河北省玉田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0229民初4653号 原告：张圆圆，男，1985年8月29日出生，汉族，农民，住玉田县。 委托诉讼代理人：王铁成，河北伯雍律师事务所律师，特别授权。 被告：訾华丽，女，1990年8月10日出生，汉族，农民，住玉田县。 委托诉讼代理人：杨荣华，河北渤澳律师事务所律师，特别授权。 原告张圆圆与被告訾华丽劳动争议一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张圆圆及其委托诉讼代理人王铁成、被告訾华丽及其委托诉讼代理人杨荣华参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张圆圆向本院提出诉讼请求：1、判决原告对被告不承担工伤赔偿责任。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、主体不当。原告系原玉田县群丰塑料制品厂开办者之一，但是该厂在2017年1月10号原告已经退伙，该厂虽名为个体工商户,但实为合伙，而且被告对此也完全清楚，此次受伤的时候也是其他合伙人对被告进行管理和支付报酬、住院费用等，因此被告既然明知为合伙企业，就应当依法按照合伙起诉，与原告无关。二、工伤认定书和伤残评定书未生效。2017年4月群丰塑料厂已经注销，工伤认定和伤残评定的送达地址应当是鸦鸿桥镇廖家胡同村西富强后街5号，而不是租赁的原玉田县草桥头村玉滨公路西侧的租赁厂房，因此工伤认定决定书和伤残评定书都没有生效，因此应当重新送达。三、相关待遇有错误的。玉田县劳动争议仲裁委员会作出玉劳裁字［2019］086号仲裁裁决书错误的有：1、工资标准不应当是6000元，满勤的情况之下所支付的工资只有4-6千元，而正常情况下支付的工资应当指的是不含加班费，不含补贴的情况之下的正常计时工资，应当用5000元进行换算为正常的日工资，公式为5000÷30×20.83＝3471元。2、关于停工留薪期工资，因此事故时间是2016年12月15日。企业注销时间是2017年4月12日。因此在企业后续存续时间仅有4个月的时间，注销了以后企业已经停止存在，劳动合同终止，不能再支付停工留薪期工资，因此实际支付的停工留薪期工资应当为4个月，3471×4＝13884元。3、缴费工资原则上应当为实际工资，并最低为社会平均工资60%，本案中被告没有参加工伤保险，可以按照实际工资来计算缴费工资并计算伤残补助金也就是3471＊9＝31239元。综上，原告不应当承担赔偿责任，数额计算也应有所调整，依法起诉。 被告訾华丽辩称，仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，原告诉请不应得到支持。理由如下：一、玉田县群丰塑料制品厂登记的是个体工商户，原告是登记业主，被告对原告所主张的合伙不知情，所以按法律规定，是个体工商户与劳动者形成劳动关系，在该塑料厂注销后，其开办者应承担相应责任，所以仲裁主体是正确的，原告认为应有其他的赔偿义务人，应另案追偿解决，与本案无关。二、工伤认定书和残疾评定书均按照法定程序送达，被告申请调取的仲裁卷宗中有明确记载，因原告经营地点改变无法送达后进行了公告送达，经过了法定期间，已发生法律效力。三、仲裁书认定的待遇是正确的，被告工资是6000元，仲裁庭审期间原告没有否认，工资发放有时是现金，有时是打卡，所以按6000元的标准计算相应的赔偿是正确的。原告将个体工商户注销，不影响在个体户存续期间发生工伤事故应承担的工伤保险赔偿责任，注销后应由开办者承担。不存在注销后劳动合同终止的问题，故停工留薪期认定为6.5个月是正确的。至于原告未为被告参加工伤保险，不影响被告工伤受伤后享受相应的工伤保险待遇，工伤保险条例明确规定，要由开办者承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：原告张圆圆于2014年8月7日开始成立并经营玉田县群丰塑料制品厂，该厂于2017年4月12日注销。被告訾华丽在原告张圆圆经营的玉田县群丰塑料制品厂期间工作时，月工资6000元，双方未签订劳动合同。2016年12月15日10时许，被告訾华丽在玉田县群丰塑料制品厂车间工作时，右臂被卷入机械受伤。伤后被告訾华丽两次住唐山市第二医院治疗共34天，原告张圆圆为被告支付了第一次住院期间的治疗费和伙食补助费。被告訾华丽支付第二次住院期间治疗费4105.77元。