广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终218号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：广东省揭阳市东山区负责人：蒋超，公司经理。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宝兰，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖鸿坚，男，1980年10月25日出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。委托诉讼代理人：哈珍德，广东力创律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁俊芳，广东力创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈跃鸿，男，1995年2月28日出生，汉族，住广东省揭阳市空港经济区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人肖鸿坚、陈跃鸿机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院(2019)粤5202民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人吴宝兰、被上诉人肖鸿坚的委托诉讼代理人哈珍德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.支持保险公司对肖鸿坚伤残等级重新鉴定的申请；2.剔除肖鸿坚残疾赔偿金121308.56元，并依据新的鉴定结论对残疾赔偿金依法进行改判；3.肖鸿坚、陈跃鸿承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：肖鸿坚的出院诊断：右腓骨头骨折；右胫骨外侧平台骨挫伤；右膝关节前后交叉韧带、外侧副韧带损伤；右膝关节内侧半月板后角I度损伤；右侧髌上囊及关节腔少量积液；右腓骨长肌肉、趾长伸肌、比目鱼肌肌肉、髌下脂肪垫损伤；左顶部头皮挫裂伤；左顶部头皮血肿。肖鸿坚的伤情评定十级伤残，依据为“功能丧失25%以上”,但其右膝关节韧带和半月板损伤未采用手术治疗，仅做保守治疗，且出院记录载明肖鸿坚出院时右下肢血运良好，证明肖鸿坚伤情恢复情况良好，不应导致关节功能丧失25%以上，故保险公司不认可鉴定报告，要求肖鸿坚出庭验伤，并重新鉴定。肖鸿坚辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，请求二审法院维持原判。一、一审判决采信的《司法鉴定意见书》是经过肖鸿坚、保险公司、陈跃鸿同意后由一审法院委托具有相应资质的司法鉴定机构所出具的，并且在整个一审庭审阶段，保险公司对该鉴定报告的鉴定结果没有异议，现其在二审期间要求重新鉴定，没有合法依据。二、保险公司仅仅依据医院出院记录中注明的右下肢血运良好，就认定伤者恢复情况良好及没有导致关节功能丧失25%以上，没有任何合理依据。血液运行良好是伤者经过三个多月住院治疗之后应有的结果，而伤者主要受伤的是韧带、半月板、骨头，并非伤及下肢的主要血管，也正是由于伤及韧带、主要关节骨头，所以才导致其关节功能丧失25%以上。假如伤者血运不畅，则会导致其肌肉萎缩甚至整条腿骨头坏死，那就是截肢的问题了，而不仅仅是关节功能丧失25%。肖鸿坚向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任保险限额内赔偿肖鸿坚因本次事故导致的损失共计209031.18元，其中精神损失费在交强险责任限额内优先赔付；2.陈跃鸿对保险公司赔偿后的不足部分进行赔偿；三、本案诉讼费用由保险公司、陈跃鸿承担。一审法院认定事实：2018年12月26日17时40分，陈跃鸿驾驶粤V*****号小型越野客车行驶至揭阳市区********前（往榕华大桥方向时），与由肖鸿坚驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成肖鸿坚受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。2019年1月7日，揭阳市交警支队市区一大队作出第20180323号《道路交通事故认定书》，认定陈跃鸿负事故的全部责任，肖鸿坚无责任。事故发生后当天，肖鸿坚被送往揭阳市榕城区人民医院住院治疗，至2019年3月21日出院，共85天。经诊断，肖鸿坚伤情为：右腓骨头骨折；右胫骨外侧平台骨挫伤；右膝关节前后交叉韧带、外侧副韧带损伤；右膝关节内侧半月板后角I度损伤等多处伤情。出院医嘱：继续休息治疗膝部外伤；不适时随诊。肖鸿坚住院用去医疗费39655.19元，其中保险公司垫付30688元，陈跃鸿垫付8967.19元。诉讼过程中，根据肖鸿坚的申请，一审法院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所对其伤残等级等进行司法鉴定，该所于2019年9月24日依法作出正理司鉴所【2019】临鉴字第438号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：肖鸿坚因交通事故受伤，1.构成伤残等级十级；2.无需后续治疗费，需康复费2000元；3.护理期限为90天，营养期60天（护理期内，伤后前30天配护理人员2名/天；余60天配护理人员1名/天，营养期内增加营养费1200元）。肖鸿坚因本次鉴定支付鉴定费2810元。另查明，1.肖鸿坚户籍所在地户口性质为城镇。2.肖鸿坚父亲肖某（1950年3月25日出生）、母亲李某（1954年10月28日出生），生育肖鸿坚等二个子女。3.粤V*****号小型越野客车登记车主系陈某，陈跃鸿为该车向保险公司投保了交强险（责任限额：伤残赔偿金110000元，医疗费用10000元，财产损失2000元）、第三者责任商业险（责任限额100万元）及不计免赔险，保险期限自2018年2月5日0时起至2019年2月4日24时止。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。