青海省海东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青02民终132号 上诉人（原审被告）：董某1，青海省玛沁县人，现住海东市。 委托诉讼代理人：贾某，青海普兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董某2。 原审被告：巴某，青海省玛沁县人。 上诉人董某1因与被上诉人董某2、原审被告巴某民间借贷纠纷一案，不服青海省海东市平安区人民法院（2019）青0221民初682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，并于2020年4月13日公开开庭进行了审理。上诉人董某1及其委托诉讼代理人贾某，被上诉人董某2、原审被告巴某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人董某1上诉请求：1.依法撤销海东市平安区人民法院（2019）青0221民初682号民事判决，并改判驳回被上诉人董某2一审的诉讼请求；2.案件受理费由巴某承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。对于第一笔借款10万元，原审被告巴某一审时已说明该借款并非用于家庭共同经营，因此上诉人不应当承担相应的责任；对于第二笔借款3万元，借条形成时间与事实严重不符，上诉人因交通事故受伤发生于2015年6月，而借条形成时间是2016年7月1日；2.上诉人认为本案系虚假诉讼，借贷双方对于款项支付方式说法不一，一审期间上诉人要求对借条形成时间申请鉴定，但原审被告巴某故意躲避，不愿提供自己的书写字体字样，且上诉人与原审被告巴某离婚时并未提及本案所涉借款，有悖常理，因此，上诉人认为借款事实是不存在的。 被上诉人董某2辩称，10万元是存折里的钱，我到信用社取上后打到巴某的卡里了。我最开始不认识巴某，后来在电信公司这边干活认识的他，当时8.5万元是我存折里的钱，我到瞿昙信用社取的钱直接打到他的卡里了，卡号我记不清了，时间我也记不清了，巴某给我打了条子。我自己垫了1.5万元，共10万元。后面我继续借了巴某3万元，时间我不记得了，是上诉人发生车祸后巴某给我打电话借钱，钱到底是从卡里取的还是现金我忘记了。借条是巴某写的，还款时间的约定我想不起来了。10万元的还款时间约定一年后还，对数额、时间及还款方式都有约定。 原审被告巴某辩称，10万元是我和上诉人没离婚的时候包揽工程借的钱，虽然现在离婚了，但应该由我们两个人共同承担。借条鉴定我没有躲避，我不知道司法鉴定这个事情，不能认为是虚假诉讼。原先10万元和3万元的借条实际是我2018年离婚后补的条子，不是2015年3月5日打的条子，董某2说条子丢掉了，3万元原来没有打条子，这两个条子是一起补上的。现在董某2说原来的条子找到了。 原审原告董某2向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令二被告偿还本借款本金13万元，利息52400元，合计182400元。 一审法院认定事实：2015年3月5日，被告巴某以承包工程周转资金为由，向原告借款10万元，并承诺承担1％的利息。2016年因被告董某1发生车祸，被告巴某又于2016年7月1日向原告借款3万元，用于支付相关医疗费等费用，但该借款未约定利息。被告巴某两次借款均给原告董某2打了借条。2018年4月，被告巴某与被告董某1因感情不和离婚，离婚时对该两笔债务并未进行处理。另查明2015年1月5日原告董某2向被告巴某汇款85000元。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人行使权利履行义务，应当遵循诚实信用原则，全面履行合同约定的义务，本案中被告巴某向原告出具的借条是其真实意思表示，且有汇款凭证予以佐证，不违反法律禁止性规定，合法有效。原告向被告借款13万元，被告未偿还借款，原告请求被告偿还借款的诉讼请求合理合法，一审法院予以支持。原告董某2与被告巴某在10万元借款时约定1％的利息，利息计算从2015年3月5日至2018年12月3日，共计44000元（100000元×44个月×1％），不违反法律规定，一审法院予以支持。原告请求被告支付3万元借款的1％利息的诉讼请求，因双方没有约定，于法无据，一审法院不予支持。原告董某2要求二被告共同承担还款的诉讼请求因两笔借款均发生在夫妻关系存续期间，且用于家庭生产经营及被告董某1车祸费用的支付，故对该项诉讼请求一审法院予以支持。