安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)皖12行终38号 上诉人（一审被告）颍上县十八里铺镇人民政府，住所地安徽省阜阳市颍上县十八里铺镇，统一社会信用代码11341226MB0M84478R。 法定代表人沈海峰，该镇镇长。 委托代理人吴松，该镇党委委员。 委托代理人李雪地，安徽慧民律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）颍上飞龙休闲酒店有限责任公司，住所地安徽省颍上县十八里铺镇花园村花园小镇游乐场东花园大道以北。 法定代表人牟永良，该公司总经理。 委托代理人俞志明，上海标胜律师事务所律师 委托代理人黄浩，上海标胜律师事务所律师。 上诉人颍上县十八里铺镇人民政府（以下简称“十八里铺镇政府”）因强制拆除一案，不服颍上县人民法院于2019年10月18日作出的(2019)皖1226行初48号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 被上诉人颍上飞龙休闲酒店有限公司（以下简称“飞龙酒店”）向一审法院诉称，2018年初，飞龙酒店因当地政府招商引资来到颍上，拟在颍上县十八里铺镇建设休闲旅游山庄，后经与当地政府及相关部门沟通，飞龙酒店承租了十八里铺镇政府辖区花园小镇的土地用于经营，并已于2018年9月建成营业。2019年6月23日，十八里铺镇政府在没有给飞龙酒店申辩机会的情况下强行将飞龙酒店经营场所的建筑拆除。十八里铺镇政府的行为违反了《安徽省实施《中华人民共和国土地管理法》办法》及《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，请求法院确认十八里铺镇政府拆除飞龙酒店经营场所内建筑的行为违法，对违法拆除建筑恢复原状。 一审法院经审理查明，飞龙酒店在十八里铺镇政府辖区内花园村的土地上建设休闲旅游山庄。2019年4月25日，十八里铺镇政府向飞龙酒店发出十安监责改（2019）第（07）号《责令限期整改通知书》，查明飞龙酒店存在问题：1、电线线路祼露，未穿管保护，接线头祼露（小卖部）；2、办公室缺灭火器；3、部分围栏铁质角外露。责令你单位对上述第1、2、3项问题于2019年4月30日前整改完毕，达到有关法律法规规章和标准规定的要求。由此造成事故的，依法追究有关人员的责任。2019年5月24日，颍上县人民政府将飞龙酒店所占地为违法用地的线索移交十八里铺镇政府，要求查处。同年5月31日，十八里铺镇政府向飞龙酒店送达了《限期拆除通知书》，同年6月5日，向飞龙酒店送达了《强拆通知书》，告知飞龙酒店将于2019年6月7日实施强制拆除，由此造成的经济损失和后果自负。2019年6月23日，十八里铺镇政府对飞龙酒店经营场所的建筑予以拆除。 一审法院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，催告应以书面形式作出。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当记录、复核。当事人提出的事实、理由或证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，十八里铺镇政府未经催告、未给飞龙酒店留出复议和诉讼期限即实施拆除，构成程序违法；但因不具有可撤销内容，应确认违法；由于飞龙酒店在农用地建设不符合法律规定，其请求将拆除建筑恢复原状，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第二款第（一）项，的规定，判决：一、十八里铺镇政府对飞龙酒店经营场所的建筑强制拆除的行政行为违法；二、驳回飞龙酒店的其他诉讼请求。 十八里铺镇政府上诉称，1、上诉人对被上诉人实施的强制拆除行为认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。被上诉人未取得建设规划许可证进行建设，不符合土地利用总体规划，且所占用土地属于基本农田。上诉人作为当地人民政府有权处置本行政区域内违法用地的事务，有权对被上诉人违法建设予以拆除。2、一审法院认定上诉人程序违法，系认定事实错误。上诉人对被上诉人进行了催告，并告知了其陈述、申辩的权利，但被上诉人不予理睬。