甘肃省康乐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘2922刑初29号 公诉机关甘肃省康乐县人民检察院。 被告人马某，男，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州广河县，住广河县。2018年2月l3日因犯贩卖毒品罪被临洮县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2018年4月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年10月30日被抓获，次日被康乐县公安局依法刑事拘留，经康乐县人民检察院批准，于2019年12月6日被康乐县公安局逮捕。现羁押于康乐县看守所。 指定辩护人赵国芳，临夏龙首律师事务所律师，康乐县法律援助中心指派。 被告人马某1，男，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州康乐县，住康乐县。无前科。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年10月30日被抓获，11月1日被康乐县公安局依法刑事拘留，经康乐县人民检察院批准，于2019年12月6日被康乐县公安局逮捕。现羁押于康乐县看守所。 指定辩护人马启林，临夏龙首律师事务所律师，康乐县法律援助中心指派。 被告人马某2，男，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州广河县，住广河县。无前科。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年ll月27日被康乐县公安局依法刑事拘留，经康乐县人民检察院批准，于2019年12月6日被康乐县公安局逮捕。现羁押于康乐县看守所。 指定辩护人杨生海，临夏龙首律师事务所律师，康乐县法律援助中心指派。 康乐县人民检察院以康检公诉刑诉[2020]18号起诉书指控被告人马某、马某1、马某2犯贩卖毒品罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，康乐县人民检察院指派检察员徐正海出庭支持公诉，被告人马某、马某1、马某2及其指定辩护人到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 康乐县人民检察院指控：2019年lO月30日11时许，康乐县公安局民警根据获得的线索，在康乐县电信局路口将通过微信向他人贩卖毒品的马某1抓获，从马某1微信内反映的广河县齐家镇上马家村公路边9公里处一民房的砖墙缝内查获白色塑料纸包裹的毒品可疑物一小包，经称量净重0.1克。当日下午l5时许，在临洮县边家湾将为马某1提供毒品海洛因的上线马某抓获，当场从马某裤子口袋中查获外用白色塑料纸包裹的毒品可疑物一小包，经称量净重0.12克。经鉴定均检出海洛因成份。2019年11月27日将协助马某贩卖毒品的马某之子马某2抓获。被告人马某、马某1到案后自愿如实供述自己的罪行。对此指控公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、照片等证据，认为被告人马某、马某1、马某2的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；马某系毒品再犯，且系累犯，应从重处罚；马某1有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；并提出对被告人马某判处一年以下有期徒刑并处罚金、对马某1判处二年以上二年六个月以下有期徒刑并处罚金、对马某2判处拘役并处罚金的量刑建议，提请依法判处。 被告人马某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，但辨称其子马某2未参与贩卖毒品。其辩护人提出马某到案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚。 被告人马某1对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚。其辩护人提出马某1在本案中的行为仅属于为吸毒者不以牟利为目的的代购毒品行为，不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品定性，因其所涉毒品数量达不到入罪标准，故马某1不构成犯罪；如法庭认定马某1有罪，则其具有到案后如实供述自己的罪行、有立功表现、自愿认罪认罚的情节，可对其从轻处罚。 被告人马某2对起诉书指控的犯罪事实及罪名均提出异议，辨称其没有犯罪，2019年10月30日其在广州一牛肉面馆打工。其辩护人提出马某2无前科，系从犯，毒品未流入社会，请求对其从轻处罚。 经审理查明：2019年lO月30日11时许，康乐县公安局民警根据获得的线索，在康乐县电信局路口将通过微信向他人贩卖毒品的马某1抓获，从马某1微信内反映的广河县齐家镇上马家村公路边9公里处一民房的砖墙缝内查获白色塑料纸包裹的毒品可疑物一小包，经称量净重0.1克。