宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终395号 上诉人（原审原告）：张蛮录，男，生于1963年6月14日，汉族，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：肖康，陕西金宝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宝鸡裕中霖生物能源有限公司，住所地：宝鸡市陈仓区千河镇千河工业园丰茂集团院内。统一社会信用代码：91610301MA6XAJW91U。 法定代表人许飞跃，任公司执行董事。 委托代理人史作恒，陕西秦川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张田生，曾用名张鹏，男，生于1971年6月2日，汉族，住河南省固始县，公民身份证号码：413XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人张蛮录与被上诉人宝鸡裕中霖生物能源有限公司（以下简称裕中霖公司）、张田生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2543号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张蛮录上诉请求：撤销（2019）陕0304民初2543号民事判决，依法改判支持上诉人诉讼请求。事实与理由：一、一审法院违反法律程序，将被上诉人张田生列为本案的被告。二、一审认定部分事实错误。1、一审法院认定上诉人为被上诉人张田生雇佣是错误的。2、一审法院认定被上诉人公司已向上诉人支付了25000元是错误的。三、有关赔偿责任的承担及上诉人具体损失的认定有误。1、一审认定上诉人承担30%责任错误。2、交通费认定有误。3、部分后续治疗费认定有误。4、住院伙食补助费认定有误。5、误工费认定有误。6、护理费认定有误。7、精神抚慰金认定有误。综上，请求二审依法予以纠正。 一审张蛮录诉讼请求：一、判令被告赔偿经济损失152491.80元，其中：1、医疗费2425.8元，2、交通费3580元，3、营养费2700元（90天×30元/天），4、住院伙食补助费6960元（87天×80元/天），5、误工费65000元（325天×200元/天），6、护理费35000元（175天×200元/天），7、法医鉴定费2400元，8、伤残赔偿金22426元（11213元/年×20年×10%），9、后续治疗费7000元，10、精神抚慰金5000元。二、由被告承担案件受理费。 一审陈仓区人民法院查明：2018年8月，被告张田生因与被告裕中霖公司有债务未清偿，便承包了被告裕中霖公司制作料仓工作以抵顶债务。2018年8月19日，经李宝林联系，原告张蛮录作为焊工到被告张田生承包的被告裕中霖公司制作料仓工地从事焊接工作。20日中午接近下班时，原告从近2米高的架子上跳下来，踩到地面的砖头上受伤。 原告受伤后，在宝鸡市第二中医医院住院治疗87天，经过农合报销后，原告支付医疗费10938.11元，被诊断为左侧跟骨开放性粉碎骨折，左足跟皮肤软组织坏死，左足部开放性外伤，左侧胫神经损伤，左侧三角韧带损伤，左侧胫后动脉破裂，左足跟废用性骨质疏松。2018年11月15日，原告出院时，医嘱口服中药治疗，继续卧床休息，持续换药。后原告遵医嘱门诊换药33次，支付门诊医疗费2060.20元。被告裕中霖公司在原告住院治疗期间给原告垫付医疗费18000元，后又通过微信给原告给付现金7000元。 2019年7月12日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张蛮录在工作中受伤被致成：左侧跟骨开放性粉碎骨折，现遗留左足外侧弓扁平，左足足弓结构部分破坏，构成十级伤残。2、被鉴定人张蛮录后期取除左跟骨内固定物约需人民币柒仟圆（￥：7000元）。3、被鉴定人张蛮录误工期限应评定为180天；护理期限应评定为90天，营养期限应评定为90天。原告为此支付鉴定费2400元。另查明，2018年陕西省农村居民人均纯收入为11213元。 经审查，本次事故给原告造成以下经济损失：1、医疗费12998.31元，2、交通费2000元，3、营养费2700元（90天×30元/天），4、住院伙食补助费2610元（87天×30元/天），5、误工费27000元（180天×150元/天），6、护理费10800元（90天×120元/天），7、法医鉴定费2400元，8、残疾赔偿金22426元（11213×20×10%），9、后续治疗费7000元，10、精神抚慰金1000元，合计90934.31元。 一审陈仓区人民法院认为:本案当事人对原告在工作中受伤的事实无争议，争议的焦点在于赔偿责任的承担及原告损失的认定。 