河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终1071号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥西区自强路6号，统一社会信用代码：91130100804433442P。 负责人：王翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁晓丽，河北千山恒业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张磊磊，男，1993年7月17日出生，汉族，住邯郸市魏县。 委托诉讼代理人：栗江利，河北天汉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李学宽，男，1991年2月28日出生，汉族，住石家庄市藁城区。 被上诉人（原审被告）：河北震威土石方工程有限公司，住所地石家庄市桥西区新华西路201号，统一社会信用代码：91130100054011530D。 法定代表人：杨杨，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称人保石家庄分公司）因与被上诉人张磊磊、河北震威土石方工程有限公司（以下简称震威公司）、李学宽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0191民初388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人赔偿误工费32833元，不服判决多承担的金额23821元；2、二审诉讼费出被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院按交通行业标准判决张磊磊误工费错误。一审时张磊磊提交了误工证明，但该部分证据没有纳税证明，没有相应的社保证明，没有银行流水，一审法院不认可张磊磊所提交的证据正确，一审法院按照交通行业标准判决误工费错误。张磊磊驾驶本为C1且没有道路从业资格证书，不应当按交通行业标准计算误工费，凡是上路行驶的驾驶人员最低需具有C1驾本，但并不能说明是交通运输行业，一个行业资格的取得需要由相应的行业颁发行业证书，交通运输业行业证书为道路从业资格证书，而张磊磊的C1驾本并不能说明具备交通运输行业的标准，不应当参照交通运输行业标准计算误工费，应当按服务业标准计算为39947÷365X300=32833元，请二审法院依法认定。 张磊磊答辩称，发生交通事故前是为单位开车，误工期间没有上班没有开工资，工资为六千元每月。虽然张磊磊无法证明近三年的收入，在一审依据张磊磊从事交通运输行业标准计算误工费符合法律规定。但应当按照2019年河北省交通运输业收入标准76366元。 张磊磊向一审法院起诉请求：一、请求依法判决三被告共同赔偿原告后续治疗费6461.11元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费60000元、护理费32000元、交通费500元、鉴定费3338.92元等共计109500.03元；二、被告人保石家庄分公司在交强险责任限额内优先赔偿原告上述损失，不足部分由被告保险公司在第三者责任保险限额内赔偿，仍不足部分由被告李学宽、震威公司负担赔偿责任；三、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年9月29日零时许，被告李学宽驾驶冀Ａ×××××重型自卸货车（车主为被告震威公司）在石家庄高新区交口与原告张磊磊驾驶的冀Ｄ×××××厢式货车发生碰撞，造成冀Ｄ×××××厢式货车（车主为王喜军）受损、原告张磊磊受伤的交通事故。石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队作出《交通事故认定书》，认定李学宽负全责，张磊磊无责。事故发生后，原告张磊磊于2016年9月29日至2016年10月15日在石家庄市第三医院住院治疗，共住院16天，诊断为：左股骨中段粉碎性开放性骨折，右胫腓骨中下段开放性骨折；左眉部、左大腿、右小腿皮肤裂伤。长期医嘱单显示：普食、陪床一人。出院医嘱显示：注意休息，患肢适度功能锻炼。诊断证明显示：住院期间加强营养、陪护一人，出院后建议休息一个月，门诊复查，不适随诊。该次住院产生的医疗费，被告人保石家庄分公司已经支付完毕。 2018年9月28日至2018年10月9日，原告张磊磊到魏县中医院行内固定物取出术，住院11天，产生医疗费6461.11元。长期医嘱单显示：普食。出院医嘱：定期门诊复查。 在审理过程中，原告张磊磊申请对误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，河北医科大学第一医院司法鉴定中心于2019年5月8日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为张磊磊的误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日。张磊磊的损伤尚不构成残疾。 另查明：1、牌号为冀Ａ×××××重型自卸货车的肇事车辆在被告人保石家庄分公司投保交强险和商业三者险（100万元）及不计免赔，事故发生在保险期间内。被告人保石家庄分公司已在交强险限额内赔付12000元，在商业三者险限额内赔付82750.26元。2、庭审中，原告张磊磊认可其按照交通运输业标准计算误工损失，主张由其父张书华一人护理并提供户口本、营业执照、护理证明、张书华的驾驶证及营运资格证。被告人保石家庄分公司不认可鉴定结论、不认可原告张磊磊及护理人员的劳动关系。以上事实，有交通事故认定书、医疗费票据、民事判决书、鉴定意见书、户口本、驾驶证、误工证明、护理证明、营运资格证及庭审笔录等证据在案所证实。 一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利及其他合法权益受法律保护。原告张磊磊在交通事故中受伤，其产生的损失应由侵权人进行赔偿。因肇事车辆在被告人保石家庄分公司投保交强险和商业三者险，故原告张磊磊因事故产生的损失由被告人保石家庄分公司在保险限额内进行赔偿。原告张磊磊主张的损失，本院认定如下：1、医疗费6461.11元、住院伙食补助费2700元，被告人保石家庄分公司均无异议，本院均予确认；2、营养费2700元，营养期90天，以每天30元计；3、误工费56654元，误工期300天，对张磊磊按照河北省2018年度交通运输业年平均工资标准计算：68929%365*300=56654元；4、护理费22662元，护理期120天，护理人员张书华，按照河北省2018年度交通运输业年平均工资标准计算：68929%365*120=22662元；5、交通费，因原告未提交证据，本院酌定500元，以上共计91677.11元。上述损失，由被告人保石家庄分公司在第三者商业险限额范围内对原告进行赔偿。鉴定费3216.52元，其中伤残评定费1500元，因原告不构成伤残，该1500元由原告自行承担，余额1716.52元因不属保险赔付范围，应由侵权人承担。因被告李学宽系被告震威公司雇佣的司机，事故发生在履行职务期间，故该1716.52元，应由被告震威公司进行赔偿。被告李学宽、震威公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险保险限额内赔偿原告张磊磊损失共计91677.11元；二、被告河北震威土石方工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张磊磊鉴定费1716.52元；三、驳回原告张磊磊的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，经审理查明的事实与一审查明无异。 本院认为，本案系李学宽驾驶的自卸货车与张磊磊驾驶的货车相撞造成车辆受损、张磊磊受伤而引发的的交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉理由、被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：一审法院按照交通运输行业标准计算张磊磊的误工费是否正确。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。张磊磊为了证明其误工损失，提交了河北喆航机电设备安装工程有限公司营业执照、劳动合同书、误工证明。河北喆航机电设备安装工程有限公司营业范围包括“电梯及配件安装、销售及售后服务”。张磊磊主张月工资6000元，无其他证据予以佐证，本院不予采信。但考虑到张磊磊从事电梯设备安装工作，误工标准可按照相近的制造业标准来计算65622÷365×300=53935元。故一审法院按照交通运输运输业来计算无事实与证据支持，本院依法予以纠正。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的上诉请求成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0191民初388号民事判决第二、三项； 二、撤销河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0191民初388号民事判决第一项； 三、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险保险限额内赔偿张磊磊损失共计88958.11元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2490元，由张磊磊承担366元，河北震威土石方工程有限公司承担2124元。二审案件受理费2490元，由张磊磊承担996元，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司承担1494元。 本判决为终审判决。 审判长  王淑芳 审判员  张 楠 审判员  卢 亮 二〇二〇年四月七日 法官助理任晓刚 书记员王雅惠