当日下午l5时许，在马某1的配合下，从临洮县边家湾将为马某1提供毒品海洛因的上线马某抓获，当场从马某裤子口袋中查获外用白色塑料纸包裹的毒品可疑物一小包，经称量净重0.12克。经甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字[2019]239、240号检验鉴定意见书鉴定，所送检材中均检出毒品海洛因成份。2019年11月27日将协助马某贩卖毒品的马某之子马某2抓获。被告人马某、马某1到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。 另查明，被告人马某于2018年2月l3日因犯贩卖毒品罪被临洮县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2018年4月23日刑满释放；被告人马某1系康乐县文体广电和旅游局正式职工，从事转播台值班工作，工资由县财政全额统发；马某1到案后协助公安机关抓获被告人马某，具有一般立功表现。 上述事实有下列证据予以证实： 1.缴获的毒品海洛因、查扣笔录、提取笔录、称量笔录证实康乐县公安局民警在马某1的指认下提取到毒品可疑物一小包，经称量净重0.1克，从马某处扣押了毒品可疑物一包，经称量净重0.12克，并扣押作案工具摩托车一辆、手机二部、毒资20元。 2.线索来源及抓获经过证实，2019年10月30日，康乐县公安局民警根据特情提供的线索将贩卖毒品的马某1抓获，在马某1的配合下将其上线马某抓获，在抓获过程中二人均未反抗；在马某的供述指认下将其同伙马某2于2019年11月27日抓获，抓获过程中马某2反抗激烈。 3.户籍证明、刑事判决书证实，马某、马某1、马某2均具有完全刑事责任能力，被告人马某于2018年2月l3日因犯贩卖毒品罪被临洮县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2018年4月23日刑满释放。 4.被调查人基本情况查档表、康乐县文体广电和旅游局证明证实，马某1系康乐县文体广电和旅游局正式职工，从事转播台值班工作，工资由县财政全额统发。 5.证人“某的证言证实其与马某1商议进行毒品交易，其通过微信转账200元给马某1，马某1将毒品存放地点通过微信小视屏发过来让其去取的事实及过程。 6.证人张某、马某、李某的证言证实三人均系吸毒人员，均通过马某1联系毒品，将毒资通过微信转账给马某1，马某1通过微信小视屏将存放毒品的地点发过来后，他们到指定地点取货，后与马某1一起吸食的事实，前后大概40余次。 7.被告人马某的供述证实其于2019年10月30日向马某1贩卖0.1克毒品的事实，其收到马某1转来的200元钱后，其子马某2用摩托车将其带到广河县排子坪水渠边砂场对面一家人的墙跟前后，其将毒品塞进了一空心砖垒的墙缝内，其儿子马某2用手机将放毒品的位置拍摄了一段15秒的小视屏并发给了马某1，后其和马某2就回家了；当天中午13时许，马某1又用微信联系其让找5克毒品，商量好价格后，其于15时许骑摩托车到边家湾桥与马某1交易时被抓获。 8.被告人马某1的供述证实，其是从2019年8月份开始联系马某购买毒品的，大概购买过40多次，每次都是别人找其要的，没有赚取差价，但每次他们将毒品拿上后其就要跟他们一起吸食。2019年10月30日窦某某让其联系200元的毒品并微信转账毒资，后其向马某微信转账200元购买毒品，马某将放置毒品的地点用微信发来一段15秒的短视频，其将小视频转发给窦某某去该地点取，后窦某某电话联系说毒品取上了并约定在康乐县电信局路口见面，在见面时被民警抓获；后其配合公安机关将上线马某抓获，民警从马某身上查获毒品一小包；其从马某处已多次购买过毒品，每次都是以短视频的方式告知毒品放置地点，其中一次因找不到地点，马某让其儿子马某2过来才找到，其遂认识马某2，这次毒品交易时15秒的小视屏是马某2拍摄的，视频中说话的声音是马某2的。 9.被告人马某2在庭审中的供述证实，案发前后其一直所使用的手机号码为151XXXXXXXX。 10.关于马某2活动轨迹的研判情况证实，通过对马某2住宿记录、乘坐火车记录、所使用手机号码151XXXXXXXX轨迹定位查询，综合分析研判为：马某22019年10月24日从北京返回兰州，10月26日到达广河县后一直在广河县，2019年10月27日至11月3日一直在广河县齐家镇上马家村活动。 11.甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字[2019]239、240号检验鉴定意见书证实，所送检材中均检出毒品海洛因成份。 12.现场勘验笔录、辨认笔录及照片证实康乐县公安局民警对位于广河县齐家镇上马家村公路边一民房的作案现场进行了勘验检查情况；“某对马某1进行了混合辨认，能准确辨认出马某1系给其出售毒品的人；马某1对马某、马某2进行了混合辨认，能准确辨认出马某、马某2系给其出售毒品的人；马某对马某2进行了混合辨认，能准确辨认出马某2系出售毒品时拍摄小视屏的人；张某、马某、李某对马某1进行了混合辨认，能准确辨认出马某1系给他们出售毒品的人。 