四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川01民初2493号 原告（反诉被告）：广东电白建设集团有限公司，住所地：广东省茂名市电白区水东镇广南路108号（长兴大厦）三楼。 法定代表人：陈世成，董事长。 委托诉讼代理人：曾亚西，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱文锋，四川恒和信律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都市水碾河商场有限责任公司，住所地：四川省成都市东风路二段26号。 法定代表人：何炬，董事长。 委托诉讼代理人：刘晓倩，四川兴远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨洋，四川兴远律师事务所律师。 原告广东电白建设集团有限公司（以下简称电白公司）诉被告成都市水碾河商场有限责任公司（以下简称水碾河公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，水碾河公司向本院提出管辖权异议。本院审查后作出（2017）川01民初2493号之一民事裁定，驳回水碾河公司管辖权异议。本院依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理，电白公司委托诉讼代理人邱文锋、曾亚西，水碾河公司委托诉讼代理人刘晓倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 电白公司起诉请求：1.判令水碾河公司支付工程款43500000元；2.判令水碾河公司支付违约金10000000元；3.判令水碾河公司支付补偿款6500000元；4.确认电白公司就“未来中心”建筑工程建筑物折价或拍卖款在上述款项范围内享有优先受偿权；5.本案诉讼费用由水碾河公司承担。事实与理由：2013年7月15日，电白公司与水碾河公司签订了《建设工程施工合同》，约定电白公司承建水碾河公司的“未来中心”工程，工程款暂定161000000元。2017年3月8日，双方签订《补充协议》，约定水碾河公司在结算价之外另行支付资金利息补偿、工期延误补偿、标准化工地补偿、赶工费及二次开洞补偿等补偿款共计6500000元，暂定未支付工程款为20000000元，用B塔精装修酒店房产按照每平方米16500元折算抵偿，结算完成后，多退少补，违约方承担10000000元违约金，约定纠纷由项目所在地法院管辖。电白公司已施工完成该项目建设工程，2017年1月16日，“未来中心”项目工程竣工验收合格；2017年4月7日，项目质检验收通过，电白公司施工完成的竣工合格备案资料已按水碾河公司通知递交到备案机构，备案机构已通知水碾河公司缴费，因水碾河公司其他原因，竣工验收合格备案未完成。水碾河公司未履行精装修酒店房产按照每平方米16500元折算先抵偿20000000元，并尚欠工程款43500000元未支付，也未支付6500000元补偿金和10000000元违约金。2019年7月5日，电白公司向本院申请变更增加诉讼请求，将原诉讼请求第一条变更为：判令水碾河公司支付所欠工程款11665928.39元，并增加一条新的诉讼请求：判令水碾河公司支付逾期付款的损失13261127.72元。事实与理由：电白公司与水碾河公司之间决算土建工程款为105458880元，水碾河公司前期累计付款10015.295161万元，其中包含应予扣除的履约保证金8000000元、水电安装款10960000元，签订协议之后支付了2000000元，签订协议后实际以房抵款金额为10600000元，电白公司尚欠工程款11665928.39元，欠付补偿款6500000元。“补充协议”约定，逾期损失从2018年1月1日起开始计算，双方签订的备忘录约定，每延迟一天，水碾河公司向电白公司支付本条约定之应付未付款项千分之一的利息，暂计算至2019年12月31日为13261127.72元。2019年12月19日电白公司再次变更诉讼请求为：1.判令水碾河公司所欠支付工程款19166928.39元；2.判令水碾河公司支付违约金10000000元；3.判令水碾河公司支付补偿款6500000元；4.确认电白公司就“未来中心”建筑工程建筑物折价或拍卖款在上述款项范围内享有优先受偿权；5.判令水碾河公司退还保证金3000000元；6.判令水碾河公司赔偿逾期付款损失8443857.73元。理由是：结合四川大家工程项目管理有限公司（以下简称大家公司）进行工程价款审计金额，变更诉讼请求43500000元为19166928.39元；保证金8000000元已退还5000000元，尚欠3000000元；根据2017年3月28日“补充协议”第6条约定从2018年1月1日起每延迟一天按未付款千分之一的利息计算逾期付款损失，计算至2019年12月31日为8443857.73元。 水碾河公司答辩认为，一、“未来中心”交付条件尚未成就，电白公司无权要求水碾河公司立即支付43500000元工程款。2017年9月28日，水碾河公司与电白公司签署了《确认函》，双方约定已经向成都市城乡建设委员会办理项目竣工验收报告备案时所提交的《竣工结算总价》及相关结算文件不作为办理结算依据，仅限用于办理项目竣工验收备案使用；双方同意委托大家公司对“未来中心”项目进行竣工最终结算和实际决算。二、电白公司在“未来中心”项目建设过程中存在严重违约，给水碾河公司造成巨大损失。根据2013年8月8日，水碾河公司与电白公司签订的《房建工程施工合同》的相关约定：项目总工期为650天，主体结构初验合格日期为2014年7月30日，工程竣工验收（五方验收并取得质量监督报告）日期为2015年6月10日，取得工程竣工验收备案表日期为2017年9月30日，工程接管验收（须取得工程接收证书）日期为2015年10月30日；若电白公司未按节点完成工期的，每延误一天，需承担100000元/天的违约金；施工期间发包人认为承包人无法按期完成施工任务的，则视为承包人违约，则工程总价将在约定下浮4%的基础上另下浮6%作为合同违约金，承包人赔偿因此给发包人造成的实际损失（包括但不限于延期交房损失、资金利息损失以及给发包人造成的延迟进场、怠工、误工等直接损失和间接损失）......1.