山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终536号上诉人（原审原告）：田宝，男，1961年8月27日出生，汉族，住荣成市。被上诉人（原审被告）：林茂胜，男，1990年12月18日出生，汉族，住威海经济技术开发区。委托诉讼代理人：董军超，山东文旭律师事务所律师。上诉人田宝因与被上诉人林茂胜身体权纠纷一案，不服威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。田宝上诉请求：撤销原判，依法改判林茂胜对田宝的损失承担全部赔偿责任或者发回重审。事实和理由：一审认定基本事实不清，适用法律错误。1.一审认定田宝存在过错、要求其自担部分责任不当。田宝未对林茂胜有任何殴打行为，即使其未付费用，也不能使林茂胜的殴打行为合理合法化，田宝未付费用的行为与林茂胜采取暴力方式解决经济纠纷之间没有因果关系，田宝对本案的发生并不具有过错，不应减轻林茂胜的赔偿责任。2.一审对误工费认定有误。田宝提交增值税专用发票及营业执照复印件，用于证明其经营的翠雨山庄三个月营业额，一审仅凭猜测即对该证据的证明效力不予认定，没有事实和法律依据。田宝提交的证据足以证明其在此次事件发生前的平均收入，应当予以认定。3.一审对护理费认定有误。田宝的伤情经鉴定需要护理，徐艳娇作为其下属同事，对其进行护理合情合理。徐艳娇的工资由田宝个人支付属于山庄内部管理问题，不能因此否认徐艳娇受雇于翠雨山庄的事实，田宝支付给徐艳娇的款项应视为翠雨山庄支付的工资，应以其工资收入为标准计算护理费。林茂胜辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。田宝向一审法院起诉请求：赔偿医疗费7658元、住院伙食补助费3800元、误工费133689元、护理费8867元、交通费500元、鉴定费780元，合计155294元。一审法院认定事实：2018年8月6日15时许，在北侧，林茂胜与田宝因田宝欠付林茂胜运费一事发生口角，期间林茂胜索要运费，田宝以货物丢失为由拒付，继而双方发生肢体接触，后林茂胜用拳头击打、脚踢等方式殴打田宝，导致田宝受伤。田宝于2018年8月6日17时36分许到威海市第三医院门诊检查，后于2018年8月7日9时12分入该院住院治疗，经诊断为脑外伤反应、多处软组织挫伤、糖尿病（2型），住院治疗38天，共产生医疗费7658.03元。田宝委托威海恒源司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2019年1月6日作出鉴定意见称：田宝伤后误工时间为45日、伤后住院期间需1人护理；田宝支付鉴定费780元。现田宝认为其伤情系林茂胜造成的，故将其诉至法院，要求赔偿。庭审中，林茂胜对田宝治疗、伤情等存有异议，故而申请鉴定，经一审法院依法委托，山东永鼎司法鉴定中心于2019年11月25日作出鉴定意见称：1.田宝的合理误工时间建议为45日（含住院期间），合理护理时间建议为17日、1人护理；2.此次伤害后田宝是否需住院治疗不属于我中心鉴定范围，建议参考医疗部分意见；3.田宝住院治疗的合理时间建议为2018年8月7日至2018年8月30日，之后可回家休养或门诊随诊；4.田宝住院期间用药均属合理用药；5.田宝本次住院期间治疗糖尿病支出的医疗费包括二甲双胍片（5.53元）、糖化血红蛋白测定（140元）。林茂胜支付鉴定费2340元。另查，田宝系威海经济技术开发区翠雨山庄经营者，从事采摘、绿化工程施工等，2018年5月10日出具的增值税发票记载建筑服务工程款93613.25元、2018年6月23日出具的增值税发票记载建筑服务工程款64286.13元、2018年8月5日出具的增值税发票记载建筑服务工程款19478.56元、2018年8月5日出具的增值税发票记载建筑服务工程款90000元；同时田宝主张称其护理人为威海经济技术开发区翠雨山庄会计徐艳娇，2018年1月到2018年12月，田宝分4次向徐艳娇转账付款70000元。一审法院认为，公民的人格权受法律保护，任何人不得侵犯，田宝、林茂胜因经济纠纷发生口角争执，均未采取稳妥、理智的方式处理，导致事态严重恶化，以致发生肢体接触，导致田宝受伤，在此事件中田宝本身亦有一定的过错，可适当减轻林茂胜的责任，结合已查明的事实，应以林茂胜承担80%赔偿责任为宜。故审查的焦点是田宝合理损失的项目及金额。经一审法院委托鉴定、山东永鼎司法鉴定中心的鉴定，虽然田宝住院期间产生医疗费用合理，但明显存在治疗与外伤无关的糖尿病而产生医疗费，该费用应予扣减，故田宝合理医疗费为7512.5元（7658.03-145.53）元。田宝实际上住院38天，但合理时间为23天，其主张的住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差补助100元/天计算为2300元（100元/天×23天）；田宝主张的交通费亦可参照上述住院合理天数、当地一般交通收费标准以及田宝伤情等，酌情确定为200元。涉案时间发生后，田宝无法实际参与工作，必然产生一定的误工收入，然虽然田宝提交了事故发生前一段时间的发票开具情况，但不可否认的是开具发票时间并不一定是工程款实际产生的时间，且该工程款应属毛收入，非为利润，亦系威海经济技术开发区翠雨山庄的收入，非为田宝的个人收入，故以此确定误工费有失偏颇，但考虑到田宝的收入来源、住院期间对收入的影响程度等，误工费可参照上年度城镇居民家庭人均可支配收入39549元计算，即为4875.9元（39549元/年÷365天×45天）。