福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0902刑初29号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人汤锡佐，男，1976年4月5日出生，汉族，小学文化，务工，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市蕉城区。曾因赌博于2013年11月15日被宁德市公安局蕉城分局处以罚款人民币五百元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月9日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年9月12日经宁德市蕉城区人民检察院批准，次日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉[2019]685号起诉书、蕉检公刑变诉[2020]1号变更起诉决定书指控被告人汤锡佐犯贩卖毒品罪，分别于2020年1月2日、2020年3月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员江洁、连文嵩出庭支持公诉。被告人汤锡佐到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁德市蕉城区人民检察院指控： 1.2019年2月21日、同月25日、同年3月2日、同月26日、同年5月8日，被告人汤锡佐与吸毒人员陈某经电话联系后，5次在宁德市蕉城区金涵畲族乡某十字路口将0.1克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给陈某，共计0.5克，并通过微信收取毒资共计人民币（币种，下同）1400元。 2.同年8月6日，被告人汤锡佐与吸毒人员刘某经电话联系后，在宁德市蕉城区金涵大桥桥头附近将0.2克甲基苯丙胺贩卖给刘某，并通过微信收取毒资700元。 同月8日，被告人汤锡佐在宁德市蕉城区金涵畲族乡某某路租住民房内被宁德市公安局蕉城分局民警抓获，办案民警在该处同时查获甲基苯丙胺2.77克。 针对上述事实，公诉机关出示了相关证据。公诉机关认为被告人汤锡佐违反国家关于毒品的监管制度，明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，数量达3.47克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人汤锡佐辩称：1.其不认识陈某，未与陈某接触过，未贩卖毒品给陈某；2.其未贩卖毒品给刘某，其和刘某各出资200元共同吸毒，刘某另外转账给其的500元系用于给其充值游戏；3.公安机关在其住处查获的毒品系其捡来的。 经审理查明： 2019年2月21日、2月25日、3月2日、3月26日、5月8日，被告人汤锡佐与吸毒人员陈某经电话联系后，5次在宁德市蕉城区金涵畲族乡某十字路口将0.1克甲基苯丙胺贩卖给陈某，共计0.5克，并通过微信收取毒资共计1400元。 2019年8月6日，被告人汤锡佐与吸毒人员刘某经电话联系后，在宁德市蕉城区金涵大桥桥头附近将0.2克甲基苯丙胺贩卖给刘某，并通过微信收取毒资700元。 2019年8月8日，宁德市公安局蕉城分局民警在宁德市蕉城区金涵畲族乡某某路租住民房抓获被告人汤锡佐，在该处住所查获甲基苯丙胺2.77克。 认定上述事实的依据有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.证人陈某证言及辨认笔录，证实其向一名绰号叫“老四”的男子购买过六次冰毒。第一次是2019年2月21日前后的一天晚上10点左右，其打电话给“老四”购买冰毒，并用微信向“老四”转账300元，“老四”叫其去金涵村某十字路口附近路边等他，其到约定地点后联系“老四”，过了一会儿“老四”把冰毒送到约定的地方给其。第二次是2019年2月25日晚7点左右，其电话联系“老四”购买冰毒并微信转账了300元，随后“老四”把冰毒放到第一次交易的金涵村某十字路口附近路边的地点后，叫其自己去取，其到该地点取到了冰毒。第三次是2019年3月2日下午5点左右其向“老四”购买了300元冰毒，第四次是2019年3月26日晚上8点左右其向“老四”购买了200元冰毒，第五次是2019年5月8日晚9点左右其向“老四”购买了300元冰毒，第六次是2019年7月30日前后的一天中午12点左右其向“老四”购买了300元冰毒。其中第三次至第五次其都是通过微信转账支付毒资，“老四”将冰毒放在金涵村某十字路口附近路边的地点由其去取，第六次是其到上述地点将300元现金给“老四”，“老四”把毒品贩卖给其。并证实其购买毒品的价格为200元0.1克左右，300元是0.1克至0.2克。其微信号为“ｍ79627962”、昵称“陈冯”，“老四”的微信号为“ｔｘｚｔｘｚ50533855”、昵称“友向松！！！”。经人物辨认，指认了“老四”是被告人汤锡佐；经现场辨认，指认了宁德市蕉城区金涵畲族乡金涵村某路口附近民房边上是其向被告人汤锡佐购买冰毒的地点。 2.证人刘某证言及辨认笔录，证实2019年8月6日16时，其通过微信、电话的方式联系一名叫“五哥”的男子购买700元冰毒，之后其将700元用微信转账给“五哥”，随后“五哥”叫其去宁德市蕉城区金涵畲族乡某十字路口。其到了以后，“五哥”将约0.20克至0.3克冰毒交给其。