江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0682民初748号原告:王长海，男，1951年6月9日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：张新明，江苏敏政律师事务所律师，特别授权。被告:福建省同源建设工程有限公司，住所地：福建省上杭县临江镇北环路251号同源大厦（第四层）。法定代表人：王永强。委托诉讼代理人：徐敏，江苏震阳律师事务所律师，特别授权。原告王长海与被告福建省同源建设工程有限公司（以下简称同源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张新明与被告委托诉讼代理人徐敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王长海向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告王长海因提供劳务受害造成的各项损失460369.05元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：如皋恒发水处理有限公司污水处理提标升级一级A工程由被告承包施工，原告本已退休，2017年10月25日起受雇于被告在施工场地打杂。2018年1月10日，原告与其他四人搀扶梯往污水池中放置时，因现场无人组织，众人动作不协调，扶梯刮碰,致原告跌入污水池中。原告受伤后，先后于如皋市人民医院、南通大学附属医院、如皋博爱医院抢救、治疗，被告承担了大部分的医疗费，并支付了2019年之前雇请护理人员的报酬。原告其余损失，被告未能赔偿。2019年8月，原告向法院起诉提供劳务者受害责任纠纷，经原告申请，法院委托司法鉴定机构对原告因受害事故所致伤残程度及三期做出鉴定。2019年10月原告申请撤诉。为维护合法权益，现原告具状法院，请求判如所请。审理中，原告将第一项请求变更为判令被告赔偿469794.34元。被告同源公司辩称：1.原、被告之间系特殊劳动关系。原告为超龄的进城务工人员，与被告签订了临时工劳动合同，根据最高院2010行他字第10号的相关规定，原告受伤情况是工伤，应当适用工伤条例的有关规定进行工伤认定。之前双方一直是按照工伤的程序沟通解决的，且在2019年5月，双方共同委托了南通大学附属医院司法鉴定所对原告的伤情参照工伤标准进行了鉴定，因此原被告之间的争议应属于工伤保险待遇纠纷，属于劳动法调整范围，应当适用仲裁前置程序，不属于法院民事诉讼的受理范围。原告未经仲裁直接起诉不符合法律规定。2.如人民法院继续按照人损相关规定进行审理，被告认为原告本人在损害发生的过程中具有过错，应当承担相应责任。当时事故发生的情况有一些细节，事发时几个人含原告在内在搀扶扶梯，其他人都是在扶梯的同一侧，原告一人却站在扶梯的另一侧搀扶尾部，当时水池长宽是2米，深8米。3.事故发生后被告已经向原告支付合计343140.43元，该费用应当在本案中一并处理。本院根据当事人陈述及经审查认定的证据查明事实如下：原告系如城建筑工程公司退休职工，2005年退休后享受养老保险基本待遇。被告同源公司系如皋恒发污水处理厂一级A提标工程施工承包单位，项目地点位于如皋市如皋恒发污水处理厂内，项目部负责人杨荣水。2017年10月25日，被告项目部因施工需要雇请原告等人，至上述地点从事零星杂活。2018年1月10日，因检测三个污水池是否漏水，原告与其他几名工人，共同将竹扶梯放入深8米左右的第一个污水池，以便施工人员将进出水口塞住。在几名施工人员共同将扶梯转移，放入第二个污水池时，先放的扶梯根部，致抓住扶梯尾部的原告，被竹扶梯尾部刮倒、跌落至第三个污水池底部，造成原告受伤。事发当日，原告即被送至如皋市人民医院进行抢救治疗，经CT检查显示：T12、L3椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄，经该院治疗一天后原告转至南通大学附属医院住院治疗，出院诊断为：多发伤1.胸12、腰3椎体爆裂性骨折伴截瘫2.左侧胫骨下段骨折3.多发胸腰椎棘突、横突骨折4.肾挫伤5.肺挫伤伴胸腔积液6.右侧第11、12肋骨骨折7.骶尾椎骨折。2018年1月19日、1月26日，原告在该院行胸腰椎骨折切开复位减压植骨内固定术，左胫骨下段骨折切开复位内固定术，后于2018年2月8日好转出院。出院医嘱：建议回当地医院继续康复治疗。定期更换尿管，预防深静脉血栓。三月后复查，不适随诊。出院当日，原告即至如皋博爱医院康复医学科继续住院治疗，出院诊断：胸12、腰3椎体爆裂性骨折，（1）截瘫、（2）膀胱直肠功能障碍、左侧胫骨下段骨折。经康复锻炼及对症治疗后，原告于2018年6月12日好转出院，出院医嘱：定期复查肝肾功能及D-二聚体深静脉彩超等；继续家庭康复锻炼。出院当日，原告因康复需要，继续至如皋博爱医院康复医学科进行住院治疗，于2018年8月16日出院。2018年8月27日，原告因治疗需要，再次至如皋博爱医院康复医学科进行住院治疗，出院诊断：胸12、腰3椎体爆裂性骨折（1）截瘫（2）神经源性膀胱左侧胫骨下段骨折，经康复治疗，原告于2019年1月27日好转出院。在该院治疗期间，经被告方同意，原告至江苏省人民医院进行门诊治疗，支出相应的医疗费。