辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终239号上诉人（原审原告）：杨文静，女，1970年12月29日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：中铁十九局集团第三工程有限公司，住所地沈阳市沈北新区沈北路36号。法定代表人：陈广伯，该公司董事长。委托诉讼代理人：王剑，该公司员工。委托诉讼代理人：金宝良，辽宁申源律师事务所律师。上诉人杨文静因与被上诉人中铁十九局集团第三工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月3日公开开庭进行了审理。上诉人杨文静，被上诉人中铁十九局集团第三工程有限公司的委托诉讼代理人王剑、金宝良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨文静上诉请求：上诉人因不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2757号判决，依法提起上诉，请直接查清事实，依法撤销（2019）辽1002民初2757号判决，支持上诉人的请求，被上诉人补交所欠缴的养老保险费和基本医疗保险费、经济补偿金等。事实和理由：第一、事实不清认定错误，一审法院在一审阶段没有认真调查核实，对上诉人提交的证据和主张置之不理，上诉人于1996年7月与被上诉人签订劳动合同，入职被上诉人单位，双方建立劳动关系，但是在合同履行过程中被上诉人的一名工作人员沙君，电话通知上诉人到单位领钱，当时上诉人曾当面问沙君领的什么钱，沙君说：“是退还的住房公积金”并拿出一份提前打印填好的《解除劳动合同证明书》，也没有向上诉人做出任何提示和说明，让上诉人在上面签字。特别说明的是：中铁19-3劳合（2012）0108号《解除劳动合同证明书》第二行和第四行“杨文静”三个字不是上诉人自己签写的，是被上诉人的工作人员私自填写的！上诉人自始至终从来没有主动提出过解除劳动合同。真实情况是被上诉人主动提出解除劳动合同的，这一事实在一审庭审过程中被上诉人向法庭提交了一份证据，在劳动报上刊登一份《公告》通知上诉人等10多人去单位签订解除劳动合同。仅从这份证据就完全可以证明是被上诉人首先提出的解除劳动合同，不是上诉人本人提出的！一审判决却认为上诉人于2012年7月13日自愿与被上诉人签订的《解除劳动合同证明书》完全与事实不符！请问：被上诉人与上诉人在什么时间？什么地点？被上诉人哪些人同上诉人进行的协商？协商合同的内容有哪些？双方签订有《解除劳动合同协议书》吗？只能先签了《解除劳动合同协议书》才能再有《解除劳动合同证明书》，根据劳动合同法第37条规定：如果是劳动者提出的申请解除劳动合同，应提前30日以书面形式通知用人单位，请问：上诉人的书面申请在哪里？被上诉人收到过上诉人的书面申请吗？根据举证责任应当由被上诉人承担举证责任！特别说明的是：被上诉人在一审时当庭提交的《打印参保缴费凭证申请表》上面的签字全是被上诉人误导上诉人补写的。而且是在2012年9月5日补签的，不是上诉人申请的，上诉人也从没有向辽宁省社会保险事业管理局提出（打印参保缴费凭证申请表）！完全是被上诉人以上诉人的名义提出的申请！这张申请表的来源是哪？被上诉人的这种行为就是为了不履行缴纳社保费的法定义务！根据《社会保险法》和《社保法实施细则》第12条规定：用人单位应按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老费，计入养老保险统筹基金，该条第二款规定：“职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费计入个人账户”。第10条：职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第11条第1款：基本养老保险实行社会统筹与个人账户相结合。第11条第2款：基本养老保险基金由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成。所以虽然上诉人在《打印参保缴费凭证申请表》上签下“自愿放弃补缴养老保险”也是在被上诉人的欺诈隐瞒事实真相的情况下签字的。同时“自愿放弃补缴养老保险”，违背法律法规的强制性规定，是无效的！缴纳养老保险费是用人单位和劳动者的法定义务！