本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初1798号原告：左斌，男，1965年5月15日出生，汉族，本溪市人，无业，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：蔡晓平，辽宁泓龙律师事务所律师。被告：本溪华明建筑工程有限公司，住所地：本溪市平山区环山路117-2-2-1-2。法定代表人:袁永明，该公司总经理。委托诉讼代理人：王圣君，本溪市溪湖区河东法律服务所法律工作者。第三人：任玉法，男，1956年12月2日出生，汉族，山东省人，无业，住山东省曹县。委托诉讼代理人：赵少军，男，1957年10月30日出生，汉族，北京市人，溪湖区政府退休工作人员，住溪湖区。原告左斌与被告本溪华明建筑工程有限公司、第三人任玉法提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告左斌及其委托诉讼代理人蔡晓平，被告本溪华明建筑工程有限公司的委托诉讼代理人袁永明、王圣君，第三人任玉法及其委托诉讼代理人赵少军到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告202987元，包括：误工费78616元、护理费11468元、交通费500元、伙食补助费3550元、残疾赔偿金69986元、精神损害抚慰金1万元、二次治疗费28867元（包括二次治疗误工费11021元、二次治疗期间护理费4846元、二次治疗营养费1500元、二次伙食补助费1500元、二次手术费1万元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年4月4日，原告经人介绍与任玉法联系上，任玉法让原告干镶地砖的活（具体位置是出电梯间到每层住户防盗门的区域），谈好每平方米给16元，所以原告另外找了一个瓦匠、一个力工来被告的工地镶地砖。在工作过程中，原告等人将工具存放在休息室，当时的电梯是没有采光的，需要使用电梯就与电工王臣忠联系，他可以控制电梯。2017年4月10日，原告干完活以后因为时间比较晚，就没有把工具（铁锹、灰槽）放在休息室而是放在了一楼电梯里，当时电梯门开着。因为下一个单元的施工材料还没有运送到位，所以原告就休息了一天。第二天上午六时许，原告去取工具（铁锹、灰槽），发现电梯门关上了，原告就联系任玉法，任玉法与电工王臣忠拿着电梯钥匙过来，打开门锁后他俩用手扒开电梯门，原告就弯腰去摸记忆中的工具存放位置，结果电梯并没有停在一楼，原告没有摸到工具反而身子一晃就掉进了电梯井里，致原告左锁骨粉碎性骨折、左侧肋骨多发肋骨骨折，事故发生后，原告被紧急送往医院，住院两个半月，好转出院，住院期间被告支付了原告的医疗费。原告受任玉法雇佣，被告将工程发包给不具备施工资质的任玉法，任玉法与电工王臣忠扒开电梯时没有提示原告电梯不在一楼，应由被告承担赔偿责任。被告本溪华明建筑工程有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告所述的工程是由实华开发、我公司建设的。我公司在施工过程中将电工工程发包给了王臣忠，电梯间的钥匙是开发商实华给王臣忠的，有特殊情况王臣忠可以开启电梯。当时我公司已经完成了主体工程，将一些修补、清理、镶地砖的活整体发包给了第三人任玉法，我公司与第三人任玉法协商的是地砖镶嵌按照每平方米25元结算，第三人任玉法如何与原告协商的我公司并不知情，我公司与原告没有任何关系；2、我公司已为原告等工人提供了休息室可以存放工具，电梯的开启虽然可以找电工王臣忠，但是开启电梯必须是运送施工材料，原告自己将工具违规放入电梯，利用私人关系开启电梯，我公司没有责任；3、原告受第三人任玉法雇佣后，在5号开工，干了几天就不辞而别，突然于12号返回并取工具，足见原告是自己不干了的，且应第三人任玉法申请出庭作证的证人陈述原告当天喝酒了，足见原告有过错；4、镶嵌地砖是平面作业，不需要施工资质，原告称我公司将工程违法发包没有依据；5、原告的医疗费不是我单位支付的，是第三人任玉法向我单位借的；6、原告是农业户口，提供的城市租房合同中写明每季度租金1000元，而房主给原告写明的收条是每年1000元，证据相互矛盾，签订合同双方的签字从肉眼就可以辨认出示同一人书写的，原告并未向法庭提供临时居住证明，不能按照城镇标准主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金。第三人任玉法辩称，不同意原告的诉讼请求。