广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初326号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人陈辉生，男，1961年7月12日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************511，汉族，小学文化，做工，住汕头市潮阳区*************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月30日被刑事拘留，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于同年12月4日被逮捕，2020年3月27日被取保候审。辩护人肖滇，系广东腾翔律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]96号起诉书指控被告人陈辉生犯非法经营罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员翁春弟出庭支持公诉，被告人陈辉生及其辩护人肖滇到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮阳区人民检察院指控，2018年7月中旬的一天，被告人陈辉生在同案人周某武的串招下，带着同案人周某武、周兴修、“吕”等人前往汕头市潮阳区******找同案人彭锦龙（已判决），让同案人彭锦龙帮忙在金灶镇彭厝村的山上找个地方开设制假烟工场。后同案人彭锦龙便带着被告人陈辉生等人找到同案人彭毅鹏（已判决）的果林地适宜开办制假烟工场，并以每月补贴5万元向同案人彭锦龙租用其山上的果林地作为制假烟工场。后同案人彭锦龙、彭毅鹏对该工场的道路进行修建等工作，同案人周某武和“吕”在现场负责指挥，被告人陈辉生也提供帮助。至2018年7月31日早上，该制假烟工场被公安机关查获，现场抓获越南籍涉案人员14名，缴获一套卷接烟机YJ14-22（2台）、烟丝97包（1×16公斤）、滤嘴棒7件（1×2万支）、盘纸13件（1×33公斤）、水松纸3件（1×35公斤）。经估价，涉案制假烟机及烟草原辅料的价值共计943612.63元。2019年10月30日，被告人陈辉生到公安机关投案自首。另查明，2020年3月24日，被告人陈辉生在值班律师肖滇的见证下，签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关建议判处被告人陈辉生有期徒刑三年至四年，并处罚金。上述事实和量刑建议，被告人陈辉生在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪认罚，且有证人彭西汉、彭永亮、张惠发、张淡云、彭玉才的证言及辨认笔录，证人张雄孟、阮英俊、谭文德、张文达、黄文安、林文运、林文景、班针朴、刘玉战、李文刚、黄文情、陈文城、何明辉、邓童流、吴创春的证言，同案人彭锦龙、彭毅鹏的供述及辨认笔录，被告人陈辉生原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，现场勘验笔录，涉案烟草专卖品价格证明，物品提收入库清单，刑事判决书，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实，足以认定。辩护人提出被告人陈辉生有自首情节，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且属初犯，认罪态度好，有悔罪表现，请求对被告人陈辉生从轻处罚的辩护意见。本院认为，被告人陈辉生无视国家法律，为牟取非法收入，帮助提供场地结伙非法经营烟草专卖品，情节特别严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。被告人陈辉生在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关指控被告人陈辉生犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。辩护人提出的辩护意见，经查有一定事实和理由依据，可予采纳。鉴于被告人陈辉生是从犯，案后能自动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，且能积极预交罚金，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项、第（三）项、第（四）项、第（五）项、第九条之规定，判决如下：被告人陈辉生犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭汉隆人民陪审员  陈海潮人民陪审员  周 霞二〇二〇年四月二十二日书 记 员  李晓斌附相关法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。