电白公司严重拖欠工期、施工质量差。在“未来中心”项目建设的过程中，电白公司一再违反合同约定，多次无故停工、怠工、拖延工期，主体工程、五方验收、工程竣工备案等均未在合同约定的时间内完成，每个工程节点都存在滞后，地下室顶板浇筑延期202天，主体结构延期101天，工程竣工验收延期583天，所有竣工资料全部验收合格延期587天，取得《竣工验收备案证明书》延期617天，工程接管验收至今未完成。按照合同约定，延期违约金已逾147000000元。其次，施工质量也存在重大瑕疵，特别是地下室修建中不严格按照施工规范进行，造成地下水渗漏非常严重，经过多次整改，仍存在严重渗漏，直接影响地下室地坪漆的施工等。2.电白公司拒不配合项目竣工验收。电白公司在“未来中心”项目完成五方验收后质检验收工作无法完成，严重影响“未来中心”项目的开业运营。3.造成水碾河公司巨大损失，由于电白公司的违约行为，导致无法按期将房屋交付给签约商户和小业主，已经造成水碾河公司的招商代理损失、装补费用损失、支付业主延迟交房违约金、酒店延迟开业租金损失等高达亿元，电白公司应承担相应的赔偿责任；三、在履行合同的过程中，水碾河公司不存在违约情形，电白公司无权要求支付10000000元违约金。根据双方2017年3月28日签订的《补充协议》，电白公司最迟应于2017年4月12日前完成工程质检验收工作，否则应承担违约责任。实际情况是“未来中心”项目通过工程质检验收的时间是2017年9月，违约方电白公司应向水碾河公司支付10000000元违约金。四、电白公司要求支付6500000元补偿款的请求应当被驳回。双方在《补充协议》中关于补偿款支付的前提是电白公司须在2017年4月12日前完成工程质检验收，但实际情况是“未来中心”项目的质检验收直到2017年9月才完成，电白公司未在规定期限内完成相应义务，《补充协议》第2条当然不再履行，电白公司无权要求水碾河公司支付6500000元的补偿款。五、电白公司要求确定其优先受偿权的诉讼请求应当被驳回。1.优先受偿权以具备确定的债权为基础，目前项目竣工最终决算与实际决算仍在进行当中，水碾河公司应付的工程总价款并不确定，因此电白公司并不存在对水碾河公司的确定债权，当然无权要求法院确定其优先受偿权。2.鉴于因电白公司的工期延误、拖延质检验收工作等违约情形，水碾河公司已经蒙受巨大损失。同时，水碾河公司还面临对签约商户及小业主的索偿，电白公司理应赔偿水碾河公司因其违约造成的各项损失，待双方工程结算款与损失相品迭后，才能确定相应债权，现在电白公司要求确认其优先受偿权为时尚早。3.优先受偿权应以水碾河公司无法偿还到期债务，需要折价或者拍卖建筑工程为前提，目前水碾河公司并未出现无法偿还到期债务的情形。同时案件已经开庭审理且法庭辩论终结，不同意电白公司变更增加要求退还履约保证金3000000元的诉讼请求。 水碾河公司反诉请求：1.判决电白公司支付整改费3000000元；2.判决电白公司支付违约金、赔偿各项损失共计72000000元；3.判决电白公司承担本案全部诉讼费用。2019年10月17日水碾河公司向本院提交增加诉讼请求申请书，请求判令电白公司支付《补充协议》项下违约金10000000元。事实和理由：2013年8月8日，水碾河公司与电白公司签订了《房建工程施工合同》，该合同约定水碾河公司将“未来中心”工程项目交由电白公司公司承建，并对工程概况、合同工期、质量标准、履约担保、竣工验收、项目管理人员、总承配合办理竣工备案、质检验收等情形做了详尽明确的约定，项目总工期为650天，工程竣工验收日期为2015年6月10日，绝对竣工日期为2015年8月10日。在合同履行过程中，水碾河公司一直严格遵守合同约定，按时支付各项工程款，而电白公司严重拖延工期，直至2017年5月，电白公司仍未将“未来中心”项目竣工并交付给水碾河公司；二、电白公司擅自停工、怠工且施工质量存在重大瑕疵。特别是地下室修建中不严格按照施工规范进行，造成地下水渗透非常严重，水碾河公司要求电白公司整改，但其一直未整改，目前整改仍未完成。三、电白公司严重拖延工期且拒不配合项目的竣工验收，在“未来中心”项目的建设过程中，水碾河公司已经将项目进行销售，也与众多的商户签订了租赁合同，租赁合同对商铺状况、商铺装修、经营条款、违约责任等做了详尽的约定，水碾河公司应严格根据租赁合同的约定向商户交付商铺，根据买卖合同的约定向业主交付房屋及办理权属证明等。2017年1月16日，“未来中心”完成五方验收，但质检验收并未完成，此时距《房建施工合同》约定的工程项目质检验收时间已过一年半。水碾河公司多次通过口头、书面方式催促电白公司根据合同约定完成“未来中心”项目质检验收及交付，但电白公司均置之不理。签约商户和小业主均要求水碾河公司按约履行交付房屋等义务，否则将要求水碾河公司承担巨额赔偿责任。电白公司在“未来中心”项目五方验收后，拒不移交竣工结算等相关资料，致使质检验收工作无法完成，在此情形下，电白公司多次找水碾河公司提出无理要求，以“不签订补充协议就搁置工程”相要挟，迫使水碾河公司签订补充协议。根据《补充协议》第1条、第8条的约定，电白公司应在2017年4月12日前完成工程的质检验收工作，否则应承担违约责任，并向水碾河公司支付1000万元的违约金。最终，“未来中心”项目的质检验收工作直到2017年9月30日才完成。在项目建设过程中，电白公司有多项违约行为，理应承担赔偿责任。 电白公司答辩认为：1.整改费用与电白公司无关。2.电白公司没有超期，本工程规定竣工时间为2016年2月8日，而工程工期的起点是2014年3月5日至2015年5月13日，电白公司承建的主体工程已经完成验收，竣工验收和质检验收迟延是因为水碾河公司单独发包的幕墙工程等其他工程工期严重滞后，从而影响整体验收，电白公司没有任何责任。 