宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2019）宁0105民初6650号   原告：吕某，住宁夏银川市。   委托诉讼代理人：黄某，银川市西夏区法律援助中心指派律师。   被告：宁夏环岛物流有限公司。   法定的代表人：郑某。   委托诉讼代理人：王某，北京大成（银川）律师事务所律师。   原告吕某与被告宁夏环岛物流有限公司劳动争议一案，本院于2019年12月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月18日公开开庭进行了审理。原告吕某及其委托诉讼代理人黄某，被告宁夏环岛物流有限公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告吕某向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金94840元（4720元/月*10个月*2倍）；2.被告向原告支付节假日10天加班费3520元；3.被告向原告支付8小时延时加班费4950元；4.被告向原告退还入股本金30000元；5.被告向原告出具解除劳动关系证明书；6.被告向原告支付2019年9月、10月的铲车入股分红；7.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2010年3月入职银川新泽顺物流有限公司工作，任业务员一职，后该公司更名为宁夏环岛物流有限公司。在2019年8月28日，被告公司领导岳辉口头将原告辞退，被告的管理人员通知原告到公司办理解除劳动关系手续，9月2日原告通过电话确认已被开除，被告拒绝支付解除劳动关系补偿金。为维护原告的合法权益，原告申请仲裁，但仲裁委的仲裁裁决书有失公允，故提起诉讼，请法院查明事实，判如所请。   被告宁夏环岛物流有限公司辩称，1.被告没有与原告解除劳动关系，被告为原告缴纳社保至原告起诉之后，工资也发放至本案起诉之后；2.加班与事实不符；3.入股本金与本案无关，应当另案起诉。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提交无异议的证据即原告提交的银西劳人仲字（2019）336号仲裁裁决书1份、借记卡账户历史明细1组（24页）、借记卡账户历史明细26页（复印件）以及被告提交的银西劳人仲字（2019）336号仲裁裁决书1份，本院予以采信并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：   1.原告为了证明被告经理岳辉口头辞退原告，系履行职务行为，通知原告到财务核减社保缴费手续，并要求原告以个人原因解除劳动关系；被告违法解除劳动关系应向原告支付赔偿金的事实提交了解除劳动合同证明书1份、电话录音光盘2张（原始载体在原告手机中，并当庭播放）、微信聊天截屏5张（打印件）。被告对解除劳动合同证明书的三性不认可，微信聊天截屏显示是原告自己提出辞职，在和被告沟通之前，已经擅自离开公司岗位，现已在E代驾公司就职；对录音中原告与岳辉的对话的真实性认可，原告与吴喜仙的对话不认可，原告与岳辉的对话中仅沟通劳动纪律问题，岳辉并没有提出与原告解除劳动关系，其也无权代表被告与原告解除劳动关系。   本院认定，解除劳动合同证明书1份中并无被告盖章或签字，被告亦不认可和原告解除劳动合同，故对该解除劳动合同证明书不予采信；电话录音2份确系原告与岳辉的对话，但被告并未辞退原告，在2019年9月24日，岳辉与原告的对话录音中，岳辉表示给原告换岗，要求原告到岗上班，故对电话录音2份的真实性、合法性予以采信，但对证明目的不予采信。微信聊天截屏5张并未载明被告辞退原告的事实，故对其证明目的不予采信。   2.原告为了证明被告自2014年4月才开始为原告办理社保缴纳手续，缴费至2019年12月底，欠缴2010年3月至2014年3月期间及2020年1月之后的社保费用的事实提交了宁夏回族自治区保险参保个人权益记录单1份（17页）。被告认为原告的社保自2014年4月缴纳，前期未缴的费用被告可以补缴，但未缴纳社保的部分已经超过诉讼时效。   本院认定，宁夏回族自治区保险参保个人权益记录单1份（17页）系宁夏回族自治区社会保险事业管理局出具，具备证据的真实性、合法性，因对未缴部分原告未提起仲裁，故对其证明目的中要求被告补缴部分不予采信，其他部分予以采信。   3.原告为了证明被告要求原告上班定位，定位截屏可以反映原告在法定工作8小时外延时加班，被告应支付加班费的事实提交了上班考勤定位截屏1组（43页，打印件）。被告对该证据的真实性认可，但认为该证据只是原告当时通过GPS系统的定位，说明原告当时的位置，并不能说明原告当时在上班，定位是可以设置的，不一定体现真实的位置。   本院认定，上班考勤定位截屏1组被告虽对证明目的不予认可，但被告提交的考勤表中并无原告签字，且被告无其他考勤记录，故对该组证据予以采信。   4.原告为了证明其向被告出资3万元用于购买铲车，被告每月给原告支付2360元分红，该证据可以与原告提交的银行流水相互印证的事实提交了照片1张（打印件）。被告对该证据的真实性没有异议，但对关联性不予认可。   本院认定，该证据符合证据的真实性、合法性，但和本案不具有关联性，故对证明目的不予采信。   5.被告为了证明原告自2019年8月29日起自行离开工作岗位的事实提交考勤表2张（原件在银川市西夏区仲裁委员会的卷宗中，并加盖银川市西夏区仲裁委员会的印章）。原告对该组证据三性及证明目均有异议，被告的员工以GPS系统定位打卡作为考勤，自2019年8月29日原告没有上班是因为被被告辞退。   本院认定，考勤表2张中原告的签名并非原告所签，且被告无纸质考勤制度，故对该证据不予采信。   6.