新疆维吾尔自治区阜康市人民法院行 政 判 决 书（2019）新2302行初14号 原告：吴卫东，男，1968年4月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。委托诉讼代理人：何艳，阜康市水磨沟法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：官蕊宁，阜康市水磨沟法律服务所法律工作者。被告：阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市上户沟乡。法定代表人：哈斯特尔，该乡乡长。委托诉讼代理人：陈志惠，男，该乡副乡长。委托诉讼代理人：杨志萍，新疆博达律师事务所律师。原告吴卫东诉被告阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府（以下简称上户沟乡政府）强制拆迁及赔偿一案，原告于2019年9月26日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案，于同年10月5日向被告上户沟乡政府送达了起诉状副本及应诉通知书。依法组成合议庭，于同年10月21日公开开庭审理，原告及其委托诉讼代理人何艳、官蕊宁，被告的委托诉讼代理人陈志惠、李淑娟到庭参加了诉讼。2019年11月13日公开开庭审理本案时，原告吴卫东及其委托诉讼代理人何艳、官蕊宁到庭参加了诉讼，被告上户沟乡政府取消了委托诉讼代理人李淑娟的代理资格，由委托诉讼代理人杨志萍及陈志惠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府于2019年5月6日、5月10日向吴卫东作出《责令限期拆除通知书》，吴卫东于2019年5月12日《签收责令限期拆除通知书》。阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府于2019年5月13日拆除原告位于新疆维吾尔自治区阜康市上户沟乡幸福路口北侧约2.6公里处，位于G216国道与阿勒泰老路中间区域房屋。原告吴卫东向本院提出诉讼请求：1．请求确认被告于2019年5月13日强拆行为违法；2．请求责令被告对原告依法进行行政附带民事赔偿，赔偿数额1990000元（其中房产损失1170000元，租赁损失820000元）；3．本案诉讼费、评估费由被告负担。事实与理由：原告所经营和居住的位于阜康市××乡东900平方米房屋，由原告自1986年建设完成600平方米，至2016年陆续扩建至900平方米，房屋结构为砖木结构，主要用于生产经营和居住，产权属于原告所有。2019年5月12日，原告收到被告作出的《责令限期拆除通知书》，认为原告所经营和居住的房屋为违建，限期在3日内（2019年5月13日前）自行拆除。2019年5月13日，被告在未履行催告程序，在未制作强制执行决定书，在未进行任何公告且未履行任何法定手续、未对原告进行任何补偿的情况下，组织多人对原告及家属进行人身限制并强制拆除了原告经营和居住多年的房屋，致使原告900平方米的房屋悉数被毁。基于以上事实，原告认为被告于2019年5月13日实施的强拆行为程序违法。被告强拆前，未作出强制执行决定，未事先书面催告，未听取原告的陈述和申辩，未告知强制执行的理由和依据，未告知原告行政复议或行政诉讼的救济途径和期限等。严重违反《中华人民共和国行政强制法》第十八条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条的规定，程序严重违法。被告强拆行为给原告造成了极大损失，依法应予赔偿。原告从1986年至强拆之日止，自建900平方米房屋居住和经营，投入了大量人力、物力、财力。2019年5月13日被告对原告进行人身限制，强制违法拆除原告房屋等财产悉数被毁。同时原告对外出租房屋租金每年202000元，租期5年，租金损失820000元。原告吴卫东向本院提供证据：1．责令限期拆除通知书1份，拟证实原告于2019年5月12日收到被告送达的责令限期拆除通知书。经质证，被告对该证据无异议。但认为2019年5月6日送达时原告一直联系不上，在原告墙上贴了通知书。本院对该证据予以确认。2．上户沟乡黄山村村民委员会出具的证明1份，拟证实位于××沟东19间砖木结构房屋产权为原告所有，用于商业。经质证，被告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。房屋产权是登记、审批制度，不是哪个村委会盖个章就属于谁了。因我国不动产实行登记制，原告仅用证明来证实房屋的产权，本院不予确认。3．草场征用协议1份，拟证实原告于2011年6月17日合法取得本案诉争地块的使用权。经质证，被告对该证据的真实性无异议，合法性、关联性有异议。认为涉案土地属于国有草场，在草场上不得建造房屋及商业用房，不能证实原告所建房屋的合法性。本院对该证据的真实性予以确认。4．光盘1张（手机拍摄原告房屋拆除前后实际情况）、图片9张、手机截屏打印件1张，拟证实原告房屋拆除前后的实际情况，拆前房屋系商业用房全部是出租房，拍摄拆迁时间为2019年5月13日。