经审理查明，2013年7月10日，水碾河公司向电白公司发出中标通知书，确定电白公司2013年7月9日提交的成都未来中心施工工程投标文件被水碾河公司接受，被确定为中标人，中标价161100000元。 2013年7月15日，水碾河公司为发包人与承包人电白公司签订了《建设工程施工合同》，约定电白公司承包成都未来中心施工工程，工程名称为成都未来中心施工工程（东风路二段26号商业办公项目1号楼、垃圾用房及地下室），承包范围为土建、水电安装及安装预留预埋工程施工，开工日期2013年8月1日（具体开工时间以开工报告为准），竣工日期2015年10月10日，合同工期日历天数800天，合同金额161100000元。该合同第29页为“补充说明”：本合同签订后仅作为招标备案用，施工实施阶段及结算以本合同补充协议为准…… 2013年7月2日、2013年8月30日，水碾河公司分别出具收据收到四川德艺聚欣装饰工程有限公司代电白公司支付履约保证金2000000元、6000000元。 2013年8月8日，水碾河公司为发包人与承包人电白公司签订《补充协议一》：本协议约定，双方于2013年7月15日签订的《施工工程》合同，只作为该项目办理招标报建备案资料使用，施工的具体实施及结算以双方实际于2013年8月8日签订《房建工程施工合同》为准。 同日，水碾河公司为发包人与承包人电白公司签订了《房建工程施工合同》。合同协议书约定：承包人承包发包人房建工程，工程名称未来中心；工程地点成都市东风路二段26号；工程内容施工图纸包含的土建、安装及部分装饰装修等工程；建筑面积约80529.69平方米；承包方式为工程总承包；总工期650天，暂定开工日期2013年8月30日，具体开工日期以监理工程师下达开工通知为准；主体断水时间2014年7月30日；提供外幕墙进场作业时间2014年8月30日；质监验收日期2015年6月10日；绝对竣工日期2015年8月10日；该总工期包括完成施工图纸上的工程量和所有经批准变更、发包人委托分包工程的工程量、协调和管理发包人直接分包单位竣工，包括承包人临时设施拆除及清理时间。发包人在2013年7月30日前办理完毕施工许可证并具备承包人施工条件，承包人必须在2013年9月25日以前完成正负0（发包人指定部位）施工任务，如发包人手续不齐全、不具备施工条件，工期相应顺延；否则视为承包人违约，延迟一天完工按100000元/天承担赔偿金，由发包人从履约保证金中直接扣除，不足以扣除的，从工程款直接扣除。本工程总造价暂定金额160000000元。承包人向发包人提供履约担保，担保金额8000000元……履约保证金退还依据《合同条款》第4.3条执行。第二部分《合同条款》4.2.1.15承包人必须采取措施对现场所有（包括各分包商）的材料、设备、成品、半成品、分包工程（包括已完和未完工程）进行有效管理，如果因承包人原因发生丢失、损坏，由承包人负责赔偿，发包人有权在承包人任意一笔工程款中扣除。4.2.1.16与分包签署现场配合协议和安全文明施工责任书，发生违规处罚情形时，由承包人按监理和发包人的现场规定，书面报监理和发包人处以罚款。4.3.2.11现金履约保证金返还：在主体完成6层后发包人退还50%履约保证金，在主体封顶完成发包人退还25%，余下25%在工程验收报告备案后28天内，如无扣除情况发生的，则全额无息退还承包人；如需扣除的，则在扣除后无息退还。10.1.2.2工期违约责任：-A级里程碑未按节点完成时，每延误一天，承包人须向发包人支付10万元/天违约金，非因发包人原因（含不可抗力）导致工程停工、缓建、拖工等，或施工期间发包人认为承包人无法按期完成施工任务的，或者工程质量达不到发包人要求或者法律规定规范的，则视为承包人违约，则工程总价将在约定下浮4%的基础上另下浮6%作为合同违约金，承包人赔偿因此给发包人造成的实际损失（包括但不限于延期交房损失、资金利息损失以及给发包人造成的延迟进场、怠工、误工等直接损失和间接损失）。10.1.2.4以上延误累计超过三十天，或者单级里程碑延误时间超过十天，发包人有权要求解除本合同并追究承包人违约责任。11.3在履行合同过程中，由于发包人原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用……17.2.1支付方式：第四阶段，竣工结算在竣工交付后半年内办理完成，结算完成后2个月内支付至结算工程款的95%，余下作为质量保证金……第三部分合同附件附件1合同价款的调整原则及方法…… 2013年11月22日，案涉工程取得《建筑工程施工许可证》，该证上载明：开工日期2013年11月22日，竣工日期2016年2月8日。 2014年3月5日，四川志德岩土工程有限公司未来中心项目部与电白公司、建设单位、监理单位签署《工程交接单》，载明未来中心B区地基处理工程施工完毕，现交与电白公司进行后续施工。 2014年7月11日，水碾河公司（甲方）、电白公司（乙方）签署《备忘录》，载明：在双方于2013年8月8日签订的《房建工程施工合同》的基础上，达成本备忘录，双方共同遵守执行。第一条就“未来中心”项目房建工程付款事宜达成约定：1.2014年8月25日，乙方在完成所有地下室主体施工，达到正负零的前提下，（1）甲方在2014年8月31日前支付10000000元，（2）2014年9月30日前甲方支付B区6层以下及C区地下室已完工程产值75%并扣除（1）约定的款项；（3）B区6层以上的进度款按原合同支付；（4）C区乙方完成至主体5层后，甲方按原合同约定进行支付。2.若乙方在2014年8月25日前未完成所有地下室主体施工，所有工程款支付在乙方完成至C区主体5层后按原合同约定节点支付。3.如甲方未按本条第一款约定按时付款，每延迟一天，甲方向乙方本条约定之应付未付款项千分之一的利息。第二条乙方向甲方借款5000000元，甲方于2014年7月11日支付乙方，乙方向甲方支付资金占用费450000元，该借款甲方在按本备忘录约定之2014年9月向乙方支付之工程付款中抵扣。 