1、我给被告干一些收尾工程，其中包括镶地砖，我也没有从中挣钱，就是16元一平方米让原告干的，具体原告找几个人、怎么干我就不管了，我与原告不存在任何法律上的关系或利害关系；2、我没有施工资质，是被告董事长授意让我继续完成收尾工程的，工资标准是被告董事长决定的，我不从中收益，所以我也是为被告提供劳务的人；3、原告是被告监理公司的工作人员陈亚华安排进我的工作小组的，我是基于这种关系才同意原告工作的；4、原告仅在工地工作了4天在8号就离开了，8号至9号完成了第二个单元的配料，原告也没有来工作，第三人又找了其他瓦匠从9号开始进行第二个单元的地砖镶嵌，也就是说原告与被告之间的法律关系已经解除，第五天也就是12号原告返回是要取回他自己的工具（瓦匠专用工具）并非是灰槽、铁锹等施工工具，原告因而不慎摔伤是个人行为而非职务行为；5、当天原告给王臣忠打电话说是工具遗落在电梯里了，我和王臣忠就过去了，刚打开电梯门，原告自己扒门进去了，我当时站在原告身后，其受伤与我无关；6、原告受伤后恳求我垫付医疗费，也承诺新农合报销回来就给我，我是基于人道主义垫付医疗费，同时我也向法庭出示了原告的市民卡原件和医疗费票据，更足以证明是原告让我拿着他的票据和市民卡去报销的，所以我请求保留诉权；7、原告提交的租房合同租金标准明显低于市场价值，原告也没有提供证据证明其主要收入来源于城镇，所以不能按照城镇标准支付残疾赔偿金和精神损害抚慰金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告在施工过程中将水电工程发包给案外人王臣忠，王臣忠处留有电梯钥匙。被告在主体工程完工后将力工、瓦工的工程发包给第三人任玉法。2017年4月，第三人任玉法与原告协商，由原告负责镶地砖（每一层出电梯门到住户防盗门的入户区域地砖），按照每平方米16元的价格结算。在实际工作过程中，原告自备瓦工工具，原告是自己工作还是与他人合作由原告自己决定，镶地砖所用的沙子、水泥、地砖、水桶、锹由被告提供，由被告为原告等工人提供休息室以存放工具。2017年4月，原告在完成当日工作后将工具存放在了一楼的电梯里（存放时电梯门开放、无照明、电梯未正常使用）。当原告再次来到该电梯准备取回工具时，发现电梯门关闭了，原告给王臣忠打电话要求其打开电梯，第三人任玉法与王臣忠一同来到电梯门口将电梯门打开并扒开电梯门，原告随即探身去拿工具，但电梯并未停在一楼，原告掉入电梯井。而后原告被送往本溪市第一人民医院，入院治疗70天，被诊断为左锁骨粉碎性骨折、左侧肋骨多发骨折。而后本溪市第一人民医院给原告出具了两个月的休养，原告住院期间二级护理、加强营养。住院期间医疗费15908.84元由第三人任玉法支付。原告之前对被告提起过诉讼，并提出了鉴定申请，本院通过本溪市中心医院司法鉴定所对原告的伤残等级、二次手术的相关情况进行鉴定，鉴定意见为：左斌左肩损伤的伤残程度为十级、锁骨内固定手术费用约为1万元（包括麻醉费、术前各项辅助检查费、床费、二级护理费、诊查费、取暖费、手术费、药品费、一次性耗材费及处置费，按住院15-20天计算）、二次手术期间误工期为60天、护理期为30天、营养期30天。原告预交鉴定费2440元。庭审中，应第三人任玉法的申请，王忠臣到庭作证陈述“……华明建筑把水电包给我了。我一般不负责管理电梯，但是手里有一套钥匙出现临时情况我也能打开，事发当日原告给我打电话说工具落在里面了，我用钥匙打开电梯的时候还告诉原告说没正式用里面也没有电，让他小心点，他说没事用手机照着。我跟任玉法扒开电梯门到60cm左右原告就进去了……电梯钥匙是实华的康经理给我的”。本院认为，本案的争议焦点如下：1、原告与被告、第三人之间属于何种法律关系，原告基于劳务关系提起诉讼有无事实及法律依据；2、如果原告基于劳务关系提起诉讼于法有据，那么原告主张的各项损失有无事实及法律依据。雇佣关系是受雇人按照雇佣人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人按照受雇人提供的劳务支付报酬的权利义务关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；除当事人另有约定外，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作；承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成，但应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。本案中，原告与第三人任玉法均认可：按照每平方米16元结算、原告自己进行镶嵌还是另行找别人均由原告自行决定、原告自备瓦匠专用的工具，故应认定原告与被告第三人之间属于承揽合同关系。因原告与第三人之间不具有依附和管理关系、是按工作成果结算而非按工时结算、镶嵌地砖所需的专业性较强的工具由原告提供等因素看来，原告主张的与第三人之间属于雇佣关系无事实及法律依据。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求，故本院依法将上述认定告知原告并告知原告可以变更诉讼请求，原告坚持按照雇佣关系提起诉讼。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条、第二百五十四条、第二百七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告左斌的诉讼请求。案件受理费4345元（原告左斌已预交），由原告左斌负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长 马 洋人民陪审员 李 杰人民陪审员 任凤云二〇二〇年四月十四日法官助理张迪书记员孙瑶附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百五十四条承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。