西藏自治区拉萨市中级人民法院民事判决书（2020）藏01民终103号上诉人（原审原告）：西藏高争商品混凝土有限责任公司，住所地拉萨市堆龙德庆区乃琼镇加木沟高争建材股份公司院内，统一社会信用代码：91540195741905309L。法定代表人：索朗欧珠，系该公司董事长。委托诉讼代理人：桑吉拉姆，西藏拉姆律师事务所律师。委托诉讼代理人：旦增罗布，西藏拉姆律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：山东黄河建工有限公司，住所地山东省淄博市高青县高苑路23号，统一社会信用代码：91370322267159504H。法定代表人：袁力，系该公司总经理。被上诉人（原审被告）：山东黄河建工有限公司拉萨分公司，住所地拉萨市堆龙德庆区金珠西路日月湖水景花园10区2排1号，统一社会信用代码：91540125MA6TCG6YXQ。负责人：王保刚，系该分公司经理。上诉人西藏高争商品混凝土有限责任公司因与被上诉人山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司买卖合同纠纷一案，不服西藏自治区拉萨市堆龙德庆区人民法院（2019）藏0103民初1666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西藏高争商品混凝土有限责任公司委托诉讼代理人桑吉拉姆、旦增罗布到庭参加诉讼。被上诉人山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。西藏高争商品混凝土有限责任公司的上诉请求：1、请求贵院依法撤销堆龙德庆区人民法院作出的（2019）藏0103民初1666号民事判决书第三项内容，依法改判“山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司支付西藏高争商品混凝土有限责任公司律师代理费80576元”；二、请求贵院判令山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：西藏高争商品混凝土有限责任公司与山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司买卖合同纠纷一案，堆龙德庆区人民法院于2019年12月10日作出（2019）藏0103民初1666号民事判决书，一审法院支持了上诉人除要求山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司支付律师代理费外的全部诉请。西藏高争商品混凝土有限责任公司在一审阶段聘请律师是事实，因此产生费用也是事实，请二审法院依法对此部分予以改判。山东黄河建工有限公司未作答辩。山东黄河建工有限公司拉萨分公司未作答辩。西藏高争商品混凝土有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付货款1918470元，逾期付款利息95924元及律师代理费80576元，合计2094970元；2、本案诉讼费由山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司承担。事实和理由：2018年10月15日，西藏高争商品混凝土有限责任公司与山东黄河拉萨分公司签订《混凝土销售合同》，合同约定西藏高争商品混凝土有限责任公司向山东黄河拉萨分公司提供混凝土，双方于2018年12月27日签订《商砼确认单》，确认黄河拉萨分公司拖欠西藏高争商品混凝土有限责任公司商砼款1918470元。西藏高争商品混凝土有限责任公司为维护自身的合法权益，现向法院提起诉讼。一审法院认定事实：西藏高争商品混凝土有限责任公司与黄河拉萨分公司签订的《混凝土销售合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反相关法律的规定，合法有效。现根据西藏高争商品混凝土有限责任公司向一审法院提交的《商砼确认单》，可证实黄河拉萨分公司尚欠付西藏高争商品混凝土有限责任公司商砼款1918470元的事实，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”，故一审法院认为黄河拉萨分公司应向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付商砼款1918470元。针对西藏高争商品混凝土有限责任公司主张按欠款金额的5%支付逾期付款利息95924元的诉求，一审法院认为黄河拉萨分公司至今未向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付商砼款，已构成违约，现西藏高争商品混凝土有限责任公司主张的逾期付款利息未超出《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”，一审法院予以支持。针对西藏高争商品混凝土有限责任公司主张支付律师代理费80576元的诉求，一审法院认为西藏高争商品混凝土有限责任公司并未向一审法院提交已支付律师代理费的相关证据，而仅向一审法院提交了一份律师代理费的收费标准，无法证明其已实际支付律师代理费80576元，故一审法院对该项诉求不予支持。