2014年7月11日，水碾河公司为甲方、乙方电白公司签署《备忘录》，载明：2014年8月25日前，乙方在完成所有地下室主体施工达到正负零的前提下，甲方在2014年8月31日前支付10000000元，2014年9月30日甲方支付乙方B区6层以下及C区地下室已完工程产值75%，B区6层以上的进度款按原合同约定支付，C区乙方完成到主体5层后甲方按原合同约定支付；若乙方在2014年8月25日前未完成所有地下室主体施工，所有工程款支付在乙方完成至C区主体5层后按原合同约定支付；如果甲方未按约定按时付款，每延迟一天，甲方向乙方支付本约定应付未付款项千分之一的利息…… 2015年9月29日，水碾河公司、电白公司召开总包工程款审计及进度款专题会议，确定时间进行审计等。2015年11月3日双方形成备忘录，载明电白公司2015年10月30日停工，电白公司应于2015年11月30日下午复工，水碾河公司于2015年11月3日前支付进度款5000000元，电白公司应于2015年11月10日前向水碾河公司项目装修装饰单位交接施工场地……水碾河公司于2015年11月开始启动对电白公司已完工程量清算。2015年11月8日双方召开总包协调会形成两种方案：一是电白公司提出按双方2015年10月30日签订的备忘录于2015年11月10日移交场地，移交后的租赁、水电、后勤管理等费用水碾河公司承担……二是总包完全退场的前提为完成结算，如无现金可抵房子…… 2015年9月29日，建设单位、审计单位、施工单位对未来广场总包工程审计及进度款召开了专题会议并形成纪要。 2015年11月3日，水碾河公司、电白公司再次签署《备忘录》，载明：就电白公司2015年10月30日停工事宜达成备忘录。电白公司于2015年10月30日下午全面复工，水碾河公司于2015年11月30日前支付电白公司进度款5000000元，电白公司应于2015年11月10日前向水碾河公司项目装修装饰单位交接施工场地；水碾河公司于2015年11月开始启动对电白公司已完成工程量的清算，电白公司应予配合，并于2015年12月30日前完成以便对已付款项的额度进行确认，对水碾河公司未支付而应支付部分款项协商解决方法，包括以房抵工程款等…… 2015年11月8日，电白公司、水碾河公司达成《总包协调会会议纪要》：2015年11月10日向建设方移交场地，以便其他施工队伍能进场施工……合同范围内约定的未完工程由总包完成，并由总包配合建设方完成竣工验收……总包方同意楼梯间贴砖、中庭轻质隔墙由建设方另行指定单位施工…… 2015年11月12日，电白公司向水碾河公司作出《关于工期延后费用增加报告》：由于水碾河公司原因项目已不能按照约定时间完成施工，根据11月8日总包协调会会议纪要，上报工期延后费用……118200元/月。 2015年12月2日，水碾河公司与大家公司签订《建设工程造价咨询合同》，约定大家公司为未来中心商场装修等项目全过程造价控制。2016年6月20日水碾河公司与大家公司签订《补充协议》延长服务期限。 2016年4月19日建设、施工、监理、设计单位一起对装修工程的钢构、保温工程进行复查。2016年5月13日建设、施工、监理进行竣工前检查。 2016年6月20日、2016年7月10日、2016年7月18日、2016年7月27日、2016年8月17日、2016年8月23日，水碾河公司向电白公司发函要求对发电机房等防水以及地下室设备、地坪漆问题进行处理。 2016年8月6日，建设、监理、设计、总包单位签署《子分部工程质量验收报告》，载明深圳市中建南方建设集团有限公司2015年7月1日至2016年8月5日施工的未来中心幕墙工程验收合格。 2016年8月24日，电白公司向水碾河公司发出《关于二装施工的函告》，称水碾河公司发包的二装工程施工单位存在乱拆、乱敲现象，给竣工验收造成隐患…… 2016年8月19日、29日，水碾河公司委托的律师向电白公司发出律师函，称电白公司未移交竣工验收资料和配合竣工验收造成水碾河公司重大损失，要求电白公司限期移交资料和配合竣工验收。 2016年8月23日，电白公司针对水碾河公司律师函件回复：合同约定的能够实施的工作已于2015年8月30日前做完，但甲方单独分包的工作仍未完工、单独分包的竣工资料也未提供、单独分包工程也未进行分期验收，甲方应提供的资料未提供，总包方按甲方要求施工完的现场签证、材料认价单、技术核定单甲方未认定，按施工合同及备忘录甲方应在竣工验收前支付的工程款和资金利息未落实，故项目还未具备验收条件…… 2017年1月16日，“未来中心”项目工程竣工验收合格，《竣工验收报告》记载，开工日期2013年11月23日，竣工日期2017年1月16日。 2017年2月7日，水碾河公司、电白公司与监理、设计单位共同向成都市建设工程质量监督站作出《未来中心项目初装修竣工验收情况说明》：土建完成装修，安装部分地下室空调机房控制箱至设备电源未施工、-1至5层风口未安装、16层空调只完成电梯前室、弱电平面设备未安装，承诺严格按照设计文件和相关规范要求完成装修工程并经各部门验收后再投入使用。 2017年3月3日，水碾河公司委托的律师向电白公司发出律师函，称电白公司未移交竣工验收资料和配合竣工验收工作，要求电白公司限期移交资料和配合竣工验收。 2017年3月28日，水碾河公司（甲方）、电白公司（乙方）签订《补充协议》：1.本协议生效次日起，乙方立即启动验收程序，在10个工作日内完成工程质检验收工作（非因乙方原因造成质检验收未在约定时间内完成，乙方不承担责任），乙方承诺无条件配合甲方完成工程竣工合格备案及产权办理等手续，并保证不因乙方原因影响上述手续的完成；2.甲方同意在项目工程正常结算价款之外向乙方另行支付资金利息补偿、工期延误补偿、标化工地补偿、赶工费及二次开洞补洞等补偿款6500000元，该款项支付后，双方于2016年11月11日签订的《房屋工程施工合同补充协议》作废失效，同时甲方已支付的部分补偿款在6500000元中扣除；3.甲方应向乙方支付至各种款项（含项目未支付的进度款、项目竣工后的结算尾款、履约保证金及本协方第2条约定的补偿款）的90%未支付部分，暂定20000000元……甲方同意用未销售的房产折算抵偿给乙方指定产权所有人……其中质检验收合格后20个工作日先行支付3000000元解决民工工资；5.