广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终184号 上诉人（原审原告）：恭城县春成商务服务有限公司。住所：广西壮族自治区恭城瑶族自治县恭城镇茶西路17号。法定代表人：黄春鸿，该公司经理。 委托诉讼代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭东，女，无业，住广西壮族自治区恭城瑶族自治县。 委托诉讼代理人：郑红青，广西亚卓律师事务所律师。 上诉人恭城县春成商务服务有限公司因与被上诉人严晓劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2019）桂0332民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人恭城县春成商务服务有限公司的委托诉讼代理人蒋仁贵，被上诉人谭东的委托诉讼代理人郑红青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恭城县春成商务服务有限公司上诉请求：一、请求撤销广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2019）桂0332民初564号民事判决，改判支持上诉人恭城县春成商务服务有限公司的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人谭东承担。事实和理由：一、一审判决事实不清。一审判决认定“2019年1月底原告以裁员为由，电话通知被告自2019年2月1日起解除劳动关系，双方未办理解除劳动关系相关手续”没有依据。上诉人恭城县春成商务服务有限公司是一人出资的小微企业，与被上诉人谭东是非全日制用工关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条、第七十一条规定，非全日制用工，双方当事人可以订立口头协议；非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不须向劳动者支付经济补偿。2018年上诉人承包中石化恭城县城西加油站的经营管理工作，因加油站加油高峰，临时聘用被上诉人帮忙，双方已口头约定为非全日制用工关系。2018年12月底接中石化通知，要求上诉人调整到城外加油站承办经营，因城外加油站没有加油高峰，上诉人在2018年12月底通知被上诉人从2019年1月1日起终止用工关系。2019年1月1日起上诉人没有发过工资给被上诉人，被上诉人也没有来城外加油站工作。一审作出认定和判决没有事实依据，是主观推断。1、一审判决以上诉人没有提供被上诉人工作期间的考勤和工资计算依据，就主观臆断双方不是非全日制用工关系。上诉人是小微企业，临时用工的被上诉人每天是到加油站工作四小时，上诉人没有必要做考勤记录。报酬方面，双方已商量好由上诉人按其效益自行决定，被上诉人也没有提出过异议。上诉人固定聘用的职工都办理了社会保险手续，而被上诉人这种临时非全日制用工人员，是中石化出资购买人身意外险。2、一审判决把其他公司发放给上诉人的工资也认定为代上诉人发了工资。2019年1月1日上诉人撤离了恭城县城西加油站，接替上诉人的是恭城县洪艳商务服务有限公司。2019年1月该公司发工资到被上诉人账户，只能说明恭城县洪艳商务服务有限公司认可了被上诉人在2019年1月在其承包的城西加油站做临时工。 谭东辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原告恭城县春成商务服务有限公司向一审法院起诉请求：一、判决原告恭城县春成商务服务有限公司无需支付被告解除劳动合同经济补偿3006元；二、判决原告无需支付被告未签订劳动合同二倍工资差24469.20元；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告谭东于2018年5月5日受聘到原告处工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定根据被告的工作量、原告单位的工作效益支付被告工资，工作地点为恭城中石化城西加油站，工作时间受原告的安排，原告按月于次月发放被告工资，被告谭东2018年5月至2019年1月工资分别为2092.19元、2868.96元、2878.83元、2999.87元、3089.58元、4197.77元、2953.57元、3049.42元、2925.85元,离职前月平均工资为3006.20元。2019年1月底原告以裁员为由电话通知被告自2019年2月1日起解除劳动关系，双方未办理解除劳动关系的相关手续。2019年5月30日被告谭东向恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：一、裁决被申请人支付解除申请人劳动合同经济补偿3006元；二、裁决支付自2018年5月至2019年1月止未签订劳动合同双倍工资3006元/月×9月=27054元；三、裁决被申请人支付申请人未提前通知即解除劳动关系应支付一个月工资3006元；四、裁决被申请人支付申请人未缴交失业保险金损失1300元/月×3月×2=7800元。2019年7月5日恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出恭劳人仲字【2019】27号仲裁裁决书裁定：一、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动合同经济补偿3006元。二、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人一次性支付申请人未签订劳动合同二倍工资差额24469.20元。三、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。