江西省上饶市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）赣11刑终141号原公诉机关铅山县人民检察院。上诉人（原审被告人）池红海，男，1980年8月18日出生于铅山县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地）铅山县河口镇城南社区复兴中路300号；因涉嫌故意伤害罪于2019年8月3日被铅山县公安局刑事拘留，同年8月13日经铅山县公安局决定被取保候审；2019年11月13日经铅山县人民法院决定逮捕，同日由铅山县公安局执行逮捕；现羁押于铅山县看守所。辩护人周辉，江西饶城律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人邓某，女，1980年10月18日出生于铅山县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地）铅山县河口镇城南社区复兴中路299号。铅山县人民法院审理铅山县人民检察院指控原审被告人池红海犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人邓某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月31日作出（2019）赣1124刑初150号刑事附带民事判决。原审被告人池红海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人池红海，听取了辩护人周辉的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年6月29日6时许，被告人池红海的父亲池某在铅山县河口镇复兴中路300号家门口与邻居陈某1因门口摆放垃圾桶一事发生口角。尔后，池红海从家中来到门口与陈某1发生口角并引起肢体冲突。在争执过程中，池红海推搡陈某1的妻子邓某，导致被害人邓某摔倒在地，右手受伤。经江西上饶司法鉴定中心鉴定，邓某右侧尺桡骨粉碎性骨折，人体损伤程度为轻伤一级。另查明，被告人池红海案发后主动到公安机关投案自首。2019年8月13日，被告人池红海暂付给被害人邓某医药费70000元。案发后，被害人邓某共花费医疗费用52911.44元。2019年11月14日，江西上饶司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：邓某的误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90天、后续医疗费为19500元。原审判决认定以上事实，采信了被告人池红海的供述与辩解，被害人邓某的陈述，证人池某、陈某1、陈某2的证言，被告人池红海的常住人口信息表、归案情况说明、邓某出具的医药费收条，江西上饶司法鉴定中心赣饶鉴（2019）临鉴字第633号、第1168号司法鉴定意见书，铅山县中医院收费发票、铅山县人民医院发票、南昌大学第一附属医院发票、鉴定费发票、车票，现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录等证据证明。原审判决认为，被告人池红海因琐事与他人发生争执后，故意伤害他人身体致轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立，予以支持。案发后，被告人池红海自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人池红海认罪认罚，赔偿了被害人的部分经济损失，对被告人池红海从轻处罚。附带民事诉讼原告人邓某请求被告人赔偿护理费、营养费、交通费、鉴定费等的诉讼请求正当合法，对其中的合理部分予以支持，即:医疗费52911.44元、误工费24120元、护理费8760元、后续治疗费19500元、营养费4500元、住院期间伙食补助费1200元、交通费2000元、鉴定费2100元。附带民事诉讼原告人邓某要求被告人池红海赔偿伤残赔偿金，其未提供证据，且与法律规定不符，不予支持；附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿住宿费，未提供证据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，认定被告人池红海犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人池红海赔偿附带民事诉讼原告人邓某医疗费52911.44元、误工费24120元、护理费8760元、后续治疗费19500元、营养费4500元、住院期间伙食补助费1200元、交通费2000元、鉴定费2100元，共计115091.44元，扣除已支付的70000元，被告人池红海仍须赔偿45091.44元。被告人池红海上诉提出：1.原审法院未查清事实。（1）邓某所受的伤并非由上诉人造成；（2）上诉人只是将邓某推开过一次，邓某摔倒在地上，上诉人在主观上没有伤害的故意；（3）邓某的伤情鉴定为轻伤一级，其依据是邓某2019年6月29日铅山县人民医院的DR片，该片为右尺桡骨粉碎性骨折；邓某所有诊断上均为闭合性骨折，其伤情应为轻伤二级；这份依据错误的鉴定直接影响对上诉人的量刑；2.上诉人具有自首情节，且对邓某的医疗费用进行积极赔偿，检察院对上诉人的量刑建议为拘役四个月并缓刑六个月，上诉人认罪认罚，原审判决对上诉人判处有期徒刑一年量刑畸重。3.原审判决对上诉人错误的判决导致附带民事赔偿一并判决错误。请求二审法院查清案件事实，给上诉人一个公正的判决。辩护人周辉辩护称：1.池红海虽然一审中自愿认罪认罚，但对于池红海犯故意伤害罪的定案证据存疑。（1）池某与陈某1的言词中均陈述过池红海对邓某有过一次推搡行为，但是是否因为本次推搡行为造成邓某受伤，只是简单的作出主观推断，不能反映客观事实。（2）池红海与邓某的陈述中较为能反映客观事实，池红海承认有过对邓某一次肢体上的接触，而从邓某的陈述中也能印证这次推搡行为。（3）根据邓某的两次陈述，可以看出邓某在被池红海推倒时是没有造成手臂骨折的，而是第二次被人推倒后造成的；现有证据无法判断邓某受伤的结果与池红海的推搡行为存在因果关系。