广东省潮州市湘桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5102民初1331号原告：谢木琴，女，1942年9月3日出生，汉族，住潮州市湘桥区。委托诉讼代理人：刘春晓，广东正冉律师事务所律师。被告：阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司，住所地潮州市潮汕公路与绿榕南路交界处伟业综合楼A座七层B单元。负责人：莫计吕，副总经理。委托诉讼代理人：黄奕钿，阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司工作人员。被告：范淑金，男，1971年11月4日出生，汉族，住潮州市湘桥区。被告：范利珠，女，1977年9月23日出生，汉族，住潮州市湘桥区。原告谢木琴与被告阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司（以下简称阳光财保公司）、范淑金、范利珠机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月12日对本案公开开庭进行了审理。原告谢木琴之委托诉讼代理人刘春晓，被告阳光财保公司之委托诉讼代理人黄奕钿到庭参加诉讼；被告范淑金、范利珠经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢木琴向本院提出诉讼请求：1.判令阳光财保公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任保险限额内对谢木琴因本交通事故造成的经济损失53033元（暂计）承担赔偿责任；2.判令范淑金、范利珠在超过交强险及第三者责任保险限额部分对谢木琴因本交通事故造成的经济损失53033元（暂计）承担连带赔偿责任。诉讼过程中，谢木琴将上述诉讼请求变更为：1.判令阳光财保公司在交强险及第三者责任保险限额内对谢木琴因本交通事故造成的经济损失77433元承担赔偿责任；2.判令范淑金、范利珠在超过交强险及第三者责任保险限额部分对谢木琴因本交通事故造成的经济损失77433元承担连带赔偿责任。事实与理由：2019年7月8日9时40分，范淑金驾驶车牌号为粤U*****小型轿车沿南较西路自东往西行驶转弯进入新南路时，因范淑金驾驶机动车行经人行横道时，遇行人谢木琴正在通过人行横道不停车让行，导致车辆撞上正在通过南较西路与新南路交界处人行横道的谢木琴，造成谢木琴受伤。经交警部门认定，范淑金负事故全部责任，谢木琴无责任。经查，范利珠系粤U*****小型轿车车主，该车在阳光财保公司投保交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期间。事故发生后，谢木琴被送往潮州市人民医院住院治疗，至2019年8月3日出院，各项经济损失共计77433元，谢木琴的各项经济损失至今没有得到赔偿，请依法查明事实，判如所请。谢木琴的赔偿项目包括：1.住院伙食补助费4200元；2.护理费23520元；3.残疾赔偿金21033元；4.后续治疗费15000元；5.康复费2000元；6.营养费1800元；7.交通费1380元；8.精神损害抚慰金5000元；9.鉴定费3500元，以上合计77433元。阳光财保公司辩称，其按照法律规定及保险合同的约定，在保险责任限额内核定赔偿金额，对谢木琴不合理不合法部分的请求，其不承担赔偿责任。1.医疗费32323.67元，根据粤高法[2018]39号文规定，建议对其医疗费用进行医保外用药的核定，建议扣除10%的医保外用药，即32323.67×0.9=29091元。2.住院伙食补助费应为2700元，住院伙食补助费应按照病历、住院费用清单记载的住院27天计算，二期手术仍未发生，应不予支持二期手术的住院伙食补助费。3.护理费，住院27天，按照150元/天的标准，其余63天，按照120元/天的标准，以护理人员1名计算，共计11610元，二期手术未发生，应不予支持二期手术的护理费用。4.残疾赔偿金，按照5年计算21033元，该请求合理。5.后续治疗费，谢木琴经鉴定为十级伤残，后续治疗费15000元，考虑谢木琴的年龄为77周岁，再次开刀取内固定物的风险比较大，结合临床实际正常该年龄很少进行二期手术，需等谢木琴确实发生有肱骨内固定取出手术的实际情况，凭医疗发票后另行主张。6.康复费2000元请求过高，需等实际发生后再另行主张，或者按照1500元核定。7.营养费，谢木琴要求500元合理。8.交通费应按照30元/天×27天=810元。9.精神损害抚慰金请求过高，且该部分不属于保险责任，请法院给予酌情认定。10.诉讼费、鉴定费不属于保险责任，且阳光财保公司不予认可本案鉴定结论，该费用应当由谢木琴自行承担。请法院查明事实，依法作出公正合法的裁判。范淑金辩称，其垫付谢木琴医疗费32341.67元及护理费6720元，要求在本案一并处理，其中医疗费32341.67元有4000元是向谢木琴借的，该4000元同意在本案中一并处理。范利珠辩称其没有垫付过款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月8日9时40分，范淑金驾驶车牌号为粤U*****小型轿车，沿南较西路自东往西行驶转弯进入新南路时，适遇谢木琴正在通过南较西路与新南路交界处人行横道，因范淑金驾驶机动车行经人行横道时，遇谢木琴正在通过人行横道不停车让行，导致车辆与谢木琴发生碰撞，事故导致谢木琴受伤住院。