辽宁省营口市西市区人民法院行 政 判 决 书（2020）辽0803行初11号原告：游伟，男，1962年2月2日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市西市区。原告：曹永贵，男，1948年12月17日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市站前区。原告：李连民，男，1959年6月4日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市西市区。共同委托诉讼代理人：衣立，营口市站前区知行法律服务所法律工作者。被告：营口市行政审批局，住所辽宁省营口市沿海产业基地民生路28号。法定代表人：刘运生，该局局长。委托诉讼代理人：杨盛辛，辽宁海润律师事务所律师。委托诉讼代理人：范桂林，男，1966年9月25日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市站前区。第三人：营口丰汇基实业有限公司，住所辽宁省营口市西市区工业园区，组织机构代码证：79481877-8。法定代表人：王玍，该公司经理。原告游伟、曹永贵、李连民不服被告营口市行政审批局公司登记一案，本院于2020年2月13日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告及委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。营口市行政审批局于2017年6月16日根据营口丰汇基实业有限公司申请注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司。原告于2019年1月11日向被告递交申请要求恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司主体资格，被告于2019年4月22日作出营行审告字（2019）4号《关于不予恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司主体资格的告知书》。原告不服，提起诉讼。游伟、曹永贵、李连民向本院提起诉讼请求：1．请求撤销被告做出的《营行审告字〔2019）4号告知书》；2．请求判决确认被告注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司行政行为程序违法；3．请求恢复“营口丰汇基实业有限公司新建分公司”主体资格。事实与理由：2010年3月9日原告在工商部门注册登记营口丰汇基实业有限公司新建分公司，该公司是由游伟、曹永贵、李连民三个自然人自愿自筹资金组建的独资公司，在经营期间独立核算，独立纳税，自主经营，自负盈亏。在经营期间原告向第三人销售混凝土排水管，并给其开具增值税发票。2012年12月经原告与第三人对账确认第三人尚欠原告货款908,410.12元。由于第三人长期拖欠原告货款，原告多次催要无果，遂向西市区法院起诉，西市区法院与市中级法院下达判决均支持了原告的诉求。在人民法院执行期间，第三人无视国法，为逃避债务，向被告营口市行政审批局提供虚假材料，在原告不知情的情况下，恶意将原告的分公司注销，使正在执行中的案件搁浅。2019年1月11日，原告持西市区法院与市中级法院的判决书和其所有的营业执照正副本、国地税务登记证、组织机构代码证，社会保险登记证等证件原件，就原告企业被注销、不能进行正常的经营活动、不能依法纳税、不能处理债权债务、给原告造成了很大的经济损失等问题，与被告沟通并提出申请，要求纠正其错误行为，恢复被其注销的营口丰汇基实业有限公司新建分公司。原告认为，2017年6月16日，第三人向被告申请注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司，而被告作出的决定属程序违法。2019年4月22日，被告行政审批局下达了营行审告字（2019）4号《不予恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司告知书》。原告的分公司作为独立纳税人，财产独立，责任独立，是独立对外承担民事责任的主体，除了在形式上登记为第三人的分公司外，在实质上与第三人不具有任何隶属关系，这也是两级法院认定的客观事实。被告应该纠正其作出的错误决定，使原告的合法权益不受侵害。综上，根据两级法院的民事判决，原告在被告处登记注册的分公司是独立经营，独立纳税的企业，对外独立承担民事责任，原告与第三人之间不是公司法意义上的分公司与总公司的关系，是两个平等主体，被告不应作出认定事实不清的决定，而应对错误决定予以纠正。为维护原告的合法权益，依法向人民法院起诉，盼望贵院支持原告的诉讼请求。原告向本院提供如下证据：1．关于不予恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司主体资格的告知书、申请书，证明，被告作出的决定不合法；2．营口市西市区人民法院（2013）营西民二初字第193号民事判决、营口市中级人民法院（2014）营民三终字第00125号民事判决，证明原告与第三人系两个主体，第三人欠原告款；3．营口丰汇基实业有限公司新建分公司营业执照副本，证明未丢失，第三人作出虚假陈述；4．营口丰汇基实业有限公司新建分公司税务登记、社会保险登记证等，证明原告在2020年3月份仍纳税申报。营口市行政审批局辩称：一、营口丰汇基实业有限公司新建分公司（以下简称新建分公司）是依法注销的2017年6月16日我局依据2016年实施的《公司登记管理条例》第四十九条、第五十一条第一款（一）项、第五十三条第一款（一）项和第六十条规定，受理营口丰汇基实业有限公司（以下简称丰汇基公司）申请注销新建分公司，收取公司法定代表人签署的注销登记申请书和分公司《营业执照》丢失声明。