重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终942号上诉人（原审原告）：重庆中城佳宏铝合金模板有限公司，住所地重庆市合川区三汇镇云泉街88号，统一社会信用代码91500117MA5UJPEQ76。法定代表人：周雅君，系公司总经理。委托诉讼代理人：赵奎，重庆鼎圣（璧山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：袁隆强，男，1966年5月17日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：邓章芬，重庆市合川区三汇法律服务所法律工作者。上诉人重庆中城佳宏铝合金模板有限公司（以下简称佳宏铝合金公司）因与被上诉人袁隆强劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初10241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人佳宏铝合金公司的委托诉讼代理人赵奎，被上诉人袁隆强的委托诉讼代理人邓章芬通过在线庭审方式参加了本案审理。本案现已审理终结。佳宏铝合金公司上诉请求：一、判决扣除佳宏铝合金公司已支付给袁隆强的工伤待遇2452.45元；二、一次性伤残补助金的计算基数应是1542.85元，实际应支付袁隆强一次性伤残补助金10794元，超出部分无须支付；三、本案诉讼费由袁隆强负担。主要事实和理由：佳宏铝合金公司2018年8月23日及2018年9月25日的转款是作为支付给袁隆强的工伤保险待遇，应当予以扣除；根据佳宏铝合金公司与袁隆强签订的《非全日制用工合同》的约定，袁隆强一次性伤残补助金的计算基数应是1542.85元。综上，请求支持佳宏铝合金公司的上诉请求。袁隆强辩称，一、佳宏铝合金公司并未向袁隆强支付工伤待遇2452.45元，且佳宏铝合金公司在劳动仲裁及一审审理中并未举示证据证明已向袁隆强支付工伤待遇2452.45元；二、一次性伤残补助金的计算标准及依据应根据《工伤保险条例》第三十七条（一）、第六十二条第二项、第六十四条的规定计算；三、一审判决事实认定清楚、法律适用正确。佳宏铝合金公司向一审法院起诉请求：1.要求判决从裁决书确定的数额即76379.12元中扣除佳宏铝合金公司已支付给袁隆强的工伤待遇7081元；2.一次性伤残补助金的计算基数应该是1542.85元/月，即支付一次性伤残补助金10794元，超出部分佳宏铝合金公司无须支付；3.判决佳宏铝合金公司无须支付袁隆强的停工留薪期工资4628.55元、住院期间护理费1400元及住院期间伙食补助费112元；4.本案诉讼费由袁隆强承担。一审法院认定事实：佳宏铝合金公司系2017年5月2日依法成立的有限责任公司，经营范围：研发、设计、加工、销售建筑施工配套设备、劳保产品等。袁隆强于2018年6月11日开始到佳宏铝合金公司从事机加工作。与佳宏铝合金公司签订了《非全日制用工合同》，约定合同期限从2018年6月11日至2018年12月31日止，合同约定工资按15元/小时计，每天不超过4小时，每周不超过24小时。佳宏铝合金公司通过银行转账发放工资。2018年7月28日上午9时左右，袁隆强在佳宏铝合金公司工作时不慎被角板砸伤右足。袁隆强受伤后在重庆市合川区第二人民医院住院治疗14天，治疗期间，医院予袁隆强外科二级护理，佳宏铝合金公司未安排人员护理袁隆强，但佳宏铝合金公司在2018年8月23日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司（该公司法人代表与佳宏铝合金公司法人代表系同一人，办公地点与佳宏铝合金公司相同）转账支付袁隆强工资4201元、2018年9月25日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付工资2880元。袁隆强在佳宏铝合金公司工作期间，佳宏铝合金公司未给袁隆强参加工伤保险。2019年1月9日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定袁隆强该次受伤的性质为工伤。袁隆强于2019年2月12日申请进行劳动能力等级鉴定，并垫付鉴定费400元及鉴定检查费95元。针对袁隆强的受伤部位，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定袁隆强的伤情为“右足第2趾骨末节骨折”，并于2019年5月16日鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍。佳宏铝合金公司对初次鉴定结论不服并于2019年6月10日申请再次鉴定。重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍。袁隆强受伤后未再到佳宏铝合金公司单位工作。2019年9月12日，袁隆强向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、要求解除与佳宏铝合金公司之间的劳动关系；2、佳宏铝合金公司支付袁隆强一次性伤残补助金28618.8元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金28618.8元、停工留薪期工资10800元，鉴定期间生活津贴22129.65元、住院护理费1680元、住院伙食补助费112元、鉴定费400元、鉴定检查费95元、交通费1000元；3、佳宏铝合金公司支付袁隆强经济补偿5400元。2019年9月23日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会向佳宏铝合金公司邮寄送达了袁隆强的申请书副本。