重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝03刑终67号原公诉机关重庆市涪陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗城，男，1994年7月9日出生于重庆市涪陵区，汉族，高中文化，经商，住重庆市涪陵区华福郡小区（户籍地：重庆市涪陵区蔺市镇）。因本案，于2019年8月13日被刑事拘留，2019年9月19日被逮捕。现羁押于重庆市涪陵区看守所。辩护人熊天顺，重庆德知律师事务所律师。重庆市涪陵区人民法院适用普通程序审理重庆市涪陵区人民检察院指控被告人罗城犯诈骗罪一案，于2020年3月4日作出（2019）渝0102刑初699号刑事判决。原审被告人罗城不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，对一审判决认定事实和适用法律进行全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：被害人苏某1通过同学介绍认识了曾做二手车交易的被告人罗城。2018年12月的一天，被害人苏某1电话联系罗城，想购买一辆价值6万元左右的二手小轿车。2019年1月初，罗城谎称已联系到云南曲靖一辆二手现代索纳塔轿车，让其马上转钱预定车辆，苏某1遂用微信转给罗城购车款25000元。一段时间后，罗城称车辆已定，需支付余款。苏某1又微信转给罗城22000元。此后，罗城又告诉苏某1车已买回，支付尾款即可提车，苏某1再次用微信转给罗城5000元。被告人罗城以定车、付款提车等虚假理由骗取被害人苏某1信任，先后三次从苏某1处获取“购车款”52000元，用于偿还他人欠款和个人消费。2019年8月13日，被告人罗城接民警电话通知后主动到重庆市涪陵区公安局荔枝派出所。2019年10月27日，被告人罗城亲属代其退还被害人苏某130000元，约定余款于2020年8月28日前归还。被告人罗城取得被害人苏某1书面谅解。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源于被害人报案及立案侦查情况。2.被告人罗城的户籍资料，证实被告人罗城的身份信息。3.辨认笔录及照片，证实被害人苏某1辨认出被告人罗城。4.微信转账记录截图、银行交易明细，证实被害人苏某1分三次转款给被告人罗城共52000元。5.涪陵公鉴（电物）〔2019〕121号检验报告，证实公安机关对被告人罗城手机中相关数据的提取情况。6.抓获经过说明，证实2019年8月13日被告人罗城接公安民警电话通知后到案。7.公安机关办案说明，证实被告人罗城供述曾用自己手机转定金2000元为苏某1购车，经民警核查及罗城翻阅查找，未在手机中找到此购车定金转账记录。8.收条及谅解书，证实2019年10月27日被告人罗城的父亲代其退还苏某130000元，余款于2020年8月28日前还清，取得苏某1书面谅解。9.被害人苏某1的陈述，证实他通过同学介绍认识罗城，2018年12月与罗城电话联系，想买一辆价值5、6万元的二手小轿车。2019年1月1日，他接到罗城电话称云南有一辆现代索纳塔二手车，让他把身份证原件寄给他办理过户登记手续，并支付车款68000元。他通过微信转给罗城25000元，剩下的罗城承诺垫付，一周后可提车。过了一周左右，罗城让他支付余款，他通过微信又付给罗城22000元，罗城又承诺余款帮他垫付。过了几天，他又问罗城，罗城说车辆手续已办完，只需把车运回重庆即可，当天晚上8点，该车可从云南发回。2019年1月18日，罗城要他支付垫付的购车款1万元，他微信转了5000元。后来，他多次问罗城车辆之事，罗城一直以车辆资料未办齐搪塞。罗城告诉他，为他购买的是一辆云南曲靖二手现代索纳塔八代轿车，2013年出厂，行驶里程7万公里。他先后于2019年1月20日、2月14日向重庆市涪陵区公安局敦仁、荔枝派出所报案。在此期间，罗城曾承诺2019年2月22日前将车款退还。但至今未收到退款，不得已才向重庆市公安局两江新区分局金山派出所报案。10.被告人罗城的供述和辩解，证实2018年12月份，苏某1让他帮忙买一辆60000元左右的二手车，他给苏某1讲，他手里就有一辆60000元的现代二手索纳塔轿车，让苏某1马上转钱把车先定下来。当苏某1转来25000元后，他没有就将此款作为定金交用于购车，而是将这笔钱拿去还欠蔡某1的部分旧账。过了段时间，苏某1问车子的事，他告诉苏某1过年前把车子搞定，又让苏某1支付购车余款，苏某1又通过微信转给他22000元。收款后，他仍将此款大部分用于清偿蔡某1的欠账，剩下的用于个人开支。2019年1月的一天，苏某1又问车子的事，他又对苏某1讲，车已买回，但买回时向朋友借了10000元垫付款，朋友正催他还钱，让苏某1把这10000元付了就可提车。苏某1再次通过微信转了5000元。在苏某1要求买车的过程中，他从未与云南曲靖的二手现代索纳塔轿车的车主联系过购车事宜。原审法院认为，被告人罗城以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人罗城的家人代其退还了被害人苏某1部分赃款，并取得其谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人罗城犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；责令被告人罗城退赔被害人苏某1损失人民币22000元。上诉人罗城及其辩护人提出;1.罗城没有虚构事实和隐瞒真相，将被害人的购车款挪作他用未按时归还属于民事纠纷,不构成诈骗罪;2.罗城主动投案，并如实交代了公安机关尚未掌握的罗城与苏某1的纠纷情况，构成自首。二审审理查明的事实和采信的证据与一审认定的事实和采信的证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人罗城以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。罗城的亲属代为退还了被害人苏某1部分赃款，并取得其谅解，可以酌情从轻处罚。关于上诉人罗城及其辩护人提出，罗城没有虚构事实和隐瞒真相，将被害人的购车款挪作他用未按时归还属于民事纠纷,不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见。经查，被害人的陈述、被告人的供述等证据证明，罗城虚构其帮忙联系购买一辆云南曲靖的二手现代索纳塔轿车的事实，以支付购车款把车辆确定下来、车辆已确定需支付余款以及车辆已买回只需支付尾款即可提车等理由分三次骗取苏某1共52000元购车款，用于偿还个人债务和日常支出，在被害人报警后虽作出还款承诺，但在承诺还款期届满后仍拒不归还，可以认定罗城具有非法占有的主观故意，应以诈骗罪定罪处罚。本院认为，原判认定罗城构成诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以确认。故，上诉人及其辩护人的该上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人罗城及其辩护人提出，罗城主动投案，并如实交代了公安机关尚未掌握的罗城与苏某1的纠纷情况，构成自首的上诉理由及辩护意见。经查，被害人苏某1于2019年4月11日向重庆市公安局两江新区分局金山派出所控告罗城诈骗5万余元，重庆市公安局两江新区分局于次日对苏某1被诈骗案立案侦查，于2019年8月26日移送重庆市涪陵区公安局管辖。罗城因涉嫌犯诈骗罪经重庆市涪陵区公安局荔枝派出所民警电话通知于2019年8月13日主动到案，到案后未如实供述其诈骗苏某1的犯罪事实，在重庆市涪陵区公安局2019年8月27日第四次讯问中才供述了其诈骗苏某1购车款的事实，不能认定为如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，不能以自首论。故，上诉人及其辩护人的该上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 程昔原审 判 员 谭 明审 判 员 杨 军二〇二〇年四月二十四日法官助理 刘荣安书 记 员 雷斯路