女，汉族，1986年7月26日生，曲靖市麒麟区人，大学文化，该公司职员，住曲靖市麒麟区。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：姚志城，男，汉族，1990年12月30日生，曲靖市沾益区人，中专文化，无业，住曲靖市沾益区。被上诉人（原审被告）：仇蕾，女，汉族，1991年10月12日生，曲靖市沾益区人，大学文化，社会团体工作人员，住曲靖市沾益区。上诉人马贤国、中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司与姚志城、仇蕾机动车交通事故责任纠纷一案，不服沾益区人民法院(2019)云0328民初1874号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月9日受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。马贤国上诉请求：1、维持一审判决第二项、第三项；增加第一项漏判的误工费（160.26元×329天=）52725.54元，并改判第一项中计算错误的伤残费为（33488×16×46%=）246471.68元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人是有劳动能力的，到现在仍然以自己的劳动养活自己，未丧失劳动能力，一审法院简单地按照上诉人年满六十周岁，不予支持误工费没有法律依据。2、一审伤残费计算错误，法律规定的是满周岁为一年，事故发生时上诉人并未满65周岁，上诉人的伤残费计算年数应是16年。3、一审对伤残等级计算为43%错误，应为46%。根据云南省公安交通警察总队颁发的《关于确认我省标准中涉及的多等级伤残者伤残赔偿附加指数的通知》规定，十级伤残的附加指数为2%，本案上诉人的伤残系数应为46%。中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司口头答辩认为，上诉人已经超过国家退休年龄，没有工资收入证明，误工费不应得到支持，残疾赔偿金应该按照最高院的司法解释，每增加一个等级最多增加1%，一审计算的系数是对的。中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实及理由：1、一审认定事实不清，一审开庭后原告不开证明称住院期间有两人陪护，并非需要两人陪护，根据人损司法解释，一审按需要两人护理判决系认定事实不清；2、原告并未提交医疗机构加强营养的证明，一审判决营养费适用法律错误；3、一审认定的精神抚慰金过高，原告的损害后果与一审判决的精神抚慰金差距较大，且上诉人并非侵权行为人，不应承担如此高额的精神抚慰金赔偿责任。马贤国口头答辩认为，一审认定的事实是清楚的，上诉人伤得比较重，在医院事实上有两个人护理的，我们认为两人护理是正确的。一审认定的营养费、护理费符合法律规定，一审的精神抚慰金对老人的伤情是符合法律规定的。姚志城、仇蕾答辩认为，我们没有意见，只要求我垫付的，保险公司返给我就行了。马贤国向一审法院起诉请求：向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告经济损失：医疗费54403.8元、住院伙食补助费17400元、护理费55770.48元、误工费52725.24元、残疾赔偿金241113.6元、后期治疗费6000元、营养费8700元、精神抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费1800元、车辆损失费2500元，共计462413.3元。一审法院认定事实：2019年1月6日10时许，被告姚志城驾驶云Ｄ×××××号车，在曲靖市沾益区桥交叉路口由西向东行驶时，车辆前部与马贤国驾驶的超标电动车（载有保留翠）发生碰撞，造成马贤国、保留翠受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经交警认定被告姚志城负事故的主要责任，马贤国负事故的次要责任，保留翠无责任。原告伤后至曲靖市第一人民医院住院治疗，住院172天，其伤情经医院诊断为：1、右侧颞骨、颚骨、双侧眼眶璧骨折；2右额颞顶叶脑挫裂伤、右侧颞部硬膜下、硬膜外积血、蛛网膜下腔出血颅内积气；3、双眼球挫伤、动眼神经损伤；4、右侧肋骨骨折、肺挫伤；5、创伤性肝破裂、肾上腺血肿；6、双侧耻骨上下肢、骶骨右侧骨折。经曲靖珠源司法鉴定中心评定原告的伤残等级为一个七级并两个十级，需后期治疗费6000元。被告姚志城驾驶的肇事车辆的所有人为被告仇蕾，该车辆向被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司投保了交强险及商业险。在本案的审理过程中，经双方当事人协商一致，并经本院委托昆明法医院司法鉴定中心评定原告的伤残等级为一项七级、三项十级，相关的鉴定费用已由被告保险公司支付。同时被告姚志城为原告垫付医疗费73000元、救护车费700元、护理费5040元、门诊费11556.5元，马贤国、保留翠的护理用品费1331元。保险公司为原告垫付医疗费46500元。马贤国驾驶的超标电动车在道路交通事故责任认定书中已明确注明为机动车。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违法法律规定，本院予以支持。本案系被告姚志城驾驶机动车与马贤国驾驶的超标电动车（系机动车）相撞发生交通事故所致，经交警部门认定，被告姚志城负事故的主要责任，马贤国负事故的次要责任，保留翠无责任；被告姚志城驾驶的肇事车辆的所有人系被告仇蕾，该车辆向被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司投保了交强险及商业第三责任险；原告诉请要求三被告承担民事赔偿责任的理由正当，本院予以支持。同时原告的实际住院天数为172天；在曲靖市第一人民医院出具的疾病证明书中已由主治医生注明，原告在住院期间全程由家属2人陪护，且结合原告的实际伤情，原告的护理人员应按2人共172天计算；因原告在交通事故发生时已年满60周岁，同时原告也未能够提供其尚在工作的证明，故对原告误工费的诉请本院不予支持。对被告姚志城垫付的医疗费，虽然原告在起诉时未一并诉讼，但在本院审理过程中，被告保险公司同意一并处理，故本院予以确认，在本案中一并进行处理。原告合理的经济损失为：医疗费163432.52元、救护车费700元、住院伙食补助费17200元、护理费160元×172天×2人=55040元、残疾赔偿金33488元×15年×43%=215997.6元、后期治疗费6000元、营养费172天×50元=8600元、精神抚慰金20000元、交通费1000元，鉴定费1800元、车辆损失费2000元，共计491770.12元。