陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1268号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区。负责人：王威，系公司总经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，系该公司员工。被上诉人（原审原告）:罗永明，男，1965年3月13日出生，汉族，个体户，住米脂县。委托诉讼代理人：常羽繁，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：党海璟，男，1986年3月14日出生，汉族，职工，住榆林市。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人罗永明、党海璟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2019）陕0827民初967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法认定罗永明误工天数按照定残前一日计算164日，护理期、营养期按照鉴定意见计算；2、鉴定费、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、误工期应当计算至定残前一日，计164天。二、护理期、营养期应当以鉴定意见计算，包含罗永明的住院天数。罗永明辩称：上诉人的上诉请求及理由不能成立。一审法院认定事实清楚，程序合法，判决公正，请求驳回上诉，维持原判。党海璟未作书面答辩。罗永明向一审法院起诉请求：1.依法判令被告保险公司在交强险和商业险限额内赔偿原告医疗费30294.90元、误工费205元/天×180天=36900元、护理费100元/天×（90天+19天）=10900元、住院伙食补助费50元/天×19天=950元、营养费20元/天（60天+19天）=1580元、交通费和住宿费5000元、残疾赔偿金33319元×20年×10%=66638元、被抚养人生活费母亲张卫英21966元×5年（80周岁）÷6×10%=1830.50元、鉴定费2280元、后续治疗费9000元、残疾器具辅助费1800元、精神损害抚慰金5000元，以上费用合计172173.40元；2.依法判令被告党海璟对超出交强险和商业险的赔偿金额承担赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年5月2日18时50分，被告党海璟驾驶登记在自己名下的陕XXXXX小型轿车由南向北行驶，行驶至米脂乡村道路米脂县杜家石沟镇党塔村路段时，与由北向南行驶原告罗永明驾驶的无号牌三轮摩托车发生碰撞，造成罗永明受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往米脂县医院抢救治疗4天，花去医疗费2052.30元，外用支具费1800元，后转入榆林市中医医院继续治疗15天，花去医疗费28248.60元。以上共计住院19天，花去医疗费30300.90元，不包含外用支具费1800元。2019年5月16日米脂县公安局交通警察大队作出第610827120190000040号道路交通事故认定书，认定被告党海璟承担事故全部责任，原告罗永明无责任。原告之母张卫英于1938年12月20日出生，事故发生时81周岁，其丈夫早已去世，丈夫去世前两人共生育五个子女，分别为长子罗永红、次子罗成、三子罗永明、长女罗秀兰、次女罗艳琴，均已成年并各自成家。本案在审理过程中，原告于2019年8月26日申请对自己的伤残等级、后续治疗费以及护理期、营养期和误工期进行鉴定。榆林市中级人民法院委托陕西榆林科正司法鉴定中心于2019年10月16日作出榆科司鉴[2019]临鉴字第448号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人罗永明的伤残程度属十级；后续治疗费用约玖仟元；误工期为180天，护理期90天，营养期60天。”，同时支出鉴定费2280元。事故发生后，被告党海璟向原告垫付了3529.30元医疗费，被告保险公司向原告垫付了10000元医疗费。另查明，本案肇事车辆陕XXXXX小型轿车在被告保险公司处投交强险一份，保险期间自2018年9月11日14时起至2019年9月11日23时止，投保险限额为50万元的第三者责任保险一份，并购买不计免赔，保险期间自2018年9月12日0时起至2019年9月11日24时止，事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案肇事车辆陕XXXXX小型轿车在被告保险公司处投交强险一份和保险限额为50万元的第三者责任保险一份，并购买不计免赔，事故发生在保险期间内。本次事故被告党海璟承担事故全部责任，原告罗永明无责任，故原告的各项损失首先应由被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由被告保险公司在第三者责任保险限额范围内赔偿，仍有不足由被告党海璟赔偿。原告诉请医疗费30294.90元，符合法律规定，依法予以支持；误工费36900元（205元×180天）不妥，应以35498.47元（71983元÷365天×180天）为宜；护理费10900元[100元×（90天+19天）]过高，应为6400元（100元×19天+50元×90天）；营养费1580元[20元×（60天+19天）]不当，应以1200元（20元×60天）为准；被抚养人生活费（母亲张卫英）1830.50元（21966元×5年÷6×10%），符合法律规定，依法予以支持；精神损害抚慰金5000元，考虑原告在本次交通事故中无责任，且造成原告十级伤残，故依法予以支持；原告诉请残疾器具辅助费系其支出的外用支具费1800元，依法予以支持。交通费、住宿费5000元，因原告未向法庭提交相关证据，故依法不予支持。综上，原告的各项损失为：医疗费30294.90元、误工费35498.47元、护理费6400元、住院伙食补助费950元（50元×19天）、营养费1200元、残疾赔偿金66638元（33319元×20年×10%）、被抚养人生活费1830.50元、鉴定费2280元、后续治疗费9000元、外用支具费（残疾器具辅助费）1800元、精神损害抚慰金5000元等共计160891.87元，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元；剩余40891.87元（160891.87元-10000元-110000元）由被告保险公司在第三者责任保险限额范围内赔偿。被告保险公司足额赔偿原告的各项损失，故被告党海璟不再承担赔偿责任。事故发生后，被告党海璟向原告垫付了3529.30元医疗费，原告在领到赔偿款后应予以返还。被告保险公司向原告垫付了10000元医疗费应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款（三）项和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、原告罗永明的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续治疗费、外用支具费（残疾器具辅助费）、精神损害抚慰金等共计160891.87元，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元（已付），在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元；剩余40891.87元在第三者责任保险限额范围内赔偿；二、驳回原告其他诉讼请求；三、被告党海璟不再承担赔偿责任；四、原告在领到赔偿款后立即返还被告党海璟垫付的3529.30元。案件受理费3743.47元，减半收取计1871.74元，由原告罗永明负担122.64元；由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1749.10元。二审中，当事人均未提交新证据。二审认定事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对于事故的发生、事故责任的认定、事故车辆的投保情况以及事故的损失等基本事实，各方当事人均无争议。本案争议的焦点是：一审法院对误工期、护理期、营养期的认定是否正确。罗永明的误工期为180天，护理期90天，营养期60天，系经罗永明申请，一审法院通过本院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定得出，鉴定机构、鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序合法，故该鉴定意见依法予以采信。误工期、护理期、营养期均从人体损伤之日起计算，该三期期限均包含住院期间，一审法院以鉴定期间和住院期间之和计算护理期错误，二审依法予以纠正；一审法院依据鉴定的误工期、营养期计算误工费、营养费正确，二审依法予以支持。综上，罗永明的合理损失为：医疗费30294.90元、误工费35498.47元、护理费5450元[100元×19天+50元×（90天－19）]、住院伙食补助费950元、营养费1200元、残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费1830.50元、鉴定费2280元、后续治疗费9000元、外用支具费（残疾器具辅助费）1800元、精神损害抚慰金5000元等共计159941.87元，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元（已付），在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在第三者责任保险限额范围内赔偿39941.87元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省米脂县人民法院（2019）陕0827民初967号民事判决第三项、第四项及案件受理费部分；二、撤销陕西省米脂县人民法院（2019）陕0827民初967号民事判决第二项；三、变更陕西省米脂县人民法院（2019）陕0827民初967号民事判决第一项为：罗永明的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续治疗费、外用支具费（残疾器具辅助费）、精神损害抚慰金等共计160891.87元，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元（已付），在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元；剩余39941.87.元在第三者责任保险限额内赔偿；四、驳回罗永明一审的其他诉讼请求。二审案件受理费50元，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇二〇年四月十八日书记员  刘甜甜