吉林省白城市洮北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0802民初4861号 原告：李志军，男，1975年4月27日生，汉族，无职业。 被告：国电吉林龙华白城热电厂。 法定代表人：韦庆军，厂长。 委托诉讼代理人：王丽娜，系吉林储含律师事务所律师。 被告：白城市吉鹤劳务派遣有限公司。 法定代表人：国辉，董事长。 委托诉讼代理人：隋非，系吉林飞达律师事务所律师。 原告李志军与被告国电吉林龙华白城热电厂（以下简称龙华电厂）、白城市吉鹤劳务派遣有限公司（以下简称吉鹤公司）劳动争议、人事争议一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。李志军及二被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李志军向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金共计30,000.00元；2.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同期间二倍工资共计22,000.00元；3.判令被告向原告赔偿因未依法购买社保而造成的养老保险待遇损失共计36,120元；4.判决令被告向原告支付双休日加班工资111,916.09元（2000/21.75*200%*608）、支付法定节假日加班17,103.45元（2000/21.75*300%*62）、支付延时加班工资14,120.69元（2000/21.75/8*3*150%*273）以上共计人民币231,260.14元。事实与理由：李志军于2012年应聘进入龙华电厂从事燃料检修工作，李志军在职期间龙华电厂未与其签订书面劳动合同，工资每月2,000元，由龙华电厂指派吉鹤公司代付。李志军在职期间，龙华电厂未依法为其购买社保，截至2017年12月30日，李志军一直自行缴纳社会养老保险，其与龙华电厂多次沟通协商，2018年1月起开始龙华电厂指派吉鹤公司为其缴纳社保。2019年5月，国龙电厂、吉鹤公司未经李志军同意，擅自将其工资减低为每月1,214.00元，李志军与公司沟通无果，龙华电厂和吉鹤公司违法解除与李志军的劳动关系。根据相关法律法规，龙华电厂及吉鹤公司应向李志军支付违法解除劳动合同赔偿金共计30,000.00元（2000*7.5*2）。李志军入职后，被告一直未与原告签署书面劳动合同，根据《劳动合同法》第十四条第三款和《劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告应向原告支付未签书面劳动合同期间二倍工资共计22,000.00元（2000*11）。因被告未依法为原告购买社保且现已无法补办，造成原告养老保险待遇损失36,120.00元（516元*70个月）。从入职至2017年12月30日期间，被告要求原告在双休、法定节假日加班，但未曾支付加班工资。从2017年2月27日至2017年11月27日期间，被告要求原告每日加班3个小时，但未曾支付加班工资。两被告应向原告支付双休日加班工资111,916.09元（2000/21.75*200%*608）、支付法定节假日加班工资17,103.45元（2000/21.75*300%*62）、支付延时加班工资14,120.69元（2000/21.75/8*3*150%*273）。原告与被告的劳动纠纷，白城市洮北区劳动人事争议仲裁委员会已作出白洮劳人仲案字[2019]58号仲裁裁决书，现原告不服该仲裁裁决书，特在法定期限内向贵院起诉。 龙华电厂辩称，一、原告要求龙华电厂支付解除劳动合同赔偿金主体错误。龙华电厂是用工单位，与原告之间没有劳动合同关系，不涉及解除或违法解除与原告的劳动关系的问题。二、龙华电厂与原告之间无劳动关系，原告要求龙华电厂支付未签订书面劳动合同工资差没有法律依据；且该项请求也已超过了仲裁时效。三、原告的第三项请求不应支持。首先，原告在劳动仲裁时没有提出该项请求，是起诉到法院时增加的。因该项请求未经劳动仲裁前置程序，人民法院不应审理。其次，原告的该项请求已超过仲裁时效。第三，2018年1月之前，单位应承担的社保已经与原告每月的工资一同直接支付给了原告，原告一直以个人名义参保，并不会因社保问题受到损失，该项诉求没有事实依据。四、原告的第四项请求不应支持。首先，该项请求也是原告起诉到法院时增加的，没有经过劳动仲裁前置程序。第二，根据原告的诉状其请求的是2017年12月30日之前的加班费，已超过法律规定的仲裁时效。第三，原告也没加班的事实，主张加班费没有事实依据。 吉鹤公司辩称，一、吉鹤公司没有与原告办理解除劳动关系的手续，原告主张违法解除劳动合同经济补偿金没有事实依据。二、原告主张未签订书面劳动合同二倍工资差的请求已超过了仲裁时效。