内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书  （2020）内05民终284号 上诉人（原审原告）：张荣君，男，1973年11月20日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。 委托诉讼代理人：白啸鹏，内蒙古典鉴（霍林郭勒）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张冉冉，女，1987年1月11日出生，蒙古族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。 上诉人张荣君因与被上诉人张冉冉排除妨害纠纷一案，不服内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院（2019）内0581民初2639号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。 张荣君上诉请求：1、撤销原审判决；2、判令支持上诉人全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实和理由：一、原审法院认定事实错误。根据本案上诉人原审提交的证据以及原审庭审审理，已经能够明确证实，上诉人对涉案房屋的权力来源是在执行过程中由通辽市中级人民法院作出（2013）通法执字第76号《执行裁定书》，裁定涉案房屋财产权自本裁定送达申请执行人张荣君时起转移；申请执行人张荣君可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。上诉人张荣君收到该裁定书后，因涉案房屋尚不具备办理过户登记手续的条件，因此对涉案房屋进行备案并办理房屋预告登记证明。至此虽然涉案房屋尚未办理产权登记，但是足以证明房屋权利归上诉人所有。原审法院认为“张荣君对涉案房屋有了期待权，但并未发生物权效力，即备案登记行为并未让张荣君取得涉案房屋的所有权”的观点，没有充分考虑通辽市中级人民法院作出(2013）通法执字第××号《执行裁定书》的法律效力，因此上诉人认为原审法院认定事实错误。上诉人基于（2013)通法执字第××号《执行裁定书》已经对涉案房屋享有充分的权利，并且该权利足以排除被上诉人对涉案房屋的占有行为。被上诉人也应当对上诉人造成的损失进行赔偿。二、原审法院适用法律错误。原审法院在本案中适用《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第二十条第一款之规定，作为本案的裁判依据。上诉人认为对本案涉案房屋的权力来源，是依据通辽市中级人民法院作出（2013）通法执字第××号《执行裁定书》，而依据《中华人民共和国物权法》第二十八条“（特殊原因导致物权设立、变更、转让或者消灭的规定）因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”之规定，涉案房屋因通辽市中级人民法院作出（2013）通法执字第××号《执行裁定书》裁定内容“涉案房屋财产权自本裁定送达申请执行人张荣君时起转移；申请执行人张荣君可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。”，已经将所有权转让给上诉人张荣君，并且该裁定已经生效，该转让行为业已发生效力。 张冉冉辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求。 张荣君向一审法院提出诉讼请求：1、判决张荣君享有坐落于霍林郭勒市××里房屋所有权；2、判令张冉冉从霍林郭勒市××大街西段北B7-3-3××号房产中搬出；3、判令张冉冉赔偿张荣君损失2000元；4、判令张冉冉承担本案诉讼费用及保全费用。 一审法院认定事实：2011年12月3日通辽市鑫光房地产开发有限公司为李某（系张冉冉前夫）出具金额为20,000的收据，2012年4月26日，通辽市鑫光房地产开发有限公司与李某签订《鑫光·××花园认购书》一份，约定李某购买鑫光·××花园7-4-311号房屋（建筑面积：81.17㎡，单价：2,566元，总价208,282元）。同日，通辽市鑫光房地产开发有限公司为李某出具金额为68,282元的收据一枚。2015年3月10日，通辽市鑫光房地产开发有限公司与张冉冉签订《鑫光·××花园认购书》一份，内容与李某2012年4月26日签订的一致，后于2015年7月30日通辽市鑫光房地产开发有限公司为李某出具金额为30,000元的收据一枚。还认定，李某与张冉冉于2018年8月22日办理了离婚登记手续，离婚约定涉案房屋归张冉冉所有。再认定，通辽市鑫光房地产开发有限公司向张荣君借款9,000,000元，后于2012年5月16日，经通辽市中级人民法院进行调解，通辽市鑫光房地产开发有限公司同意偿还张荣君9,000,000元的借款及6,450,000元违约金，但因通辽市鑫光房地产开发有限公司无力偿还现金，故同意用已经查封保全的当时未完工的××市××花园B5#、B7#、B8#三栋房产和B6#16户（101、102、103、104、107、202、207、208、307、308、401、408、507、508、607、608）房产（价值9000000元）抵顶借款，其中包括B7-4-3××号房屋，后于2016年2月29日到霍林郭勒市房地产管理所对B7-4-3××号号房产进行备案，并预告登记，将房屋办理到张荣君名下。 一审法院认为，通辽市鑫光房地产开发有限公司协助张荣君就××市××大街西段北侧B7-4-3××（××花园B7-4-3××）的房产办理预告登记将涉案房产办理到张荣君名下，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”和根据《中华人民共和国物权法》第二十条第一款：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”之规定，张荣君对××市××大街西段北侧B7-4-3××（××花园B7-4-3××）房屋有了期待权，但并未发生物权效力，即备案登记行为并未让张荣君取得涉案房屋的所有权。故张荣君主张享有坐落于××市××里房屋所有权及要求张冉冉从××市××大街西段北侧B7-3-3××号房产中搬出并判令张冉冉赔偿张荣君损失2,000元、承担诉讼费用及保全费用的诉讼请求不合理，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下： 驳回张荣君的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元（张荣君已预交），由张荣君负担。 本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审期间被上诉人张冉冉申请证人石某出庭作证，证人石某证实：××花园小区是2014年6月12号施工不了破产后政府接管，在破产以前借了很多高利贷，债权人起诉后房屋全部被查封。我接管后没有一个人来找过我，我2014年陆续入住，张冉冉是2015年入住的，政府主导不能按期交房的话给付过渡费，被上诉人入住了。张荣君跟以前的开发商什么关系我不管，怎么借贷的与我无关，我证明被上诉人张冉冉是合法取得。××花园小区是烂尾工程我在2014年接手后施工，2015年开始陆续入住，包括张冉冉，在这期间没有人找过我，我收了尾款。上诉人质证后认为：根据证人证言，证人是鑫光公司的被委托人，代理鑫光公司办理相关事宜，而该房屋是上诉人与鑫光公司诉讼而取得的，证人在房产查封期间仍然办理销售手续是违法，陈述的内容无依据，不应予采信。审查后认为，对于石某为张冉冉办理入住手续的过程因与张冉冉提交的证据一致，对其真实性予以确认，其他内容在本案中不予确认。对一审查明的事实本院予以确认。另查明，涉案房产被上诉人张冉冉原丈夫李某在2015年7月30日向涉案房产项目管理人石某补交尾欠款后，石某将涉案房产交付给李某和张冉冉。 本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。《中华人民共和国物权法》第二十条第一款：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”张荣君对××市××大街西段北侧B7-4-3××（××花园B7-4-3××）房屋有了期待权，但并未发生物权效力，即预告登记行为并未让张荣君取得涉案房屋的所有权。由于张荣君对该房屋并未得到实际交付，上诉人张荣君现要求被上诉人张冉冉从争议房屋中搬出并赔偿损失的请求，缺乏依据，不予采纳。 综上所述，张荣君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人张荣君负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 景 国 审判员 包 永 春 审判员 朱 秀 峰   二〇二〇年四月八日 书记员 阿拉德日吐