黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黑02刑终71号原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民检察院。上诉人（原审被告人）汤双宇，男，1991年9月25日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，无职业，户籍所在地：黑龙江省齐齐哈尔市建华区，无固定住址。2016年6月30日因犯盗窃罪被天津市海新区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2017年5月6日刑满释放。2019年4月27日因涉嫌盗窃被刑事拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于齐齐哈尔市看守所。辩护人杜力红，黑龙江铭昊律师事务所律师。黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院审理齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指控原审被告人汤双宇犯抢劫罪一案，于2019年11月28日作出（2019）黑0204刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人汤双宇不服，提出上诉。本院于2020年4月9日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定，2019年4月22日15时左右，被告人汤双宇来到南浦拆迁平房一带欲窃取东西卖钱，发现周边有一户人家，院内有电脑机箱配件，便翻墙进入齐齐哈尔市铁锋区南浦街道文明社区38组平房被害人孙某家院内，同时发现院中有监控，便用院内的斧头将房屋门锁砸坏进入屋内，找到监控视频储存机顶盒并将机顶盒旁边的DELL笔记本电脑一台、苹果5S手机一部、苹果外置显卡转换器一个、海康威视网络硬盘录像机一台（总价值人民币997元）一同装入电脑包，在汤双宇准备离开时，孙某回到家中发现并拽住汤双宇不让其逃离，汤双宇为抗拒抓捕与孙某从封某的院内撕扯至院外，汤双宇为逃离，用电脑包抡打被害人二下后又用拳头狠打被害人孙某肚子几下，被害人倒地，汤双宇借机逃跑。逃跑前汤双宇只将监控视频储存机顶盒拿走，其余盗窃物品扔在孙某家院内。汤双宇跑至其他已拆迁房屋内，将监控视频机顶盒扔下，发现存有自己身份信息的胸卡丢失，便偷偷返回原地寻找，发现被害人已捡到自己的胸卡并欲报警，汤双宇因害怕被抓偷偷溜走。被告人汤双宇于2019年4月26日在齐齐哈尔市龙沙区被公安机关抓获。上述事实，有原公诉机关举证并经一审庭审质证、认证的下列证据证实：（一）书证1.户籍证明，证实被告人汤双宇自然身份及犯罪时为具有刑事责任能力。2.指认照片，证实被告人汤双宇对其盗窃现场及被其扔掉的监控机顶盒进行指认。3.天津市滨海新区人民法院（2016）津0116刑初20113号刑事判决书，证实被告人汤双宇因犯盗窃罪，于2016年6月30日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元4.释放证明，证实被告人汤双宇于2017年5月6日刑满释放。5.齐齐哈尔市公安局铁锋刑侦大队出具的情况说明，证实案发当天现场勘查报告未及时调取的原因进行说明。（二）证人证言1.证人高某证言，证实其与被害人孙某是朋友关系，孙某住在这个平房有近20年了，2019年10月份的一天其去他家，他还没起床说自己修电脑到下半夜，屋内有住人痕迹，有洗脸盆、洗漱用具、电饭锅等，他家存放的都是维修的电器和电脑配件啥的，怕是被盗所以他得在那住，他自己住那，媳妇和孩子住在清馨雅居小区。2.证人车钢民证言，证实自己与被害人孙某是朋友关系，孙某家是卖电脑配件的，就在平房里面开的店，平时他白天有时候出来买一些电脑配件。自己也是搞电脑维修的，一般晚间会找他问一下工作上的事，有时晚上9、10点钟他都在家。屋内都是电脑配件，数量不少。孙某家货品右侧有一个炕，上面有褥子和棉被。他在那房子住十多年了，其去过多次，就他自己住。3.证人王某证言，证实其与孙某是邻居和朋友关系，孙某白天和晚上都在那个平房住，2019年10月26日上午9、10点钟其还去他家取电唱机的唱针。他家屋内有脸盆等生活用品，还有电脑配件，平时就他自己住那。（三）被害人的陈述被害人孙某陈述，证实其是干电器维修的，有许多客人的电器及一些零部件都放在家中，因为房照问题未搬走。2019年4月22日下午15时其回到家中，打开院子大门发现房门是开着的，觉得不对劲，就往前走，走到门口其就听到屋子有声音，看到一个陌生的男子左手拎着一个笔记本电脑包，右手拿个黑色东西。这男子没说话要往外跑，其就拦着这男子，对方用手推其，其二人从屋子里撕扯到院子里。他将手中的电脑包砸其身子两下，后来在院里他将包扔掉了，用拳头打了其三四拳，其一直抓住他的外套，对方力气很大，其拦不住他，被他挣脱了。其也没追上便让其媳妇电话报警，这时发现那男子在与其在撕扯时掉下的一个证件，上面有他的身份信息。其有一个500G内存监控硬盘录像机被盗了，撕扯时对方男子电脑包扔在其家院子里，包里有一台红色戴尔笔记本电脑、一部银色16G内存苹果5S手机、一台笔记本外置显卡、无限网卡及电源各一个、樱桃牌鼠标一个。其房门锁被砸坏了。（四）被告人供述和辩解被告人汤双宇供述和辩解，证实2019年4月22日下午13时左右，其欲偷东西卖钱还做公益的钱，来到南浦拆迁的平房处，发现一个院内有电脑机箱的配件，便从院墙翻进院内，后发现有摄像头，其想进屋将储存视频的盒子拿走，便从院中捡了一把斧子将屋门的锁头砸开，进屋后找到了监控储存盒子，在盒子旁边发现一个笔记本电脑、一个苹果手机、一个固态硬盘的东西，其将这些东西装到电脑包里拎包从屋里往外走，走到房门口时院门开了，进来一个50多岁的男子，其想肯定是主人就想跑，他拽住其，其就推他并撕扯在一起，因院内空间比较小，其根本跑不出去，就用手中的包抡了他一下，他起身拽其衣服，其与他继续撕扯。