河北省唐山市路北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0203民初5480号 原告：胡东山，男，1946年1月17日出生，汉族，住唐山市路北区。 委托诉讼代理人：陈卫平，北京中南律师事务所律师。 委托诉讼代理人：武金鑫，北京中南律师事务所实习律师。 原告：王秀清，女，1947年12月26日出生，汉族，住唐山市路北区。 委托诉讼代理人：王世杰，河北鸿翔律师事务所律师。 被告：唐山中环商业管理有限责任公司，住所地唐山市路北区北新西道24号24层，统一社会信用代码：91130203320141064X。 法定代表人：傅志勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜昌青，河北建宏昌律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，河北建宏昌律师事务所律师。 第三人：红星美凯龙家居集团股份有限公司，住所地上海市浦东新区临御路518号6楼F801室，统一社会信用代码：913100006624816751。 法定代表人：车建兴，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚兟，北京大成（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：路少红，北京大成（上海）律师事务所律师。 原告胡东山、王秀清与被告唐山中环商业管理有限责任公司（以下简称“中环公司”）、第三人红星美凯龙家居集团股份有限公司（以下简称“红星美凯龙”）合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经本院院长批准，本案延长审限三个月。原告胡东山及其委托诉讼代理人陈卫平、武金鑫，原告王秀清的委托诉讼代理人王世杰，被告中环公司的委托诉讼代理人杜昌青、**，第三人红星美凯龙的委托诉讼代理人姚兟、路少红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡东山、王秀清向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原告与被告于2017年10月18日签订的《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》，并判令被告及第三人返还房屋；2、请求判令被告支付逾期未支付的委托经营收益74107.02元（自2018年1月1日起，暂计算至2019年6月30日）；3、请求判令被告支付违约金40610.64元；4、判令被告承担案件受理费。事实和理由：原告与被告于2017年10月18日签订《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》，合同约定委托经营期限为十年，被告于2018年3月起，每季度的10日前向原告支付应得收益，涉案商铺的预期收益为商铺总价款的4%（税前）。根据合同约定，自中环广场项目正式开业后，被告方若逾期支付委托经营收益的，应向原告支付违约金，若因被告原因超过任何一期应付收益期限90日的，原告可解除合同。自中环广场项目正式开业后，被告未按约定支付应得收益，且已超过90日。为保护原告的合法权益，特诉至法院。诉讼中，二原告变更其诉讼请求为：1、请求法院判令解除原告与被告于2017年10月18日签订的《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》，并判令被告及第三人返还房屋；2、请求判令被告支付自2018年1月至合同解除之日止的委托经营收益，暂计算至2019年11月为268236.55元，并按逾期应付收益金额的每日千分之一向原告支付违约金；3、判令被告承担本案诉讼费。 被告中环公司辩称，被告与二原告签订的经营管理合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效。中环广场开业后，被告已按季度给付了二原告委托经营收益12024.82元，其中包括被告向第三方借款先行给付的中环广场商铺收益，被告不存在超过90日没有给付二原告商铺收益的违约行为。二原告在诉状中以中环广场正式开业后被告未按约定支付应得收益，且超过90日，诉请要求支付逾期未付的商铺收益和违约金，没有事实依据，应依法驳回。另外，委托经营合同不是固定收益合同，商铺收益也是从正式开业之日计算。