东营市河口区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0503民初184号原告：东营正邦生态农业发展有限公司，住所地东营市河口区新户镇牟桥村，统一社会信用代码91370500064377683P。法定代表人：林智毅，总经理。委托诉讼代理人：陈藤，山东恒源盛律师事务所律师。被告：谷先进，男，1988年2月5日出生，汉族，现住济南市历城区。委托诉讼代理人：魏新宝，山东齐鲁（东营）律师事务所律师。原告东营正邦生态农业发展有限公司（以下简称东营正邦公司）与被告谷先进劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东营正邦公司的委托诉讼代理人陈藤,被告谷先进的委托诉讼代理人魏新宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东营正邦公司向本院提出诉讼请求：1．判令东营正邦公司不向谷先进出具解除劳动合同证明；2．判令东营正邦公司不支付谷先进经济补偿金、加班工资；3.诉讼费用由谷先进承担。事实和理由：东营正邦公司与谷先进因劳动争议纠纷一案,经河口区劳动争议仲裁委员会仲裁确认双方存在劳动关系，且东营正邦公司应支付谷先进相应的经济补偿及加班工资，但东营正邦公司认为，东营正邦公司与谷先进之间不存在劳动关系，虽然谷先进的工作地点在东营正邦公司所在处所，但谷先进系其他公司派驻东营正邦公司驻地进行基建建设，与东营正邦公司不存在劳动关系。因不服仲裁裁决，故诉至法院。谷先进辩称，谷先进与东营正邦公司之间存在合法的劳动关系，因东营正邦公司违法解除劳动关系，应依法支付经济赔偿金及加班工资，并出具解除劳动关系证明。本案审理过程中本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据记录在案。对存有争议的证据分析如下：谷先进提交2018年7月、8月、10月、11月、12月，2019年1、2、3月份员工考勤记录汇总表复印件，拟证明其2015年5月至2019年6月25日工作期间存在加班，主张近两年的加班费23793.91元，上述考勤表均为复印件，且不完整，东营正邦公司否认谷先进受其公司管理，且称在考勤汇总表中签字的人员非其公司工作人员，故仅以上述证据不足以证明谷先进主张的加班事实及加班费情况。但上述考勤表显示的谷先进入职时间2012年7月1日，与东营正邦公司提供的员工信息表显示的入职时间相符，本院对此予以确认。结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：江西正邦科技股份有限公司成立于1996年9月26日，法定代表人程凡贵。黑龙江正邦农牧有限公司成立于2012年5月8日，系江西正邦科技股份有限公司全资子公司，主要人员有万建强、林智毅，初始法定代表人为王闯，2019年5月27日变更为林智毅。加美（北京）育种科技有限公司成立于2012年8月31日，系江西正邦科技股份有限公司全资子公司，法定代表人为李小煌，主要人员为李小煌、邹兆青。山东正邦养殖有限公司成立于2011年4月6日，主要人员有徐芳、罗鑫科，分支机构为孙集分公司、临朐分公司、夏津分公司、海兴分公司、莱州分公司；2016年6月6日变更为山东正邦生态农业发展有限公司，2019年4月10日变更为济南正邦生态农业发展有限公司，2019年5月20日变更为济南绿丰生态农业发展有限公司；初始法定代表人为周健，2014年12月4日变更为李锦焱，2016年9月12日变更为林智毅，2019年5月20日变更为徐芳；初始股东为加美（北京）育种科技有限公司，2016年6月6日变更为加美（北京）育种科技有限公司和江西正邦科技股份有限公司，2017年6月5日变更为加美（北京）育种科技有限公司；2019年4月12日变更为江西绿康源生物科技有限公司（属正邦集团有限公司，正邦集团有限公司系江西正邦科技股份有限公司股东）。山东正邦生态农业发展有限公司孙集分公司负责人为郭华民，营业场所为山东省济南市商河县孙集镇政府往北两公里。东营正邦公司成立于2013年3月26日，主要人员有万建强、龚正华、李荣华、林智毅、王闯；分支机构为孙集分公司、临朐分公司、夏津分公司、海兴分公司、莱州分公司；初始法定代表人为王闯，2014年10月30日变更为李锦焱，2016年9月2日变更为林智毅；初始股东为加美（北京）育种科技有限公司，2016年2月4日变更为加美（北京）育种科技有限公司和江西正邦科技股份有限公司，2016年9月2日变更为山东正邦生态农业发展有限公司，2019年2月27日变更为加美（北京）育种科技有限公司。