贵州省铜仁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔06民终603号上诉人（原审原告）：刘红，女，1974年4月14日出生，土家族，贵州省印江土家族苗族自治县人，住贵州省贵阳市南明区。上诉人（原审原告）：刘家秀，女，1965年8月15日出生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。二上诉人的共同委托诉讼代理人：柳皓瀚，贵州创文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭武华，男，1989年1月16日出生，土家族，贵州省印江土家族苗族自治县人，住贵州省铜仁市碧江区。被上诉人（原审被告）：杨洋（彭武华之妻），女，1989年5月9日出生，土家族，贵州省印江土家族苗族自治县人，住贵州省铜仁市碧江区。上诉人刘红、刘家秀因与被上诉人彭武华、杨洋返还原物纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0602民初1100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。刘红、刘家秀上诉请求:撤销原审裁定，指令原审法院审理本案。事实和理由：（2017)黔0602之809号执行裁定书、（2017)黔0602执810-1号执行裁定书在未被撤销前依法有效，该两份裁定书是对彭武华、杨洋提出的案外人执行异议作出的驳回案外人执行异议裁定，该两份裁定具有法律效力，本案无需审理其合法性。（2017)黔0602执809-1号、（2017)黔0602执810-1号执行裁定书，裁定被执行人杨正周应于2018年3月13日将涉案房屋交付给刘红、刘家秀使用，该裁定表明的是占有权、使用权、所有权的转移，刘红、刘家秀有权占有、使用涉案房屋是基于裁定书，而彭武华、杨洋占有、使用本案的房屋不合法，为此，刘红、刘家秀无论基于所有权提起诉讼，还是基于占有权和使用权提起诉讼，人民法院都应当对本案进行判决。本案中强占涉案房屋的是执行案件的案外人，其强占行为是产生的新的事实，是侵权行为，刘红、刘家秀有权依据侵权关系，排除妨碍、返还原物提起本案的诉讼，况且，（2017）黔0602执809-1号、（2017）黔0602执810-1号民事裁定书中已经终结了执行程序，本案侵权的事实是执行案件终结后新发生的事实，法院应当作为新的案件进行审判，即使认为本案属于执行案件中的延伸，刘红、刘家秀也可以依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条向人民法院提起新的诉讼。彭武华、杨洋未作二审答辩。刘红、刘家秀向一审法院起诉请求:1.判决彭武华、杨洋立即将铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层腾房后交付给两原告；2.判决彭武华、杨洋从2017年12月22日起按每月人民币2000元支付房屋占用费至实际腾房交付时止；3.判决彭武华、杨洋承担全部诉讼费用。事实和理由：依据铜仁市碧江区人民法院（2017）黔0602执809号执行裁定书、（2017）黔0602执810号执行裁定书，于2017年12月22日起将以薛四钗之名在铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层房屋由刘红、刘家秀使用二年作抵押担保，二年内未还清欠款的，将该房屋以物抵偿全部债务，杨正周于2018年3月13日将房屋交付给刘红、刘家秀；之后，由于该房屋整栋是由杨正周修建，彭武华、杨洋住在该房子内拒绝腾房，导致刘红、刘家秀无法入住，故诉至法院。一审法院审查认为：1.刘红、刘家秀所述以薛四钗之名在铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层房屋是否具备商品房价值、是否可流通及（2017）黔0602之809号执行裁定书、（2017）黔0602执810-1号执行裁定书所作裁定对房屋处置是否合法合理，本诉讼程序不具备审查权利，若当事人对该执行裁定书有异议可提执行异议；2.本案刘红、刘家秀之诉求是基于抵押权、物权而提出，根据铜仁市碧江区人民法院（2017）黔0602执810-1号执行裁定书之裁定内容可以看出，被执行人杨正周以上述房屋（本诉讼程序对该房屋权属、性质不作认定）的占用、使用权作为主债务之担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”，因此，该“抵押”并不具有抵押权基本特征，未成立合法的抵押关系；根据铜仁市碧江区人民法院（2017）黔0602执810-1号执行裁定书之裁定内容二可以看出，刘红、刘家秀享有上述房屋（本诉讼程序对该房屋权属、性质不作认定）的所有权（理论意义上）时间应为2019年12月23日，截止本案审查结束之日止仍未到时间，刘红、刘家秀并未取得上述房屋（本诉讼程序对该房屋权属、性质不作认定）所有权。因此，刘红、刘家秀所提之诉求缺乏基本的法律事实支撑、不具有具体的事实理由；3.根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第四百九十一条之规定“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。对剩余债务，被执行人应当继续清偿”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）中“第五十七条：生效法律文书确定被执行人交付特定标的物的，应当执行原物。原物被隐匿或非法转移的，人民法院有权责令其交出。