潮州市公安局交通警察支队市区一大队于2019年7月12日作出第445************316号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定范淑金负事故全部责任，谢木琴无责任。事故发生后，谢木琴自2019年7月8日至2019年8月3日在潮州市人民医院住院治疗26天，其门诊住院医疗费共计32341.67元。其入院诊断为：左肱骨外科颈骨折，并于2019年7月11日在臂丛麻下行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定术。其出院诊断为：1.左肱骨外科颈骨折；2.脂肪肝；3.鼻窦炎；4.高尿酸血症。出院医嘱为：1.左上肢悬吊制动6周，注意患肢功能锻炼预防关节僵硬；2.定期复查骨折愈合情况（1月、3月、6月、1年）；3.如骨折愈合良好1年后可回院行内固定物取出；4.如复查骨折不愈合需二期手术治疗；5.加强营养，补充蛋白，促进骨折愈合；6.脂肪肝、高尿酸血症及鼻窦炎必要时专科随诊；7.出院带药，药物服完后可回院复诊开药。2019年10月11日，谢木琴诉至本院，提出上述诉讼请求。又查明，谢木琴为非农业家庭户口。范淑金、范利珠户籍登记为夫妻关系。粤U*****小型轿车在阳光财保公司投保交强险及第三者责任保险，其中，交强险的保险期限自2019年1月9日至2020年1月8日，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元；第三者责任保险的保险期限自2019年1月17日至2020年1月16日，责任限额500000元，并投保不计免赔。本案审理期间，谢木琴申请对其伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理依赖程度、护理时限及人数、营养费时限及营养费、残疾辅助器具费进行鉴定。本院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对谢木琴上述申请事项进行鉴定。2019年12月18日，广东东方法医临床司法鉴定所出具东方司鉴[2019]临鉴字第693号鉴定意见书（以下简称鉴定意见书）。其鉴定意见为：1.谢木琴构成十级伤残；2.后续治疗费（左肱骨外科颈骨折切开复位内固定取出手术费用）15000元（需住院15日），康复费2000元，无残疾辅助器具费用，无护理依赖程度；3.营养期90天，护理期105日（90日+后续手术住院15日），建议增加营养费1800元，伤后前26日，配护理人员2名/日，之后79日，配护理人员1名/日。谢木琴支付鉴定费用3500元。同时，范淑金主张在本案交通事故发生后已垫付谢木琴医疗费32341.67元及护理费6720元，其中4000元是向谢木琴借款，同意该款在本案一并处理，并提供谢木琴的医疗费发票，以及收款人为刘清娥的书面材料一份佐证。该书证内容为“今收到2019年8月2号本人刘清娥收到24天护理费六千柒佰贰拾元，分别是280元/天，24天，共计6720.00￥。2019年8月2日收款人：刘清娥”。谢木琴对范淑金主张的垫付金额无异议，但主张其住院期间护理人员是家属及护工各1名，范淑金垫付的护理费超出150元/天标准的部分应由范淑金承担，只同意按住院期间150元/天×24天的标准计算的护理费进行抵除；阳光财保公司对医疗费没有异议，对护理24日没有意见，辩称应按150元/日的标准计算护理费。本院认为，2019年7月8日9时40分左右，谢木琴与范淑金发生的交通事故，已由交警部门作出《道路交通事故认定书（简易程序）》予以认定。该《道路交通事故认定书（简易程序）》认定事实清楚、程序合法，本院予以采信。对本案交通事故，范淑金负全部责任，谢木琴无责任。对鉴定意见书，关于评定谢木琴十级伤残及护理期90日，范淑金、范利珠、阳光财保公司没有异议，故该部分鉴定意见，依据充分，可予采纳。因谢木琴的左肱骨外科颈骨折切开复位内固定取出手术尚未实行，其所主张的该手术需住院15日所对应的护理期、住院伙食补助费、交通费，可待实际发生后另行主张，其护理期应按90日计算，住院伙食补助费、交通费应按其已发生的住院天数26日计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，谢木琴因本案交通事故造成人身损害可主张的损失有：1.医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，结合范淑金提供的潮州市人民医院的医疗费发票，谢木琴的门诊住院医疗费共计32341.67元。同时，结合谢木琴的出院医嘱，其骨折愈合后需取内固定物，并经鉴定评定后续治疗费用为15000元，故其后续治疗费的主张，依据充分，可予支持。即谢木琴可请求的医疗费共计47341.67元。阳光财保公司辩称医疗费应扣除10%的医保外用药及谢木琴的年龄为77周岁，再次开刀取内固定物的风险比较大，应待实际发生后再主张的问题，阳光财保公司对此均没有举证证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，阳光财保公司该答辩意见，证据不足，不予采纳。2.住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，谢木琴可主张的住院伙食补助费为100元/日×住院26日=2600元。3.