山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0402民初5090号 原告：冯再龙，男，1975年10月12日出生，汉族，小学文化，农民，住枣庄市市中区。 委托诉讼代理人：赵绪忠，山东司杰律师事务所律师。 被告：周虎，男，1982年7月5日出生，汉族，初中文化，无业，住枣庄市市中区。 被告：白永栓（曾用名白晋光），男，1974年2月10日出生，汉族，小学文化，打零工，住枣庄市市中区。 委托诉讼代理人：叶沐奇，山东德衡（枣庄）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任颜松，山东德衡（枣庄）律师事务所实习律师。 被告：枣庄市市中区光明路街道丁庄村民委员会，住所：枣庄市市中区光明路街道办事处丁庄村。 法定代表人：叶鹏，村主任。 原告冯再龙与被告周虎、白永栓、枣庄市市中区光明路街道丁庄村民委员会（以下简称丁庄村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冯再龙及其委托诉讼代理人赵绪忠与被告周虎、被告白永栓及其委托诉讼代理人叶沐奇、任颜松到庭参加诉讼，被告丁庄村委会经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告冯再龙向本院提起诉讼请求：1.依法判决三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害等共计145732.64元；2.案件受理费由三被告承担。事实与理由：2019年2月，被告丁庄村委会将其加高停车场院墙工程发包给被告周虎、白永栓二人进行施工。2019年2月22日，原告通过王振阳（洋）介绍到被告周虎、白永栓二人处从事建筑工作，并口头约定日工资160元。2019年2月24日上午9时许，原告在为被告周虎、白永栓提供劳务时，从三米多高的院墙上跌落摔伤，造成双跟骨粉碎性骨折，后经鉴定构成九级伤残。被告丁庄村委会作为加高院墙工程的发包人，在明知被告周虎、白永栓没有建设工程施工资质的情况下，仍然将加高院墙的建设工程发包给被告周虎、白永栓，其对承揽人的选任存在过错，因此对原告所受伤害而造成的损失依法承担赔偿责任。被告周虎、白永栓作为原告的雇主，在原告为其提供劳务时，未能确保安全，导致原告从高空跌落摔伤，因此被告周虎、白永栓作为雇主依法应当承担赔偿责任。综上，为维护原告合法权益，现依据相关法律规定及最高院司法解释的规定，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。 被告周虎辩称，当时丁庄村委会找我，让我介绍人干活，我对建筑行业不懂，我就找到白永栓，什么事情都让他去办了，之后的事我就不清楚了。对原告起诉我，我是介绍人，应当没有责任。 被告白永栓辩称，一、被告白永栓的侵权主体不适格。原告冯再龙与被告白永栓之间不存在雇佣关系，且被告丁庄村委会与被告白永栓之间不存在分包关系，被告白永栓并非雇主，也非分包人，在本案中起到的仅是介绍作用。本案的实际雇主应为王某，应由雇主王某同发包人丁庄村委会一起承担连带赔偿责任。2019年2月底，被告周虎找到被告白永栓，告诉其丁庄村委会需要一个施工队来进行施工作业。询问其是否有认识的包工头。但是由于被告白永栓目前在郭里集从事机械加工制造的工作，其早在两年前就已不从事建筑包工工作。于是被告白永栓好意将村委会需要人手来帮忙施工的信息告诉了有多年包工经验的包工头王某。之后，是王某自己召集了包括冯再龙在内的工人为村委会施工作业。并由王某定下了施工价格，通过介绍人白永栓反馈给周虎，再由周虎反馈给被告丁庄村委会。需要注意的是，本案中，王某施工队的用工价格、村委会准备拨付给王某施工队的经费、王某施工队人手的召集、施工所需的材料等，均未经白永栓之手，白永栓在本案中仅起到信息批露的中介作用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上所述，施工当天包工头王某作为雇主，未保证雇员即施工人员冯再龙的安全，没有完全尽到安全保障等义务，其作为雇主应对损害后果承担赔偿责任；丁庄村委会作为发包人和受益人，系停车场院墙的所有人和管理者，对搭建物存在管理和安全保障义务，故根据法律及司法解释的相关规定，应由雇主王某与发包人丁庄村委会承担连带赔偿责任。