除不可抗力和非甲方原因外，甲方承诺在本项目质检验收和竣工验收合格备案完成且乙方向甲方提交全部竣工资料、结算文件之日起45个工作日内完成项目总包施工范围的结算工作……6.双方约定，在乙方依约履行本协议的约定的乙方义务前提下，则结算尾款（含项目未支付的进度款、项目竣工后的结算尾款、履约保证金及本协方第2条约定的补偿款）的全部支付时间不晚于2017年12月31日……7.在乙方依约履行本协议前提下，甲方于2018年5月30日退还质保金50%，2019年5月30日前退还质保金50%……8.本协议双方共同遵守，否则违约方除承担违约金10000000元外还要承担原合同约定的违约责任，本协议执行完后，双方不再提任何形式的补偿和违约责任等要求；11.本协议双方盖公章即生效。协议签订后双方均在协议上加盖了公司印章。 2017年4月7日，成都华西立信建设管理有限公司签署“东风路二段26号商业办公”项目（未来中心）工程《单位工程质量评估报告》，该报告记载：地基与基础部分工程监理期限2013年11月23日至2014年8月24日，主体结构分部工程监理期限为2014年8月25日至2015年1月24日，建筑节能分部工程监理期限2015年3月至2016年4月29日，子部分幕墙工程监理期限2015年7月31日至2016年12月。 2017年4月18日，电白公司向水碾河公司作出《关于竣工结算资料移交的报告》，载明项目于2017年4月7日通过竣工验收，现根据约定移交竣工结算资料。同日电白公司工作人员进行了签收时批注“以上资料仅做为办理结算用”。 2017年4月30日，水碾河公司、电白公司签署《竣工移交证书》，载明电白公司施工的“东风路二段26号商业、办公”项目工程已完成施工内容，并竣工验收合格，已进入保修期，即日起该工程移交建设单位管理。 2017年5月5日，水碾河公司向电白公司发函，要求电白公司补齐验收资料以完成竣工备案，同日还发出函件反映工程存在质量问题需要电白公司组织整改，否则追究违约责任。2017年5月8日，电白公司向水碾河公司作出工作联系函的回复：1、电白公司于2017年4月27日完成施工范围内的全部资料补齐，由于水碾河公司单独分包的分包单位不提供资料，无法交备案，无法备案的责任在水碾河公司；2、水碾河公司在电白公司未交房的情况下就进行大面积改造造成质量问题，电白公司不承担任何责任；3、请水碾河公司落实2017年3月28日签订的补充协议，以免承担违约责任。水碾河公司于2017年5月19日再次向电白公司发函，认为分包单位的资料也应由电白公司协商解决，责任不在水碾河公司，另因漏水造成地坪开裂脱落、设备受损，限期由电白公司维修，否则另请第三方修复，产生费用的2倍由电白公司承担。 2017年9月28日，水碾河公司、电白公司签订《确认函》：双方确认向成都市城乡建设委员会办理项目竣工验收报告所提供的《竣工结算总价》及相关结算文件不作为双方结算的依据，仅为备案用；双方同意委托大家公司对未来中心项目进行竣工最终结算和实际结算。 2017年9月30日，案涉工程进行了竣工验收备案，备案表载明开工日期2013年11月23日，竣工验收日期2017年1月16日，但备案所用的验收表落款时间为2017年9月20日。 2018年7月16日，水碾河公司为甲方、乙方电白公司、丙方陈贞才、丁方吕德君等签订《和解协议》：1.因各方涉及诉讼又进行查封，协商解除查封事宜，诉讼事宜由法院处理；2.协商处理分工程款和以房抵债等。同时对工程决算约定：甲乙双方同意将乙方施工工程中的土建及水电安装部分分开结算，由大家公司完成土建工程结算，水电安装工程不纳入本案处理，双方及杨仕华另行解决，双方确认截止本协议签订之日甲方已向乙方支付水电安装工程进度款10956000元，该款项在建设工程合同纠纷的甲方已付工程进度款中扣除…… 同日，电白公司为甲方，与乙方杨仕华、丙方水碾河公司签订《协议书》：1.2013年8月8日，甲方和丙方签订了《房建工程施工合同》，乙方按前述合同承建了甲方未来中心水电安装项目……甲方确认甲方与丙方在成都市中级人民法院（2017）川01民初2493号一案的诉讼与乙方无关，乙方对此不承担任何责任……乙方在本协议签订后2日内向丙方提交原合同项下水电安装工程结算的全部资料……丙方在签收乙方提交资料后，大家公司对水电工程造价进行审计……丙方同意甲方将原合同项目下工程结算款扣除已付给乙方的工程进度款10959000元后的应付工程款金额支付给乙方……。2018年12月13日，水碾河公司、杨仕华等根据2018年7月16日《协议书》签订了《抵偿协议》《商品房买卖合同》。 2018年10月20日，大家公司作出《未来中心总包土建工程结算审核报告》，载明：1.总包土建专业送审金额119704107.81元，2.总包补充协议送审金额6500000元，3.工程扣款、罚款、水电费等31120829.98元，总包土建专业审定金额105458880元，总包补充协议及工程扣款、罚款、水电费等是甲乙双方具有争议的，列入争议待商议的问题清单。电白公司签署意见“对序号1总包土建专业审定金额105458880元认可，对序号2约定的6500000元按补充协议执行，对序号3的工程扣款、罚款、水、电费等费用31120829.98元不认可”。《未来中心总包土建工程结算审核报告》附件双方具有争议需要说明的问题清单载明，水碾河公司不认可的6500000元系2017年3月28日补充协议约定水碾河公司补偿给电白公司的费用，水碾河公司认为应当扣除费用为施工期间监理罚款62450元、施工期间工程罚款631423元、施工期间水电费1426956.98元、竣工报告记载的实际竣工时间晚于合同约定天数290天应按每天100000元赔偿工期逾期费用29000000元。电白公司认为6500000元的补偿2017年3月28日的补充协议进行了约定，工期逾期的原因系水碾河公司未按约支付工程进度款、水碾河公司自行发包的二装工程延期造成的，电白公司不应当承担逾期竣工的责任，而电白公司于2015年11月10日已经向水碾河公司移交了场地，水电费1426956.98元是移交之后发生的，不应当由电白公司承担。 