辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终3451号上诉人（一审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地：沈阳市于洪区于洪乡西和平村。法定代表人：许玉娟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：彭皓、吴梦寒，北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张明哲，男，1991年1月1日出生，汉族，住：北票市。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人张明哲劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初字16660号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：撤销一审判决，不向被上诉人支付经济补偿金、带薪年假工资、失业保险金或将本案发回重审。本案一审和二审的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人张明哲答辩称：同意一审判决。张明哲向一审法院起诉请求：1、请求判令沈阳盈好机械有限公司支付张明哲解除劳动合同经济补偿金38137.97元；2、请求判令沈阳盈好机械有限公司支付张明哲带薪年假工资3506.93元；3、请求判令沈阳盈好机械有限公司赔偿张明哲失业金损失22806元；4、判令沈阳盈好机械有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：张明哲于2010年10月26日入职沈阳盈好机械有限公司工作。张明哲在职期间，已享受2018年带薪年休假5天，已享受2019年带薪年休假2天。张明哲入职以来，沈阳盈好机械有限公司未为张明哲缴纳失业保险。张明哲离职前十二个月平均工资为4035.94元。张明哲2019年月平均工资为3855.29元。2019年8月16日，张明哲向沈阳盈好机械有限公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，以沈阳盈好机械有限公司未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险、未享受带薪年休假待遇为由，与沈阳盈好机械有限公司解除劳动关系。沈阳盈好机械有限公司对于张明哲所述的入职时间及解除劳动关系时间均予以认可。另查明，2019年8月19日，张明哲向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求沈阳盈好机械有限公司向其支付年休假工资、经济补偿金、失业金损失。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月19日作出沈于劳人不字[2019]998号不予受理通知书，对张明哲请求不予受理。张明哲不服该不予受理通知书，于2019年8月21日来院诉讼。庭审中，沈阳盈好机械有限公司提交了两份与张明哲签订的《劳动合同》，分别是：2010年11月1日签署的，劳动期限从2010年11月1日至2016年12月31日的劳动合同；2017年1月1日签署的，劳动期限从2017年1月1日至2019年12月31日的劳动合同。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。张明哲在沈阳盈好机械有限公司处工作，沈阳盈好机械有限公司应依法为张明哲足额缴纳各项社会保险。现沈阳盈好机械有限公司未依法为张明哲足额缴纳各项社会保险，张明哲主张解除劳动合同，于法有据。关于沈阳盈好机械有限公司主张的张明哲解除劳动关系的理由已过诉讼时效的问题。用人单位缴纳社会保险费是其法定的义务，不履行法定义务是要受到相应的处罚。张明哲以此作为沈阳盈好机械有限公司违法的理由要求解除劳动合同，不宜适用诉讼时效的规定。依据《劳动保障监察条例》第二十条规定了违反劳动保障法律、法规或者规章行为的处罚期限，其中规定，违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算。因此，沈阳盈好机械有限公司的行为系未按照法律规定给张明哲缴纳社会保险，故张明哲可以解除劳动合同。现沈阳盈好机械有限公司认可张明哲所述的入职时间、离职时间，因此该院认定张明哲、沈阳盈好机械有限公司的劳动合同关系起止时间为2010年10月26日至2019年8月16日。关于张明哲离职前十二个月平均工资及2019年平均工资计算标准问题。因张明哲提供了银行流水，沈阳盈好机械有限公司仅提供了未加盖任何公章的制作表格，因此应以张明哲提供的银行流水为准，但张明哲提供的银行流水的截至时间为2019年6月，所以张明哲2019年7月、8月的工资以沈阳盈好机械有限公司主张的数额为准，即张明哲离职前十二个月平均工资为4035.94元，张明哲2019年月平均工资为3855.29元。关于张明哲主张的解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，张明哲于2010年10月26日入职，沈阳盈好机械有限公司提供了与张明哲签订的劳动合同书，且未提供为张明哲缴纳社会保险的证据。因沈阳盈好机械有限公司未依法足额给张明哲缴纳社会保险，张明哲以该理由向沈阳盈好机械有限公司邮寄了《解除劳动关系通知书》提出解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定,沈阳盈好机械有限公司应支付张明哲经济补偿金。张明哲于2010年10月26日入职，2019年8月16日张明哲、沈阳盈好机械有限公司解除劳动关系，张明哲在沈阳盈好机械有限公司工作8年零9个月，沈阳盈好机械有限公司应支付张明哲9个月工资的经济补偿金，共计36323.46元（4035.94元×9个月）。关于张明哲主张失业金损失问题。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金；累计缴费时间满５年不足10年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。本案中，张明哲在沈阳盈好机械有限公司工作8年零9个月，张明哲系沈阳盈好机械有限公司被迫解除劳动合同，属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业金的条件。鉴于沈阳盈好机械有限公司未按时给张明哲缴纳失业保险，亦未给张明哲办理失业金领取手续，故沈阳盈好机械有限公司应赔偿张明哲16个月的失业金损失。参照沈阳市人力资源和社会保障局、沈阳市财政局沈人社发[2019]69号《沈阳市人力资源和社会保障局沈阳市财政局关于调整沈阳市失业保险金标准的通知》中的失业金标准，即1539元/月计算，故沈阳盈好机械有限公司应赔偿张明哲失业金损失24624元（1539元×16个月），现张明哲主张22806元，未超过合理范围，该院支持张明哲的该项请求22806元。关于张明哲主张未休年假工资问题。由于带薪年休假属用人单位的福利待遇，该院保护张明哲申请仲裁当年和前一年的未休年假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，张明哲于2010年10月26日入职，2019年8月16日离职，鉴于张明哲未能提供此前已有工作经历的证明，故张明哲工作未满十年，应享受带薪年休假天数为5天。对于张明哲主张2018年带薪年休假工资部分，沈阳盈好机械有限公司已经提供证据证明张明哲在该年度已休假5天，张明哲未提供证据反驳沈阳盈好机械有限公司主张，因此张明哲2018年已享受带薪年休假5天，故张明哲的该部分主张该院不予支持。对于2019年带薪年休假工资部分，张明哲系2019年8月16日与沈阳盈好机械有限公司解除劳动合同，经核算，张明哲2019年应享受带薪年休假3天，沈阳盈好机械有限公司已经提供证据证明张明哲在该年度已休假2天，张明哲未提供证据反驳被告主张，据此应认定张明哲在2019年度未享受1天带薪年休假，故沈阳盈好机械有限公司应支付张明哲未休年假工资为354.51元（3855.29元÷21.75天×1天×200%）。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《辽宁省失业保险条例》第十七条之规定，判决如下：一、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付张明哲解除劳动合同经济补偿金36323.46元；二、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付张明哲失业金损失22806元；三、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付张明哲未休年假工资354.51元；四、驳回张明哲其他诉讼请求。如果沈阳盈好机械有限公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提供被上诉人的打卡记录一份，证明被上诉人以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同没有履行事先通知义务。被上诉人质证意见为：上诉人提交的证据不属于新证据且是复印件，我方通过邮寄方式履行了通知义务。本院对该份证据不予采信。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，在二审审理过程中，上诉人沈阳盈好机械有限公司于2020年4月13日向本院申请撤回关于失业金和年假工资的上诉请求，是沈阳盈好机械有限公司的真实意思表示，不违反法律规定，本院予以准许。关于上诉人主张不支付被上诉人经济补偿金的上诉请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定：劳动者依照劳动合同法第三十八条规定提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因上诉人未依法足额给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人以此为由与上诉人解除劳动关系，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。故上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇二〇年四月十五日法官助理杨多多书记员谢媛