广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终3号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈谋广，男，1976年2月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广西壮族自治区钦州市浦北县**************，公民身份号码：452************755。曾因犯盗窃罪于2010年9月13日被广西壮族自治区浦北县人民法院有期徒刑八个月，于2011年2月10日刑满释放；又曾因犯抢劫罪于2013年6月13日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑三年三个月；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（红川医院）。指定辩护人钟华军，广东鹏日律师事务所律师。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人陈谋广犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月20日作出（2019）粤1973刑初1809号刑事判决。原审被告人陈谋广不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，听取辩护人意见并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经广东省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定，被告人陈谋广吸食毒品海洛因，并在东莞市*******惠众百货店门前、长山头村长安路方面集团旁公交站、长山头村小公园等地，多次贩卖海洛因给吸毒人员，从中获利。第一次是2019年3月22日22时许，吸毒人员谢某、谢某景通过电话、微信联系陈谋广购买200元海洛因，谢某通过微信转账70元（车费）、200元给陈谋广，接着由谢某景到长山头村长安路方面集团旁公交站跟陈谋广拿1包海洛因（重约0.04克），后谢某景回到惠州市与谢某一同吸食。第二次是2019年3月23日12时许，谢某通过微信联系陈谋广购买800元海洛因并通过微信转账800元给陈谋广，接着谢某与谢某景到长山头村惠众百货店门前，由谢某到陈谋广的租房拿2小包海洛因。交易完成后，谢某、谢某景被民警抓获，民警在谢某身上查获刚交易的海洛因2包（净重0.34克、0.28克，均检验出海洛因成分）。第三次是2019年3月23日19时许，陈某添通过电话联系陈谋广购买海洛因，接着陈某添坐车到长山头村小公园，交给陈谋广现金100元购买1小包海洛因。交易完成后，民警将陈谋广抓获，并在陈谋广身上查获海洛因1包（净重0.04克，检验出海洛因成分）、手机1部、现金100元。在清溪镇厦坭村厦坭红绿灯路口将陈某添抓获，在陈某添身上查获刚交易的海洛因1包（净重0.16克，检验出海洛因成分）。上述事实有现场勘查记录、现场图及现场照片，检查笔录，白色粉末1包（净重0.04克，已全部送检）、手机1部、现金100元，白色粉末2包（共净重0.62克），白色粉末1包（净重0.16克），广东省东莞市********检验报告及鉴定意见通知书，电子数据复印件制作说明、微信资料、聊天记录、交易记录，到案经过，常住人口基本信息、户籍证明，刑事判决书，扣押决定书、扣押清单、扣押说明，称量笔录，提取笔录，发还清单，现场检测报告书，审讯录像，证人谢某、谢某景、陈某添的证言及辨认笔录、指认笔录，被告人陈谋广的供述和辩解。据此，原审法院认为，被告人陈谋广明知是毒品海洛因仍多次向他人予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人陈谋广曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。视被告人陈谋广的具体犯罪情节及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈谋广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。二、随案移送的手机一部，人民币100元，依法予以没收，上缴国库。陈谋广上诉提出：其只是去购买毒品，没有贩卖毒品。陈谋广的辩护人提出：1.陈谋广帮吸毒人员谢某、谢某景、陈某添购买毒品并未加价，没有获利，不构成犯罪。2.公安机关在陈谋广身上缴获的毒品是其购买回来自己吸食，帮吸毒人员购买毒品也只是顺便帮他们带回来，并没有获利。3.原审认定陈谋广三次贩毒，但三次贩卖的毒品单价均不相同，证明陈谋广没有以牟利为目的贩卖毒品。经审理查明，上诉人陈谋广吸食毒品海洛因，并在东莞市*******惠众百货店门前、长山头村长安路方面集团旁公交站、长山头村小公园等地，多次贩卖海洛因给吸毒人员，从中获利。第一次是2019年3月22日22时许，吸毒人员谢某、谢某景通过电话、微信联系陈谋广购买200元海洛因，谢某通过微信转账70元（车费）、200元给陈谋广，接着由谢某景到长山头村长安路方面集团旁公交站跟陈谋广拿1包海洛因（重约0.04克），后谢某景回到惠州市与谢某一同吸食。