贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终568号上诉人（原审原告）：黄前松，男，1954年12月14日出生，侗族，住贵州省松桃苗族自治县。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司，住所地贵州省铜仁市碧江区东太大道凉水井商住楼2栋2层。负责人：黄罡，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨荣，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：唐建国，男，1988年8月10日出生，苗族，住贵州省松桃苗族自治县。被上诉人（原审被告）：唐亮，男，苗族，住贵州省铜仁市碧江区。上诉人黄前松、中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司（以下简称大地财保铜仁支公司）因与被上诉人唐建国、唐亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省松桃苗族自治县人民法院(2019)黔0628民初3078号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄前松上诉请求：撤销一审判决第二项，改判由被上诉人在一审判决基础上增加误工费、残疾赔偿金共计24176元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人于2016年4月起一直生活在松桃县城，又是家庭的主要劳动力，误工费应按每天160元计算，一审按照每天100元计算错误。2、上诉人居住在城镇，有上诉人在一审中提供的房屋租赁合同及收款收据证明，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。3、上诉人与二被上诉人于2019年1月29日签订了协议书，该协议书约定被上诉人一次性赔偿黄前松10万元，该协议在交警大队的主持下达成，合法有效，一审判决68051.2元，还应当再赔偿误工费、残疾赔偿金31948.8元。唐建国、唐亮均未提出答辩意见。大地财保铜仁支公司未答辩。大地财保铜仁支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、鉴定意见载明黄前松胸部13处骨折并构成九级伤残，黄前松在松桃县人民医院所作的CT检查报告单载明，其骨折数量仅11处。本案鉴定机构并非当事人双方委托，送检材料未经上诉人质证，上诉人未参与鉴定过程，鉴定程序违法，上诉人在一审申请重新鉴定被驳回，一审采信该鉴定结论存在程序违法及证据采纳错误。2、黄前松在事故发生时已年满60周岁，达到法定退休年龄且无证据证明其仍在从事劳动，一审法院支持其误工费损失错误。3、黄前松在事故发生前已年满69岁，一审法院计算残疾赔偿金按20年计算错误，多计算了9716元，上诉人不应承担。4、上诉人并非本次交通事故的直接侵权人，不应承担诉讼费。黄前松、唐建国、唐亮均未答辩。黄前松向一审法院起诉请求：1.判令被告唐建国、唐亮共同赔偿原告黄前松误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金财产损失等各项经济损失共计10万元；2.由被告大地财保铜仁支公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月26日，被告唐建国驾驶被告唐亮所有的贵Ｄ×××××号轻型普通货车从松桃县城方向往长兴堡镇方向行驶。当车辆行驶至Ｓ304线15公里200米路段时，车辆右侧车头碰撞到由原告黄前松驾驶的非机动车左侧尾部，造成原告受损及两车不同受损的道路交通事故。原告在松桃苗族自治县人民医院住院治疗50天后出院。经道路交通事故认定书认定，被告唐建国负全部责任，原告无责任。经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告损伤属于九级伤残，误工时限120日，护理时限53日，营养时限75日。被告唐建国驾驶的贵Ｄ×××××号轻型普通货车在大地财保铜仁支公司投保交强险和100万商业险，事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。被告唐建国驾驶的贵Ｄ×××××号轻型普通货车与原告驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成摩托车乘坐人黄前松受伤及两车不同程度受损的交通事故，且被告唐建国承担事故的全部责任。因被告唐建国驾驶的贵Ｄ×××××号轻型普通货车在大地财保铜仁支公司投保了交强险和商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，保险公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业险限额内予以赔偿，仍有不足的，再由侵权人予以赔偿。故对原告主张三被告承担赔偿责任的诉讼请求，应予以支持。对于原告所受的经济损失，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《2019年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》的相关规定，认定如下：1、原告主张误工费19200元，虽然原告已年满六十周岁，但根据其实际年龄及当前我国农村农民的实际生活状况，酌情支持100元／天，即为100元／天＊120天＝12000元；2、护理费参照居民服务业43654元／年的标准计算，即为120元／天＊53天＝6360元、住院伙食补助费100元／天＊50天＝5000元、营养费40元／天＊75天＝3000元；3、原告主张伤残赔偿金126368元，但未能提供充分的证据证明其在城镇连续居住满一年以上，故其残疾赔偿金应当按照农村标准计算，即9716元／年＊16年＊0.2＝31091.2元；4、鉴定费以实际发票为准，即2300元；5、原告主张精神抚慰金10000元，根据原告的伤残等级及本次事故的责任划分等具体情况，酌情支持8000元；6、原告主张交通费600元，虽未提供相应交通发票，根据本案的实际情况，酌情支持300元；综上，本次机动车交通事故造成原告的各项损失共计68051.2元，根据前述应由被告大地财保铜仁支公司在交强险限额内予以赔偿给原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第十五条第六项，第十六条，第二十二条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告黄前松误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项经济损失共计68051.2元（补正裁定更正数额）。