广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初30068号原告：冯田昌，男，1978年11月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*********，公民身份号码440************431。被告：佛山盛明置业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********盛明广场，统一社会信用代码914***********051K。法定代表人：梁某1。委托诉讼代理人：李勇勇，广东瀛双律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄彩英，广东科韵律师事务所律师。原告冯田昌诉被告佛山盛明置业有限公司（以下简称盛明置业公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用简易程序于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告冯田昌，被告的委托诉讼代理人李勇勇到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解，和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除《物业使用权转让合同》及《盛明广场装修协议》，被告应退还已收款项249157元给原告；2.被告赔偿原告违约金74747元（249157×30%）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年6月l7日与被告签订了《物业使用权转让合同》和《装修协议》。物业使用权转让合同金额为212057元，装修协议金额为60500元，合共272557元。转让合同约定被告于2018年12月31日将物业毛坯交付给原告使用，装修协议约定2019年4月30日前完成装修并交付原告使用。盛明置业公司至今未交付物业予原告。被告盛明置业公司辩称，一、《物业使用权转让合同》约定的解除条件并未成就，原告未按《物业使用权转让合同》约定向盛明置业公司支付物业使用权转让款，原告存在违约行为，原告要求解除《物业使用权转让合同》无事实与法律依据。原告未按《物业使用权转让合同》向被告支付第十、第十一、第十二期物业使用权转让款。被告向原告交付案涉物业的实际有效期限应是从2018年8月31日起往后顺延至原告补充履行支付使用权转让款30天内，现盛明置业公司不存在逾期交付的行为，原告的可期待利益亦未受到损害，合同约定的解除条件并未成就，且原告存在违约行为，原告作为违约一方要求解除《物业使用权转让合同》返还已支付的物业使用权转让款无事实与法律依据。二、原告要求返还已支付的物业使用权转让款249157元无事实与法律依据。1、若被告需向原告退还物业使用款转让款，原告主张被告盛明置业公司退还的款项249157元时应当扣减被告盛明置业公司已向原告退还的款项13500元，故扣减后，被告盛明置业公司退还的物业使用权转让款应为235657元。根据原告与被告盛明置业公司签订的《补充协议》第一条“甲方（被告盛明置业公司）自愿补贴乙方（原告）2700元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止，”约定可知，该协议属于附条件的合同，即原告收取2700元/月补贴款的条件为自愿等待被告将涉讼物业交付至原告使用之日止，现原告要求解除涉讼的《物业使用权转让合同》及《装修协议》，即原告已不满足涉讼《协议书》所设置附条件收取补贴款的情况，故原告应当将其已经收取共计13500元的补贴款用于抵扣其诉请返还的物业使用权转让款，故抵扣后，被告向原告返还的物业使用权转让款应为235657元。三、原告诉请被告支付违约金无事实与法律依据，且原告诉请的违约金标准过高，应当予以调整。1、根据原告与被告签订的《协议书》第三条约定“乙方（原告）同意，若甲方（被告盛明置业公司）按照上述第一条的约定支付了相应的补贴，则甲乙双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究”可知，被告盛明置业公司已经向原告支付了相应的补贴款，补贴款共计13500元，被告盛明置业公司已经按约向原告支付了补贴款，依据《协议书》约定，双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，即原告收取了被告支付的补贴款后，不得再以涉讼物业逾期交付为由向被告盛明置业公司主张逾期交付的违约责任，故原告诉请的违约金缺乏合同和法律依据。2、其次，退而言之，假设法院认定原告主张的违约金合法有依据，且假设法院认定被告已向原告支付的13500元的补贴款不能用于抵扣物业使用权转让款的，被告已向原告支付的13500元的补贴款也应当用于抵扣原告诉请的违约金.原告既收取了补贴款又同时主张违约金，原告属于重复主张。3、假设法院认定被告盛明置业公司需支付违约金。原告主张的违约金过高，被告盛明置业公司请求法院予以调减。根据《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”合同法司法解释（二）第二十九规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据前述规定，适用违约金时应以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，以实际损失为中心确定违约金数额。