广西壮族自治区田阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1021民初1034号 原告：杨建波，男，1982年7月16日出生，汉族，住广东省吴川市。 委托诉讼代理人：班雁霞，广西齐川（田阳）律师事务所律师。 被告：广西田阳县金名盛铝业有限公司。住所：广西百色市田阳县头塘镇新山铝产业示范园内。统一社会信用代码：91451021MA5KDRYN3K。 法定代表人：黄胜名，该公司执行董事。 被告：广西桂坤物流有限公司，曾用名田阳县桂坤物流有限责任公司。住所：广西百色市田阳县头塘镇二塘村百矿物流园内。统一社会信用代码：91451021MA5KCQX6XY。 法定代表人：磨孝强，该公司总经理。 被告：黄胜名，男，1973年9月17日出生，壮族，住广西天等县。 被告：张培健，男，1958年7月16日出生，汉族，原住广西百色市右江区中山一路83号，现住址不明。 被告：石红，男，1969年4月22日出生，壮族，原住广西百色市右江区城乡路7号，现住址不明。 被告：谢晓莉，女，1984年3月24日出生，壮族，原住广西百色市右江区城乡路8号，现住址不明。 原告杨建波与被告广西田阳县金名盛铝业有限公司（以下简称金名盛公司）、广西桂坤物流有限公司（以下简称桂坤公司）、黄胜名、张培健、石红、谢晓莉买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨建波的委托诉讼代理人班雁霞、被告金名盛公司的法定代表人黄胜名、被告桂坤公司的法定代表人磨孝强、被告黄胜名到庭参加诉讼，被告张培健、石红、谢晓莉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨建波向本院提出诉讼请求：1.判决被告金名盛公司支付原告货款216763元；2.判决被告金名盛公司按每15天另计200元/吨向原告支付滞纳金（滞纳金计算：以供货总量34530kg为基数，从逾期之日即2018年10月21日起计算至还清欠款之日止，其中从2018年10月21日起至起诉之日即2019年7月9日止的滞纳金为104971.2元）；3.判决被告桂坤公司、黄胜名、张培健、石红、谢晓莉在未履行出资义务范围内对上述债务承担偿还责任；4.判决本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：2018年10月，原告与被告金名盛公司的法定代表人黄胜名达成口头协议，约定原告向被告金名盛公司销售供应一批铝合金废料和唛仔，铝合金废料单价11.1元/kg、唛仔单价9.1元/kg；原告负责运货，运费由被告金名盛公司负担。协议后，2018年10月17日原告向被告金名盛公司提供铝合金废料25220kg、唛仔9310kg，支出运费2100元。被告金名盛公司收到货物后，被告黄胜名承诺在3日内结清货款364663元（25220kg×11.1元/kg+9310kg×9.1元/kg）及运费2100元共计366763元。2018年11月1日被告黄胜名只向原告支付货款15万元，余款216763元一直支付。原告多次催讨后，2018年12月17日，被告黄胜名向原告出具一张《废料入库收货单》，确认被告金名盛公司尚欠原告货款及运费216763元，每15天另计200元/吨的滞纳金，直至付清货款为止，被告黄胜名在该收货单上签字并加盖被告金名盛公司的公章。经查，被告桂坤公司和被告黄胜名是被告金名盛公司设立的发起人，被告桂坤公司、黄胜名设立公司时没有履行出资义务。2017年10月13日，被告桂坤公司将其享有被告金名盛公司的股权无偿转让给被告张培健、石红、谢晓莉，并作出变更登记。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款、第三款的规定，被告桂坤公司、黄胜名、张培健、石红、谢晓莉应当在未履行出资义务范围内承担还款责任。为维护合法权益，原告向法院起诉，请求支持原告的诉讼请求。 被告金名盛公司、黄胜名辩称，被告金名盛公司原是被告黄胜名与被告桂坤公司共同设立，之后被告桂坤公司将其全部股份转让给被告张培健、石红、谢晓莉，被告桂坤公司已退出金名盛公司。被告黄胜名与被告张培健、石红、谢晓莉于2018年6月11日签订《承包经营方案》，各股东对金名盛公司的经营方式进行调整，以公司收取承包费的运作模式进行经营，被告黄胜名承包经营金名盛公司两年即从2018年6月10日起至2020年6月9日止。被告黄胜名承包金名盛公司期间，与原告购买的一车铝合金废料25220kg、唛仔9310kg，尚欠原告货款216763元是事实，但双方买卖时没有约定逾期货款需要支付滞纳金，而是2018年12月17日被告黄胜名出具废料入库单时，原告才要求计算滞纳金。被告黄胜名、金名盛公司同意支付尚欠原告的货款，并支付2018年12月17日的逾期利息，利息以银行同期贷款利率计付，但目前资金周转困难，无法付款。被告桂坤公司、张培健、石红、谢晓莉均与本案无关，不是本案适格被告，不应承担支付责任。 