河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终521号 上诉人（原审原告）：马树华，女，1934年2月18日出生，回族，住邯郸市邯山区。 委托诉讼代理人:武增军,河北赵苑律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市人民东路515号华城商业广场201室。 负责人：王岩梅，该公司经理。 委托诉讼代理人：袁野峰，河北现代恒远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石英，女，1960年7月8日出生，汉族，住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人:刘航，男，1984年1月27日出生，满族，住邯郸市丛台区，系石英女婿。 被上诉人（原审被告）：刘航，男，1984年1月27日出生，满族，住邯郸市丛台区。 上诉人马树华、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称燕赵保险公司）因与被上诉人刘航、石英机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2019）冀0402民初2531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人马树华上诉请求：1、请求依法改判被上诉人增加赔偿上诉人护理费17250元、伤残补助费65994元，营养费2400元，合计85644元。2、被上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在保险责任范围内承担对上诉人马树华的赔偿责任。3、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决赔偿上诉人各项损失164797.56元，其中少判85644元（护理费17250元、伤残补助费65994元、营养费2400元），二审法院应当予以改判增加85644元。上诉人的损失应当全部由被上诉人刘航承担，被上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司作为肇事车辆保险单位，理应在保险责任限额内向上诉人承担赔偿责任。 上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、一审法院认定被上诉人损失过高，请求二审法院依法改判上诉人不承担62658元保险责任，或发回重审。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、第二次住院治疗的医药费，上诉人认为第二次住院的诊断为××，同本次交通事故造成的外伤没有关联性。此外，被上诉人年事已高，事发时恰逢冬季，气温较低，对于老年人来说易发肺部疾病，因此对于第二次住院的医药费，不应由上诉人承担。2、上诉人认为一审法院认定的二次手术费用过高，且该费用并未实际发生。本案被上诉人年事已高，进行二次手术的可能性微乎其微，故上诉人认为，对于二次手术费可待实际发生后另行主张。3、被上诉人的伤残等级认定过高，鉴定意见未考虑被上诉人自身情况，在鉴定时应当考虑其事发前身体状况同因伤残活动受限的关联性和参与度问题，结合伤情，上诉人认为其伤残等级应为10级伤残。 燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司口头答辩称：一审判决马树华的护理费、营养费适用法律正确，认可一审判决。不认可一审判决的残疾赔偿金，应按照十级伤残计算，请求驳回对方的上诉理由。 马树华口头答辩称：关于××与交通事故有关联性，事故前没有××，事发后造成免疫力低下，造成××第二次住院。第二次手术费必然发生，必须要取出固定物，关于伤残等级的问题，保险公司没有提出重新鉴定，上诉十级伤残不应认定。一审认定九级正确，请求驳回保险公司的上诉理由。 刘航、石英口头答辩称：同意保险公司的上诉理由。 马树华向一审法院起诉请求：一、请求判决被告刘航赔偿原告马树华医疗费77900.56元、住院伙食费1750元、护理费45000元、交通费1000元、伤残补助费122192元，营养费6000元，精神损失费20000元，合计：273842.56元；二、被告燕赵保险公司在保险责任范围内承担对原告马树华的赔偿责任；三、本案的诉讼的全部费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月6日9时56分，刘航驾驶冀Ｄ×××××小型普通客车，沿（明怡街、怡园街）电力小区院内电力小区幼儿园西侧南北道路由南向北向后倒车时，将沿该道路同向行驶的行人马树华碰撞，造成马树华受伤的交通事故。2018年11月16日邯郸市公安局交通警察大队邯山大队第130402120180000468号《道路交通事故认定书》认定：刘航承担此事故的全部责任，马树华无此事故责任。事故发生后，马树华在邯郸明仁医院住院治疗共35天,马树华在住院期间与邯郸市墨俊家政服务有限公司签订的《医院陪护协议》规定：需二人护理，每日三百元。邯郸法证司法医学鉴定中心（2019）临鉴字第19397号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：马树华的伤残等级评定为九级伤残一处，护理期限为150日，营养期限为120日，二次手术费用约人民币12000元。另查明，冀Ｄ×××××小型普通客车在燕赵保险公司投保有交强险、商业三者险100万元不计免赔；交通事故发生在保险期间内，保险期间为2018年10月15日至2019年10月14日。