吉林省吉林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉02刑终60号原公诉机关吉林省吉林市船营区人民检察院。上诉人（原审被告人）王艳丽，女，1973年2月10日出生，汉族，初中文化，无职业，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。辩护人刘峰，吉林寒松律师事务所律师。原审被告人钟诚，男，1985年8月11日出生，汉族，初中文化，无职业，住吉林省吉林市丰满区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月7日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。原审被告人赵春雷，男，1980年3月1日出生，汉族，初中文化，无职业，住吉林省舒兰市。曾因寻衅滋事，于2001年3月12日被劳动教养一年；涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月7日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。原审被告人李越，男，1986年2月26日出生，汉族，中专文化，无职业，住吉林省吉林市船营区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月7日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。原审被告人姜海涛，男，1986年5月12日出生，汉族，高中文化，无职业，住吉林省九台市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月4日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。原审被告人罗娜，女，1981年5月18日出生，汉族，初中文化，无职业，住吉林省吉林市昌邑区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。原审被告人王鑫，女，1996年7月4日出生，汉族，初中文化，无职业，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，同年4月30日被取保候审。吉林省吉林市船营区人民法院审理吉林省吉林市船营区人民检察院指控原审被告人钟诚、赵春雷、李越、姜海涛、罗娜、王艳丽、王鑫犯开设赌场罪一案，于2019年12月30日作出（2019）吉0204刑初533号刑事判决。宣判后，王艳丽不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王艳丽及其余各原审被告人，听取辩护人及吉林省吉林市人民检察院的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定：2019年2月16日至2019年3月11日，被告人罗娜、王艳丽以营利为目的，组建微信群进行赌博活动，以“吉林快三”“北京快三”等为赌博形式，在赌博网站为他人下注（其中部分玩家属于吉林市船营区）。罗娜联系上家提供赌博网站账号、密码并与上家结算，王艳丽负责收取赌资、敲盘、结算，二人约定利润均分，截至案发，在赌博网站共下注人民币2943,329元，非法获利人民币51,914.6元。被告人王鑫系王艳丽女儿，负责帮助王艳丽收取赌资及操作电脑在赌博网站下注。经查，罗娜赌博网站账号（盘口）为被告人钟诚提供，每日与钟诚方面进行结算。钟诚作为该赌博网站代理，负责和上家联系，在2018年至案发以向下线分发赌博网站代理权的形式，根据下线参赌情况从中获取赌博网站利润分成，被告人赵春雷、李越与钟诚先期共同研究经营此业（合伙），并根据下线参赌情况分别按不同比例（5%-10%）获取赌博网站利润分成。2018年8月左右，钟诚雇佣姜海涛为三人联系下级代理、记账、结算，姜海涛每月领取固定工资，吃宿等花销由钟诚等人负责。案发后，各被告人均被抓获归案，到案后如实供述上述犯罪事实，认罪认罚。另查明，公安机关从被告人王艳丽、王鑫处扣押手机六部（粉色OPPO、粉色VIVO、金色VIVO、灰色苹果、金色苹果、白色小米）、笔记本电脑两台（宏基牌、华硕牌）；从被告人罗娜处扣押黑色华为手机一部；从被告人李越处扣押手机三部（三星一部、苹果两部）；从被告人姜海涛处扣押记账笔记本四本、手机三部（OPPO一部，华为两部）、华为平板电脑一部；从被告人赵春雷处扣押华为手机一部；从被告人钟诚处扣押手机两部（黑色华为、黑色苹果）。上述事实，有经法庭举证、质证的扣押决定书、扣押清单、账户押注记录、账户登录界面、指认照片、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、银行卡流水、情况说明、光盘等证据证实，足资认定。