因本案中马贤国驾驶的超标电动车系机动车，故应由保险公司在交强险赔偿后，剩余部分承担70%的赔偿责任。对被告姚志城为原告垫付医疗费73000元、救护车费700元、护理费5040元、门诊费11556.5元，共计90296.5元，应从保险公司的赔偿款中扣除并返还被告姚志城，对被告姚志城提出的购买护理用品的费用，其提供的证据均为收据，其不符合证据的基本形式要件，本院不予确认；对保险公司为原告垫付医疗费46500元，应从保险公司的赔偿款中予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、原告马贤国的经济损失：医疗费163432.52元、救护车费700元、住院伙食补助费17200元、护理费55040元、残疾赔偿金215997.6元、后期治疗费6000元、营养费8600元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、车辆损失费2000元，共计489970.12元，在判决书生效后30日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险范围内赔偿62000元；剩余的427970.12元在商业第三责任险范围内赔偿70%即299579.08元（含被告保险公司已支付的46500元）。二、由被告姚志城在判决书生效后30日内赔偿原告鉴定费1800元的70%即1260元。三、被告姚志城为原告垫付医疗费73000元、救护车费700元、护理费5040元、门诊费11556.5元，共计90296.5元，从上述被告保险公司的赔偿款中扣除并返还被告姚志城。案件受理费100元，由被告姚志城负担。二审中，双方均未提交新的证据。经二审审理查明，原审认定的案件基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，一、关于误工费。马贤国已达国家法定退休年龄，且未提交相关证据证实其存在因误工减少收入的情况，一审对其主张的误工费未予支持符合本案客观事实，并无不当。二、关于护理费。根据医疗机构出具的相关证明和意见，结合保马贤国的伤情程度及治疗情况，马贤国住院期间确需两人护理，其主张的护理费属于为治疗和康复所支出的合理费用，一审所认定和支持的护理费恰当，应予维持。三、关于营养费，马贤国主张住院期间的营养费，但未提交医疗机构关于确需加强营养的证明，故对此项费用应不予支持，二审依法予以改判。四、关于马贤国的伤残赔偿金。《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准(GBl8667-2002)》附录B中规定多等级伤残计算方式为：实际赔偿额=伤残赔偿总额×赔偿责任系数×（几个伤残等级最高的伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数1+伤残赔偿附加指数2……+伤残赔偿附加指数n）,云南省公安厅交警总队《关于确定云南省道路交通事故受伤人员伤残评定标准中涉及的多等级伤残者赔偿附加指数的通知》，将多等级伤残附加指数规定：从一级至十级，分别取附加指数0%，10%，9%，8%，．．．．，2%。附加指数合计不超过10%，赔偿指数合计不超过100%。参照上述规定，马贤国的伤情被评定为一项七级、三项十级，残疾系数应为46%（40%＋2%×3），一审计算错误，二审依法予以纠正。另，马贤国出生于1954年1月17日，其伤残等级确定时间为2019年12月2日，即定残之日时已满65周岁，故其残疾赔偿金应当计算为：33488元×15年×46%=231067.2元。五、关于精神抚慰金。一审根据马贤国的伤情程度、伤残等级、治疗情况等酌情认定精神抚慰金的数额，符合本案实际情况，并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司、马贤国的上诉请求部分成立，予以部分支持，一审判决认定事实清楚，适用法律存在不当之处，二审依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持沾益区人民法院(2019)云0328民初1874号民事判决第二项、第三项即：“二、由被告姚志城在判决书生效后30日内赔偿原告鉴定费1800元的70%即1260元。三、被告姚志城为原告垫付医疗费73000元、救护车费700元、护理费5040元、门诊费11556.5元，共计90296.5元，从被告保险公司的赔偿款中扣除并返还被告姚志城。”二、撤销第一项即：“一、原告马贤国的经济损失：医疗费163432.52元、救护车费700元、住院伙食补助费17200元、护理费55040元、残疾赔偿金215997.6元、后期治疗费6000元、营养费8600元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、车辆损失费2000元，共计489970.12元，在判决书生效后30日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险范围内赔偿62000元；剩余的427970.12元在商业第三责任险范围内赔偿70%即299579.08元（含被告保险公司已支付的46500元）。”三、马贤国的经济损失：医疗费163432.52元、救护车费700元、住院伙食补助费17200元、护理费55040元、残疾赔偿金231067.2元、后期治疗费6000元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、车辆损失费2000元，共计496439.72元，在判决书生效后30日内，由中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险范围内赔偿62000元；剩余的434439.72元在商业第三责任险范围内赔偿70%即304107.80元（含被告保险公司已支付的46500元）。四、驳回马贤国的其他诉讼请求。马贤国预交的二审案件受理费100元，由其自行负担；中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司预交的二审案件受理费100元，由其自行负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  邬汉洪审判员  李泽文审判员  迟少杰二〇二〇年四月二十八日法官助理朱婧然书记员蒋应娟