福建省永春县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0525民初1543号 原告：余劲柽，男，1969年11月30日出生，汉族，住永春县。 委托诉讼代理人：王群生，福建鹏峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王新瑜，福建鹏峰律师事务所律师。 被告：余劲草，男，1962年7月2日出生，汉族，住永春县。 被告：余劲林，男，1971年10月4日出生，汉族，住永春县。 法定代理人：苏宝菁（曾用名:余某4），女，××××年××月××日出生，住永春县。系余劲林之女。 原告余劲柽与被告余劲草分家析产纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月2日依余劲柽申请追加余劲林为共同被告，分别于2019年7月10日、2019年12月31日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王群生、被告余劲草到庭参加诉讼，被告余劲林的法定代理人苏宝菁经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余劲柽向本院提出诉讼请求：1.请求判令永房证字第××号房屋和永国（2002）字第0242国有土地使用权房产权属归原告所有和享有（该房产价值约25万元）；2.被告应得房地产份额5.84平方米由原告一次性折价补偿18000元（或以评估确定或协商确定）；3.失踪人余劲林应得房地产份额5.84平方米应得补偿款由原告代为管理；4.责令被告余劲草将诉争的房地产腾空交付原告掌管；5.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：余金泉与郑秀丽系夫妻关系，生前生育长男余劲草、次男余劲松（1992年6月病故）、三男余劲柽、四男余劲林（已被永春县人民法院判决确定为失踪人）。余金泉于2017年4月亡故，郑秀丽于2000年5月亡故。1997年度，余金泉以教师身份取得座落在永春县桃城镇桃东村11组教师进修学校宿舍地4-102［永房证字第××号、永国用（2002）字第××号］。当时，原告父母资金不足，约定由原告共同购买，原告出资7000元取得讼争房产一半共有权。2000年6月19日，为明确讼争房屋所有权归属，在余金泉主持下，讼争房屋一半归原告所有，另一半为承担父母养老送终的兄弟均分。该协议由原告余劲柽、被告余劲草在协议书上签名确认，并由余某1、余某2见证。2012年11月6日，鉴于被告不尽赡养义务，余金泉立下遗嘱，并委托福建鹏峰律师事务所王群生、刘某对遗嘱进行见证。根据遗嘱的内容，对永房证字第××号、土地使用权证即永国用（2002）字第××号载明的房产及土地使用权证应得的份额在本人去世后全部由余劲柽一人继承享有，其他人无权干涉，遗嘱执行人为林国省。2018年3月26日，为了解决余劲林的生存状态及财产管理问题，原告向永春县人民法院提出宣告余劲林失踪特别程序之诉。永春县人民法院以（2018）闽0525民特25号民事判决书判决宣告余劲林失踪，指定余劲柽为余劲林的财产代管人。讼争房产总面积为70.1平方米，其中讼争房产权属一半即35.05平方米为原告所有。根据余金泉遗嘱属于其所有的一半17.525平方米由原告继承。郑秀丽遗产份额17.525平方米为原、被告共同继承的份额，余劲柽、余劲林、余劲草可继承的份额各为5.84平方米。据此，讼争房产不能分割使用，为了方便管理，维持房屋使用功能，讼争房产权属归原告所有，对被告应享有的份额进行货币补偿，于法有据，且符合居住管理情理。基于上述理由，原告享有的合法权益依法受到保护，原告的诉讼请求于法有据，余劲草拒不析分且长期恶意占用，侵犯原告权益。 余劲草辩称，一、原告所指1997年原告父母资金不足，约定由原告共同购买，原告出资7000元取得一半共有权，要请原告出示当时约定共买及出资7000元的相关证据，为何原告一直无法出具？