三、原告的第三项请求不应支持。首先，原告在仲裁时并没有提出该项请求，是起诉到法院后新增加的，未经劳动仲裁前置程序，人民法院不应审理。其次，原告的该项请求已超过仲裁时效。第三，2018年1月之前，单位应承担的社保已经与原告每月的工资一同直接支付给了原告，原告一直以个人名义参保，并不会因社保问题受到损失，该项请求没有事实依据。第四，如果原告同意把已收到的单位承担的社保返还给吉鹤公司，答辩人才同意原告的该项请求。四、原告的第四项请求不应支持。首先，该项请求也是原告起诉到法院时增加的，没有经营劳动仲裁前置程序。第二，根据原告的诉状其请求的是2017年12月30日之前的加班费，已超过法律规定的仲裁时效。第三，原告没有加班的事实，主张加班费没有事实依据。 经审理查明：李志军2012年2月6日被吉鹤公司派遣到龙华电厂工作从事燃料检修工作，吉鹤公司为派遣公司，国龙电厂为用工单位，双方未签订书面劳动合同。2016年3月1日吉鹤公司与李志军签订书面劳动合同，合同期限为2016年3月1日至2018年2月28日，岗位为工人，工作地点为龙华电厂，月工资标准为1,545.80元。2018年1月1日白城市吉鹤劳务派遣有限公司洮南分公司（以下简称吉鹤洮南分公司）与李志军签订书面劳动合同，合同期限为2018年1月1日至2019年12月31日，岗位为清扫，工作地点为白城市电厂路56号，月工资标准为2,000元。2018年1月1日，吉鹤洮南分公司为李志军缴纳失业保险及养老保险。吉鹤洮南分公司与吉鹤公司是分公司与总公司的关系，2020年3月2日吉鹤洮南分公司已经在工商完成注销登记，主体已经不存在，该公司所有事项由吉鹤公司承接。从2012年2月起吉鹤公司与龙华电厂签订劳务派遣协议，约定由吉鹤公司按照龙华电厂的要求招聘人员以劳务派遣的方式向龙华电厂派遣工作人员，李志军为被派遣工作人员之一。2018年11月16日龙华电厂与长春峙澔电力科技有限公司（以下简称峙澔公司）签订合同编号：BCRD-SCWH-[2018]-004号《国电吉林龙华白城热电厂输煤系统运行维护合同》，龙华电厂将其输煤系统外包给峙澔公司。2019年5月6日峙澔公司因李志军2019年4月24日至25日没有办理任何请假手续的情况下，无故旷工，给予李志军警告处分，期限为六个月，工资按白城市最低工资标准发放。2019年7月8日，峙澔公司向吉鹤公司、龙华电厂通知，因李志军多次违反现场安全管理制度，且在被制止时因各种理由搪塞、威胁管理人员，严重影响生产劳动管理秩序。因李志军说自己恐高，不能承担高空作业项目，其不适合龙华电厂的用工条件，解除与李志军的劳动合同。2019年7月10日李志军不再到龙华电厂工作，工资从2019年7月开始停发。 以上事实有劳动合同书、国电吉林龙华白城热电厂输煤系统运行维护合同、白城市洮北区劳动人事争议仲裁委员会白洮劳人仲案字[2019]58号裁决书、工资银行卡流水等证据及当事人陈述在案佐证。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下： 本院认为，吉鹤公司与龙华电厂于2012年签订劳务派遣协议，约定由吉鹤公司按照龙华电厂的要求以劳务派遣的方式派遣工人在龙华电厂工作。双方之间的劳务派遣协议系真实的意思表示，且无违反法律、行政法规的强制性规定的情形，该协议合法有效。2012年2月6日吉鹤公司作为劳务派遣公司将李志军派遣到龙华电厂从事电厂相关工作，双方未签订书面劳动合同，李志军付出了劳动，吉鹤公司也向其支付的劳动报酬，双方形成事实劳动关系。2016年3月1日吉鹤公司与李志军签订书面劳动合同，2018年1月1日李志军与吉鹤洮南分公司签订书面劳动合同亦系双方真实意思表示，该两份合同合法成立并有效，对双方当事人具有约束力。李志军虽主张该两份合同在签订时为空白的，但其承认合同书上的签字为其本人书写，且其也没有提供证据证明合同签订时有欺诈、胁迫的情况，故李志军主张本院不予支持。李志军与吉鹤公司的劳动合同自2018年2月28日起因合同期限届满而终止。2018年3月1日至2019年12月31日期间李志军与吉鹤洮南分公司之间存在劳动关系，在此劳动关系存续期间，龙华电厂将其输煤系统外包给峙澔公司，吉鹤公司于本案第一次庭审中称自2019年1月1日起，李志军被派遣到峙澔公司，因工作地点、工作内容没有变化，所以未向李志军说明用工单位变更为峙澔公司，于本案第二次庭审时吉鹤公司称2018年1月1日起，李志军被派遣到峙澔公司，已经向李志军告知了用工单位变化的情况，本院认为，吉鹤公司陈述存在前后矛盾的情况，存在随意变更劳动者派遣单位的情形，且未向劳动者进行告知，其行为不符合《劳动合同法》的规定。本案中吉鹤公司是用人单位，国龙电厂、案外人峙澔公司是用工单位，李志军为被派遣的劳动者。