广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初15873号原告：柳州市泓佑体育用品有限公司，住所地：柳州市柳新街66号蓝色港湾商住楼2栋15层6号。法定代表人：刘志宏，经理。委托诉讼代理人：李艺，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：许德鸿，广东鸿来律师事务所律师。被告：广州朔杰世商贸有限公司，住所地：广州市越秀区西湖路12号广州百货大厦商务楼17层16号单元。法定代表人：石卫兵，总经理。委托诉讼代理人：叶珊，广东金轮律师事务所律师。原告柳州市泓佑体育用品有限公司诉被告广州朔杰世商贸有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许德鸿、被告的委托诉讼代理人叶珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付商品退货款460114.2元给原告；2.判决被告支付经营亏损补偿款642461.77元给原告；3.判决被告支付退场保证金10000元给原告；4.判决本案全部诉讼费用、公告费、评估鉴定费等全部由被告承担。事实和理由：2017年1月原告与被告就原告在指定区域内的指定零售点经营、销售被告品牌产品事宜签订《特许经销协议书》和《特许经销协议附件》。合同签订后，原告通过法定代表人刘志宏于2017年3月23日汇款61891.14元，于2017年4月19日汇款573020.26元至被告法定代表人石卫兵账户作为预付货款（共计634911.40元）。被告向原告陆续供货后，根据供货进度陆续在原告支付的预付货款中扣除广州正佳店的装修费15871元及相应的货款。自合同签订后至2018年3月15日止，原告向被告进货数量为5420件，吊牌价格共计2241200元，结算价格672367.20元；原告向被告退货数量为4063件，吊牌价格共计1711399元，结算价格为513441元。根据双方约定，被告应根据原告的实际退货情况予以退还相应货款，但被告在收取原告退还的货物后，一直拒绝退还相应货款。截止2018年3月15日止，被告应退还货款为460114.20元（预付账款-正佳装修费-进货结算价+退货结算价）。根据《特许经销协议附件》约定，合作期内，原告经营发生亏损，则原告之亏损额由被告予以全额补偿。原告在2017年4-7月亏损260978.84元，2017年8-10月亏损175746.54元，2017年11月至2018年1月亏损138311.27元，2018年2月至3月的亏损为67425.12元，四季度共计亏损642461.77元。同时，由于海口890店铺提前撤场导致合同保证金10000元商场不予退还，也属于经营亏损，因此截止2018年3月15日止，被告应全额支付给乙方的亏损补偿款应为652461.77元。被告辩称，一、扣除原告损坏的部分货物价值以及部分货物数量及结算金额计算错误后，被告实际应支付的退货款为443529.70元。被告生产的产品出厂前已通过第三方检测机构的监测，出厂前也经过被告严格的自检，为合格产品，原告也对被告发来的货物予以签收从未提出任何异议。1.因海口店铺关闭，原告向被告退回货品，在2017年9月退货500件中（账目显示为2017年10月），被告发现有52双鞋子单只因灯照变色，被告当即在2017年9月30日在邮件中表示该52双鞋子已无法继续销售，因原告的过错造成鞋子的损坏，原告应对此损失自行承担责任，不应由被告承担，该部分鞋子按采购价为7735.80元。2.正佳撤场退回的鞋垫共215双，退货款应按采购金额计算，该部分退货款应为4531.20元。3.重庆智翰退回的鞋垫数量及结算金额不正确，被告总计收到124双鞋垫结算金额是2254.80元。因此被告实际应支付的退货款为443529.70元。二、由被告支付原告经营亏损的条件尚未成就，且原告存在重大违约行为，原告无权要求被告支付经营亏损补偿款。（一）按照约定，原告的经营亏损必须先向被告提供财务账目等证据给被告审核，经被告确认后才向原告补偿经营亏损。原告通过邮件向被告发送了财务报表，被告在审核中发现原告财务报表中很多数据虚高，且原告没有提供任何单据证明开支的实际发生，对于被告要求提供发票原件以进行审核的要求，原告拖延推诿，迟迟不予提供，被告一直无法审核确认原告的经营亏损数额。因此，根据双方合同的约定，被告支付补偿的条件尚未成就，不应当向原告支付经营亏损补偿。