经质证，被告对图片和截图的真实性、合法性、关联性有异议，认为视频可以看出是原告家，但是证据的形式和来源不合法，第三段视频中拆除的不是原告的房屋。本院对该组证据的真实性予以确认。5．房屋租赁合同8份，拟证实原告的房屋全部系商业用房，用于出租，每年租金收入202000元，是原告主张租赁损失的依据。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议。无法确认租赁合同的真实性，即使是真实的，所得租赁费是违法所得，是不合法的收入。该组证据无其他证据印证其真实性，故本院对该组证据的真实性不予确认。被告上户沟乡政府辩称，2019年4月28日，阜康市国土资源局给原告送达“责令改正违法行为通知书”内容，“未经批准，擅自在幸福路口北侧占用牧民草场用地建房”，依据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第七十六条规定，责令你在收到本通知之日起五日内改正，逾期不改正的，将依法追究法律责任。2019年5月6日、5月10日阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，分别给原告送达责令限期拆除通知书，责令原告停止违法行为并限期在3日内拆除所有违法房屋，如若不自行拆除，我乡将组织各部门联合执法，造成损失自行承担。原告请求被告赔偿没有依据，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：在乡、村庄规划区未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除。原告在国有草场上违法建房，没有取得合法手续，违法建筑应当予以拆除，不存在赔偿问题。基于以上，被告组织各部门联合执法，送达的责令限期拆除通知书程序合法，作出的决定也是合法的。被告上户沟乡政府向本院提交了以下证据：责令改正违法行为通知书（阜自然资改字﹝2019﹞017号）、责令限期拆除通知书2份（上户沟乡人民政府2019年5月6日、5月10日）、关于吴卫东房屋占用土地相关情况的说明1份、示意图1份，拟证实原告在国有草场上修建房屋属于违法行为，违法建筑，违法行为不存在赔偿，被告的拆除行为是合法的。经质证，原告认为没有收到第一份通知书。第二份、第三份通知书原告是2019年5月12日签收。对说明及示意图的真实性无异议，对证实的问题有异议，目前被标注为国有草场。原告从吉木萨尔县石油公司加油站处购买房屋是1986年，当时吉木萨尔县与阜康市对地界的划分存在争议。1986年年底，两县市在划分时将该地块划归为阜康市所有。同年，原告将转让的房屋返修翻新至600平方米，所以原告所建的房屋是合法的，不是违法建筑，不能证实被告的拆除行为是合法的。本院对该组证据的真实性予以确认。本院依职权向新疆嘉思特价格评估有限公司对原告吴卫东修建的房屋，被被告拆除后有利用价值的材料进行询价，新疆嘉思特价格评估有限公司向本院出具询价意见函1份。经质证，原告吴卫东对该证据的真实性无异议，但认为自己建造的房屋不属于违法建筑，是乡政府同意建的，工作人员答复补办手续，只能说是手续不全，原告要完善手续。被告认为原告的房屋是违章建筑，原告没有任何手续，被告按城乡规划法的规定，履行拆除职责。对询价意见函的真实性、合法性、关联性均无异议，但是认为没有必要询价，原告的房屋是违章建筑，不应当赔偿。本院对该询价意见函的真实性、合法性、关联性予以确认。经审理查明：2011年6月17日，甲方黄山村马吾开放牧组与乙方吴卫东签订《草场征用协议》1份，约定乙方因使用上户沟乡黄山村马吾开放牧组草场作为工业用地，与甲方达成如下协议。1．占用草场面积为10亩，草原等级为四等二级。根据《草原法》和《新疆〈草原法〉实施细则》的有关条款，按照每亩地414元标准，乙方一次性的给予甲方共计4140元安置补助费。因乙方为残疾人，经畜牧局批准，减免应缴纳的草原补偿费。2．乙方不得随意扩大草场占用面积，并尽可能地减少临时使用面积，如确因生产需要扩大占用面积，应提前告知甲方，征得牧民同意。3．甲方在签字领取安置补偿费后，不得随意阻碍乙方的正常施工，如有争议产生，应首先告知乡人民政府、乡草原监理站，确保乙方的正常施工。阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府于2019年5月6日、5月10日向吴卫东作出《责令限期拆除通知书》，内容为：“吴卫东，你在幸福路区域内，未经批准建设房屋的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第65条规定，现责令你停止上述违法行为并限期3日内拆除所有违建房屋。如若不自行拆除，我乡将组织各部门联合执法，强行进行拆除，造成的损失由你方自行承担。”吴卫东于2019年5月12日签收。2019年5月13日，被告拆除原告位于上户沟乡幸福路口北侧约2.6公里处，位于G216国道与阿勒泰老路中间区域房屋。2019年9月26日，吴卫东起诉请求：1．确认被告于2019年5月13日强拆行政行为违法；2．