本案中，案涉《物业使用权转让合同》第二条约定原告受让的物业使用权作为商业酒店可兼容办公用途，案涉物业装修后原告才存在利用案涉物业进行使用、收益的可能，在物业完成装修并交付使用前，原告并不存在实际损失。现原告并未证明其实际损失，原告主张的违约金过高。4、假设法院认定涉案合同《物业使用权转让合同》中超出20年的部分因违反《中华人民共和国合同法》第二百一十四条关于“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效”的规定而无效，那么无效部分不存在解除的问题，无效部分也不存在违约金的问题。即无效部分所对应的物业使用权转让款本金部分不应当适用违约金条款。四、原告与被告盛明置业公司签订的装修协议并未约定任何的违约金条款，原告将装修款60500元纳入至计算违约金的本金范畴无事实与法律依据。综合上述事实和理由，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人就其真实性未提出异议的证据，本院经审查，对其真实性予以采信并在卷佐证。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：盛明广场3座于2017年7月18日办理建设工程规划许可证。2017年6月17日，原告（受让方、乙方）与被告盛明置业公司（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》（合同编号：3A0717），约定甲方将西樵镇樵高路82号盛明广场项目自编3座A幢0717号物业（以下简称涉讼物业）的使用权转让给乙方，物业用途为商业酒店可兼容办公。物业使用权的转让期限为二十年，从本合同签订之日起计算，若乙方按本合同第四条约定付清使用权转让总价款的，则在约定的转让期限二十年届满后，甲方同意由乙方无偿继续享有该物业使用权至2051年12月30日止，延期使用期间，双方之间的权利义务继续依照本合同除第四条（物业使用权转让借款及付款方式、付款期限）、第五条（物业的交付）之外的约定。总转让款金额为212057元，不包含乙方应另行支出的装修费用及软装配置费用，乙方分期支付使用权转让款，首期转让款118457元于本合同签订当日支付（含定金），余款93600元在三年内平均分12期免息付清，每期7800元，第一期应在2017年9月17日前支付，之后每三个月支付一期，最后一期应在2020年6月17日前。甲方在2018年12月31日前将该物业毛坯交付给乙方使用，若乙方在此之前未能按约定履行付款义务的，则物业交付时间相应顺延至乙方补充履行义务后30日内。乙方选择按照一次性付款或分期付款方式支付该物业使用权转让款的，应按照本合同约定的期限和方式支付价款，逾期支付价款的，应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除本合同，甲方解除合同的，乙方应按本合同约定物业使用权转让总额的30%向甲方支付违约金，并承担解除合同的全部费用；甲方选择继续履行合同的，乙方应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金。甲方未按照本合同第五条约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；逾期超过90天的，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，应从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金。双方并约定其他权利义务。同日，原告（乙方、委托装修方）与被告盛明置业公司(甲方、受委托装修方)签订《盛明广场装修协议》（合同编号：3A0717），约定乙方将其拥有物业使用权的涉讼物业，全权委托甲方进行装修，乙方于2017年6月18日前一次性支付装修费用60500元给甲方，乙方于2019年1月1日提供该使用权物业给甲方进行装修，并要求于2019年4月30日前完成装修并交付使用。双方并约定其他权利义务。同日，被告盛明置业公司出具收据，确认收到原告所交涉讼物业的首期款178957元，后原告向盛明置业公司分别支付第一至九期分期款，每期7800元。原告与盛明置业公司一致确认原告已支付转让款188657元、装修款60500元。2019年4月13日，被告盛明置业公司（甲方）、原告（乙方）与案外人佛山市戴斯物业管理有限公司（丙方）签订《协议书》，约定：乙方向甲方租赁使用权的涉讼物业的实际交付使用时间将会延后，甲方自愿补贴乙方2700元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止；待该物业符合交付条件时，甲方直接与乙方委托经营管理方即丙方办理物业使用权交接手续；乙方同意若甲方按照上述约定支付了相应的补贴，则双方之间基于该物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究。诉讼中，原、被告一致确认被告盛明置业公司已向原告支付2019年5月至9月的补贴款13500元。2019年12月17日，原告提起本案诉讼。被告盛明置业公司于2020年3月20日收到本院送达的民事起诉状副本等应诉材料。诉讼中，盛明置业公司陈述称涉讼物业尚未竣工验收。本院认为，原告与被告盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》时，出租的物业办理了规划报建手续，但并未竣工验收，尚不具备交付的条件，故原告与被告盛明置业公司之间形成预约租赁合同关系。