新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书                    （2019）新4223民初2948号 原告（反诉被告）：新疆西部银泰建设工程有限责任公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县三道河子镇78区北一路12栋二至三楼（银达公司院内）。法定代表人：唐伟天，男，1977年8月15日出生，汉族，系该公司董事长，现住新疆沙湾县。委托诉讼代理人：陈华辉（特别授权），系该公司办公室主任。委托诉讼代理人：吕大智（一般代理），新疆天正律师事务所律师。被告（反诉原告）：乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区七道湾街道八道湾村工业园2区-060号统一社会信用代码：91650105556492805H。法定代表人：黄永涛，系该公司总经理。委托诉讼代理人：沈卫江（一般代理），新疆德新律师事务所律师。原告（反诉被告）新疆西部银泰建设工程有限责任公司（以下简称西部银泰建设公司）与被告（反诉原告）乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司（以下简称金耐名仕木业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序分别于2019年11月20日、2020年3月26日公开开庭进行了审理。被告金耐名仕木业公司于2019年11月20日提起反诉。原告西部银泰建设公司委托诉讼代理人陈华辉、吕大智，被告金耐名仕木业公司法定代表人黄永涛及委托诉讼代理人沈卫江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西部银泰建设公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告承担延期完工违约金530124元；2、判令被告返工，更换全部钢木套装门或赔偿工程造价2602480元；3、判令被告赔偿鉴定费6万元、公证费5030元、保全担保费3350元，合计68380元；4、判令被告赔偿维修费184940.50元；5、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告西部银泰建设公司承揽了沙湾县高中城建设工程，2016年9月原、被告签订了合同，将钢木套装门制作安装工程分包给被告。由于保证2017年8月10日学校开学军训使用，所以工程必须在2017年8月10日前按时完工并投入使用。为了保证工程进度，原告要求所属部门必须将1820樘套装门分包给两家公司完成，所以和被告公司只订立了898套，价款1187940元的合同；但被告公司为了多揽业务，与原告经办人协商，又订立了第二份992套价值1249460元的合同。合同在履行过程中，被告公司生产缓慢，无法满足工程进度需要，直到学校开学，施工场地的垃圾清理还没有完成，致使工程发包方至今未向原告公司支付工程款。按照合同约定，被告应承担违约金530124元。双方合同约定1820樘门，实际完工数量1931樘，总造价2602480元。2017年8月15日完工，至今故障不断，已维修1014樘，出现变形、合页掉落、门扇脱落、玻璃晃动、门口伤人。开裂脱层、无龙骨、散架等现象，多次重复修理亦无修复价值，原告多次要求被告维修质保，遭到拒绝。2019年7月24日原告委托鉴定部门对被告公司完成的钢木套装门制作安装工程申请质量鉴定，经鉴定被告公司提供的钢木套装门多项不符合规范要求达不到合同约定的质量，为此原告诉至本院。原告西部银泰建设公司为支持其诉讼请求向法庭提供以下证据：书证1，钢木套装门合同1份、补充协议书1份。证明：双方法律关系是建设工程分包合同法律关系；双方约定合同履行期限是2016年10月20日完成制作和供货，15天内安装完成；质量标准符合国家要求及甲方样板门要求，及合同约定；违约责任工程造价5%；合同约定质量达不到要求赔偿全部损失及退货。书证2，沙湾一中催告书1份，证明：被告安装的门存在质量问题，被告安装的进度滞后，一中要求在2017年6月15日前完工并清除垃圾，否则按照违约处理，扣除违约金。书证3，教科局催告函1份，证明：被告安装进度缓慢不是主体工程原因，被告生产的套门质量差。书证4，监理工程师通知单2份，证明：被告安装人员少，影响工程进度。