河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2363号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市御河路16号。 负责人：韩志军，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨静，河北傲宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张景龙，男，1975年11月12日生，汉族，住泊头市。 委托诉讼代理人：李丽芹，河北博海律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：常勇勇，男，1990年10月12日生，汉族，住泊头市。 委托诉讼代理人：白小康，泊头市古楼法律服务所法律工作者。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人张景龙、常勇勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省泊头市人民法院（2019）冀0981民初1444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：1.请求撤销原判，并依法改判上诉人少承担100633.07元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人常勇勇事故后逃离现场，依据保险条款的约定，上诉人对此在商业险范围内不应承担赔偿责任。根据被上诉人张景龙的病历记载及后期查勘，上诉人对张景龙的伤残等级有异议，其伤情尚不足以构成八级伤残。原审判决支持误工费的证据不足。被上诉人张景龙提供的证据不能证实其是交通运输营业从业人员，也不能证实其是居民服务业从业人员，故其误工费应当按照城镇人均收入计算。 张景龙答辩称，法院已生效判决对上诉人主张的拒赔理由未予支持,被生效判决所认定的事实当事人无需举证,法院可直接作为证据使用。伤残鉴定是由法院委托,向上诉人履行了相应的告知义务，上诉人在一审时未对伤残等级提出异议，二审时主张伤残异议不应支持。张景龙一审时向法院提交了驾驶证、从业资格证及车管所的证明，能够证实张景龙在出事前自己经营营运车辆的事实，一审判决未支持张景龙主张的交通运输行业工资标准，参照服务业支持误工费，本身就降低了张景龙获得误工费的数额，并无不妥之处。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 常勇勇答辩称，对于上诉人上诉商业三者险不应赔偿，被上诉人认为其该上诉请求没有事实及法律依据，对于上诉人其他的上诉请求，被上诉人没有意见。 张景龙向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿各项损失31万元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：事故发生后，原告向一审法院起诉，一审法院作出（2018）冀0981民初788号民事判决书，认定被告常勇勇驾驶的事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保机动车交通事故强制保险一份、商业第三者责任险一份，限额30万元，事故发生在保险期间内，判令被告保险公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告张景龙医疗费209366.93元。被告保险公司以常勇勇驾车逃逸，商业三者险应拒赔免赔为由，提起上诉，沧州市中级人民法院作出（2018）冀09民终5636号民事判决书，认定被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求不能成立，判决驳回上诉，维持原判。原告除以上医疗费外，另主张损失如下：1.医疗费:5702.29+32229.34+3531.13=41462.76元；2.住院伙食补助费：原告住院共计（53+7+44）天×100元=10400元；3.营养费：（75+23）天×50元=4900元；4.内固定取出手术费：10000元5.伤残赔偿金：32997元×20×30%=197982元；6.鉴定费：2700元；7.被抚养人生活费：女儿张茜16周岁：22127×30%×2年÷2人=6638.1元；8.误工费：按河北省2018年度交通运输行业68959÷365×（300+38）=63858元；9.护理费：14791元：住院9天需2人护理：65266÷365×9×2=3219元，其时间1人护理：32997÷365×（104-9+23）=11572元；10.交通费：2000元；11.精神损害赔偿金：20000元。 原告为证实以上损失提交证据如下：1.事故认定书一份；2.病例三份，以证实原告在2018年2月8日发生事故后，先在泊头市医院急救，后转至沧州市中西医结合医院住院53天，2018年5月11日因骨折术后发烧在沧州中西医结合医院住院7天，2018年8月27日因骨折不愈合在泊头市医院住院治疗44天，期间行植骨术；3.诊断证明三份；4.医药费单据30张，以证实原告在2018年3月8日向法院起诉医疗费用后，又因伤持续住院治疗，医药费共计41462.76元；5.用药明细两份，以证实原告2018年5月和8月医疗费花费情况；6.司法鉴定报告一份，以证实原告经鉴定，构成八级伤残，误工期限180-300天，营养期限60-90天，护理期限104天，住院期间9天护理人数2人，余1人护理、内固定取出术费用9000-11000元，此期间误工期限30-45天，营养期限15-30天，护理期限15-30天，护理人数1人。