当时此套房购买价格为23000元，何以7000元可取得一半共有权。实际情况为诉争房产系当时县教育进修学校集资福利宿舍，需要县教师身份方有资格购买，此套房为具有购买资格的父母出资购买所得，原告不具有购买资格，怎么能成为共有产权的身份。二、原告提供的协议书，纯属伪造，答辩人对协议书内容完全不知情，答辩人从未在协议书上签字，也非余金泉本人签字，若原告执意以此为据，请求法院进行笔迹鉴定；再者，原告为了争得讼争房屋，不择手段，于2012年9月在答辩人父亲余金泉患病期间，意识模糊，已丧失行为能力的情况下，单独到行政服务中心县住建局窗口办理房产过户手续，通过见不得人的关系弄了一份县教师进修学校盖章出具的证明书证明答辩人父母的子女只有余劲柽、余劲松（已故）两人，想使原告成为其唯一法定继承人，可见原告想独占房产的不良居心和行为已很久。三、原告提供的遗嘱无法体现余金泉个人意志，且未委托公证处进行现场公证，仅委托与原告长期合作的律所见证、委托原告长期有利益关系的合作伙伴作为遗嘱执行人。四、原告单独提起余劲林失踪特别程序之诉，法院指定其为余劲林财产代管人，忽视余劲林已成年的双胞胎女儿，且余劲林的失踪调查报告中的余芳永也非本人签字，可进行字迹对比。五、原告诉称答辩人不尽赡养之义务，实在可笑，余金泉为退休教师，每月退休金4814元，聘请保姆每月1800元，余金泉的生活费及保姆费用均由其本人承担余金泉的退休金均由原告妻子尤丽珍领取，密码只有她本人知道，从未向亲友公布退休金用途及开支情况。六、答辩人在家务农，一生勤恳，虽收入甚微，但每次到余金泉住所，都配送自种大米及蔬菜，与父母关系融洽，没有不赡养父母。原告每月领取余金泉的退休金，却连出诊费、出车费、草药费都让其父亲写下欠条，这就叫赡养？余金泉配偶郑秀丽病故，丧葬费等费用由答辩人与原告共同分担，一人一半，族亲可作证，何来不履行子女义务。七、原告于第一次起诉中还提供一份2003年的《声明》，称答辩人与余金泉断绝父子关系，为何在2004年余金泉70大寿之际由答辩人基于操办做生日。八、原告在第一次起诉中提供欠条两张，既然余金泉患病的就诊及相关费用由原告负责，为何原告需要余金泉写欠条，自相矛盾，不符合情理；再者，从欠条余金泉的字迹看，原告是在余金泉患病无行为能力、意识模糊之际要求书写欠条，可见其居心不良，孝行只是表面文章。九、余金泉病故当天，原告宣布余金泉退休金存折只剩80元，未提欠条和遗嘱之事，遗嘱执行人林国省也在现场，也只字未提。十、答辩人乃一介草民，无心争夺房产，原告却为房产蓄谋已久，不择手段，伪造各种证据，扭曲客观事实，欺人太甚。十一、诉争套房，原告锁住一间，余金泉过世的那间现空置无人居住，放着答辩人的一台冰箱，有在使用中。答辩人居住在另外最小的一间，套房的钥匙双方都有，答辩人在建设局门房上班。综上所述，答辩人以上陈述均为事实，法院可调查取证。答辩人只要求按农村风俗，父母的遗产子女均等有份，余劲林的份额应由其女儿代管。 余劲林的法定代理人苏宝菁未作答辩及提供任何证据。 为证明自己的主张，余劲柽向本院提交下列证据：一、原告身份证，证明原告主体的基本信息。二、永春县桃城镇洋上村民委员会证明，证明1.余金泉、郑秀丽为夫妻关系；2.余劲松于1992年6月亡故；3.余金泉、郑秀丽生育子女基本情况。三、常住人口登记草表，证明余劲松于1992年6月病故，无继承人。四、余金泉、郑秀丽户口注销证明、永春县吾峰中心小学证明，证明1.余金泉、郑秀丽的主体基本信息；2.余金泉于2017年4月份亡故；3.郑秀丽于2000年5月死亡。五、协议书，证明2000年6月19日在余金泉主持下，并由余某1、余某2见证下，对讼争的房屋权属进行分割确认，原告与被告余劲草均在协议上签字。讼争的房屋权属其中一半确认为原告所有，另一半为承担父母养老送终兄弟均分财产，由此证实原告的主张是有依据的。六、永房证字第××号和永国用（2002）字第0242国有土地使用权证，证明余金泉、郑秀丽遗下的业产和原告享有的一半产权的具体地址、面积、层数等。