案涉商铺不属于物权法上的专有部分，不具备独立经营的条件，继续履行合同符合全体商铺业主利益。 第三人红星美凯龙述称，根据合同相对性原则，原告诉请第三人履行义务没有依据，第三人与原告不存在法律关系，案涉房屋并非由第三人占有和使用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月18日，原告胡东山、王秀清（甲方）与被告中环公司（乙方）签订《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》，合同约定:1、唐山中环广场一层至五层商铺为产权式商铺，每个商铺与四邻商铺在平面上紧密相连，空间上没有明确的区分隔断墙体，不具备独立经营的条件。每个商铺与其他商铺的使用和经营具有整体性和不可分割性。每个商铺需要通过统一规划、统一经营来获取各自收益。2、甲方购买了唐山华泽房地产开发有限公司（以下简称“华泽地产”）出售的唐山中环广场1层1062号商铺。甲方愿意将该商铺委托乙方经营管理。3、乙方是商业管理运营公司，愿意接受甲方的委托经营管理甲方的商铺……第二条甲方商铺信息2.1甲方于2013年4月24日与华泽地产签订商品房买卖合同（合同编号为：20130424189），购买了唐山中环广场1层1062号商铺，该商铺面积为38.32平方米，房屋总价款为913886元；房屋所有权证编号为：305122991。第三条委托经营方式3.1甲方将商铺委托乙方经营、管理；乙方对甲方商铺享有使用、出租、转委托经营的权利；转委托时限定受托人为红星美凯龙及其指定的其他公司。3.2乙方有权决定受委托经营商铺的经营范围、经营模式、选择进场经营者、确定租金标准等与经营管理密切相关的必要事项。3.3如乙方将商铺转委托给第三方红星美凯龙经营管理时，红星美凯龙当然并确定地享有本合同中的乙方的相关权利，而不必再经甲方授权或确认。第四条委托经营期限4.1委托经营期限为十年，自乙方自行经营唐山中环广场商业项目正式开业之日起或乙方转委托红星美凯龙项目正式开业之日起计算；无论乙方自行经营或转委托红星美凯龙经营，项目试营业日期暂定于2018年1月。第五条经营物业收益为甲方委托经营收益（甲方商铺及商铺所在项目相关的公共区域及设施统称为经营物业）。5.1经营物业年度收益指乙方所取得的按双方认同的核算会计年度（非法定会计年度）与经营物业相关的所有收益在扣除必要的税费及实际经营管理费用后净收益。第六条经营物业年度收益分配及取得6.1.1华泽地产同意将自持商铺的前三年全部物业经营收益直接补偿给华泽地产除外的其他的商铺业主。即中环广场商业项目正式开业起前三年一至五层物业经营全部收入由甲方及华泽地产除外的其他业主取得。6.1.2正式开业三年后，甲方按照甲方商铺总价款与乙方受托经营全部商铺的总价款的比例分配甲方商铺的收益。（商铺总价款=实缴款÷0.76）。6.3甲方委托收益的取得6.3.1乙方于2018年3月起，每季度的10日前向甲方支付应得收益。委托经营期间甲方商铺的预期收益为商铺总价款的4%（税前）。第七条甲方的权利义务7.4为方便招商和保持项目管理的稳定性，在经营管理服务期间，在乙方不存在违约行为或损害甲方利益的前提下，甲方不得解除本协议，不得自行出租、经营该商铺，不得再行委托第三方进行经营。第九条违约责任9.2中环广场项目正式开业后，乙方若逾期支付委托经营收益的，应按照该收益金额的每日千分之一向甲方支付违约金；因乙方原因超过任何一期应付收益期限90日，则甲方可解除合同。 另查明，坐落于唐山市路北区商铺，房屋所有权人为原告胡东山、王秀清，建筑面积38.32平方米。中环广场项目于2019年1月1日开业。原告商铺已由ＡＯ史密斯承租使用，租赁期限和服务期均自2019年1月1日起至2020年12月31日止。自开业之日起至2019年9月被告中环公司共给付原告委托经营收益12024.82元（于2019年3月25日给付3607.44元，于2019年6月26日给付4208.69元，于2019年9月25日给付4208.69元）。 诉讼中，被告中环公司委托唐山瑞达会计师事务所有限公司于2019年11月16日出具《关于红星美凯龙项目2019年1-9月收益及分配情况的专项审计报告》，证明中环公司管理的红星美凯龙项目2019年1-9月收入总额8417379.96元，支出总额6227674.38元，2019年1-9月经营收益总额2189705.58元。红星美凯龙项目已售商铺实际收缴房款总额551039226元，其中原告胡东山、王秀清购买商铺实缴房款913886元，占比0.16585%，胡东山、王秀清购买商铺应分得收益2189705.58*0.16585%=3631.63（元），中环公司2019年1-9月实际分给原告胡东山、王秀清收益12024.82元。 