浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1476号上诉人（原审被告）：雷克武，男，1958年11月1日出生，土家族，住湖北省建始县。委托诉讼代理人：陈欣欣，温州市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：浙江赛杰阀门制造有限公司，住所地浙江省永嘉县瓯北街道三桥工业区（浙江江美彩印有限公司内）。法定代表人：朱国强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨张欢，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡约笛，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。上诉人雷克武因与被上诉人浙江赛杰阀门制造有限公司（以下简称赛杰阀门有限公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服浙江省永嘉县人民法院作出的（2019）浙0324民初5662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。雷克武上诉请求：请求撤销原判发回重审，或改判被上诉人支付加班费10597.5元。事实与理由：一审中，雷克武提供了班数表、工资表、领款凭证、打卡记录等证据，然而一审法院以上述材料为复印件为由未予认定。根据法律规定，上述相关材料都保存于被上诉人处，其有义务提供，否则应当承担举证不利的后果。其次，根据双方提供的领款凭证记载“雷克武工资及加班补贴全部结清”，但是“加班补贴”仅指“加班夜宵补贴”，系与“加班工资”不同。雷克武承认每次“加班夜宵补贴”5元已经结清，然而“加班工资”至今未付。另外，被上诉人提供的《解除劳动合同》并无公司公章，应属无效，故对双方均无约束力。故一审法院认定“同日双方签订一份解除劳动合同协议书，双方约定确认协议生效后，双方再无纠葛”，并认定雷克武已经领取三月份、四月份、五月份、六月份的工资、加班费及夜宵补贴，系事实认定不清。综上，雷克武存在加班，事实清楚，证据确凿，请求二审改判支持雷克武关于加班费的诉讼请求。赛杰阀门有限公司辩称：1、雷克武于2019年3月6日入职答辩人公司，从事打磨工种。双方的确于2019年3月30日签订了一份《劳动合同书》，然而因雷克武于2019年5月31日主动提出辞职，双方同日签订了一份《解除劳动合同》。之后答辩人已向雷克武结清了其工作期间的全额工资、加班费及补贴，雷克武亦在领款凭证上签字认可，并有答辩人公司法定代表人的审批意见，说明加班费等报酬已经全部结清。其中，雷克武3月份与4月份的工资等报酬已由其在当月工资表上签名确认。2、双方签订的《解除劳动合同》第二条约定，“本协议生效后，双方再无任何纠葛”，也可以证实答辩人不存在拖欠雷克武加班费的事实。3、因签订合同时雷克武已经年满61周岁，故双方构成劳务关系，不适用劳动法的相关规定，雷克武主张答辩人拖欠其加班费应当对此承担举证责任，否则应当承担举证不能的不利后果。综上，一审法院未予支持其诉请正确，请求驳回雷克武的上诉请求。雷克武向一审法院起诉请求：判令赛杰阀门有限公司立即支付雷克武加班费10597.5元（其中工作日加班91次，双休日加班33次）。一审法院认定事实如下：2019年4月30日，雷克武与赛杰阀门有限公司签订一份劳动合同书。签订合同时，雷克武已经年满61周岁。2019年5月31日，雷克武向赛杰阀门有限公司提交一份辞职报告，同日双方签订一份解除劳动合同协议书，双方约定确认协议生效后，双方再无任何纠葛。雷克武已经领取赛杰阀门有限公司发放的三月份、四月份、五月份、六月份的工资、加班费及夜宵补贴。雷克武因赛杰阀门有限公司未按照劳动法关于延长工作时间及法定休假日工作的工资计算标准发放加班工资，向法院起诉。一审法院认为，赛杰阀门有限公司雇佣雷克武为其工作，双方于2019年4月30日签订劳动合同，但雷克武在签订劳动合同时已经年满61周岁，已经超过法定退休年龄。劳动者超过法定退休年龄，仍接受单位聘用的，其与聘用单位之间构成劳务关系，劳务关系不适用劳动法的相关规定。雷克武主张赛杰阀门有限公司拖欠其加班费应当举证证明存在拖欠加班费的事实，否则应当承担举证不能的不利后果。故雷克武的诉讼请求没有事实与法律依据，综上所述，对雷克武的全部诉讼请求不予支持。依照《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回雷克武的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由雷克武负担。本院二审审理期间，上诉人雷克武提供了如下证据：1.劳动合同书，证明双方对加班工资约定内容的事实；2.《在赛杰阀门公司上班记录》，证明在2019年3月6日至2019年6月30日期间，雷克武工作日加班91次，双休日加班31次的事实；3.音频、音频翻译，证明原合同解除非雷克武原因，系被上诉人主动提出，雷克武为配合被上诉人才签字的，被上诉人未按约定付清加班费，工资制度为班次制度，非每月3500元的事实。被上诉人赛杰阀门有限公司质证认为：对于证据1无异议。对于证据2真实性有异议，该班次记录系雷克武单方制作，没有经过赛杰阀门有限公司的签字盖章确认，其中公司名称错误，记录情况也不符合客观实际，故与本案不具有关联性。证据3真实性、合法性、关联性均有异议，经求证胡军荣，根本不存在通话内容，且录音时间显示为2019年8月5日，即形成于一审开庭之前，故不属于新证据，雷克武在二审提供超过举证期限；若要将该份录音材料作为证据，雷克武在调查取证时亦未征得对方同意。本院认为，证据1的真实性予以确认，但不足以反映双方就加班费的计算方式已作出明确约定。证据2系雷克武单方制作的材料，赛杰阀门有限公司异议理由成立，故本院不予采信。证据3雷克武应在一审提交而未提交，不符合二审新证据条件，故不予认定。二审期间赛杰阀门有限公司未提供新证据。另查明，雷克武于2019年3月6日进入赛杰阀门有限公司上班，约定工资每班（8小时制）135元，实际工作至2019年6月30日。本院经审查当事人一审提供的证据，依法对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，雷克武入职赛杰阀门有限公司工作时已达法定退休年龄，其与赛杰阀门有限公司之间构成劳务关系。双方一直认可雷克武工作期间每月上班总班数，对实际劳务报酬系根据每月班数并按照每班（8小时制）135元的标准进行结算也无异议，雷克武亦自认赛杰阀门有限公司已经按照该标准向其支付了加班期间的劳务报酬。现雷克武主张赛杰阀门有限公司应当根据正常工作时间的对应倍数，补足其延长工作时间及休息日工作的加班费差额。本院认为，雷克武已在三、四月份工资表及离职结算的领款凭证中予以签字确认，结合《解除劳动合同》第三条“本协议生效后，双方再无任何纠葛”的约定，雷克武上诉称领款凭证记载“工资及加班补贴全部结清”仅指“加班夜宵补贴”，并认为赛杰阀门有限公司存在拖欠加班费的理由，缺乏事实与法律依据，也与常理不符，本院不予支持。综上，雷克武的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由雷克武负担。本判决为终审判决。审判长  夏孟宣审判员  李 佩审判员  张元华二〇二〇年四月二十三日法官助理章亦诗书记员江佳颖附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。