沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0113民初7145号原告：深圳市朗飞实验室建设有限公司，住所地深圳市南山区桃源街道塘岭路1号金骐智谷703。统一社会信用代码：914403007576445299。法定代表人：王凤艳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李立新，系辽宁宝铎律师事务所律师。被告：沈阳市食品药品检验所，住所地沈北新区秋月湖街67号。统一社会信用代码：12210100MB1718540Y。法定代表人：祝军，系该检验所主任。委托诉讼代理人：卢建，系辽宁同文律师事务所律师。第三人：辽宁中宇建设（集团）有限公司，住所地辽宁省抚顺市开发区李石街阳光丽景二期13-14号-M1。法定代表人：丛光，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘成义，系该公司员工，男，1967年11月14日出生，住址辽宁省抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：马宝玉，系该公司员工，男，1963年4月14日出生，住址辽宁省抚顺市望花区。原告深圳市朗飞实验室建设有限公司与被告沈阳市食品药品检验所、第三人辽宁中宇建设（集团）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，开庭进行了审理。原告深圳市朗飞实验室建设有限公司的法定代表人王凤艳及委托代理人李立新、被告沈阳市食品药品检验所的委托代理人卢建，第三人辽宁中宇建设（集团）有限公司委托代理人刘成义、马宝玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市朗飞实验室建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付工程款1697895.99元；2.请求判令被告给付违约金1300404.15元（根据合同约定按照银行同期贷款利率计算，自2018年1月3日至2020年3月18日）；3.请求法院判令被告给付欠款利息353948.10元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2015年11月13日签订协议书，约定由原告为被告施工新建通风空调及净化、消防、室外厂区工程项目。合同金额为8487240.65元。按合同约定，签署合同后，发包人按实际完成工程量70%支付工程款，竣工验收合格后30日内，交付相关技术文件后，支付至合同价款的90%，在竣工验收合格经审计结算后，付至结算价的95%，预留5%作为质量保证金。原告施工完成后被告未能按约定支付工程款，被告延期支付工程款构成违约，应承担违约金，因其未按照进度支付工程款，应支付相应的欠款利息。故提起诉讼。被告沈阳市食品药品检验所辩称：关于违约金计算原告方自2018年1月3日起算至2019年11月14日无事实与法律依据，请求法院依法驳回，其他诉讼请求因原告在实际施工过程中对工程进行了重大变更，导致工程造价有重大偏差，双方未就工程结算款项达成一致意见，应以工程造价鉴定结论为依据进行工程款结算，我方在此次开庭前已向法庭提交了工程造价申请，我方认可以鉴定结论来结算工程款项，且同意承担鉴定费用。第三人辽宁中宇建设（集团）有限公司辩称：我方跟原告是联合体中标，中标额度是8487240.65元，发包人是沈阳药品检验所，承包人是深圳朗飞实验室建设公司及我公司，但牵头人是原告方，我公司跟朗飞公司是合作关系，刚开始我们干了10万元左右的活，后来因为我们跟原告在配合上有些出入，原告方自行找人安装了，之后无论是挣钱还是赔钱都归原告，我公司撤出，这个是我们双方做的口头协议。本院经审理认定事实如下：原告与第三人组成的联合体于2015年11月13日同沈阳药品检验所签订合同协议书，约定由原告方为其施工沈阳市食品药品检验所新建工程，工程内容为通风空调机净化工程，计划开工日期2015年11月10日，竣工日期2016年6月25日。签约合同价为8487240.65元。专用合同条款12.3约定：关于总价合同计量的约定：支付分解报告，按实际完成工程量计算；专用合同条款12.4约定：工程款按实际完成工程形象进度拨付，发包人按实际完成工程量70%支付工程款，竣工验收合格后30日内，交付相关技术文件后，支付至合同价款的90%，在竣工验收合格经审计结算后，付至结算价的95%，预留5%作为质量保证金；12.5约定：发包人逾期支付进度款的违约金计算方式，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。之后，双方于2017年1月10日签订补充协议，约定原告完成除7台净化新风机组和制冷一体机组的空调水、电、风系统连接、6楼净化区域及5台新风机组改造安装以外的、所有原合同约定的项目。约定于2017年1月25日完成五项工程及未完成的违约责任。原告自述于2015年12月25日开工，完工及撤场时间为2017年3月15日。被告主张原告于2015年11月10日开工，完工时间为2018年5月29日，净化区的开工即在2017年5月，2018年9月以后还有部分施工。2018年9月12日进行了有缺陷验收。被告认可净化区于2018年8月份之后使用，普通区2018年3月份开始使用。原告提交的资料移交签收单显示，案涉工程竣工验收结算资料于2018年9月13日提交给被告。被告方提交了七份阶段审计报告分别为2016年4月1338861元，2016年10月份912640元，2017年1月份1127328元，2017年2月份605310元，2017年4月份204650元，2017年6月份2608026元，2017年7月份844621元，共计7641436元。原告对此认可，提出还有一笔2018年10-11月的审计报审款项602672元。对此被告否认，原告未提供证据。