河北省唐山市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）冀02行终47号 上诉人（原审原告）孙学军，男，汉族，1971年8月28日生，住唐山市路北区。 委托代理人郑久成，河北仲浩律师事务所律师。 委托代理人张晓妍，河北仲浩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）唐山市社会保险事业局，住所地：唐山市路南区市民服务中心B区。 法定代表人马富，局长。 委托代理人刘印存，河北唯实律师事务所律师。 委托代理人白雪静，唐山市社会保险事业局工伤待遇支付处副处长。 原审第三人天津安驾商务咨询服务有限公司唐山分公司，住所地：唐山市路北区金凯悦商务中心3号楼A-815号。 法定代表人林惠金，总经理。 上诉人孙学军因支付工伤保险待遇一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2019）冀0202行初43号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审查明，原告孙学军于2011年12月31日办理退休手续，并按月享受养老保险待遇，但未达到法定退休年龄。2015年9月25日，原告孙学军与第三人天津安驾商务咨询服务有限公司于签订《劳动合同书》，2015年11月17日，原告孙学军驾车送客户发生交通事故。2015年12月，第三人在被告处为原告补缴了2015年9月、10月、11月三个月的工伤保险，并缴费至2018年5月。2018年1月12日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字〔2015〕1302011241号《认定工伤决定书》，认定原告孙学军受到的事故伤害为工伤。2018年3月8日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2018年000808号《初次鉴定结论书》，伤残等级拾级、停工留薪期肆个半月。2016年9月30，原告与第三人劳动合同期满，双方终止劳动合同。 另查明，2018年6月，第三人因原告已经办理退休手续并享有退休待遇，而不能再享受工伤保险待遇为由不服唐山市人力资源和社会保障局作出的冀伤险认决字〔2015〕1302011241号《认定工伤决定书》要求撤销，向唐山市路北区人民法院提起行政诉讼，唐山市路北区人民法院于2018年7月5日作出了（2018）冀0203行初255号行政判决书，驳回了第三人的诉请。第三人不服提起上诉，2018年9月6日，唐山市中级人民法院作出了（2018）冀02行终539号行政判决书，驳回上诉，维持原判。 原审认为，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见(二)》第二条第二款的规定“用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇,在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。”本案中，原告虽已享受城镇职工基本养老保险待遇，但办理退休手续时未达到法定退休年龄，第三人作为其退休后新的招用单位，已为其交纳工伤保险费，且唐山市人力资源和社会保障局作出的冀伤险认决字〔2015〕1302011241号《认定工伤决定书》，已经两级法院终审确认合法有效，故原告在工作期间因工作受到事故伤害的情形适用《工伤保险条例》的相关规定。但原告的工伤保险系第三人在其工伤发生后补缴，根据《工伤保险条例》第六十二条及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条之规定，对参加工伤保险前发生工伤的职工，用人单位补缴工伤保险及滞纳金后，工伤保险基金支付在参加工伤保险后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金。又因原告与第三人系劳动合同期满，双方终止劳动合同，并非解除劳动合同，故原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及鉴定费不属于上述情况下工伤保险基金支付范围。综上，对于原告的诉请，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，一审法院遂判决驳回原告的诉讼请求。 上诉人孙学军上诉称，2015年9月25日，上诉人与原审第三人天津安驾商务咨询服务有限公司唐山分公司签订了劳动合同。该公司为上诉人参保了工伤保险，参保时间为2015年9月至2018年5月。2015年11月17日，上诉人发生交通事故，后被认定为工伤，该工伤认定已被两级法院确认。原审法院以原审第三人系2015年12月为上诉人补缴的2015年9月、10月、11月的工伤保险为由，驳回上诉人的诉讼请求理据不足。一、上诉人的工伤发生在工伤保险期间，应当享受工伤保险待遇。上诉人提交的《社会保险参保缴费凭证》证实，2015年12月原审第三人已为上诉人补交了2015年9月、10月、11月的工伤保险费，也正常缴纳至2018年5月的工伤保险费。被上诉人也接受了补交。从2015年9月起工伤保险开始生效，上诉人与被上诉人之间便形成了工伤保险关系。