原告在鉴定前交先后三次住院，持续误工至鉴定前，实际误工天数应为365＋18天＝383天，参照鉴定意见，主张300天；7.鉴定费单据一份，证实原告花去鉴定费2700元；8.户口簿各三份，以证实原告系城镇户口，事故发生时女儿16周岁，需要抚养两年；9.原告驾驶证、从业资格证各一份，以证实原告出事前从事货车运输工作；10.泊头市车管所证明一份，以证实原告受伤前名下有冀Ｊ×××××营运货车一辆，因原告受伤无钱治疗，无奈将车辆变卖筹集医疗费用；11.护理人员妻子张洪霞身份证一份，以证实原告受伤后由其妻子及姐夫路纯新护理人员；12.交通费单据；13.判决书两份，以证明保险公司先行赔偿原告医疗费用209366.93元（其中交强险医疗费支付1万元，商业三者险支付199366.93元），现已履行完毕。中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的质证意见：对证据1-3真实性没有异议；对证据4医疗费单据中除急诊当天的门诊费用，其他的门诊票据应提供门诊病历予以佐证，病历记载患有糖尿病门诊收据中大部分均为治疗糖尿病所使用的胰岛素，应扣除该部分的用药；对证据5无异议；鉴定意见中三期应取中计算，对二次手术费及二次手术期间的三期应实际发生后再另行主张；鉴定费不属于保险公司赔付范围；对户口本无异议；证据9-10只能证明原告有从事营运车辆的驾驶资格，不能证明其是交通运输行业从业人员；证据11不足以证实因护理停发工资的情况；证据12系定额发票不能证明与事故的关联性，请法院在1000元内酌定；对证据13无异议；医疗费因原告第一次已就部分医疗费进行了起诉，故请法院核实医疗费数额，扣除第一次起诉的部分；伙食补助费应按每天50元标准计算；营养费计算标准过高；误工费应按城镇人均收入标准计算；精神抚慰金过高。常勇勇的质证意见：鉴定意见评定原告伤残等级过高，其他意见同保险公司意见一致。一审法院对原告主张损失认定如下：1.医疗费:原告提交的病历中出院记录记载：“针眼每3天换药一次，伤口渗出及时就诊；继续监测控制血糖；出院后1个月，2个月分别周六上午复查；右小腿骨折不愈合”证明原告支出的3531.13元血糖类药物的支出与原告伤情具有关联性，系合理、必要的费用。一审法院予以支持。原告医疗费共计41462.76元；2.住院伙食补助费：原告住院共计104天，按每天100元标准计算，共计10400元；3.营养费：根据鉴定意见，营养期限酌定98天，按每天50元标准计算，共计4900元；4.内固定取出手术费酌定10000元；5.伤残赔偿金：根据鉴定意见，原告损伤评定为八级伤残，根据河北省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算，为197982元；6.鉴定费2700元，系原告为证实实际损失而支出的合理的、必要的费用，应由被告承担；7.被抚养人生活费：原告女儿张茜16周岁需要抚养两年，抚养人共二人，被抚养人生活费按河北省2018年度城镇居民人均年消费支出标准计算，为6638元；8.误工费：根据鉴定意见，误工期限酌定280天，原告提交的相关证据不足以证明原告系交通运输行业从业人员，误工费应按河北省2018年度居民服务业标准计算，为30644元；9.护理费：根据鉴定意见，护理期限酌定127天，住院9天需二人护理，余一人护理，按河北省2018年度城镇人均年可支配收入标准计算，住院1627元，余118天的护理费为10667元，共计12294元；10.交通费酌定1000元；11.精神损害赔偿金酌定15000元。原告以上损失共计333020.76元。 一审法院认为，被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司已在机动车交通事故强制保险限额内赔付原告医疗费10000元，在商业第三者责任险限额赔偿赔付原告医疗费199366.93元。原告以上损失应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故强制保险剩余限额及商业第三者责任险剩余限额内赔偿，不足部分由被告常勇勇承担。故一审法院遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额赔偿赔偿原告张景龙110000元，在商业第三者责任险限额内赔偿100633.07元，共计210633.07元；二、被告常勇勇于判决生效后十日内赔偿原告张景龙122387.69元。案件受理费2975元，由被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致。 本院认为，关于上诉人提出的商业三者险免赔主张，（2018）冀09民终5636号民事判决书认定中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求不能成立，对该生效判决确认的事实，上诉人未提交足以推翻的证据，因此上诉人的该项上诉主张不能成立。关于伤残等级，涉案司法鉴定意见书系泊头市人民法院委托鉴定中心所作，上诉人未提交证据证实该鉴定意见存在实体或者程序问题，鉴定中心具备相应资质，出具的鉴定意见客观、真实，因此上诉人对被上诉人张景龙伤残等级有异议的主张不能成立。关于误工费，原审中被上诉人张景龙所提交的证据不足以证明其系交通运输行业从业人员，原审按居民服务业标准计算其误工费并无当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2312元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  常秀良 审判员  付 毅 审判员  李 霞 二〇二〇年四月二十四日 法官助理槐倩颖 书记员郭洪宇