江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0214民初336号原告：黄国娥，女，1934年2月1日生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：徐斌，无锡市惠山区金诚法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：丁震球，无锡市惠山区金诚法律服务所法律工作者。被告：万凤鸣，男，1961年3月28日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。委托诉讼代理人：周文萍，无锡市新吴区旺庄法律服务所法律工作者。被告：安盛天平财产保险股份有限公司无锡中心支公司，统一社会信用代码913202005618163175，住所地江苏省无锡市滨湖区金融八街8号联合金融大厦10楼1001、1002、1003室。负责人：曹红菊，该公司经理。委托诉讼代理人：夏伟伟，男，该公司员工。原告黄国娥诉被告万凤鸣、安盛天平财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄国娥的委托诉讼代理人徐斌，被告万凤鸣的委托诉讼代理人周文萍，被告保险公司的委托诉讼代理人夏伟伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄国娥向本院提出诉讼请求：1.其损失为医疗费111607.72元、住院伙食补助费1450元、营养费3600元、护理费18000元、残疾赔偿金36807.50元（73615元／年×5年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费3000元，前述损失要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内就上述损失先予赔偿，超出交强险部分由万凤鸣负担全部赔偿责任，由保险公司在第三者商业责任险（以下简称三者险）范围内对万凤鸣的赔偿责任予以替代赔偿；2.案件受理费、鉴定费由万凤鸣、保险公司负担。事实和理由：2018年12月30日万凤鸣驾驶苏Ｂ×××××号小型客车在无锡市新吴区前停车上客，行人黄国娥上车时，万凤鸣驾驶车辆行驶，造成碰擦，至黄国娥倒地后受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警部门）认定万凤鸣负事故的全部责任，黄国娥无责。苏Ｂ×××××号小型客车系万凤鸣所有，在保险公司投保了交强险、三者险。遂诉至法院要求万凤鸣、保险公司在各自责任范围内进行赔偿。万凤鸣辩称：1.对事故经过和责任认定没有异议，对鉴定报告没有异议；2.万凤鸣驾驶的车辆在保险公司投保了交强险、责任限额为1500000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内，要求保险公司全部予以替代赔偿；3.垫付了30000元，要求本案中一并处理；4.如果原告按照上海标准主张残疾赔偿金，那么要求按照上海标准计算住院伙食补助费、营养费、护理费，因为原告生活在上海，所以相应支出也应当按照当地标准来。保险公司辩称：1.对事故经过和责任认定没有异议，对鉴定报告没有异议；2.万凤鸣驾驶的车辆在其公司投保了交强险、责任限额为1500000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内，但黄国娥属于车上人员（包括了正在上下车的人员），所以其不应当在交强险和商业三者险范围内赔偿；3.对原告主张的部分诉请有异议，要求扣除10%的非医保用药；4.诉讼费鉴定费不承担；5.如果原告按照上海标准主张残疾赔偿金，那么要求按照上海标准计算住院伙食补助费、营养费、护理费，因为原告生活在上海，所以相应支出也应当按照当地标准来。本院经审理认定事实如下：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.道路交通事故认定书载明的事故发生经过及责任认定，苏Ｂ×××××号小型客车车辆登记、投保情况。2.无锡中诚司法鉴定所于2019年12月23日作出鉴定意见：黄国娥右髋关节功能丧失25%以上（未达50%）伤残等级评定为十级；护理期150日，营养期120日。黄国娥预付了鉴定费3060元。3.双方一致认可黄国娥因本次事故住院29天。4.万凤鸣向黄国娥垫付了医疗费30000元，双方当事人均同意在本案中一并处理。上述事实，有黄国娥提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票，万凤鸣提供的收条等证据及当事人陈述在卷佐证，本院依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.