第二次是2019年3月23日12时许，谢某通过微信联系陈谋广购买800元海洛因并通过微信转账800元给陈谋广，接着谢某与谢某景到长山头村惠众百货店门前，由谢某到陈谋广的租房拿2小包海洛因。交易完成后，谢某、谢某景被民警抓获，民警在谢某身上查获刚交易的海洛因2包（净重0.34克、0.28克，均检验出海洛因成分）。第三次是2019年3月23日19时许，陈某添通过电话联系陈谋广购买海洛因，接着陈某添坐车到长山头村小公园，交给陈谋广现金100元购买1小包海洛因。交易完成后，民警将陈谋广抓获，并在陈谋广身上查获海洛因1包（净重0.04克，检验出海洛因成分）、手机1部、现金100元。在清溪镇厦坭村厦坭红绿灯路口将陈某添抓获，在陈某添身上查获刚交易的海洛因1包（净重0.16克，检验出海洛因成分）。上述事实有经一审法庭质证、认证的下列证据证实：（一）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘查记录、现场图及现场照片：证实案发现场东莞市*******惠众百货店门前、长山头村长安路方面集团旁公交站、长山头村小公园，未提取痕迹、物证。2.检查笔录：证实依法对上诉人陈谋广的人身进行检查，查获白色粉末1包、手机1部、现金100元。（二）物证1.白色粉末1包（净重0.04克，已全部送检）、手机1部、现金100元：从上诉人陈谋广身上查获的毒品、作案工具、毒资。2.白色粉末2包（共净重0.62克，已全部送检）：从吸毒人员谢某身上查获的毒品。3.白色粉末1包（净重0.16克，已全部送检）：从吸毒人员陈某添身上查获的毒品。（三）鉴定意见广东省东莞市********检验报告及鉴定意见通知书：证实（1）在陈谋广身上查获的一包用红色塑胶纸包装的白色粉末（净重0.04克），检验出海洛因成分。（2）在谢某身上查获的两包用红色塑胶纸包装的白色粉末（共净重0.62克），均检验处海洛因成分。（3）在陈某添身上查获的一包用红色塑胶纸包装的白色粉末（净重0.16克），检验出海洛因成分。上述鉴定意见已于2019年4月18日告知上诉人陈谋广。（四）电子数据1.电子数据复印件制作说明、微信资料、聊天记录、交易记录：从上诉人陈谋广的手机提取微信资料、聊天记录、交易记录，证实2019年3月22日谢某转账70元、200元给陈谋广，3月23日谢某转账800元陈谋广。2.电子数据复印件制作说明、微信资料、聊天记录、交易记录：从吸毒人员谢某的手机提取微信资料、聊天记录、交易记录，证实2019年3月22日谢某转账70元、200元给陈谋广，3月23日谢某转账800元陈谋广。（五）书证1.到案经过：证实上诉人陈谋广系被动到案，无自首、立功情节。2.常住人口基本信息、户籍证明：证实上诉人陈谋广的身份情况，作案时已满18周岁，有犯罪记录。3.刑事判决书：证实上诉人陈谋广2013年6月13日因抢劫罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑三年三个月。4.扣押决定书、扣押清单、扣押说明：证实从上诉人陈谋广处扣押白色粉末1包、手机1部、现金100元；从吸毒人员谢某处扣押白色粉末2包、手机1部；从吸毒人员陈某添处扣押白色粉末1包、手机1部。5.称量笔录：证实从上诉人陈谋广处查获的白色粉末1包净重0.04克；从吸毒人员谢某处扣押白色粉末2包共净重0.62克；从吸毒人员陈某添处扣押白色粉末1包净重0.16克。6.提取笔录：证实从上诉人陈谋广处查获的白色粉末1包全部送检；从吸毒人员谢某处扣押白色粉末2包全部送检；从吸毒人员陈某添处扣押白色粉末1包全部送检。7.发还清单：证实扣押的手机1部发还给吸毒人员谢某；扣押的手机1部发还给吸毒人员陈某添。8.现场检测报告书：证实陈谋广、谢某、谢某景、陈某添吗啡-阿片类毒品检测呈阳性。（六）审讯录像：证实上诉人在公安机关自愿供述的情况。（七）证人证言1.谢某：证实其和陈某景于2019年3月22日、3月23日先后两次向陈谋广购买海洛因的情况。第一次是2019年3月22日22时许，其通过老乡谢某景介绍认识一名叫“十三”的男子（陈谋广），得知那里有海洛因购买，其便添加他的微信，然后通过微信向他购买200元海洛因，并通过微信转账200元给他。由于当时其在惠州，便叫谢某景去找“十三”拿海洛因，其还转了70元给“十三”让他找车给谢某景来找其。过了半个小时，谢某景拿海洛因来给其，其吸食了这些海洛因。第二次是2019年3月23日12时许，其通过微信向“十三”购买800元海洛因，他叫其到清溪镇长山头村找他。后其和谢某景到长山头村一出租屋，其在途中通过微信转账800元给“十三”，谢某景在楼下等，其到“十三”的出租屋拿了2包海洛因。交完后其和谢某景离开时被民警抓获。辨认笔录：辨认出陈谋广是“十三”。指认笔录：指认其向“十三”购买毒品的地方；指认在其身上查获的海洛因2包；指认“十三”使用的微信（微信号：w0703****）；指认其使用的微信（微信号：xie28****）；指认微信聊天、交易记录。2.谢某景：证实其和谢某于2019年3月22日、3月23日先后两次向陈谋广购买海洛因的情况。