辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终203号 上诉人（原审被告）本溪钢铁（集团）路桥建设工程有限公司，住所地明山区。 法定代表人李迪军，该公司董事长。 委托诉讼代理人李伟，该公司员工。 委托诉讼代理人付静，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）周艳平，女，1960年4月10日出生，汉族，现住本溪市明山区。 被上诉人（原审原告）杨超，男，1986年3月10日出生，汉族，现住本溪市明山区。 被上诉人（原审原告）杨潇，女，1992年6月28日出生，汉族，现住本溪市平山区。 三名被上诉人共同委托诉讼代理人张鸿然，辽宁平正律师事务所律师。 上诉人本溪钢铁（集团）路桥建设工程有限公司（以下简称路桥公司）因与被上诉人周艳平、杨超、杨潇工伤保险待遇纠纷一案，不服辽宁省本溪市明山区人民法院（2016）辽0504民初4042号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人路桥公司的上诉请求：1、请求依法撤销原审民事判决，依法改判路桥公司不支付被上诉人医药费、停工留薪期护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、工残评定后的护理费、补足伤残津贴等费用共计695969.7元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、原审判决路桥公司支付被上诉人医药费256003.34元、住院伙食补助费6069.47元，违反《工伤保险条例》第29条第2、3、4款规定；被上诉人没有到签订服务协议的医疗机构就医，未经医疗机构出具证明，未报经办机构同意，未告知路桥公司到职工统筹地区以外就医，自行购买药品、器材，不符合工伤保险条例及政策规定；2、原审判决路桥公司支付被上诉人停工留薪期护理费41767.6元及评定伤残后的护理费245354.73元，无事实和法律依据；原审判决按照三人计算支付上诉人停工留薪期护理费缺乏法律依据。《工伤保险条例》第34条规定评定伤残后的护理费应从工伤保险基金中支付；3、杨龙山评定伤残等级后路桥公司多次要求其退岗，为其办理社会工伤保险手续，但其一直不配合，导致无法从工伤保险基金中支付其生活护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴。因杨龙山没有退出岗位，不符合《工伤保险条例》规定领取上述费用的情况，原审判决支付上述费用没有事实及法律依据。 被上诉人周艳平辩称，对原审判决有异议，因故未提起上诉。 被上诉人杨超辩称，对原审判决有异议，因故未提起上诉。 被上诉人杨潇辩称，对原审判决有异议，因故未提起上诉。 周艳平、杨超、杨潇向一审法院起诉请求：1、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的伤残津贴594309元；2、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的生活护理费297154.5元；3、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的一次性伤残补助金140726.25元；4、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的雇工费1188618元；5、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的后续治疗保障医疗及器械费247258.61元；6、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的交通费、工伤鉴定费5622.5元；7、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的伙食补助费18250元；8、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的工残补助金3960元；9、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的营养费273750元；10、判令路桥公司支付2003年至今拖欠杨龙山的精神补偿费300000元；11、判令路桥公司偿还无理扣还杨龙山于2013年因公负伤到医大抢救同事捐款120000元，总计3189648.86元。 一审法院认定事实：杨龙山系路桥公司职工。2003年11月18日，杨龙山因工负伤并住院治疗。2003年11月22日，周艳平、周艳玲共同与路桥公司签订《护理协议》约定：从2003年11月22日起周艳平、周艳玲开始护理杨龙山，单位职工撤回；路桥公司24小时给付周艳平、周艳玲20元劳务费。护理协议签订后路桥公司就未派人护理杨龙山。路桥公司未按规定提交工伤认定申请。2005年8月7日经本溪市劳动能力鉴定委员会评定，杨龙山为工残一级，完全护理依赖。因工伤保险待遇发生争议，杨龙山向本溪市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。