安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1122民初881号 原告：卢以香，男，1957年9月6日出生，汉族，住安徽省来安县。 委托诉讼代理人：卢正奥（系卢以香之子），住安徽省来安县。 委托诉讼代理人：张有厚，来安县半塔镇法律服务所法律工作者。 被告：魏本军，男，1966年11月12日出生，汉族，住安徽省来安县。 委托诉讼代理人：张金文，安徽皖新律师事务所律师。 被告：山东鸿泰建设集团有限公司，住所地山东省寿光市正阳路100号。 法定代表人：吴俊喜，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘广文，山东优克律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁志方，山东优克律师事务所律师。 原告卢以香与被告魏本军、山东鸿泰建设集团有限公司（以下简称山东鸿泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，因案情复杂，依法转为普通程序，分别于2019年8月13日、10月29日和2020年1月14日三次公开开庭进行了审理。因人民陪审员徐雪玲工作需要出差未归，人民陪审员变更为王传友。被告山东鸿泰公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议,本院于2019年4月1日裁定驳回被告山东鸿泰公司对本案管辖权的异议。被告山东鸿泰公司不服该裁定,向滁州市中级人民法院提起上诉,该院于2019年6月18日裁定驳回上诉,维持原裁定。原告卢以香委托诉讼代理人卢正奥、张有厚，被告魏本军及其委托诉讼代理人张金文，被告山东鸿泰公司委托诉讼代理人刘广文、袁志方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卢以香向本院提出诉讼请求：1.判令被告魏本军、山东鸿泰公司赔偿其各项费用276517.94元；2.判令两被告负连带赔偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，卢以香变更诉讼请求为：被告魏本军、山东鸿泰公司赔偿其各项费用380811.64元。事实和理由：2017年12月，山东鸿泰公司承包山东潍坊晨琳经贸股份有限公司钢构厂房建设工程，2017年12月14日，山东鸿泰公司将该工程转包给魏本军施工，其是魏本军找去干活的工人。2018年2月7日，其在施工过程中从钢构厂房上摔下受伤，被送往山东潍坊滨海经济开发区人民医院和潍坊市人民医院急救检查，后转入潍坊市中医院重症病房住院治疗，诊断为：1.创伤性休克、失血性休克；2.双侧肺挫伤、双侧创伤性湿肺、急性呼吸衰竭、双侧多发性肋骨骨折、右侧气胸、双侧肺不张、心包积气；3.腹部闭合性脏器损伤、肠胀气；4.脑挫伤、蛛网膜下腔出血；5.胸腰椎多发骨折、脊柱侧弯；6.多发软组织损伤；住院33天，共花去医疗费十余万元。事发后，双方多次协商无果，故其委托安徽金盾司法鉴定所对其伤残与“三期”进行司法鉴定，鉴定结果为三处九级伤残，误工期、护理期、营养期分别为240日、90日、90日。其损失为：医疗费总计124691.84元，其中有魏本军垫付的78000元，自付的医疗费是46691.84元，护理费90天×133元/天＝11970元，误工费240天×200元/天＝48000元，伙食补助费31天×50元/天＝1550元，营养费90天×50元/天=4500元，伤残赔偿金20年×24%×13996元＝67180.80元，精神抚慰金80000元×24%＝19200元，鉴定费1800元，交通费15000元，被抚养人生活费5年×12748元＝63740元，住宿费600元，购买日用品211元，以上合计280443.64元，将伤残赔偿金按34393元的城镇赔偿标准计算，在原来的基础上增加100368元，其中包括鉴定费用2464.40元在内，赔偿费用合计为380811.64元。为维护其合法权益，故提起诉讼。 魏本军辩称，1.卢以香受伤时已不在雇佣期间范围内，卢以香作为受害人，在从事劳动的过程中，不注意自身安全，有相应的过错，应自行承担相应的责任；2.治疗过程中，其已垫付了费用102000元，并且卢以香及其亲属住院期间生活费的一部分已由其承担，计算赔偿费用时应当将此部分扣除；3.卢以香两次住院，即2018年2月7日-2月9日，潍坊市滨海经济技术开发区医院，2018年2月9日-3月10日，潍坊市中医院，但鉴定时，卢以香仅提交了潍坊市中医院，即第二次住院病历作为鉴定依据，明显系鉴定依据不充分，对鉴定结果可能有重点影响，为此申请法院委托重新鉴定；4.