湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1021民初648号原告(执行案外人)：郴州鸿嘉房地产开发有限公司，住所地：湖南省郴州市五岭大道89号开发区招商大楼632、633号。法定代表人：李淑林，该公司董事长。委托诉讼代理人：方亚平，男，郴州市北湖区蓝剑法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告（申请执行人）：周小松，男，1975年2月1日出生，汉族，湖南省桂阳县人，住桂阳县。原告郴州鸿嘉房地产开发有限公司（以下简称鸿嘉房产）与被告周小松执行参与分配方案异议之诉一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿嘉房产的委托诉讼代理人方亚平、被告周小松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿嘉房产向本院提出诉讼请求：1、调整鸿嘉房产在分配方案中的参与分配比例为50:50；2、在原分配方案的基础上，增加鸿嘉房产在分配方案中的可分配金额97203元（59297.8÷2-199250）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：桂阳法院（2020）湘1021执异3号执行裁定书裁定驳回原告异议请求，缺乏事实和法律依据。彭妹环因购买原告开发的位于燕泉路燕泉福邸1605号商品房一套，经原告提供银行贷款担保，后彭妹环向中国银行的贷款一直未还，郴州市北湖区人民法院判决原告承担连带担保责任，并扣划原告的银行存款423608元，之后原告向北湖区人民法院提起追偿权诉讼，北湖区人民法院作出（2017）湘1020民初3020号生效民事判决书，判决彭妹环偿还鸿嘉房产394967.27元。2018年3月6日桂阳县人民法院恢复对被告周小松诉彭妹环民间借贷纠纷一案的执行后，拍卖了彭妹环名下位于燕泉路燕泉福邸1605号房产，拍卖所得款项为654477.8元，扣除所有应当支付的款项后，剩余592907.8元用于分配。2019年12月5日，桂阳县人民法院下发了“执行财产分配方案”，原告提出分配方案异议，被告作为申请执行人收到异议后，对异议提出反对意见。原告认为该分配方案不合理、不合法，应当予以修正，分配方案中优先拿出全案标的可供分配财产中的百分之二十供被告领取，明显违法，被告并不享有优先受偿权，而在该分配方案中确定的分配比例也是以被告享有57.99%，原告享有42.01%，违反了《最高人民法院关于执行工作若干问题的规定》第十一条90项的规定，我国执行制度实行参与分配的平均主义原则，不论查封措施之先后或者执行申请之先后，一律以债权数额按比例受偿，全体债权人公平受偿，体现公平与效率的司法追求目标。原告特向法院提起执行异议之诉，请求判如诉请。被告周小松辩称，坚持按桂阳县人民法院制作的执行财产分配方案进行分配。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审审查，当事人提交的证据均具有真实性、合法性、关联性，能作为本案定案的依据，本院依法予以确认并在卷佐证。本院查明，周小松曾向本院申请诉前财产保全，请求查封彭妹环名下位于燕泉路燕泉福邸的1605号房产（合同编号：200901141605），并为此提供了相应担保，本院依法作出民事裁定书对上述房产采取了保全措施，后周小松起诉至本院，本院于2014年7月18日就周小松诉彭妹环民间借贷纠纷一案作出（2014）桂阳法民初字第639号民事判决书，判决“被告彭妹环于本判决生效后十日内偿还原告周小松借款本金200000元及利息，利息从2013年1月8日起计算至债务履行完毕之日止，月利率按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算”。2018年1月23日，湖南省郴州市北湖区人民法院就原告鸿嘉房产诉被告彭妹环、第三人中国银行股份有限公司郴州市燕泉广场支行追偿权纠纷一案作出（2017）湘1002民初3020号民事判决书，判决“被告彭妹环偿还原告郴州鸿嘉房地产开发有限公司394967.23元，该款限被告彭妹环于本判决生效之日起十日内付清”。后周小松与彭妹环民间借贷纠纷一案进入执行阶段后，本院依法对被执行人彭妹环名下位于燕泉路燕泉福邸的1605号房产（合同编号：200901141605）进行了拍卖，拍卖所得价款为654477.8元，原告鸿嘉房产依据已生效的（2017）湘1002民初3020号民事判决书向本院申请参与执行分配。2019年12月5日，本院制作了《湖南省桂阳县人民法院执行财产分配方案》，方案明确在扣除评估费、公告费等费用后，在剩余可供分配的592907.8元中，酌情先拿出20%供申请执行人周小松领取，余款474326.24元由周小松、鸿嘉房产按债权比例予以分配，具体为：周小松参与分配金额为584813.33元，分配比例为57.99%，分配金额为275075元；鸿嘉房产参与分配金额为423608元，分配比例为42.01%，分配金额为199250元。原告鸿嘉房产不服，向本院提出执行异议，本院经审理后认为，鸿嘉房产提出的异议申请，系对本院作出的（2018）湘1021执恢77号《湖南省桂阳县人民法院执行财产分配方案》中保留款项以及参与分配金额的异议，根据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十六条之规定，本院依法通知周小松、彭妹环，彭妹环因下落不明未对该案提出反对意见，周小松明确表示反对鸿嘉房产所提执行异议申请，遂于2020年1月17日作出（2020）湘1021执异3号执行裁定书，裁定“驳回郴州鸿嘉房地产开发有限公司的异议请求”，原告对此不服，向本院提起此次执行异议之诉。本院认为，首先，从程序上来看，就涉案纠纷原告此次系第二次起诉，但前次诉讼并非本次诉讼的必经程序，故原告的起诉程序上存有瑕疵，但为减少当事人的诉累，提升司法效率，本院予以继续审理。其次，从实体上来看，本案系执行参与分配方案异议之诉，本案争议焦点为被告周小松是否可先行领取20%的可供分配款项的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条之规定，“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿”，该规定虽然没有明确规定例外情况，但也突破了原来的一律按照比例分配的规定，而对申请财产保全的债权人予以适当优待，有利于实现财产保全制度的目的，在我国司法实践中亦有不少地区高院出台相关意见，支持首先采取财产保全的债权人，在参与财产变价所得价款分配时可以适当多分。本案中，原、被告对彭妹环的债权皆为普通债权，但被告周小松系申请财产保全的债权人，此次参与分配款项系拍卖被保全财产的所得价款，故本院按照司法操作惯例对申请财产保全的债权人周小松予以适当多分20%并无不当，况且原告诉请按50:50比例参与分配，于法无据。综上，对原告的诉讼请求，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百一十条，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十六条的规定，判决如下：驳回原告郴州鸿嘉房地产开发有限公司的诉讼请求。本案案件受理费2310元，减半收取1155元，由原告郴州鸿嘉房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  龙 琼人民陪审员  朱俊宣人民陪审员  李爱国二〇二〇年四月十六日法官助理洪美丽书记员雷伟燕附法律条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。2.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。3.《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十六条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存。