第二、适用法律条款错误，纵观本案事实经过和现有证据完全足以证明是被上诉人提出的解除合同，不是上诉人（劳动者）申请的，所以一审判决不能依据《中华人民共和国劳动合同法》第36条的规定来裁判！一审判决书引用《中华人民共和国社会保险法》第63条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。足以证明被上诉人存在未按时缴纳足额保险费的过错事实，既然存在过错一审判决应当告知上诉人可以另作主张自己权益，不能简单地表述为不支持。该判决违背了《中华人民共和国民事诉讼法》第7条；“人民法院审理民事案件必须以事实为根据以法律为准绳的审判原则”。第三、上诉人与被上诉人明明是劳动关系，但被上诉人在一审期间仍然坚称是劳务关系，本身劳动者处于弱势地位，难道还会主动去提出解除劳动合同吗？第四、一审庭审结束后上诉人有新的证据。（1）医药费报销封面、（2）大病统筹台账、（3）住房公积金介绍信、（4）离婚证，本人于2009年2月20日与周建国离婚，可是被上诉人单位在2009年后仍然允许周建国领取上诉人的工资和代签其他事项，存在过错理应承担责任。综上所述：一审判决认定事实错误，适用法律条款错误，对被上诉人的过错行为只字不提，对上诉人提交的证据和辩护主张不予采信，也不给予释明，所以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第170条第二款规定提起上诉，请求二审法院查明事实真相，撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。中铁十九局集团第三工程有限公司辩称，一审判决认定的事实清晰，法律适用准确，希望驳回上诉。杨文静向一审法院起诉请求：一、1996年7月，原告与被告双方签订了《劳动合同书》，当时被告安排原告从事炊事员岗位工作，岗位工资为10档78元，技能工资为3档66元，自1997年1月1日起执行。合同签订地和实际履行地都在辽阳市，原告在自己的工作岗位上认真履行义务。合同履行期间，由于被告单位施工任务不足，被告让原告待岗（待岗人员很多），既没有另行安排工作，也没有组织过任何培训。但是，在2012年7月（具体时间记不清了），原告突然接到被告单位一名叫沙君的工作人员电话，让原告到被告公司去签字领取退还的一笔费用。原告按照电话通知去到被告单位，当时，原告曾问沙君“退还什么钱？”沙君说“是退还的住房公积金”，并拿出一份提前就填好的《解除劳动合同证明书》，也没有向原告作出提示和说明，边说边让原告签字，领取到2万多元现金就走了……。二、因原告明年就到退休年龄，2019年7月，就到辽阳市查看社保缴费情况时才发现在2012年7月，被告解除了与原告的劳动合同关系，并且，从1997年1月1日至1997年12月31日；从2002年1月1日至2012年7月31日；从2012年8月1日至2019年8月31日止，这期间本应由被告承担的养老保险费被告一直没有给缴纳；基本医疗保险费，自1997年1月至2019年7月31日被告也没有给缴纳。根据社会保险法的规定，养老保险和医疗保险的费用应该由被告每月代扣代缴。可是，由于被告方没有按规定给原告代扣代缴养老保险和医疗保险，导致原告退休后无法享受社保相关待遇。原告回到家中后找到当时签字的材料，仔细看了几遍后才发现：2012年7月13日中铁19-3劳动（2012）0108号《解除劳动合同证明书》里写到：“……因杨文静本人提出申请，请求解除劳动合同，甲方（用工单位）与乙方（劳动者）杨文静于2012年7月13日起解除劳动合同。”需要说明的是，原告从来没有向被告提出过任何解除劳动合同的申请，既没有书面提出过，也没有口头提出过。被告为什么写到因杨文静本人提出申请，请求解除劳动合同……？被告本应是“用人单位”，却故意在《解除劳动合同证明书》上写成“用工单位”。这种上述行为也是被告故意将与原告的劳动关系妄图变为劳务关系，完全属于欺诈行为，完全与事实不符，即便是解除劳动合同也是被告提出的。三、经进一步了解核实，原来被告所使用的《解除劳动合同证明书》，都是被告为了重复使用预先打印制作的格式条款，而且，在使用时没有与原告进行协商，也没有采取足以引起原告注意的文字、符号、字体等特别标识，更没有采取合理的方式向原告说明。按照《合同法》司法解释二第6条规定，应当由被告承担举责任！因为，《解除劳动合同证明书》是《劳动合同书》的组成部分，按照《劳动合同法实施条例》第24条规定，用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、工作单位、在本单位的工作年限等等，但中铁19-3劳合（2012）0108号《解除劳动合同证明书》却没有标注上述内容，是被告方故意规避与原告方的劳动关系！