湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终43号原公诉机关：湖南省新田县人民检察院。上诉人（原审被告人）：周某甲，男，1972年5月26日出生，，四川省康定县人，汉族，高中文化，户籍所在地湖南省郴州市嘉禾县城关镇，住郴州市燕泉路39号1栋403。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月3日被新田县公安局刑事拘留，同年9月5日经新田县人民检察院决定逮捕，同日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。上诉人（原审被告人）：陈某甲，女，1979年7月29日出生，湖南省衡南县人，汉族，初中文化，农民，住郴州市北湖区仰天湖瑶族乡。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月23日被传唤到案，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月5日经新田县人民检察院决定逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。湖南省新田县人民法院审理湖南省新田县人民检察院指控原审被告人周某甲、陈某甲犯诈骗罪一案，于二○一九年十二月五日作出（2019）湘1128刑初210号刑事判决。原审被告人周某甲、陈某甲均不服，分别于2019年12月8日、16日提出上诉。湖南省新田县人民法院于2020年3月10日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）周某甲、陈某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。新田县人民法院认定，2018年8月至2019年5月，被告人周某甲诈骗被害人文某甲275,000元。2018年至2019年8月，被告人周某甲诈骗被害人胡某乙161,400元，其中，被告人陈某甲参与共同诈骗65,500元。具体犯罪事实如下：一、2018年下半年，被告人周某甲为了骗取被害人文某甲的钱财，通过不知实情的女友即被告人陈某甲，向陈某甲的好友文某甲传递虚假信息，谎称周某甲与省委、省公安厅等各级领导相熟，有能力帮助文某甲找关系调动工作。同年11月，周某甲以调动工作疏通关系需活动经费为由，让陈某甲向被害人索取200,000元。2019年4月，周某甲向文某甲谎称需预定工作单位宿舍，通过陈某甲收取文某甲银行转账款20,000元。同年5月，周某甲聘请谷达标假扮考察人员，来新田县考察，称其需经费招待考察人员，又收取文某甲微信转账款15,000元及现金40,000元。二、2018年下半年，被告人周某甲冒充国家广电总局副局长吴某甲的秘书周某乙的身份，通过刘某甲认识了经营印务公司的被害人胡某乙，谎称能促成中南印务公司收购被害人胡某乙经营的印务公司。同年9月20日，周某甲将诈骗胡某乙的事情及分工告知被告人陈某甲。当日中午，胡某乙到达郴州市与周某甲见面，陈某甲在旁协助，向胡某乙提供银行账号以收取钱财。2018年9月至2019年8月，周某甲以帮胡某乙找关系为由，通过陈某甲的银行账户共收取胡某乙65,500元，通过微信共收取95,900元。另查明，被告人周某甲、陈某甲在庭审过程中，均如实供述了自己的主要罪行。案件审理过程中，陈某甲家属为其退赔被害人胡某乙经济损失60,000元，取得胡某乙谅解。上述事实，被告人周某甲、陈某甲在法庭审理过程中亦无异议，并有《接报案登记表》《立案决定书》《常住人口信息》《抓获经过》《扣押决定书》《银行交易明细》《微信聊天记录》及相关强制措施法律文书等书证；被害人文某甲、胡某乙的陈述；证人欧某乙的证言；《辨认笔录》及其照片等证据证实，足以认定。新田县人民法院认为，被告人周某甲、陈某甲以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。周某甲在共同诈骗胡某乙钱财的犯罪中，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；冒充国家工作人员，流窜作案，未退赔被害人经济损失，均应酌情从重处罚；在庭审过程中，如实供述了自己的主要罪行，可以从轻处罚。陈某甲协助周某甲冒充国家工作人员，可以酌情从重处罚；在共同诈骗胡某乙钱财的犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；在庭审过程中，如实供述了自己的主要罪行，可以从轻处罚；退赔被害人大部分经济损失费，取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。据此，对被告人周某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款；对被告人陈某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人周某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；三、责令被告人周某甲于本判决发生法律效力后三十日内退赔被害人文某甲经济损失费二十七万五千元；四、责令被告人周某甲于本判决发生法律效力后三十日内退赔被害人胡某乙经济损失费十万一千四百元。一审宣判后，周某甲、陈某甲均不服，周某甲上诉提出“其如实供述了自己的罪行，原判顶格判处其有期徒刑十年，量刑过重”的理由，陈某甲上诉提出“1、其是在不知情的情况下，受周某甲之托帮忙招待胡某乙夫妇，未向胡某乙夫妇提供银行账号，只是将银行卡借给了周某甲使用。2、其退了赃款，当庭认罪，原判量刑过重，可适用缓刑”的理由。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）周某甲、陈某甲以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。周某甲在共同诈骗胡某乙钱财的犯罪中，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；冒充国家工作人员，流窜作案，未退赔被害人经济损失，均应酌情从重处罚；在庭审过程中，如实供述了自己的主要罪行，可以从轻处罚。陈某甲协助周某甲冒充国家工作人员，可以酌情从重处罚；在共同诈骗胡某乙钱财的犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；在庭审过程中，如实供述了自己的主要罪行，可以从轻处罚；退赔被害人大部分经济损失，取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。周某甲上诉提出“其如实供述了自己的罪行，原判顶格判处其有期徒刑十年，量刑过重”的理由。经查，原判根据周某甲的犯罪事实、情节、性质，以诈骗罪判处其有期徒刑十年，在法律规定的幅度范围内，是适当的。故该理由不能成立，本院不予以采纳。陈某甲上诉提出“其是在不知情的情况下，受周某甲之托帮忙招待胡某乙夫妇，未向胡某乙夫妇提供银行账号，只是将银行卡借给了周某甲使用”的理由。经查，周某甲事先与陈某甲共同商量诈骗胡某乙，陈某甲也提供银行卡用于收取赃款，一审庭审中，陈某甲亦当庭认罪，陈某甲协助周某甲诈骗胡某乙的事实，足以认定。故该理由不能成立，本院不予采纳。陈某甲上诉提出“其退了赃款，当庭认罪，原判量刑过重，可适用缓刑”的理由。经查，陈某甲的亲属代为退出部分赃款，陈某甲取得被害人谅解，并当庭认罪，原判已予认定，本院不予重复认定。综合全案进行分析，陈某甲的犯罪情节并非较轻，不符合适用缓刑的条件。故该理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周艳君审 判 员 吴玲君审 判 员 彭卫民二〇二〇年四月二十七日法官助理 黄源芳书 记 员 邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。