2019年4月峙澔公司因李志军旷工，给予其警告处分六个月，对李志军的工资给予降低，按照白城市最低工资标准向其发放工资，2019年7月峙澔公司以李志军违反公司管理制度为由将李志军退回吉鹤公司和龙华电厂。2019年7月李志军离开龙华电厂，吉鹤公司停发了李志军的工资。李志军被退回后，吉鹤公司应当与其协商是否继续履行合同，如继续履行应当为其安排新的工作岗位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款的规定劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案中吉鹤公司从2019年7月起对李志军停发了工资，从2019年7月起李志军未向吉鹤公司付出劳动，吉鹤公司、国龙电厂亦未对其进行管理，更未向其发放工资，故从2019年7月起李志军与吉鹤公司的劳务合同关系在事实上已经解除。本院认为，吉鹤公司在李志军被用工单位退回时，应当对其进行调岗或者与其协商是否继续履行双方之间的劳动合同，在此期间应当按照白城市最低工资标准发放工资，而不是对李志军的工资进行停发，吉鹤公司辩称其曾要求与李志军解除劳动合同，但李志军不予配合，对于该项事实吉鹤公司其未提供证据予以证明，本院不予支持。故本院认为，因吉鹤公司违法行为导致其与李志军之间的劳动合同在事实上已经解除，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定向李志军支付违法解除劳动合同赔偿金。从2012年2月至2019年7月李志军在吉鹤公司工作7年零5个月，根据李志军提供的工作流水，2018年7月至2019年3月李志军的应发工资为2,000.00元，从2019年4月至2019年6月李志军的应发工资为1,480.00元，故李志军与吉鹤公司解除劳动合同前十二月平均工资为1,866.67元，故吉鹤公司应当向李志军支付违法解除劳动合同赔偿金28,000.00元（1866.67*7.5*2）。 李志军要求被告向其支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资22,000.00元的诉讼请求已经超过法定仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据该法第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。李志军自2012年2月6日被吉鹤公司派遣至龙华电厂工作，但吉鹤公司未与李志军签订书面劳动合同。根据该法第八十二条规定，用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。李志军请求吉鹤公司支付未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁时效起算时间最迟应当从2012年3月6日开始起算一年。故李志军的该项诉讼请求已经超过法定的仲裁时效，本院不予支持。 对于李志军请求的因被告未为其购买社保而造成的养老保险待遇损失36,120.00元及双休日加班工资、法定节假日加班工资17,103.45元、延时加班工资14,120.69元的请求。根据白城市洮北区劳动人事争议仲裁委员会白洮劳人仲案字[2019]58号裁决书记载，李志军的仲裁请求为两项，分别为1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金共计30,000.00元；2.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同期间二倍工资共计22,000.00元，而对于未为其购买社保而造成的养老保险待遇损失及双休日加班工资、法定节假日加班工资及延时加班工资，是李志军在向人民法院起诉后增加的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。李志军可以就该两项诉讼请求另行主张权利。 综上所述，李志军的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第五十八条第二款、第八十七条、中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条规定，判决如下： 一、白城市吉鹤劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向李志军支付违法解除劳动合同赔偿金人民币28,000.00元。 二、驳回李志军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由被告白城市吉鹤劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。 审判员  其木格 二〇二〇年四月十三日 书记员  王 勇