通过双方核对，2019年10月9日，水碾河公司、电白公司签署对账核对单，截止2019年10月9日，水碾河公司已支付电白公司总费用102251951.61元。经双方核对，双方确认已付款中的2014年10月16日2000000元、2015年5月5日2000000元、2015年9月30日1000000元，系水碾河公司退还电白公司的履约保证金；其中已付款中，水碾河公司于2017年6月14日支付1000000元、2017年8月支付2000000元，在水碾河公司已支付电白公司费用中还包括由电白公司代水碾河公司支付的水电安装费用10956000元。电白公司已经向水碾河公司开具发票65000000元。 另查明，2016年6月24日，水碾河公司作出《关于电梯井道底坑进水造成电梯损坏的情况说明》：因总包方原因造成井道渗水，电梯电气、安全部件损坏，维修费用54200元，应在总包单位的进度款中全额扣除。各方在该情况说明上签字确认。 在施工过程中，从2014年5月至2016年9月期间，水碾河公司及监理公司多次向电白公司发出工程部联系函，认为电白公司施工不当、损坏财物、出现安全隐患等情况，对电白公司进行罚款并要求罚款在工程款中扣除，电白公司现场人员对部分函件进行了签收，但未作出回复与说明。其中监理公司作出的罚款函件金额55900元，水碾河公司作出的罚款函件金额633123元。另水碾河公司作出统计表要求电白公司分摊工程建渣、废弃物清理的费用。对上列罚款及分摊费用，电白公司不予认可。 还查明，2015年11月5日，水碾河公司为发包方与苏州柯利达装饰股份有限公司签订《“未来中心”项目装修装饰工程施工合同》，将案涉工程的部分装饰装修发包给苏州柯利达装饰股份有限公司，约定工期133天。2016年4月20日，水碾河公司为发包方与四川伟强装饰设计工程有限公司签订《“未来中心”项目装修装饰工程施工合同》，将案涉工程的部分装饰装修工程发包给四川伟强装饰设计工程有限公司施工，约定工期90天。2017年4月18日，水碾河公司为发包方与成都中铁二局腾昌装饰工程有限公司签订《“未来中心”商品公共区域装饰工程施工合同》，将案涉工程的部分装饰装修工程发包给成都中铁二局腾昌装饰工程有限公司施工，工期45天。 本案审理过程中，水碾河公司提供的应付水电费清单、用电缴纳确认记录表显示，2014年1月至2017年4月记入电白公司工地水电费用为1273150.98元，但水碾河公司提供的《用电缴费确认记录》看，电白公司的工作人员（电工）肖某某仅在2014年6月至2015年10月期间的《用电缴费确认记录》表上进行了签名，签名确认金额为506664.55元，此后用《电缴纳确认记录表》无电白公司公司工作人员签名。水碾河公司提供的2015年11月至2017年4月《用电缴费确认记录》中载记入电白公司使用的水电费用为149855.37元。 上述事实，有双方的营业执照、工商档案、《中标通知书》《建设工程施工合同》《房建工程施工合同》、履约保证金收据、《建筑工程施工许可证》《工程交接单》《备忘录》、总包工程审计及进度款专题会议记录、专题会议并形成纪要、《总包协调会会议纪要》、监理例会相关材料、工程罚款函件、《关于工期延后费用增加报告》《建设工程质量监督抽查情况通知书》《子分部工程质量验收报告》《关于二装施工的函告》《竣工验收报告》《未来中心项目初装修竣工验收情况说明》《补充协议》《单位工程质量评估报告》《关于竣工结算资料移交的报告》《竣工移交证书》、工作联系函、竣工验收备案表、《和解协议》《协议书》《抵偿协议》《商品房买卖合同》、《未来中心总包土建结算审核报告》、对账核对单、《“未来中心”项目装修装饰工程施工合同》《“未来中心”商品公共区域装饰工程施工合同》《建设工程造价咨询合同》、往来函件、支付款项明细表、相关支付凭证等证据在卷佐证。 本院认为，根据诉辩双方的意见和审理查明的事实，本案争议的焦点是：1.双方履行的是2013年7月15日的《建设工程施工合同》还是2013年8月8日的《房建工程施工合同》；2.水碾河公司应付电白公司工程款金额应如何认定；3.电白公司主张水碾河公司支付补偿款6500000元的理由是否成立；4.电白公司主张水碾河公司退还保证金3000000元是否应并案处理；5.电白公司主张水碾河公司赔偿逾期付款损失8443857.73元的理由是否成立；6.电白公司主张对“未来中心”建筑工程建筑物折价或拍卖款在主张款项范围内享有优先受偿权的理由是否成立；7.水碾河公司主张电白公司支付整改费3000000元并支付违约金、赔偿各项损失72000000元的理由是否成立；8.水碾河公司、电白公司是否应向对方支付《补充协议》项下违约金10000000元。 一、关于双方履行的是2013年7月15日的《建设工程施工合同》还是2013年8月8日的《房建工程施工合同》的争议。本院认为，2013年7月15日《建设工程施工合同》第29页“补充说明”明确载明“该合同签订后仅作为招标备案用，施工实施阶段及结算以本合同补充协议为准”，而2013年8月8日，水碾河公司与电白公司签订的《补充协议一》也明确约定“双方于2013年7月15日签订的《施工工程》合同，只作为该项目办理招标报建备案资料使用，施工的具体实施及结算以双方实际于2013年8月8日签订《房建工程施工》合同为准”。2014年7月11日双方签署的《备忘录》、2018年7月16日双方与杨仕华签订的《协议书》均载明双方按2013年8月8日《房建工程施工合同》施工。这些内容均表明水碾河公司与电白公司履行的2013年8月8日《房建工程施工合同》，该合同不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人具有法律约束力，各方当事人均应遵循诚实信用原则履行各自的义务。 二、关于水碾河公司应付电白公司工程款金额应如何认定问题。本院认为，水碾河公司、电白公司双方共同委托大家公司作出的《未来中心总包土建工程结算审核报告》，确定总包土建专业审定金额105458880元，以此双方均无异议，本院予以确认。对于水碾河公司主张扣除的费用，本院认为： 1.是否应扣除施工期间监理罚款62450元、施工期间工程罚款631423元等费用问题。