13.指定管辖批复、受案登记表、立案决定书、情况说明、光盘、照片等证据证实本案相关情况。 上述证据经当庭质证核实，来源合法，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人马某、马某1、马某2违反国家禁令，向他人出售毒品海洛因，其中马某涉案0.22克，马某1、马某2涉案0.1克，其行为均已构成贩卖毒品罪，马某1系国家工作人员，实施贩卖毒品犯罪属情节严重。公诉机关指控马某、马某1、马某2犯贩卖毒品罪的事实有相关证据予以证明，罪名成立，本院予以确认。量刑建议合理，应予采纳。被告人马某关于其子马某2未参与贩卖毒品的辩解意见，经查，马某在侦查阶段的供述中对其子马某2参与贩卖毒品的事实及过程作了有罪供述，在庭审过程中当庭翻供，但其对当庭翻供无法做出合理解释，且该有罪供述有在案的其他证据予以印证，故对该辩解意见不予采纳。辩护人关于马某1在本案中的行为仅属于为吸毒者不以牟利为目的的代购毒品行为，不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品定性，因其所涉毒品数量达不到入罪标准，故马某1不构成犯罪的辩护意见，经查，马某1与马某单线联系，其与马某、购毒者系上下家关系，直接参与毒品交易，交易完成后进行“蹭吸”，并且以“蹭吸”作为购买毒品的主要目的，属于毒品交易主体中的居中倒卖者，应以贩卖毒品罪定罪处罚，故对该项辩护意见不予采纳。被告人马某2关于其没有犯罪，2019年10月30日其在广州一牛肉面馆打工不在犯罪现场的辩解意见，经查，侦查机关通过对其住宿记录、乘坐火车记录、所使用手机号码151XXXXXXXX轨迹定位查询，综合分析研判，马某2于2019年10月27日至11月3日一直在广河县齐家镇上马家村活动，其犯贩卖毒品罪的事实有其父亲马某及马某1的供述、提取的微信小视屏、鉴定意见、辨认笔录等证据证实，足以认定，故该项辩解意见本院不予采纳。辩护人关于马某、马某1到案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，马某2系初犯，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；其他辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。马某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且系累犯，依法应当从重处罚；其到案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚。马某1系国家工作人员，实施贩卖毒品犯罪属情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑量刑幅度内量刑，因其提供线索并协助公安机关抓获马某，有一般立功表现，且到案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，可依法减轻处罚。 综上，根据各被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（五）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。 （刑期自判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月30日起至2020年9月29日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。） 被告人马某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元。 （刑期自判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月30日起至2021年10月29日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。） 被告人马某2犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金1000元。 （刑期自判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月27日起至2020年4月26日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。） 二、随案移送作案工具摩托车一辆、手机二部、毒资20元依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临夏回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  马录英 审 判 员  马忠孝 人民陪审员  马菊芳 二〇二〇年四月十四日 书 记 员  王玉晶