东营正邦公司孙集分公司负责人为郭华民，营业场所为山东省济南市商河县孙集镇政府往北两公里路西。东营正邦公司提交江西正邦集团人事部提供的谷先进员工信息表显示：1.入职信息：2012年7月1日入职，2012年10月1日转正，入职手续办理单位和人事档案所在单位均为山东正邦养殖有限公司；2.工作调动信息：2012年7月1日至2014年1月1日在山东正邦养殖有限公司任基础会计，2014年1月1日至2015年3月20日在江西建安实业有限公司任基建财务经理，2015年3月20日至2015年6月1日期间在商品猪东北大区本部任基建财务，2015年6月1日至2016年4月8日在养殖事业部本部任基建财务经理，2016年4月8日至2017年3月1日在山东片区本部任会计经理，2017年3月1日至2019年6月30日在建设山东分公司任财务经理；3.合同信息为：2012年7月2日至2015年7月1日，劳动合同期限36个月，状态为“新签”；2015年7月2日至2018年7月1日，劳动合同期限36个月，状态为“续签”；2018年7月2日至2019年7月27日，劳动合同期限24个月，状态为“续签”；2019年1月1日至2019年7月27日，劳动合同期限12个月，状态为“变更”；4.离职原因为辞退，离职日期2019年6月30日，离职原因为个人原因，离职前公司为“建设山东分公司”，离职前部门为财务会计主任；5.无奖励、处罚信息。谷先进在仲裁时陈述其工作经历为：2012年7月2日在山东正邦生态农业发展有限公司工作，地点为山东省济南市，岗位为财务经理；2014年6月11日被江西正邦集团调整到黑龙江正邦农牧有限公司工作，地点为黑龙江哈尔滨市，岗位为财务经理；2015年5月被江西正邦集团调整到东营正邦公司工作，地点为河口区新户镇，岗位为财务经理；2019年6月25日江西正邦集团人事经理付灿磊电话通知将其辞退。谷先进提交的2019年11月20日的社会保险个人权益记录单显示其参保状态为中断人员，2012年10月至2018年5月期间的参保单位为山东正邦生态农业发展有限公司，2018年6月至2019年2月的参保单位为山东正邦生态农业发展有限公司孙集分公司。庭审中，东营正邦公司认可谷先进自2015年5月起至离职一直在其公司驻地河口区新户镇工作，山东正邦公司原经营场所及办公地点也在河口区。仲裁时，东营正邦公司陈述江西正邦为集团公司，由其公司在河口区新户镇从事养猪等生产经营活动，同时为了扩大养殖规模派遣其他单位在此从事建设活动，虽然工作地点为一处，但员工并非同一单位。谷先进离职前12个月的工资发放情况为：2018年7月份工资8963.32元、8月份工资9123.32元（系山东正邦生态农业发展有限公司转账支付），2018年9月份工资9849.68元（系平乡县正邦农牧有限公司转账支付，东营正邦公司称该公司为江西正邦集团下属子公司），2018年10月份工资10550.96元、11月份工资13051.52元、12月份工资11306.96元（系东营正邦公司转账支付），2019年1月份工资10251.97元、2月份工资9398.81元、3月份工资7730.42元、4月份工资9916.96元、5月份工资10048.71元、6月份9524.62元（系江西飞轩建设工程有限公司转账支付，东营正邦公司称该公司为江西正邦集团控股公司）。谷先进尾号为6977的中国农业银行卡2016年11月19日至2018年11月19日交易明细显示：2016年12月5日至2017年4月8日期间山东正邦生态农业发展有限公司向其账户转存多笔款项，金额为100元-1395元不等；2017年4月8日至2018年10月东营正邦公司向其账户转存多笔款项，金额为100元-2690.5元不等（部分载明为话费、车补、差旅费、餐费）。中国银行卡交易明细显示：2017年7月、8月发放工资附言为东营正邦公司，2017年9月至2018年9月发放工资附言为山东正邦生态农业发展有限公司。本案诉讼前，谷先进作为申请人，以东营正邦公司作为被申请人，向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.被申请人向申请人出具解除劳动合同证明；2.被申请人支付申请人非法解除劳动合同赔偿金139331.68元；3.请求被申请人支付申请人加班工资23793.91元（自2015年5月份起至2019年6月25日止，主张两年）。2019年12月23日，劳动仲裁委员会作出东河劳人仲案字［2019］第116号裁决书，裁决：一、由被申请人向申请人出具解除劳动合同证明；二、由被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金139331.68元、加班工资23793.91元，共计163125.55元。