河南省滑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0526民初11063号原告：王建勋，男，1990年10月28日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：贺华飞，河南创诚律师事务所律师。被告：王志明，男，1990年3月28日生，汉族，现住滑县。委托诉讼代理人：陈爱宇，河南师诚律师事务所律师。被告：内黄县方兴建筑材料有限公司住所地：内黄县楚旺镇北环路路南法定代表人：郜玉凤，职务：董事长。委托诉讼代理人：张明恩，河南豫红律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱瑞兵，河南奥博律师事务所律师。原告王建勋与被告王志明、内黄县方兴建筑材料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月29日受理后，公开开庭进行了审理，原告王建勋及其委托诉讼代理人贺华飞,被告王志明及其委托诉讼代理人陈爱宇、被告内黄县方兴建筑材料有限公司委托诉讼代理人张明恩、朱瑞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王建勋向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计738017元。2、涉诉费用由被告承担。事实和理由：2017年，原告受第一被告雇佣与其他工人一起为第二被告建设厂房。当年11月14日，原告在建设厂房时从高处坠落，导致原告受伤。受伤后原告随即被第一被告及在场工人送至内中医院治疗，此后陆续又到滑县人民医院、郑大一附院、北京急救抢救中心、北京积水潭医院等多家医院治疗，花费数十万元，第一被告支付了一部分医疗费用。原告的伤情经鉴定，多处构成伤残，最严重处为八级伤残。现今，除第一被告支付的部分医疗费用外，两被告未再赔偿原告的各项损失。综上，原告认为第一被告作为雇主，应当对原告的损失承担赔偿责任，第二被告将工程发包给没有资质的个人建设，存在过错，也应对原告的损失承担赔偿责任。故此，特依法具文起诉，望判如所请。被告王志明辩称，原告在事故中存在重大过失，应承担过错责任，原告受伤后我为其垫付医疗费67000元，（包含在原告医疗费票据中），另外为原告垫付医药费31283元（包含在原告诉请中），应依法从原告主张的赔偿款中予以扣除，我为原告投保有50000元的意外伤害保险，也应在赔偿款中扣除；被告内方兴建筑材料有限公司在自己的过错内承担赔偿责任。被告内方兴建筑材料有限公司（以下简称建材公司）辩称，1.原告自身存在重大过错；2.原告与被告王志明之间系雇佣关系，王建忠代表我公司与被告王志明签订的承包合同也约定，施工中发生人伤事故由王志明负责，我公司不承担责任；我公司与被告王志明之间系承揽合同关系，即使我公司在本案中存在过错，也是在选任承揽人方面存在过失，过错责任明显较轻，且与原告受伤之间不存在直接因果关系，若承担责任也是相应的赔偿责任，承担比例不应超过原告主张总损失的5%，而并非原告主张的连带责任。经审理查明，2017年10月22日，被告王志明（乙方）与被告内方兴建筑材料有限公司方代表王建忠签订一份《钢结构承包合同》建设厂房，合同第四条规定，承包方式：采取包工（不包括水电、装修、消防、土建、避雷、防火、楼梯），工程工时费总造价人民币按实地面积计算，每平方26元。第八条，双方职责，1.甲方应保障现场三通一平，并负责提供水、电、路通，施工场地平整。……5.乙方施工中需严格遵守安全操作规程，若发生安全事故由乙方负责。合同签订后，原告王建勋受被告王志明雇佣在本案工程中做电焊工。2017年11月14日上午，原告王建勋在电焊施工中操作不当造成自身安全带被烧断，人从高处坠落受伤。原告受伤后随被王志明及在场工人送至内中医院救治，诊断为：1.腹部闭合性损伤，脾破裂，2.骨盆多发骨折，3.失血性休克代偿期，4.多发肋骨骨折，5.右侧气胸，6.左肺挫伤，7.左肾挫伤并肾周血肿，8.腰椎横突多发骨折，9.左肘开放性骨折。手术住院治疗12天，后转至滑县人民医院住院治疗131天，郑大一附院住院治疗53天，北京朝阳急诊抢救中心住院治疗41天，原告还到北京积水潭等医院检查治疗，共计住院237天，支出医疗费243055.01元。2019年3月21日，原告委托诉讼代理人服务处所河南创诚律师事务所委托安阳维权法医临床司法鉴定所对王建勋的伤残程度进行法医学鉴定，并对其误工期限，护理期限与人数，二次手术费用进行评估，该所于2019年5月10日做出安维权司鉴定所（2019）临鉴字第033号法医临床司法鉴定意见书。鉴定意见：1.被鉴定人王建勋因外伤致脾破裂行脾脏切除评定为捌（8）级伤残;左上肢损伤、感染行人工关节置换评定为玖（9）级伤残；骨盆多发骨折评定为拾（10）级伤残；腰椎横突多发骨折评定为拾（10）级伤残。2.被鉴定人王建勋的误工期限评定为24个月；护理期限酌定为24个月，住院期间2人护理，出院后1人护理。3.被鉴定人王建勋的二次手术费用约需人民币捌仟（8000.00）元。原告支出鉴定费2700元。2019年11月29日庭审过程中，被告王志明以原告鉴定系单方委托为由，申请重新鉴定，本院依据王志明的申请事项，依法委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2020年1月13日作出豫新乡医学院司鉴中心（2019）临鉴字第1899号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人王建勋腹部闭合性损伤致脾切除术后评为八级伤残，左上肢损伤评为九级伤残，腰椎多发横突骨折评为十级伤残，骨盆多发骨折畸形愈合评为十级伤残，2.