云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云04民终64号上诉人（原审被告）：玉溪市明瑞建设工程有限公司。住所地：玉溪市峨山县双江街道云龙雅居4幢08号。法定代表人：金家贵，总经理。委托诉讼代理人：王永宝，云南旭辉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：华宁县地方公路管理段。住所地：玉溪市华宁县宁州镇环城北路4号。法定代表人：孔祥林，段长。委托诉讼代理人：周洋，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：尹慎，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原审被告：张锦华，男，1967年8月18日生，汉族，住玉溪市华宁县。上诉人玉溪市明瑞建设工程有限公司（以下简称明瑞建设公司）因与被上诉人华宁县地方公路管理段、原审被告张锦华租赁合同纠纷一案，不服云南省华宁县人民法院（2019）云0424民初463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。明瑞建设公司提出上诉请求：撤销原判，将本案发回重审。事实及理由：一、一审认定事实错误，遗漏当事人。明瑞建设公司是张锦华于2014年11月24日注册成立的公司，而在此前的2014年11月21日，张锦华以个人名义向华宁县地方公路管理段报名投标黑牛白基地租赁活动并中标，2014年11月30日张锦华以明瑞建设公司的名义与华宁县地方公路管理段签订《黑牛白基地租赁合同》，是源于之前的中标结果。一审认定明瑞建设公司以最高竞价者成为该基地的承租人错误。签订合同后，张锦华并未经营该租赁土地，而是于2016年将土地转给张锦珠经营，在基地上种植了核桃，明瑞建设公司没有使用过该基地。2017年6月5日，明瑞建设公司处于倒闭状态，张锦华将公司名称转给金家贵，经营场所由华宁县变更为峨山县，张锦华并未告诉金家贵黑牛白基地租赁事项，也未将租赁合同转让给金家贵。2018年11月16日华宁县地方公路管理段收到的5000元租金是张锦珠支付的，一审认定是明瑞建设公司支付不当。张锦珠是该基地现在的管理人，应作为当事人参加诉讼。二、一审判决不公平、不合法。涉诉的黑牛白基地是一处山体滑坡的地方，大部分是陡坡，无明显边界，除部分核桃树外，自然生长树木和杂草，金家贵接手明瑞建设公司后，不知道租赁合同事宜，也没有使用过该土地。明瑞建设公司是做工程的，其经营目的与租赁基地的用途不相符，一审判决由明瑞建设公司履行不知道的义务，对无任何收益的政府征收治理的滑坡体支付租金有违公平原则。请求二审支持其上诉请求。华宁县地方公路管理段答辩同意原判。张锦华未作答辩。华宁县地方公路管理段向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除与明瑞建设公司签订的《黑牛白基地租赁合同》，由明瑞建设公司将土地交还华宁县地方公路管理段；2、判令明瑞建设公司支付拖欠华宁县地方公路管理段自2016年1月起暂计算至2019年4月止的租金81666.68元（已扣除明瑞建设公司交纳的2015年度租金26000元及2018年11月补交的租金5000元），自2019年5月起的土地占有使用费按2166.67元/月计算至交还土地止；3、判令明瑞建设公司支付华宁县地方公路管理段违约金5000元，以上三项合计86666.68元。一审法院认定事实：华宁县地方公路管理段系黑牛白基地的管理人，明瑞建设公司系2014年11月24日注册成立的自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人登记为张锦华。华宁县地方公路管理段于2014年4月10日将黑牛白基地公开招租，因未能达到招租目的，又于2014年11月6日第二次公开招租，明瑞建设公司以最高竞价者于2014年11月21日成为华盘路黑牛白滑坡体生物治理基地的承租人。同年11月30日，华宁县地方公路管理段与明瑞建设公司签订《黑牛白基地租赁合同》，合同对租期、租金、租金支付方式、违约责任等作出约定。合同签订后，明瑞建设公司于2015年1月向华宁县地方公路管理段支付第一年租金26000元，此后未再支付，经华宁县地方公路管理段多次催要后，明瑞建设公司于2018年11月16日交纳租金5000元，2016年后应交纳的其余租金至今未支付。另查明，2017年6月5日，张锦华将其持有的明瑞建设公司的股权10000000元转让给金家贵，金家贵系明瑞建设公司现任法定代表人。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第一款规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，华宁县地方公路管理段通过公开招租方式将自己管理的黑牛白基地出租，明瑞建设公司通过竞价取得该基地的承租权，双方于2014年11月30日签订《黑牛白基地租赁合同》，该合同系双方当事人的真实意思表示,不违反法律规定，合法有效。明瑞建设公司针对该合同提出系公司原法定代表人张锦华的个人行为，须得到公司追认合同才有效，系效力待定合同，以及公章未经工商注册编号的辩解意见，因该合同是在明瑞建设公司发起成立阶段由公司原法定代表人张锦华参与竞价承租，并于公司成立后以公司名义与华宁县地方公路管理段签订，且法定代表人张锦华对外的行为代表公司，该合同的权利义务理应由公司承担，公司在发起成立阶段使用临时用章具有高度的可能性，对明瑞建设公司的意见不予采纳。华宁县地方公路管理段依据合同约定将土地交付明瑞建设公司，明瑞建设公司应当依约交纳租金。