东营正邦公司不服仲裁裁决在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，本案当事人争议的焦点为：谷先进主张与东营正邦公司之间存在劳动关系，并要求东营正邦公司向其出具解除劳动合同证明、支付违法解除劳动关系经济赔偿金及加班费是否成立。1、谷先进主张与东营正邦公司之间存在劳动关系是否成立。谷先进自2012年7月1日入职山东正邦养殖有限公司后，一直由该公司为其交纳社保，其先后在该公司、黑龙江正邦农牧有限公司及东营正邦公司工作，而其在东营正邦公司工作期间工资先后由山东正邦公司、东营正邦公司、平乡县正邦农牧有限公司、江西飞轩建设工程有限公司发放，从上述公司的法定代表人、股东、主要人员及办公地点看，系江西正邦集团下属子公司或关联企业。谷先进入职后一直从事财务工作，在东营正邦公司工作期间，按该公司所述系为扩大其养殖规模而被集团公司派驻从事建设活动，故谷先进从事的工作亦是东营正邦公司经营活动的组成部分，且该公司也直接向其发放过工资及补贴，双方之间符合劳动关系的法律特征。谷先进称其曾签订过空白的劳动合同，东营正邦公司称经向江西正邦集团了解，因合同丢失无法提供。根据山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅2019年4月份《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第四条规定“关于关联公司混同用工情况下劳动关系的确认问题：关联公司混同用工，劳动者与关联公司均符合劳动关系特征的情况下，劳动者对于劳动关系的确认享有选择权，但是劳动关系项下的劳动权益不能重复享受”。谷先进先后在江西正邦集团公司下属子公司和关联公司工作，工作地点和工资发放存在混同，现其主张与东营正邦公司之间存在劳动关系本院予以确认。2、谷先进主张违法解除劳动关系及经济赔偿金问题。从谷先进提供的2019年11月22日与江西正邦集团人力资源部工作人员付灿磊的通话录音可知，其于6月底收到通知要求办理离职手续，与东营正邦公司提供的员工信表中记载谷先进于2019年6月30日被公司辞退的情况一致，能够认定谷先进被公司辞退的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”东营正邦公司作为谷先进离职时所在单位，仅称江西正邦集团到其公司视察建设工作时将谷先进解聘，对此未作出解释，亦未提供集团公司辞退谷先进存在合法理由的证据，故本院对谷先进主张用人单位违法解除劳动关系予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。现谷先进主张与东营正邦公司之间存在劳动关系，本院已经确认，故东营正邦公司有义务为其出具解除劳动合同关系证明。关于违法解除劳动合同经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于赔偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。其中月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据上述规定，谷先进主张其经济补偿金自2012年7月1日入职至2019年6月离职，按6年11个月计算本院予以支持，其解除合同前12个月的平均工资为9976.44元，故经济赔偿金为9976.44元×7个月×2=139670.16元，谷先进主张139331.68元，本院予以支持。3、谷先进主张的加班费问题。谷先进主张其工作期间每月休息四天，每天工作八小时，每周工作时间超过法定时间4小时，主张两年的加班费23793.91元，东营正邦公司对此不予认可，谷先进对其主张的加班事实未提供有效证据证实，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、东营正邦生态农业发展有限公司于本判决生效后七日内为谷先进出具解除劳动合同证明；二、东营正邦生态农业发展有限公司于本判决生效后七日内向谷先进支付违法解除劳动合同经济赔偿金139331.68元；三、东营正邦生态农业发展有限公司无需向谷先进支付加班费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东营正邦生态农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  刘晓蕊二〇二〇年四月十五日法官助理陈圆圆书记员刘佳