2019年6月28日，原告因二次手术需要至南通大学附属医院住院治疗，入院诊断胸腰椎骨折术后，左胫骨骨折术后，并于7月2日行内固定取出术，7月9日出院，原告支出医疗费后，由被告结算给付。原告住院、门诊治疗期间以及二次手术期间合计支出医疗费286846.97元。原告住院及康复治疗期间，因伤情需要专人护理，被告同源公司项目负责人及原告亲属先后聘请专业护理人员护理，支出医院护理费用及护工费用合计65520.50元。有被告公司先行垫付，也有原告先支付后，与被告结算给付。2019年1月28日，原被告就2019年1月前发生的医疗费及护理费核对结算，原告亲属将所有医疗费及护理费支出票据，交被告公司项目负责人杨荣水，杨荣水出具结算单给原告，签字确认收到相关费用的票据。其中医疗费已支付280231.8元，另有6615.17元未支付给原告，杨荣水用方框圈住的内容。护理费2019年1月份4320元及博爱医院的30元未结算，由杨荣水用方框圈住部分的内容。事发后，被告同源公司合计垫付原告医疗费、护理费、交通费及鉴定费合计343140.43元，其中2019年1月31日，被告同源公司杨荣水通过原告女儿结算给付24452.98元，与结算单上已给付金额（用笔打钩项目）一致。根据被告同源公司收到并提供的票据，原告的医疗费、护理费及被告垫付的交通费、鉴定费核实合计355067.47元。为协商事故赔偿事宜，2019年3月25日，原被告共同申请委托南通大学附属医院司法鉴定所，参照标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，评定认为被鉴定人王长海T12、L3椎体爆裂性压缩性骨折，T11、T12椎体棘突骨折，右侧第10-12肋骨骨折，L1-L3、L5椎体右侧横突骨折，L3、L4椎体左侧横突骨折,L4椎弓骨折，骶骨椎交界部骨折，左胫骨下段骨折等的诊断成立，经手术治疗，目前遗留截瘫等，综合评定为三级伤残。为此，被告支付鉴定费1200元。因原、被告就事故损失赔偿总额未能达成一致，2019年8月原告诉至本院，同年10月申请撤诉。2020年1月10日，原告王长海再次诉至本院，要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失，合计469794.34元（不包括被告已支付的医疗费、护理费等费用）。另查，被告公司于2018年1月9日为原告投保了建筑施工企业雇主责任保险，保险期间自2018年1月10日零时起至2018年4月17日二十四时止。本案审理过程中，依原告申请，本院委托鉴定机构南通市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度及“三期”进行评定。2019年10月11日，该院司法鉴定作出通二院司鉴所[2019]临鉴字第248号司法鉴定意见书：1.王长海因摔伤致多发伤，其脊髓损伤遗有双下肢肌力4级伴排尿功能障碍，构成六级伤残；其T12椎体爆裂性骨折伴椎管内骨性占位，构成九级伤残；其L3椎体爆裂性骨折伴椎管内骨性占位，构成九级伤残。2.宜予王长海伤后误工期自受伤日起至伤残评定前一日止，护理期240日（其中二人护理218日、其余一人护理），营养期180日。原告为此支出鉴定费用2431.88元。上述事实，有原被告双方的陈述、南通大学附属医院的入院记录、出院记录，如皋市人民医院的医疗费票据、如皋博爱医院的出院记录、结账清单，医疗费票据、护理费票据，南通二院司法鉴定意见书等证据在卷佐证，可以认定。审理中，被告提供一份落款时间为2017年10月25日原、被告双方签订的临时工劳动合同，载明用工期限自2017年10月25日至2018年6月止，工作内容为施工现场内做零星杂活，计日工资120元/天，按实际考勤天数计量等。对此，原告予以否认，原告表示该合同系事发后为工伤理赔申请准备签订的，并非2017年10月25日签订的。原告为证明其主张，提供被告项目负责人杨荣水出具的结算单一份复印件，以证明被告已支付相关医疗费及护理费。原告陈述单据上的数字及签名均是杨荣水所写，在杨荣水逐一核对原告提供的票据后，将未结算的费用，在结算单复印件上用笔标注方框圈住，予以区别，其中医疗费6615.17元和30元以及1月份护理费4320元未给付。原告解释结算单原件仍由杨荣水保存。原告住院及康复期间的护理人员及护理费用支出标准均征得杨荣水同意，杨荣水结算时也是确认后，才同意支付相关实际已支出费用的。被告质证认为，结算单系复印件，垫付部分医疗费及护理费并收到原告提交的票据，是事实。杨荣水收取这些票据仅仅是为了审核，不存在认可赔偿的说法。本院认为，公民享有生命权、健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案争议焦点：一、本案是否属于法院受理范围？二、原、被告双方责任如何承担？三、原告的合理损失？关于焦点一。本案属于法院受理范围，不适用劳动仲裁前置程序。原告王长海系建筑公司退休职工，其退休后受被告单位雇请，在被告承接的污水处理厂工程项目部工作，双方虽签有临时工劳动合同，但仅是从事零星杂活工作，并非长期稳定工作，双方之间并不符合劳动关系特征。原告王长海退休后，和被告公司设定的用工关系，与劳动关系在当事人的特定性、权利义务内容、适用法律以及处理争议程序等方面存在明显差异，原、被告均未在法定期限内申请认定原告此次受伤为工伤，现原告以雇佣关系为由，向本院提起民事诉讼主张侵权赔偿，于法不悖，本院予以支持。