河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终161号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司，住所地山西省大同市新建南路83号。 负责人：陆晓军，总经理。 委托诉讼代理人：张杰，河北顺治律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王建春，男，1982年4月1日出生，汉族，住张家口市宣化区。 委托诉讼代理人：史建军，河北纵腾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王飞，男，1975年12月21日出生，汉族，住山西省大同市云冈区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司(以下简称保险公司）因与被上诉人王建春、王飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初2072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人张杰、被上诉人王建春的委托诉讼代理人史建军到庭参加诉讼。被上诉人王飞经本案依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1、原判决认定事实和适用法律错误。原判决认定医疗费17057.58元是错误的，1100元交通费不应认定为医疗费。被上诉人提交的六张医疗费票据共计25957.58元，扣除被上诉人已支付的医疗费10000元后，应为15957.58元。张家口民康道路有限公司开具的的自2019年1月1日住院至2019年1月18日出院用车总费用得救护车运输费显然属于交通费而不应认定为医疗费。本案证据不能证明被上诉人的经常居住地在城镇，残疾赔偿金应当按照2018年度河北省农村居民人均可支配收入14031元计算。原判决认定的误工费过高。原判决认定误工费按照月工资11933元计算，缺乏事实与法律依据，不能成立。原判决认定的误工时间超出了定残日前一天。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，张家口市第二医院住院病历出院医嘱，被上诉人的误工时间不应超过93天。即使被上诉人因伤致残持续误工，其误工时间依法计算最长也不应超过定残日前一天即2019年5月14日共计133天。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，被上诉人误工费应当参照2018年度河北省交通运输业职工年平均工资76366元计算。4、原判决认定营养费3600元，缺乏事实与法律依据。被上诉人主张的营养费依法不应支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条明确规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，被上诉人的住院病历长期医嘱为普食，没有医疗机构关于被上诉人住院期间及出院后需要加强营养的意见，被上诉人主张加强营养与医嘱相悖。鉴定机构不是医疗机构，鉴定机构作出的鉴定意见依法不能应为认定被上诉人需要加强营养及营养时间的根据。5、原判决认定的误工费过高，证据不足。被上诉人父母的被扶养人生活费依法不应支持。本案应按照2018年度河北省农村居民人均年消费支出11383元认定被抚养人生活费。本案证据不能证明被上诉人父母已丧失劳动力能力，北碱台村委会出具的《证明》仅证明被上诉人父母生育两个儿子，不能排除上诉人父母还有女儿。6、一审法院对上诉人关于调取工商银行宣化钢城支行被上诉人2019年1月1日至2019年6月30日的62×××21账户历史交易记录的调查收集证据申请未予准许，明显不当。为了查明被上诉人实际减少的收入，一审法院对上诉人提出的上述调查收集证据申请，依法应予准许。7、被上诉人因本次事故造成的损伤程度不构成伤残，应对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定。综上所述，原判决认定事实和适用法律错误，请上级人民法院依法撤销原判决第一项，予以改判或将本案发回重审。以保障我国法律的正确实施，维护上诉人的合法权益。 王建春辩称，一审判决正确，应维持原判。 王飞未答辩。 王建春向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令二被告赔偿原告医疗费17057.58元（已扣除保险公司垫付的10000元），护理费14400元，营养费3600元，住院伙食补助费510元，残疾赔偿金65994元，鉴定费2200元，被扶养人生活费58636元，精神损害抚慰金3000元，误工费63602元，交通费2000元，拖车费550元，二次手术费10000元，车辆财产损失11370元，合计252919.58元。上述损失被告保险公司在交强险、商业第三者责任险范围内先行赔偿,保险范围外的损失被告王飞承担。2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告双方对本次道路交通事故的发生及责任划分无异议。王飞驾驶的车辆在保险公司投有交强险及商业三者险100万元不计免赔，事故发生在保险期间内。被告方对原告的住院病历、诊断证明书、医疗费票据的真实性无异议。对住院、出院救护车的费用票据无异议。对拖车费票据无异议。对此，原告主张的医疗费17057.58元、住院伙食补助费510元，拖车费550元，上述事实有当事人的陈述及相应证据在卷予以佐证，本院予以确认。 保险公司对司法医学鉴定意见书提出异议，认为合理误工时间应为93天，原告主张160天无法律依据。二次手术费，应该实际发生后主张，护理费过高，鉴定意见不能作为加强营养的根据。原告父母应参照农村居民人均消费性支出计算被扶养人生活费，精神损害抚慰金认可2000元。鉴定意见书是本院根据鉴定程序，组织双方当事人摇号选择具有鉴定资格的鉴定机构进行的鉴定，鉴定意见是鉴定人依据伤者的检查材料通过专业技术得出的结论，具有客观性、科学性的特点，故对鉴定意见书的鉴定意见：十级伤残；医疗终结时间，从受伤之日起至评残前一日止；1人护理3个月；营养期3个月；二次手术费用约壹万元，二次手术的误工期，护理期，营养期均为1个月的鉴定意见确认为有效证据予以采信。本院认为，根据原告提供的误工证明、中国工商银行股份有限公司宣化钢城支行出具的户名王建春工资卡“借记卡账户历史明细清单”及车辆雇主薛晋军的当庭证实，能够证实原告的月工资收入状况，结合当地货运司机的收入水平，原告主张具有一定的合理性，故对误工费63602元予以支持。残疾赔偿金，原告提供结婚证、以配偶张凌艳为买受人签订的诚品幸福城小区商品房买卖合同及辖区居委会出具的居住证明，能够证实其在张家口市宣化区城区居住，应按城镇居民人均年消费性支出计算伤残赔偿金，故对原告主张的残疾赔偿金65994元予以支持。被扶养人生活费，原告长女王韵婷的户口本证实事故发生时其11周岁，原告据此计算被扶养人生活费7744元。原告次女王悦婷的户口本证实事故发生时其6周岁，原告据此计算被扶养人生活费13276元。原告主张被抚养人高胜友（原告父亲63岁)生活费18808元、被抚养人王凤英（原告母亲63岁)生活费18808元，四被扶养人生活费合计58636元，本院予以支持。根据鉴定意见，对护理费14400元，营养费3600元，二次手术费10000元，精神损害抚慰金3000元予以支持。根据原告住院时间、居住地和就医地的距离，酌情认定交通费1200元。鉴定费2200元有鉴定费票据予以证实，本院予以支持。车辆财产损失11370元，有保险公司机动车保险车辆损失情况确认书，本院予以确认。 一审法院认为，王飞驾驶机动车因疏忽大意导致本次交通事故，造成原告受伤，侵犯了原告的健康权，应对原告的实际损失承担全部赔偿责任。因王飞驾驶的车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，故保险公司应在交强险及商业三者险保险限额内赔偿原告各项损失共计252119.58元。原告的全部损失均由保险公司在保险范围内足额赔偿，王飞不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿王建春252119.58元（汇入：中国工商银行宣化支行，户名：王建春，账号：62×××21）；二、驳回王建春其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5094元，减半收取计2547元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担2522元（汇入：中国工商银行宣化支行，户名：王建春，账号：62×××21），由王建春负担25元。 二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人保险公司主张一审认定的医疗费、误工费、被抚养人生活费不当，鉴定结果不正确，但其未提供证据证明其主张，其应承担不利后果。原审根据当事人提供的证据和鉴定结果依法认定医疗费、误工费、被抚养人生活费，该认定正确，予以确认。上诉人的其他上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1288元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  吴义清 审判员  雷 鹏 二〇二〇年四月三日 法官助理王文武 书记员王娟