本院认为，关于原告的第一项诉讼请求，原、被告签订的《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守。《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》目的是为了集中商铺散户，统一出租经营，以取得更好的经营利益，如个别业主解除合同，会影响整个商场的经营和运作，也会对原告及善意第三人带来负面影响，有违合同签订的目的，故不能在发生纠纷时轻易以解除合同来处理纠纷，且原告所有的商铺在空间上没有明确的区分隔断墙体，亦不具备独立经营的条件，故原告主张解除与被告签订的《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》，并要求被告及第三人返还房屋的诉讼请求，本院不予支持。关于原告的第二项诉讼请求，即原告要求被告按商铺总价款的每季度4%支付自2018年1月至合同解除之日止的委托经营收益，并按逾期应付收益金额的每日千分之一向原告支付违约金，被告提出抗辩认为，合同约定2018年1月为试营业日期，且约定的商铺总价款的4%（税前）为预期收益，应自实际开业之日即2019年1月1日起按合同5.1的约定给付委托经营收益。经查，《唐山中环广场一至五层商铺委托经营管理合同》6.3.1约定了被告于2018年3月起，每季度的10日前向原告支付应得收益。委托经营期间原告商铺的预期收益为商铺总价款的4%（税前）。合同第四条又约定，自乙方自行经营唐山中环广场商业项目正式开业之日起或乙方转委托红星美凯龙项目正式开业之日起计算委托经营期限，项目试营业日期暂定于2018年1月。根据法律规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。鉴于合同中对委托经营收益的约定存在歧义，被告作为提供合同一方应当向原告进行说明，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故本院支持按原告商铺价款的年4%支付原告委托经营收益，自2018年1月起计算。因原告主张的2019年第四季度的委托经营收益至起诉时尚未到合同约定的给付时间，故本院不予支持，如被告到期未给付，原告可另行起诉。原告提出按季度4%即年16%计算委托经营收益，理据不足，本院不予支持。被告未按合同约定给付委托经营收益，应向原告支付违约金。根据合同第九条违约责任的约定，中环广场项目正式开业后，被告若逾期支付委托经营收益的，应按照该收益金额的每日千分之一向原告支付违约金，故本院支持被告自2019年3月22日起（按合同约定，委托经营收益应为每季度的10日前给付）至履行之日止的违约金,按2019年所欠委托经营收益的每日千分之一计算。被告提出的给付委托经营收益的计算方式，理据不足，本院不予支持。唐山瑞达会计师事务所有限公司出具的审计报告系被告单方委托，本院不予采信。原告胡东山当庭申请调取被告及第三人的经营收益及2017年至今的银行交易明细，因原告申请调取的证据与本案事实无直接关联，且已超过举证期限，本院不予准许。综上，截至2019年9月，被告中环公司尚欠二原告2018年1月至2019年9月委托经营收益51947.2元（2018年尚欠36555.44元，2019年尚欠15391.76元），应支付2019年3月至11月的违约金2362.5元（按原告提交的计算表中认可的逾期天数分段计算，未超出实际逾期天数）。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告唐山中环商业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告胡东山、王秀清自2018年1月至2019年9月的委托经营收益51947.2元，并支付2019年3月至2019年11月的违约金2362.5元，共计54309.7元；自2019年12月起按逾期支付收益金额15391.76元的每日千分之一支付违约金至履行之日止； 二、驳回原告胡东山、王秀清的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1297元，由原告胡东山、王秀清负担1038元，被告唐山中环商业管理有限责任公司负担259元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  王新蕊 二〇二〇年四月二十三日 书记员  张 慧