被告辩称应当适用最高人民法院行政审判庭（2010）行他字第10号《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》，以劳动仲裁为前置程序，作为劳动争议案件处理，理由不当，本院不予采纳。关于焦点二。本案中，原告王长海受被告同源公司雇请，在为被告公司提供劳务过程中受伤，事实清楚，本院予以确认。同源公司作为雇主，对雇员负有安全管理义务，其在原告王长海等人进行作业时，施工现场没有落实专人组织协调，负责安全教育和安全管理，未尽足够的安全防护和管理义务，对安全隐患疏忽大意，是事故发生的主要原因，应当承担主要赔偿责任。原告王长海作为施工人员之一，在实际操作过程中，未注意自身安全，与其他人员密切配合协调不够，未尽谨慎防范危险的注意义务，及时发现安全隐患，亦有一定过错，应对自身的损害后果承担相应的责任。对于原告王长海所主张的合理损失，本院依法酌定由被告同源公司应承担85%的赔偿责任，原告其余损失自负。原告提供的2019年1月28日结算单虽系复印件，但该证据与原被告双方的陈述、双方提供的医疗费和护理费票据统计数额及已实际支付医疗费和护理费金额，相互吻合，其真实性本院予以确认。关于焦点三。结合当事人质证意见和本案现有证据，本院认定原告王长海因事故受伤造成的合理损失如下：1、医疗费。原告王长海因本起事故共支出医疗费286846.97元，有医疗费票据及病历资料予以印证，本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告王长海主张6876元（382天*18元/天），于法有据，被告亦无异议，本院予以支持。3、营养费。原告王长海主张1800元（鉴定天数180天*10元/天），于法有据，被告亦无异议，本院照准。4、护理费。原告王长海主张按照鉴定意见240天，其中二人护理218日，一人护理22日，合计计算为458日。因2019年1月27日前合计383日护理费，双方对护理人员及护理费标准均进行过协商，且已实际给付护理人员并结算，亦有相应的护理人员收款凭据佐证，本院酌情予以确认，其他75日的护理费标准，原告主张100元/天，被告无异议，本院照准。关于被告抗辩的2019年7月9日南通华南锦龙物业管理公司开出的项目为医疗服务、护理费1390.5元的票据无法看出期间和标准，应包含在家属护理的75日内，予以扣减，本院予以采纳。综上，本院确认原告护理费损失合计71630元（65520.5元-1390.5元+7500元）。5、误工费。原告王长海主张按照120元/天的标准计算638天，合计76560元，被告对此予以认可，本院照准。6、残疾赔偿金。原告王长海主张参照2018年江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省负担系数标准，按照原告伤残等级，计算残疾赔偿金315281.29元（48654.52元/年×12年×0.54），于法不悖，被告无异议，本院照准。7、精神损害抚慰金。原告主张22000元，本院根据侵权行为所造成的后果、当事人的过错程度及本地平均生活水平等因素，酌情予以支持。8、交通费。原告王长海因事故造成伤情严重，因治疗和康复多次住院及转院，交通费的合理支出，应予以支持。现原告主张5000元，结合原告伤情及必要陪护人员因其就医或转院治疗发生费用的实际因素考虑，本院酌定支持4000元，加上被告实际支出的交通费1500元，有票据为证，本院认定该项损失为5500元。9、鉴定费。因伤情鉴定，原告支出鉴定费用2431.88元，被告支出鉴定费用1200元，有鉴定费发票及检查费发票予以佐证，本院确认鉴定费为3631.88元。综上，除精神损害抚慰金外，原告王长海上述第1-9项的损失合计768126.44元，应由被告同源公司按责85%承担计652907.22元；与精神损害抚慰金22000元，合计被告应赔偿674907.22元，扣除被告同源公司已经垫付的343140.43元，被告还应赔偿331766.79元，原告主张的其余损失自负。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告福建省同源建设工程有限公司赔偿原告王长海医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计674907.22元，减去已经给付的343140.43元，尚应赔偿原告331766.79元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告王长海其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1375元，由原告王长海负担410元，由被告福建省同源建设工程有限公司负965元（被告负担部分已由原告垫付，由被告在履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2750元﹙户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 张学和二〇二〇年四月九日法官助理 宗爱萍书 记 员 杜晓星