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用20年，其后无条件使用至2051年12月30日。无论《物业使用权转让合同》如何表述超过20年的使用期限和原告已支付租金的性质，不改变盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用的年限至2051年12月30日及原告支付的全部租金是原告承租取得涉讼物业使用权至2051年12月30日的对价的事实。虽然双方在《物业使用权转让合同》中约定转让期限从合同签订之日起算，但涉讼物业签约时并未交付，约定毛坯交付时间为2018年12月31日前，因此实际租赁期限应当自涉讼物业约定交付时间即2018年12月31日起算，合计33年（2018年12月31日至2051年12月30日）。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十四条“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年”的规定，《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2038年12月31日至2051年12月30日）的约定无效。关于《物业使用权转让合同》有效部分约定的解除问题。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司应在2018年12月31日前将涉讼物业交付原告，原告累计向盛明置业公司支付转让款188657元，已超出其承租20年应支付的对价（212057元÷33年×20年），但至本案庭审辩论终结之日，盛明置业公司没有提供涉讼物业经联合竣工验收具备投入使用条件的证据材料，仍不具备将毛坯交付予原告检验的条件，盛明置业公司迟延交付毛坯超出合同约定的期限，虽然双方签订《协议书》约定延后交付，但被告盛明置业公司未依照《协议书》约定支付补贴，故原告有权根据《物业使用权转让合同》的约定单方解除合同，原告主张解除合同的起诉状于2020年3月20日送达至被告，本院据此认定《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定于当日解除。《物业使用权转让合同》不再履行，原告与盛明置业公司签订的《盛明广场装修协议》丧失履行基础，合同目的无法实现，原告请求解除《盛明广场装修协议》，依法有据，本院予以支持。《物业使用权转让合同》部分无效，有效部分已解除，《盛明广场装修协议》亦解除，因此盛明置业公司应返还已收取的转让款188657元、装修款60500元予原告。《物业使用权转让合同》约定合同因盛明置业公司逾期交付超过90天而解除的，盛明置业公司从应交付物业之日起按照合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金。该违约金标准过高，本院结合《物业使用权转让合同》的履行及解除情况、盛明置业公司的过错程度、原告的预期利益及实际损失等因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，酌情确定盛明置业公司以原告已实际支付的转让款188657元为本金从逾期之日即2019年1月1日起至实际清偿日止按日万分之五计付违约金予原告。盛明置业公司因延期交付而补贴原告13500元，现合同因盛明置业公司逾期交付解除，原告已收取补贴应从上述违约金中予以扣除。经核算，至本案庭审辩论终结日（2020年4月16日），盛明置业公司应支付的违约金为44523.05元（188657×0.0005×472），扣减后，盛明置业公司仍需支付计至2020年4月16日尚欠的违约金31023.05元及以188657元为本金自2020年4月17日起至实际清偿日止按日万分之五计付的违约金，上述仍需支付的违约金总额应以原告主张的74747元为限。原告主张已收取的装修款部分按30%计付违约金没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告冯田昌与被告佛山盛明置业有限公司于2017年6月17日签订的《物业使用权转让合同》中关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定于2020年3月20日解除；二、解除原告冯田昌与被告佛山盛明置业有限公司于2017年6月17日签订的《盛明广场装修协议》；三、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还物业使用权转让款188657元予原告冯田昌；四、被告佛山盛明置业有限公司应支付截止至2020年4月16日尚欠的违约金31023.05元，以及以188657元为本金从2020年4月17日起至实际清偿日止按日万分之五计算的违约金（全部违约金总额以74747元为限）予原告冯田昌，本项随上列第三项清；五、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还装修款60500元予原告冯田昌；六、驳回原告冯田昌的其他诉讼请求。本案适用简易程序结案，案件受理费2694.18元（原告冯田昌已预交），由被告佛山盛明置业有限公司负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇二〇年四月三十日书记员  林浩成