湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂05刑终1号原公诉机关湖北省宜昌市伍家岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）汪媛玮，女，1990年6月20日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地湖北省宜都市，住湖北省宜昌市伍家岗区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年9月13日被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年9月26日，经宜昌市三峡坝区人民检察院批准逮捕，次日由宜昌市公安局高新技术产业开发区分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人朱国辉，湖北三立律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周锐，男，1997年10月12日出生，汉族，中专文化，户籍地重庆市垫江县，住宜昌市猇亭区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月9日被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月17日，经宜昌市三峡坝区人民检察院批准逮捕，次日由宜昌市公安局高新技术产业开发区分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人杨默，湖北三峡律师事务所律师。辩护人黄敏，湖北三峡律师事务所律师。湖北省宜昌市伍家岗区人民法院审理宜昌市伍家岗区人民检察院以宜伍检刑诉﹝2019﹞164号起诉书指控被告人汪媛玮、周锐犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月4日作出（2019）鄂0503刑初169号刑事判决，原审被告人汪媛玮、周锐不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖北省宜昌市伍家岗区人民法院认定，2018年9月初，郑某向公安机关反映，其通过同学周锐得知，宜昌市伍家岗区万达广场B座2515室汪媛玮持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），毒品在其家中，接到线索后，公安机关安排郑某以代为购买毒品名义接触汪媛玮。2018年9月2日至3日，被告人汪媛玮通过被告人周锐与郑某取得联系，双方谈定，由郑某以每克280元的价格向汪媛玮购买20克甲基苯丙胺，以每颗35元的价格向汪媛玮购买200颗甲基苯丙胺片剂。同年9月3日22时许，周锐带郑某至汪媛玮在宜昌市伍家岗区的住处，向汪媛玮购买事先谈定价格的20克甲基苯丙胺和200颗甲基苯丙胺片剂,三人在汪媛玮住处内对所购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂进行分装后，汪媛玮手持毒品与周锐、郑某行至宜昌市伍家岗区，被公安民警抓获。民警随即对汪媛玮的住处宜昌市伍家岗区进行搜查，查获若干甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、氯胺酮（俗称“K粉”）。经检验和现场称重：从汪媛玮贩卖给郑某的甲基苯丙胺（冰毒）中检出甲基苯丙胺成份，净重为19.05克；从汪媛玮住处查获的甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成份，净重为30.17克。从汪媛玮贩卖给郑某的甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重为18.48克；从汪媛玮住处查获的甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重为19.09克。从汪媛玮住处查获的“K粉”中检出氯胺酮成份，净重47.39克，系汪媛玮、周锐于2018年8月31日共同前往潜江出资购买。同时查明，公安机关于2018年9月4日对汪媛玮非法持有毒品案立案侦查。当日，汪媛玮因吸毒的违法行为被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局处行政拘留十日的处罚。2018年9月13日汪媛玮被刑事拘留。2019年4月9日，公安机关传唤被告人周锐接受调查，并于当日对其采取刑事拘留措施。上述事实，有被告人汪媛玮、周锐的身份信息，公安机关在汪媛玮租住的宜昌市伍家岗区查获并扣押相关涉案物品、毒品等扣押清单，宜昌市公安局高新技术产业开发区分局出具的抓获经过的情况说明，被告人汪媛玮的手机短信及微信转账记录；证人郑某的证人证言；被告人汪媛玮、周锐的供述和辩解；公安机关对从汪媛玮身上查获并收缴的疑似毒品进行称重的搜查、取样、称重笔录，宜昌市公安司法鉴定中心对查获的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、氯胺酮（俗称“K粉”）检出毒品的检验报告。湖北省宜昌市伍家岗区人民法院认为，被告人汪媛玮违反国家毒品管理法律法规，向他人贩卖甲基苯丙胺及氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。汪媛玮自身吸食毒品，属于以贩养吸者，其被抓获后，对于从其住处内查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，汪媛玮贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯本案片剂86.79克，贩卖氯胺酮47.39克，但其有吸食毒品的情节，酌情从轻处理。被告人周锐明知汪媛玮贩卖毒品仍同时与贩毒者、购毒者共谋，居间介绍促成交易，其行为构成贩卖毒品罪的共犯，也应当以其参与贩卖的毒品数量及从汪媛玮住处中查获的毒品数量认定为其贩卖的数量。本案系共同犯罪，被告人汪媛玮起主要作用系主犯，被告人周锐居间介绍起帮助作用，系从犯。对于从犯，应当减轻处罚。周锐在案发后能够如实供述部分犯罪事实，并当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，判决：一、被告人汪媛玮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元。二、被告人周锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。三、公安机关扣押在案的毒品予以没收、销毁。宣判后，被告人汪媛玮以原判认定事实错误，证据不足，量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出上诉人汪媛玮系被引诱犯罪，且部分持有的毒品不应计入贩卖毒品的数量，对汪媛玮可从轻处罚的辩护意见。被告人周锐以从汪媛玮住处查获的毒品数量不能计入其贩卖毒品的犯罪数量，原判认定事实错误，量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。同时查明，汪媛玮从他人处获得甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂时，周锐没有参与，该毒品属汪媛玮所有。该事实有被告人汪媛玮和周锐的供述等证据证实。本院认为，上诉人（原审被告人）汪媛玮贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂86.79克，贩卖氯胺酮47.39克，上诉人（原审被告人）周锐参与贩卖毒品37.53克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予刑罚处罚。从汪媛玮住处查获的毒品，应当计入其贩卖毒品的数量，因其有吸食毒品的情节，量刑时酌情考虑。上诉人汪媛玮在贩卖毒品前，电话询问周锐让其帮忙介绍买家，其有实施毒品犯罪的故意，犯意上没有被引诱，故上诉人汪媛玮和辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。考虑到汪媛玮与郑某的毒品交易实在公安机关掌控下进行，对其可作为量刑情节考虑。上诉人周锐明知汪媛玮持有毒品且有贩卖的故意仍居间介绍，是共同犯罪，但从汪媛玮住处查获的毒品属被告人汪媛玮所有，该部分毒品的数量不应计入周锐贩卖毒品的数量。周锐在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚。故上诉人周锐及其辩护人关于从汪媛玮住处查获的毒品不应计入其贩卖毒品的数量的上诉理由和辩护意见成立，本院予以支持。原判对汪媛玮量刑适当，对周锐量刑过重，依法予以改判，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项和第二项的规定，判决如下：维持湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2019）鄂0503刑初169号刑事判决的第一项和第三项，即：被告人汪媛玮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元；公安机关扣押在案的毒品予以没收、销毁。二、撤销湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2019）鄂0503刑初169号刑事判决的第二项，即：被告人周锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。三、上诉人（原审被告人）周锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月9日起至2024年4月8日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  马丽娟审判员  吴如玉审判员  霍 磊二〇二〇年四月二十三日书记员  董 艳