本溪市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月8日作出（2016）本劳人仲字第537号裁决，杨龙山不服裁决，诉至法院。 经查，杨龙山因工作遭受事故受伤前平均月工资942.97元。路桥公司在杨龙山工伤停工留薪期间即2003年11月至2005年8月支付工资金额为18987.20元。2005年7月间，原告租车到丹东对杨龙山工伤等级鉴定发生的往返车费共计280元，鉴定费1600元。 杨龙山伤残鉴定后，路桥公司从2005年9月至2012年10月间，支付杨龙山工资141666.88元（2009年4月工资2270元因领款人栏空白未计入）；2012年11月至杨龙山2019年7月19日去世，汇入杨龙山中国银行卡总计176331.21元。 杨龙山在2003年11月18日至2004年3月30日间，两次在本钢总医院住院治疗共计128天，在2004年3月30日至2004年5月29日间，在中国医科大学附属第一医院住院治疗59天，在2004年7月25日至2004年9月26日间，在秦皇岛市第一医院住院治疗63天，在2007年9月3日至2008年12月15日间，在本溪市中心医院住院治疗469天。包括辽宁中医药大学、中国医科大学附属盛京医院、沈阳市第四人民医院、北京天坛医院、沈阳军区总医院门诊医疗费，共支付医疗费129721.89元。杨龙山受伤后，原告自行在东北大药房、成大方圆、本溪市药材公司东昌药店、沈阳医保大药店、维康大药店购置药品、器材（流食助推器、助推器、轮椅、氧气及氧气机、病床垫等）花费126281.45元。 一审法院认为，根据中华人民共和国立法法规定的“法不溯及既往”原则，应当适用当时的法律审理本案。《工伤保险条例》(国务院令第375号)第64条规定：“本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行”。第17条第4款规定：“用人单位未在本条第1款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”。本案路桥公司未按规定提交工伤认定申请，应当承担杨龙山工伤待遇等有关费用。 路桥公司应支付的杨龙山工伤待遇：（一）医疗费。杨龙山因工作遭受事故伤害进行治疗，以及在评定伤残等级后需要治疗的，均应享受工伤医疗待遇，所支出的医疗费129721.89元和因护理需要自行购置药品、器材（流食助推器、助推器、轮椅、氧气及氧气机、病床垫等）费用126281.45元，合计256003.34元，均予以保护。（二）停工留薪期护理费。杨龙山受伤后生活不能自理，在停工留薪期需要护理，应由路桥公司负责。根据杨龙山的伤情，护理人员按三人计算，参照护理杨龙山时上一年度社会平均工资标准计算护理费。2003年11月22日至2004年6月（按7.3个月计算）护理费为13636.4元，2004年7月至2005年6月护理费为25011元，2005年7月至2005年8月7日（按1.23个月计算）护理费为3120.20元。路桥公司应支付杨龙山停工留薪期护理费41767.6元。（三）住院伙食补助费。庭审中，原被告均同意参照《辽宁省贯彻新条例通知》（2010年12月31日）规定计算，即职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70％再除以30天计算；工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算。杨龙山于2003年11月18日至2004年3月30日间在本市住院128天，路桥公司应支付住院伙食补助费836.27元；杨龙山于2004年3月30日至2004年9月26日间在外市住院122天，路桥公司应支付住院伙食补助费1138.67元；杨龙山于2007年9月3日至2008年12月15日在本市住院治疗469天，路桥公司应支付住院伙食补助费6069.47元。合计8044.41元。（四）停工留薪期工资福利待遇。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。杨龙山工伤前本人工资942.97元。杨龙山停工留薪期为2003年11月至2005年8月共计22个月，路桥公司应支付杨龙山停工留薪期工资应为20745.34元，路桥公司实际支付18987.20元，路桥公司还应支付1758.14元。（五）杨龙山因劳动能力鉴定所发生的鉴定费1600元、交通费280元应由路桥公司承担。（六）杨龙山完成劳动能力鉴定时，《工伤保险条例》(国务院令第375号)、《辽宁省城镇企业职工工伤保险规定（修正）》（辽宁省人民政府令第87号令）都是生效法规，适用《辽宁省城镇企业职工工伤保险规定（修正）》（辽宁省人民政府令第87号令）更有利于保护工伤职工利益。依据《辽宁省城镇企业职工工伤保险规定（修正）》（辽宁省人民政府令第87号令）规定，职工因工致残被鉴定为一至四级的，应当退出生产、工作岗位。路桥公司以杨龙山没有申请退出工作岗位为由不支付一次性伤残补助金的辩解意见，不予支持。路桥公司依照规定应按月支付杨龙山定期伤残抚恤金，一级标准为上一年度省社会月平均工资（以下简称社会月平均工资）的90％，每年7月1日随社会月平均工资的增长调整一次；支付杨龙山一次性伤残补助金，一级标准为24个月社会月平均工资。路桥公司应从2005年9月起至2019年7月（杨龙山于2019年7月19日去世，2019年7月按一个月计算）支付杨龙山定期伤残抚恤金金额总计为440950.65元。