广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终2731号 上诉人（原审原告）：广西转喜科技有限公司，住所地：广西南宁市青秀区新民路4号华星时代广场名仕阁15层1510、1512号。 法定代表人：陈峰，该公司经理。 委托诉讼代理人：覃其辉，广西桂百律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：百色市右江区人民医院，住所地：广西百色市右江区太平街106号。 法定代表人：李维干，该院院长。 委托诉讼代理人：钟肖莲，该院医务科副科长。 委托诉讼代理人：李志成，广西鹅城律师事务所律师。 原审第三人：广西鑫磐工程项目管理有限责任公司，住所地：广西南宁市兴宁区苏州路15号七层。 法定代表人：林宏基。 委托诉讼代理人：张凯，该公司部门经理。 原审第三人：广西鑫磐工程项目管理有限责任公司百色分公司，住所地：广西百色市右江区鼎盛中央花园第9幢2层201-3商铺。 负责人：朱超。 上诉人广西转喜科技有限公司（以下简称转喜公司）因与被上诉人百色市右江区人民医院，原审第三人广西鑫磐工程项目管理有限责任公司（以下简称鑫磐公司）、广西鑫磐工程项目管理有限责任公司百色分公司（以下简称鑫磐百色分公司）买卖合同纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2018）桂1002民初3223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日受理后，依法组成合议庭于2020年3月18日公开开庭审理本案。上诉人广西转喜科技有限公司法定代表人陈峰及委托诉讼代理人覃其辉，被上诉人百色市右江区人民医院委托代理人钟肖莲、李志成，原审第三人鑫磐公司委托诉讼代理人张凯到庭参加诉讼，原审第三人鑫磐百色分公司经通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 转喜公司上诉请求：1、撤销一审判决,改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人交付的医疗设备不能使用是错误的。首先,上诉人交付的设备并不存在质量问题，被上诉人在一审庭审时也予以肯定;其次,上诉人交付的设备中只是一些次要设备与采购合同的参数不一致，并不影响设备的质量，并且这些设备是相互配合关系而不是从属关系，设备与设备间大部不存在物理连接。二、一审法院以上诉人没有完全履行合同义务来认定上诉人的诉讼请求无法律依据是错误的。首先，上诉人并不是没有完全履行合同义务，而是合同履行过程中，上诉人交付的次要设备与采购合同的参数确有不一致，被上诉人提出问题后，上诉人也第一时间与其沟通并采取补救措施，但被上诉人却拒绝上诉人采取的补救措施，不能完全履行合同是被上诉人造成的。其次，就算上诉人没有完全履行合同义务，根据《合同法》第一百零七条规定，上诉人可以采取补救措施并继续履行合同，而一审法院认定上诉人要求履行合同支付货款没有法律依据，属适用法律错误。三、一审法院在上诉人没有根本违约的情况下判决驳回上诉人的请求是错误的。如上述两点所说，上诉人所交付的设备并没有存在质量问题，只是一些次要的设备与采购合同参数不一致，并且已经采取补救措施，只是被上诉人拒绝接受，上诉人并没有构成根本违约，上诉人请求继续履行合同由被上诉人支付货款符合法律规定。四、一审法院以百色食品药品监督管理局的复函来认定上诉人存在违约行为是错误的。首先,百色市食品药品监督管理局不是专业的鉴定机构,不具备相应的鉴定资质,作出的认定结果没有法律效力;其次,本案是民事纠纷,百色市食品药品监督管理局出具复函的行为属于行政干涉,不能作为本案的定案依据。根据上诉人的申请，该局已于2020年3月9日撤回上述复函。 被上诉人百色市右江区人民医院同意一审判决。 原审第三人鑫磐公司陈述称，鑫磐公司不是本案买卖合同的当事人，本案纠纷与其无关。 