辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终14336号上诉人（一审被告）：沈阳盛安会计咨询服务有限公司，住所地沈阳市和平区三好街84号F座8单元4号。法定代表人：陈雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：常远，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵德宇，辽宁英泰律师事务所律师。上诉人（一审原告）：孙田田，女，1980年2月21日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：吴家庆、高楚然，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人沈阳盛安会计咨询服务有限公司因与上诉人孙田田劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初5696号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳盛安会计咨询服务有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项，驳回孙田田全部诉讼请求。事实和理由：该企业成立就是为了解决税务机关子女就业问题，本次诉讼相关人员均从未按照正常的劳动关系付出劳动，属于当时特殊产物不应当认定劳动关系所以不涉及赔偿金或补偿金的问题，一审法院判决给付补偿金缺乏依据。孙田田辩称，双方存在合法的劳动关系，并非沈阳盛安会计咨询服务有限公司所述内容。孙田田上诉请求：沈阳盛安会计咨询服务有限公司系违法解除，应当支付我方违法解除劳动合同赔偿金，同时给付赔偿金的时间应当从1999年开始连续计算。事实和理由：我方1999年6月入职沈阳盛达税务师事务所南湖分公司，当时沈阳盛达税务师事务所公司成立的目的是为了解决税务局子女就业问题，当时孙田田入职的是南湖分公司，后沈阳盛达税务师事务所总公司要求各分公司独立核算、独立承担责任，故于2003年5月22日成立了沈阳盛安会计咨询服务有限公司，所以工作时间应该连续计算。沈阳盛安会计咨询服务有限公司辩称，我公司是因孙田田截留公司税款以及服务费拒不上交，法人要求其到单位上班其拒不到岗上班。鉴于双方之间畸形的用工关系不能恢复到像正常企业一样，因此解除了双方的劳动关系，故不存在违法解除的情形。而且我单位是2003年5月注册成立的，与孙田田所述的之前两家公司不存在变更或隶属关系，其主张的入职时间有误。孙田田向一审法院起诉请求：1、请求沈阳盛安会计咨询服务有限公司支付孙田田自1998年1月至2018年12月违法解除劳动合同经济赔偿金88,620元（2110×21×2）；2、判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司赔偿从2016年12月至2018年12月的住房公积金15,408元（642×24）；3、判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司报销2017、2018年采暖费3120元（1560×2）；4、判令孙田田符合领取失业金保险的条件；5、判令沈阳盛安会计咨询服务有限公司配合孙田田办理领取失业补偿金的相关事宜。孙田田撤回第二、三、四、五项诉讼请求。一审法院认定事实：孙田田主张1998年1月入职高新区国税局市场科，做窗口工作，1999年6月考入沈阳盛达税务师事务所南湖分公司，但在国税局工作，2003年劳动关系转入沈阳盛安会计咨询服务有限公司处，2010年回到沈阳盛安会计咨询服务有限公司处，至离职。为此孙田田提供证明一份，证明内容为沈阳盛安会计咨询服务有限公司是南湖分公司改制后延革的独立法人，自收自支，自主纳税，自负盈亏的企业，其人员自行管理，其人员劳动关系自然过渡到沈阳盛安会计咨询服务有限公司，具体在册职工应以当年度该公司发放工资表为证。孙田田提供其医疗保险缴费明细，明细显示沈阳盛安会计咨询服务有限公司2003年9月后为其缴纳医疗保险。孙田田提供证人李某1、李某2证言。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张孙田田于2003年7月入职，2008年之前在税务局工作，2008年之后回到公司工作。为此，提供录用职工登记表予以证明。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张2018年12月14日因孙田田长期旷工，公司税款不上交，与孙田田解除劳动关系。为此，沈阳盛安会计咨询服务有限公司提供微信截图、解除劳动合同证明予以证明。微信截图内容为想办理领取失业金的抓紧联系常媚，过10号就不能办理了。解除劳动合同证明为王静、张威平的解除劳动合同证明，解除理由为协商一致。孙田田主张2019年1月8日，才知道解除劳动合同，亦未截留税款，而是代账费，于2018年12月26日已将代账费64,550元上交公司。沈阳盛安会计咨询服务有限公司认可于2018年12月26日收到64,550元，但主张该款是在2018年12月14日解除劳动合同之后才收到的。孙田田解除劳动关系前12个月平均工资为2110元。