关于医疗费，黄国娥提供了出院记录、病例资料、医疗费发票证明其产生的医疗费为111607.72元。万凤鸣、保险公司表示：认可医疗费103875.62元；对载明为血栓压力带费用794元、轮椅费1128元的，认为应当是残疾器具费，不应当计算为医疗费；对金额为4511.60元的2019年2月的海参发票，因并非必要支出也不是医疗费，不予认可；对嘉华医院的2张金额共计33.50元的发票没有对应病历，无法确认与本次事故造成的受伤有关，不予认可。根据黄国娥提供的证据，本院依法认可其医疗费为103875.62元、残疾器具费1922元，对海参费用及嘉华医院的费用，因黄国娥未提供证据证明其系必要开支或与本次事故受伤有关联，故本院不予认可。2.关于住院伙食补助费，本院确定为1450元（50元/天×29天）。3.关于营养费，本院确定为3600元（30元/天×120天）。4.关于护理费，结合黄国娥年龄及受伤部位、伤残等级，本院确定为13500元（90元/天×150天）。5.关于残疾赔偿金，黄国娥提供了户口簿，要求按照其生活居住地上海市的标准进行计算，经核实，按照上海市残疾赔偿金的标准计算为34721元（69442元/年×5年×10%），高于本案受诉法院所在地标准，故本院依法认可残疾赔偿金为34721元。6.关于精神损害抚慰金，本院确定为5000元（50000元×10%）。7.关于交通费，本院酌定为500元。8.关于黄国娥是否属于车上人员。万凤鸣提供了交警部门的谈话笔录，以证明事发时，黄国娥只是站在车边，并未上车，故不属于车上人员。保险公司认为该笔录并不是事故当天所形成，已经时隔十多天，其公司当时已经跟事故双方告知原告属于车上人员，因此交强险和商业三者险不赔偿，因此对该笔录中当事人的陈述的真实性有异议。根据事故认定书载明的事发经过及交警部门形成的谈话笔录，应当认定事发时黄国娥并未在案涉车内，保险公司主张黄国娥属于车上人员，应当进一步提供证据予以证明，现保险公司未提供证据，应自行承担举证不能的不利后果，本院依法认定黄国娥并非车上人员。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法由侵权人赔偿。本案中，交警部门查明了黄国娥、万凤鸣各自存在的违法行为，并划分了事故责任，认定万凤鸣负事故的全部责任，黄国娥无责，双方当事人均无异议，本院依法予以认可。根据现有证据，黄国娥并非案涉车辆的车上人员，故黄国娥因本次事故造成的损失由保险公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分损失由万凤鸣承担全部赔偿责任，由保险公司在商业三者险范围内予以替代赔偿。本案中，黄国娥因本次事故造成的损失为医疗费103875.62元、住院伙食补助费1450元、营养费3600元、护理费13500元、交通费500元、残疾赔偿金34721元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费1922元，合计164568.62元。该损失不超出保险公司的赔偿范围，由保险公司在交强险和商业三者险范围内予以全额赔偿。现保险公司并未提供保险合同等证据证明其有权拒绝赔偿非医保用药，亦未提供法律依据，故保险公司要求扣除10%非医保用药的抗辩意见于法无据，本院依法不予采纳。因万凤鸣向黄国娥垫付了30000元，双方一致同意在本案中一并处理，故由保险公司将应赔偿黄国娥的款项中的30000元直接支付给万凤鸣。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、安盛天平财产保险股份有限公司无锡中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险、三者险范围内赔偿黄国娥各项损失共计164568.62元，其中向黄国娥支付134568.62元，向万凤鸣支付30000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回黄国娥的其他诉讼请求。案件受理费1226元，减半收取计613元，鉴定费3060元，合计3673元（该款已由黄国娥预交），由黄国娥负担673元，由保险公司负担3000元（黄国娥同意其预交的诉讼费用中保险公司应负担的部分，由保险公司向其直接支付，本院不再退还，由保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内向黄国娥支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  牛文冉二〇二〇年四月七日书记员  金 舟本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。