江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0391民初2844号原告:吴建陆，男，1971年6月16日出生，汉族，工人，住安徽省金寨县。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。委托诉讼代理人：张德武，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告:江苏大都建设工程有限公司,住所地泰州市海陵区凤凰东路2-98号2幢。法定代表人：陈达泉,该公司总经理。委托诉讼代理人：陈辉，江苏永伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚明宇，江苏永伦律师事务所律师。原告吴建陆与被告江苏大都建设工程有限公司（以下简称大都公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告吴建陆及其委托诉讼代理人袁洪艳、张德武，被告大都公司的委托诉讼代理人陈辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴建陆向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告各项损失，具体包括：一次性伤残补助金66000元（6600元*11个月）、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资（至伤残鉴定）54000元（6000元/月*9个月）、护理费9000元（100元/天*3个月）、住院伙食补助费2000元（50元/天*40天）、营养费3240元（36元/天*3个月）、鉴定费200元、交通费500元、医疗费1000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月9日，原告吴建陆在被告江苏大都建设工程有限公司承建的城置万锦城一期一标段22#使用塔吊吊模板时，吊钩下落致右手被钢丝绳卷进滑轮受伤，并就诊于徐州仁慈医院，被该院诊断为：“拇指部分切断（右拇指，远端完全离断）”。2017年4月28日，被徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年6月30日，原告所受损伤被徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。后原、被告双方多次协商，未达成和解协议。综上，根据相关法律规定，请求人民法院依法支持原告吴建陆的各项诉讼请求。被告大都公司辩称，原告吴建陆不是被告大都公司的员工，双方之间不存在劳动关系。被告大都公司将涉案工程分包给案外人董正富，原告吴建陆是案外人董正富的员工，其由案外人董正富发放工资，故被告大都公司不是本案适格主体。当时之所以由被告大都公司进行工伤的申报，据被告大都公司称是因为案外人董正富的请求。原、被告双方之间不存在劳动关系，被告不应当承担赔偿责任。综上,请求人民法院依法驳回原告吴建陆对被告大都公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2017年6月10日，原告吴建陆经他人介绍到涉案工地干活，工种为木工。2017年8月9日07时50分左右，原告吴建陆在被告大都公司承建的城置万锦城一期一标段22#使用塔吊吊模板时，吊钩下落致原告吴建陆右手被钢丝绳卷进滑轮受伤。原告吴建陆同日就诊于徐州仁慈医院，该医院于当日出具的诊断证明书载明原告吴建陆经诊断为拇指部分切断（右拇指，远端完全离断），并建议原告吴建陆：住院治疗。同日，原告吴建陆在徐州仁慈医院住院治疗。经右拇指清创术、右拇指清创腹部皮瓣修复创面术、右手腹部带蒂皮瓣断蒂术手术治疗后，原告吴建陆于2017年9月18日出院。出院情况为好转；伤口愈合：Ⅲ/其他；患者一般情况可，精神饮食可，大小便未见明显异常。右拇指伤口敷料干结，皮瓣颜色红润，毛细血管反映灵敏，腹部伤口无渗液，无坏死组织，无红肿，拇指主动活动可，感觉减退。出院医嘱为：1、继续抗感染治疗、伤口保持干燥；2、隔日换药，术后2周拆线；3、康复功能锻炼；4、两周、一月、两月、三月、半年复查；5、门诊不适随诊。2017年8月30日，徐州市建筑业社会保障费管理办公室出具建筑业农民工参加工伤保险证明一份，该证明载明：“徐州市人力资源和社会保障局工伤处：兹证明江苏大都建设工程有限公司（施工企业）承建的城置万锦城一期一标段工程项目已参加工伤保险，参保编号为KFQ17-001。该企业人员吴建陆（姓名）身份证号在已参保农民工花名册中。特此证明。”2017年11月3日，徐州市人力资源和社会保障局做出徐人社工认字【2017】第1624号认定工伤决定书，该认定工伤决定书载明：“……2017年9月7日受理的江苏大都建设工程有限公司的吴建陆的工伤认定申请后，根据提交的材料调查核实情况如下：吴建陆收到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤……”。