2019年1月23日，孙田田以沈阳盛安会计咨询服务有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为1998年1月至2018年12月违法解除劳动合同的经济赔偿金；2、尚欠2018年10月20%的工资422元，2018年11月、12月工资4220元；3、2018年12月养老保险金1038.8元，医疗保险609.11元；4、赔偿公积金；5、报销采暖费；6、符合领取失业金的条件；7、配合申请人办理领取失业补偿金的相关事宜。该委于2019年1月24日作出沈和劳人仲不字[2019]112号不予受理通知书。孙田田不服，起诉来院。另查明，2003年5月22日，沈阳盛安会计咨询服务有限公司注册成立。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。沈阳盛安会计咨询服务有限公司主张2018年12月14日因孙田田长期旷工，公司税款不上交，与孙田田解除劳动关系。但对此，沈阳盛安会计咨询服务有限公司提供的证据不足已证明其主张。孙田田主张2019年1月8日才知道解除劳动合同，除在1月14日、15日到公司交税款外，便不再到沈阳盛安会计咨询服务有限公司处上班。本案视为双方协商一致解除劳动关系，故沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付孙田田解除劳动关系经济补偿。关于孙田田入职时间，根据社保明细显示，2003年7月孙田田社保开始是由沈阳盛安会计咨询服务有限公司为其缴纳，之前由其他单位缴纳，故孙田田的入职时间应为2003年7月。经计算，沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付孙田田解除劳动关系经济补偿金34,815元（2110元×5个月+2110元×11.5个月）。对于孙田田主张的工作年限合并计算的问题。孙田田提供的证据不足已证明其符合工作年限合并计算的情形，且沈阳盛安会计咨询服务有限公司亦不予认可。故对孙田田主张的工作年限合并计算，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告沈阳盛安会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告孙田田解除劳动关系经济补偿34,815元；二、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，根据孙田田在一审中提交的劳动合同书、医疗保险参保证明、沈阳盛达税务师事务所有限公司出具的证明可以认定孙田田于1999年6月起与沈阳盛达税务师事务所有限公司建立劳动关系，沈阳盛达税务师事务所有限公司为孙田田缴纳保险至2003年8月，从2003年9月开始由沈阳盛安会计咨询服务有限公司缴纳。沈阳盛安会计咨询服务有限公司是沈阳盛达税务师事务所有限公司南湖分公司改制后延革的独立法人单位。本院认为，本案的争议焦点是双方之间的关系是否为劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关问题的通知》第二条的规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者证言等。孙田田与沈阳盛安会计咨询服务有限公司均符合劳动关系主体资格，孙田田的工作内容是沈阳盛安会计咨询服务有限公司业务组成的一部分，沈阳盛安会计咨询服务有限公司每月为孙田田发放工资并缴纳了社会保险。孙田田不需要全天到单位上班，这是沈阳盛安会计咨询服务有限公司与孙田田共同协商一致达成的意项。双方建立的关系具有长期性、稳定性，一审法院认定双方是劳动关系并无不当，本院对沈阳盛安会计咨询服务有限公司的该项上诉主张不予支持。关于孙田田主张将其在沈阳盛达税务师事务所有限公司的工作年限合并计算的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，沈阳盛安会计咨询服务有限公司为沈阳盛达税务师事务所有限公司南湖分公司改制成立的单位，依据上述法律规定，孙田田非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，故应合并计算孙田田的工作年限，即孙田田入职时间为1999年6月。故沈阳盛安会计咨询服务有限公司应支付孙田田经济补偿金42,200元（2110元×20个月）。综上所述，沈阳盛安会计咨询服务有限公司上诉请求不成立，孙田田的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、撤销沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初5696号民事判决第二项；二、变更沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初5696号民事判决第一项为：沈阳盛安会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付孙田田解除劳动关系经济补偿金42,200元；三、驳回双方当事人其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳盛安会计咨询服务有限公司负担；二审案件受理费共计20元，由沈阳盛安会计咨询服务有限公司负担15元，孙田田负担5元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  李 娜审判员  李晓颖二〇二〇年四月一日法官助理刘振书记员康赦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。