被鉴定人王建勋的误工期拟定为24个月，护理期拟定为18个月，护理人数拟定为壹人。3.被鉴定人王建勋后续治疗费用约需人民币壹万元（10000.0元）。被告王志明支出鉴定费5136元。原告王建勋系农村居民，婚后生育三个子女，长女王韵涵，2009年4月19日生，长子王韶涵，2010年6月29日生，次女王若涵，2017年3月25日生。原告的合理损失有：1.医疗费243055.01元，2.住院伙食费11850元（237天×50元/天），3.营养费4740元（237天×20元/天），4.误工费88628元（44314元/年×2年）5.护理费68516元（45677元/年×1.5年），6.残疾赔偿金103113.5元（15163.75元/年×20年×34%），7.交通费2703元，8.鉴定费酌定2000元，9.精神慰抚金酌定15000元，10.被扶养人生活费47107.55元｛（11545.99×8×34%）+（11545.99×8×34%÷2）｝，11.后续治疗费10000元，以上各项损失共计606713.06元。另查明，被告王志明在原告王建勋治疗期间，共为原告垫付医疗费94803.3元，其中67000元包含在原告的医疗费中，另外27803.3元王志明持有票据，不包含在原告诉请费用中。被告建材公司称王志明垫付的费用中有公司支付的10000元，但王志明称建材公司给付其10000元款属实，但该款系建材公司付给本人的工程款。原告王建勋在太平洋养老保险股份有限公司有一份太平盛世意外伤害保险，保额40000元，附加意外医疗保险保额10000元。该保险理赔款归属问题王建勋与王志明意见不一致，且原告称不清楚该保险的投保情况。本院认为，被告内方兴建筑材料有限公司与被告王志明签定《钢结构承包合同》，将钢结构厂房工程发包给王志明个人进行施工，二被告之间成立承揽合同关系。被告建材公司对王志明个人没有施工资质应当是明知的，其对承揽人的选任存在过失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”结合本案原告王建勋受伤的实际情况，被告建材公司在选任承揽人方面存在过失，但过错程度较小，其承担原告各项损失606713.06元15%的赔偿责任，即赔偿91006.96元。被告王志明雇佣原告王建勋对承揽工程进行施工，二者之间成立雇佣关系。根据上述《解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害。雇主应当承担赔偿责任。《解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。原告王建勋在雇佣活动中焊接钢结构操作不当，导致安全带被烧断本人从高处坠落受伤，其自身存在重大过错，其应承担本人各项损失20%的责任。被告王志明作为该案事故的雇主应承担赔偿责任，其承担原告各项损失606713.06元65%的赔偿责任，即赔偿394363.49元，但王志明为原告垫付的医疗费67000元以及王志明垫付的原告未计算在损失内的医疗费27803.3元原告应负担的20%即5560.66元，两项款共计72560.66元，应从其赔偿额中予以扣除。被告建材公司称垫付10000元医疗费，被告王志明称10000元系建材公司给付的工程款，双方可另行处理。被告王志明称为原告投保有意外伤害保险，原告称不清楚。被告主张从原告赔偿款中扣除证据不足，本院不予支持，当事人可另行协商解决。原告请求的合理于法有据的各项损失606713.06元，本院予以支持。原告主张的住院天数、误工计算标准残疾赔偿金按城镇居民标准计算，被扶养人的生活费均按抚养年限全部计算以及精神抚慰金按20000元计算等，均缺乏事实根据和法律依据，其主张超出部分，本院不予支持。二被告辩解原告在本案事故中存在重大过错，应承担过错责任和原告部分损失要求过高的理由以及被告王志明辩称的垫付费用部分应予扣除的理由成立，本院予以采信。但二被告的其他抗辩理由证据不足，本院不予采信。由于重新鉴定意见对原告诉前的鉴定意见有小部分的变更，故本院对原告的鉴定费用酌定为2000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王志明于本判决生效后十日内赔偿原告王建勋医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神慰抚金、被扶养人生活费、后续治疗费等各项损失606713.06元的65%即赔偿394363.49元,扣除其垫付费用72560.66元,其再支付原告321802.83元;二、被告内黄县方兴建筑材料有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王建勋第一项的各项损失606713.06元的15%即赔偿91006.96元;三、驳回原告王建勋的其他诉讼请求.如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11180元，原告王建勋负担4100元,被告王志明负担5800元,被告内黄县方兴建筑材料有限公司负担1280元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  刘国强审判员  索忠伟审判员  李红伟二〇二〇年四月二十三日书记员  陈鹏沙