上诉人的工伤保险事故发生在2015年11月17日，这时工伤保险已生效，上诉人与被上诉人之间的工伤保险关系已经成立。上诉人的工伤事故是在工伤保险关系成立后发生的，应当享受工伤保险待遇。上诉人提出的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费应当从工伤保险基金中支付。二、上诉人与原审第三人签订的《劳动合同》期满终止，上诉人有权主张给付一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。按照工伤保险条例的规定，要求支付一次性工伤医疗补助金必须符合下列两个条件之一：一是劳动合同因期限届满而终止；二是劳动者要求解除合同。上诉人到原审第三人处工作后，双方签订了劳动合同。该劳动合同于2016年9月30日期限届满，届满后双方没有续签劳动合同，劳动合同终止。上诉人的劳动合同是因劳动合同期满而终止的，符合《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定的享受一次性工伤医疗补助金条件。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第三条只规定“以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金”，没有将因劳动合同期满而终止劳动合同的情形包括在可以享受一次性工伤医疗补助金的范围。该规定与《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定相抵触。《工伤保险条例》属于行政法规，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》属于部门规章。《工伤保险条例》的效力远远高于人社部的规章，按照立法法的规定，规章的内容不能与行政法规相抵触，抵触的部分无效。本案应当适用《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，将因劳动合同期满而终止劳动合同包括在享受一次性工伤医疗补助金的范围。一审法院依据与《工伤保险条例》相抵触的部门规章作为判决的依据，适用法律错误。即使上诉人的诉请不能得到全部支持，其给付一次性工伤医疗补助金42024元的诉请也应当得到法院的支持。上诉请求：撤销唐山市路南区人民法院（2019）冀0202行初43号行政判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。 被上诉人唐山市社会保险事业局辩称，一、孙学军已达到法定退休年龄，按月领取基本养老金，依法不具有参加工伤保险的资格。二、孙学军不是用人单位以项目参保方式参保的，不适用《工伤保险条例》，依法不享有工伤保险条例规定的待遇。三、用人单位未依法为孙学军缴纳工伤保险费，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，由用人单位支付工伤保险待遇。四、孙学军已办理退休手续，依照《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定不享受一次性工伤医疗补助金。综上，请依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。 原审第三人天津安驾商务咨询服务有限公司唐山分公司在法定答辩期内未提交书面答辩意见。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”。人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》（二）进一步明确规定：“三、《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。”具体到本案中，用人单位（天津安驾商务咨询服务有限公司唐山分公司）是已经参加工伤保险的单位，上诉人孙学军于2015年11月发生交通事故并被认定为工伤，上诉人孙学军发生工伤保险事故时不是在用人单位参加工伤保险前发生的工伤，而是在用人单位参加工伤保险后发生的工伤，故不符合上述法律规定所规定的“新发生费用”，上诉人孙学军主张由工伤保险基金支付费用无法律依据。 《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。《河北省工伤保险实施办法》第八条第二款规定“用人单位参加工伤保险的职工人数发生变化的，应当在5日内将变化的职工名单和相关情况报告经办机构”。本案中，2015年9月25日上诉人孙学军与用人单位签订了劳动合同，作为已经参加了工伤保险的单位，应当在5日内将孙学军的有关情况报告经办机构，但用人单位直到2015年12月才向经办机构为孙学军申报参加工伤保险并缴纳费用，属于用人单位未依法及时缴纳工伤保险费，故上诉人孙学军要求由唐山市社会保险事业局从工伤保险基金中支付工伤保险待遇无法律依据。 综上，一审法院判决驳回孙学军的诉讼请求结果正确，上诉人孙学军的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人孙学军负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘志强 审判员  胡津湘 审判员  杨春艳 二〇二〇年四月八日 书记员  吕梦薇