山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1311民初224号 原告：临沂久源门窗有限公司，住所地临沂经济开发区芝麻墩街道石碑工业园。 法定代表人：王言国，经理。 委托诉讼代理人：秦冲，山东铭星律师事务所律师。 被告：临沂兴盛置业有限公司，住所地临沂市罗庄区罗庄街道办事处连泉庄社区老年公寓内。 法定代表人：张利强，经理。 委托诉讼代理人：田川，山东兰亭律师事务所律师。 原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告临沂久源门窗有限公司的委托诉讼代理人秦冲、被告临沂兴盛置业有限公司的委托诉讼代理人田川到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 临沂久源门窗有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告临沂兴盛置业有限公司偿还原告工程款822336.75元及违约金232467.35元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：自2016年11月20日起，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司分别签订六份安装合同，被告将部分安装工程发包给原告施工，工程款共计1162336.75元，被告已支付340000元，合同约定工程完工后支付余款，违约金为总工程款的20%。原告已严格履行了合同约定的施工义务，被告数次以暂时无力支付余款为由，拖延付款至今，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 临沂兴盛置业有限公司辩称，合同中约定的工程款均为约数，应依双方验收工程量为计算依据。违约金数额应以合同约定为准，原告诉求金额明显过高。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 一、原告临沂久源门窗有限公司提交如下证据： 证据1、原告临沂久源门窗有限公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人公民身份证复印件、被告企业信息各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。 证据2、原、被告之间签订的六份安装合同，证明原、被告之间存在装饰装修合同关系，及工程款、违约金发生的依据。 证据3、确认函一张，证明被告尚欠原告工程款822336.75元的事实。 本院认证如下： 被告临沂兴盛置业有限公司对于原告临沂久源门窗有限公司提交的证据1、证据2、证据3的真实性均未提出异议；对于其中证据3确认函，被告虽以系在威迫情形下出具为由进行抗辩，但未能提供相应的证据，故该三组证据的真实性，本院予以确认。 二、被告临沂兴盛置业有限公司提交日期为2017年5月9日的《西南沿街自西向东肯德基门收方数据》的复印件一张，证明双方仅对该部分施工工程进行了验收，未对其他工程进行验收。 本院认证如下：原告虽否认被告以该组证据证明的问题，但对于该证据的真实性无异议。故该证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院根据上述证据，当事人陈述、庭审材料，认定如下事实： 2016年11月22日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《铝合金窗制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇项目铝合金玻璃幕墙的制作安装承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；工程量计算按实际加工尺寸为准，最终以实际安装面积进行结算，明框120幕墙每平方综合价格为560元（含税，拨款时甲方代扣代缴），明框100幕墙每平方米综合价格为515元（含税,拨款时甲方代扣代缴），窗户价格每平方米综合价格为380元；自签订合同之日起至2017年1月21日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方每天500元，工程款中扣除；施工结束，验收符合要求后付款，未按要求施工的，将返工重做并扣留30%工程款作为工程质量保证金，至竣工之日起壹年后付清；签订合同后，预付工程款总金额的20%作为材料定金，窗框安装完毕后经甲方验收合格后，付总价款的30%，窗安装完成后，符合标准后，付总价款的30%，竣工验收合格后，付总价款的15%，余款5%作为质保金，自竣工之日起，一年内如未发生质量问题，付清余款；合同总价款约计569300元。 2017年6月20日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《肯德基门制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇东西门及南沿街肯德基门承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；工程量计算按实际加工尺寸为准，最终以实际安装平方数进行结算，东西门每平方价格为330元（不含税），南面门每平方价格为310元（不含税）；自签订合同之日起至2017年7月20日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方每天总货款20%，工程款中扣除；框安装完成付至50%，竣工安装完成后付至95%，余款5%作为质保金，自竣工之日起，一年后五个工作日内付清余款；合同总价款约计157500元；本合同签订后双方要相互监督执行，若出现违约，责任由违约方承担本工程款总款的20%。 2017年10月16日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《不锈钢护栏制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇不锈钢护栏及扶手制作安装承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；工程量计算按实际加工尺寸为准，最终以实际安装米数进行结算，护栏每米价格为425元（不含税），扶手每米价格为365元（不含税）；自签订合同之日起至2017年11月16日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方每天500元，工程款中扣除；签订合同后，预付工程款总金额的20%作为材料定金，站柱安装完毕后经甲方验收合格后，付总价款的10%，护栏扶手安装完成后，符合标准后，付总价款的20%，竣工验收合格后，付总价款的45%，余款5%作为质保金，自竣工之日起，一年后五个工作日内付清余款；合同总价款约计121500元，具体价款以实际测量为准。 