云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终268号上诉人（原审被告）：曲靖志建商品混凝土有限公司。住所：云南省曲靖市麒麟区长征路北侧。统一社会信用代码：91530300MA6K8NMC0T。法定代表人：官俊，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邹阳，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司副总经理。特别授权代理。委托诉讼代理人：喻如，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司财务人员。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨燕，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司办公室主任。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：云南万鑫建筑工程有限公司。住所：云南省昆明市金星小区伟龙广场B幢302号。统一社会信用代码：915300006930838729。法定代表人：柳逢春，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周进，云南隆云律师事务所律师。特别授权代理。上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司因与被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初7319民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭于2020年4月2日公开开庭进行了审理，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人杨燕，被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司的委托诉讼代理人周进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司的诉讼请求。2、判令被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司对工程存在的问题整修，并组织竣工验收。3、判令案件诉讼费用由被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司承担。事实和理由：1、原判认定事实不清。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司承建的工程存在质量问题，且未作处理，给上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司造成了较大的经济损失。2、原判认定工程使用即验收错误，工程未进行验收。3、被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司承建的工程存在质量问题，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司有权拒绝支付工程尾款，更不应当承担利息。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司辩称，被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司仍在施工过程中上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司就投入使用案涉工程，使用就视为验收，使用后施工方再无整改的责任，未予验收是由于发包方不积极组织验收造成的，且合同约定15日内不组织验收视为验收合格。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司已经向上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司提交了资料，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司认为资料不完善未予验收。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司至今未收到过监理方的任何整改通知，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司的陈述不符合事实。工程投入使用后，被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司先后两次到现场进行维护。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告曲靖志建商品混凝土有限公司向原告云南万鑫建筑工程有限公司支付拖欠的工程尾款人民币322036元。2、判令被告曲靖志建商品混凝土有限公司向原告云南万鑫建筑工程有限公司支付从2017年9月30日起至付清全部款项之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的欠付工程款利息。3、判令被告曲靖志建商品混凝土有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年4月21日，原告与被告签订《工程承包合同》，约定由原告公司承建被告公司的商混站厂房钢结构工程，合同包干总价为310万元整，工程款支付方式为：钢结构进场钢柱、钢梁主体结构安装完毕支付合同总价的30%，钢板进场开始安装到工程量的80%再支付合同总价的50%，验收完成后支付合同总价的15%，余质保金5%一年后支付。合同签订后，原告进场施工，于2017年9月30日前竣工，该工程完工后被告未经验收便投入使用。截至原告起诉之日止，被告共向原告支付过合同内工程款278万元，下欠工程款（含质保金）32万元未付。一审法院认为，发包人负有支付工程价款的义务。原、被告签订的《工程承包合同》约定合同包干总价为310万元，该工程已于2017年9月30日完工并投入使用，现被告下欠原告工程尾款（含质保金）32万元。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款”，故对原告要求被告支付工程款32万元的诉请，予以支持。被告以工程质量存在问题抗辩，主张在被告整改合格后支付工程款，被告在原告承建的工程完工后，未经验收便将工程投入使用，现又以工程质量抗辩，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，故对该抗辩理由不予采纳。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。”本案中，原、被告约定被告于验收完成后支付工程尾款，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第二款规定：“建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用”，即通常应为验收在前、使用在后，现该工程已于2017年9月30日未经验收便投入使用，故被告应自2017年9月30日使用工程之日起支付工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定：“当事人对欠付工程价款利息给付标准……没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”，因中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】254号）的内容，确认由被告向原告支付自2017年9月30日至付清全部款项之日止的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。原告提交的证据不足以证明在合同外产生工程款2036元，故对原告要求被告支付工程款2036元的诉请，不予支持。法信超链：国家法律2篇地方法规3篇案例93篇裁判195985篇期刊62篇×综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第二款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条之规定，判决：由被告曲靖志建商品混凝土有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告云南万鑫建筑工程有限公司工程款32万元，并支付自2017年9月30日至付清款项之日止的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费6584元（原告已预交），由被告曲靖志建商品混凝土有限公司承担。二审中，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司围绕其上诉主张，向本院提交了以下证据：1、公司资质材料复印件八份，欲证明上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司为合法经营企业；2、工程承包合同复印件一份，欲证明2017年4月21日，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司与被上诉人签订《工程承包合同》，约定：上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司将其位于曲靖市的商品混凝土公司厂房钢结构工程发包给被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司，根据工程质量验收相关内容，第2条：所承包合同内工程质量必须达到合格。第5条：竣工验收前，乙方应提交资料四份，甲方接到资料后十天内组织有关部门验收，并签发验收证明。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司在工程中出现问题一直未解决，也未交任何资料给上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司组织竣工验收，距今为止上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司未给被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司签收任何验收证明；3、监理公司整改通知复印件一份，欲证明施工过程中监理公司对被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司发出整改通知。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司质证认为，对上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司提交的证据1无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，对其证明目的不予认可；对证据3的三性均不予认可，被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司从未收到监理通知。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司没有提交新证据。本院认为，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司提交的证据1、2来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，依法应予采信，作为本案的定案依据使用；证据3系监理方单方制作，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司未提交证据证明已送达被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司，被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司不予认可，来源的合法性、内容的客观真实性、以及与本案的关联性均不能确认，依法不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，承包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。”2017年4月21日，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司与被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司签订《工程承包合同》，约定由被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司承建上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司的商混站厂房钢结构工程，合同包干总价为310万元整，双方形成建设工程施工合同法律关系，合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司实际施工，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司实际使用后，未按合同约定支付工程款已构成违约，应承担支付下欠工程款及欠付工程价款利息的责任。上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司在二审中要求被上诉人云南万鑫建筑工程有限公司对工程存在的问题整修，并组织竣工验收，未在一审提出反诉，系新的独立的诉讼请求，二审无法调解达成一致，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司可另行主张权利，在本案中不宜一并审理。综上所述，上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6584元，由上诉人曲靖志建商品混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 余 瑾审判员 敖显外审判员 时劲松二〇二〇年四月三日书记员 张雪怡