当时自己就想跑便狠打了他几拳，他倒地了，其拿着电脑包不放便，正好视频储存器掉出来了，其就将电脑包扔了，抱着储存器跑了。跑到一个拆迁的房子里将视频器扔那里了，这时发现自己的胸卡不见了，卡上有自己的名字等信息，便偷摸往回走，看看落哪了。看到那个房主和他亲属在案发地找到其的胸卡，还说要报警抓其，其就跑了。（五）视听资料讯问光碟三张，证实被告人汤双宇被公安机关讯问的经过。（六）其他证据侦破经过，证实被告人汤双宇是被抓获到案。一审法院认为，被告人汤双宇以窃取他人财物为目的，进入他人室内，窃取他人财物，为抗拒抓捕当场实施暴力，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人汤双宇入室盗窃，为了抗拒抓获，在被害人封某的院落当场使用暴力，其行为已转入为入户抢劫，依法应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。汤双宇曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上的抢劫罪，系累犯，应从重处罚。汤双宇到案后，能如实供述自己罪行，可对其从轻处罚。汤双宇认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。对辩护人提出的公安机关是后补的现场勘查照片不具备真实性的辩护意见，经查，齐齐哈尔市公安局铁锋刑侦大队出具的情况说明能够合理解释现场勘查报告是因公安机关部门间未及时沟通，导致现场勘查报告及照片未在第一时间出现在卷宗中，有公安机关提供的标有勘查现场原始时间的截图佐证且被告人及辩护人当庭对公安机关补充提供的现场勘查笔录及照片的真实性不持异议，故对该辩护意见不予采纳；关于辩护人提出的案发现场并非“户”、被告人不具有入室盗窃的主观故意、被害人居住地点不清的辩护意见，经查，被害人孙某长期居住生活在案发平房，此平房室内有供人日常生活的起居用品，且有封某的院落，与外界已明显隔离。被告人汤双宇在进入封某院落前也已意识到是“户”，仍入室盗窃。综上，有被告人原始供述、被害人的陈述和多名证人证言足以证实，故对此辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人汤双宇暴力程度未达到转化抢劫程度的辩护意见，经查，被告人实施入室盗窃后欲离开时与被害人相遇，为了逃离案发现场，被告人用电脑包抡打被害人二下，又用拳头击打被害人数下，将被害人击倒，其成功逃离，结合其主观目的和客观行为，被告人实施的暴力程度足以致被害人无力反抗，符合转化抢劫暴力程度的要求，有被害人的陈述、被告人原始供述足以证实，该辩护意见与查明事实不符，故不予采纳；关于辩护人提出的被告人认罪态度好、如实供述可从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，虽符合入户抢劫的量刑标准，但未考虑被告人系累犯应从重处罚的情节，故不予采纳。辩护人提出应按盗窃罪定性，判处有期徒刑十个月量刑意见与查明事实不符、与法律规定有悖，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（一）项、第二百六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十一条的规定，判决：被告人汤双宇犯抢劫罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币二千元。宣判后，原审被告人汤双宇不服，以一审判决认定其入“户”抢劫属认定事实、适用法律错误，应依法改判。其辩护人提出：1、汤双宇盗窃的现场不符合刑法意义上的“室”或“户”；2、一审判决认定汤双宇当场实施暴力抗拒抓捕，事实不清，证据不足；3、汤双宇具有犯罪未遂情节，可以从轻或减轻处罚。综上，一审判决认定汤双宇构成转化型抢劫罪，存在事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法改判。经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。认定本案事实有经一审庭审质证、认定的书证、证人证言，被害人陈述、被告人供述及视听资料等证据予以证实。上述证据查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人汤双宇以窃取他人财物为目的，进入他人室内，秘密窃取他人财物，为抗拒抓捕当场实施暴力，其行为已构成抢劫罪。汤双宇系累犯，应从重处罚。汤双宇到案后，如实供述自己罪行，可对其从轻处罚。关于汤双宇及其辩护人提出的盗窃现场不符合刑法意义上的“户”的辩护辩解意见，经查，被害人孙某及多名证人均证实，孙某长期居住生活在案发平房，且院落封某，与外界明显隔离，此平房内有供人日常生活的起居用品，故盗窃现场应认定为“户”。关于汤双宇当场实施暴力抗拒抓捕事实不清、证据不足的辩护辩解意见，经查，汤双宇实施入室盗窃后欲离开时与被害人相遇，为了逃离案发现场，汤双宇用电脑包抡打被害人二下，又用拳头击打被害人数下，将被害人击倒后，成功逃离现场，汤双宇所实施的暴力程度足以致被害人无力反抗，符合转化抢劫暴力程度的要求。关于汤双宇系犯罪未遂的辩护辩解意见，经查汤双宇将盗窃所得的监控视频储存机顶盒带出案发现场，已非法占有该财物，应认定犯罪既遂。故上诉人及辩护人的意见与查明的事实不符，不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉、维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋彦江审判员  李 丽审判员  商 旭二〇二〇年四月二十八日书记员  杨名海本裁定所引用的法律条文内容：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。