七、郑金泉遗嘱，证明1.郑金泉名下权属归余劲柽继承所有；2.遗嘱执行人为林国省。八、（2018）闽0525民特25号民事判决书，证明1.余劲林已被法院宣告为失踪人；2.余劲柽为余劲林财产代管人；3.余劲林财产由余劲柽代管，余劲柽有权以原告身份请求代管余劲林财产部份。 余劲草质证认为，对证据一、二、三、四均没有意见；对证据五协议书，兄弟三人，余劲林没有在家，不能代表他的意见，本案在第一次起诉和这一次起诉中，分别提交的两份协议书，签名是不一样的；对证据六真实性没有意见，原告说他有出资，要求分割一半，需要提交证据证明；对证据七，遗嘱是假的，原告写协议书的时间，是在余金泉生病期间，根本不可能出具遗嘱，一般遗嘱需要有亲人证明，如果真的有遗嘱，应该进行公证，而不是委托律师和林国省见证，他们不知道家庭具体情况，父母的遗产应该由子女均分，以答辩书为准；对证据八真实性、合法性无意见，但代管人不应该为原告，余劲林的财产应该由他女儿代管，他女儿若不代管，就由兄弟共同代管。 为证明自己的主张，余劲草向本院提交下列证据：1.被告身份证复印件，证明被告身份情况。2.证明复印件，证明余劲草的父母和兄弟的亲属关系情况。3.民事起诉状及原告提供的证据（2017年8月原告起诉状），证明整体纠纷情况，两份起诉状存在矛盾情况，原告所提供的部分证据材料存在造假，说明其蓄谋企图蒙蔽法院。4.法定继承人证明，证明余劲柽为达到独占家产的目的，于2012年9月5日向教师学校开具虚假的余金泉只有余劲柽、余劲松两个法定继承人证明材料的事实。5.申请报告，证明余劲草为阻止原告独占家产向县住建局提交书面报告，指出余金泉有四个儿子，要求讼争房产若办理过户得相关权利人亲自在场签字同意方可办理。6.合约、协议书，证明余金泉生前的真实笔迹，可以作为字迹鉴定的参考资料及被告有赡养父母的事实。7.达兴海鲜馆的餐费单，证明余劲草在2004年12月6日还为父亲70岁生日操办设宴3桌，也证明原告在第一次起诉书中提供的2003年《声明》系余劲柽捏造的虚假证据,说明其无视法律，善于捏造虚假证据。8.欠条两张，系余劲柽在上次起诉中提交的证据，这两份欠条是余金泉身患重病之际，应余劲柽的要求，写下欠余劲柽购买虫草、诊费等款，分别欠6800、16300元的欠条，作为人子，禽兽不如，与遗嘱内容描述就诊及相关费用由原告负责不符，原告的所谓赡养只是做表面文章。9.声明，内容为余金泉声明与其断绝父子关系，为证明余劲柽为达目的，不择手段，捏造虚假证据。10.高阳余氏族谱，证明余劲柽为占有房产，无视法律，替代余劲林女儿余某3、余某4作为其财产代管人。11.苏宝菁、苏珍红身份证复印件，证明余劲林尚有两个已成年女儿余某4、余某3更名后的身份情况。12.民事裁定书（2018闽0525民特25号），证明余劲柽为占有房产，无视法律，蒙蔽法院，成为余劲林财产代管人。13.证据目录及协议书（2017年8月22日原告起诉状中提供）、证据目录及协议书（2019年5月17日原告起诉状中提供），共同证明原告两次起诉状中提供的同份协议书中的签字存在明显差异，证明原告所提供的证据材料存在造假，说明原告蓄谋，企图蒙蔽法院。 余劲柽质证认为，对证据1、2均无意见，对证据3真实性无意见，但对证明目的有意见，且与本案无关；对证据4真实性无意见，但对证明目的有意见；对证据5真实性无意见，但对证明目的有意见，这是被告为主张所谓权利交给相关部门的，本案不存在原告要独占家产的事实；对证据6真实性无意见，但证明目的与本案无关联性；对证据7真实性及证明目的均有异议；对证据8真实性无意见，但对证明目的有意见，其证明目的不能成立；对证据9真实性无意见，其证明目的与本案无关联性；对证据10，该族谱形成真实性无意见，族谱只是记载当时的情况，余劲林是否失踪应由相关部门认定；对证据11，我方目前没有看到原件，且本人也未到庭，身份是否真实由法院依法审核；对证据12三性均无异议，但证明目的不能成立；对证据13，应以原件为准，至于为何签名存在差异，庭后提交的书面质证回复载明：“2000年6月19日，在余金泉主持下，原、被告对讼争的房屋产权份额进行归属，当时有证人余某1、余某2在场。