福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1306号 上诉人（原审原告）：晋江市新凯德货架有限公司，住所地福建省晋江市池店镇池店村凤西区238号。 法定代表人：张昌兴，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：涂国华，男，1972年7月7日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。 委托诉讼代理人：洪庆东，福建泉国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林燕泓，福建泉国律师事务所实习律师。 上诉人晋江市新凯德货架有限公司（下称新凯德公司）因与被上诉人涂国华劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初12465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 新凯德公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持新凯德公司一审诉求或发回重审；2.本案全部诉讼费由涂国华承担。 事实和理由：一、一审法院没有将新凯德公司支付的工资即2019年4月6日预支3000元及2019年7月17日的5000元依法在仲裁裁决书中的裁决金额中扣除系错误。二、新凯德公司提供的证据录音里，涂国华明确新凯德公司转工资给涂国华，涂国华立即向仲裁委撤回仲裁申请，即应理解为视为双方针对案件的和解，涂国华的权利义务已经在新凯德公司按照涂国华的意思转账给涂国华时就已经终结，虽然双方没有书面和解协议，但双方的口头和解一经证实亦可以作为案件终结的法律依据，和解不一定要书面的，并且在录音里，涂国华很明确收到款项即撤回仲裁申请，然而涂国华不讲诚信不遵守诺言的违约行为不仅没有到法律的惩戒反而达到非法支持，系极其错误的。因此，涂国华的不讲诚信不遵守诺言的违约行为应得到法律的惩戒，其仲裁请求不应得到法律支持。另外，新凯德公司财务在汇款10000元时没有与新凯德公司法定代表人张昌兴核实清楚，张昌兴在2019年4月6日预支付涂国华3000元的事实，并且如涂国华陈述的情况3月份的劳动工资已经付清。故，按照如下第二点计算，涂国华应返还新凯德公司多支付的工资3862元。三、退一步讲，首先涂国华仲裁申请书里面事实理由已经有承认，新凯德公司至今支付涂国华3月份的劳动工资，所以说3月份的劳动工资已经付清，其次，新凯德公司2019年7月17号已转5000元，同年8月5日已转10000元，根据4月份的工资如果为10000元，5月份9天的工资（10000元÷21.75天×9天＝4138元），那么涂国华的工资收到15000元其工资也已经结清，并且应当扣除15000元减去14138元＝862元（多付）。另外涂国华在裁决时也承认2019年4月6号新凯德公司预支3000元，并且加上新凯德公司的微信证据跟说明，充分可以证明3000元亦应当依法扣除。所以总共应该扣除的是3000元加上862元即3862元。仲裁裁决书裁决内容里面提到的应当支付的5517.20元已经付清，并且如存在双倍工资亦应当依法再扣除3862元。另外，双倍工资的算法也是错误的，虽然新凯德公司在仲裁庭阶段承认月薪是10000元包含加班费，但是因为包含加班费，所以说涂国华实际的工资并没有10000元，双倍工资的算法应该按照下面的算法才公平以及符合实际情况：2019年4月6号发3000元，5月2号发7526元，7月17号发5000元，8月5号发10000元，总共等于25526元减去应当退还的3862元等于实际工资21664元除以总的在职时间3月8号到5月15号两个月零7天即67天等于每天323.3元。那么平均每天是323.3元，双倍工资应是一个月加上5天即35天，35天×323.3元＝11317元。综上，双方已经和解，涂国华应当遵守诺言，依法履行约定，将多发的工资返还新凯德公司。退一步讲，总的新凯德公司依法支付的也应是双倍35天工资即11317元减3862元为7455元。 涂国华辩称，一审认定事实清楚，所作判决正确。新凯德公司提起上诉没有事实和法律依据，上诉请求不能成立，依法应予以驳回。 新凯德公司向一审法院起诉请求：1.撤销晋江市劳动人事争议仲裁委员会晋劳仲案（2019）713号仲裁裁决书；2.新凯德公司无需支付涂国华工资，涂国华返还新凯德公司多支付的工资3862元。 一审法院认定事实：涂国华于2019年3月8日进入新凯德公司从事车间主管工作，月工资10000元，双方没有签订书面劳动合同，涂国华于2019年5月16日停工，新凯德公司未按月足额支付涂国华工资，现新凯德公司尚欠涂国华剩余工资5517.24元及未签订书面劳动合同另一倍工资12299元，合计17816.24元。 一审法院认为，工资应当以货币的形式按月发放给劳动者，不得克扣或无故拖欠劳动者工资，新凯德公司未与涂国华签订书面劳动合同，还依法应当向涂国华支付二倍工资，即新凯德公司应支付给涂国华尚欠剩余工资5517.24元及未签订书面劳动合同另一倍工资12299元，新凯德公司的其他诉讼请求于法无据，不予支持。 一审法院判决：一、新凯德公司应于判决生效之日起十日内支付给涂国华剩余工资5517.24元及未签订书面劳动合同另一倍工资12299元，共计17816.24元；二、驳回新凯德公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由新凯德公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、拖欠工资部分。工资由用人单位掌握管理，对于劳动者与用人单位因减少劳动报酬发生的劳动争议，用人单位应承担举证责任。本案中，涂国华主张公司尚欠的工资为15517.24元，而新凯德公司则辩解已支付10000元，对此涂国华也予认可。由于新凯德公司未能就涂国华月工资数额及工资具体发放情况进行举证，应承担举证不能的法律后果。一审据此判令新凯德公司支付给涂国华剩余工资5517.24元并无不当。新凯德公司认为并未拖欠涂国华工资，缺乏事实依据，不予采信。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月，不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，由于新凯德公司未与涂国华签订书面劳动合同，新凯德公司应支付给涂国华应支付未签订劳动合同另一倍工资。一审判决新凯德公司应支付给涂国华未签订劳动合同另一倍工资12299元也无不当。新凯德公司主张其不应支付该部分工资及双倍工资计算基数有误，均缺乏依据，亦不予采信。 综上所述，新凯德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晋江市新凯德货架有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  郑程辉 审判员  陈志杰 二〇二〇年四月二十二日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。