第一次是2019年3月22日18时许，当时其在惠阳，其打电话联系一名老乡（陈谋广）问他是否有海洛因，他说有，其说购买200元，该老乡叫其到东莞市*******见面，其打电话联系谢某称其身上没有钱，谢某转账200元给该老乡，后该老乡过来将1包海洛因（重约0.04克）交给其，其回到惠阳市场一工地和谢某一同吸食。第二次是2019年3月23日13时许，其驾驶摩托车载谢某从惠阳到清溪镇当时由谢某联系该老乡，二人到清溪镇长山头村后，谢某打电话联系该老乡，后到长山头村一出租屋，其在路边等，谢某上出租屋，20分钟后，谢某下来说搞定了回去。其和谢某准备离开时被民警抓获。谢某是通过微信转账给该老乡，其没有出资，都是谢某出钱。辨认笔录：辨认出陈谋广的贩卖毒品给其的老乡。指认笔录：指认其向该老乡购买海洛因的地方。3.陈某添：证实其于2019年3月22日、3月23日先后两次向陈谋广购买海洛因的情况。第一次是2019年3月22日11时许，其在清溪镇三中村一建筑工地休息，其打电话问老乡“阿喜”有没有贩卖毒品的，“阿喜”便将贩毒男子的电话给其，接着其打电话联系贩毒男子，对方说他叫“阿三”（陈谋广），其问他有没有海洛因卖，他说有，让其到清溪镇长山头公交站那里。后其坐车到东莞市*******公交站，其给“阿三”现金200元购买1包海洛因（重约0.16克），之后回到清溪镇三中村一工地吸食。第二次是2019年3月23日19时许，其打电话联系“阿三”问是否还有海洛因，他说有，其就坐车到东莞市*******公交站，其给“阿三”现金200元购买1包海洛因（重约0.16克），其回到清溪镇厦坭村红绿灯附近被民警抓获。辨认笔录：辨认出陈谋广的贩卖毒品给其的“阿三”。指认笔录：指认其向“阿三”购买海洛因的地方；指认在其身上查获的海洛因1包；其使用的微信。（八）上诉人供述和辩解陈谋广：在侦查阶段辩解其没有贩卖毒品，其帮两名老乡购买海洛因，他们会分一点海洛因给其吸食。2019年3月23日早上，一老乡（谢某）通过微信转账800元给其，叫其帮他去拿海洛因，其便打一个电话号码（之前写在纸条，不记得号码）说要1000元海洛因。当日7时许，其到樟木头镇客运站附近的公园的树底下，拿了1包海洛因，然后放1000元在那里便离开，之后其将那包海洛因分成4包。当日中午，该老乡到其租赁的东莞市清溪镇长山头临时房找其拿了2包海洛因（每包重约0.7克）便离开。其以前没有帮该老乡拿过海洛因，只有这一次。3月23日21时许，另外一名老乡（陈某添）打电话问有没有海洛因，其说自己有剩一点，他说给他，他给其100元，其同意，后双方在长山头的小公园见面，其将1包海洛因交给他，他将100元给其。其走到百货店买东西时被民警抓获。该100元在其身上。其以前没有帮该老乡拿过海洛因，只有这一次。辨认笔录：辨认出陈某添是其中一名让其帮购买毒品的老乡。指认笔录：指认其拿毒品给老乡的地方；指认作案时使用的手机1部；指认在其身上查获的100元；指认在其身上查获的海洛因1包（净重0.03克）。指认笔录：指认其使用的微信（微信号：w070*****）；指认让其帮购买800元毒品的老乡使用的微信（微信号：xie2*****）；指认微信聊天、交易记录。检察讯问：其自愿认罪并对认定贩卖毒品罪没有意见。但翻供，否认将毒品分装，否认向陈某添收取100元。（1）2019年3月23日早上，一老乡（谢某）通过微信转账800元给其，叫其帮他去拿海洛因，其便打一个电话号码（之前写在纸条，不记得号码）说要1000元海洛因。当日7时许，其到樟木头镇客运站附近的公园的树底下，拿海洛因，然后放1000元在那里便离开，其没有将分装毒品。当日中午，该老乡到其租赁的东莞市清溪镇长山头临时房找其拿了2包海洛因便离开。当日21时许，另外一名老乡（陈某添）打电话问有没有海洛因，其说有剩一点，他说给他，其同意，后双方在长山头的小公园见面，其将1包海洛因交给他，他没有给其钱。其走到百货店买东西时被民警抓获。（2）其没有实施其他贩卖毒品的行为。针对上诉人陈谋广及其辩护人提出的意见，经查：原审认定的第一、二宗贩毒犯罪事实，吸毒人员谢某、谢某景直接指证二人就是向上诉人陈谋广购买毒品，并通过微信转账支付毒资，二人能够辨认出上诉人陈谋广，且有微信转账记录予以佐证。原审认定的第三宗贩毒，侦办民警系接到线索后到现场伏击，抓获陈谋广、陈某添，并在陈某添身上缴获毒品，在陈谋广身上缴获涉案毒资。陈某添归案后承认其向陈谋广购买毒品。上述三宗贩卖毒品犯罪事实证据确实、充分，上诉人陈谋广提出其只是代购毒品，没有获利的辩解意见没有证据予以证实，本院不予采信。本院认为，上诉人陈谋广多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈谋广曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈谋广及其辩护人所提意见，经查不成立，本院不予采纳。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄运祎审判员  黎梓材审判员  郑寒草二〇二〇年三月二十六日书记员  方彩凤附相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。