协议书总共有四份。当时签名时，余金泉仅签名金泉两个字，后在场人提出应当将姓写上，余金泉在已签好金泉上再补签‘余’字，交给原、被告及见证人三份均有余金泉三个字，另一份由余金泉自行保存。在余金泉死亡之后，整理金泉遗物时发现该份的协议书保存在信封中，该份原件比较清楚，就以该份作为提诉的材料，经鉴定该份签字是真实的。在庭审中，协议书经过质证，除了多写上一个‘余’姓外，其余内容、签字均为真实，由此不影响该份协议书所能证实的真实性、关联性。协议书被告手中持有一份完全签‘余金泉’协议书，若被告有疑问，只要要求其将持有协议书一份拿出来核对，原告和被告持有协议书签有‘余金泉’是一样。若被告拒不提供，则其质疑不成立”。 庭审中，本院出示依职权调取的下列证据：1.永春县人民法院（2000）永民初字第598号离婚调解书，证实2000年4月4日苏秀冬与余劲林自愿调解离婚，并协议苏宝菁由余劲林抚养，余某3由苏秀冬抚养，抚养费各自负担；2.本院分别对苏秀冬及苏宝菁所作的询问笔录，苏秀冬陈述其与余劲林婚内于××××年××月生育两女儿，在女儿两岁多以前一家均与公公婆婆居住在本案讼争的房屋中，余劲草与父母关系融洽，她没听说过余劲柽帮父母购房出资并占房屋份额的事情，2000年离婚后余劲林就离开永春，第二年有回来看女儿，以后就去向不明没有音讯，两女儿由她独自抚养，前段时间余劲草来找她，告知本案诉讼之事，告知该房产余劲林有份，既然余劲林没有负担孩子的抚养费，可以从应得的房产份额作为对女儿的补偿；苏宝菁（曾用名余某4），表示同意作为余劲林的法定诉讼代理人参加诉讼；3.（2018）闽0525民特25号的卷宗材料，余劲柽于2018年3月向本院申请宣告余劲林失踪，庭审中余劲柽陈述余劲林于1999年左右中专毕业后说要外出找工作，出去后就没有联系过家人，其母亲去世时，就已经联系不上他，失踪十几年，其愿意作为余劲林的财产代管人。2018年7月11日本院判决宣告余劲林失踪，指定余劲柽为余劲林的财产代管人；4.（2019）闽0525民特46号民事裁定书，证实苏宝菁苏珍红申请宣告余劲林死亡案，于2019年9月25日提出撤回申请，本院裁定本案终结。 余劲柽质证认为，对法院调取上述证据来源真实性无意见，但从材料中可以看出目前余劲林失踪属实且一直保持失踪状态，目前查明其有两名女儿，但失踪并未发生继承，财产应是代管状态，应按法院判决确认财产代管人，余劲林的女儿不能主张代管遗产。 余劲草质证认为，没有意见，余劲林只是不出现，据说目前在泉州。余劲林有两成年女儿，应由其女儿代管财产。 本院认为，余劲柽提交的证据一、二、三、四、六、八，余劲草提交的证据1、2、11、12，经双方质证真实性无异议，并经庭审审查，与本案具有真实合法关联性，本院依法予以认定。余劲柽提交的证据五，经鉴定其中余劲草为亲笔签名，虽两次起诉提交的协议书中“余金泉”签名不一样，但其已作出合理解释，该份证据的真实性予以确认；证据七的遗嘱有律师见证，余劲草没有提交证明遗嘱无效的证据，该遗嘱的真实性、合法性予以确认。余劲草提交的证据3、13，能说明余劲柽曾两次起诉，诉状与证据的真实性均予以确认；证据4、5、6、7、8、9均予以确认，证明余金泉有工资收入，死亡后余劲柽与余劲草平分工资余额，共同为父亲送终，两兄弟为本房产有发生争议，余劲柽为本房产提起诉讼及赡养父亲的问题上发生争议；证据10能证明余劲林与苏秀冬生育二女余某3、余某4及其更名情况。 根据各方当事人的举证，结合庭审调查和当事人的陈述，本院查明事实如下： 余金泉与妻子郑秀丽共生育四子，长男余劲草、次男余劲松、三男余劲柽、四男余劲林（已被本院判决确定为失踪人）。余金泉系永春县吾峰中心小学退休教师。四个儿子中，余劲松于1992年6月病故，未生育子女；余劲林与苏秀冬于××××年××月××日生育双胞胎女儿余某3、余某4，2000年4月4日两人经本院调解离婚，余宝菁由余劲林抚养，余某3由苏秀冬抚养，离婚后余劲林离开永春，至今杳无音讯，两女儿改名为苏珍红、苏宝菁。 