请被告向合议庭提交原告的申请书在哪里？根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同……等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第2款“因……解除和终止劳动合同发生的争议“和第二十九条”……对劳动争议仲裁委员会不予受理的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”；此外，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第4条规定“用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。原告特向贵院提起诉讼，请求依法判决：1、恢复劳动关系；2、被告补缴原告所欠缴的养老保险费75,827.92元（自1997年1月1日至1997年12月31日；2002年1月1日至2012年7月31日，其中2010年单位断缴半年；2012年8月1日至2019年8月31日止）；3、被告补缴原告所欠缴的基本医疗保险费50,508.00元（自1997年1月至2019年7月31日止）。4、经济补偿金按照《劳动法》的规定办理。上述款项合计126,335.92元。中铁十九局集团第三工程有限公司一审辩称：本案原告的诉讼请求超过诉讼时效，原告多年未向被告主张，请求法院驳回，原告主张解除劳动合同书，我方并未胁迫签订，实际上原告是自愿主张解除劳动合同，养老保险医疗保险等社保问题不属于法院受理的范围请求法院驳回，原告是主动签订解除劳务合同，经济补偿金不予补偿。一审法院认定事实：杨文静于1996年7月招工入职中铁十九局集团第三工程有限公司单位，从事后勤炊事员工作。中铁十九局集团第三工程有限公司为杨文静缴纳社会保险缴纳至2011年3月。2012年7月13日，杨文静与中铁十九局集团第三工程有限公司签订《解除劳动合同证明书》。杨文静于2012年7月13日在《打印参保缴费凭证申请表》中签字，并书写“自愿放弃补交养老保险”。杨文静因本案向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认为其仲裁请求超过仲裁申请失效，作出不予受理通知书。一审法院所确认的上述事实有仲裁委不予受理通知书及送达回证、工作证、工人定岗定级审批表、解除劳动合同证明书、职工养老保险缴费卡片、基本养老保险参保缴费凭证、打印参保缴费凭证申请表及当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为，杨文静于2012年7月13日自愿与中铁十九局集团第三工程有限公司签订《解除劳动合同证明书》，故杨文静与中铁十九局集团第三工程有限公司之间的劳动关系自2012年7月13日起解除。对于杨文静所主张的要求恢复劳动关系的诉讼请求，依据不足，故一审法院不予支持。对于杨文静所主张的要求中铁十九局集团第三工程有限公司补缴杨文静所欠缴的养老保险费及医疗保险费的诉讼请求，因不属于人民法院受理民事案件的范围，故一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：驳回杨文静的诉讼请求。案件受理费5.00元（已减半），由杨文静负担。本院二审期间，杨文静提交三张票据的复印件，证明2012年7月13日其领过住房公积金和医疗费报销，其不是去解除合同，该证据与本案没有关联性，本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。上诉人杨文静与被上诉人中铁十九局集团第三工程有限公司于2012年签订了解除劳动合同证明书，应视为双方对解除劳动合同问题达成了一致，上诉人主张签订该协议时存在被威胁、欺骗等情形，该协议并非其真实意思表示，但其未对该协议的效力在法律规定的时效内提出主张，一审法院认定该协议的效力并无不当，本院予以确认，上诉人基于协议无效的其他主张均无依据，其上诉请求本院不予支持。综上所述，杨文静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨文静负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年四月七日法官助理尚莉莉书记员白如冰