（二）原告履行合同的过程中存在严重违约行为。在原告所设的海口店中，被告发现原告在其门店中未经被告同意，私自售卖非被告的产品，被告当即拍照并发给原告负责人提出异议，原告在邮件中承认未经被告允许售卖其他品牌的鞋子的事实且并未改正。原告的行为违反合同约定，侵害了被告的权益，无权要求被告承担经营亏损。三、原告无证据证明海口店发生了保证金损失10000元。经审理查明,2017年1月，原告（乙方）与被告（甲方）签订《特许经销协议书》，约定，乙方在指定区域内的指定零售点经营、销售甲方品牌产品；协议所述的区域为乙方的经销区域，乙方只能在确定的经销区域内的指定零售店内销售甲方品牌产品；乙方在同一商场楼层（或同一家商店）设有的甲方产品专柜内不允许经营任何其他竞争品牌鞋品；乙方应尽最大努力实现经营和销售目标，如果未达到双方所商定的经营和销售目标，甲方保留在给予乙方提前三十天书面通知后终止协议的权利；甲方将按有效订单中约定的方式和地点向乙方交付产品；甲方或甲方承运人（或乙方指定承运人）按有效订单载明的交货地点交货时，乙方应派人现场装卸、清点，对短缺或残损的情况做出记录，非乙方特别指定，乙方任何一位验收的员工的签字视为乙方的收货确认；如果甲方交付的产品无短缺或残损，乙方应立即签署验收单，一经乙方签署验收单即视为产品已被乙方验收；乙方向甲方进行的订购和付款行为应遵循甲方销售政策，所有订单应使用甲方的标准订单，并按照甲方指示之方式，传输订单资料于甲方；甲方实行款到发货的销售政策；如协议终止，甲乙双方必须在终止后三十天内付清所欠对方的所有款项。随后，原告（乙方）与被告（甲方）签订《特许经销协议附件》，约定，鉴于甲乙双方于2017年1月签订《特许经销协议书》，甲方和乙方通过下述条件来实现《特许经销协议书》中双方同意的经营业务，达成如下补充协议；协议期限为2017年1月18日至2020年1月17日；乙方同意在重庆市、广西省、海南省及广东省粤西地区销售甲方品牌产品；合同期内业绩目标2000万元；合作期内，乙方经营发生亏损，则乙方之亏损额由甲方予以全额补偿；关于亏损经营，定义如下：店铺毛利收入少于合理开支；乙方每月按照甲乙双方确认的营业报表，向甲方汇报实际经营状况，每季度发生之经营亏损，甲方在季度末确认后，最迟15天内向乙方支付上季度亏损补偿，以确保乙方能持续经营；乙方必须提供财务账目等能证明亏损的证据给甲方审核，供甲方审核确认；在乙方遵守《经销商协议》的前提下，甲方同意给乙方的供货价在商品统一零售价格的基础上适用折扣，但保留定义不适用下列折扣计算方案的特别商品种类的权利，供货扣率（含增值税）为期货4折，现货4折（每年度期货供货扣率或现货扣率以当次期货订货会政策规定之细节为准；特供促销货品以当次订单为准）；合同期内乙方需在协议区域内，开设20家以上商场专卖店；产品质量问题100%退换；乙方应在订货单确认后根据甲方货品上市计划付清货款，甲方收到乙方货款后发货。2017年3月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》，约定针对2017年1月所签订的《特许经销协议书》及《特许经销协议附件》，甲方同意乙方向甲方采购货品的折扣扣率更改为供货折扣期货3折，现货3折；《特许经销协议附件》协议期限改为至2020年4月30日；甲方同意乙方的经销区域不受《特许经销协议附件》协议区域的限制，即可共同开发全国市场。上述合同履行过程中，原告通过其法定代表人刘志宏于2017年3月23日向被告法定代表人石卫兵支付货款61891.14元，于2017年4月19日向被告法定代表人石卫兵支付货款573020.26元，共计支付货款634911.40元。原告主张上述货款扣减广州正佳店装修费15871元及进货结算价672367.20元，再加上退货结算价513441元计算诉请第一项被告返还原告的货款460114.20元。被告对于原告上述结算公式、已付货款、装修费及进货结算价均无异议，但认为退货结算价应为496856.30元。原告称其在履行上述合同的过程中发生了亏损。根据原告所提交的（2019）粤湛粤西第1511号公证书显示，2018年5月8日，原告员工向给被告发送了2017年及2018年的财务报表主张经营损失。被告则提交了其法定代表人向刘伟明的发函，证明被告对原告提出的会计报表提出异议。该发函记载，被告提出的异议包括：1.管理人员工资142500元应删掉；2.4月23日货架搬运费3800元应删掉；3.4月28日海口灯销2300元应删掉；4.