大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0212民初1454号原告（反诉被告）：大连万隆居房地产开发有限公司，住所地大连市旅顺口区新开街18-1号。法定代表人：陈斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王世忠，辽宁方槊律师事务所律师。被告（反诉原告）：大连旅顺双岛建筑工程有限公司，住所地大连市旅顺口区双岛湾街道张家村。法定代表人：王鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：林凤鹰，辽宁森杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓泽金，辽宁森杰律师事务所律师。原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司与被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案（以下以本诉称谓），本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连万隆居房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王世忠，被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司的法定代表人王鹏及其委托诉讼代理人林凤鹰、邓泽金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大连万隆居房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行《建设工程施工合同》，提供竣工资料、办理竣工验收备案、交付竣工验收合格工程；2.被告向原告承担未按时竣工的违约金17457804元（2016年10月1日至2017年9月30日间）；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：2015年1月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告承揽原告开发建设的旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）施工，承包范围：土建、装饰、给排水、采暖、电气、消防等工程施工。开工日期：2015年3月30日，竣工日期：2016年9月30日，合同工期总日历天数551天。工程质量标准：合格。总价73584007.76元。合同于2015年1月21日备案。合同生效后，原、被告均开始履行合同。合同专用条款第32.2条约定：发包人依据承包人的工程款发票以转账支票形式每月6日前，按工程形象进度价格的60％给付承包人工程款，余额竣工交付使用一年内付清。原告根据工程进度已向被告支付55031515.20元的工程进度款，履行了合同义务。合同专用条款第35.1条约定：承包人在工程竣工前5日向发包人提供竣工图1份。但被告未向原告提供竣工图、未按合同约定竣工日期完成竣工验收、未向原告交付竣工验收合格的工程，被告已构成违约，应承担违约责任。合同专用条款第38.2条约定，承包人未按时竣工应承担工程工期每超1天承担工程总价0.1％的违约金。原告根据《建设工程施工合同》约定的工程竣工日期，与商品房买受人签订《商品房买卖合同》，约定向买受人交付商品房的日期为2016年12月31日前。因被告未按约定将竣工合格的房屋交付给原告，原告无法履行《商品房买卖合同》约定的交付房屋义务，并因此损害了原告的企业信誉，被告的违约给原告造成了不可估量的损失。故原告诉至法院，请求判令被告履行《建设工程施工合同》，向原告提供竣工资料、办理竣工验收备案、交付竣工验收合格工程，并承担未按时竣工的违约金17457804元。被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。一、本案是因为原告的原因导致被告无法交付竣工资料，进行竣工备案。1.案涉工程中的门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热、电梯、消防、配电箱、楼梯栏杆等工程项目的施工单位由原告自行确定并分包，并非由被告承建。因案涉工程中由原告自行分包的工程项目的图纸、工程档案、材料合格证、检验报告等资料原告至今未提供给被告，致使被告无法完善竣工图纸及竣工档案材料。2017年8月至今，被告多次找到原告要求进行工程决算，拒不配合。2.案涉工程在开工之初原告交付给被告的施工图纸中缺少原告自行分包的门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热、电梯、消防、配电箱、楼梯栏杆工程的图纸材料。现施工图纸因缺少上述图纸无法完善，无法进行竣工备案。3.案涉工程由被告承建的部分，被告已于2017年8月前建设完毕并交付给原告使用。二、工程的延期系原告造成的，原告违约在先，被告不应当承担违约责任。1.原告没有按照合同约定向被告给付工程预付款、工程进度款导致工程延期。2.被告在履行合同过程中应原告要求增加了工程量，合同之外增加K2车库及挡土墙等外围工程，且原告还对工程设计进行变更，导致工程延期。3.合同约定的开工日期为2015年3月30日，但原告于2015年5月15日才与被告进行图纸会审导致工程延期。综上所述，被告不同意原告的诉讼请求，同时提出反诉请求：1.