山东省聊城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁15刑终96号 原公诉机关山东省莘县人民检察院。 上诉人（原审被告人）裴海平，男，1964年11月13日出生于山西省长治市，汉族，初中文化，长治市潞安矿务局高河能源职工，户籍地及住址：长治市。2017年7月6日因吸毒被长治市公安局长潞分局行政拘留。2017年12月20日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，同年12月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2018年1月28日被逮捕。现羁押于山东省莘县看守所。 辩护人吴龙，山西旭和律师事务所律师。 原审被告人李波，化名“果子、长子门”，男，1977年6月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地：山西省长治市长子门北区，住长治市。2018年1月25日被山西省长治市公安局五马分局抓获，同年1月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被山东省聊城市公安局聊南分局刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于山东省阳谷县看守所。 原审被告人朱玉兵，男，1969年3月19日出生，汉族，初中文化，山西省壶关县红旗水泥厂工人，户籍地：山西省壶关县，住山西省壶关县。2017年12月22日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，2017年12月23日次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2018年1月28日被逮捕。现羁押于山东省莘县看守所。 原审被告人李凯，男，1979年6月8日出生，回族，初中文化，个体工商户，户籍地及住址：山西省长治市城区。2017年12月22日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，同年12月23日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，2018年1月28日被逮捕。现羁押于山东省莘县看守所。 原审被告人仇素芬，化名“李玲”，女，1974年5月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：辽宁省建平县，住山西省长治市城区。2017年5月12日因吸毒被山西省长治市公安局城区分局行政拘留。2017年12月20日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，同年12月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2018年1月28日被逮捕。现羁押于山东省聊城市看守所。 原审被告人何喆帆，男，1982年4月25日出生，汉族，中专文化，个体工商户，户籍地及住址：山西省长治市城区。2014年10月24日因吸毒被长治市郊区公安分局行政拘留。2017年12月22日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，同年12月23日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，2018年1月29日被逮捕，2019年7月19日被取保候审。 原审被告人郭涛，乳名“小涛”，男，1979年9月19日出生，汉族，初中文化，山西省长治市清华机械厂工人，户籍地及住址：长治市。2017年12月22日被山东省聊城市公安局聊南分局抓获，同年12月23日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，2018年1月28日被逮捕，2019年7月19日被取保候审。 山东省莘县人民法院审理山东省莘县人民检察院指控被告人李波、朱玉兵、李凯、仇素芬犯贩卖毒品罪，何喆帆、郭涛犯容留他人吸毒罪一案，于2019年12月31日作出（2019）鲁1522刑初239号刑事判决。宣判后，被告人裴海平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人裴海平，听取其辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定：一、贩卖毒品事实 （一）2017年8月以来，被告人李波多次向吸毒人员崔某、赵某出售“筋”（甲卡西酮）；2017年12月，李波在山西省长治市向裴海平出售“筋”（甲卡西酮）174.2099克；2018年1月25日，公安机关在长治市西南关村李波的住处依法扣押89.2336g棕色及白色粉末状物体，扣押444.3312g白色块状固体。经鉴定，含有甲卡西酮成分的毒品89.2336g，含有咖啡因成分毒品444.3312g。以上毒品换算为甲基苯丙胺约66g。 （二）2017年11月，被告人裴海平通过被告人仇素芬向“小娟”出售“筋”（甲卡西酮）20克；2017年12月20日，被告人裴海平被公安机关抓获时，从其身上扣押疑似毒品13袋。经鉴定，含有甲卡西酮成分的毒品174.2099克，含有甲基苯丙胺成分的毒品3.538克。以上毒品换算为甲基苯丙胺共计约47g。另外，被告人仇素芬于2018年12月19日在其租的阳光假日城公寓内容留高某1吸毒。 （三）2017年12月22日，裴海平被抓获后，在公安机关控制下与被告人李凯进行了联系，李凯联系被告人朱玉兵向裴海平出售“筋”（甲卡西酮），并约定在长治市交易，后朱玉兵将245.10克“筋”（甲卡西酮）带至现场，被聊南公安分局当场查获。经鉴定，朱玉兵被查扣的毒品中含有甲卡西酮成分，换算为甲基苯丙胺约61g。 二、容留他人吸毒事实 （一）2017年12月21日，被告人何喆帆、郭涛、李凯及王某、“小份”在长治市内吸食毒品。期间郭涛负责租房，李凯、何喆帆提供毒品。 （二）2017年12月22日，被告人何喆帆、郭涛、李凯、朱玉兵及于某在长治市内吸食毒品。期间何喆帆负责租房，李凯、朱玉兵提供毒品。2017年，何喆帆在长治市淮北小区租的房间里两次容留郭涛吸毒，何喆帆提供毒品。 上述事实，有原审开庭、质证并确认的下列证据证实：物证公安机关查扣的毒品（照片），书证户籍信息、前科情况证明、吸毒现场检测报告书、转账记录，证人崔某、赵某、高某1、王某、于某的证言，被告人李波、裴海平、仇素芬、李凯、朱玉兵、郭涛、何喆帆的供述和辩解,鉴定意见（附扣押、取样、称重笔录），辨认笔录38份等。 原审法院认为，被告人李波、裴海平、朱玉兵、李凯、仇素芬向他人销售毒品，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人何喆帆、郭涛容留多人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。被告人李波能够能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人裴海平有立功表现，对部分犯罪事实予以供认，依法可从轻处罚。被告人朱玉兵属犯罪未遂且存在特情介入情形，能够如实供述自己的罪行，依法可减轻处罚。被告人李凯系居间介绍、属从犯，犯罪未遂且存在特情介入情形，能够如实供述自己的罪行，依法应减轻处罚。被告人仇素芬居间介绍贩卖毒品，对交易的发起和达成起重要作用，且有容留他人吸毒情节，应予以从严惩治。同时，本案存在以贩养吸、被查获的毒品纯度低于同类毒品正常纯度等情节，对涉及被告人量刑时可酌情从轻考虑。被告人何喆帆、郭涛能够如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第六十八条，以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十二条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人李波有期徒刑十五年，并处没收财产人民币8万元，以贩卖毒品罪分别判处被告人裴海平、朱玉兵、李凯、仇素芬有期徒刑十年、九年、八年、二年四个月，分别并处罚金人民币五万元、四万元、三万元、二万元，以容留他人吸毒罪分别判处被告人何喆帆、郭涛有期徒刑一年六个月零28日，并处罚金人民币1.2万元;涉案被扣押的毒品、违禁品予以没收，由公安机关依法处理。 宣判后，被告人裴海平以“随身携带的毒品用于自吸，不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，仇素芬、马某等人的证言不真实，原审判决量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判。其辩护人认为，上诉人裴海平不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，原审法院主刑及罚金刑过重，请求二审法院对上诉人从轻或减轻处罚。 关于上诉人裴海平的上诉理由及辩护人的意见，经审理认为，上诉人裴海平在公安机关的供述与被告人仇素芬供述相互印证，能够证实上诉人裴海平2017年11月通过仇素芬向“小娟”出售“筋”（甲卡西酮）的事实。上诉人裴海平作为贩毒人员，被抓获后公安机关自其身上查获的毒品应认定为贩卖毒品的数量，在案证据无法证实自其身上查获的毒品并非用于贩卖，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件。原审法院综合考虑上诉人裴海平有立功表现、被查获的毒品纯度低于同类毒品正常纯度等情节，已经对其从轻处罚，判处的主刑及附加刑均符合法律规定。综上，上诉人裴海平的上诉理由及其辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王亚利 审判员  邓秋英 审判员  李令庆 二〇二〇年四月十六日 书记员  冯 新