原审法院认为，被告人钟诚、罗娜、王艳丽、李越、赵春雷、姜海涛、王鑫以营利为目的，为赌博网站担任代理、接受投注，情节严重，均已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人钟诚与李越、赵春雷合伙，由钟诚牵头联系上家获得代理权，并发展下级代理，根据下线参赌情况获取利润分成，钟诚在共同犯罪中起到主要作用，应系主犯；被告人罗娜、王艳丽合伙直接组织网络赌博，罗娜联系上家提供赌博网站账号、密码并与上家结算，王艳丽负责收取赌资、敲盘、结算，利润均分，均属主犯。被告人李越、赵春雷与钟诚合作，参与钟诚代理网站利润分成，较钟诚作用小；被告人姜海涛为钟诚、李越、赵春雷提供服务，仅起到帮助作用；被告人王鑫为罗娜、王艳丽提供帮助；被告人李越、赵春雷、姜海涛、王鑫四人可认定为从犯。各辩护人关于各被告人构成从犯的辩护意见区别采纳。被告人李越辩护人提出李越构成赌博罪，以及即便构成开设赌场罪非情节严重的辩护意见，认为：其一，被告人李越明知钟诚作为赌博网站的代理，与其合伙，其实际与钟诚同处于代理权限范围内的赌博网站负责人，按照赌博网站获利分成（庄家亦存在输赢），并非进行下注的普通参赌人员，其利益来于他人下注赌博而非本人下注赌博；其二，被告人罗娜作为钟诚下级代理，钟诚等人根据罗娜等人开设赌场情况获利，故钟诚、赵春雷、李越均应对罗娜的赌资流水负责，辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人罗娜辩护人提出罗娜有重大立功的辩护意见，认为，被告人罗娜提供同案犯的基本情况属如实供述范畴，该辩护意见不予采纳。综合考虑各被告人作用、地位、如实供述、认罪认罚、缴纳罚金、违法所得等情节，决定对被告人钟诚、罗娜、王艳丽从轻处罚，对被告人赵春雷、李越、姜海涛、王鑫减轻处罚。各辩护人相关辩护意见予以采纳。综合考虑被告人姜海涛、王鑫共同犯罪中的地位、作用以及住所地基层组织同意其进入社区进行矫正的意见，决定对姜海涛、王鑫宣告缓刑。视本案具体情节及社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：一、被告人钟诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5万元。二、被告人赵春雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元。三、被告人李越犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元。四、被告人姜海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2万元。五、被告人罗娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3万元。六、被告人王艳丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3万元。七、被告人王鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2万元。八、公安机关扣押在案记账本、手机、笔记本电脑、平板电脑均予以没收，上缴国库。九、追缴被告人罗娜、王艳丽违法所得各人民币25,957.3元，上缴国库。上诉人王艳丽及其辩护人提出其系从犯及原审量刑重的上诉理由和辩护意见。吉林省吉林市人民检察院认为，原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致。本院认为，上诉人王艳丽、原审被告人钟诚、罗娜、李越、赵春雷、姜海涛、王鑫以营利为目的，为赌博网站担任代理、接受投注，情节严重，均已构成开设赌场罪。上诉人王艳丽及原审被告人罗娜、钟诚在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人李越、赵春雷、姜海涛、王鑫四人均系从犯。综合考虑各被告人作用、地位及悔罪表现等情节，可对上诉人王艳丽及原审被告人钟诚、罗娜从轻处罚，对原审被告人赵春雷、李越、姜海涛、王鑫减轻处罚。根据原审被告人姜海涛、王鑫的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可对二人依法适用缓刑。上诉人王艳丽及其辩护人提出其系从犯及原审量刑重的上诉理由和辩护意见,经查，原审已经详细阐明上诉人构成主犯之原因，本院同意原审法院意见并不再赘述；原审对其量刑已经综合考虑其犯罪事实、情节，所量刑罚并无不当，故该上诉理由不成立，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林省吉林市人民检察院建议维持原审判决的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨伟华审判员  栾红英审判员  周明鑫二〇二〇年四月二十七日书记员  邵馨瑶