山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终2438号上诉人（原审被告）：何丽美，台湾地区居民，女，1959年9月20日出生，住济南市。台湾居民往来大陆通行证号码：00573533。被上诉人（原审原告）：济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙），住所地济南市。法定代表人：谢荣伟，执行事务合作人。委托诉讼代理人：鲍春明，山东圣祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：路继新，山东圣祥律师事务所律师。原审被告：济南杏恩生物科技有限公司，住所地济南市。法定代表人：何丽美，董事长兼总经理。上诉人何丽美因与被上诉人济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙）（以下简称钰贤合伙企业）、原审被告济南杏恩生物科技有限公司（以下简称杏恩科技公司）新增资本认购纠纷一案，不服济南市历下区人民法院(2019)鲁0102民初7829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。何丽美上诉请求：1.撤销（2019）鲁0102民初7829号民事判决第四项，依法改判或发回重审；2.一、二审的诉讼费用由钰贤合伙企业承担。事实和理由：三方当事人于2018年12月签订的《增资协议》第二条第一款约定：“乙方及丙方承诺，按照本协议的约定，甲方根据本协议第一条将投资款支付后30个自然日内办理完毕股权及相关变更登记手续。否则甲方有权解除本协议，并要求乙方退还已支付的投资款并加算同期银行贷款利息，丙方对上述返还承担连带保证责任”，钰贤合伙企业按《增资协议》约定于2018年12月7日支付完增资款后，杏恩科技公司、何丽美最迟应于2019年1月7日办理完毕股权及相关变更登记手续。自2019年1月8日起，钰贤合伙企业即可主张承担连带保证责任。《增资协议》中并没有约定保证期间，按照《担保法》第二十六条的规定，钰贤合伙企业应于主债务履行期限届满之日起6个月内（即2019年7月8日前）向何丽美主张权利，但钰贤合伙企业直到2019年7月30日才以起诉方式要求何丽美承担连带保证责任，除此之外，钰贤合伙企业无证据证实其在保证期间内主张过保证责任，故何丽美不应承担连带清偿责任。钰贤合伙企业辩称，一、一审过程中，何丽美对于上诉的事实和证据均予以认可。二审中，何丽美就一审认可的证据和事实提出上诉，不符合法律的规定，属于恶意拖延诉讼的行为。二、何丽美作为杏恩科技公司的控制人，持有股份90%以上，是该公司的实际控制人和法定代表人，相应的增资协议签订以后何丽美作为该公司的实际控制人，有义务完成相应的股权变更，但是何丽美所实际控制的公司以及其本人拒不履行相应的义务，持续的违约，迫不得已钰贤合伙企业提出解除增资协议，要求返还款项，故不存在何丽美所说的超过保证期间的问题。综上，请求驳回何丽美的上诉请求。杏恩科技公司述称，我公司一直在办理工商登记的变更，但因为资料有误，未办理成功。钰贤合伙企业向一审法院起诉请求：1.判令解除与杏恩科技公司、何丽美签订的《增资协议》；2.判令杏恩科技公司返还投资款本金250万人民币及按照年化10%利息支付（至全部付清之日止），何丽美承担连带责任；3.杏恩科技公司、何丽美承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2018年11月7日，钰贤合伙企业与杏恩科技公司、何丽美签订增资协议，约定钰贤合伙企业认缴杏恩科技公司增资200万元人民币，钰贤合伙企业在本协议签署之日起10个工作日内向杏恩科技公司账户缴纳出资款；协议第一条第2款约定，自缴付全部出资款日起届满一年之日起任何时候，钰贤合伙企业有权随时要求何丽美以钰贤合伙企业投资本金计算年化10%单利之和收购钰贤合伙企业届时持有的杏恩科技公司的全部股权；协议第二条第一款约定，杏恩科技公司、何丽美在钰贤合伙企业将投资款支付后30个自然日内办理完毕股权及相关变更登记手续，否则钰贤合伙企业有权解除本协议，并要求杏恩科技公司退还已支付的投资款并加算同期银行贷款利息，何丽美对上述返还承担连带保证责任。