余金泉与郑秀丽婚姻关系存续期间，余金泉以教师身份取得永春县房屋，该房于1997年12月29日办理房屋所有权证，确认产权来源为1993年新建房改售房，证号为永房证字第××号；于2002年6月办理永国用（2002）字第××号土地使用权证；所有权人为余金泉，面积70.1平方米。 2000年5月，郑秀丽死亡。 2000年6月19日，余金泉、余劲柽、余劲柽签订协议书，三人协商同意对上述房产进行处理，内容为“余金泉购置进修学校宿舍时，余劲柽出资人民币柒千元正，现同意此套宿舍，割一半房产归劲柽所有，剩余一半为承担父母养老送终的兄弟均分财产。现由金泉使用。待金泉百岁后，方得对此房屋财产进行分割。立此为据”。余金泉、余劲柽、余劲草在协议上分别签名，余某1、余某2在证明人处签名。庭审中，余劲草对该协议书中落款人签名“余劲草”是否为其本人所签申请鉴定，本院随机选取福建历思司法鉴定所泉州分所进行鉴定，该鉴定所于2019年12月16日出具［2019］文鉴字第215号司法鉴定意见书，鉴定意见：依委托方提供的现有材料，认为送检的落款日期为“公元二○○○年六月十九日”的《协议书》中协议人落款部位位于右侧待检的“余劲草”签名笔迹是余劲草本人所写。 2003年2月20日，余金泉患出血性脑梗塞、高血压；2009年至2017年间均是高血压、慢性心衰的特殊门诊病人。 2012年11月6日，福建鹏峰律师事务所律师王群生、刘某受余金泉委托对其立遗嘱事项进行见证并出具一份律师见证书，证明余金泉于2012年11月6日在本律师面前在其遗嘱文本上的立遗嘱人处签名、捺指模，遗嘱上的“余金泉”三字确系余金泉本人所签、指模确系余金泉本人所捺，意思表示真实。遗嘱为打印件，内容：立遗嘱人余金泉，男，1936年12月6日出生，住永春县。本人的配偶郑秀丽于2000年5月19日因病去世。人人与郑秀丽生育四个儿子……。本人自2003年以来长期年老体衰，本人的生活起居长期由三子余劲柽负责安排，患病的就诊及相关费用由余劲柽负责，对本人尽了大部分赡养义务。而长子余劲草、四子余劲林长期以来对本人的生活漠不关心，在本人患病时从不参加护理、照顾，相关费用也从不支付，其中四子余劲林在其母亲去世时，发电报叫其回来，仍拒不回来送终，本人患病以后一直也从不回来看望过。登记在本人名下的址在永春县教育局住宅区4－102号套房（房改房），购房款为23086.92元，其中余劲柽出资7000元，其余16086.92元由本人出资。基于上述情况，为明确本人对上述房地产份额及本人的其他财产在本人去世后的权利归属，本人特立遗嘱如下：1、本人决定把本人对房产权证为永房证字第××号、土地使用权证为永国用（2002）字第××号载明的房产及土地使用权应得的份额在本人去世后全部由余劲柽一人继承享有，其他人无权干涉。2、本人指定林国省（男，1954年6月19日出生，身份证号码为3505251954××××××××）作为本人的上述遗嘱执行人。3、本遗嘱一式叁份，本人持有一份，遗嘱执行人持有一份，一份交由福建鹏峰律师事务所存档。立遗嘱人：余金泉2012年11月6日。 2017年4月5日，余金泉死亡。 2017年8月22日，余劲柽向永春县人民法院起诉要求对本案诉争房产进行析分，后自愿撤回起诉。 2018年3月26日，余劲柽向永春县人民法院申请宣告余劲林失踪，永春县人民法院于2018年7月11日作出（2018）民特25号民事判决，判决：一、宣告余劲林失踪；二、指定余劲柽为失踪人余劲林的财产代管人。2019年9月17日，苏宝菁与苏珍红向永春县人民法院申请宣告余劲林死亡，后于2019年9月25日自愿撤回申请，永春县人民法院裁定案件终结。 本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，继承从被继承人死亡时开始。