2019年10月28日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字〔2019〕第710号仲裁裁决书，裁决：一、袁隆强与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日解除；二、佳宏铝合金公司支付袁隆强一次性伤残补助金25645.2元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金24530.4元、停工留薪期工资4628.55元、鉴定期间生活津贴5939.97元、住院护理费1400元、住院伙食补助费112元、鉴定费及鉴定检查费495元；三、驳回袁隆强的其他仲裁请求。佳宏铝合金公司不服，起诉来院，诉请同前。另查明，重庆市2017年城镇非私营单位在岗职工平均工资6106元/月。重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月。一审法院认为，一、关于劳动关系问题。袁隆强于2018年6月11日开始到佳宏铝合金公司单位处从事机加工作，双方签订了《非全日制用工合同》，双方具有劳动关系。即双方之间的劳动关系于2018年6月11日开始建立，因袁隆强与佳宏铝合金公司签订了《非全日制用工合同》，袁隆强系佳宏铝合金公司单位的非全日制职工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，故其约定期限的约定不符合法律有关非全日制劳动合同性质的认定，一审法院认为该种劳动合同的解除或终止应以终止用工通知到达对方时生效。本案中，袁隆强要求解除与佳宏铝合金公司之间的劳动关系，向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提出了申请，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月23日向佳宏铝合金公司邮寄送达申请书副本等劳动争议仲裁法律文书，一审法院对袁隆强的请求予以支持，双方之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止。二、关于工资标准问题。袁隆强系佳宏铝合金公司的非全日制职工，双方签订的《非全日制用工合同》约定袁隆强工资按15元/小时，每天不超过4小时，每周不超过24小时，佳宏铝合金公司未举示袁隆强出勤情况及工资发放情况的有效证据，根据双方约定，一审法院综合认定袁隆强的月工资为1542.85元（30天/月÷7天/周×24小时/周×15元/小时）。三、关于工伤保险待遇问题。袁隆强于2018年7月28日上午9时左右在佳宏铝合金公司处工作时不慎被角板砸伤右足；佳宏铝合金公司未给袁隆强参加工伤保险；重庆市合川区人力资源和社会保障局于2019年1月9日认定袁隆强该次受伤的性质为工伤；重庆市合川区劳动能力鉴定委员会于2019年5月16日鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍；重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，一审法院对袁隆强主张的工伤保险待遇依法认定如下：（一）一次性伤残补助金。袁隆强伤前工资为1542.85元/月，其月工资低于重庆市职工平均缴费工资的60%，根据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，十级伤残为7个月工资，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由该用人单位按照条列规定的项目和标准支付费用，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。故佳宏铝合金公司应支付给袁隆强一次性伤残补助金25645.20元（6106元/月×60%×7个月）。（二）一次性工伤医疗补助金。袁隆强与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止，重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工的平均工资为6814元/月，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、……十级2个月计发”的规定，结合重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月的标准，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）。（三）一次性伤残就业补助金。袁隆强与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止，终止劳动关系时，袁隆强距法定退休年龄6年以上不满7年，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、……十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付，……每减少1年递减10%”的规定，结合重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月的标准，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强一次性伤残就业补助金24530.40元（6814元/月×6个月×60%）。（四）停工留薪期工资。