西安市未央区人民法院民 事 判 决 书  (2019)陕0112民初19805号 原告：陕西信义建设集团有限公司。住所地：陕西省西安市莲湖区汉城北路33幢2单元20802室。统一社会信用代码916100006679587866。法定代表人：刘晓亮。委托诉讼代理人：赵江，陕西王炳森律师事务所律师。被告：江苏翔森建设工程有限公司。住所地：淮安市淮阴区长江东路25号（7-2）。统一社会信用代码91320804140083442B。法定代表人：邓洪武。委托诉讼代理人：吴旭，男，江苏翔森建设工程有限公司法务。被告：江苏翔森建设工程有限公司南京分公司。营业场所：南京市建邺区雨润路17号。统一社会信用代码91320105598002237W。负责人：邓洪武。原告陕西信义建设集团有限公司（以下简称信义公司）与被告江苏翔森建设工程有限公司（以下简称翔森公司）、江苏翔森建设工程有限公司南京分公司（以下简称翔森南京分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信义公司的委托诉讼代理人赵江，被告翔森公司的委托诉讼代理人吴旭到庭参加诉讼，被告翔森南京分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告信义公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠的工程款97.923125万元；2、依法判令被告支付欠付工程款97.923125万元的逾期利息（以97.923125万元为基数，参照银行同期贷款利率，自2017年7月13日计算至实际支付之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由： 2013年1月17日，其与被告翔森南京分公司签订《土方工程施工合同》（合同编号：YRXACGZX-SG-2013011701），约定由其承揽雨润西安农副产品全球采购中心一期E区E1#-E6#楼土方工程。工程发包单位为被告翔森公司，工程地点位于西安市经济技术开发区2#地，合同总价暂定为651.8万元。2013年12月23日，其与被告翔森公司就工程量计量遗留问题达成共识。2015年12月，其与被告翔森公司签订了《西安物流2#地E区土方工程补充协议》。后其按照该项目工程量实际计量，实际完成机械挖土方外运工程量为50226.25立方米，工程总价为426.923125万元。但被告仅支付部分工程款，尚有97.923125万元工程款未付。故诉至法院，请求判如所请。被告翔森公司辩称，涉案工程的合同总价款为426.92万元，其已付款328.56万元。根据合同约定，原告应先开具发票，其再履行付款义务，但原告从开工至今未提供发票，前期进度款的税金均由其代扣代缴，其对支付剩余工程款享有抗辩权，待原告补足发票后，其才应支付剩余工程款。因原告未开具发票，其有权拒绝付款，不应当承担逾期付款所产生的利息。综上，原告应补齐相应发票后，其再履行支付剩余工程款的义务。被告翔森南京分公司未到庭亦未进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2013年1月17日，被告翔森南京分公司（发包人、甲方）与陕西信义基础工程有限公司（承包人、乙方）签订《雨润西安农副产品全球采购中心一期E区E1#～E6#楼土方工程施工合同》，约定工程名称为雨润西安农副产品全球采购中心一期E区E1#～E6#楼土方工程；工程地点位于西安市经济技术开发区2#地，北临尚稷路，东临明光路；工程规模为土方开挖工程量暂估17.8万立方米，回填工程量暂估4万立方米；工程承包范围及内容为经甲方及监理确认的土石方施工专项方案内的土方开挖、桩头、钻孔土及桩间土外运以及土方回填的全部工作部内容，挖运的土方承包人自行考虑堆放场地及运输通道，与各方面关系的协调及各项手续办理等工作均由乙方负责；承包方式为按合同承包范围固定综合单价包干；工程造价采用固定单价的计价方式，合同总价暂定为651.8万元，机械挖土方外运固定单价为31元/m³，约为17.8万立方米，约551.8万元；乙方在工地外取土回填按固定单价25元/ m³结算，约为4万立方米，约100万元。如挖出的土质满足回填要求，则回填土按固定单价15元/ m³结算；本工程无预付款，工程款按以下阶段支付，第一阶段为土方开挖完成至移交桩基单位施工的标高时，经甲方验收合格后一个月内，甲方支付乙方已完成的合格工程量50%的工程款，第二阶段为桩基单位施工完毕，乙方将剩余的土方全部挖运完成，经甲方验收合格后一个月内，甲方支付乙方第二阶段施工的土方合格工程量50%的工程款，第三阶段为本工程土方开挖工作全部完成后，甲乙双方办理土方开挖的工程款结算。经甲方上级主管部门审计后，甲方支付至审计工程款的80%，尾款在六个月内支付，第四阶段为当甲方完成地下室结构工程后，乙方按甲方指令基坑回填，经甲方验收合格后一个月内，甲方支付已完成的回填合格工程量50%的工程款，第五阶段为当乙方完成本工程土方回填的全部工作后，甲乙双方办理土方回填的工程款结算，经甲方上级主管部门审计后，甲方支付至审计工程款的80%，尾款在六个月内支付，若甲方在上述各阶段付款时，遇特殊原因，延期一个月内支付，均视为正常付款，上述各阶段工程款应在甲方以书面确认该阶段工作完成后，并在收到乙方递交有授权代表签字的付费请款单及发票原件后方支付；竣工结算条件为竣工验收已完成，存在问题已整改并经验收合格，工程实体已交付甲方，竣工图纸和竣工资料、结算资料已按规定提交甲方并验收合格。