2018年12月，钰贤合伙企业又与杏恩科技公司、何丽美签订增资协议，将增资金额变更为250万元人民币，变更后钰贤合伙企业持有杏恩科技公司12.5%的股权，协议约定的其他内容与2018年11月7日签订的增资协议一致。上述增资协议签订后，钰贤合伙企业于2018年11月7日向杏恩科技公司转账支付200万元，于2018年12月7日向杏恩科技公司转账支付50万元。后杏恩科技公司、何丽美一直未办理完成股权变更登记手续。庭审中，杏恩科技公司、何丽美同意解除与钰贤合伙企业签订的增资协议。一审法院认为，钰贤合伙企业与杏恩科技公司、何丽美签订的两份增资协议均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应按约履行。根据增资协议的约定，杏恩科技公司、何丽美应在钰贤合伙企业将投资款支付后30个自然日内办理完毕股权及相关变更登记手续，故杏恩科技公司、何丽美最迟应于2019年1月7日办理完成股权变更登记手续，杏恩科技公司、何丽美至今未办理完成，已构成违约，钰贤合伙企业有权要求解除增资协议，庭审中杏恩科技公司、何丽美明确表示同意解除，一审法院予以支持，故钰贤合伙企业与杏恩科技公司、何丽美签订的增资协议解除；上述增资协议解除后，杏恩科技公司应返还已支付的投资款250万元并赔偿损失；对钰贤合伙企业主张的按年化10%支付利息损失的诉讼请求，因协议约定，自钰贤合伙企业缴付全部出资款日起届满一年之日起任何时候，钰贤合伙企业有权随时要求何丽美以投资本金计算年化10%单利之和收购钰贤合伙企业届时持有的杏恩科技公司的全部股权，根据该协议内容可以看出，钰贤合伙企业要求杏恩科技公司回购股权时可以按年化10%计收利息，而本案系因杏恩科技公司未变更股权转让登记而违约，钰贤合伙企业要求返还已支付的投资款，根据协议第二条第1款的约定，杏恩科技公司应按同期银行贷款利率赔付损失；同时根据协议约定何丽美应对杏恩科技公司的还款义务承担连带保证责任，钰贤合伙企业要求何丽美承担连带责任，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、解除济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙）与济南杏恩生物科技有限公司、何丽美签订的增资协议；二、济南杏恩生物科技有限公司返还济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙）投资款250万元，于判决生效后十日内履行完毕；三、济南杏恩生物科技有限公司赔付济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙）损失（自2018年11月8日起至2018年12月7日止以200万元为基数；自2018年12月8日起至实际给付之日止以250万元为基数，均按中国人民银行同期贷款利率计算），于判决生效后十日内履行完毕；四、何丽美对济南杏恩生物科技有限公司的上述二、三条债务承担连带清偿责任；五、驳回济南钰贤商贸合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。案件受理费26800元，财产保全费5000元，由济南杏恩生物科技有限公司、何丽美负担。如未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点系何丽美的保证责任应否免除。钰贤合伙企业与杏恩科技公司、何丽美签订的《增资协议》第二条约定，杏恩科技公司、何丽美在钰贤合伙企业将投资款支付后30个自然日内办理完毕股权及相关变更登记手续，否则钰贤合伙企业有权解除本协议，并要求杏恩科技公司退还已支付的投资款并加算同期银行贷款利息，何丽美对上述返还承担连带保证责任。根据上述约定，何丽美提供保证担保的范围是杏恩科技公司应返还的投资款及利息，保证期间应自钰贤合伙企业要求杏恩科技公司返还投资款之日起计算。本案中，钰贤合伙企业通过诉讼的方式主张解除增资协议，要求杏恩科技公司返还投资款及利息，同时要求何丽美承担保证责任，并未超过保证期间，何丽美的保证责任不能免除。综上，何丽美的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26800元，由上诉人何丽美负担。本判决为终审判决。审判长  崔宝宁审判员  赵永先审判员  李平公二〇二〇年四月二十六日书记员  王文文