被告桂坤公司辩称，其已于2017年1月1日将持有被告金名盛公司的全部股权转让给被告张培健、石红、谢晓莉，其不再是金名盛公司的股东，出资义务也随之转移，而且本案债权债务发生在其转让股权之后，故其不应承担本案清偿责任。 被告张培健、石红、谢晓莉未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月，原告与被告金名盛公司的法定代表人黄胜名达成口头协议，约定原告向被告金名盛公司出售一车铝合金废料和铝易拉罐（注：原告和被告黄胜名称之为“唛仔”），铝合金废料单价11.1元/kg、铝易拉罐单价9.1元/kg；原告运货，被告金名盛公司支付运费。协议后，2018年10月17日原告拉运一车铝合金废料25220kg、铝易拉罐9310kg到被告金名盛公司，支出运费2100元。被告金名盛公司收货后，于2018年11月1日向原告支付货款15万元，余款216763元（25220kg×11.1元/kg+9310kg×9.1元/kg+2100元-150000元）一直未付。2018年12月17日，被告黄胜名向原告出具一张《废料入库收货单》，内容载明：“2018年10月17日收到杨建波铝合金废料共25220kg（单价11.1元/kg），唛仔共191310kg（单价为9.1元/kg），运费折算为2100元，总货款为366763元，已付15000元，尚欠216763元，另计滞纳金为每15天另计200元/吨”，被告黄胜名在该收货单上签字并加盖被告金名盛公司的公章。 另查明，被告金名盛公司是被告桂坤公司和被告黄胜名是于2016年7月28日共同发起设立，公司注册资本100万元，被告桂坤公司认缴出资额60万元（占60%）、被告黄胜名认缴出资额40万元（占40%），但被告桂坤公司及黄胜名均没有实际缴纳出资。2017年6月18日，被告桂坤公司将其持有被告金名盛公司60%的股份转让给被告张培健、石红、谢晓莉，其中转让13.33%给被告张培健、23.33%给被告石红、23.34元给被告谢晓莉。被告黄胜名将其持有被告金名盛公司10%的股份转让给被告张培健。被告桂坤公司、黄胜名、张培健、石红、谢晓莉向工商管理部门办理被告金名盛公司股东变更进行登记手续，被告黄胜名、张培健、石红、谢晓莉分别持有被告金名盛公司股份30%、23.33%、23.33%、23.34%，分别认缴出资额为30万元、23.33万元、23.33万元、23.34万元，但被告黄胜名、张培健、石红、谢晓莉亦未履行出资义务。 本院认为，原告向被告金名盛公司出售铝材废料和铝易拉罐，原告与被告金名盛公司之间形成买卖合同关系，合同合法有效。原告向被告金名盛公司支付货物，被告金名盛公司未依约履行付款义务，构成违约，故原告要求被告金名盛公司支付货款216763元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求被告支付滞纳金（以34530kg为基数，每15天另计200元/吨计算），实质为主张逾期付款违约金，换算为每月支付违约金13812元（34530kg÷1000kg/吨×400元/吨），而按欠付货款216763元，中国人民银行同期贷款利率计算每月的违约金为858.02元（216763元×4.75%÷12个月），根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，原告主张的逾期付款违约金过高，应予调整，故本院支持原告的逾期付款违约金为以欠款数额为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，自2018年12月18日起计至实际清偿之日止，原告主张的逾期付款违约金过高部分不合法，不予支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿”。本案中，原告要求被告桂坤公司、黄胜名、张培健、石红、谢晓莉在未履行出资本息范围内承担还款责任，于法有据，本院予以支持。被告桂坤公司承担责任后，可以向被告张培健、石红、谢晓莉追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西田阳县金名盛铝业有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告杨建波支付货款216763元及逾期付款违约金（违约金计算：以216763元为基数，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算，自2018年12月18日起至实际清偿之日止）； 二、被告黄胜名、张培健、石红、谢晓莉、广西桂坤物流有限公司在未出资本息范围内对第一项债务承担补充清偿责任； 三、驳回原告杨建波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6126元，公告费700元，共6826元，由原告杨建波负担1808元，由被告广西田阳县金名盛铝业有限公司负担5018元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  严忠关 人民陪审员  周晓文 人民陪审员  邓元松 二〇二〇年四月三日 书 记 员  杨 清