河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2195号 上诉人（原审原告）:张冬梅，女，1973年1月3日出生，汉族，住沧州市运河区。 委托诉讼代理人:王云飞，新华区佳宇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:解龙江，男，1960年11月8日出生，汉族，住天津市滨海新区。 上诉人张冬梅因与被上诉人解龙江民间借贷纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初3416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张冬梅上诉请求：1、依法撤销（2019）冀0903民初3416号判决,依法改判被上诉人偿还借款并承担利息或者发回重审。2、由被上诉人承担一、二审全部诉讼费。事实和理由：一、一审判决认为出借人仅提供借条是错误的，张冬梅起诉时提供了借条,提供了公证书,提供了公证员对解龙江制作的笔录,还有解龙江亲笔签字的公证申请表。在公证档案中发现，解龙江向公证处提供了亲笔书写的借条，很清楚的体现出"借到"，在公证接谈笔录中再次强调"借了",这些事实足以证明借贷关系成立并生效。二、一审判决认为按照举证责任分配原则,出借人还应当证明履行出借义务。举证责任分配原则的适用是法律及司法解释没有规定的情况下才适用原则，民诉法及相关司法解释均有明确规定，没有分配举证责任的前提条件。张冬梅提供的不仅仅是借条，同时还有其他证据，解龙江签字认可的其他证据,多份证据相互印证,足以证明借款事实的存在。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，张冬梅具有债权人资格,不能再给张冬梅强加"出借"证明义务。解龙江系完全民事行为能力人,知晓公证的法律意义及法律后果，解龙江自己申请公证,办理公证手续，书写相关材料，这完全是其本人真实意愿，是其本人真实意思表示,没有外来因素干扰，公证档案进一步印证了借款事实。三、张冬梅尽到了法定举证责任，但是被告仅仅是反驳,没有提供任何证据，不能否定借贷关系。一审卷第37页被告的质证意见可以看出解龙江不能作出合理说明，先是否认公证申请表和谈话笔录的签字,后又承认签字,企图否认借款的事实,审判人员要求解释说明时，解龙江根本没有否认借条的真实性。四、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第二款,首先是被告对于原告的债权人资格提出事实依据的抗辩，法院经过审理也认为原告不具有债权人资格，才能驳回原告起诉。本案中，被告的抗辩没有任何证据支持，且出尔反尔，因此,不具有驳回原告起诉的条件。五、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一项，现金支付，自借款人收到借款时生效。本案中，解龙江多次认可收到借款，借款合同已经成立并生效。六、因为时间久远,当时的银行资料保存远远没有现在这么先进，我本人及代理人调取当时的银行记录存在一定难度，特申请法院依法调取，银行记录也能进一步辅助印证借款事实。一审判决没有任何法律依据支持，认定事实明显错误，适用法律不当，应予撤销。本案解龙江与张冬梅婚姻关系期间存在财产约定，各自财产归各自所有，解龙江向张冬梅借到款项的事实清楚，证据确实充分，借款合同成立并生效,必须承担偿还责任。请二审法院依法查明案件事实,作出公正判决。 被上诉人解龙江辩称:被答辩人的上诉缺乏事实和法律依据，请二审法院依法驳回其上诉，维护一审判决。一、被答辩人没有支付给答辩人50万元借款，答辩人不承担还款义务及银行利息。答辩人不否认被答辩人提交的公证书的真实性，公证书的内容明确记载：兹证明借条的复印件与原件一致，原件上的签字属实。公证书仅证实借条原件与复印件相符一致，没有证实借款的事实，更没有证实被答辩人向答辩人已经实际支付了50万元人民币。依据河北省统计局数据显示2002年城镇居民收入为6678.73元，在当时来说，50万元人民币相当于74年的平均收入，被答辩人当时仅29岁,参加工作不久，2001年之前为油田单位的普通职工，其根本没有能力出借这么高额的资金。书写借条的背景是原答辩人当时为夫妻，答辩人年长被答辩人13岁，被答辩人当时怀孕中，当时的情况是被答辩人以离婚和打掉孩子为由逼答辩人写借条，答辩人为了哄被答辩人开心，顺利产子才写了此借条，涉案借条中的50万元借款被答辩人根本没有支付给答辩人。因此，被答辩人提供的借条、公证书，均不能证实已经向答辩人实际支付了50万元借款，一审判决认定事实无误。二、被答辩人所述与事实严重不符，其陈述有违客观事实，一审判决没有采信，正确无误。被答辩人在一审民事起诉状中诉称“被告借款之后，变卖自己经营的公司从此杳无音信……”与事实不符。事实上，答辩人从2003年10月6日儿子解博焜出生一2006年上幼儿园之前，一直是答辩人在带儿子，答辩人们一起共同在她父母家生活（丽水华庭2号楼4单元302室），从2006—2019年（新华区世纪之星幼儿园上幼儿园，在沧州市实验第二小学读书，在沧州市运河区读书）。2008年-2017年，为了供孩子上学答辩人就出去打工了，但是在这期间答辩人一直都与被答辩人保持着电话联系，每隔一个月都要打钱给张冬梅，供儿子上学之用。