关于赔偿责任的承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告张蛮录在为被告张田生承包的制作料仓工作提供劳务过程中受伤，被告张田生作为雇主应当对原告在从事雇佣活动中遭受的人身伤害承担主要赔偿责任，但原告作为完全民事行为能力人，在从高处跳下时，未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任，对原告的损失，由被告张田生赔偿70%，原告自行承担30%，被告裕中霖公司作为发包方对被告张田生的资质和安全生产条件未审查，应当与被告张田生承担连带赔偿责任。 关于原告损失的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。据以上规定，对原告主张的医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的合理部分，本院予以支持。鉴定费系原告为确定其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限而支出的合理费用，属于本次事故给原告造成的损失，予以支持。对原告主张的误工费和护理费，因原告提交的证据不足以证明其与护理人员有固定的收入，本院参照当地相同或相近行业的收入及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，将原告的收入确定为每天150元，护理人员的收入确定为每天120元。对原告主张的住院伙食补助费，本院参照当地生活标准，将原告的住院伙食补助费酌情认定为每天30元。对原告主张的营养费，本院参照当地生活标准，认为原告主张的营养费每天30元并无不当，予以认定。对原告主张的交通费，因原告并未提供相应的交通费票据，本院结合原告的伤情、就诊地点、就诊次数，酌情认定为2000元。对原告主张的精神损害抚慰金，本院综合考虑双方的过错程度，结合原告的伤残程度及本地生活水平，酌情认定1000元。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告张田生于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张蛮录医疗费12998.31元、交通费2000元、营养费2700元、住院伙食补助费2610元、误工费27000元、护理费10800元、法医鉴定费2400元、残疾赔偿金22426元、后续治疗费7000元、精神抚慰金1000元，合计90934.31元的70%即63654.02元，扣除被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司已支付的25000元，实际应赔偿38654.02元。被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张蛮录的其他诉讼请求。案件受理费3350元，由原告张蛮录承担2500元，被告张田生、被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司承担850元。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据上诉人张蛮录的上诉请求，本案中用工的主体应当为被上诉人裕中霖公司，但根据被上诉人裕中霖公司一审中书面申请张田生参加诉讼，以及一审庭审中通过视频对被上诉人张田生的调查，被上诉人张田生对于用工主体予以自认，且一审判决裕中霖公司与张田生承担连带赔偿责任并不影响上诉人权益的实现。故对于上诉人关于用工主体的理由本院不予采纳。 关于垫付费用的问题，二审调查中双方各持己见，但均未提供充分证据证明其主张。上诉人二审中提交了一份其侄张暾的证人证言。但一方面该证据不属于新证据，另一方面上诉人仅提交书面证言，证人未出庭作证，且对方对该证言内容不予认可，同时证人与上诉人之间具有亲属关系，证明力较弱。对于上诉人主张垫付费用重复计算的问题，证据不足。 关于责任比例问题，上诉人主张其在工作中触电后摔伤的事实，没有证据佐证，故，其对责任比例的上诉理由不能成立。同时，关于误工费与护理费，争议焦点在期限的计算，但上诉人提交其自行委托鉴定机构关于误工期、护理期的鉴定意见与上诉人主张矛盾，故对误工费、护理费的上诉理由，本院亦不予采纳。关于交通费，上诉人未提交证据予以证明，一审酌情认定并无不当。关于后续治疗费，应当结合医嘱及诊断证明予以认定，上诉人证据不足，理由当然不能成立。关于住院伙食补助费，一审酌情认定标准未低于宝鸡地区裁判的统一标准，并无不当。精神损害抚慰金，应当与受害人的伤情尤其是伤残等级相关，上诉人要求调整精神损害抚慰金标准的理由与客观事实不符。综上所述，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人张蛮录的上诉请求均不能成立，依法应予驳回。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3350元，由上诉人张蛮录承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭 澍 审 判 员  付金国 审 判 员  李婧雯 二〇二〇年四月一日 法官助理  王云飞 书 记 员  黄 鑫 1