本案黄河公司作为黄河拉萨分公司的设立机关，依照《中华人民共和国公司法》第十四条之规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，黄河拉萨分公司的民事责任应当由总公司黄河公司承担，但根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第七十八条之规定：“在执行案件中，企业法人对其分支机构的债务承担补充责任，”故黄河公司应在黄河拉萨分公司财产不足以清偿债务时承担给付责任。现根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、山东黄河建工有限公司拉萨分公司于判决生效之日起十日内向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付商砼款1918470元及逾期付款利息95924元，共计2014394元；二、山东黄河建工有限公司对山东黄河建工有限公司拉萨分公司不能清偿的上述债务承担给付责任；三、驳回西藏高争商品混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：西藏高争商品混凝土有限责任公司提交《案件委托代理协议》一份以及西藏增值税普通发票一张，欲证明上诉人西藏高争商品混凝土有限责任公司在一审中聘请了律师作为委托诉讼代理人，并支付了律师代理费80576元。山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司未到庭参加诉讼，应视为其对举证质证权利的放弃。本院认为，该组证据可以证明上诉人在本案一审期间委托了律师代理案件，并产生相关费用，故对该组证据予以采纳。山东黄河建工有限公司未向本院提交任何证据。山东黄河建工有限公司拉萨分公司未向本院提交任何证据。本院对一审查明事实予以确认。另查明，西藏高争商品混凝土有限责任公司于2020年1月3日与西藏拉姆律师事务所签订《案件委托代理协议》，协议约定了代理律师、代理权限、律师费交纳办法、双方权利义务等内容。2020年4月8日向西藏拉姆律师事务所向西藏高争商品混凝土有限责任公司出具西藏增值税普通发票一张，载明用途为“经纪代理服务代理费”，金额为80576元。本案的争议焦点为关于山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司是否应承担西藏高争商品混凝土有限责任公司律师费的问题。本院认为，因山东黄河建工有限公司拉萨分公司与西藏高争商品混凝土有限责任公司在《混凝土销售合同》中明确约定“如乙方未按照合同的约定履行支付货款义务致使造成诉讼时，甲方产生的所有费用（如差旅费、鉴定费、律师代理费等）都由乙方承担”，可确认山东黄河建工有限公司拉萨分公司作为违约方应承担西藏高争商品混凝土有限责任公司实现债权的一切费用。山东黄河建工有限公司拉萨分公司不按协议约定履行支付义务，为实现其债权，西藏高争商品混凝土有限责任公司与西藏拉姆律师事务所签订协议，由该所代为其诉讼，并按《西藏自治区律师诉讼代理服务收费政府指导价标准》收取代理费用，既符合双方合同的约定，又不违反法律、法规的规定。因此，山东黄河建工有限公司拉萨分公司承担西藏高争商品混凝土有限责任公司为实现债权所应支付的律师费用的请求，理由正当，山东黄河建工有限公司拉萨分公司应当支付80576元律师费，本院予以支持。山东黄河建工有限公司作为山东黄河建工有限公司拉萨分公司的设立机关，其应在山东黄河建工有限公司拉萨分公司财产不足以清偿债务时承担给付责任。综上所述，西藏高争商品混凝土有限责任公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持西藏自治区堆龙德庆区人民法院作出的（2019）藏0103民初1666号民事判决第一项“山东黄河建工有限公司拉萨分公司于判决生效之日起十日内向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付商砼款1918470元及逾期付款利息95924元，共计2014394元”；二、撤销西藏自治区堆龙德庆区人民法院作出的（2019）藏0103民初1666号民事判决第二项“山东黄河建工有限公司对山东黄河建工有限公司拉萨分公司不能清偿的上述债务承担给付责任”；三、撤销西藏自治区堆龙德庆区人民法院作出的（2019）藏0103民初1666号民事判决第三项“驳回西藏高争商品混凝土有限责任公司的其他诉讼请求”；四、黄河建工有限公司拉萨分公司于判决生效之日起十日内向西藏高争商品混凝土有限责任公司支付律师费80576元；五、山东黄河建工有限公司对山东黄河建工有限公司拉萨分公司不能清偿的上述债务（商砼款1918470元、逾期付款利息95924元及律师费80576元，共计2094970元）承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22915.15元，由山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司负担。二审案件受理费1814.4元，由山东黄河建工有限公司、山东黄河建工有限公司拉萨分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙  静审 判 员 吉 红 霞审 判 员 胡 晓 雯二〇二〇年四月九日书 记 员 四郎旺姆