被告为了证明2019年9月被告的经理郑某与岳辉召开会议，就原告工作上出现的失误，对原告进行罚款500元，要求原告换岗，原告不同意换岗，给予留岗查看的事实提交了录音1份。原告对录音中部分事实记不清楚，被告在明确辞退原告后给了原告所谓的处分，被告对原告无权罚款，该处分对原告不适用，即便是给原告停岗，但并没有通知原告上班，并在2019年12月底停缴原告的社保。   本院认定，录音1份确系原告与被告公司经理岳辉等人的对话，符合证据的真实性、合法性，予以采信。   7.被告为了证明原告于2014年4月入职被告处上班的事实提交劳动合同1份。被告对该证据的三性及证明目的均不认可，该合同中原告的签名均不是本人签字，原告提交的工资流水中显示，被告公司员工吴喜仙一直给原告支付工资。   本院认定，劳动合同1份中原告签名处并非原告所签，不符合证据的真实性、合法性，不予采信。   根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：   被告系有限责任公司，经营范围为货运信息配载；道路普通货物运输；煤炭加工；橡胶制品销售。原告在被告处从事调运车辆、财务统计、结算等工作。原告自述其于2010年3月入职银川新泽顺物流有限公司，自2014年4月至2019年12月被告为原告缴纳各项社会保险，被告认可原告自2014年4月在被告处上班。庭审中，双方认可原告的月平均工资为4774元。原告存在延时加班的情形，自2019年1月4日至8月24日，原告存在延时加班的情形，其中2019年1月延时加班27个小时、2月延时加班18个小时、3月份延时加班36个小时、4月延时加班28个小时、5月延时加班17个小时、6月份延时加班57个小时、7月份延时加班45个小时、8月份延时加班41个小时。原告在4月5日清明节、5月1日劳动节、6月7日端午节存在加班情形。原告自述自2019年8月29日因被告开除原告，其离开被告处再未去上班。2019年9月24日，被告公司经理岳辉在与原告的对话录音中表示给原告换岗，要求原告到岗上班。2019年10月9日，申请人（原告）向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求依法判令：1.被申请人（被告）向申请人支付经济赔偿金94840元（4720元/月×10个月×2倍）；2.被申请人向申请人支付节假日10天加班费3520元；3.被申请人向申请人支付8小时外延时加班费4950元；4.被申请人向申请人返还入股本金30000元；5.被申请人向申请人出具解除劳动关系证明书；6.被申请人向申请人支付9月和10月的铲车入股分红。该委于2019年12月5日作出银西劳人仲字（2019）第336号裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人以下各项共计5778元：1.延时加班费3825元；2.法定节假日加班费1953元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。作出仲裁裁决后，原告不服，提出诉讼。   本院认为，一、关于被告是否存在违法解除劳动合同的问题。原告自述自2019年8月29日因被告开除原告，其离开被告处再未去上班，但被告并未给原告出具解除劳动合同证明书，且在被告提交的2019年9月24日与原告的对话录音中表示给原告换岗，要求原告到岗上班，庭审中，被告亦同意原告继续上班，同时，被告为原告将社会保险缴纳至2019年12月，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告未提交有效证据证实被告存在违法解除的事实，双方劳动关系并未解除，故对原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金94840元的仲裁请求，不予支持。二、关于法定节假日加班和延时加班的问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，劳动者依据加班的事实来向单位主张加班工资，但证明存在加班事实的基础举证责任还应由主张的一方即劳动者来承担。在本案中，被告提交的2019年8月、9月的考勤表原告的签名并非原告所签，结合原告的工作性质，对原告认为其在微信工作群中发送定位系每日考勤打卡的陈述予以采信。根据微信工作群中考勤情况，确认原告存在延时加班269个小时、法定节假日加班3天。被告应支付原告延时加班工资11071元（4774元/月÷21.75天÷8小时×269×150%），故对原告要求被告支付延时加班工资4950元的诉讼请求，予以支持。被告应支付原告法定节假日加班费1975元（4774元/月÷21.75天×3天×300%）。关于原告要求被告返还入股本金30000元以及要求被告支付9月、10月的铲车入股分红不属于本案调整的法律关系，原告应另案起诉，故对原告的该两项仲裁请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告宁夏环岛物流有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告吕某法定节假日加班费1975元、延时加班费4950元；   二、驳回原告吕某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告宁夏环岛物流有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判长 高俊梅   审判员 薛敬阔   人民陪审员 李万俊     二〇二〇年四月七日   （法官助理 沈江琴   书记员 李小芹   附本案适用法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。   《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。