甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终410号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司，住所地甘肃省白银市白银区人民路66号。负责人：吴森生，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙鹏，系该公司理赔中心工作人员。被上诉人（原审原告）：周步翠，女，1962年8月5日出生，汉族，住白银市白银区。委托诉讼代理人：魏清斌，系甘肃赤辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪海君，男，1973年7月8日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司因与被上诉人周步翠、汪海君机动车交通事故责任纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2019）甘0402民初4074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司上诉请求:1、撤销原判，依法改判；2、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一、本案伤残鉴定结果与实际并不相符，虽然被上诉人周步翠经过白银区人民法院委托至甘肃五洲司法鉴定所重新鉴定，鉴定结果为十级伤残，但白银市中西医结合医院诊断周步翠为右侧耻骨上肢骨折，而鉴定依据的是“骨盆两处以上骨折或者粉碎性骨折，严重畸形愈合。”二、根据《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》成年已达退休年龄的，不计算误工费，误工损失必须有明确的工资流水和工资证明予以佐证；鉴定报告中的后续治疗费用过高，超出正常取出内固定费用；护理期限过长，上诉人主张按照90天进行赔付；被抚养人生活费已经包含在残疾赔偿金中，不应单独赔付；诉讼费、鉴定费、精神抚慰金应当由侵权人承担。周步翠辩称，一、根据被上诉人提交的X-RAY影像检测报告显示被上诉人有两处以上骨折，故甘肃五洲司法鉴定所鉴定被上诉人伤残等级为十级完全正确。二、被上诉人为靖远县三滩乡中二村的一名普通农民，不享受国家女干部关于55周岁退休并领取退休金的政策，也不能享受农民领取养老金政策，且农村发放养老金标准仅为每月150元。在农村55岁的妇女正是家里的主要劳动力，靠自己的劳动养活全家。三、本案中第一份司法鉴定意见因违反法定委托程序而无效，本案作出伤残等级鉴定的时间是2019年11月5日，所以第二份鉴定报告的时间为定残日，一审计算误工费正确。四、一审法院没有支持第一次鉴定费，上诉人的该项上诉请求错误。汪海君辩称，鉴定的情况不符合事实，可能会引起疼痛，但是不会引起活动障碍。2020年的精神抚慰金不能适用于2018年的案件。被上诉人投保是全保，费用应当由保险公司承担。被上诉人希望本案可以协商解决。周步翠向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告汪海君赔偿原告误工费66348元、护理费26190元、营养费1800元、住院伙食补助费2160元、残疾赔偿金59914元、后续治疗费9500元、赡养费2266.15元、交通费2000元、鉴定费4900元、精神抚慰金3000元，以上共计178078.15元；2、请求贵院依法判决被告中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司在保险限额内对上述赔偿金额承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年8月5日18时05分许，汪海君驾驶车牌号为甘AXXX号的小型客车，行驶至京藏高速1563公里100米时，由于未保持安全车距与张明驾驶的甘DAXXX号轻型货车尾部相撞，致甘DAXXX号轻型货车乘车人周步翠受伤，造成道路交通事故。该事故经兰州市公安局交警支队盐场堡高速公路大队作出第620102420180011977号道路交通事故认定书认定，被告汪海君负事故全部责任，张明、周步翠无责。周步翠受伤后，被紧急送往甘肃省中医院白银分院进行住院治疗，住院54天。经甘肃五洲司法鉴定所鉴定周步翠为十级伤残，后续治疗费约为9500元，误工期456日、护理期180日、营养期90日。另查明，被告汪海君为原告垫付医疗费13946.07元，汪海君在人民保险投保了交强险和50万元的第三者责任险。