安装质量有问题监理要求返工。书证5，保证书4份、承诺书一份，证明：被告违约产品不能按时进场，生产与安装不能按照进度需要，被告自愿承担违约金10万元。书证6，验收单3份，证明：被告于2017年8月底完工，构成违约，应当承担违约金。书证7，沙湾一中投诉函1份，证明：被告安装的门质量低劣。书证8，沙湾县人民法院（2018）新4223民初1739号判决、塔城地区中级人民法院（2019）新42民终512号裁定书，证明：被告工程造价2602480元。书证9，行业规范标准二份，鉴定意见书一份，证明国家标准问题，证明被告制作并安装的套装门均不符合规范要求。书证10，公证书一份，附光盘一份，照片57张，是原告方自己拍摄的，证明被告完成的钢木门质量不符合国家标准。书证11，鉴定费发票、保全费、公证费、担保费的发票各一张（提交复制件），证明原告为此产生的各项费用。书证12，维修合同书及维修结算单各一份，出示原件（提交复制件），证明原告支付的维修及材料费共计184940.50元，应由被告承担。被告金耐名仕木业公司辩称，原告提出的违约之诉已经由原告向被告索要工程欠款的案件中已经解决，原告再次起诉违约金违反了一事不再理原则；原告提出的更换木门赔偿工程造价属于侵权之诉，原告不具有诉权，是由发包人享有诉权；判令被告赔偿维修金的诉讼请求，被告已经承担了保修责任，在前一次被告诉原告工程欠款案件中，维修费4210元已经予以扣除，已经得到了解决。原告在此诉请维修费超过了两年质保期，原告请求被告承担诉讼中产生的费用，应当由原告自己承担；原告在起诉时的诉讼请求是两种法律关系，一个是侵权之诉，一个是合同之诉，要求我方承担保修费，不能在一个案件中解决。被告金耐名仕木业公司为支持其辩解意见，向法庭提供以下证据：书证1，沙湾县人民法院的（2018）新4223民初1739号民事判决书一份（复制件），证明原告起诉的违约金及鉴定费及赔偿维修费这三项，诉讼请求的1、3、4这三项在上一案件中已进行了审理，在判决书中已表述了，原告未按约定支付工程款，被告未按约定支付货款造成了我们公司的安装人员流失，证明未按合同约定完工是原告方自身原因造成的，前一个案件已审理了维修费并且已处理，原告公司一直拖欠我公司的工程款，是违约行为，我公司未违约。视频资料一份（2019年11月6日拍摄），证明我方去沙湾一中实地查看，我们安装的门一直在正常使用。反诉原告金耐名仕木业公司提出反诉请求：依法判令反诉被告支付剩余工程价款百分之五的保证金130124元。事实与理由：2016反诉原告与反诉被告签订加工承揽合同，反诉原告为反诉被告建设的沙湾县一中制作安装套装门，向被反诉人在工程竣工验收并交付使用后，以反诉原告制作的套装门不合格为由提起诉讼，现反诉原告就未付工程款130124元提其反诉。反诉原告金耐名仕木业公司就反诉部分向法庭提供书证1，合同书及判决书各一份，证明反诉被告从工程款中扣减了130124元的质保金，质保期为二年，现质保期已过。反诉被告西部银泰建设公司辩称，质保金确实是在上一案件中从工程款中扣减了，数额为130124元。但被告方没有履行质保义务，原告的维修费用远远超过了质保金，不同意支付，之前诉的4000余元被告是认可的，之后反诉原告安装的门一直在维修，因为有维修是有时间性的，门是大批量的损坏。经常使用的门坏的多，进人少的门坏的少一点。反诉被告西部银泰建设公司就反诉部分未向法庭提供证据。经审理查明，2016年9月19日，原告西部银泰建设公司（甲方）与被告金耐名仕木业公司（乙方）签订钢木套装门制作、安装合同。合同约定：一、合同暂定总价1249460元。二、计划供货期2016年10月，10月20日前钢木门制作完成、供货，项目人电话通知安装时间起每批次15天内安装完成。三、质量标准符合国家合格品及甲方样板门要求。门板为镀锌钢板为0.6mm厚，表面为木纹色烤漆。门套为1.2mm镀锌钢板制作。款式、材质要求按业主提供大样制作；产品质保期2年，两年内如有质量问题乙方负全部经济责任；结算时工程量按实调整。四、付款方式，合同签订之日起7日内甲方支付乙方10%定金；木门全部进场后甲方按乙方实际到货量支付至货款总价的50%；钢木门安装结束7个工作日付至合同总价款的75%；竣工验收结束之日起7个工作日内付至结算总价的95%；保修满2年后，一次性付清全部余款5%（保修款）。该合同同时附有钢木门报价表。同日原告西部银泰建设公司（甲方）与被告金耐名仕木业公司（乙方）还签订第二份钢木套装门制作、安装合同，该合同约定合同总价1187940元，计划供货日期2016年10月，合同的其他条款与前一份合同的约定相同。