广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终2312号上诉人（原审被告）：中国十五冶金建设集团有限公司。住所地：湖北省黄石市西塞山区*******。统一社会信用代码为914***********461L。法定代表人：喻振贤，总经理。委托诉讼代理人：胡焱平，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：周静，广东红棉律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：白宗义，男，汉族，1950年12月2日出生，住河南省鹿邑县**************，公民身份号码为412************814。被上诉人（原审原告）：白宗芝，男，汉族，1954年9月4日出生，住河南省鹿邑县*************，公民身份号码为412************813。被上诉人（原审原告）：白素云，女，汉族，1963年4月10日出生，住河南省商丘市睢阳区********，公民身份号码为412************940。被上诉人（原审原告）：白宗党，男，汉族，1970年1月21日出生，住河南省鹿邑县*************，公民身份号码：412************814。四被上诉人的共同委托诉讼代理人：蔡金刚，广东汉章律师事务所律师。上诉人中国十五冶金建设集团有限公司（以下简称十五冶金公司）因与被上诉人白宗义、白宗芝、白素云、白宗党（以下简称白宗义等四人）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初13945号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。白宗义等四人向一审法院起诉请求：1.十五冶金公司向白宗义等四人支付一次性工亡补助金727920元、丧葬补助金50000元、医疗费36412元，合计814332元；2.十五冶金公司负担本案的诉讼费用。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第三十五条、第五十五条，人力资源和社会保障部令第13号《实施若干规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、十五冶金公司在判决生效之日起七天内向白宗义、白宗芝、白素云、白宗党支付一次性工亡补助金623900元、医疗费36412元；二、驳回白宗义、白宗芝、白素云、白宗党的其他诉讼请求；三、驳回十五冶金公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。本案一审受理费10元（白宗义等四人已预交5元，十五冶金公司已预交5元），由十五冶金公司承担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初13945号民事判决。十五冶金公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回白宗义等四人的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由白宗义等四人负担。事实与理由：（一）十五冶金公司与白容之间不存在劳动关系，也不应该对白容承担用工主体责任。1.十五冶金公司与白容是否存在劳动关系至今未经仲裁前置程序。白宗义等四人于2017年2月14日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认白容与十五冶金公司南方分公司存在劳动关系，但该申请被仲裁裁决书驳回，至今未申请确认白容与十五冶金公司存在劳动关系。2.至今未有判决判令十五冶金公司对白容承担用工主体责任。广州市天河区人民法院在判决中名为分析，实为判决十五冶金公司承担白容受到的人身损害用工主体责任是错误的。广州市中级人民法院没有依法改判也属于事实认定不清。白宗义等四人申请仲裁和起诉均没有要求十五冶金公司承担白容的用工主体责任，广州市天河区人民法院超越了请求的范围，侵害了十五冶金公司的合法权益。十五冶金公司已经将整个项目劳务分包给了东莞市金润建筑劳务分包有限公司，属于合法分包，至于东莞市金润建筑劳务分包有限公司有无分包或转包，十五冶金公司不清楚。既然白宗义等四人主张白容是白克威招用的，白克威是包工头，白克威又是白容的侄子，其完全可以提供其承包水电安装工程的证据，其应当承担举证不能的责任。3.东莞市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书有误。该局不予核查便认定十五冶金公司对东莞市中堂镇富盈公馆项目工地的施工人白容受到的人身损害承担用工主体责任，属于错误。（二）白容所发生受伤事故并不属于工伤，即使属于工伤也应该由其用工主体承担责任。1.我方负责施工的中堂工地当晚不存在加班。我方提交的《夜间值班表》、《情况说明》显示，2016年7月9日夜间，东莞市中堂镇富盈公馆项目水电班没有员工加班。白宗义等四人也没有证据证实白容是在当晚加班回家途中遭遇交通事故，应承担举证不能的责任。2.即使白容所发生的受伤属于工伤，也应该由其用工主体承担责任。我方不是白容的用工主体，不应对白容的工伤事故承担责任。3.一审判决对白容的死因、重复主张医疗费等关键问题予以回避。白容在东莞市中堂医院治疗后办理了出院手续，没有转院手续，之后到鹿邑县*****卫生院入院治疗，于2016年8月8日出院，出院后，白容没有再次入院，但鹿邑县*****卫生院却于2016年8月10日出具《诊断证明书》，病历摘要诊断白容死亡。《诊断证明书》属于虚假证据，因为白容已经出院，不会出现病历摘要等内容。没有法定机构对白容进行尸检，没有证据证明其遭遇交通事故医治无效死亡。另外，白宗义等四人主张的医疗费已经在另案中主张，一审法院判决支付医疗费也是错误的。综上所述，请求二审法院依法改判。被上诉人白宗义等四人未向本院提交答辩意见。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对十五冶金公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：十五冶金公司应否承担向死者白容的家属支付工伤保险待遇的责任。承担用工主体责任与构成劳动关系是两种不同的法律概念，承担用工主体责任并不意味着形成了劳动关系。发包方与不具备用工主体资格的组织或自然人招用的劳动者之间不存在劳动关系。劳动者并不接受发包方的管理、指挥和监督，发包方亦不向劳动者支付工资报酬，不符合劳动关系的基本特征。劳动保障行政部门已经认定，白容因该次交通事故受到的伤害属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。该工伤行政确认非经法定程序撤销或变更，均应予以采信。本案中，白容于2015年5月由白克威安排进入东莞市中堂镇富盈公馆项目从事水电安装工作。十五冶金公司为该项目的总承包方。2016年7月9日23时45分许，白容下班回工人居住地，骑自行车途经东莞市*************时，与一辆重型半挂牵引车发生碰撞，导致头部和胸部受伤，后经医治无效死亡。根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位”和人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”的规定，白容在下班途中发生非本人主要责任的交通事故受到伤害，已被认定（或视同）为工伤。由于白克威不具备用人单位资格，在无相反证据的情况下，应由具备用工主体资格的承包单位十五冶金公司承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。因白容未购买工伤保险，社会保险基金不承担支付工伤保险待遇的责任。一审法院判令十五冶金公司承担工伤保险责任，向白容的家属支付工伤保险待遇，并无不当，本院予以支持。一审判决依据《广东省工伤保险条例》的规定，计算出白容家属应得的一次性工亡补助金为623900元，扣减掉已在交通事故责任纠纷案件中得到赔付的医疗费64618.5元，白容家属还有权主张剩余的医疗费损失36412元（101030.83元-64618.5元）。一审判决计算正确，本院予以支持。另外，十五冶金公司提出河南省鹿邑县*****卫生院出具的《诊断证明书》属于虚假证据，白容没有入院治疗而该院出具死亡诊断证明与事实不符，以及白容的死亡与交通事故无关的问题，仅系其单方推测，未能举出反驳证据，本院不予采纳。本案中，白容于2016年7月9日夜间发生交通事故，于同年7月10日至8月1日入在东莞市中堂医院住院治疗，于同年8月2日至8月8日入鹿邑县*****卫生院住院治疗，于同年8月9日死亡。可以看出，白容系因交通事故受伤而住院，其住院治疗与死亡结果具有关联性，在无相反证据推翻的情况下，应当认定白容的死亡与发生交通事故具有因果关系。综上所述，十五冶金公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定及前述援引法律、法规，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中国十五冶金建设集团有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年四月二十八日书记员  卢淑霞附录相关法律：《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位。《关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。