甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终430号上诉人（原审被告）：白银市中心医院，住所地白银市平川区。法定代表人：杨荣华，该院院长。委托诉讼代理人：陈志刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱雄，系该医院骨科主任。被上诉人（原审原告）：安惠蓉，女，1959年5月5日出生，汉族，甘肃省白银市平川区。委托诉讼代理人：周尚莹，白银长征律师事务所律师。上诉人白银市中心医院因与被上诉人安惠蓉医疗损害责任纠纷一案，不服平川区人民法院(2019)甘0403民初1539号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人白银市中心医院的委托诉讼代理人陈志刚、朱雄，被上诉人安惠蓉及其委托诉讼代理人周尚莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白银市中心医院上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，甘肃中医药大学司法鉴定所出具的两份鉴定意见书鉴定程序严重违法且鉴定意见明显依据不足，依法应当不予采信；二、一审判决适用法律错误，一审判决按照甘肃省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算被上诉人的残疾赔偿金错误，应当按照甘肃省2018年度农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金；三、一审判决未扣减被上诉人第三次医疗费亦错误。安惠蓉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。安惠蓉向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费15660.47元，租房费40000元（4500元/年×2年，10000元/年×3年），交通费6150元，误工费106260元（146元/天×30天×24月），护理费35040元（146元/天×30天×8月），营养费3600元（20元/天×30天×6月），鉴定费15450元，住院伙食补助费2440元（40元/天×61天），精神损害抚慰金60000元，伤残赔偿金59914元，合计344514.47元；2.被告对原告第三次诊疗是否存在过错，因目前不能确定，原告保留诉权，待损失确定后另行起诉；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月26日，安惠蓉因受伤在中心医院住院（原靖煤集团总医院），经诊断为：多发性骨折、左肩胛骨骨折、左股骨中段骨折、腰3椎体骨折，住院后于2015年8月31日进行了闭合复位交锁髓内针固定术，住院治疗19天后回家休养。休养期间，因为左腿疼痛无法行走，安惠蓉只能坐轮椅，出院后拍片复查两次，但左腿仍然一直肿疼，也不能弯曲。安惠蓉以为是内固定的原因，遂于2018年6月15日住院取出内固定，住院10天后回家休养。出院后，左腿还是疼痛，几个月都不能下床，只能坐轮椅。2018年11月份，安惠蓉再次到中心医院复查，中心医院通知安惠蓉尽快做手术，又经诊断：左股骨骨折（术后骨不连）。此时，安惠蓉才得知在第一次手术时，骨折的部位内固定根本就没有将骨头接上。安惠蓉认为中心医院在第一次进行手术时，未将骨折断端固定，导致其四年内都不能正常行走，中心医院的行为明显属于医疗事故，侵害了安惠蓉的身体健康权，并造成其财产损失，中心医院应当承担全部赔偿责任。一审法院认定事实：2015年8月26日，安惠蓉因多发性骨折（左股骨中段骨折、左肩胛骨骨折、腰3椎体骨折）住入中心医院治疗，于2015年8月31日在腰麻下行“左股骨骨折切开复位髓内钉及钢丝内固定术”，于2015年9月4日出院。2018年6月5日，安惠蓉因左股骨中段骨折术后内固定存留住入中心医院治疗，于2018年6月8日在腰麻下行“左股骨干骨折术后内固定存留摘除术”，于2018年6月15日出院。2019年3月11日，安惠蓉因左股骨中段骨折术后不连第三次住入中心医院治疗，于2019年3月13日行“切开复位植骨、内固定术”，于2019年4月12日出院。另，双方在甘肃省第三方医疗纠纷人民调解委员会主持下进行了现场调解，但未达成一致意见，安惠蓉对医调结果不予认可。2019年8月8日，经安惠蓉申请，本院委托甘肃中医药大学司法鉴定所对中心医院在安惠蓉住院期的诊疗行为是否存在过错，有无因果关系、过错参与度以及安惠蓉的误工期、护理期、营养期进行鉴定。甘肃中医药大学司法鉴定所于2019年11月2日作出鉴定意见：1.安惠蓉目前的损害后果为左股骨干骨折术后再次骨折，导致多次手术，医疗周期延长；2.中心医院对安惠蓉的诊疗过程存在未尽到充分注意义务过错；3.安惠蓉骨折术后出现二次骨折与中心医院的诊疗行为的过错之间存在因果关系，其原因力大小考虑为主要作用（参与度考虑为56％-95％，仅供参考）；4.安惠蓉误工期24个月，护理期8个月，营养期6个月。2019年11月27日，经安惠蓉申请，本院再次委托甘肃中医药大学司法鉴定所对安惠蓉的损伤致残程度、伤病关系进行鉴定。甘肃中医药大学司法鉴定所于2019年12月4日作出鉴定意见：1.安惠蓉左股骨干第一次骨折诊断成立，损伤形成机制及特点符合钝性外力作用所致，钝性外力做作用原因力大小为完全作用（参与度为100％）；2.