该两份合同所涉及的工程是沙湾县高中城建设工程。被告金耐名仕木业公司进行了钢木门的制作、安装。后原、被告双方因工程款问题发生分歧，金耐名仕木业公司将西部银泰建设公司起诉至沙湾县人民法院，人民法院于2018年11月25日作出（2018）新4223民初1739号民事判决书，判决西部银泰建设公司支付工程款625496元及利息损失31274.80元。西部银泰建设公司不服该判决，上诉于塔城地区中级人民法院，后又撤回上诉，现该判决已发生法律效力，并已进入强制执行程序。本案诉讼前，原告西部银泰建设公司申请诉前保全（交纳保全担保费3350元）将上述案件案款冻结在本院案款账户。工程交付使用后，原告以被告安装的套装门存在质量问题，于2019年8月9日申请石河子市公证处对沙湾县高中城所使用的钢木门的现状进行证据保全公证。原告于2009年7月24日委托新疆中远工程检测有限公司，对被告完成的沙湾高中城钢木门套装门制作安装工程是否存在质量问题，是否符合合同约定的参数标准问题进行鉴定，鉴定意见为：门套壁厚及门板壁厚符合合同要求，存在以下质量问题：1、两面镀锌板与基层有分离、翘起现象；2、门有开启不灵活、闭合不严现象；3、门窗玻璃裁剪尺寸较小、玻璃由晃动现象；4、合页异响门；5、门把手仅与镀锌板固定（无龙骨），门中部玻璃（观察口）未打密封胶，压条脱落。以上问题均不符合规范要求。庭审中，被告对该鉴定意见提出异议，认为鉴定机构及鉴定人员无资质。另查明，原告为上述事宜支出鉴定费6万元，公证费5030元。另，原告西部银泰建设公司认为被告未在约定时间内完工，被告金耐名仕木业公司称2016年11月20日进场，2017年4月5日已将所有货物运送至工地，原告未按约定支付货款的50%，造成被告大部分人员流失，而且被告需要与教育局沟通颜色和款式，教育局直到2016年12月才确定颜色和款式。2017年5月14日，原告承揽的沙湾县高中城建设项目，工程施工过程中因发生伤亡事故，原告在（2018）新4223民初1739号案件中自认停工15天。被告金耐名仕木业公司陈述第一批货是2017年1月份送达，第二批货是2017年1月20日送达，2017年4月5日所有货送到，2017年3月10日开始开工。完工时间2017年7月20日。原告陈述完工时间2017年7月30日，开工时间2017年春天3月底、4月初。本案争议焦点：1、被告是否延期完工的问题？2、被告安装特套装钢木门，是否存在质量问题？本院认为，原告与被告签订的《钢木套装门制作、安装合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规规定，系有效合同，合同双方均应履行相应的合同义务。对于被告是否延期完工的问题，原、被告在合同中约定，供货期按甲方指定的时间内送达指定的地点（甲方提前7天告知乙方），2016年10月20日前钢木门制作完成、供货，项目负责人电话通知安装时间起，每批次15天内安装完成。但实际合同履行过程中，双方认可开工时间为2017年3月，完工时间为2017年7月底。原告仅依据被告法定代表人书写的四份保证书要求被告承担延期完工的违约金530124元，并且未向法庭提供通知被告供货的准确时间和项目负责人电话通知安装时间，本院认为被告延期完工的证据不足。故对原告主张被告承担延期完工违约金的诉讼请求，本院不予支持。对于被告安装套装钢木门是否存在质量的问题。庭审中，被告对原告提供的由新疆中远工程检测有限公司所作出的鉴定意见书，以及石河子市公证处对沙湾县高中城所使用的钢木门的现状进行证据保全公证书均不认可，其理由为仅有原告方在场，而被告未参与，证据保全及鉴定时间均在被告交工验收合格，使用近两年之后。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第（二）项，物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；因此对于石河子市公证处对沙湾县高中城所使用的钢木门的现状进行证据保全公证书的真实性、合法性本院予以确认。对于原告自行委托的由新疆中远工程检测有限公司所作出的鉴定意见书，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，被告虽提出异议，但未申请重新鉴定。