卢以香要求的各项费用要有相应的证据和事实法律依据，否则不予支持。请求法院依法判决。 山东鸿泰公司辩称，1.其与卢以香没有劳务法律关系；2.对卢以香受伤的过程和原因等其不清楚；3.卢以香主张的损失明显过高。请法庭依法查明事实，作出公正判决，驳回卢以香要求其承担责任的诉讼请求。 经审理查明：2017年12月，山东鸿泰公司承建山东潍坊晨琳经贸股份有限公司钢构厂房建设工程项目，并将该工程分包给魏本军，由魏本军组织施工人员进场施工，卢以香受雇于魏本军在该工地从事钢构安装作业。2018年2月7日13时许，卢以香在施工过程中从钢构厂房上摔下受伤，随即被送往山东潍坊滨海经济开发区人民医院和潍坊市人民医院急救检查，后转入潍坊市中医院重症病房住院治疗，诊断为：1.创伤性休克、失血性休克；2.双侧肺挫伤、双侧创伤性湿肺、急性呼吸衰竭、双侧多发性肋骨骨折、右侧气胸、双侧肺不张、心包积气；3.腹部闭合性脏器损伤、肠胀气；4.脑挫伤、蛛网膜下腔出血；5.胸腰椎多发骨折、脊柱侧弯；6.多发软组织损伤；住院31天，花去医疗费124691.84元。 2018年9月21日，经安徽金盾司法鉴定所鉴定：被鉴定人卢以香右侧第1-6、8肋骨及左侧第1、2、7肋骨（共计10根）骨折并后遗右侧第3、4、5及左侧第2肋骨（共4处）畸形愈合的伤残等级为九级；胸8椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位的伤残等级为九级；胸6及腰2椎体压缩性骨折的伤残等级为九级；误工期、护理期、营养期分别为240日、90日、90日。卢以香支付鉴定费1800元。本案审理中，山东鸿泰公司对卢以香的鉴定结论未提出异议；魏本军以鉴定依据不充分为由，申请对卢以香的伤残等级重新鉴定，后又放弃申请重新鉴定，视为其对自身权利的处分，本院予以准许。卢以香因魏本军申请重新鉴定另支付医疗费用2464.40元，卢以香因伤共花去医疗费127156.24元，其中魏本军在卢以香住院期间垫付医疗费102000元。 另查明，2017年12月14日，山东鸿泰公司与魏本军签订合同，约定将山东潍坊晨琳经贸股份有限公司钢构厂房建设工程项目分包给无相关资质的魏本军施工，工程地点为潍坊晨琳经贸股份有限公司院内，工期为2017年12月15日至2017年12月31日。卢以香与魏本军系邻里关系，魏本军雇佣卢以香为其提供劳务，平时工作由魏本军安排，双方约定卢以香工资200元/天，工资由魏本军发放，魏本军与卢以香之间存在劳务关系。 再查明：卢以香与张文平（1969年10月13日出生）系夫妻关系，张文平患有等级为贰级的肢体残疾。 庭审中，魏本军陈述由于山东鸿泰公司的原因导致工程延期，该工程于2018年3月完工并交付使用；山东鸿泰公司认可其将涉案工程分包给魏本军施工的事实，不认可涉案工程于2018年3月竣工的事实，认为卢以香受伤时间在合同约定的工期以外，出事故的工程地点与合同约定的地点没有关系，与本案没有关联性，但未提交有效证据予以证实。 上述事实，有原告卢以香当庭陈述，原告提供的医院诊断证明、门诊病历、出入院记录、医疗费发票、用药清单、病案材料、司法鉴定书、鉴定费，交通费、住宿费、住院期间购买的物品等票据，被告购买的保险登记表、公司信息，魏本军谈话笔录，两被告签订的施工合同以及其妻张文平的残疾证明；被告魏本军当庭陈述，魏本军提供的其与山东鸿泰公司签订的合同、垫付卢以香医疗费102000元的证明材料各一份；被告山东鸿泰公司当庭陈述等证据在卷佐证。 本院认为，综合各方当事人的诉辩主张及其在庭审中的举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点为：一、卢以香的损失如何计算；二、卢以香的损失由谁承担。 对于争议焦点一，卢以香的损失如何计算。卢以香要求魏本军、山东鸿泰公司赔偿的各项损失包括医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等费用。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等票据，结合住院病案和疾病诊断证明及当事人陈述等相关证据证明卢以香受伤发生费用127156.24元，本院确认医疗费127156.24元。对安徽金盾司法鉴定所的鉴定意见，因两被告对此无异议，故对该司法鉴定意见，即：被鉴定人卢以香构成三个九级伤残；误工期、护理期、营养期分别为240日、90日、90日，本院予以采信。