上诉人向被上诉人送达了《限期拆除通知书》，上诉人未自行拆除，上诉人又向上诉人送达了《强制拆除通知书》，被上诉人仍不予理睬，后上诉人配合颍上县自然资源和规划局拆除了被上诉人的违法建筑。3、被上诉人及其主要责任人涉嫌刑事犯罪，应裁定本案中止审理。被上诉人破坏一般农田和基本农田，面积达19.9378亩，已涉嫌犯罪。请求撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人飞龙酒店向一审法院提交的证据、依据有：一、统一社会信用代码证、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份，证明主体资格；二、店面租赁合同1份，证明飞龙酒店使用的土地是十八里铺镇政府出租给飞龙酒店并保证出租前土地能够正常使用；颍上县发展改革委项目备案表，证明飞龙酒店不存在非法占用问题。三、责令整改通知书1份，证明十八里铺镇政府要求飞龙酒店整改而不是认为飞龙酒店违法。四、花园村委会证明（复印件）1份，证明飞龙酒店在花园小镇投资建设服务项目，符合招商引资旅游开发总体规划。 上诉人十八里铺镇政府向一审法院提交的证据有:：一、统一社会信用代码证、法定代表人身份证明书各1份，证明诉讼主体资格。二、卫星图斑、十八里铺镇花园村飞龙休闲酒店有限责任公司项目位置图各1份，证明飞龙酒店占用的土地为永久基本农田，不符合土地利用总体规划，该证据系从颍上县自然资源和规划局调取；三、颍上县违法用地线索督办事项交办单及非法占地线索统计表、颍政办[2019]32号颍上县人民政府办公室文件《颍上县人民政府办公室关于印发打击违法用地暨土地卫片执法专项行动实施方案的通知》各1份，证明十八里铺镇政府配合颍上县自然资源和规划局实施拆除行为系颍上县人民政府交办；四、限期拆除通知书回执及照片、强拆通知书及照片，证明十八里铺镇政府履行了法定程序告知飞龙酒店违法实施并限期拆除，但飞龙酒店在限期内未自行拆除，因此十八里铺镇政府配合颍上县自然资源和规划局强制拆除；五、颍上县花园小镇违法用地整改方案、现场拆除照片，证明经颍上县自然资源和规划局起草违法用地整改方案后，十八里铺镇政府配合颍上县自然资源和规划局进行强制拆除；六、阜自然资源和规划局[2019]400号《阜阳市自然资源和规划局关于印发颍上飞龙休闲酒店有限公司非法占地涉嫌破坏耕地鉴定报告的函》1份，证明飞龙酒店占用的土地属于基本农田，其行为违法，且占用亩数涉嫌刑事犯罪。 上述证据均已随案移送本院。 经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院依法予以确认。依据采信的证据，二审认定的事实与一审判决认定的事实无异。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、三十六条、三十七条及四十四条的规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人到期不拆除的，行政机关应当作出书面催告通知书，催告当事人履行义务，并听取当事人的陈述和申辩，催告期满之后，当事人仍不履行拆除义务的，行政机关应当依法作出强制执行决定，确定强制执行的具体时间，送达当事人。当事人在法定限期内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不自行拆除的，行政机关对违法建筑依法强制拆除。本案中，上诉人虽然向被上诉人送达了《强制拆除通知书》，但其并未对涉案建设作出《强制拆除决定书》，也未向当事人告知申请复议和诉讼的救济途径，并且2019年6月5日作出《强制拆除通知书》，2019年6月23日即强行拆除了被上诉人飞龙酒店的经营场所，剥夺了被上诉人复议、诉讼的权利，其强制拆迁的行为违反上述法律规定，依法应予撤销，因拆除行为不具有可撤销性，应当确认违法。综上，一审判决并无不当，依法应予支持，上诉人十八里铺镇政府的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人颍上县十八里铺镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 辉 审判员 郭 敏 审判员 耿牛牛 二〇二〇年四月九日 法官助理李炳彤 书记员刘迪迪 附：适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。