转喜公司向一审法院起诉请求：1、判令被告继续履行百色市右江区人民医院病理科设备采购项目（项目编号：GXBSZC2015-J1-007-XP）采购合同；2、判令被告向原告支付采购合同设备款伍拾玖万玖仟捌佰圆整（￥599800元），支付逾期付款损失78273.90元（暂计期间：2017年1月1日至2018年12月31日），并支付违约金29990元，共计678073.90元；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年1月31日，原、被告通过政府采购招投标程序签订《采购合同书》，项目名称和编号为：百色市右江区人民医院病理科设备采购项目［GXBSXC2015-J1-007-XP］。2016年3月至5月，原告按合同约定将货物设备交货。2016年7月6日，被告根据原告交货期间对设备进行验收的情况，形成《关于验收小组对中标病理设备验收后存在问题汇总》书面材料，2016年7月7日，被告向原告发出《关于委派主要负责人到医院协商的函》提出经验收原告提供病理设备为明显不符合供货合同中要求的产品，要求派员协商处理。同月18日，原告派员到被告医院进行协商，并于同月20日致函被告。提出解决方案：1、RM2245石腊切片机，厂家已提供了重新更换新的标签；2、对于取材台、通风柜标签，厂家已重新提供了新版本设备铭牌；3、对于包埋机和摊烤片机，进行换机处理。之前，2016年8月17日，被告致函原告要求原告办理退标手续。决定不再采购原告的病理设备。之后，被告邀请百色市食品药品监督局和百色市技术监督管理局专家对原告供货的设备进行鉴定，2016年12月9日，百色市食品药品监督管理局发出《关于百色市右江区人民医院请求委派专家对设备进行鉴定的复函》（百食药监函复［2016］21号），现场检查后发现的问题是：1、外包装标识为广州越秀金信贸易有限公司提供、产地为德国、注册代理公司为莱卡显微系统（上海）贸易有限公司、注册号为国食药监械（进）字2012第1414846号的医疗器械“莱卡RM2245转轮切片机”，该机器上所粘贴标签标示的注册证编号已过期，未按规定进行更新。2、标签标识为德国进口、注册代理为蔡司光学仪器（上海）国际贸易有限公司北京分公司，注册号为国食药监械（进）字2011第2223098号（更）的医疗器械“生物显微镜”注册证已超出有效期，且无法提供有效的《医疗器械注册证》。上述医疗器械不符合相关规定，请贵院（被告右江区医院）请勿使用，并按照保存条件封存于仓库内。据此，被告又于2017年1月11日致函原告，将终止与原告公司签订的病理科设备采购合同，并要求原告收到函后10个工作日协商处理相关事宜。此后，原、被告双方多次信函协调，但终因被告不接受原告提出的解决方案，协商无果。原告遂向法院提起诉讼。本案在审理过程中，原告在第一次开庭审理中曾提出申请鉴定，但未办理相关手续；被告在答辩中提出反诉意见，但也未提出反诉状，也未办理相关手续。 一审法院认为，原、被告双方当事人经招投标程序，签订的《采购合同书》是真实意思表示，为合法有效合同。依法成立的合同，当事人应全面履行合同义务。原告在履行合同中，已依约将供应的医疗设备向被告交货，但所交设备有多处不符合合同约定的技术参数或强制性规范。导致被告采购的医疗设备不能使用，应承担不按照约定全面履行自己的义务的民事责任。在没有完全履行自己的义务的前提下，原告的诉讼请求无法律依据。故原告的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十三条的规定，判决：驳回原告广西转喜科技有限公司的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对与一审相同的证据不再重新认证。确认百色市市场监督管理局2020年3月9日作出的撤回《关于百色市右江区人民医院请求委派专家对设备进行鉴定的复函》（百食药监函[2016]21号）的《复函》为本案证据。 根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案争议焦点为：上诉人诉请被上诉人继续履行合同，支付货款及逾期付款违约金是否有事实和法律依据？ 关于焦点。