一审法院认为，公民的健康权、身体权、生命权受法律保护，公民的身体权，生命权受到侵害时有权要求赔偿，本案被告汪海君违反《中华人民共和国交通安全法》规定，未注意安全文明驾驶造成原告周步翠受伤，现原告要求被告赔偿，对原告要求各被告赔偿的各项费用应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定为标准计算如下：残疾赔偿金59914元（29957元/年×20×0.1）；伙食补助费2160元（40元/天×54天）；营养费1800元（20元/天×90天）；误工费66576元（146元/天×456天）；护理费26280元（146元/天×180天），后续治疗费9500元，被扶养人周多扶养费1510.77元（9064.6元×5年÷3人×0.1），交通费酌情支持1080元，精神损失费酌情支持1000元，上述费用共计169820.77元，故对原告主张合理的部分本院予以支持；上述费用由人民保险在交强险范围内承担，汪海君垫付的13946.07元医疗费应由人民保险公司支付；原告主张第一次鉴定费用4900元，其未提交相应证据，本院不予支持；被告人民保险辩称误工期应按照第一次鉴定定残前一日计算，因本案中原告单方第一次鉴定结果与法院委托鉴定不一致，对其第一次鉴定意见本院不予采纳，且人民保险对原告第一次鉴定意见不予认可，根据五洲司法鉴定所鉴定意见，经本院对司法鉴定人员就误工期问题的询问结果，原告误工期应按照鉴定结论认定，对人民保险抗辩意见本院不予采纳；综上依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第（一）项、（二）项、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款,《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司赔付周步翠残疾赔偿金、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损失费、后续治疗费等共计169820.77元；二、中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司支付汪海君垫付的医药费13946.07元；三、驳回周步翠的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内付清。案件受理费减半收取2122元，由中国人民财产保险股份有限公司白银分公司负担1698元，周步翠负担424元。二审查明的案件基本事实与一审一致。本院认为，本案二审争议焦点问题是：上诉人主张被上诉人二次鉴定与客观事实不符，具体包括鉴定依据与事实不符、后续治疗费过高、误工期过长、护理期应以90日计算，另主张被抚养人生活费已包括在残疾赔偿金内，还主张其不应负担诉讼费、鉴定费、精神抚慰金。经审查，第一，甘肃五洲司法鉴定所系经上诉人申请重新确定的鉴定机构，其作为有鉴定资质的鉴定机构，依据《人体损伤致残程度分级》、《人身损害后续诊疗项目评定指南》等专业鉴定标准，及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于误工期、护理期、营养期的规定，结合住院诊疗资料，对被上诉人的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及营养期进行评定，作出甘五洲司法[2019]临鉴字第159号司法鉴定意见书，符合鉴定行业的规范性依据，送审材料充分，鉴定程序合法。第二，从被上诉人周步翠的伤残等级考量，事故发生后周步翠右耻骨上支骨折畸型愈合，目前体内金属固定物尚未去除，被评定为十级伤残符合相关规定，相关鉴定结论应予采信。第三，一审法院专门就误工期问题向五洲司法鉴定所的鉴定人员做了询问，周步翠误工期为456天、护理期为180天、营养期为90天符合被上诉人恢复健康的实际情况。第四，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，上诉人在一审中选择甘肃五洲司法鉴定所进行鉴定，在庭审中认为伤残等级应以第二次鉴定结果为准，其虽对误工费、护理费及营养费持有异议，但未申请鉴定人员出庭予以说明，亦未提交证据证明司法鉴定意见书确定的费用及期限有误，故甘肃五洲司法鉴定所出具的鉴定意见可以作为本案的判决依据。第五，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。该规定并未明确“计入”是“涵盖”还是“合并”，因被抚养人生活费着眼于保障弱势人群基本生活，与残疾赔偿金、死亡赔偿金的属性不同，宜将上述规定中“计入”理解为“合并”之意，即计入后残疾赔偿金数额相应增加。甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅、甘肃省司法厅、中国银行保险监督管理委员会甘肃监管局联合印发的《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》亦将被抚养人生活费单列为赔偿项目之一。本案被上诉人诉讼时选择单列被抚养人生活费并无不妥，其已提交证据证明被抚养人基本情况，一审认定被抚养人生活费并无不当，应予支持。第六，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中的诉讼费、鉴定费、精神抚慰金均系被上诉人作为受害人主张权利所支付的必要费用及被保险人的侵权行为产生的赔偿费用，上诉人未提交证据证明与被保险人（被上诉人汪海君）明确约定以上费用由被保险人负担，故其作为赔偿义务人，应当对以上费用承担赔付责任。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3975元，由中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陶作科审判员  魏 茹审判员  张霞明二〇二〇年四月二十九日书记员  王 露