宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2020）宁0105民初596号   原告：姚岚，女，1978年10月10日出生，汉族，自由职业者，住宁夏银川市。   委托诉讼代理人：陈登雄、吴清敬，宁夏宁银律师事务所律师。   被告：王昊，男，1987年12月3日出生，汉族，住宁夏银川市。   原告姚岚与被告王昊合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告姚岚及其委托诉讼代理人陈登雄、吴清敬到庭参加诉讼，被告王昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告姚岚向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还投资款11万元；2.判令被告以11万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，向原告支付自2020年1月16日起至实际支付之日止的利息，暂计487元。【110000×4.15%÷365×39天（截至2020年2月24日）】；3.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月27日，原告与被告王昊、孟某、、张某2签订《合伙协议》，约定共同投资成立“未知行星（宁夏）科技发展有限公司”，由被告母亲王烈蕊代王昊持股40%，王昊作为实际股东并担任董事长和总经理职务。为此，原告按事前商定分别于2018年11月8日、2019年5月6日向被告转款1万元和10万元，投资入股共计11万元。2019年4月9日，未知行星公司经注册登记正式成立，但一直没有实际经营，后经股东共同商议注销公司，于2019年7月4日在新消息报发布了注销公告，被告承诺向各股东退还投资款，并于2019年7月4日在新消息报发布了注销公告，被告承诺向各股东退还投资款，并于2019年12月18日向原告出具《借条》一张，作为欠款凭证，承诺于2020年1月15日之前向原告退还投资款11万元，但至今未支付款项。被告作为管理负责人实际收取了原告投资款11万元，现公司未实际经营即将注销，被告承诺向原告返还投资款却未履行，违背诚实信用原则，亦构成违约，依法应当向原告返还11万元。   被告王昊辩称，被告实际持股是12%，其担任公司CEO职务，持有8%的股份，共计持股20%，并非原告陈述40%。合伙协议约定的投资人是6人，每人持股12%，共持有股份72%，加上被告持有的作为担任公司CEO职务8%的股份，共计80%股份，剩余20%的股份是由重新吸纳新的人员持有。对原告主张的返还投资款11万元不认可。2018年10月份，原告向其转账1万元系投资其他公司，剩余10万元是用于2019年4月份投资合伙成立的未知行星公司，中薯宁夏生物科技有限公司给原告10%的股份，并由其担任法定代表人，公司从成立至公司注销，这段时间已经购买了商标，产品设计等产生相关费用，当公司出现被限制的情况，公司才开始清算，但是原告及张某2、孟某要求被告偿还投资款是不合理的。   本院经审理认定事实如下：2019年3月27日，原告与被告王昊及案外人孟某、、张某2签订《合伙协议》约定：“第一条，合伙宗旨，合伙方以自愿为原则，精诚合作，共同努力，发挥、利用、整合各自的资源优势，建立一个对社会有责任感和价值感的公司。第二条，合伙经营公司和范围，1.公司名称：未知行星（宁夏）科技发展有限公司；2.法定代表人：姚岚；……5.上述公司以股东姚岚名义注册，但属于合伙人共有财产，任何一方均不得单方分配合伙公司财产。第三条，投资各方出资方式、出资额和占股比例，1.合伙人王烈蕊，以现金方式出资，现金出资人民币10万元，占总股本40%（其中12%为其个人所持有，其他分别为公司CEO岗位股8%，另有20%为代持股，教育机构并购代持10%，释放预留10%）；2.合伙人孟某，以现金方式出资，现金出资人民币20万元，占总股本24%（其中12%为其个人所持有，另有12%为其他股东代持股）；3.合伙人，以现金方式出资，现金出资人民币10万元，占总股本12%；4.合伙人张某2，以现金方式出资，现金出资人民币10万元，占总股本12%；5.合伙人姚岚，以现金方式出资，现金出资人民币10万元，占总股本12%。第四条，本协议各方的权利和义务……。第五条投资各方认为需要约定的其他事项，一、合作事项的内容，1.1甲乙丙丁戊五方一致同意全力支持发展共同发起设立的未知行星（宁夏）科技发展有限公司……四、公司开户银行账户信息……开公户前临时账户：开户名：姚岚，开户银行：招商银行上海延西支行，银行账号：×××。五、股东享有的表决权……六、董事会成员及任期，王昊担任未知行星（宁夏）有限公司董事长，任期为2年。、孟某、张某2、姚岚、担任未知行星（宁夏）有限公司董事，任期为2年。七、监事及任期，由王昊指定张某2担任未知行星（宁夏）有限公司监事，任期2年……二十、项目终止、公司清算，20.1如因政府、法律、政策等不可抗力因素导致本项目终止，协议各方互不承担法律责任。20.2经全体股东表决通过后可终止公司经营、协议各方互不承担法律责任。20.3本协议终止后，（1）由全体股东共同对公司进行清算，必要时可聘请中立方参与清算。（2）若清算后有剩余，全体股东须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资，按出资比例分配剩余财产。（3）若清算后有亏损，全体股东决议不破产的，协议各方以出资比例分担……。”合同落款甲方处有王昊签字按手印予以确认。乙方处有孟某签字按手印予以确认。丙方处有签字按手印予以确认。丁方处有张某2签字按手印予以确认。戊方处有姚岚签字按手印予以确认。合伙协议签订后，出资10万元，孟某出资20万元，其中10万元系唐海斌实际出资由孟某代持，原告出资10万元，上述款项转入原告账户。张某2为实际出资。   2018年11月8日，原告向被告王昊转账10000元。2019年5月6日，原告向被告王昊转账100000元。   2019年4月9日，经银川市审批服务管理局批准成立未知行星（宁夏）科技发展有限公司。   2019年7月4日，新消息报上发布注销公告载明：“未知行星（宁夏）科技有限公司，统一社会信用代码：91640100MA7723NR24，拟向登记机关申请注销，请与本公司有债权债务的单位及个人自公告之日起45日内来本公司办理清算手续，特此公告。”   2020年1月15日，被告向原告出具《借条》载明：“兹因王昊个人财务紧张，而向姚岚借得款项人民币110000元整（壹拾壹万）。预计在2020年1月15日前如期归还。”   上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提交的《合伙协议》、《营业执照》、招商银行交易明细、《借条》在卷佐证，并经当庭举证质证，本院核实，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信。   本院认为，本案系合伙协议纠纷，解除合伙协议或退伙应对合伙经营期间的经营状况进行清算。个人合伙的退伙，应按照《合伙协议》的约定，由全体股东共同对公司进行清算，必要时可聘请中立方参与清算，若清算后有剩余，全体股东须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资，按出资比例分配剩余财产。若清算后有亏损，全体股东决议不破产的，协议各方以出资比例分担。但通过庭审，原告提交的被告王昊向其出具的《借条》未经合伙合同中载明的其他合伙人的签字确认，不能认定被告王昊个人向原告出具《借条》的行为视为对退伙时合伙经营的未知行星（宁夏）科技有限公司财产的清算。庭审中，原告自认各合伙人之间未对合伙经营期间成立的未知行星（宁夏）科技有限公司的经营状况进行清算。故原告基于被告王昊向其出具《借条》主张返还投资款，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十二条、第五十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：   驳回原告姚岚的诉讼请求。   案件受理费2510元，减半收取1255元（实收1255元）由原告姚岚负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 宫胜利     二〇二〇年四月二十六日   书记员 颜 丽   附相关法律条文：   《中华人民共和国民法通则》   第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。   第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。   最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）   第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。   第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。