其微信号为“ｌｉｕｘｉｎｈ-ｕｉ3886”、昵称为“宁德鑫辉精品二手车刘鑫辉”，“五哥”的微信号为“ｔｘｚｔｘｚ50533855”、昵称为“友向松！！！”。经人物辨认，指认了“五哥”系被告人汤锡佐；经现场辨认，指认了宁德市蕉城区金涵畲族乡金涵村大桥桥头附近是其向被告人汤锡佐购买毒品的地点。 3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实宁德市公安局蕉城分局于2019年8月8日对被告人汤锡佐住所进行搜查，查获3小包疑似毒品，并扣押其使用的“honer”及“OPPO”手机各1部。 4.宁德市公安局蕉城分局情况说明、称重称样笔录、称重照片，证实宁德市公安局蕉城分局于2019年8月9日对从被告人汤锡佐住处扣押的3小包疑似毒品进行称重和取样，该3小包疑似毒品重量分别为0.26克、1.78克、0.73克，共计2.77克。 5.宁德市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证实公安机关从被告人汤锡佐住处扣押到的3包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。 6.提取笔录、微信转账记录提取照片，证实公安机关对陈某手机进行提取，其通讯录显示“老四”（被告人汤锡佐）的手机号码为186××××3855；陈某通过其微信号“ｍ79627962”向微信号“ｔｘｚｔｘｚ50533855”5次转账，其中2019年2月21日22时50分转账300元，2月25日19时06分转账300元，3月2日17时30分转账300元，3月26日20时35分转账200元，5月8日21时29分转账300元。 7.提取笔录、微信信息截图，证实公安机关对刘某手机微信信息进行提取，体现“五哥”（被告人汤锡佐）的手机号码为186××××3855，微信号为“ｔｘｚｔｘｚ50533855”；刘某于2019年8月6日15时31分通过微信号“ｌｉｕｘｉｎｈ-ｕｉ3886”向微信号“ｔｘｚｔｘｚ50533855”转账700元。 8.通话记录，证实被告人汤锡佐手机号186××××3855与陈某手机号138××××7400在2019年2月21日、2月25日、3月2日、3月26日、5月8日均有多次通话记录。 9.尿液提取笔录、现场检测报告书、检测照片，证实被告人汤锡佐及陈某、刘某尿液甲基安非他明检测试剂检测结果均呈阳性。 10.抓破获经过，证实被告人汤锡佐于2019年8月8日22时许在宁德市蕉城区金涵畲族乡某某路一民房内被宁德市公安局蕉城分局民警抓获。 11.户籍证明，证实被告人汤锡佐犯罪时系成年人。 12.宁德市公安局蕉城分局行政处罚决定书，证实被告人汤锡佐因赌博于2013年11月15日被宁德市公安局蕉城分局处以罚款人民币五百元；因吸毒于2019年8月9日被宁德市公安局蕉城分局处以行政拘留十三日，因已被刑事拘留暂未执行。 13.被告人汤锡佐供述及辨认笔录，其否认自己向他人贩卖毒品，辩称公安机关在其家中扣押到的3小包冰毒系其在路上捡到的，辩称刘某、陈某向其微信转账钱款是二人给其的借款。经辨认，指认“明哥”系陈某、“辉哥”系刘某。 对于被告人汤锡佐辩称其不认识陈某，未贩卖毒品给陈某，经查，证人陈某证实了其于2019年2月21日至5月8日共五次向被告人汤锡佐购买毒品的事实，并对公安机关提取的五次向被告人汤锡佐微信转账毒资记录进行了确认，指认了交易现场；通话记录证实了在被告人汤锡佐五次贩卖毒品给陈某的相应时间段内，双方手机均有多次通话，且通话时间点在陈某微信转账毒资前后。被告人汤锡佐辩称其未与陈某接触过，与事实不符。在案证据足以证实被告人汤锡佐五次贩卖甲基苯丙胺给陈某的事实，故对被告人汤锡佐的该项辩解不予采纳。 对于被告人汤锡佐辩称其未贩卖毒品给刘某，经查，证人刘某证实了其于2019年8月6日向被告人汤锡佐购买0.2克毒品的事实，并对公安机关提取的其向被告人汤锡佐微信转账700元毒资记录进行了确认，指认了交易现场。被告人汤锡佐辩称刘某转账给其的钱款系用于充值游戏，但未得到刘某印证。因此，被告人汤锡佐辩解与事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人汤锡佐违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以多次贩卖计3.47克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人汤锡佐多次贩卖毒品，予以酌情从重处罚；有违法劣迹，予以酌情从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定，判决如下： 一、被告人汤锡佐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日起至2023年4月8日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、责令被告人汤锡佐退出违法所得人民币2100元，予以没收，上缴国库。 （违法所得于判决生效之日起十日内退出） 三、公安机关扣押的甲基苯丙胺2.77克及“honer”手机1部、“OPPO”手机1部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 炜 人民陪审员  兰向彬 人民陪审员  钟岩梅 二〇二〇年四月一日 书 记 员  吴 彬 附录相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。