被告董某1辩称对该两笔借款不知情，且交通事故发生在2015年6月，借条是在2016年7月1日所写，与时间不符，不应当承担还款责任的辩解理由不能成立，一审法院不予采纳。被告董某1向一审法院申请，委托司法鉴定机构对原告董某2诉被告巴某、董某1民间借贷纠纷一案中的借据文书形成时间进行司法鉴定。青海省高级人民法院司法技术室于2019年9月18日致函我院，我室采集鉴定材料期间，由于当事人无法提供被告巴某书写字体字样，且无法联系巴某现场书写，故参照《最高人民法院〈对外委托鉴定评估、拍卖等工作管理规定〉》第四十条第一项“无法获取必要材料”的规定终结鉴定。最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条规定：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人已属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。判决：被告巴某、董某1于判决生效之日起15日内向原告董某2给付借款本金130000元，利息44000元，两项合计174000元。案件受理费3948元，由被告巴某、董某1负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，被上诉人董某2当庭提交一份证据：2015年3月5日巴某向董某2借款10万元的借条，证明该借条是10万元借款的原始借条，借款事实确实存在。上诉人董某1认为该案三次庭审中董某2对现提交的借条只字未提，不予质证。本院认为，一审期间上诉人董某1申请对巴某出具给董某2的两份借条形成时间进行司法鉴定，但原审被告巴某未提供其书写字迹样本，该情形属不正当放弃权利。故对该借条的证明效力，本院不予认定。 经审理查明，原审被告巴某与上诉人董某1在2018年5月7日经平安区人民法院调解协议离婚，且对财产分割及债务问题一并处理。 本院认为，本案的争议焦点为：原审被告巴某与被上诉人董某2之间的借贷关系是否成立并生效以及在此前提之下上诉人董某1是否负有还款义务。根据民事诉讼证据规则规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人，对合同订立和生效的事实承担举证责任，同时，根据《中华人民共和国合同法》规定，自然人之间的借贷合同，自出借人提供借款时生效。故，被上诉人董某2主张其与原审被告巴某之间存在有效的借款合同关系，其应就双方之间存在借款合意以及涉案借款已实际交付的事实承担举证责任。现被上诉人董某2提供的借条只能证明其与原审被告巴某之间存在借款的合意。 首先，董某2在本案中虽表示向巴某主张还款，但巴某辩称涉案借款用于夫妻婚姻关系存续期间的共同生活，应由夫妻共同偿还，事实上，经审理查明，巴某与董某1在2018年5月7日经平安区人民法院调解协议离婚，且对财产分割及债务问题一并处理，现涉案借款时间为2014年-2015年期间，故巴某自认债务缺乏合理性，上述事实和行为足以对巴某相关陈述的客观真实性产生怀疑，故，基于以上原因，董某2仍需就其与巴某之间借贷关系成立并生效的事实承担相应的举证义务。关于借款交付，董某2第一次庭审时主张从自己的8个银行卡上的存款出借给了巴某。第二次庭审时又称其卡上余额只有8.5万元，现金1.5万元，共计10万元以转账形式出借给巴某。另，涉案借款3万元在第一次庭审时董某2称以微信转账方式给付巴某。庭后，在询问笔录中又陈述3万元是巴某从其卡中支取的。 其次，董某2自述借款的来源为自己名下8张银行卡上的存款，以证明其具有相应的现金的出借能力，但经法院依职权调查查明，董某2提供的两个银行卡却显示在2014年至2015年期间无任何交易记录。而其提供的现有证据亦未能证明涉案借款的交付事实以及本人的资金出借能力，其陈述的借款过程前后互相矛盾，也明显不符合常理，故应承担举证不能的法律后果。 综上所述，仅凭借据不能认定董某2所诉的借款已真实发生，其诉讼请求缺乏依据，一审法院认定事实有误，应予纠正。至于巴某个人对涉案借款的认可，因其与董某2之间，对此并无争议，其可自行向董某2清偿，法院对此不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条规定，判决如下： 一、撤销青海省海东市平安区人民法院（2019）青0221民初682号民事判决； 二、驳回被上诉人董某2的诉讼请求。 一审案件受理费3498元、二审案件受理费3498元，均由被上诉人董某2负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冯明明 审 判 员 仙艳荣 审 判 员 贾 新 二〇二〇年四月二十六日 法官助理 白 莉 书 记 员 陈占业