山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终3027号上诉人（原审被告）：济南优外卖电子商务有限公司，住所地济南市。法定代表人：李忠乐，董事长。委托诉讼代理人：杨伟光，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：王桂芳，女，1965年10月18日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：高云，山东从德律师事务所律师。原审被告：杜善钊，男，1999年9月30日出生，住济南市。委托诉讼代理人：康健，山东灵岩律师事务所律师。上诉人济南优外卖电子商务有限公司（以下简称优外卖公司）因与被上诉人王桂芳及原审被告杜善钊机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市长清区人民法院(2019)鲁0113民初3274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。优外卖公司上诉请求：撤销济南市长清区人民法院（2019）鲁0113民初3274号民事判决书。事实和理由：2019年12月26日，杜善钊驾驶无牌二轮摩托车与王桂芳发生交通事故，王桂芳受伤入院，王桂芳承担事故的次要责任，杜善钊承担事故的主要责任。一审中，（2019）临鉴字第237号司法鉴定意见书，鉴定王桂芳九级伤残。2019年9月8日，优外卖公司工作人员中秋节到王桂芳家进行慰问，王桂芳行走自如和常人无异样，根本达不到9级伤残，申请调取2019年9月8日长清公安局视频，申请重新鉴定。王桂芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。优外卖公司申请重新鉴定没有依据。杜善钊述称，一审鉴定程序合法，鉴定结论不违反法律规定，认可一审判决。王桂芳向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费20500元变更为16265.6元、误工费9101元、护理费5915元、营养费6300元、住院伙食补助费1260元、伤残赔偿金158196元变更为143737.2元、精神抚慰金1400元变更为2000元、交通费1400元、鉴定费1470元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月26日15时25分左右，杜善钊驾驶无牌二轮摩托车沿长清凤凰路东侧主道由北向南行驶至长清凤凰路与大学路路口时，与沿凤凰路由西向东横过道路王桂芳驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成王桂芳受伤及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经济南市公安局交通警察支队长清区大队现场勘查作出第370113120180000676号道路交通事故认定书，确定杜善钊承担事故主要责任，王桂芳承担事故的次要责任。事故发生后，王桂芳被送往济南市长清区中医医院住院治疗8天，后在泰安市梁氏中医骨科研究所住院治疗10天，后分别于2019年2月1日、2月23日、4月12日在肥城市安驾庄淼鑫堂骨科门诊部进行门诊治疗，于2019年5月15日、6月27日、2019年7月10日、9月29日、10月9日在济南市长清区中医医院门诊治疗，共支出医疗费18185.25元，事故发生后，杜善钊为王桂芳垫付医疗费3000元。诉讼过程中，王桂芳申请对其伤残等级、误工时间、住院及出院后的护理期限及人数、营养期限进行司法鉴定，一审法院技术室委托至山东交院交通司法鉴定中心，该鉴定机构作出山东交院交通司法鉴定中心[2019]临鉴字第237号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人王桂芳左膝关节活动功能障碍之损伤构成九级伤残；2.被鉴定人王桂芳伤后误工时间为120日；3.被鉴定人王桂芳伤后护理时间为60日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4.被鉴定人王桂芳伤后营养期限为90日。王桂芳为此支出鉴定费1470元。另查，杜善钊驾驶的无牌二轮摩托车车主为杜善钊本人，未投保交强险及商业三者险，杜善钊系优外卖公司职工，事故发生时系履行职务行为。2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方当事人应根据过错大小承担事故责任。济南市公安局交通警察支队长清区大队作出第370113120180000676号道路交通事故认定书，确定杜善钊承担事故的全部责任，王桂芳无事故责任，对该认定结果，一审法院予以确定。