而且，答辩人每年都要回沧州与被答辩人母子相见，共同在其父母家生活40-50天左右，在家期间，主要是用车接送儿子、做饭、用车送药（肃宁、黄骅、河间等县），因为从2005年-2010年被答辩人的父母及妹妹在丽水花庭门口开了一家丽水诊所（并兼医药代理批发商）。更为甚者，被答辩人故意向答辩人隐瞒双方已被法院判决离婚（缺席判决）的事实，持续向答辩人索要金钱，性质十分恶劣。从2012年10月20日法院判决离婚到2019年9月，对答辩人隐瞒和欺骗了已经离婚长达7年之久的这个事实，对外宣称双方是夫妻，直到答辩人在2019年9月12日查建行一卡通的时候发现被法院强制执行人民币36892元才知道离婚事实。答辩人在外打工期间一直用电话与被答辩人保持联系，被答辩人在明知双方已经离婚的情况下，仍要求答辩人转账，答辩人发工资后按时打钱到被答辩人的银行卡内（详见答辩人尾号为5317的建行卡个人活期明细查询）。且从2012年10月20日-2017年11月24日销户之前，被答辩人一直在盗刷答辩人的银行卡（卡号为：ＸＸ）。基于以上事实，被答辩人的陈述严重歪曲事实，且明显存在意图侵占、骗取答辩人钱财的事实，其提出的向答辩人支付借款50万元的主张，也明显不能成立。三、一审判决认定被答辩人承担举证不能的法律后果，适用法律正确。被答辩人提出上诉的依据的法律，适用错误。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第二款的适用前提是“当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人”，本案的借条已经载明了债权人，因此不能适用该条款。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；……”第十六条第二款规定：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”第十八条规定：“根据《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十四条第二款之规定，负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭，经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实，人民法院对其主张的事实不予认定。”本案50万元系大额财产，被答辩人应就借款何时以何种方式支付提供证据加以证明，只有证明答辩人实际收到借款的情况下，双方的借贷关系才能认定。答辩人抗辩借贷行为未实际发生，加之被答辩人未到庭，法院依据上述法律规定，作出被答辩人未完成举证责任、承担举证不能法律后果的判决，适用法律正确。综上所述，请二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维持一审判决。 张冬梅向一审法院起诉请求：1.请求判令被告解龙江归还原告张冬梅的借款50万元及所欠银行利息；2.本案诉讼费用由被告承担；3.原告为实现债权而委托律师的委托费用由被告承担。 一审法院认定事实：1999年6月4日，原、被告登记结婚。2012年10月20日沧州市新华区人民法院作出（2012）新民初字第435号民事判决，判决准予原、被告离婚。2003年8月25日任丘市公证处出具公证书，对落款为2002年10月25日解龙江所书写的借条（借条的内容为：今借到张冬梅人民币伍拾万元正用于开办公司）予以证明。证明上述借条的复印件与原件的内容相符，原件上解龙江的签字属实。 一审法院认为:案涉借款金额50万元，属于大额借款。出借人仅提供借条，不能证明借款合同成立。按照举证证明分配原则，出借人还应当证明其履行了出借义务。本案原告对于是否履行出借义务，未能进一步举证证明，致使是否履行出借义务存疑，属于举证不能，应承担举证不能的法律后果。故对原告的诉求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告张冬梅的诉讼请求。案件受理费4400元，由原告承担。 本院二审查明事实与一审查明一致外,另查明:上诉人张冬梅与被上诉人解龙江婚后2003年10月6号生一男孩叫解博焜。2000年上诉人与被上诉人注册成立华北石油龙江机电化工有限公司，注册资本30万元。上诉人与被上诉人均认可，上诉人占注册资本的51%，被上诉人占注册资本的49%，该公司在2003年被吊销营业执照。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人主张被上诉人借款50万元是否真实存在，被上诉人应否承担还款责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”上诉人主张的借款50万元发生在上诉人与被上诉人夫妻关系存续期间，上诉人提供的公证书仅能证明借条上被上诉人签字的真实性，证明借条本身的真实性，不能用来证明借贷事实已经实际发生。结合本案实际情况，上诉人所提供的证据不足以证实其履行了出借义务，应承担举证不能的法律后果。被上诉人不应承担本案还款责任。 综上所述，上诉人张冬梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人张冬梅负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 梅 审判员 余志刚 审判员 李悦萍 二〇二〇年四月二十七日 法官助理潘欢欢 书记员张博