后被告訾华丽向唐山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年6月18日，唐山市人力资源和社会保障局做出冀伤险认决字【2018】1302290317号认定工伤决定书，认定：訾华丽同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，右盖氏骨折，右前臂桡神经损伤，右前臂伸肌损伤，右前臂肌肉血肿，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）工伤，该份认定工伤决定书已向玉田县群丰塑料制品厂及被告訾华丽送达并已生效。2018年8月16日，唐山市劳动能力鉴定委员会做出唐山市劳鉴2018年003093号初次鉴定结论书，鉴定结论为：玖级伤残、停工留薪期符合Ｓ52.3陆个半个月；该份鉴定结论书已向玉田县群丰塑料制品厂及被告訾华丽送达并已生效；被告訾华丽开支鉴定费600元。被告訾华丽向玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年9月29日玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会做出玉劳人裁字2019【086】号仲裁裁决书，裁决如下：原告张圆圆（原玉田县群丰塑料制品厂经营者）在本裁决生效后十日内给付被告訾华丽一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金66484.6元、一次性伤残就业补助金28493.4元、停工留薪期工资39000元、住院期间护理费2580.6元、伙食补助费80元、鉴定费600元、治疗费4105.77元，合计195344.37元。后原告不服裁决向本院提起诉讼。 上述事实，有原、被告陈述及提供的相关证据予以证实，本院予以认定。 关于被告合理损失的认定：被告訾华丽月平均工资6000元，被告訾华丽停工留薪期为陆个半个月，被告的停工留薪期工资为39000元（6000元×6.5个月）；被告訾华丽为玖级伤残，其一次性伤残补助金为54000元（6000元×9个月）；被告訾华丽一次性工伤医疗补助金为66484.6元（4748.9元×14个月）；被告訾华丽一次性伤残就业补助金28493.4元（4748.9元×6个月）；被告訾华丽因工伤住院治疗34天，期中第一次住院30天，原告为被告支付了医药费及伙食补助费，第二次住院4天，被告支出医药费4105.77元、住院伙食补助费160元（4天×40元）、鉴定费600元，被告的护理费应按居民服务业标准计算，护理费为3720.96元（34天×109.44元），原告主张护理费3000元是对其民事权利的处分，本院应予以支持。被告訾华丽主张复查费700元，仅提供了门诊预交款收据，无明确医药费发票证明其支出医药费情况，故该项主张本院不予支持。被告訾华丽主张皮肤吻合器费用950元，未提供明确医嘱，本院不予支持。综上，被告訾华丽的合理损失为：停工留薪期工资39000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金66484.6元、一次性伤残就业补助金28493.4元、医药费4105.77元、伙食补助费160元、护理费3000元、鉴定费600元，以上共计195843.77元。 本院认为，被告訾华丽在原告张圆圆经营的玉田县群丰塑料制品厂工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系，工作期间被告訾华丽因工受伤，且被告之伤已经唐山市人力资源和社会保险局认定为工伤，其伤残等级被唐山市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残。现《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》均已生效，因玉田县群丰塑料制品厂已注销，原告张圆圆作为个体经营者应当依法对被告的合理损失予以支付。 综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告张圆圆给付被告訾华丽停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医药费、伙食补助费、护理费、鉴定费共计195843.77元，于本判决生效之日起三日内付清； 二、驳回原告张圆圆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告张圆圆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  郭建华 人民陪审员  翟久强 人民陪审员  刘全会 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  黄晓飞