本院认为：本案为医疗器械买卖合同，医疗器械研制、生产、经营、使用应当遵循国务院《医疗器械监督管理条例》的规定，医疗器械的经营者必须严格按照书面医疗器械买卖合同约定设备指标向使用单位提供依法注册、有合格证明文件、未过期、失效、淘汰的医疗器械。本案中，上诉人提供的医疗器械与合同约定指标不符如下：1、德国徕卡脱水机ASP200S设备应为纯中文软件，任何界面下全部中文显示。上诉人提供的脱水机设备不是纯中文软件，与合同文本约定产品指标要求不符；2、脱水机通风柜和染色机通风柜设备要求内置照明和紫外光源。上诉人提供的脱水机通风柜和染色机通风柜设备没有紫外光源，该产品紫外光源需外挂安装，与合同的约定不相符；3、NP-B型生物组织自动包埋机设备技术参数要求蜡缸、保温盒、工作台的温度范围为室温至990C，功率900W，上诉人提供的生物组织自动包埋机蜡缸、保温盒、工作台的温度300C-850C，功率800W，与合同约定不符。4、NP-P3生物组织摊烤片机设备技术参数要求摊片、烤片、烘片的温度为室温至990C，而上诉人提供的生物组织摊烤片机设备摊片、烤片、烘片的温度300C-850C，与合同约定不符。此外，上诉人提供的徕卡RM2245轮转切片机的外包装标识为广州越秀金信贸易有限公司、产地为德国、注册代理公司为徕卡显微系统（上海）贸易有限公司、注册号为国食药监械（进）字2012第1414846号，进口产品注册标准YZB/GEM6435-2012《轮转切片机》，产品名称轮转切片机，产品型号RM2245，产品序列号见产品铭牌。而上诉人向被上诉人提供的徕卡RM2245轮转切片机机身外部贴有两块产品铭牌标签，一块标签标示注册证号为国食药监械（进）字第2009第1410900号，进口产品注册标准YZB/GEM0553-2009《轮转切片机》，产品名称轮转切片机，产品型号RM2245，产品序列号见产品铭牌。而另一块标签标示RM2245，生产日期为2014-03。时经百色市食品药品监督管理局依职权在现场取证，徕卡RM2245轮转切片机的外包装标识注册证号为国食药监械（进）字2012第1414846号的注册批准日期为2012年12月31日，生产日期为2014年3月，但所贴标签标示的注册证号为国食药监械（进）字第2009第1410900号的注册批准日期为2009年4月15日，有效期至2013年4月14日，依照国务院《医疗器械监督管理条例》第十四条“医疗器械产品注册证书有效期４年”的规定，该注册证已经过期。上诉人上诉认为该标签标示的注册证号错误系德国原厂工人贴错标签所致，无证可查，实为无稽之言。上诉人提供的标签标示为德国进口，注册代理为蔡司光学仪器（上海）国际贸易有限公司北京分公司，注册证号为国食药监械（进）字第2011第2223098号（更）的生物显微镜设备，该设备海关报关单显示原产国为中国。时经百色市食品药品监督管理局依职权在现场取证，该设备的注册证号的批准日期为2011年9月29日，有效期至2015年9月29日，而被告提供的纸质注册证的批准日期为2012年9月29日，有效期至2015年9月29日，纸质注册批准日期与注册证号批准日期不相符，且上诉人未能提供有效的《医疗器械注册证》。综上，上诉人未能依照《采购合同书》质量指标及要求提供参数精准的医疗器械构成违约。鉴于被上诉人于2016年8月17日向上诉人发出《关于要求办理退标手续的函》要求上诉人到百色市右江区政府采购部门办理病理科设备退标相关手续，被上诉人亦未向上诉人支付货款，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”之规定，本案《采购合同》有效，但因被上诉人拒收产品拒付货款致合同未生效，上诉人诉请被上诉人继续履行合同、支付货款及逾期付款违约金的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10096元，由上诉人广西转喜科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 隆文雄 审 判 员 郭承峙 审 判 员 吴文良 二〇二〇年四月十六日 法官助理 黄焕月 书 记 员 何 映