现明瑞建设公司迟延履行债务，经催告后仍未履行，其行为已构成违约，华宁县地方公路管理段请求解除合同的理由成立，予以支持。合同解除后，明瑞建设公司应当依据合同约定向华宁县地方公路管理段支付使用承租土地欠付的租金及违约金。双方在合同中约定违约金5000元，符合法律规定，故对华宁县地方公路管理段请求支付租金并承担违约责任的主张，予以支持。明瑞建设公司辩解不知道合同存在，合同系公司原法定代表人张锦华个人行为，合同印章系张锦华私刻，不承担支付租金及违约金的意见，与法律规定不符，不予采纳。明瑞建设公司系依法设立的法人，由法人独立承担民事责任，张锦华于2017年6月5日将其持有的公司股权10000000元转让给金家贵，金家贵系明瑞建设公司的股东及现任法定代表人，张锦华已非明瑞建设公司的股东及法定代表人，无论公司股东及法定代表人如何变更，均应由法人承担责任，故对明瑞建设公司辩解应由张锦华承担责任的意见不予采纳。据此判决：“一、解除原告华宁县地方公路管理段与被告玉溪市明瑞建设工程有限公司签订的《黑牛白基地租赁合同》，并由被告玉溪市明瑞建设工程有限公司于判决生效之日起十日内将承租土地返还原告华宁县地方公路管理段；二、由被告玉溪市明瑞建设工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告华宁县地方公路管理段自2016年1月1日起至2019年4月30日止的土地使用租金86666.68元，扣除已支付的5000元，实际还应支付81666.68元，2019年5月1日以后的租金按合同约定每月计付2166.67元至土地实际归还之日止；三、由被告玉溪市明瑞建设工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告华宁县地方公路管理段违约金人民币5000元；四、驳回原告华宁县地方公路管理段的其他诉讼请求。”二审中，明瑞建设公司提交四张照片，以证实涉诉土地是一片滑坡体，没有经营价值。经质证，华宁县地方公路管理段对该组证据不认可，认为：照片拍摄的时间和地点不能反映是否是涉诉土地；据了解，明瑞建设公司租赁土地是用于种植农作物及养殖竹鼠，但实际未投入养殖；明瑞建设公司如何使用土地，不是出租人考虑的问题。本院认为，明瑞建设公司提交的照片客观真实，但华宁县地方公路管理段与明瑞建设公司签订的《黑牛白基地租赁合同》约定《黑牛白基地招租公告》为合同的有效组成部分，在招租公告中，明确该基地现有核桃等经果林，能种植核桃树、竹子、椿树等耐旱植被，故明瑞建设公司提交的照片不能够证明基地没有经营价值，对其证明目的不予采信。经二审审理，查明：2018年11月16日华宁县地方公路管理段收到的5000元租金系张锦珠支付；明瑞建设公司主张现法定代表人金家贵是以20000元受让张锦华的股份，而非一审认定的10000000元，其余查明的案件事实与一审认定相一致，本院予以确认。另查明，2014年11月30日华宁县地方公路管理段与明瑞建设公司签订的《黑牛白基地租赁合同》第六项约定《黑牛白基地招租公告》为本合同的有效组成部分，在2014年4月10日、11月6日发出的两份《黑牛白基地招租公告》中，明确基地现有核桃等经果林，该基地是滑坡体生物治理基地，只能种植核桃树、竹子、椿树等耐旱植被。本院认为，本案争议焦点为：一、一审法院是否遗漏当事人，张锦珠应否追加为共同被告；二、明瑞建设公司应否承担支付租金及违约金的义务。关于争议焦点一，华宁县地方公路管理段在对黑牛白基地进行公开招租时，明瑞建设公司虽未成立，张锦华是以个人名义参与竞标，但其中标后即注册成立明瑞建设公司，2014年11月30日签订《黑牛白基地租赁合同》时，是以明瑞建设公司的名义签订并加盖有公司印章，故合同相对方应认定是明瑞建设公司。至于在合同履行过程中，张锦华是否委托张锦珠进行管理或者以谁的名义支付租金，均不能改变合同相对方是明瑞建设公司的事实。明瑞建设公司主张一审遗漏当事人，应将张锦珠追加为共同被告的理由不成立，不予支持。关于争议焦点二，华宁县地方公路管理段将租赁土地交付给明瑞建设公司后，该公司应当按照约定交纳租金。明瑞建设公司现法定代表人提出受让股份时不知晓涉诉合同的存在，一审判由公司承担支付租金的义务不公平。本院认为，明瑞建设公司现法定代表人是以受让原法定代表人的股份后成为公司股东，并担任法定代表人，其在受让股份及变更法定代表人时未审查公司的债权债务，未与转让方暨原法定代表人张锦华对公司存在的合同权利义务承担问题进行约定，虽然现公司股东及法定代表人均作了变更，但明瑞建设公司的主体未发生变化，对外仍应以公司名义承担责任。经审查，《黑牛白基地租赁合同》签订后，明瑞建设公司除支付第一年租金及2018年支付租金5000元外，长期拖欠其余租金未付，已构成违约，华宁县地方公路管理段要求解除合同、交还土地、支付拖欠租金及违约金的请求依据充分，应予支持。综上，明瑞建设公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但在已经支持华宁县地方公路管理段全部诉讼请求的情形下，判决第四项驳回其他诉讼请求不当，对该项应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持云南省华宁县人民法院（2019）云0424民初463号民事判决第一、二、三项；二、撤销云南省华宁县人民法院（2019）云0424民初463号民事判决第四项。二审案件受理费1966元，公告费300元，由玉溪市明瑞建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄延林审判员  龚 辉审判员  殷红珍二〇二〇年四月三日书记员  刘 震