继承开始后，按照法定继承办理，有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。 首先，本案诉争房产系余金泉与郑秀丽共同财产，郑秀丽于2000年5月死亡时，继承从被继承人生理死亡时开始。按《中华人民共和国继承法》第十三条的规定，郑秀丽没有遗嘱，应按法定继承，依法应当先将共同所有的财产的50%分出为配偶余金泉所有，其余的为第一顺序的继承人余金泉、余劲草、余劲柽、余劲林四人均分，即每人占该房产的12.5%。 其二、在郑秀丽死亡继承开始之后，余金泉、余劲柽、余劲草于2000年6月签订的协议书，其中“余劲柽出资人民币柒千元正，现同意此套宿舍，割一半房产归劲柽所有”的约定，共同确认的余劲柽出资7000元的事实本院予以认定；但约定“割一半房产归劲柽所有”处理了郑秀丽的财产及余劲林的应得的财产份额，损害了郑秀丽、余劲林的利益，故该约定依法无效。况且，因该房产1997年办理房产证登记在余金泉名下，是为余金泉作做为教师身份取得的房改房，并非商品房，房改时交价款23086.92元，也并非市场价格，余劲柽在父母购房时出资7000元，继承分配遗产时可以多分。再者，余金泉在2012年的遗嘱上，同样确认购房款余劲柽出资7000元的内容，但并没有余劲柽占一半产权的内容。综上，本院认定余劲柽请求其出资7000元占讼争房产一半的产权的请求不能成立。 其三，本案遗嘱是否真实有效。根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名”；本案中，2012年11月6日余金泉订立的遗嘱，余金泉本人确认后在立遗嘱人处签名捺印，福建鹏峰律师事务所律师王群生、刘某对其立遗嘱事项进行见证并出具一份律师见证书，附有福建鹏峰律师事务所公章及见证人王群生、刘某签名，符合代书遗嘱的形式和规范。余劲草认为该遗嘱是假的，立遗嘱的时间是在余金泉生病期间，但是余劲草没有提交遗嘱人无行为能力人或者限制行为能力，或该遗嘱不是余金泉的真实意思，而是受胁迫、欺骗所立的情形的相关证据，即本案遗嘱没有《中华人民共和国继承法》第二十二条规定的遗嘱无效情形的证据，应认定该遗嘱真实有效，本案讼争房产余金泉所有份额62.5%应按遗嘱继承，全部由余劲柽一人继承享有。 其四，对于余劲柽提出判令诉争房产由其所有和享有，其对余劲草、余劲林的份额折价补偿，责令余劲草将房子腾空交付其掌管的请求。余劲草因生活居住需要在该套房中居住其中一间，并无不当；余劲林在本房屋中有按份共有的份额，余劲林现下落不明，在已判决宣告余劲林失踪的情况下，对该套房不宜直接折价、适当补偿，由余劲草、余劲柽、余劲林三人仍维持按份共有更为合适。待余劲林回来时，由本案原、被告三兄弟共同协商处理该财产，或失踪人余劲林被宣告死亡后，由其女儿转继承后再协商处理。 其五，失踪人余劲林在本案中继承的房屋财产份额的代管问题。余劲草认为应指定余劲林的女儿为财产代管人，本院认为，虽父女关系的权利顺位优于兄弟关系，但之前本院已判决宣告余劲林失踪并指定余劲柽为失踪人余劲林的财产代管人，如要变更财产代管人，应以原指定的代管人余劲柽为被告，另行起诉。故本案中，余劲林的指定代管人仍为余劲柽。同时，余劲柽不得妨碍余劲林的女儿合理利用、使用该房屋。 综上，对于本案余金泉名下的讼争房产的继承分割，由余劲柽占75%、余劲草占12.5%、余劲林12.5%按份共有。余劲柽与余劲草、余劲林作为亲兄弟，在继承及继承后使用父母的遗产，应该相互扶助，从利于生产和生活需要出发，友好协商处理。余劲柽在父母购房时有出资7000元，如没有遗嘱的法定继承情况下，可以多分遗产，但根据本案中余金泉的遗嘱，余劲柽可实际占有房产75%的份额，已实际多分，无需再处理。