认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初16号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人邵克文，男，1969年10月10日出生于湖北省潜江市汉族，小学文化，个体经营者，住潜江市。因犯非法经营罪于2012年11月15日被湖北省潜江市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月22日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于青岛市即墨区看守所。辩护人隋东、徐昆，山东一诺律师事务所律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉﹝2019﹞799号起诉书指控被告人邵克文犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员陈少华出庭支持公诉，被告人邵克文及其辩护人徐昆到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人邵克文违反国家烟草专卖规定，非法经营卷烟，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。因属累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。鉴于其坦白并认罪认罚，建议判处其有期徒刑五年至五年六个月。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、鉴定结论、书证、户籍证明等相关证据。被告人邵克文对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。其辩护人的主要辩护意见是：被告人邵克文归案后如实供述罪行，认罪认罚，恳请合议庭对其从轻处罚。经审理查明，2017年7月至2019年8月期间，被告人邵克文利用其经营从湖北省潜江市至青岛市即墨区线路的长途客车之机，在来往途中从青岛市即墨区、淄博市淄川区王永凤、张某1、张某2、王某1等人经营的超市购买黄鹤楼牌“侠骨柔情”、“奇景”“荷花”、“1916”等香烟，加价后销售给在湖北省潜江市开设超市的万某、彭某等人，销售金额人民币46万余元。2019年8月21日，青岛市即墨区公安分局民警在抓获邵克文时，当场查获“黄鹤楼1916”香烟20条。经青岛市即墨区价格认证中心认定，查获的香烟价值人民币2万元。上述事实被告人邵克文在法庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表，证人王某2、张某1、张某2、王某1、万某、彭某等人的证言，证明案发的时间、地点、经过；银行交易明细及微信转账记录，证明被告人非法经营卷烟的价值；烟草专卖局出具的证明，证明被告人未办理过烟草专卖零售许可证；鉴别检验报告、扣押物品清单、证明被告人邵克文被查获的卷烟为真品卷烟及品牌、数量；破案经过，证明被告人的到案情况；户籍证明，证明被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明被告人邵克文犯非法经营罪的事实成立。本院认为，被告人邵克文未经烟草行政主管部门许可，违反国家规定，擅自收购、销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邵克文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚并不得假释。鉴于其到案后认罪认罚，本院予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。其辩护人的辩护意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款之规定，判决如下：被告人邵克文犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月22日起至2025年2月21日止。罚金未缴纳，限于判决生效后三个月内全部缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  姜传洲人民陪审员  丁熙煜二〇二〇年四月十七日书 记 员  韩松儒附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第八十一条被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。