2017年10月16日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《肯德基门、雨棚制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇西正门及五楼走廊的制作安装承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；工程量计算按实际加工尺寸为准，最终以实际安装平方数进行结算，正门每平方价格为370元（不含税），五楼-棚顶与正门、棚顶每平方价格为480元,五楼走廊每平方价格为300元，轻钢雨棚每平方价格为480元（不含税）；自签订合同之日起至2017年11月16日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方每天500元，工程款中扣除；签订合同后，预付工程款总金额的20%作为材料定金，站柱安装完毕后经甲方验收合格后，付总价款的10%，护栏扶手安装完成后，符合标准后，付总价款的20%，竣工验收合格后，付总价款的45%，余款5%作为质保金，自竣工之日起，一年后五个工作日内付清余款；合同总价款约计226479元，具体价款以实际测量为准。 2017年11月13日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《不锈钢护栏及防撞护栏制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇不锈钢护栏及防撞护栏制作安装承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；工程量计算按实际加工尺寸为准，最终以实际安装米数进行结算，不锈钢护栏每米价格为100元（不含税），一楼坡道和五楼防撞护栏每米价格为300元（不含税）；自签订合同之日起至2017年12月10日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方每天500元，工程款中扣除；签订合同后，预付工程款总金额的20%作为材料定金，站柱安装完毕后经甲方验收合格后，付总价款的20%，护栏扶手安装完成后，符合标准后，付总价款的20%，竣工验收合格后，付总价款的35%，余款5%作为质保金，自竣工之日起，一年后五个工作日内付清余款；合同总价款约计39000元。 2017年11月20日，原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司签订《零活制作安装合同》，合同约定：临沂兴盛置业有限公司（以下简称甲方），临沂久源门窗有限公司（以下简称乙方），甲方将万泉童乐汇一楼警示柱、不锈钢水沟盖板、不锈钢楼梯口盖板承包给乙方施工；工程承包方式包工包料；零活总款12000元；自签订合同之日起至2017年12月15日完成，乙方工期拖延一天，甲方扣乙方工程款20%，工程款中扣除；产品全部安装完成付清总款；本合同签订后双方要相互监督执行，若出现违约，责任由违约方承担本工程款总款的20%。 原告与被告分别签订的上述六份制作安装合同后，均已实际履行了合同义务。被告亦已实际履行部分合同义务。 2020年1月3日，原告就涉案六份制作安装合同产生的工程款进行结算后，并出具的《确认函》，内容为“致临沂兴盛置业有限公司：春节即将来临之际，特向贵公司表达最诚挚的问候和美好的祝愿！自2016年11月22日起，我公司与贵公司就为万泉商场项目制作安装铝合金门窗、不锈钢护栏、雨棚等工程至2017年11月20日共签订《合同》六份，工程款共计1162336.75元，贵公司已支付340000元，余款822336.75元。望贵公司予以确认并尽早还款。”。经被告法定代表人田川确认后，于该《确认函》中注明“对工程款数额无异议，公司暂行无力还款，”内容后，并加盖被告合同专用章予以确认。 因被告未能偿还所欠工程款，原告提起诉讼，要求被告工程款822336.75元及违约金232467.35元。 庭审中，1、原告未能明确涉案六份合同分别产生的尚欠工程款的具体数额。 2、被告辩称《确认函》系在威迫情形下签署确认，及涉案施工工程尚未全部验收，但未能提供相应的证据予以证实。 本院认为，原告临沂久源门窗有限公司提交的制作安装合同、确认函及庭审材料，足以证实原告临沂久源门窗有限公司与被告临沂兴盛置业有限公司之间存在承揽合同关系，被告临沂兴盛置业有限公司已实际支付原告涉案工程款合计340000元，尚欠原告临沂久源门窗有限公司工程款822336.75元的事实，本院予以确认。 被告辩称《确认函》系在威迫情形下签署，但未提交相关证据证实，故对被告该抗辩理由，本院不予采信。 被告辩称涉案施工工程尚未全部验收，但未提交相关证据证实，且原告提供的六份制作安装合同及庭审材料与被告签署确认的《确认函》能够相互印证，足以证实原、被告双方对涉案施工工程已实际验收、结算的事实，故对被告该抗辩理由，本院不予采信。 因原告未能明确涉案六份合同分别产生的欠付工程款的具体数额，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”的规定，对于被告已实际支付的工程款，可参照合同签订时间的顺序为已支付工程款的顺序，被告已实际支付原告的工程款340000元，应视为被告向原告支付2016年11月22日签订《铝合金窗制作安装合同》合同总价款569300元中的工程款，该份合同产生的剩余工程款229300元及后续签订的五份制作安装合同产生的工程款593036.75元，合计822336.75元，被告未能给付。 根据双方于2017年6月20日签订的《肯德基门制作安装合同》中“合同总价款约计157500元；本合同签订后双方要相互监督执行，若出现违约，责任由违约方承担本工程款总款的20%”、2017年11月20日签订的《零活制作安装合同》中“零活总款12000元；本合同签订后双方要相互监督执行，若出现违约，责任由违约方承担本工程款总款的20%”的约定内容，因被告违约，依约应向原告承担违约责任，支付原告违约金33900元。 因原、被告双方签订的其他四份制作合同仅约定违约责任由违约方承担，但均未约定承担违约责任的方式、违约金的计算方式，故原告依据该四份制作合同及确认函，要求被告支付违约金198567.35元（232467.35元-33900元）的诉求，于法无据，本院不予支持。 综上，现原告临沂久源门窗有限公司要求被告临沂兴盛置业有限公司给付工程款822336.75元及违约金33900元，理由正当，证据确凿，于法有据，本院予以支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一零零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十三条规定，判决如下： 一、被告临沂兴盛置业有限公司给付原告临沂久源门窗有限公司工程款822336.75元及违约金33900元，合计856236.75元。于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14293元，由原告临沂久源门窗有限公司负担2716元，被告临沂兴盛置业有限公司负担11577元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  刘晓莉 人民陪审员  赵玉强 人民陪审员  王玉玺 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  魏绪斌