田宝伤后需人护理是经有资质鉴定机构确定的客观需要，田宝主张称由徐艳娇护理，一方面该人非为专业护工，与田宝亦不存在亲朋关系，缺乏必要性和合理性；另一方面徐艳娇收入由田宝个人支付，且非为按月发放，无法确定因参与护理而减少的金额，考虑到当地一般护工收费标准、田宝伤情等，护理费可参照上年度城镇居民家庭人均可支配收入39549元计算，即为1842.01元（39549元/年÷365天×17天）。田宝诉前单方委托鉴定产生鉴定费780元，但鉴定结果并不完全与本案裁决结果有关，故合理诉前鉴定费可酌情确定为390元。综上并结合法庭调查可确定田宝合理损失为：医疗费7512.5元、住院伙食补助费2300元、交通费300元、误工费4875.9元、护理费1842.01元、鉴定费390元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、林茂胜赔偿田宝医疗费6010元（7512.5元×80%）；二、林茂胜赔偿田宝住院伙食补助费1840元（2300元×80%）；三、林茂胜赔偿田宝交通费240元（300元×80%）；四、林茂胜赔偿田宝误工费3900.72元（4875.9元×80%）；五、林茂胜赔偿田宝护理费1473.61元（1842.01元×80%）；六、林茂胜赔偿田宝鉴定费312元（390元×80%）；上述一到六项共计13776.33元，林茂胜于判决生效之日起十日内付清。如采取转账付款，请将赔偿款及相应诉讼费、鉴定费付至田宝的指定账号（开户名：田宝，开户银行：中国建设银行威海分行营业部，账号：62×××05）。如果林茂胜未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1703元（原案件受理费3406元，现系减半收取）、诉后鉴定费2340元，由田宝负担2722元，林茂胜负担1321元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案的责任认定问题，林茂胜主张田宝欠付其运费在先，但双方之间的经济纠纷应当通过合法方式妥善解决，而不能作为实施殴打行为的合理合法的理由，双方产生肢体冲突并非经济纠纷必然导致的后果。根据事发后双方当事人及其他在场人员在公安机关所作的询问笔录，可证实林茂胜先行动手殴打田宝这一事实。结合公安机关认定林茂胜用拳头击打、脚踹等方式殴打田宝并给予林茂胜罚款五百元的行政处罚，而未对田宝进行行政处罚的事实，不能认定田宝对于林茂胜对其进行殴打并致其损害的后果存在引发过错，故不能减轻林茂胜的赔偿责任。田宝要求林茂胜就其合理损失承担全部赔偿责任，合法有据，应予支持。一审认定有误，本院予以纠正。关于误工费的计算标准，根据案涉鉴定意见，田宝伤后误工时间45天，必然会对其正常工作产生影响。田宝拟以其提交的销售方为翠雨山庄的工程款发票证实其事发前收入水平，然该证据仅能证实翠雨山庄收入的工程款情况，与田宝的个人纯收入并不等同。且根据事发后公安机关对当时在场人员的询问，翠雨山庄虽系田宝经营的个体工商户，但雇有员工从事相关工作，故在无其他证据相佐证的情况下，无法认定田宝因误工而导致翠雨山庄的对外经营一概无法开展。一审根据本案实际，酌定以城镇居民收入标准计算其误工费，较为公平合理，本院予以维持。关于护理费的计算标准，即使如田宝所主张，徐艳娇为护理人，但从其提交的银行账户交易明细看，2018年度自田宝账户向徐艳娇转账时间及金额均不固定，难以确认徐艳娇因护理而产生的工资损失数额。结合田宝的举证情况及鉴定意见中对其护理期限的认定等因素，一审参照城镇居民的收入标准计算其护理费，并无不当，本院予以维持。综上，田宝的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第一项为：林茂胜赔偿田宝医疗费7512.5元；二、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第二项为：林茂胜赔偿田宝住院伙食补助费2300元；三、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第三项为：林茂胜赔偿田宝交通费300元；四、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第四项为：林茂胜赔偿田宝误工费4875.9元；五、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第五项为：林茂胜赔偿田宝护理费1842.01元；六、变更威海经济技术开发区人民法院（2019）鲁1092民初1693号民事判决第六项为：林茂胜赔偿田宝鉴定费390元；七、驳回田宝的其他诉讼请求。上述一到六项共计17220.41元，限林茂胜于本判决生效之日起十日内付清。如采取转账付款，请将赔偿款及相应诉讼费、鉴定费付至田宝的指定账号（开户名：田宝，开户银行：中国建设银行威海分行营业部，账号：62×××05）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1703元（系减半收取），由田宝负担1514元，林茂胜负担189元；鉴定费2340元，由田宝负担740元，林茂胜负担1600元。二审案件受理费3406元，由田宝负担3028元，林茂胜负担378元。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  郭庆文审判员  侯善斌二〇二〇年四月二十一日法官助理赵娟书记员唐亚敏