请求责令被告对原告依法进行行政附带民事赔偿，赔偿数额1990000元（其中房产损失1170000元，租赁损失820000元）；3．判令被告承担本案的诉讼费、评估费。2020年4月1日，经本院对被告拆除原告房屋后，对有利用价值的材料进行询价，新疆嘉思特价格评估有限公司给出询价意见函，评估机构结合房屋所处位置、建造年代、建造结构、结合图纸、光盘等资料，对案涉建筑物在2019年5月13日被拆除后有利用价值的材料价格核算后给予共计32367元的评估意见。阜康市自然资源局于2019年10月16日出具《关于吴卫东房屋占用土地相关情况的说明》，内容为：“吴卫东建设的房屋位于上户沟乡幸福路口北侧约2.6公里处，位于G216国道与阿勒泰老路中间区域。该区域属于国有草原，由上户沟乡黄山村村委会使用，马吾开放牧组联户承包经营。土地二调数据中属于其他草地”。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。根据该条规定，被告上户沟乡政府有作出限期拆除的主体资格，是本案适格的主体。同时，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物等设施需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不拆除又不申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政机关可以依法强制拆除”。根据该条规定，行政机关对违法建筑实施强制拆除，前提是要对违法建筑当事人依法作出限期自行拆除决定并予以公告。当事人在法定期限不拆除，同时在此期间不提起行政诉讼、行政复议，行政机关才能依照规定强制拆除。故，本案中上户沟乡政府未经公告，向原告送达拆除通知后，拆除原告所建房屋的行为违法。关于原告请求被告赔偿1990000元的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。据此，公民、法人和其他组织的合法权益受到损害是取得国家赔偿的基本前提。本案中，被告拆除程序违法，但限期拆除的决定正确，本院保持其拆除的效力。原告吴卫东在国有草原上建造的房屋属于不合法财产，对违法建筑的拆除自然不会产生国家赔偿。但建筑本身违法并不意味着组成建筑的建筑材料不属于原告的合法财产，原告因违法建筑所负的法律责任，不应当涉及其合法的私有财产。行政机关在对违法建设实施强制拆除的过程中，若违反法定程序及采取的手段、方式不适当，导致建筑材料受到明显不合理、过度毁损的，应当根据建筑材料合理价值、违法强制拆除行为造成的合理损失等因素承担相应的赔偿责任。本案中，被告拆除原告房屋未进行测量、记录，评估机构根据原告陈述的房屋的地理位置、建造年代、房屋结构等信息，对房屋拆除后有利用价值的材料，截止到拆除之日的价值，给出了估价意见。被告虽不认可，但未向本院提供证据证实原告陈述房屋情况不属实的证据。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。故，本院采信评估机构给出的估价意见。由被告向原告赔偿损失32367元。对于原告请求被告赔偿1990000元的请求，因本案赔偿的是违法建筑被拆除后，有利用价值的材料的折价损失，故对原告请求赔偿房产损失1170000元的请求，本院不予支持。对于原告主张赔偿租赁费损失820000元的请求，因不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定的赔偿范围，故对原告该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项、第三十二条第一款、第三十六条第（四）项第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定,判决如下：一、确认被告阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府于2019年5月13日强制拆除原告吴卫东位于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市上户沟乡幸福路口北侧约2.6公里处，位于G216国道与阿勒泰老路中间区域内房屋的行政行为违法；二、被告阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府于本判决生效后十日内向原告吴卫东赔偿损失32367元；三、驳回原告吴卫东的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告阜康市上户沟哈萨克民族乡人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于新疆昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   黄爱玲人民 陪 审员   杨雪贞人民 陪 审员   魏宏梅二 〇 二 〇 年 四 月 九 日书  记  员   马 容