注销材料齐全，符合法定形式。二、恢复新建分公司主体资格的结果与法院判决相悖营口市西市区人民法院（2013）营西民二初字第193号和营口市中级人民法院（2014）营民三终字第00125号民事判决均认定新建分公司与丰汇基公司不具有任何隶属关系，既然双方之间不是公司法意义上的分公司与总公司的关系，我局若恢复新建分公司的主体资格，其结果依旧是隶属关系，与人民法院的判决相悖。请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告向本院提交证据如下：1．新建分公司设立档案信息，2．新建分公司被注销材料。第三人营口丰汇基实业有限公司未陈述。经庭审质证，原告对被告材料真实性无异议，材料中有分公司的存在同时有股东会任命决议，分公司设立既然总公司知道，负责人游伟有电话，注销应由股东会议决定注销，工商局注销应把后续责任做好，可以电话询问游伟，关于涉税的问题，我们在注销登记有一项，第一项纳税完毕，第二项未纳税，所以说程序上违法，认为在提交的证据中程序上违法。被告对原告证据1真实性无异议，我们对原告申请的内容进行了核实后，由于原告是申请恢复新建分公司，不符合恢复分公司的条件，我们告知不予恢复。分支机构的设立应当由该分支机构的总法人单位申请设立及恢复，不应由其他人申请设立及恢复，所以原告不适格。对证据2即西市法院及中院做出的判决无异议，判决仅是从民事上说两个公司是两个不同的主体，做出判决的依据仅是根据两个公司之间签订的内部协议，当时该判决的表述为该公司为两个不同的民事主体不符合原告申请设立或者恢复的分公司，因为第三人和分公司之间是法人单位和自己的分支机构的关系，存在原告本人的经济利益受损，可以通过其他渠道解决，行政机关无法给原告设立新公司或分支机构。证据3我们不清楚，因为是总公司来进行办理的，至于出具什么声明与被告无关。证据4按照公司登记管理条例和公司法规定，注销或者恢复分支机构我们不审核税务缴纳情况，如果分支机构依法设立，应依法纳税，纳税人不具有法律资格。经审理查明，本院对上述证据认证如下：营口丰汇基实业有限公司于2010年10月18日向被告申请设立营口丰汇基实业有限公司新建分公司，性质为有限公司分公司，并由营口丰汇基实业有限公司股东会任命游伟为分公司经理。营口丰汇基实业有限公司新建分公司于2013年以营口丰汇基实业有限公司拖欠其货款为由向人民法院提起民事诉讼，经人民法院生效判决认定营口丰汇基实业有限公司新建分公司除了在形式上登记为营口丰汇基实业有限公司的分公司外，在实质上不具有任何隶属关系，所以双方之间不是公司法意义上的分公司与子公司关系，是平等主体之间的民事关系，并判决营口丰汇基实业有限公司向营口丰汇基实业有限公司新建分公司给付尚欠货款。营口丰汇基实业有限公司以决定撤销营口丰汇基实业有限公司新建分公司为由，于2017年6月11日向被告申请注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司，并于当月15日在《辽沈晚报》刊登营口丰汇基实业有限公司新建分公司营业执照正副本丢失作废广告。被告于2017年6月16日经核准后注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司。原告于2019年1月11日向被告递交申请要求恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司主体资格，被告于2019年4月22日作出营行审告字（2019）4号《关于不予恢复营口丰汇基实业有限公司新建分公司主体资格的告知书》。本院认为：本案行政争议实质在于被告是否依法注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司。首先，根据营口丰汇基实业有限公司新建分公司设立的工商档案记载看，其是经依法设立并领取营业执照的法人分支机构。因此被告在审查营口丰汇基实业有限公司申请注销营口丰汇基实业有限公司新建分公司中，认为其作为公司法意义上的总公司依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十九条规定提出注销申请，并不违反行政法规规定。至于人民法院生效判决关于营口丰汇基实业有限公司新建分公司的企业性质与公司登记不一致，因原告未依据生效判决就营口丰汇基实业有限公司新建分公司的企业性质向被告申请甄别，因此营口丰汇基实业有限公司新建分公司的企业性质仍应以工商登记为准，生效判决并不影响被告依法履行职责。其次，行政许可法第三十一条规定“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”本案中，营口丰汇基实业有限公司虽然是在营口丰汇基实业有限公司新建分公司营业执照并未丢失情形下提供虚假材料申请分公司注销登记，但被告在依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十九条规定对当事人当时提交的申请材料进行审查时，没有明显证据表明登记材料可能存在虚假或疑问，无须采取进一步调查核实的措施。因此，被告已在法定职责范围内尽到审慎审查义务。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下：驳回原告游伟、曹永贵、李连民诉讼请求。案件受理50元，由原告游伟、曹永贵、李连民负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长 冯  智  勇人民陪审员 爱新觉罗春晖人民陪审员 国    娟二〇二〇年四月一日书 记 员 姜  超  然