护理费，卢以香诉请护理费133元/天，超出本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，根据卢以香伤情，结合鉴定意见，本院确定其护理费为11070元（123元/天×90天）；误工费，卢以香主张按200元/天计算，因卢以香未举证其有固定收入，也未举证其最近三年的平均收入状况，故本院参照2018年度安徽省建筑行业平均工资标准计算为39968元（60785÷365×240天）。营养费、住院伙食补助费，根据卢以香伤情，结合鉴定意见，本院予以采纳。精神损害抚慰金，根据鉴定意见，结合损害后果、过错程度、本地生活水平等因素，本院酌定为19200元（80000元×24%）。残疾赔偿金，根据法律规定，应按安徽省城镇居民标准34393元/年计算，卢以香在定残之日的年龄为61周岁，超过60周岁一年，故其残疾赔偿金计算年限为19年，据此计算残疾赔偿金为156832元（34393元/年×19年×24%）；交通费，卢以香主张15000元，但其提供相关票据金额不足15000元，本院根据其治疗时间、地点、次数及鉴定等情况酌定为10000元。住宿费600元和购买日用品费用211元，两被告对此项费用无异议，本院予以确认。鉴定费1800元，为卢以香申请鉴定支付的费用，本院予以支持。被抚养人生活费，卢以香的主张不符合法律规定，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围、项目、标准计算，卢以香的各项损失合计为：医疗费127156.24元（124691.84元+2464.40元）、误工费39968元（60785÷365×240天）、护理费11070元（123元/天×90天）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）、残疾赔偿金156832元（34393元/年×19年×24%）、交通费10000元，鉴定费1800元，住宿费600元、购买日用品费用211元，上述经济损失共计353687.24元,另计精神损害抚慰金19200元（80000元×24%）。 对于争议焦点二，卢以香的损失由谁承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系,……提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”,本案中，魏本军作为接受劳务一方,未对工人的施工活动尽到足够的安全管理义务,应对卢以香的损失承担一定的赔偿责任。卢以香作为完全民事行为能力人,在从事具有一定危险性的工作时未尽到充分合理的谨慎注意义务,对其自身损失的发生也具有一定的过错,应自行承担一定的损失。结合本次事故发生的起因及卢以香、魏本军在本次事故中的过错程度，本院酌定魏本军承担卢以香损失的70%赔偿责任，即：247581元（353687.24元×70%）,精神损害抚慰金13440元（19200元×70%）另行计算，卢以香自行承担其损失的30%。因此，魏本军应当赔偿卢以香各项经济损失261021元（247581元+13440元）。庭审中，卢以香自认魏本军已垫付费用102000元，应予扣除，故魏本军尚应赔偿卢以香各项经济损失159021元（261021元-102000元）。《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇员活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，山东鸿泰公司将涉案工程分包给没有相应资质和安全生产条件的魏本军,故应与魏本军承担连带赔偿责任。山东鸿泰公司辩解卢以香受伤时间在合同约定的工期以外，与本案没有关联性，但其未提交有效证据予以证实，卢以香与魏本军对此辩解亦不予认可，山东鸿泰公司应承担举证不能的责任，故该辩称意见本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告魏本军赔偿原告卢以香各项经济损失159021元，于判决生效后三十日内付清； 二、被告山东鸿泰建设集团有限公司对原告卢以香各项经济损失承担连带赔偿责任； 三、驳回原告卢以香的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5448元，由原告卢以香负担2724元，被告魏本军负担2724元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  黄 新 人民陪审员  胡国臣 人民陪审员  王传友 二〇二〇年四月二十一日 法官助理纪红林 代理书记员  陈文颖 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。、 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。