揭阳市交警支队市区一大队作出第20180323号《道路交通事故认定书》，认定陈跃鸿负事故的全部责任，肖鸿坚无责任。该责任认定事实清楚，理由充分，一审法院予以采信。广东正理法医临床司法鉴定所属于国家法定鉴定机构，鉴定人员具备鉴定资格，其根据一审法院的委托，作出正理司鉴所【2019】临鉴字第438号《司法鉴定意见书》，该鉴定程序合法，对与相关规定相一致的内容予以采信，对与相关规定的内容不一致的不予采信。保险公司是粤V*****号小型越野客车的交强险及第三者商业责任险的承保单位，肖鸿坚在本案交通事故所产生的损失费用应由保险公司在交强险的赔偿责任限额（医疗费用10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失2000元）内先予赔偿。不足部分，由保险公司在第三者商业责任险的赔偿限额1000000内负责赔偿。赔偿款项可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据,即《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费39655.19元：根据医疗机构出具的医疗收费等收款凭证，结合病历等相关证据,确定肖鸿坚的医疗费用为39655.19元。保险公司辩称对肖鸿坚诉请不属医保用药标准范围的用药（数额为5948元）应予以剔除，但没有提供证据，予以驳回。2.住院伙食补助费8500元：肖鸿坚住院85天，每天以100元计，共8500元（85天×100元/天）。3.营养费500元:肖鸿坚伤残等级十级，营养费为500元（5000元×10%）。4.康复费2000元：参照鉴定机构的意见，一审法院确定后续治疗费用共2000元。5.误工费13566.93元：肖鸿坚不能举证其出院后需要休息多长时间，故其误工期不能计算至其定残前一天，应按照其住院时间85天计算。肖鸿坚不能举证其有固定收入或最近三年的平均收入状况，误工费可按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资58258元/年计算，为13566.93元（58258元/年÷365天×85天）。6.护理费12750元：肖鸿坚的护理期限及人数应以医嘱为准，肖鸿坚没有提供关于护理期限及人数的医嘱，其住院85天，护理费以住院期间一人护理，每天150元/人计，护理费为12750元（150元/天×85天×1人）。7.残疾赔偿金121308.56元，（1）残疾赔偿金84132元：肖鸿坚的伤残等级十级，伤残赔偿指数为10%，按二十年计算，并按城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×10%）。（2）被扶养人生活费37176.56元：肖鸿坚的被扶养人扶养期限自定残之日2019年9月24日起，按城镇居民人均消费性支出28875元/年计算。肖鸿坚父亲肖某（1950年3月25日出生）、母亲李某（1954年10月28日出生）已逾法定退休年龄，依法享有获得被扶养的权利，并由肖鸿坚等二个子女承担扶养义务，扶养期限以20年计，年满60周岁，每增加1岁减少1年计算。肖鸿坚父亲肖某年满69周岁5个月，受扶养期限为10年7个月，即127个月；母亲李某年满64周岁10个月，受扶养期限为15年2个月，即182个月，二人的被扶养生活费为37176.56元【28875元/年÷12个月×（127个月+182个月）×10%÷2】。8.精神损害赔偿金5000元：根据双方的过错责任，结合肖鸿坚身体受损害情况，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，确定为5000元。9.交通费2550元：肖鸿坚不能提供有效证据证明其关于交通费的请求，但考虑到肖鸿坚及其必要的陪护人员因就医等确需要交通费，可予酌定为2550元。10.鉴定费2810元：根据肖鸿坚提供的发票，鉴定费为2810元。综上，肖鸿坚各项经济损失合计208640.68元，其中第1-3项属于交强险医疗费赔偿项目，共48655.19元，第4-10项属于残疾赔偿金赔偿项目，共159985.49元。保险公司在交强险、第三者责任商业险100万元责任限额内对肖鸿坚以上全部经济损失承担赔偿责任，抵除保险公司垫付的30688元，陈跃鸿垫付8967.19元后为168985.49元。因赔偿数额在保险限额内，肖鸿坚请求陈跃鸿承担赔偿责任，不予支持。肖鸿坚诉请的各项赔偿标准及数额中不合理部分不予支持。保险公司辩称合理部分，予以支持，不合理部分予以驳回。陈跃鸿经合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、保险公司应于判决生效之日起十五日内在交强险、第三者责任商业保险责任限额内赔偿肖鸿坚168985.49元；二、驳回肖鸿坚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2239元，肖鸿坚负担429元，保险公司负担1810元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审围绕当事人的上诉请求进行审查。本案的争议焦点是：保险公司请求对肖鸿坚的伤残等级重新鉴定并根据重新鉴定的结果进行改判，理由是否成立。肖鸿坚的伤残等级鉴定意见书是由肖鸿坚申请，经保险公司同意并推荐鉴定机构后由一审法院委托广东正理法医临床司法鉴定所进行鉴定得出的结果。该鉴定机构和鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法。现保险公司没有证据足以反驳鉴定机构作出的《司法鉴定意见书》，故一审法院采信该鉴定意见并据此确定肖鸿坚的残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。保险公司申请重新鉴定并主张根据重新鉴定的结果进行改判的理由不成立，本院予以驳回。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4478元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林汉葵审 判 员 邹秋玲审 判 员 陈爱萍二〇二〇年四月十五日法官助理 赖晓纯书 记 员 郭梓锋附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。