再查明，事故发生后，刘航为马树华垫付了31000元（垫付医疗费28000元以及护理费3000元）；燕赵保险公司为马树华垫付了10000元。 一审法院认为，公民的生命、健康权益受法律保护。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”因而，马树华请求燕赵保险公司在道路客运承运人责任保险限额范围内予以赔偿其合理损失的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。根据本案查明的事实和马树华提交的证据，一审法院认定马树华损失如下：医疗费77900.56元（刘航垫付了31000元、燕赵保险公司垫付了10000元）；住院伙食补助费35×50=1750元；关于护理费，根据马树华住院期间与邯郸市墨俊家政服务有限公司签订的《医院陪护协议》规定：需二人护理，每日三百元。出院后的护理应以一人计算为宜。该项费用应为（300×35）+（115×150）=27750元；营养费120×30=3600元；关于交通费，根据马树华的伤情、就医地点等情况，一审法院酌情确定交通费为800元；关于伤残赔偿金，该项损失应当按照2018年度河北省城镇居民人均可支配收入计算，《司法鉴定意见书》认定马树华伤残等级为九级一处，故其伤残赔偿金应为32997元（32997元/年×5年×20%）；二次手术费12000元；精神损害抚慰金8000元。以上费用合计164797.56元，一审法院依法予以认定。以上损失在扣除刘航、燕赵保险公司垫付的41000元后，应由燕赵保险公司在道路客运承运人责任保险限额范围内予以承担即164797.56-41000=123797.56元。关于刘航垫付的医疗费等费用，应由燕赵保险公司返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在判决生效之日起十日内赔偿马树华医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、二次手术费、精神损害抚慰金等各项损失共计123797.56元；二、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在判决生效之日起十日内返还刘航垫付的各项费用共计31000元。三、驳回马树华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5408元，减半收取2704元，由刘航负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，依据原审卷宗材料及当事人陈述，二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，关于马树华上诉提出的一审法院判决赔偿其本人的各项损失中少判85644元（护理费17250元、伤残补助费65994元、营养费2400元）的理由，因未提供相关证据予以证明，本院对此不予支持。关于燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的马树华第二次住院诊断为××，相关治疗的医药费与本次交通事故造成的外伤没有关联性的问题，经查，马树华于2018年11月6日因交通事故入住邯郸明仁医院骨一科，于2018年11月18日查肺ＣＴ显示双肺多发炎症病变，后于当日办理出院，并于当日入住该院呼吸内科，主要诊断为××，其他诊断为右股骨粗隆骨折术后、右小腿肌间静脉血栓、低蛋白血症、高血压病三级、极高危、压疮，现燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出马树华治疗××的医药费与本次交通事故造成的外伤没有关联性，该上诉理由没有事实依据，其公司亦未就此申请因果关系鉴定，故本院对其公司该项上诉理由不予支持。关于燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的马树华二次手术费用过高，马树华年事已高，进行二次手术的可能性微乎其微的理由，经查，马树华的二次手术费系邯郸市邯山区人民法院委托有鉴定资质的邯郸法证司法医学鉴定中心作出，现燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司虽对此提出异议，但未能提供足以推翻的证据，亦未申请重新鉴定，故本院对其公司该项主张不予支持。关于燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出的马树华伤残等级认定过高的理由，经查，马树华的伤残等级鉴定系邯郸市邯山区人民法院委托有鉴定资质的邯郸法证司法医学鉴定中心作出，鉴定人员具有司法鉴定人执业证，一审判决对该鉴定意见书予以采信符合法律规定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司未提交足以反驳的证据，亦未申请重新鉴定，本院对其公司该项上诉理由亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，马树华、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉理由均不成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费共计3305元，由马树华负担1940元，由燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担1365元。 本判决为终审判决。 审判长 常 虹 审判员 徐世民 审判员 封志平 二〇二〇年四月三日 书记员 游亭亭