原物确已变质、损坏或灭失的，应当裁定折价赔偿或按标的物的价值强制执行被执行人的其他财产；第五十八条：有关单位或公民持有法律文书指定交付的财物或票证，在接到人民法院协助执行通知书或通知书后，协同被执行人转移财物或票证的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其承担赔偿责任；第五十九条：被执行人的财产经拍卖、变卖或裁定以物抵债后，需从现占有人处交付给买受人或申请执行人的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十六条和本规定五十七条、五十八条的规定”的规定，刘红、刘家秀所述的以薛四钗之名在铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层房屋的交付、赔偿程序，应由原执行部门继续予以执行，本案诉讼程序不应受理。一审法院据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）、(四）项之规定，裁定：驳回刘红、刘家秀的起诉。案件受理费已减半收取计1,390元，退还刘红、刘家秀1,390元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，刘红、刘家秀分别与杨正周民间借贷纠纷一案，经一审法院调解达成由杨正周于2017年7月28日分别偿还刘红本金160000元、偿还刘家秀借款本息共计80000元，并分别作出（2017）黔0602民初1449号民事调解书、（2017）黔0602民初1450号民事调解书，因杨正周未履行支付义务，刘红、刘家秀分别向一审法院申请执行，一审法院于2017年8月29日分别作出（2017）黔0602执809号执行裁定书、（2017）黔0602执810号执行裁定书，裁定查封杨正周以薛四钗之名在铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋（41号地块）第七层，2017年9月10日案外人彭武华、杨洋对被查封的铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋第七层提出书面异议，一审法院于2017年10月10日分别以（2017）黔0602执809号裁定、（2017）黔0602执810-1号裁定，驳回案外人彭武华、杨洋的异议。2017年12月22日一审法院分别作出（2017）黔0602执809-1号执行裁定书、（2017）黔0602执810-1号执行裁定书，裁定：一、被执行人杨正周所欠刘家秀借款80000元，欠刘红借款160000元，两案共计240000元及案件受理费、执行费，由杨正周用其以薛四钗之名在铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋（41号地块）第七层交付给申请执行人刘家秀、刘红居住、使用（从2017年12月22日起至2019年12月22日止）两年作为抵押担保；二、杨正周在两年内将上述款项还清后，刘家秀、刘红即将该房屋退还杨正周，如果超过两年未还清，杨正周用该房屋抵偿所欠刘家秀、刘红的借款本息及案件受理费、执行费，该房的抵偿后其产权变更手续由刘家秀、刘红与杨正周自行解决；三、由杨正周于2018年3月13日将该房交给刘家秀、刘红使用；四、终结（2017）黔0602执809号、（2017）黔0602执810号案件的执行。2019年11月5日彭武华、刘洋对已发生效力的（2017）黔0602执809-1号执行裁定书、（2017）黔0602执810-1号执行裁定书提出书面异议申请，2019年11月18日一审法院分别作出（2017）黔0602执809-2号裁定书、（2017）黔0602执810-2号裁定书，裁定：一、撤销2017年10月10日作出的（2017）黔0602执809号执行裁定书、（2017）黔0602执810-1号执行裁定书；二、撤销2017年12月22日作出的（2017）黔0602执809-1号裁定书、（2017）黔0602执810-1号裁定书。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合双方诉辩主张，本院归纳本案二审争议焦点为：一审驳回刘红、刘家秀的起诉是否正确。本院认为，刘红、刘家秀依据一审法院作出的（2017）黔0602执809号执行裁定书、（2017）黔0602执810号执行裁定书向一审法院起诉请求，判决彭武华、刘洋立即将铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层腾房后交付给刘红、刘家秀，并从2017年12月22日起按每月2000元支付房屋占用费至实际腾空房交付时止，因铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋一栋（41号地块）的第七层系一审法院（2017）黔0602执809号执行裁定书及（2017）黔0602执810号执行裁定书中被查封的执行标的，该执行标的虽然在一审法院作出（2017）黔0602执809-1号执行裁定书及（2017）黔0602执810-1号执行裁定书中，裁定由杨正周于2018年3月13日将被查封的执行标的，即铜仁市碧江区黄家院子修建的七楼一底房屋（41号地块）第七层交付给刘家秀、刘红居住、使用，但（2017）黔0602执809号执行裁定书、（2017）黔0602执809-1号裁定书、2017年10月10日作出的（2017）黔0602执810-1号执行裁定书、2017年12月22日作出的（2017）黔0602执810-1号执行裁定书均被撤销，因此，刘红、刘家秀已不具备原告主体资格，一审驳回刘红、刘家秀的起诉正确。综上所述，刘红、刘家秀的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张金勇审判员  唐正洪审判员  熊亚飞二〇二〇年四月十四日法官助理翁寿炳书记员张祝红