（4）根据铅山县人民医院以及南昌大学第一附属医院的诊断，邓某为闭合性骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4F的规定应为轻伤二级，不是轻伤一级。2.一审法院对池红海量刑畸重。（1）池红海只是对邓某有过一次推搡行为，并没有任何故意伤害的主观意思，对社会不具有危害性。（2）一审法院虽然认定池红海存在自首与积极赔偿的行为，但是从判决结果来看并未考量，对自首、积极赔偿及邻里纠纷未落实到本案的判决。（3）检察院对池红海判处拘役四个月，缓刑六个月的量刑建议合法合情合理。3.本案系邻里纠纷引发的刑事案件，应当对其中的起因、发展、事后赔偿等多方面进行考量。综上，建议合议庭在化解双方矛盾的基础上对本案予以改判，并对上诉人池红海适用缓刑。经审理查明：2019年6月29日6时许，上诉人池红海的父亲池某因摆放垃圾桶一事与邻居陈某1发生口角后，池红海与陈某1发生口角并引起肢体冲突；在争执过程中，池红海推搡陈某1的妻子邓某，导致邓某摔倒在地后右手尺桡骨粉碎性骨折，其人体损伤程度为轻伤一级。2019年8月3日，上诉人池红海在铅山县公安局河口派出所传唤后，主动到派出所接受讯问，如实供述了推搡邓某的犯罪事实。上述事实，有上诉人池红海的供述，被害人邓某的陈述证明，并有证人池某、陈某1、陈某2的证言，辨认笔录，江西上饶司法鉴定中心赣饶鉴[2019]临鉴字第633号《邓某司法鉴定意见书》，以及《犯罪嫌疑人归案情况说明》等证据佐证。2019年8月13日，上诉人池红海暂付给被害人邓某医药费70000元。原审附带民事诉讼原告人邓某共花费了医疗费用52911.44元。2019年11月14日，江西上饶司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，证明邓某的误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90天、后续医疗费为19500元。上述事实，有邓某出具的医药费收条，铅山县中医院收费发票、铅山县人民医院发票、南昌大学第一附属医院发票、鉴定费发票、车票、江西上饶司法鉴定中心赣饶鉴（2019）临鉴字第1168号司法鉴定意见书及铅山县中医院、铅山县人民医院、南昌大学第一附属医院就诊检查材料出入院记录等证据证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。原审附带民事诉讼原告人邓某服判未上诉，在本院二审期间，于2020年4月9日向本院出具谅解书，表示如上诉人池红海将剩余赔偿款45091.44元交纳到原审法院后，可以对池红海予以谅解，并请求本院对池红海从轻处罚。次日，辩护人周辉律师代上诉人池红海将剩余赔偿款45091元交纳到铅山县人民法院。上述事实，分别有邓某出具的谅解书和中国工商银行的现金存款凭条证明。本院认为，上诉人池红海因邻里之间的琐事与被害人邓某的丈夫陈某1发生争执后，推搡邓某倒地并致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人池红海在公安机关对其传唤后，主动到派出所接受讯问，如实供述了推搡被害人的犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。上诉人池红海在一审期间认罪认罚，赔偿了被害人的大部分经济损失，可以从轻处罚。上诉人池红海及其辩护人有关的上诉和辩护意见，与查明的事实、证据和法律规定相符，本院予以采纳。上诉人池红海上诉提出“邓某所受的伤并非由其造成，其在主观上没有伤害邓某的故意”的意见，以及辩护人关于“原审判决认定池红海犯故意伤害罪的定案证据存疑”的辩护意见，与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。原审法院对上诉人池红海在法定刑幅度内判处，量刑不属于畸重。上诉人池红海及其辩护人关于“一审法院量刑畸重”的上诉和辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。铅山县人民检察院对池红海提出拘役四个月缓刑六个月的量刑建议，原审法院没有采纳，没有说明理由和依据，也没有因为人民检察院的量刑建议明显不当而建议人民检察院调整，违反了《最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》的规定，本院予以纠正。此外，本院二审期间，上诉人池红海全部履行了一审民事部分的判决，原审附带民事诉讼原告人邓某也表示对池红海予以谅解，对上诉人池红海酌情可以从轻处罚。综上所述，原审判决认定上诉人池红海犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分。基于本案系邻里之间因民事纠纷引起；上诉人池红海犯罪情节较轻，且具有自首情节；在一审期间认罪认罚，赔偿了被害人的大部分经济损失；在本院二审期间全部履行了赔偿款；原审判决未依法采纳人民检察院的量刑建议不当，量刑过重等，对上诉人池红海予以改判并从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持铅山县人民法院（2019）赣1124刑初150号刑事附带民事判决的第二项，即被告人池红海赔偿附带民事诉讼原告人邓某医疗费52911.44元、误工费24120元、护理费8760元、后续治疗费19500元、营养费4500元、住院期间伙食补助费1200元、交通费2000元、鉴定费2100元，共计115091.44元，扣除已支付的70000元，被告人池红海仍须赔偿45091.44元；二、撤销铅山县人民法院（2019）赣1124刑初150号刑事附带民事判决的第一项，即被告人池红海犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、上诉人池红海犯故意伤害罪，判处拘役六个月。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间顺延，即自2019年8月3日起至2020年5月1日止。）本判决为终审判决。审判长  林上庆审判员  肖 萍审判员  赵凌云二〇二〇年四月十三日书记员  徐茜雅