针对袁隆强的受伤部位，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定袁隆强的伤情为“右足第2趾骨末节骨折”，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S92的规定，袁隆强的停工留薪期应为3个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强停工留薪期工资4628.55元（1542.85元/月×3个月），佳宏铝合金公司在2018年8月23日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付给袁隆强的工资4201元应属于袁隆强受伤前一个月的工资，2018年9月25日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付给袁隆强的工资2880元应属于袁隆强受伤后在停工留薪期的工资，应在佳宏铝合金公司应支付袁隆强的停工留薪期工资中予以扣除，扣除该款后，佳宏铝合金公司应支付袁隆强停工留薪期工资为1748.55元（4628.55元-2880元）。（五）鉴定期间生活津贴。袁隆强于2019年2月12日申请进行劳动能力等级鉴定，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会于2019年5月16日鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍；佳宏铝合金公司对初次鉴定结论不服并于2019年6月10日申请再次鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定袁隆强为伤残拾级，无生活自理障碍。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条第（二）项的规定，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强鉴定期间生活津贴5939.97元（1542.85元/月×5.5个月×70%）。（六）住院护理费。袁隆强因本次受伤在重庆市合川区第二人民医院住院治疗14天，治疗期间医院予袁隆强外科二级护理，佳宏铝合金公司未安排人员护理袁隆强。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，并参照交通事故住院护理费100元/天的标准，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强住院护理费1400元（100元/天×14天）。（七）住院伙食补助费。袁隆强因本次受伤在重庆市合川区第二人民医院住院治疗14天，根据《工伤保险条例》第三十条、第六十二条，《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强住院伙食补助费112元（14天×8元/天）。（八）鉴定费及鉴定检查费。袁隆强垫付鉴定费400元及鉴定检查费95元。根据《工伤保险条例》第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，佳宏铝合金公司应支付给袁隆强鉴定费及鉴定检查费495元。（九）交通费。仲裁机构以袁隆强未举示产生交通费用的有效证据而对袁隆强的该项请求不予支持，一审法院也持相同意见。四、关于经济补偿问题。袁隆强申请仲裁时要求佳宏铝合金公司支付经济补偿金5400元，仲裁机构以袁隆强与佳宏铝合金公司解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位应当支付经济补偿的情形为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定，对袁隆强的该请求不予支持。由于袁隆强对此未提起诉讼，一审法院与仲裁机构持相同观点。一审法院判决：“一、原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司与被告袁隆强的劳动关系于2019年9月23日解除；二、由原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司于本判决生效后五日内支付被告袁隆强一次性伤残补助金25645.20元、一次性伤残就业补助金24530.40元、一次性工伤医疗补助金13628元、停工留薪期工资1748.55元、鉴定检查费及鉴定费495元、鉴定期间生活津贴为5939.97元、住院期间护理费1400元、伙食补助费112元，合计73499.12元；三、驳回原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司负担。”二审中，双方均未举示新的证据。本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，结合案件审理情况，双方当事人争议的上诉焦点为：1.佳宏铝合金公司在2018年8月23日支付袁隆强的4201元应否在工伤保险待遇中抵扣；2.一次性伤残补助金的计算基数。围绕争议焦点，本院评析如下：1.关于佳宏铝合金公司在2018年8月23日支付袁隆强的4201元应否在工伤保险待遇中抵扣的问题。佳宏铝合金公司上诉主张该笔款项为工伤保险待遇，袁隆强陈述该笔款项为7月份工资。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。现佳宏铝合金公司举示的银行流水显示该笔款项用途为工资，但无法证明该笔款项所对应的袁隆强应属月份工资。对此，佳宏铝合金公司应当承担举证不力的法律后果，一审法院据此采信袁隆强的相关陈述意见，对佳宏铝合金公司的主张不予支持并无不当，本院予以维持，对其上诉理由，本院不予采信。2.关于一次性伤残补助金计算基数的问题。一审法院对此已作充分阐释，理由恰当，本院不再赘评。其余认定同一审。综上所述，重庆中城佳宏铝合金模板有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆中城佳宏铝合金模板有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈娅梅审 判 员 赵文建审 判 员 刘家秀二〇二〇年四月十五日法官助理 刘 莉书 记 员 陈 宇