二、原告单方委托的鉴定机构，鉴定意见可靠性差，不具有客观中立性。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。由于当事人单方委托所作的鉴定意见相对于法院委托所作的鉴定意见，可靠性差，所以法律放宽了另一方当事人申请重新鉴定的条件，只要当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，法院应予准许。本案中，原告在事故发生前，就已经存在跛脚的现象，本村村民都可以证实，被告有理由认为原告因此次事故并未达到九级伤残，向法院提出重新鉴定的申请，被告请求法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，准许被告申请重新鉴定的请求，并通知各方当事人到庭选择重新鉴定的司法鉴定机构，该请求具有法律依据，更符合法定程序。而原告单方到山东金剑司法鉴定中心作的伤残鉴定，不能作为定案依据。周虎找到我，我找到王某，王某定的价格，我反馈给周虎，我只是介绍。当时我父亲住院很严重，说要到济南住院治疗，所以我把这个活介绍给王某。 被告丁庄村委会庭前提交答辩状辩称，答辩人与周虎协商，由周虎负责答辩人停车场门柱的砌垒及门柱两边边墙（左右长共计8米）加高两层空心砖，包工包料共计7000元。该门柱的砌垒及边墙加高，并不属于建筑法所规定的建设工程，不需要建设工程施工资质，被答辩人称答辩人对承揽的选任存在过错理由不能成立，请求人民法院依法驳回被答辩人冯再龙对答辩人的诉讼请求。 经审理查明，2019年2月，丁庄村委会与周虎协商，由周虎包工包料负责丁庄村委会停车场门柱的垒砌及院墙的加高。周虎找到白永栓，让白永栓负责劳务施工，建筑材料由周虎负责购买。白永栓让之前就跟着他干活的王某、赵某到上述工地上去干活。冯再龙经过王某介绍一起到该工地干活。2019年2月24日，冯再龙在未搭脚手架的情况下蹲在院墙上垒墙。在垒墙过程中，冯再龙从墙上掉了下去。王某给白永栓打电话，白永栓开车与王某一起把冯再龙送到枣庄市市中区人民医院救治。2019年2月24日至2019年3月12日，冯再龙在枣庄市市中区人民医院住院治疗。出院后，冯再龙在枣庄市市中区人民医院及枣庄市精神卫生中心进行了复查。冯再龙共支出门诊检查治疗费、住院费13814.82元。在此期间，周虎、白永栓向冯再龙垫付了费用共计32000元。2019年8月14日，经山东司杰律师事务所委托，山东金剑司法鉴定中心对于冯再龙的伤残程度、后续治疗费用、伤后护理人数、护理期限、营养期限、二次手术后休息时间、护理时间给予了评定，并于2019年8月21日作出鲁金司鉴[2019]法临鉴字1454号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人冯再龙双足跟粉碎性骨折畸形愈合构成九级伤残；2、被鉴定人冯再龙后续治疗（内固定取出）费用需人民币18000-20000元；3、被鉴定人冯再龙伤后护理期限建议为60-90日，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理，伤后营养期限建议为60-90日，二次手术后休息时间建议为40日，护理时间建议为30日”。冯再龙为此支出检验鉴定费3200元。2019年10月11日，因赔偿问题未能协商一致，冯再龙诉至本院。庭审中，冯再龙主张住院期间由其妻子蒋凤云及姐夫高桂民护理，出院后及二次手术后由其妻子蒋凤云护理，因此主张护理费14274.4元[（3400元/月÷30天×16天＋44.65元/天×16天）＋3400元/月÷30天×74天＋3400元/月÷30天×30天]，冯再龙为此提交了结婚证、蒋凤云的扣发工资证明及事故发生前三个月的工资表等；冯再龙主张误工费按照建筑业日均工资自事故发生后计算至定残前一天，为28779.04元（161.68元/天×178天），二次手术后误工费为6467.2元（161.68元/天×40天）；冯再龙另主张伤残赔偿金158196元（790980元×20%）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、营养费2250元（30元/天×75天）、后续治疗费19000元、交通费200元、精神抚慰金5000元。