护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”及第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，谢木琴因本案交通事故致十级伤残，故其主张住院期间的护理费可按每人每日150元的标准计算，出院后的护理费可按每人每日120元的标准计算。结合鉴定意见，谢木琴可主张的护理费为150元/日×住院26日×2人+120元/日×出院后护理（90-26日）×1人=15480元。对其请求超过部分，依据不足，不予支持。4.残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，谢木琴因本案交通事故致十级伤残，年满77周岁，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省一般地区城镇居民人均可支配收入42066元的标准，即其可主张的残疾赔偿金为42066元/年×5年×伤残十级10%=21033元。5.康复费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，结合谢木琴的鉴定意见，其请求康复费2000元，依据充分，可予支持。6.营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，谢木琴可请求的营养费为5000元×伤残等级十级10%=500元。对其请求超过部分，依据不足，不予支持。7.交通费。谢木琴可请求的交通费为30元/日×住院26日=780元；对其请求超过部分，依据不足，不予支持。8.精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，谢木琴因本案交通事故致十级伤残，且其在本案交通事故中没有过错，故其精神损害抚慰金酌定为4000元。9.鉴定费。谢木琴支付鉴定费3500元，有鉴定机构出具的发票为据，是认定事故损失的必要费用，故其该请求，依据充分，可予支持。综上所述，谢木琴可主张的各项损失共计97234.67元。其中，医疗费用50441.67元（包括医疗费47341.67元、住院伙食补助费2600元、营养费500元），伤残损失46793元（包括护理费15480元、残疾赔偿金21033元、康复费2000元、交通费780元、精神损害抚慰金4000元及鉴定费3500元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，阳光财保公司承保了粤U*****小型轿车的交强险，其应在医疗费用赔偿限额10000元内赔偿谢木琴的医疗费用10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿谢木琴的伤残损失46793元，即共应赔偿56793元。对谢木琴超过交强险医疗费用赔偿限额部分的医疗费用40441.67元，因范淑金应负本事故的全部责任，应由其予以赔偿。同时，因粤U*****小型轿车在阳光财保公司投保第三者责任保险，本案交通事故发生于保险期限内，上述范淑金应赔偿谢木琴的款项，应由阳光财保公司在第三者责任保险限额内赔偿谢木琴。现范淑金要求其垫付的款项在本案中一并处理，为减少当事人的讼累，该主张可予照准。对范淑金垫付谢木琴的医疗费用32341.67-4000=28341.67元，谢木琴对此没有异议，可予认定。对范淑金垫付的护理费，因谢木琴可请求的护理费用住院期间以每人每日护理费150元标准计算，即范淑金可请求返还垫付的护理费应为150元×24日（按范淑金提供的书证记载日期）=3600元。即范淑金可主张返还垫付的款项共计31941.67元，该款可由阳光财保公司在交强险所赔偿的保险金56793元中将31941.67元返还范淑金，将24851.33元赔偿谢木琴。因谢木琴的各项损失已由阳光财保公司予以赔偿，其对范淑金、范利珠的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告谢木琴的医疗费用10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告谢木琴的伤残损失46853元，二项共计56793元（其中，应将31941.67元返还赔偿款垫付方被告范淑金，将24851.33元赔偿原告谢木琴），该款应于本判决生效之日起10日内付清；二、被告阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司应在第三者责任保险限额内赔偿原告谢木琴40441.67元，该款应在本判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回原告谢木琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1736元,由谢木琴负担304元，阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司负担1432元。案件受理费已由谢木琴预交垫付，其同意本院不另作收退，阳光财产保险股份有限公司潮州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内将应负担的受理费付还谢木琴。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审 判 长  黄凯虹人民陪审员  卢伟煌人民陪审员  周锐彬二〇二〇年四月十四日书 记 员  潘庆纯