陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书  （2020）陕01民终253号 上诉人（原审原告）陕西美达物流有限公司。法定代表人于娜，该公司总经理。委托代理人郭振杰，陕西丰东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）樊奇。委托代理人李晓燕，陕西科俊律师事务所律师。上诉人陕西美达物流有限公司（以下简称“美达物流公司”）因与被上诉人樊奇劳动争议纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2019)陕0104民初7528号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2017年9月8日，樊奇应聘到美达物流公司，从事司机工作，双方建立劳动关系。双方未签订书面劳动合同，樊奇在入职时填写了《入职登记表》，美达物流公司收取樊奇保证金2000元。樊奇的工资构成为基本工资+公里补助+全勤补助+安全补助+奖励等，工资根据考勤考核按月以银行转账方式发放，美达物流公司未给樊奇缴纳社会保险。美达物流公司提供证据公司公告栏公告的照片等用以证明樊奇自2018年6月22日起至7月31日期间，未到公司上班，也未履行请假手续，分别在6月28日向樊奇发出通知，以樊奇自2018年6月22日起连续旷工4天，要求樊奇在三日内向公司说明情况，逾期按旷工处理，终止与樊奇的劳动关系。7月5日，美达物流公司再次发出通知，以樊奇连续旷工，决定于2018年7月5日与樊奇终止劳动关系，樊奇于2018年8月1日重新入职美达物流公司。樊奇对此予以否认，称其当时向公司车队队长口头请假到7月底，8月1日继续回公司上班，并未见到或者收到美达物流公司的通知，通知是美达物流公司后补的。庭审中，美达物流公司不能提供充分证据证明当时作出并向樊奇送达了终止劳动关系通知，应承担举证不能的法律后果。原审法院对美达物流公司提供的证据5不予认定，应认定双方劳动关系一直存续。2018年3月底，因美达物流公司未按时发放2018年12月、2019年1月至3月工资，樊奇等人集体罢工，与美达物流公司发生争执，并于3月29日离开公司。庭审中，双方均认可双方之间的劳动关系于2019年3月31日解除。2019年4月2日,樊奇向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认双方存在劳动关系，并依法解除申请人樊奇与被申请人陕西美达物流有限公司的劳动关系；2、被申请人陕西美达物流有限公司向申请人樊奇支付2018年12月、2019年1至3月工资共35000元；3、被申请人陕西美达物流有限公司向申请人樊奇支付未签劳动合同的双倍工资差额77791元；4、被申请人陕西美达物流有限公司为申请人樊奇支付解除劳动关系的经济补偿金17184元；5、被申请人陕西美达物流有限公司向申请人樊奇支付休息日工资差额41241.6元；6、被申请人陕西美达物流有限公司向申请人樊奇支付法定休假日工资差额10310.4元；7、被申请人陕西美达物流有限公司为申请人樊奇补缴2017年9月至2019年3月31日工作期间的社会保险（养老、医疗、失业、工伤）；8、被申请人陕西美达物流有限公司向申请人樊奇退还2017年9月缴纳的保证金2000元；9、被申请人陕西美达物流有限公司支付申请人樊奇为维修车辆所支付的修理费105元。2019年7月24日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2019）第355号仲裁裁决书，裁决：1、本委依法确认双方存在劳动关系；2、被申请人陕西美达物流有限公司自本裁决生效后五日内支付申请人樊奇2019年1月至3月期间的工资23049元；3、被申请人陕西美达物流有限公司自本裁决生效后五日内支付申请人樊奇未签订书面劳动合同的双倍工资差额77791元；4、被申请人陕西美达物流有限公司自本裁决生效后五日内支付申请人樊奇经济补偿金15366元；5、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人陕西美达物流有限公司与申请人樊奇依法办理缴纳2017年9月8日至2019年3月31日期间的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险（具体补缴的办法及数额以社会保险经办机构核定为准，申请人与被申请人分别承担其应缴部分）；6、被申请人陕西美达物流有限公司自本裁决生效后五日内支付申请人樊奇保证金2000元；7、驳回申请人樊奇其他仲裁请求。2019年4月16日，美达物流公司向樊奇发放了2018年12月份的工资7807元，尚欠2019年1月份工资8179元、2月份工资4477元、3月份工资7345元共计20001元至今未付。樊奇离职前的12个月月平均工资为7929.09元。原审法院认为，2017年9月8日，樊奇入职美达物流公司，双方建立劳动关系。2019年3月底，樊奇因美达物流公司未及时发放工资与美达物流公司发生争执离职，庭审中，美达物流公司、樊奇均认可双方之间的劳动关系于2019年3月31日解除，予以确认。美达物流公司称樊奇自2018年6月22日起连续旷工，美达物流公司于7月5日作出通知终止与樊奇的劳动关系，樊奇于8月1日重新入职。樊奇对此予以否认，称美达物流公司的通知是后补的，并未收到该通知，美达物流公司当庭不能举证支持其主张，应承担举证不能的法律后果，应认定双方之间的劳动关系自2017年9月8日至2019年3月31日一直存续。美达物流公司未与樊奇签订书面劳动合同，应依法支付樊奇2017年10月8日至2018年9月7日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额69264.35元，樊奇要求其余双倍工资差额部分，没有依据，不予支持。美达物流公司拖欠樊奇工资、未给樊奇缴纳社会保险，樊奇提出解除劳动关系并要求美达物流公司支付解除劳动关系经济补偿金15858.18元，依法应予支持。