经审查，新疆中远工程检测有限公司的经营范围中包括工程质量司法鉴定，并且涉案工程质量鉴定不属于《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条中规定的“四大类”鉴定事项，因此庭审中被告辩解鉴定机构无鉴定资质的意见本院不予采信。对于鉴定人员的资质问题，鉴定意见书中已附有鉴定人员的资质证明，被告提出异议，但无证据证明鉴定人员不具备鉴定资质，故对该意见本院亦不予采信。对于被告陈述涉案的钢木门套装门的质量在施工前向原告方提供过检测合格报告，在工程施工过程中及竣工后，未再委托其他机构予以检测。故当时的检测合格报告不能得出实际施工中钢木门套装门质量必然合格的结论。综上，对于原告委托新疆中远工程检测有限公司所作出的鉴定意见书，本院予以采信。至于被告金耐名仕木业公司关于现距离竣工验收过去时间较长，原告再提出钢木门存在质量问题并不合理的主张，本院不予采纳。原告发现钢木套装门存在质量问题的时间，以及原告要求被告维修的时间，并未超过双方合同约定的两年保修期，钢木套装门质量的责任人应承担合同约定的保修责任。对于庭审诉讼中被告提出的原告无权对质量问题提出诉讼的辩解意见，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。原告提供由沙湾县一中盖章确认的《高中城钢木门维修费及人员费结算单》、《关于维修问题的会议记录》，以及原告与具体维修人员签订维修合同、结算证明，可以证实原告为维修支出的费用为184940.50元。故对原告要求被告支付维修费用的诉讼请求本院予以支持。对于原告主张被告返工、更换全部钢木套装门或赔偿工程造价2602480元的诉讼请求，原告在庭审中认可对存在问题的门已经自行修理、更换，并且本院已对上述修理费予以支持，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。对于鉴定费6万元及公证费5030元，原告主张被告承担，符合法律规定本院予以支持。对于原告主张被告承担保全担保费3350元，本案原、被告并未对财产保全担保费用或实现债权费用作出约定，保全申请人为实现诉讼财产保全的目的，基于诉讼风险的不确定性而向融资担保公司交纳的诉讼保全担保费用，该费用不属于违约后所必然发生的损失，故对原告该诉讼请求本院不予支持。对于反诉部分，双方当事人对剩余工程款5%的质保金为130124元未支付的事实均无异议。原、被告签订的《钢木套装门制作、安装合同》约定质保期为两年，现两年质保期已经届满，对于质保期内出现的钢木门质量问题，反诉被告在本诉中关于维修费用的主张，本院已经予以支持，故反诉原告要求支付剩余工程款5%的质保金为130124元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第七十七条第（二）项之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告新疆西部银泰建设工程有限责任公司维修费184940.50元；二、被告乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告新疆西部银泰建设工程有限责任公司鉴定费6万元、公证费5030元；三、反诉被告新疆西部银泰建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司保证金130124元；四、驳回原告新疆西部银泰建设工程有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的3385924.50元，案件受理费适用简易程序减半收取16944元，由原告新疆西部银泰建设工程有限责任公司负担多诉部分15693元，由被告乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司负担1251元。保全费3875元，由原告新疆西部银泰建设工程有限责任公司负担2431元，由被告乌鲁木齐金耐名仕木业有限公司负担1444元。反诉费1451元，由反诉被告新疆西部银泰建设工程有限责任公司负担。（本案受理费、反诉费已由原告及反诉原告预交，在本案执行时按法律文书确定的数额由被告及反诉被告一并向原告及反诉原告支付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。  审  判  员   张 琼  二 〇 二 〇 年 四 月 十 二 日  书  记  员   张佳磊