二、驳回原告黄前松的其他诉讼请求。案件受理费1150元，由被告中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司负担872元，原告黄前松负担278元。二审中，大地财保铜仁支公司提交了黄前松在松桃县人民医院所作的CT检测报告单及CT照片复印件，拟证明黄前松只有11根肋骨骨折，而鉴定报告认定12根肋骨骨折构成九级伤残，认定错误。本院审查认为，鉴定机构对黄前松鉴定时重新作了CT检查，显示黄前松13根肋骨骨折。鉴定机构对黄前松所作的CT检查与松桃县人民医院的第一次CT检查不一致，应以鉴定机构的检查为准。本院对大地财保铜仁支公司提交的证据真实性予以认定，对其证明目的不予采信。二审认定事实与一审认定事实一致。另查明，被上诉人唐建国已垫付全部医疗费4万余元。上诉人黄前松因本次交通事故治疗出院后，2018年10月30日，松桃县公安局交通警察大队委托铜仁市人民医院法医司法鉴定所对黄前松的伤残等级、误工、护理、营养时限进行鉴定。鉴定报告载明：2018年10月30日鉴定机构对黄前松进行活体检查时所作CT显示：右侧第5-6肋骨、第9-12肋骨及左侧第5-11肋骨骨折伴部分骨痂生长，未见畸形愈合改变。第8-9左侧横突陈旧性骨折。依照《人体损伤致残程度分级》5.9.3.11“肋骨骨折12根以上”的规定，黄前松肋骨骨折的情形属于九级伤残。2019年1月29日，唐建国与黄前松签订《协议书》，约定唐建国一次性赔偿黄前松10万元。作为黄前松伤残、误工、护理、营养、精神补偿、财产损失、路费及鉴定所有费用等一切费用。费用数目以保险公司最终核算理赔结果为准。付款时间为保险公司理赔时间。之后由于唐建国未支付，黄前松于2019年10月15日起诉要求唐建国、唐亮连带赔偿其经济损失10万元，大地财保铜仁支公司在保险限额内承担责任。一审庭审中，黄前松陈述其诉讼基于机动车交通事故主张赔偿，不以协议主张赔偿。本院认为，被上诉人唐建国驾驶轻型普通货车与上诉人黄前松驾驶的非机动车发生碰撞，造成黄前松受伤的交通事故，交警部门认定唐建国负事故全部责任，黄前松无责任。对于黄前松上诉提出“误工费应按每天160元计算，一审按照每天100元计算错误”的上诉理由，以及大地财保铜仁支公司上诉提出“黄前松达到法定退休年龄且无证据证明其仍在从事劳动，一审法院支持其误工费错误”的上诉理由，经查，黄前松受伤时已年满63岁，且居住在农村，黄前松未提供证据证明其从事的职业和收入状况，一审法院考虑到当前我国农村居民进入老年仍要从事劳动维持生活的实际状况，酌情按照每天100元计算误工费符合常理。故对于黄前松要求按照每天160元计算以及大地财保铜仁支公司上诉要求不支持误工费的上诉理由均不予采信。对于黄前松上诉提出“其居住在城镇，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算”的上诉理由，以及大地财保铜仁支公司上诉提出“一审法院计算残疾赔偿金按20年计算错误，多计算了9716元”的理由，经查，黄前松在一审中只提供了一份房屋租赁合同复印件，无其他证据佐证其居住在城镇一年以上的事实；一审判决书中对残疾赔偿金按照20年计算，但该判决送达各方当事人后，一审法院发现判决书计算残疾赔偿金年限有误，又下发了补正裁定书，将残疾赔偿金按照16年计算。故对于黄前松要求残疾赔偿金按照城镇标准计算的上诉理由，以及大地财保铜仁支公司提出残疾赔偿金多计算年限的上诉理由均不能成立，本院均不予采信。对于黄前松上诉提出其与唐建国签订的协议书约定唐建国一次性赔偿10万元，一审判决68051.2元，还应当再赔偿31948.8元的上诉理由，与黄前松在一审庭审中陈述以交通事故责任纠纷主张赔偿的诉请不符，同时该协议一方面约定唐建国一次性赔偿10万元，另一方面又约定“费用数目以保险公司最终核算理赔结果为准”。约定的赔偿数额前后矛盾，属约定不明。且该协议书系黄前松与唐建国达成，不能约束大地财保铜仁支公司。故对黄前松上诉要求按照协议约定赔偿10万元的请求本院不予支持。对于大地财保铜仁支公司上诉提出“鉴定意见载明黄前松胸部13处骨折并构成九级伤残，黄前松在松桃县人民医院所作的CT检查报告单载明其骨折数量仅11处。本案鉴定机构并非当事人双方委托，鉴定程序违法”的上诉理由。经查，黄前松的伤残鉴定系松桃县公安局交通警察大队为组织双方当事人调解而委托鉴定机构所作，并非黄前松单方委托鉴定。且鉴定机构对黄前松进行活体检查时，重新作了CT检查，鉴定机构所作的CT检查黄前松是13处肋骨骨折，应以鉴定机构的CT检查报告为准。大地财保铜仁支公司所称黄前松只有11处肋骨骨折、不构成九级伤残的上诉理由不能成立，本院不予采信。对于大地财保铜仁支公司上诉提出其不是本次交通事故的直接侵权人，不应承担诉讼费的上诉理由，经查，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。大地财保铜仁支公司未提供证据证明其与被保险人已在保险合同中约定其不承担诉讼费，其就应当按照保险法的规定承担诉讼费用，大地财保铜仁支公司的该上诉理由于法无据，本院不予采信。综上所述，黄前松及大地财保铜仁支公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。中国大地财产保险股份有限公司缴纳的二审案件受理费343元，由中国大地财产保险股份有限公司承担；黄前松缴纳的二审案件受理费598元，由黄前松承担。本判决为终审判决。审判长  张红芳审判员  张金勇审判员  芦化莉二〇二〇年四月二十七日法官助理高艳书记员李正雷