樊奇要求其余经济补偿金部分，没有依据，不予支持。美达物流公司辩称樊奇工作期间违反交通法律规定不配合美达物流公司办理注销车辆违章信息等，严重违反美达物流公司规章制度和法律规定，存在过错在先，不向樊奇支付经济补偿金，美达物流公司不能当庭举证支持其主张，应承担举证不能的法律后果，对美达物流公司的该项主张不予支持。美达物流公司还应退还收取樊奇的保证金2000元，并支付拖欠樊奇2019年1月份至3月份工资共计20001元，樊奇要求其余工资部分，没有依据，不予支持。仲裁裁决后，樊奇未提起民事诉讼，美达物流公司未对仲裁驳回樊奇要求支付法定休假日工资差额10310.4元等请求提起诉讼，应视为双方对上述仲裁结果的认可，予以确认。美达物流公司要求樊奇向美达物流公司返还运费2000元之诉请，不属于劳动争议案件受案范围，本案不予处理。樊奇要求美达物流公司补缴2017年9月8日至2019年3月31日工作期间的社会保险之诉请，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，不予处理。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十条、第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、原告陕西美达物流有限公司与被告樊奇自2017年9月8日起至2019年3月31日止期间存在劳动关系；二、原告陕西美达物流有限公司与被告樊奇之间的劳动关系于2019年3月31日解除；三、原告陕西美达物流有限公司于本判决生效后十五日内支付被告樊奇2019年1月份至3月份工资共计20001元；四、原告陕西美达物流有限公司于本判决生效后十五日内退还收取被告樊奇的保证金2000元；五、原告陕西美达物流有限公司于本判决生效后十五日内支付被告樊奇解除劳动关系经济补偿金15858.18元；六、原告陕西美达物流有限公司于本判决生效后十五日内支付被告樊奇2017年10月8日至2018年9月7日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额69264.35元。七、驳回被告樊奇其余请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告陕西美达物流有限公司负担。宣判后，上诉人美达物流公司不服原审判决，向本院提起上诉称，2017年9月8日被上诉人到其公司处从事司机工作，2018年6月22日连续旷工，其通知被上诉人上班，被上诉人置之不理，其于5月5日按照公司制度与被上诉人终止劳动关系。2018年8月1日被上诉人第二次到其处从事司机工作，工作期间不遵守法律规定及其公司管理制度。1、其与被上诉人于2018年8月1日建立劳动关系。2、被上诉人主张的2017年10月至2018年9月未签订书面劳动合同无事实及法律依据，且超过诉讼时效。3、被上诉人在职期间严重违反其公司规章制度和法律规定，存在过错，根据《劳动合同法》第三十九的规定，其不应支付经济补偿金。4、原审判决其直接向被上诉人退还保证金无事实及法律依据，应由被上诉人消除车辆违章并退还运费2000元后，其退回保证金。综上，上诉请求：1、撤销原审判决第五、六项；2、改判其不向被上诉人支付经济补偿金15858.18元；3、改判其不向被上诉人支付双倍工资差69264.35元；4、改判被上诉人返还其运费2000元；5、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人樊奇辩称，上诉人未及时给劳动者发放报酬、缴纳社保，仲裁及一审对该事实双方均无异议，原审判决上诉人支付经济补偿金无误。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。关于双倍工资差额一项，其入职后，上诉人未与其签订书面劳动合同，上诉人应支付未签订书面劳动合同双倍工资。二审经审理查明，美达物流公司于二审庭审后提交了其与樊奇签订的《美达物流用工协议》，合同期限自2017年9月8日至2019年9月7日，樊奇对该证据的真实性予以认可。原审判决查明的其余事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要是：一、关于是否应当支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，上诉人美达物流公司未及时支付被上诉人樊奇工资、未为樊奇缴纳社会保险，樊奇因此离职，美达物流公司应当按照法律规定支付樊奇经济补偿金，故美达物流公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于是否应支付未签订书面劳动合同双倍工资及数额的问题。因美达物流公司二审提交的《美达物流用工协议》可以证明其与樊奇签订了书面劳动合同，故美达物流公司主张不支付樊奇未签订书面劳动合同双倍工资之上诉请求，本院予以支持。美达物流公司要求樊奇返还运费2000元之上诉请求，未经过仲裁前置，本院不予处理。美达物流公司对原审判决第一、二、三、四项并无异议，本院予以确认。综上，原审判决第一、二、三、四、五项正确，予以维持，第六、七项予以撤销。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初7528号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项。二、撤销西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初7528号民事判决第六项、第七项。三、驳回樊奇的其余仲裁请求。一、二审案件受理费共20元，由上诉人陕西美达物流有限公司承担。本判决为终审判决。  审 判 长  李   娟审 判 员  陈 洁 婷审 判 员  姜   华 二○二○年四月二十三日 书 记 员  胡   静  1