原告春成商务服务公司作为被申请人不服该仲裁裁决，遂于2019年7月18日向一审法院起诉，形成本案诉讼。 综合当事人之诉辩意见，本案争议焦点为：1.原被告双方系何种用工关系；2.原被告双方解除劳动关系时间；3.原告是否应支付被告解除劳动关系经济补偿与未签订劳动合同二倍工资差额。 一审法院认为，合法的用工关系受法律保护。争议焦点1，原被告双方系何种用工关系。本案中，原告主张与被告为非全日制用工关系，被告主张双方为全日制用工关系，原告为此提供的证据仅为中石化为原告赞助的被告人身意外险，该证据仅能证明原告为被告提供了人身意外保险，并不能证明原被告双方是非全日制用工关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告应对自己举证不足承担不利后果；同时，根据庭审查明的事实，原告是按月支付被告工资，不符合非全日制用工的工资发放周期；再有，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，原告作为用人单位有义务提供被告工作期间的考勤记录以及每月所发放被告工资的具体计算依据，但至现在，原告始终未予提供这方面的证据；故原告主张原被告双方为非全日制用工关系，依据不足，一审法院依法认定原被告双方为全日制用工关系。 争议焦点2，原被告双方解除劳动关系的时间，原告主张与被告解除劳动关系时间为2018年12月底，被告主张为2019年2月1日。原告为此提供的证据仅为被告的银行回单，该回单只能证明恭城县洪艳商务服务有限公司为被告发放了2019年1月工资，并不能直接证明原被告双方已解除劳动关系，还应当提供其他相关证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，故原告主张2018年12月与被告解除劳动关系证据不足，同时，根据庭审查明的事实，被告2019年1月份仍在恭城中石化城西加油站上班，仍受恭城中石化城西加油站的管理与安排，故一审法院依法采信被告陈述即认定原被告双方解除劳动关系的时间为2019年2月1日。 争议焦点3，原告是否应支付被告解除劳动关系经济补偿与未签订劳动合同二倍工资差额。根据上述分析，原被告双方之间为全日制用工关系，原告于2019年1月31日晚以裁员为由电话通知被告自2月1日起解除双方劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条规定的用人单位解除与劳动者劳动关系的情形，系违法解除劳动合同的行为；被告在原告单位工作期间为2018年5月5日至2019年1月31日，其离职前月平均工资为3006.20元，恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，并结合申请人即本案被告的申请，裁决被申请人即本案原告给付申请人经济补偿金3006元（3006元/月×1个月），符合法律规定，对此项裁决，一审法院依法予以维持。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，本案原被告双方系全日制用工劳动关系，未签订书面劳动合同，故，原告作为用人单位应当向被告支付每月二倍的工资。《中华人民共和国劳动法实施条例》第六条第二款“……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”之规定，仲裁裁决书裁决被申请人（本案原告）支付申请人（本案被告）2018年6月5日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额24469.20元（2868.96元÷21.75天×18天＋2878.83元＋2999.87元＋3089.58元＋4197.77元＋2953.57元＋3049.42元＋2925.85元），符合法律规定，对该项仲裁裁决一审法院依法予以维持。本案中被告（仲裁申请人）要求维持仲裁裁决结果,故对其他仲裁申请，一审法院在本案中不再予以评判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第六条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，判决：一、驳回原告恭城县春成商务服务有限公司的诉讼请求；二、原告恭城县春成商务服务有限公司支付被告谭东解除劳动合同经济补偿3006元；三、原告恭城县春成商务服务有限公司支付被告谭东未签订劳动合同二倍工资差额24469.20元。案件受理费10元，由原告恭城县春成商务服务有限公司负担。 本院二审审理期间，当事人均未提交新证据。 经审查，一审查明事实与二审查明事实一致，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：上诉人主张无需向被上诉人支付相应未签订劳动合同的双倍工资差额及违法解除劳动合同的经济补偿金的上诉请求是否有据。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人主张其与被上诉人之间系非全日制用工关系，却未能提供有效证据予以证实，当承担举证不能的不利后果。同理，被上诉人所领的最后一个月工资虽非上诉人直接发放，然上诉人却无法有效证实当时其已与新单位进行交割并告知劳动者。据此，一审法院判决上诉人依法支付相应未签订劳动合同的双倍工资差额及违法解除劳动合同的经济补偿金并无不当，本院予以确认。 综上所述，恭城县春成商务服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，程序合法，法律适用及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人恭城县春成商务服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卉 审判员 王治斌 审判员 王 凯 二〇二〇年四月三日 书记员 阳雨芹