对王桂芳的损失，杜善钊驾驶的车辆为机动车，应当投保交强险但未投保，根据法律规定，杜善钊作为车主系投保义务人，应首先在交强险限额内承担赔偿责任，因杜善钊系优外卖公司的员工，优外卖公司对杜善钊驾驶未投保交强险的机动车运送外卖的行为，亦存在过错，故应当在交强险限额内与杜善钊共同承担赔偿责任，超出交强险部分由优外卖公司按责任比例承担赔偿责任。对于杜善钊垫付医疗费3000元应在其应承担的赔偿款中扣除。关于王桂芳主张的各项损失，一审法院认定如下：1.王桂芳主张的医疗费18185.25元，由其提交的病历、用药明细及医疗费发票为证，王桂芳主张17832.01元一审法院予以支持;2.住院伙食补助费，王桂芳住院18天，每天按100元计算，一审法院认定为1800元；3.残疾赔偿金，王桂芳的伤情评定为九级伤残，根据王桂芳的户籍、身份证等信息，应按城镇居民标准计算，王桂芳的主张伤残赔偿金158196元（39549元/年*20年*20%）符合法律规定，一审法院予以认定；4.误工费，根据鉴定报告，王桂芳的误工时间为120日，按上年度城镇居民人均可支配收入计算，王桂芳的误工费为13002元；5.护理费，根据鉴定报告护理期限为60日，住院期间两人护理，出院后一人护理，王桂芳住院期间由其儿子钊鹏及嫂子孙翠华护理，出院后由其儿子护理，按城镇居民标准108.35元计算，王桂芳主张护理费8450元符合法律规定，一审法院予以支持；6.精神损害抚慰金，王桂芳的伤情评定为九级伤残，造成精神损失，一审法院认定精神损害抚慰金2000元；7.营养费，根据鉴定报告，王桂芳营养期限为90天，每天按50元计算，经计算为4500元；8.鉴定费2100元，王桂芳提交鉴定费发票一张，一审法院予以认定；9.交通费2000元，王桂芳提交交通费发票一宗，优外卖公司、杜善钊不予认可，一审法院认为王桂芳就医确需该项支出，一审法院结合本案实际酌定认定为500元。案经调解未果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、优外卖公司、杜善钊在交强险责任限额内赔偿王桂芳医疗费10000元、精神损害抚慰金2000元、伤残赔偿金108000元，杜善钊已经支付3000元，剩余117000元，限于判决生效之日起十日内付清；二、优外卖公司赔偿王桂芳医疗费5482.4元、住院伙食补助费1260元、伤残赔偿金35137.2元、误工费9101元、护理费5915元、营养费3150元、鉴定费1470元、交通费350元，限于判决生效之日起十日内付清；三、驳回王桂芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4384元减半收取2192元，由王桂芳负担252元，优外卖公司负担1940元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。优外卖公司提交2019年9月18日优外卖公司工作人员去王桂芳处拍摄的王桂芳骑电动车视频，欲证明王桂芳身体正常，不构成伤残。另申请调取1.2019年9月18日长清公安局现场出警视频；2.一审法院庭审视频证明王桂芳代理人与杜善钊代理人系朋友关系。王桂芳质证意见，不属于新证据。王桂芳是否构成伤残不应根据视频确定，而应当根据鉴定意见确定。对调取证据申请，长清公安局出警系因优外卖公司人员到王桂芳处偷录视频，王桂芳报警后，公安机关出警。一审系公开审理，庭审视频无需调取，两方代理人也不是朋友关系。杜善钊质证意见，不予质证，其申请调取一审庭审视频与本案无关，关于调取公安机关出警视频请求依法处理。本院认为，优外卖公司提交的视频不足以证明王桂芳伤残情况，对其证明观点本院不予采纳。优外卖公司调取证据的申请与本案争议事实无关联，本院不予准许。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，王桂芳因本案事故造成的伤残等级应如何确定。根据本案事实，王桂芳骑电动自行车与杜善钊驾驶无牌二轮摩托车发生交通事故，造成王桂芳受伤及两车不同程度损坏。经交警部门认定，确定杜善钊承担事故主要责任，王桂芳承担事故的次要责任。对王桂芳因本案交通事故造成的伤残等级，经王桂芳申请，优外卖公司、杜善钊均同意一审法院指定鉴定机构。一审法院委托山东交院交通司法鉴定中心作出[2019]临鉴字第237号司法鉴定意见书，认定王桂芳左膝关节活动功能障碍之损伤构成九级伤残。该鉴定意见由具有相应资质的鉴定机构作出，程序合法，依据充分，应当作为认定案件事实的依据。一审判决予以采信并无不当。优外卖公司对该鉴定意见有异议，但是未申请重新鉴定，也无充分证据推翻专门性鉴定意见的认定，故其关于王桂芳不构成伤残的上诉理由证据不足，不能成立。综上所述，优外卖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4384元，由上诉人济南优外卖电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙磊二〇二〇年四月二十三日书记员  李敏