本院审查发现，施工期间因电白公司施工不当、损坏财物、出现安全隐患等情况，监理公司、水碾河公司作出对电白公司进行罚款的决定，并要求罚款在工程款中扣除，电白公司现场人员对部分函件进行了签收，电白公司在收到罚款通知后并未抗辩和说明，应当认定其认可监理公司作出的罚款55900元、水碾河公司作出的罚款633123元。因《房建工程施工合同》第二部分《合同条款》4.2.1.16条约定监理和发包人可以对施工方的违规行为处以罚款并对罚款在工程款中扣除，故水碾河公司主张该两笔罚款应当在工程款中扣除的理由成立，电白公司认为不应扣除的抗辩意见本院不予采纳。2016年6月24日，电白公司在水碾河公司作出《关于电梯井道底坑进水造成电梯损坏的情况说明》上签字确认，因电白公司原因造成井道渗水，电梯电气、安全部件损坏，维修费用54200元，该费用应在工程款中扣除。 2.是否应当扣除施工期间水电费1426956.98元的问题。本院审查发现，水碾河公司认为应当扣除施工期间水电费1426956.98元，但水碾河公司提供的应付水电费清单、用电缴纳确认记录表显示2014年1月至2017年4月记入电白公司名下的水电费用仅为1273150.98元，对于施工其他期间的水电费水碾河公司未提交证据，故本院仅对水电费用1273150.98元是否应扣除进行审查。从证据看，水碾河公司未提供2014年1月至2014年5月期间616631.06元的用电记录，亦未提供电白公司确认的依据，对此，现有证据不足以证明该期间实际产生的费用，且电白公司也不认可，故本院不予确认。水碾河公司提供的《用电缴费确认记录》显示，电白公司的工作人员（电工）肖某某在2014年6月至2015年10月期间的《用电缴费确认记录》表上进行了签名，确认金额水电费金额506664.55元，因水碾河公司提供的证据能够证明相应金额和电白公司工作人员已签名认可，本院对水碾河公司主张扣除2014年6月至2015年10月期间的水电费理由成立，本院予以确认。水碾河公司提供的2015年11月至2017年4月期间《用电缴费确认记录》中载记入电白公司使用的水电费用为149855.37元，虽然用电缴纳确认记录表无电白公司公司工作人员签名，但从查明的事实看，2017年4月30日，水碾河公司、电白公司签署《竣工移交证书》向水碾河公司移交案涉工程，在这之前电白公司仍在工地办公、留守，期间也必然产生相应的水电费用，因电白公司未提供证据证明其单独支付过相应的水电费用，故本院对水碾河公司主张扣除2015年11月至2017年4月期间水电费用为149855.37元的请求予以支持。故水碾河公司可以扣除的水电费合计656519.92元。 因此，电白公司总包土建专业审定金额105458880元，扣除施工期间监理罚款55900元、施工期间工程罚款633123元、维修费用54200元、施工期间水电费656519.92元，水碾河公司应付电白公司工程款为104059137.08元。水碾河公司已经支付工程款102251951.61元，扣除退还的履约保证金5000000元，扣除电白公司代水碾河公司支付的水电安装费用10956000元，水碾河公司已支付电白公司工程款为86295951.61元。因此，水碾河公司应付款及已付款品迭后，水碾河公司还应支付电白公司工程款为17763185.47元。 三、电白公司主张水碾河公司支付补偿款6500000元的理由是否成立。本院认为，2017年3月28日，水碾河公司、电白公司签订的《补充协议》，该协议不违反法律法规的规定，且双方均加盖公司印章符合生效的约定条件，该协议亦合法有效，对双方当事人有约束力。从该协议约定的内容看，第一条是对完成工程质检验收的约定，第二条是水碾河公司同意在结算价款之外另行支付电白公司补偿款共计6500000元，而该补偿款性质是对资金利息、工期延误、标准化工地、赶工费及二次开洞等进行补偿，而后面的条款是对水碾河公司款项支付方式、结算完成时间及违反协议约定的违约责任的约定，并无对6500000元支付条件的约定；同时双方的往来函件、竣工验收备案表也表明2017年4月7日前完成了案涉工程的竣工验收工作。因此，电白公司主张水碾河公司根据补充协议支付补偿款6500000元的理由成立，水碾河公司抗辩认为补偿费用支付附条件、不应支付的意见不符合补充协议的约定，本院不予采纳。 四、电白公司主张水碾河公司退还保证金3000000元是否应并案处理的问题。本院认为，虽然本院受理本案时电白公司未主张退还保证金，且在法庭辩论终结前也未提出增加退还保证金的诉讼请求，但在本院对双方的已支付款、应付款的核算过程中，电白公司、水碾河公司均认可电白公司向水碾河公司缴纳了保证金8000000元、已退还5000000元，还余保证金3000000元未退还的事实。对此，本院认为，因双方当事人对保证金缴纳、应退还的事实均无争议，虽然电白公司未在法庭辩论终结前也未提出增加退还保证金的诉讼请求，且在本案未作出判决前电白公司已经提出了退还保证金的请求，为避免诉累，尽可能一次性解决纠纷，本院对电白公司要求退还保证金3000000元请求予以支持。 五、关于电白公司主张赔偿逾期付款损失8443857.73元的理由是否成立的问题。本院认为，虽然双方于2017年3月28日签订的补充协议约定，水碾河公司应于2017年12月31日前支付工程款，但水碾河公司、电白公司共同委托的大家公司于2018年10月20日才作出《未来中心总包土建工程结算审核报告》确定土建工程的审核金额，故2017年3月28日补充协议约定的水碾河公司应于2017年12月31日前支付工程款事实上无法完成，本院对电白公司主张从2018年1月1日起计算逾期付款损失的请求不予支持。水碾河公司、电白公司共同委托的大家公司2018年10月20日作出《未来中心总包土建工程结算审核报告》后，根据合同约定水碾河公司应在2个月内向电白公司支付至工程款的95%为98856180.23元，即水碾河公司公司应于2018年12月20日前支付工程款98856180.23元。但水碾河公司在约定期间仅支付工程款86295951.61元，故水碾河公司应当按约定对未按期支付的工程款12560228.62元违约责任。