吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉24民终244号上诉人（原审原告）：刘传君，，住吉林省敦化市雁鸣湖镇大沟村，住吉林省敦化市。被上诉人（原审被告）：沈龙夏，，住吉林省敦化市雁鸣湖镇大沟村。上诉人刘某因与被上诉人沈某排除妨害纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2019）吉2403民初2050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘某上诉请求：撤销原审判决，依法改判，并申请对沈某所围的草场恢复费用进行鉴定，要求沈某赔偿刘某损失6万元。事实与理由：2016年沈某与刘某解除合伙养牛关系，但沈某仍然占用刘某承包的草场，并设置围栏，导致刘某无法对该草场进行管理，沈某的行为构成侵权。沈某擅自在围栏内播撒农药，导致草场内的原生草大量死亡，再生草不适合牲畜食用，刘某申请草场恢复费用鉴定后并未放弃，一审判决明显有误。沈某二审中答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持。刘某向一审法院起诉请求：依法判令沈某停止侵权、排除妨碍，并将围栏拆除；赔偿损失60000元；要求将草场恢复至原貌；并承担诉讼费用。事实和理由：2015年9月，刘某与沈某签订《入股养牛协议书》，期限至2031年。2016年11月，双方解除该协议，但沈某仍然占用刘某的草场，将部分草场设置了围栏，在草场内播撒农药，导致刘某无法正常经营。由于双方协商解决未果，故诉至人民法院，请求依法公判。一审法院认定事实：2010年4月10日，敦化市雁鸣湖镇大沟村（甲方）与刘某（乙方）签订《沼泽地承包合同书》一份，刘某承包了位于敦化市××镇的沼泽地从事养殖业，面积为55.51公顷，承包期限为30年。2015年9月12日，刘某（甲方）与沈某（乙方）签订《入股养牛协议书》一份，内容：今甲方刘某和乙方沈某达成入股养牛协议。1、沈某今入股刘某牛场养牛，使用草地面积50公顷，甲乙双方各一半，期限到2031年。2、合同期内每年乙方沈某交给甲方刘某草地管理费贰万元整（20000元）。3、合同期内甲方的草地如有变动，需告知乙方并在协商的情况下，按市场评估价收回乙方养牛所投设备，牛舍等不动产。4、合同期内乙方无权将甲方的草地使用权转让给第三方，如因违约造成的损失由乙方承担。已经生效的原告沈某曾经起诉被告刘某买卖合同纠纷的（2018）吉2403民初3890号民事判决书中，认定事实：2015年，原、被告合“股”养牛，后由于发生纠纷，经被告同意，原告退出合“股”，被告于2016年11月28日给原告出具欠条一张，主要内容为“刘某欠沈某牛钱260000元正，分两年还齐。2017年还130000元正，期限为牛下山，也就是10月1日，2018年还另一半，相同也是牛下山为准”。2017、2018年，沈某先后将部分草场设置了围栏，2019年7月，刘某将牛款给付沈某完毕后，沈某将围栏拆除，但未运走。一审诉讼中，刘某曾向沈某主张被其设置8公顷围栏内草场的恢复费用，并申请鉴定，后明确表示放弃。一审法院认为：根据查明的事实，依据法律法规，综合评判如下：1、自2010年4月10日起，刘某对于本案争议的沼泽地（草场）具有30年的承包经营权。2015年9月12日，刘某与沈某签订《入股养牛协议书》一份，虽然对于什么时间拆除围栏双方没有明确约定。刘某于2016年11月28日给沈某出具260000元欠条一张，2019年7月，刘某将牛款260000元给付沈某完毕后，刘某与沈某已经实际解除了《入股养牛协议书》，沈某对刘某享有承包经营权的草场就不再享有使用权，应当将草场归还给刘某。沈某虽然将围栏拆除，但未运走。故沈某应当将草场上的围栏拆除并运走，刘某的部分诉讼请求成立，一审法院应予支持。2、关于刘某所主张由沈某赔偿损失60000元问题。在本案中，刘某陈述：“解除《入股养牛协议书》之后2016年11月份至今3年，每年20000元，共60000元草地管理费”。而在刘某自己所举的（2019）吉2403民初188号法庭审理笔录一份中记载，沈某举证证据：入股养牛协议书一份（核对后的复印件），欲证明：“我持有的合同协议的第二、三项用笔划掉了，原告在其处按手印，这和原告提交的合同不一致，划掉的原因是刚开始约定我一年给原告2万元，后来我在安图包了个山，我就跟原告一起使用，所以把第二项和第三项划掉了”。刘某质证无异议。审：该份协议第二、三项，用笔划掉是谁划掉的？原（刘某）：我们双方一起划掉的，手印是我本人按得，划掉的原因是被告（沈某）入股养牛，我就不收管理费了。…审：你们在入股养牛协议中约定50公顷草地甲乙双方各一半，期限到2031年，并在协议的第二条约定刘某收取沈某管理费每年2万元，在协议中约定收取的管理费，为何后来取消收取管理费的约定？原（刘某）：我们俩共同投资买的牛，我欠被告（沈某）牛款，所以我们约定不收管理费了。我划掉的时间是2017年，我们写牛款欠条的时候划掉的。被（沈某）：划掉的时间是我们书写协议书当年划掉的，因为2015年我包了安图的山。表明：刘某对于自己在将牛款260000元给付沈某完毕之前（2019年7月），不向沈某收管理费每年20000元的事实认可；沈某亦不同意赔偿损失60000元；因此，刘某主张由沈某赔偿损失60000元，无事实依据，故一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十五条，中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈某于本判决生效后五日内将其所圈占的草场归还给原告刘某，将草场上的围栏拆除并运走；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取650元，由沈某负担50元，由刘某负担600元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，并予以确认。本院认为：双方于2016年11月28日解除《入股养牛协议书》后，沈某即丧失了对刘某所承包草场的占有、使用权，其继续占有、使用草场，已经构成侵权，应当承担返还草场、撤走围栏及赔偿相应损失的侵权责任。关于刘某在二审中提出对草场恢复费用进行鉴定的问题，因其在一审期间已经明确表示放弃鉴定申请，故本院对其该项主张不予支持。关于沈某因继续占有、使用草场而导致刘某不能有效管理使用而产生的损失问题，本院认为，据已查明的本案事实，沈某与刘某之间因支付牛款的买卖合同纠纷案件尚未作出实体裁决之前，刘某即已在合同中对双方约定的关于每年20000元草地管理费内容划掉，一审法院仅以刘某在庭审中自述其因欠沈某牛款而划掉约定管理费的内容，进而推断刘某对不向沈某收取管理费的认可，缺乏事实依据，应予以纠正。结合本案的事实及刘某起诉的时间，本院对刘某主张的2017年度和2018年的管理费予以支持，参照双方在《入股养牛协议书》中约定的每年20000元标准计算，共计40000元；对其主张的其他损失，因缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，刘某的上诉请求部分成立。一审判决认定事实有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十五条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第二项、第四项、第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持敦化市人民法院（2019）吉2403民初2050号民事判决第一项、第二项；二、被上诉人沈某于本判决生效后立即向上诉人刘某支付草场管理费40000元。二审案件受理费1300元，由上诉人刘某承担400元，由被上诉人沈某承担900元。本判决为终审判决。审判长  母龙刚审判员  金成焕审判员  叶明晶二〇二〇年四月十六日书记员  徐 妍