交通费5862元应删掉；5.差旅费7831元应删掉；6.固定资产电脑二台（正佳/海口）6170元应删掉；7.装修费46820元应提供单据费用待查实；8.4月到7月招待费11830元删掉；9.正佳店有销售服装/牌子，提议人员工资每人每月减一定数目（每月总数减五千），总共减35000元（到11月底共7个月）；10.智翰（重庆/成都）应有销售款项回笼，要求提供智翰与商场的销售对账单，并提供明细，由被告安排盘点。原告对该函件真实性不予确认，原告认为被告无法证明已送达给原告，且从该证据可以证实被告核实过原告的账目并提出应当扣减的数额，被告提出的异议金额是262113元，对其余损失认可。2019年4月16日，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告明确表示同意按照被告主张的退货结算价结算诉请第一项的金额。关于原告的经营亏损，原告为证明其主张向本院提交了2017年4月至2018年3月亏损642461.77元的证据，包括利润表、记账凭证、费用报销单、收据等收支凭证；被告对原告提交的证明损失的证据不予确认。经本院释明，被告于庭审中申请对原告诉请第二项经营亏损进行审计，原告也表示同意配合提交审计资料。本院接纳被告申请并固定审计内容，经摇珠选定了鉴定机构，并向被告送达了鉴定机构要求预交鉴定费的通知，同时告知被告逾期缴纳鉴定费视为撤回鉴定申请，但被告在收到鉴定费缴纳通知后未按期缴纳鉴定费。原告也表示其已提交财务凭证证明亏损事实及金额，原告不对经营亏损申请评估审计。另被告提交多张照片证明原告在海南店销售其他品牌商品，原告对该证据不予确认。本院认为，原告与被告签订的《特许经销协议书》、《特许经销协议附件》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力。现双方因协议结算发生纠纷，本院对此评析认为：首先，关于原告诉请第一项。原告主张已付货款634911.40元扣减广州正佳店装修费15871元及进货结算价672367.20元，再加上退货结算价513441元计算诉请第一项被告应返还的货款金额。被告对于原告上述结算公式、已付货款、装修费及进货结算价均无异议，但认为退货结算价应为496856.30元。原告于庭上已对被告主张的退货结算价进行了确认，按照双方共同确认的计算方式及数额，被告应退的货款为443529.50元。其次，关于原告诉请第二项。根据《特许经销协议附件》约定，合作期内，原告经营发生亏损，则原告之亏损额由被告予以全额补偿。现原告主张其合作经营过程中亏损642461.77元，原告为此提交了利润表、记账凭证、费用报销单、收据等收支凭证，原告的举证义务已基本完成。根据约定，被告具有对亏损进行审核的义务，被告对原告的亏损提出异议，应提交反驳证据。本案中，虽然被告申请对原告的亏损进行审计，但在审计过程中被告未按期缴纳鉴定费导致审计无法继续进行，应由被告承担举证不能的后果，故对原告主张经营亏损642461.77元，本院予以采信。被告提交照片证明原告在海南店销售其他品牌商品，但该照片无法证明销售时间、销售地点，也无法证明与原告的关联性，因此对被告主张原告销售其他品牌商品的意见，本院不予采信。原告诉请被告支付经营亏损642461.77元，符合合同约定，本院予以支持。第三，关于原告诉请第三项，由于原告对该诉请未提交证据证明，应由原告承担举证不能的后果，故对该项请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州朔杰世商贸有限公司向原告柳州市泓佑体育用品有限公司返还货款443529.50元；二、本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州朔杰世商贸有限公司向原告柳州市泓佑体育用品有限公司支付亏损补偿款642461.77元；三、驳回原告柳州市泓佑体育用品有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取14813元，由原告柳州市泓佑体育用品有限公司负担445元，由被告广州朔杰世商贸有限公司负14368元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈伟清人民陪审员  陈海平人民陪审员  刘文珍二〇二〇年四月八日书 记 员  郭家晴