路桥公司实际支付317998.09元，路桥公司还应支付122952.56元。支付杨龙山一次性伤残补助金23822元。（七）经本溪市劳动能力鉴定委员会评定，杨龙山为工残一级，完全护理依赖，被告应按社会月平均工资的50％支付护理费。路桥公司应支付从2005年8月8日起至2019年7月的护理费245354.73元。 关于原告提出的工残补助金诉求，1994年6月24日颁布的《本溪市企业职工工伤保险暂行办法》中规定的工残补助金，被后颁布的工伤保险法规中的一次性伤残补助金替代，原告此项诉求不予支持；原告提出的交通费诉求，杨龙山到外市就医，未告知路桥公司，除劳动能力鉴定所发生交通费以外的交通费不予支持；原告提出的营养费、精神抚慰金、返还同事捐款的诉求，超出本案审理范围，不予审理。关于原告提出的雇工费诉求，杨龙山在受伤后，周艳平、周艳玲与路桥公司签订了《护理协议》，路桥公司按《护理协议》发放护理费，其雇工费的请求超出本案审理范围，不予审理。 综上所述，路桥公司应支付原告医药费256003.34元，停工留薪期护理费41767.6元，住院伙食补助费8044.41元，鉴定费1600元，交通费280元，一次性伤残补助金23822元，工残评定后的护理费245354.73元，补足原告停工留薪期工资1758.14元，补足原告伤残津贴122952.56元，总计701582.78元。据此，一审法院判决如下：1、路桥公司于本判决生效后10日内支付周艳平、杨超、杨潇医药费256003.34元，停工留薪期护理费41767.6元，住院伙食补助费8044.41元，鉴定费1600元，交通费280元，一次性伤残补助金23822元，工残评定后的护理费245354.73元，补足原告停工留薪期工资1758.14元，补足原告伤残津贴122952.56元。总计701582.78元。2、驳回周艳平、杨超、杨潇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由路桥公司负担。 本院经二审审理，查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，杨龙山系路桥公司职工，其于2003年在工作时间受伤，路桥公司对杨龙山系工伤并无异议。杨龙山经本溪市劳动能力鉴定委员会评定为工残一级，故应当享受相应的工伤待遇。因路桥公司未按规定提交工伤认定申请，一审判决路桥公司应承担杨龙山工伤待遇相关费用并无不当，应予维持。路桥公司上诉提出被上诉人不符合《工伤保险条例》规定领取工伤待遇费用的上诉主张不予支持。 关于路桥公司应支付工伤待遇数额问题。首先，路桥公司提出的原审判决路桥公司支付被上诉人医药费256003.34元、住院伙食补助费6069.47元违反《工伤保险条例》第29条第2、3、4款规定，不应予以支付问题。本院认为，路桥公司应对杨龙山超出工伤医疗目录以外治疗存在非合理性与必要性承担举证责任，因路桥公司没有充分证据证明杨龙山发生的医疗费用存在不合理医疗或过度医疗，故路桥公司提出不支付医疗费的上诉主张不予支持。关于伙食补助费计算标准，路桥公司与被上诉人一审庭审中均同意参照《辽宁省贯彻新工伤保险条例通知》（2010年12月31日）规定计算，因杨龙山于2007年9月3日至2008年12月15日在本市住院治疗469天，故此期间的伙食补助费为6069.47元，一审对此笔费用的判决并无不当，应予维持。路桥公司的此项上诉主张不予支持。其次，关于路桥公司提出原审判决路桥公司支付被上诉人停工留薪期护理费41767.6元及评定伤残后的护理费245354.73元，无事实和法律依据问题。依据《工伤保险条例》第33条第3款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。一审判决根据杨龙山为工残一级的伤情，判决路桥公司支付被上诉人停工留薪期护理费41767.6元并无不当。依据《工伤保险条例》第34条第2款规定：生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。本案中，2005年8月7日经本溪市劳动能力鉴定委员会评定，杨龙山为工残一级，完全护理依赖。杨龙山定残后，一审判决按社会月平均工资的50％支付护理费，路桥公司支付从2005年8月8日起至2019年7月的护理费245354.73元正确。路桥公司上诉主张不予支持。第三，关于路桥公司上诉提出杨龙山评定伤残等级后路桥公司多次要求其退岗，为其办理社会工伤保险手续，但其一直不配合，导致无法从工伤保险基金中支付其生活护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴问题。路桥公司对该项主张缺乏充分证据予以证明，此项上诉意见不予支持。 综上所述，路桥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费十元，由上诉人本溪钢铁（集团）路桥建设工程有限公司公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  潘秀菊 审判员  高广明 审判员  高 伟 二〇二〇年四月十日 法官助理王晓雪 书记员霍颖 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。