判令原告支付工程进度款及利息暂定500万元，具体数额待工程造价结算后再确定；2.诉讼费及鉴定费由反诉被告承担。原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司辩称：1.被告（反诉原告）当庭提交反诉状导致原告无法正常提交答辩意见，该反诉请求和相关内容被告应当另案再诉；2.根据合同约定剩余工程款应当在工程竣工验收合格后一年半内付清，现该工程未经验收合格，更未达到付款时间的一年半，不符合支付款项的条件。经审理查明，2015年1月19日，原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司与被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》（备案编号SGHT21021220150121001），约定由被告承揽原告开发建设的旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程，建设施工项目为1-9号楼及K1地下车库；承包范围为土建、装饰、给排水、采暖、电气、消防等工程施工；开工日期为2015年3月30日，竣工日期为2016年9月30日，合同工期总日历天数551天；合同总价73584007.76元。合同专用条款第32.2条约定，发包人依据承包人的工程款发票以转账支票形式每月6日前，按工程形象进度价格的60％付给承包人工程款，余额竣工交付使用一年半内付清；第35.1条约定，承包人在工程竣工前5日向发包人提供竣工图1份；第38.2条约定，承包人工程工期每超1天承担工程总价0.1％的违约金；第51条补充条款，图纸内外增减工程量，以甲方代表、造价员签字为准。2015年5月15日，建设单位、设计单位、施工单位及监理单位进行了案涉工程的图纸会审。2018年5月14日，原告向被告出具《情况说明》，载明：旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程，我公司与大连旅顺双岛建筑工程有限公司签订的“门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热”等分包合同实际用于旅顺口区建筑工程质量监督站工程验收使用，实际施工单位由大连万隆居房地产开发有限公司确定并分包，所涉及分包工程管理和后续工程款的留取、拨付、质量保修等由实际施工单位负责，与大连旅顺双岛建筑工程有限公司无关。特此说明。庭审中，原、被告双方对在施工中存在增加建设K2车库、挡土墙以及变更工程量的事实均予以认可。同时，原告对其将案涉工程中的部分分项工程、专项工程分包给案外人施工的事实予以认可，并认可案涉工程在2017年末实际施工完毕；但主张系双岛公司土建部分延期导致分包工程延期。被告主张案涉工程完工时间为2017年8月，分包工程与土建工程系交叉进行，而非在土建工程完成后才可进行。目前，案涉工程的建筑部分已基本完成，但因竣工验收材料仍不齐备等原因尚未完成竣工验收备案。另查，根据被告提供的工程形象进度材料，1-4号楼以K1地下车库主体验收时间为2017年6月19日，5-9号楼主体验收时间为2016年4月29日。其后的屋面防水、抹灰等工程均于2017年8月前完成。截至2019年3月13日，原告以现金及以房屋作价抵顶工程款的形式向被告支付合计55031515.20元，被告开具了53715592.20元的发票。案件审理过程中，原告向被告支付113万元。根据被告提供的工程概（结）算书，案涉工程的1号楼的工程造价为1325.540.36元，2号楼为5985767.38元，3号楼为14063381.62元，4号楼为14950275.54元，5号楼为3377859.76元，6号楼为3387680.88元，7号楼为9688172.85元，8号楼为4894169.14元，9号楼为5138739.47元，K1地下车库为22156674.36元，给排水工程为426978元，2#、3#、4#暖气、给排水、套管、增加工程为910098元，暖气工程为240665元，以上合计86545702.36元。另，挡土墙的工程造价为600931.82元。诉讼中，被告提出司法鉴定申请，请求对案涉工程中的1-9号楼、K1车库、K2车库、挡土墙等工程的工程量进行鉴定，后被告法定代表人王鹏撤回工程造价申请，而后被告委托代理人在最后一次庭审中又表示不撤回对工程造价进行鉴定的申请。再查，目前已有部分购买原告开发建设案涉项目房屋的买受人以逾期交房违约为由提起诉讼，经本院调解，由原告向买受人支付逾期交房违约金。上述事实，有建设工程施工合同、收款收据、发票、工程款抵顶房屋协议、民事调解书、图纸会审记录、情况说明、设计变更通知单、工程形象进度材料、工程结算书以及当事人的陈述笔录在卷为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，属有效合同，对当事人具有法律约束力。双方当事人应按照约定全面履行自己的权利义务。本案的争议焦点为案涉旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程目前是否具备竣工验收备案的条件，延期备案责任应如何承担；原告是否依照合同约定按工程形象进度价格的60％向被告足额支付了工程款。关于案涉工程是否具备竣工验收备案条件的问题。