对于上述损失，冯再龙按照80%主张，要求被告赔偿145732.64元。冯再龙申请证人王某、赵某出庭作证，用以证明王某、赵某以及冯再龙均是跟着白永栓干活，大工160元/天、小工100元/天，冯再龙这些年一直在建筑工地干活。白永栓对于冯再龙提交的司法鉴定意见书不予认可，申请重新鉴定。2020年1月8日，白永栓撤回了重新鉴定申请。 上述事实有住院病案、医疗费发票、《法医临床司法鉴定意见书》、证人证言，以及原、被告在庭审中的陈述等在卷佐证。 本院认为，根据庭审查明的事实，本院对于原告冯再龙与被告白永栓之间的劳务合同关系予以认定。被告白永栓辩称系王某雇佣的冯再龙，因未能提供充分证据予以证明，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，丁庄村委会将垒砌门垛和加高院墙的工程发包给周虎，周虎将劳务工程分包给白永栓，白永栓雇佣的冯再龙在未搭建脚手架、未采取任何安全防护措施的情况下站在墙上垒墙，以致冯再龙从墙上掉下摔伤。原告冯再龙作为长期从事建筑作业的工人，对于从事相应建筑作业时所应注意的事项及采取的安全防护措施应是知晓的。据此，被告白永栓作为雇主，应对原告冯再龙的人身损害承担赔偿责任，但原告冯再龙由于自身疏忽导致损害的发生，其因自身未尽安全注意之责亦应承担相应责任。根据双方的过错程度，本院酌定被告白永栓对于原告冯再龙的各项损失承担50%的赔偿责任。被告丁庄村委会作为发包人、被告周虎作为承包人，在发包劳务工程时应当了解、知晓劳务施工人白永栓是否具备安全生产条件，丁庄村委会、周虎对于白永栓施工时是否具备安全生产条件未能尽到监督、管理职责，其应与被告白永栓承担连带赔偿责任。对于原告冯再龙主张的各项损失数额，医疗费13814.82元、伤残赔偿金158196元、住院期间护理费2522.4元、二次手术后护理费3390元、住院伙食补助费480元、营养费2250元、后续治疗费19000元、鉴定费3200元、交通费200元，有相应证据证明或符合客观情况，本院予以认定。根据证人证言，结合司法鉴定意见，对于冯再龙主张的误工费本院支持28320元（160元/天×177天），二次手术后误工费支持6400元（160元/天×40天）；出院后护理费支持6686.47元（3400元/月÷30天×59天）。对于冯再龙主张的精神损害抚慰金，结合其伤残程度及过错情况，本院酌定支持3000元。综上，原告冯再龙各项损失数额共计247459.69元。被告白永栓应对原告冯再龙的上述损失承担50%的赔偿责任，扣除被告白永栓、周虎已垫付的费用32000元，被告白永栓应赔偿原告冯再龙各项损失91729.85元。被告丁庄村委会经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为对相关诉讼权利的放弃，不影响本案依法缺席审理与判决。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告白永栓赔偿原告冯再龙各项损失共计91729.85元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告周虎、枣庄市市中区光明路街道丁庄村民委员会对于上述第一项给付内容承担连带清偿责任； 三、驳回原告冯再龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3215元，由原告冯再龙负担1122元，被告白永栓负担2093元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  孙启磊 人民陪审员  鹿秀林 人民陪审员  宋召美 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  扈骁铭