2018年2月23日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通【2018】第201801217号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告吴建陆构成八级伤残无生活自理障碍。此次鉴定产生鉴定费200元。2018年4月3日，原告吴建陆向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求被告大都建设公司向其支付一次性伤残补助金6600元*11个月=66000元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资至伤残鉴定工资6000*5个月=30000元、护理费100元/天*3个月=9000元、住院伙食补助费50元/天*40天=2000元、营养费36元/天*3个月=3240元、鉴定费200元、交通费500元、医疗费1000元、经济补偿金3000元，合计229940元；2、仲裁费用及其他费用由被告承担。2018年4月17日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出徐开劳仲定字【2018】第22号仲裁决定书，该决定书载明：“本委在审理申请人诉被申请人工伤赔偿等一案时，申请人以节约诉讼时间，尽快要到工伤赔偿等为由要求到法院起诉。根据《江苏省实施〈劳动人事争议仲裁办案规则〉细则》（苏人社规【2010】9号）第二十一条第九项之规定，现本委决定终结该案的审理。当事人自收到仲裁决定书之日起十五日内，应向有管辖权的人民法院起诉。”2018年6月25日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会向原告送达上述仲裁决定书。在原告提起本案之诉时，曾提出向被告主张经济补偿金3000元的主张，后在本案庭审中，原告书面撤回该项诉请。本院认为，虽然被告提出原、被告双方之间不存在劳动关系以及不应当承担工伤保险赔偿责任的抗辩，并向本院提出申请追加董正富为本案被告参加诉讼，但是，已经生效的工伤认定决定书认定原告吴建陆构成工伤，工伤保险责任主体为被告大都公司，同时，原告吴建陆已经在被告大都公司所承建的涉案项目中作为建筑业农民工参加工伤保险，原告吴建陆可以依据工伤保险条例的规定享受各项工伤保险待遇。关于原告吴建陆所主张的各项请求：首先，因原告吴建陆已经在被告大都公司所承建的涉案项目中作为建筑业农民工参加工伤保险，故原告在本案中所主张的医疗费、交通费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费属于工伤保险基金的支付范围，应当先行由工伤保险基金支付，故原告主张的上述工伤保险待遇项目应当先行向本市工伤保险经办机构申领，并由被告大都公司予以协助，而不应在本案中予以处理。其次，对于依照工伤保险条例应当由用人单位承担的部分：1、关于原告吴建陆主张的一次性伤残就业补助金，原告构成八级伤残，一次性伤残就业补助金为35000元，但根据徐州市相关规定应下浮10%，由此计算一次性伤残就业补助金为31500元。2、关于原告吴建陆主张的停工留薪期工资，原告在工地打工，被告作为建筑企业因故被认定为承担工伤保险责任的主体，原告接受治疗的医疗机构出具了相应医嘱，但原告的伤残等级鉴定结论于2018年2月23日作出，故原告的停工留薪期应认定为6.5个月。原告为木工工种，考虑本案实际情况以及本地建筑市场行情，本院酌定可以按照每月6000元计算停工留薪期工资，由此计算被告在本案中应向原告支付停工留薪期间的工资39000元。3、关于原告吴建陆所主张的护理费，根据工伤保险条例第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合原告吴建陆的病情、住院情况、出院医嘱、伤残等级等多种因素，本院酌定护理费按照每天80元计算，其计算期限本院酌定为90天，由此计算护理费为7200元。4、关于原告吴建陆所主张的营养费，无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏大都建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告吴建陆一次性支付一次性伤残就业补助金人民币31500元、停工留薪期间的工资人民币39000元、护理费人民币7200元，以上共计人民币77700元；二、驳回原告吴建陆的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元（原告已预付），由被告江苏大都建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  聂新国人民陪审员  刘振书人民陪审员  张爱金二〇二〇年四月十三日书 记 员  高 悦