后翔森公司（发包人、甲方）与陕西信义基础工程有限公司（承包方、乙方）签订了《西安物流2#地E区土方工程补充协议》，约定土方工程施工合同挖土外运固定综合单价调整至85元/立方，工程量暂定5万立方米（最终以实际发生为准）；甲方在2016年1月30日前支付乙方已完验收合格工程的工程款至100%；如甲方能满足前两款规定，乙方对本工程不提任何索赔；如原合同与本补充协议存在冲突，以本协议为准。另查，2013年12月6日，陕西信义基础工程有限公司更名为陕西信义建设工程有限公司。2018年3月13日，经陕西省工商行政管理局依法核准，陕西信义建设工程有限公司更名为陕西信义建设集团有限公司。原告信义公司提交的《雨润控股集团工程结算复审申请表》显示，发包单位初审额为426.923125万元，送审确认处加盖翔森公司的项目部印章。经本院核实，被告翔森公司确认合同总价款为426.92万元，已付款为328.56万元，剩余未付工程款为98.36万元。原告信义公司向本院明确逾期利息的计算方式，以979231.25元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年7月13日计算至实际支付之日。本院认为，原告信义公司与被告翔森南京分公司签订的《土方工程施工合同》，原告信义公司与被告翔森公司签订的《西安物流2#地E区土方工程补充协议》，均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方均应遵循诚实信用原则积极履行合同。庭审中，被告翔森公司确认合同总价款为426.92万元，已付款为328.56万元，构成自认，故本院依法认定被告翔森公司欠付原告信义公司工程款98.36万元。被告翔森公司抗辩原告信义公司未按照合同约定开具发票，其对支付剩余工程款享有抗辩权，本院认为，原告信义公司与被告翔森公司签订的《西安物流2#地E区土方工程补充协议》约定，翔森公司应当在2016年1月30日前支付信义公司已完验收合格工程的工程款至100%，如原合同与本补充协议存在冲突，以本协议为准，故剩余欠付工程款的付款条件已经成就，本院对被告翔森公司的该抗辩意见，不予采信。综上，原告信义公司要求被告翔森公司支付工程款979231.25元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。逾期利息部分，被告翔森公司迟延付款，应当承担违约责任，本院结合原告信义公司的实际损失，酌情判令被告翔森公司向原告信义公司支付逾期利息（以979231.25元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年7月13日起计算至2019年8月19日， 2019年8月20日起至判决给付之日的逾期利息以979231.25元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。关于被告翔森南京分公司是否承担责任一节，本院认为，原告信义公司与被告翔森南京分公司签订《雨润西安农副产品全球采购中心一期E区E1#～E6#楼土方工程施工合同》后与被告翔森公司又签订了《西安物流2#地E区土方工程补充协议》，该《补充协议》明确了付款主体为被告翔森公司，且约定原合同与该协议存在冲突，以该协议为准，故原告信义公司要求被告翔森南京分公司支付剩余工程款及逾期利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告翔森南京分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证及辩论的权利，应自行承担相应的诉讼风险。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏翔森建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西信义建设集团有限公司工程款979231.25元及逾期利息（以979231.25元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年7月13日起计算至2019年8月19日， 2019年8月20日起至判决给付之日的逾期利息以979231.25元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告陕西信义建设集团有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14398元（原告已预交），由被告江苏翔森建设工程有限公司负担，于本判决生效之日起十日内给付原告陕西信义建设集团有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审 判 长      刘  鑫人民陪审员      樊魁元人民陪审员      史西平   二〇二〇年四月二十四日 法官 助 理      李  雪书 记 员     赵  苗 1