双方2014年7月11日签署的《备忘录》约定“如果甲方未按约定按时付款，每延迟一天，甲方向乙方支付本约定应付未付款项千分之一的利息”，该约定明显过高，本院酌定未付工程款12560228.62元从2018年12月21日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率支付利息，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至工程款全部付清之日止。 六、电白公司主张对“未来中心”建筑工程建筑物折价或拍卖款在主张款项范围内享有优先受偿权的理由是否成立的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。电白公司在双方工程结算完毕前已经起诉主张工程款，其主张未付工程款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿有法可依，本院予以支持。电白公司就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿金额为17763185.47元。 七、水碾河公司主张电白公司支付整改费3000000元并支付违约金、赔偿各项损失72000000元的理由是否成立的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，水碾河公司认为电白公司施工的工程存在严重缺陷、瑕疵等质量问题，但水碾河公司并未提供相应的证据证明工程存在缺陷、瑕疵，也未提供水碾河公司进行整改的证据，故其主张整改费3000000元的理由不成立，本院不予支持。对于水碾河公司主张支付违约金、赔偿各项损失72000000元的理由，本院认为，2017年3月28日，水碾河公司、电白公司签订的《补充协议》约定水碾河公司同意在结算价款之外另行支付电白公司对资金利息、工期延误、标准化工地、赶工费及二次开洞等进行的补偿费，该事实表明工期延误并非电白公司原因造成的，水碾河公司主张电白公司违约、损失赔偿的理由不成立，本院不予支持。 水碾河公司、电白公司是否应向对方支付《补充协议》项下违约金10000000元。本院认为，2017年3月28日，水碾河公司、电白公司签订的《补充协议》约定，协议生效次日起启动验收程序、完成工程竣工合格备案及产权办理等手续，水碾河公司另行支付资金利息补偿、工期延误补偿、标化工地补偿、赶工费及二次开洞补洞等补偿款6500000元，水碾河公司支付暂定20000000元、水碾河公司同用未销售的房产折算抵偿给电白公司指定产权所有人……其中质检验收合格后20个工作日先行支付3000000元解决民工工资、竣工验收合格备案完成之日起45个工作日内完成项目总包施工范围的结算工作，同时约定水碾河公司不晚于2017年12月31日支付进度款、项目竣工后的结算尾款、履约保证金等，否则违约方除承担违约金10000000元外还要承担原合同约定的违约责任。该协议签订后，工程项目于2017年4月7日通过竣工验收、电白公司移交了竣工结算资料、双方签署了《竣工移交证书》、2017年9月30日工程进行了竣工验收备案，电白公司完成了补充协议约定的主要义务。而水碾河公司的行为看，支付了工程款3000000元，也配合与电白公司、陈贞才、吕德君等签订了《和解协议》，与杨仕华签订《协议书》《抵偿协议》《商品房买卖合同》等，但水碾河公司未在约定的时间完成结算、支付其他工程款项，应当认定水碾河公司未完成补充协议约定主要义务。鉴于在补充协议签订后电白公司履行主要义务，而水碾河公司只是履行了部分义务，本院酌定由水碾河公司支付电白公司违约金2000000元。水碾河公司主张电白公司支付违约10000000元的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，电白公司的部分诉讼请求成立，本院予以支持。水碾河公司反诉理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十八条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、成都市水碾河商场有限责任公司在本判决生效之日起二十日内支付广东电白建设集团有限公司工程款17763185.47元及逾期付款损失（逾期付款损失以12560228.62元为基数，从2018年12月21日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率支付逾期付款的利息损失，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失至12560228.62元付清之日止）； 二、成都市水碾河商场有限责任公司在本判决生效之日起二十日内支付广东电白建设集团有限公司补偿款6500000元； 三、成都市水碾河商场有限责任公司在本判决生效之日起二十日内退还广东电白建设集团有限公司保证金3000000元； 四、成都市水碾河商场有限责任公司在本判决生效之日起二十日内支付广东电白建设集团有限公司违约金2000000元； 五、广东电白建设集团有限公司对成都市水碾河商场有限责任公司建设的成都市东风路二段26号成都未来中心工程折价或者拍卖的价款优先受偿金额17763185.47元； 六、驳回广东电白建设集团有限公司的其他诉讼请求；驳回成都市水碾河商场有限责任公司的反诉请求。 本诉案件受理费277354元（实缴341800元），由广东电白建设集团有限公司负担124809元，由成都市水碾河商场有限责任公司负担152545元；反诉案件受理费208400元（实缴208500元），由成都市水碾河商场有限责任公司负担。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  李 俊 审 判 员  赵 韬 人民陪审员  张安华 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  刘方祺