安惠蓉目前存在双下肢长度差异达到3cm，考虑到安惠蓉自身存在左股骨干骨折的病理基础及医源性因素，因此认为导致安惠蓉双下肢长度存在差异的原因力中自身损伤为次要作用，医源性因素为主要作用（参与程度为5％-44％、56％-95％，仅供参考）；3.安惠蓉所受损伤评定为十级伤残。两次鉴定共花费鉴定费用共计15450元。上述事实，有安惠蓉提供的白银市中心医院住院病历、医疗票据、甘肃中医药大学司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票，以及双方当事人的当庭陈述等证据在卷为凭，已经当庭举证、质证和本院审查，客观真实，应予采信。本院对安惠蓉因该医疗纠纷造成的损失确定如下：1.医疗费用共计13425.42元（不含第三次住院费用）。结合安惠蓉提交的甘肃省医疗门诊及住院收费票据、甘肃省城乡居民医保住院补偿凭证以及双方当事人当庭陈述，予以确认；因安惠蓉再甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司七分店购药无医生处方，对该部分费用不予支持；2.误工费106260元。安惠蓉于1959年5月5日出生，系农民，整个诊疗过程发生在60周岁之前，故本院根据鉴定意见书中确定误工期，参照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中农林牧渔业年平均工资53130元，计算约为106260元（53130元／年÷12×24个月）；3.护理费35420元。安惠蓉诊疗过程中由其家人护理，本院根据鉴定意见，参照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中农林牧渔业年平均工资53130元，计算约为35420元（53130元／年÷12×8个月）；4.住院伙食补助费2440元，本院根据安惠蓉实际住院天数，参照当地国家机关工作人员出差伙食标准计算（40元／天×61天）；5.营养费1800元，根据鉴定意见予以确认（10元／天×180天）；6.租房费，因安惠蓉系本地居民，且在当地就医，本院不予支持；7.交通费，因实际产生，本院根据安惠蓉实际住院天数酌定支持3000元；8.精神赔偿抚慰金3000元。结合医疗事故给安惠蓉及其亲属造成的精神伤害，本院酌情予以支持；9.伤残赔偿金59914元。安惠蓉现年60周岁，本院参照2019年甘肃省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入以及伤残等级计算（29957元×20年×伤残系数0.1）；10.鉴定费15450元，结合安惠蓉提交的鉴定费票据，予以确定；以上损失共计：240709.42元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据甘肃中医药大学司法鉴定所作出的两次司法鉴定意见书中的鉴定意见，安惠蓉的损失，医源性因素为主要作用，自身损伤为次要作用，故本院确定对安惠蓉的合理损失240709.42元，中心医院按照其过错予以赔偿168496.6元（240709.42元×70％），安惠蓉自担30％。故对安惠蓉的诉讼请求，本院部分予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、白银市中心医院赔偿安惠蓉损失共计168496.6元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回安惠蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6468元，减半收取3234元，由安惠蓉负担1652元，由白银市中心医院负担1582元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，首先，上诉人认为甘肃中医药大学司法鉴定所先后出具的两份鉴定意见书鉴定程序严重违法、鉴定意见依据不足且申请重新鉴定，但《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。《司法鉴定程序通则》第三十一条同时规定：有下列情形之一的，司法鉴定机构可以接受办案机关委托进行重新鉴定：（一）原司法鉴定人不具有从事委托鉴定事项执业资格的；（二）原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的；（三）原司法鉴定人应当回避没有回避的；（四）办案机关认为需要重新鉴定的；（五）法律规定的其他情形。上诉人没有提交相关有效证据证明本案中存在上述需要重新鉴定的情形，且在一审中法庭曾明确询问上诉人是否申请重新鉴定，上诉人表示不申请重新鉴定，上诉人亦不通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决，故一审中上诉人的意思表示是其对自身权利的处分和放弃，二审中不再允许重新鉴定。其次，上诉人认为应当按照2018年度甘肃省农村居民人均纯收入标准计算被上诉人的残疾赔偿金，但根据最高人民法院和甘肃省高级人民法院关于人身损害赔偿标准城乡统一的相关要求，一审按照2018年度甘肃省城镇居民人均可支配收入标准计算被上诉人的残疾赔偿金并无不当。第三，上诉人认为被上诉人的第三次医疗费应当在本案中予以扣减，但一审法院已经就该问题向上诉人进行了释明，上诉人表示不提起反诉，故对于该问题上诉人可另行主张。综上所述，白银市中心医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3670元，由白银市中心医院负担。本判决为终审判决。审判长  魏晓忠审判员  栾春鹏审判员  李作凤二〇二〇年四月二十日书记员  田殿琪