江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终1350号上诉人（原审原告）：徐建梅,女,1989年11月16日生,汉族,住重庆市江津区。被上诉人（原审被告）：**，男，1989年1月25日生，汉族，住江苏省昆山市。上诉人徐建梅因与被上诉人**追偿权纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初11352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐建梅的上诉请求：撤销一审判决，改判支持徐建梅一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决对遗失的欠条未能查明，将举证责任全部分配给徐建梅不当。二、徐建梅一审后收集到的新证据证明**欠徐建梅十余万元。**二审未作答辩。徐建梅向一审法院起诉请求：1、**返还徐建梅垫付的房屋租金100000元、经营用品费用11345元，合计111345元。2、本案的诉讼费用由**承担。一审法院认定事实：2018年9月1日，**租赁位于昆山市商铺作为“相遇九八咖啡馆”的经营场所。徐建梅为**垫付了咖啡馆的租金100000元及经营用品费用84376元，合计184376元。此后咖啡馆停止经营。徐建梅向**主张归还垫付的款项，**向徐建梅出具了欠条。徐建梅提出欠条已遗失，要求**重新出具欠条，**未同意，双方产生争议。**未再向徐建梅出具欠条。徐建梅于2019年5月29日诉至法院。庭审中，依据转账记录显示，**共计转账支付徐建梅164955.78元，双方一致确认164955.78元中的10062元为**赠予徐建梅的款项，但就剩余154893.78元的性质，双方存在争议。**认为154893.78元是**转账存放在徐建梅处的款项，加上现金支付部分，双方已不存在债务关系。徐建梅认为154893.78元中发生在2018年9月1日之前的转账往来应系双方男女关系期间的赠予，之后转账的款项同意返还**。一审法院认为，徐建梅为**垫付了租金和经营用品费用184376元，**负有偿还义务。**共计转账支付徐建梅164955.78元，其中10062元双方确认为**对徐建梅的赠予，法院不持异议，剩余的154893.78元，**称系存放在徐建梅处的款项，但徐建梅认为2018年9月1日之前的转账款项为赠予，应由徐建梅就此承担举证责任。因**出具的欠条已遗失，无从核实双方结算的具体金额，本案中亦无证据证实154893.78元中2018年9月1日之前的转账系赠予，徐建梅应承担举证不能的后果，该154893.78元应在徐建梅的垫付款中予以扣减。核减154893.78元后，**应再归还徐建梅29482.22元。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决**于判决生效后十日内归还徐建梅垫付款29482.22元。案件受理费2526元，由**承担537元，徐建梅承担1989元。二审经审理查明的事实与一审一致。二审另查明，一审两次庭审中，**认可徐建梅垫付了房租10万元及购买咖啡店经营所需的物品84376元。徐建梅认可收到**支付的款项144800元和10093.78元，其中2018年9月1日前是属于男女关系的赠与，之后**支付的钱是返还房租和购置物品的费用。双方一致确认**另赠予徐建梅10062元。二审中，徐建梅提供了一份2019年12月8日与**的录音材料，录音中徐建梅问：你上面是不是写的是十一万五，你自己想想看。**：房租是十万（下略）后面一万多是你写的，具体是什么东西我已经不记得了，但是欠条我是真没拿。徐建梅：但是你是写了这么个欠条对不对？**：嗯。**否认该录音的真实性，认为没有和徐建梅有过上述交谈。本院认为：徐建梅主张为**垫付了184376元，虽然遗失了欠条无法举证，但**在一审庭审中确认欠款事实，故本院予以认定。**主张向徐建梅支付了164955.78元，徐建梅予以认可，但认为2018年9月1日前是双方男女关系关系之间的赠予，之后才是**的还款。但徐建梅未能提供证据证明2018年9月1日前的赠予事实，**也予以否认，故应由徐建梅承担举证不能的不利后果。综上所述，徐建梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2526元，由上诉人徐建梅负担。本判决为终审判决。审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇二〇年四月二十六日书记员  沈华君法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。