原告主张被告已支付工程款为5770875.79元，要求被告给付尚欠工程款进度1697895.99元并自实际使用日2018年1月13日至2019年3月18日，按照银行同期贷款利率计算支付违约金1300404.15元。以工程款97448.13元为基数，自2015年12月18日至2016年4月26日、以工程款669430.87元为基数，自2016年2月10日至4月26日、以工程款456320元为基数，自2016年9月10日至10月25日、以工程款563664元为基数，自2016年12月10日至2017年1月11日、以工程款100000元为基数，自2017年2月17日至4月19日、以260000元为基数，自2017年7月27日至2018年11月23日，以上利息均按照中国人民银行同期贷款利率计算为37667.81元，同时要求被告以尚欠工程款1697895.99元为基数，自2017年7月27日至2020年3月18日按照中国人民银行同期贷款利率计算为316280.29元。审理中，第三人主张案涉工程完全由原告施工，工程款应归原告方所有。被告主张1.对工程欠款额不予认可，主张工程量大幅减少，应对工程造价进行鉴定；2019年5月30日对涉案工程组织进行全部验收，至今尚未验收完毕，不应该计算违约金。利息未到时间节点，不同意支付。分段计算的利息第一笔97448.13元因原告不能提供发票，责任不在被告；第二笔669430.87元，按照合同约定，原告应在每月25日提交进度款支付申请，原告的申请没有日期，且按约定应在7日送发包人审核，发包人在7日内完成审核，在7日内支付进度款，故被告没有违约；第三笔456320元，原告提出支付的时间为2016年9月19日。造价审核完毕时间为2016年10月13日，支付时间为10月21日。因原告现场没有施工技术人员，设备没有到场，经多次催促未整改，2016年9月23日下达停工函，到2016年10月恢复施工，工程款延期是因原告造成的；第四笔300000元及第五笔263664元，截止到2017年1月9日对工程量进行审核时，通风柜、排风管为安装，为保证支付农民工工资，先行进行了支付，不存在延期支付的问题；其他进度款原告均未提交付款申请，故被告不存在延期支付进度款的情形。2.原告施工前有一笔169744.81元的社保费用垫付，这笔费用是被告垫付的，工程完工后这笔钱是返还给原告方的，所以最后计算基数时应将这笔169744.81元扣除掉。另查，2018年7月4日，经《沈阳市市直公益性事业单位优化整合方案》，沈阳市药品检验所被合并至新组建的沈阳市市场监管事务服务与行政执法中心，该中心为沈阳市市场监管局所属事业单位，不定机构规格。原沈阳市药品检验所相关职能均整合至被告。本院认为，原告及第三人与沈阳药品检验所签订的合同协议书及补充协议均系当事人真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，该合同合法有效，当事人均应恪守履行。本案第三人在签订合同后，即退出联合体，由原告具体负责施工、结算等事宜，故原告作为合同的执行主体有权依据合同结算工程款。因原沈阳药品检验所已经被整合为被告，其原有的权利义务应由被告承接。原告要求被告按照约定的总价8487240.65元90%支付进度款1697448.13元，因该工程存在大量的增减项，双方没有进行最终结算，故被告应按双方确认的七份阶段性审计报告中确认数额的90%支付进度款，原告主张尚有第八次审计报告，金额为602672元，因无证据证明，本院不予认定，被告应实际支付的工程进度款为1106416.61元（7641436元*0.9=6877292.4元-5770875.79元）；关于原告要求被告自2018年1月13日支付违约金的请求，因双方合同中约定的付款条件为竣工验收合格后30日内，交付相关技术文件后，支付至合同价款的90%，案涉工程竣工验收结算资料原告于2018年9月13日提交给被告，鉴于被告已实际使用了涉案工程，故被告应自2018年9月14日至2019年11月14日按照中国人民银行同期贷款利率支付违约金，扣除被告垫付的社保费用以工程款936671.20元（1106416.61元-169744.8元）为基数；关于原告要求被告支付全部逾期支付进度款利息的问题，因案涉工程量变动较大，原告存在拖延进场、拖延开工及拖延返工等情形，且其在提供设备过程中导致工期延误，以及按合同约定需要申请预付并审核批复等，故原告该请求本院不予支持；关于原告要求被告支付违约金的问题，其依据为通用条款13.2.2（5）条，但该条款中明确约定：“除专用条款另有约定外”，双方专用条款13.2.5条中“发包人不按照本项约定组织竣工验收、颁发工程证书的”，“发包人未按合同约定接收全部或部分工程的”对违约金均没有约定，故原告要求被告支付违约金的请求本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告沈阳市食品药品检验所给付原告深圳市朗飞实验室建设有限公司工程进度款1106416.61元，此款于本判决发生法律效力后二十日内付清；二、被告沈阳市食品药品检验所支付原告深圳市朗飞实验室建设有限公司违约金，以936671.20元为基数，自2018年9月14日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算。自2019年8月20日至2019年11月14日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付违约金；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告深圳市朗飞实验室建设有限公司其他诉讼请求。案件受理费33615元，由原告深圳市朗飞实验室建设有限公司承担18044.39元，被告沈阳市食品药品检验所负担15570.61元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  汤祥军人民陪审员  刘 丽人民陪审员  罗 强二〇二〇年四月五日书 记 员  王赫男本案适用的法律《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。