湖南省永州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终198号 原公诉机关：湖南省**瑶族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）：邬某甲（诨名“拐哥”），男，1968年4月10日出生于湖南省**瑶族自治县，汉族，高中文化，农民。2013年7月4日曾因犯贩卖毒品罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，因不服**瑶族自治县人民法院判决上诉至本院，被改判为有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月24日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年6月28日被执行逮捕。现羁押于湖南省**瑶族自治县看守所。 原审被告人：陈某甲，男，1972年8月23日出生于湖南省蓝山县，汉族，高中文化，居民。因吸毒，于2012年11月7日、2015年10月13日分别被蓝山县公安局行政拘留、强制戒毒二年；因吸毒于2019年6月22日被**瑶族自治县公安局行政拘留，涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月24日被**瑶族自治县公安局变更为刑事拘留，2019年6月28日被执行逮捕。现羁押于**瑶族自治县看守所。 湖南省**瑶族自治县人民法院审理湖南省**瑶族自治县人民检察院指控原审被告人邬某甲、陈某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年一月二日作出（2019）湘1129刑初281号刑事判决。原审被告人邬某甲不服，于2020年1月9日向本院提起上诉。**瑶族自治县人民法院于2020年3月12日向本院移送案卷，本院于2020年4月7日收到案卷，并于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：1、2019年1月份的一天，被告人邬某甲电话联系被告人陈某甲购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖及吸食，陈某甲知道邓某甲（另案处理）是贩卖毒品人员，遂打电话叫其送来了冰毒和麻古。邬某甲以人民币300元/克的价格向陈某甲购买了8克冰毒，以人民币35元/个的价格向陈某甲购买了6个麻古，通过现金给付的方式支付了人民币2600元毒资给陈某甲，陈某甲将毒资转交给邓某甲。2019年4月邬某甲以人民币400元/克的价格将此次购买的毒品贩卖4克给曹某甲，曹某甲通过微信支付了1600元毒资给邬某甲。 2、2019年5月19日，被告人邬某甲再次到蓝山县找陈某甲购买毒品，陈某甲带邬某甲到邓某甲家中以人民币300元/克的价格购买了20克毒品，共计人民币6000元。2019年6月1日，伍某甲以人民币500元/克的价格向被告人邬某甲购买了8克多毒品，毒资共计人民币4200元。2019年6月18日，**瑶族自治县公安局民警依法从伍某甲车里搜缴毒品，经称量净重7.51克；经鉴定，从该毒品中检测出甲基苯丙胺成分。 另查明，2019年6月20日**瑶族自治县公安局民警将被告人邬某甲抓获归案；2019年6月21日，被告人陈某甲在蓝山县三蓝社区环城路被**瑶族自治县公安局禁毒大队民警抓获；2019年6月21日，被告人邬某甲因吸毒被**瑶族自治县公安局行政拘留，2019年6月24日因贩卖毒品被刑事拘留。被告人邬某甲2013年7月4日曾因犯贩卖毒品罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，因不服**瑶族自治县人民法院判决上诉至永州市中级人民法院，被改判为有期徒刑七年。被告人陈某甲因吸毒，于2012年11月7日、2015年10月13日分别被蓝山县公安局行政拘留、强制戒毒二年；因吸毒2019年6月22日被**瑶族自治县公安局行政拘留，涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月24日被**瑶族自治县公安局变更为刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：1.户籍证明、抓获经过、搜查证、搜查笔录、称量笔录，扣押物品、文件清单，通话详单等书证；2.提取笔录、现场检测报告书、现场照片、现场勘验笔录；3.永州市公安司法鉴定中心检验报告；4.湖南省**瑶族自治县人民法院（2013）华法刑初字第10号、（2013）永中刑一终字第96号刑事判决书；5.证人曹某甲、伍某甲、邓某甲等人的证言；6.辨认笔录；7.被告人邬某甲、陈某甲的供述；8.微信转账记录等。 原判认为，被告人邬某甲违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺（即冰毒）而予以非法销售28克给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈某甲明知邓某甲贩卖毒品而居间介绍被告人邬某甲向其购买毒品，发挥介绍联络作用，其行为应以贩卖毒品罪论处。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人邬某甲起了主要作用，系主犯，主犯应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人陈某甲起居间介绍作用，属从犯，依法可以从轻处罚。被告人邬某甲曾因犯贩卖毒品罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当对其从重处罚。被告人邬某甲、陈某甲到案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以对二被告人从轻处罚。为维护正常的社会秩序，确保公民身心健康，打击毒品刑事犯罪，被告人邬某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第二十五条第一款，第二十六条，第三百五十六条，第六十五条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款；被告人陈某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人邬某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；三、**瑶族自治县公安局扣押的毒品，待本判决生效后，由扣押机关依法处置。 宣判后，原审被告人邬某甲上诉提出：1.一审法院认定事实错误，其并未贩卖28克毒品；2.到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重。 二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人邬某甲违反国家对毒品的管理规定，明知是甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，数量达28克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人陈某甲明知邓某甲系贩毒人员而居间介绍上诉人邬某甲向其购买毒品，发挥介绍、联络作用，其行为应以贩卖毒品罪论处。邬某甲上诉提出“1.一审法院认定事实错误，其并未贩卖28克毒品；2.到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重”的意见。经查，上诉人邬某甲在上家邓某甲处购买到毒品后，又先后两次贩卖毒品给他人，从中获利，系以贩养吸，其被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量，故应认定其贩卖毒品数量为28克，事实清楚，且有证人曹某甲、伍某甲、邓某甲等人的证言，提取笔录、现场检测报告书、现场照片、现场勘验笔录，同案犯陈某甲的供述，微信转账记录，书证等证据予以证实，故对其“一审法院认定事实错误”的意见，不予采纳。上诉人邬某甲到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，但一审法院在量刑时已予以认定并在量刑时已予以了充分考虑，根据其犯罪事实和量刑情节对其判处有期徒刑九年，并处罚金二万元，量刑适当，故对其“一审法院量刑过重”的意见，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  卢 勇 审 判 员  蒋胜毅 审 判 员  黄 宁 二〇二〇年四月二十六日 法官助理  彭子豪 书 记 员  刘海艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。