余劲林的法定代理人苏宝菁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条第二项、第五条、第十条、第十七条、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国继承法＞若干问题的意见》第1条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和民事诉讼法＞的解释》第九十条、第三百四十四条第二款之规定，判决如下： 一、余金泉与郑秀丽共有的位于永春县［房屋所有权证号为永房证字第××号、国有土地使用证号为永国用（2002）字第××号］的房产，由余劲柽、余劲草、余劲林继承并按份共有，其中余劲柽占75%、余劲草占12.5%、余劲林占12.5%； 二、驳回余劲柽的其他诉讼请求。 本案受理费5500元，由余劲柽负担4980元（多预交的340元予以退还），余劲草负担260元，余劲林负担260元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  林超拔 审判员  吴美红 审判员  颜明川 二〇二〇年四月十六日 书记员  尤杭玲 附：一、本案主要法律条文 《中华人民共和国继承法》 第二条继承从被继承人死亡时开始。 第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括： （一）公民的收入； （二）公民的房屋、储蓄和生活用品； （三）公民的林木、牲畜和家禽； （四）公民的文物、图书资料； （五）法律允许公民所有的生产资料； （六）公民的著作权、专利权中的财产权利； （七）公民的其他合法财产。 第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。 第十条遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。 本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。 本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。 自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。 以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。 遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。 第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。 遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。 第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。 不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国继承法＞若干问题的意见》 1．继承从被继承人生理死亡或被宣告死亡时开始。 失踪人被宣告死亡的，以法院判决中确定的失踪人的死亡日期，为继承开始的时间。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和民事诉讼法＞的解释》第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第三百四十四条失踪人的财产代管人经人民法院指定后，代管人申请变更代管的，比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理。申请理由成立的，裁定撤销申请人的代管人身份，同时另行指定财产代管人；申请理由不成立的，裁定驳回申请。 失踪人的其他利害关系人申请变更代管的，人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉，并按普通程序进行审理。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。