湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1382刑初72号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人谭某某，男，1992年12月15日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，无业，住湖南省涟源市。因赌博，于2019年4月25日被涟源市公安局行政拘留五日。因涉嫌诈骗犯罪，2019年4月29日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 被告人卢某某，男，1989年9月28日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省涟源市，现住湖南省娄底市娄星区。因赌博，于2019年4月25日被涟源市公安局行政拘留五日。因涉嫌诈骗犯罪，2019年4月29日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 辩护人刘宏伟，湖南振瀚律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉〔2020〕44号起诉书指控被告人谭某某、卢某某犯诈骗罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。在审理过程中，因不可抗力，本院于2020年2月26日对本案中止审理，并于2020年4月17日恢复审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员刘倩出庭支持公诉，被告人谭某某、卢某某及其辩护人刘宏伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，2019年2月至4月，被告人谭某某、卢某某通过购买女性微信号、ＱＱ粉在广东佛山、湖南长沙、娄底、衡阳使用购买的女性微信号冒充美女与被害人进行聊天，以“过生日”等形式诱骗被害人给其发微信红包或者转账获取财物，共计诈骗到159464元。其中被害人陈某在2019年3月22日至26日期间被骗了10891.44元；被害人戎某在2019年4月13日被骗了7112.1元；被害人陆某在2019年4月22日被骗了1040元。 2019年4月24日20时许，被告人谭某某、卢某某在涟源市三间房酒店进行赌博时被涟源市公安局渡头塘派出所民警发现，民警在该房间发现十余台手机，经询问，被告人谭某某、卢某某如实供述了实施诈骗的犯罪行为。 2019年5月24日，被告人谭某某、卢某某的家属替二人退赃159464元至涟源市公安局。 被告人谭某某、卢某某于2020年1月19日在涟源市人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。涟源市人民检察院建议判处二被告人有期徒刑二年以上五年以下，并处罚金。 上述事实，被告人谭某某、卢某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈某、戎某、陆某的陈述，户籍资料、抓获经过、行政处罚决定书、扣押决定书、清单、退赃笔录、认罪认罚具结书等书证，现场勘查笔录、电子勘验笔录，鉴定意见，视听资料及被告人谭某某、卢某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谭某某、卢某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方式通过电信网络诈骗多人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人谭某某、卢某某均行为积极主动，均系主犯，依法均应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。被告人谭某某、卢某某的罪行尚未被公安机关发觉，仅因形迹可疑，被公安机关盘问，主动交代自己的罪行，应当视为自首，均依法可以减轻处罚。被告人谭某某、卢某某认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人谭某某、卢某某的家属主动退赃，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人卢某某的辩护人提出，被告人卢某某自愿认罪认罚，并有自首、主动退赃等从轻或者减轻处罚的情节，请求法院对其减轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳；至于被告人卢某某的辩护人提出的被害人有过错，应减轻被告人的处罚的辩护意见，与法律情理相悖，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人卢某某的辩护人提出的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人谭某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2021年10月28日止。） 二、被告人卢某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2021年10月28日止。） 三、追缴被告人谭某某、卢某某违法所得人民币壹拾伍万玖仟肆佰陆拾肆元整退还给被害人（其中退被害人陈某10891.44元，被害人戎某7112.1元；被害人陆某1040元）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  周 慧 人民陪审员  李建辉 人民陪审员  陈楚文 二〇二〇年四月二十一日 代理书记员  肖武国 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法做出判决。