《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》（建质〔2013〕171号）第五条规定：“工程符合下列要求方可进行竣工验收：（一）完成工程设计和合同约定的各项内容；（二）施工单位在工程完工后对工程质量进行了检查，确认工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，符合设计文件及合同要求，并提出工程竣工报告。工程竣工报告应经项目经理和施工单位有关负责人审核签字；……（五）有完整的技术档案和施工管理资料：………”据此，若对建设工程进行竣工验收应当具备合同约定的建设内容已经完成、技术档案和施工管理资料完整等前提条件。被告提供的工程形象进度材料能够证明案涉工程于2017年6月19日完成主体验收工作，于2017年7月30日亦完成抹灰等其他工作。案涉工程的门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热、电梯、消防、配电箱、楼梯栏杆工程已由原告自行发包给案外人施工，则相关工程的建设以及档案资料的制作工作亦应由案外人完成。被告作为案涉工程的总承包单位所收取的总包服务费系基于有偿原则为其他分包单位施工提供便利而收取的费用，并不因此而对其他分包单位具有监管责任；而原告作为发包方有义务督促案外人及时施工，并将相应的工程资料交予作为施工单位的被告，从而使被告具备履行合同义务的条件。原告未能提供证据证明原告或案外人已将分包工程的相关图纸、工程档案等材料交予被告，使被告具备完善技术档案和施工管理资料的条件，现有证据无法证明案涉工程已具备工程竣工验收的条件，故对原告要求被告办理竣工验收备案的请求，本院不予支持。关于案涉工程延迟竣工验收的责任负担问题。根据《建设工程施工合同》的约定，案涉工程的工期应为2015年3月30日至2016年9月30日。被告提供的工程形象进度材料能够证明案涉工程于2017年6月19日完成主体验收工作，于2017年7月30日亦完成抹灰等其他工作，由被告建设部分的工程延期10个月，被告存在延期履行合同的违约行为。但建设单位、设计单位、施工单位及监理单位于2015年5月15日完成图纸会审，晚于合同约定的开工时间。主持召开图纸会审会议是建设单位应当履行的职责，故因图纸会审前被耽误的期间而导致的工程延期1.5个月的责任应由原告承担，故被告实际延期8.5个月，此期间的延迟履行违约责任应由被告承担。本案中，原、被告双方在合同中约定的违约金为工程总价的日千分之一，原告在提起诉讼时自行将违约金调整为工程总价的日万分之六点五。原告自行下调违约金计算标准的行为系原告对自身权利的处分，且调整后的标准具有合理性，本院予以照准，故被告应支付原告延期履行违约金12365946元（73584007.76×365÷12×8.5×6.5÷10000）。关于被告提出的因分包工程与主体工程交叉、同步进行而导致工程延期的抗辩意见。本院认为，被告系案涉工程的施工单位，具备从总体上把握工程施工进度的能力，相关分包工程虽存在与被告同步施工的可能，但尚不足以影响被告主体工程的施工进度，故对被告的该抗辩意见，本院不予支持。关于被告提出的要求原告支付工程款500万元的反诉请求以及对案涉工程进行工程造价的申请。目前，原告通过现金及以房抵债的方式向被告支付工程款合计56161515.20元，原、被告虽未对案涉工程进行最终结算，但即便以被告提供的工程概（结）算书中1-9号楼及K1车库的合计工程造价86545702.36元为基数，原告支付款项也已多于工程形象进度价格60％的合同约定。因此，被告提出的支付工程款的请求，缺乏事实证据，本院不予支持。被告提出的工程造价鉴定申请也因此而与本案缺乏关联性，本院亦不予准许。综上所述，原告要求被告提供竣工资料、办理竣工验收备案的主张证据不足，本院不予支持；原告要求被告承担违约金的主张，具有事实和法律依据，本院部分予以支持。被告要求原告支付工程款的反诉请求缺乏事实证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条和第二百六十九条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司要求被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司履行《建设工程施工合同》，提供竣工资料、办理竣工验收备案、交付竣工验收合格工程的诉讼请求；二、被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司违约金12365946元；三、驳回原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费126546元，由原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司负担36909元，由被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司负担89637元；反诉案件受理费46800元，由被告（反诉原告）大连旅顺双岛建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  吴广志人民陪审员  于世财人民陪审员  李树贞二〇二〇年四月十五日书 记 员  苗雪婷附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条规定建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条当事人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。