镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1112民初419号原告：黄芬，女，1972年6月15日生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：徐聪，浙江海赛律师事务所律师。被告：江苏润杰通讯科技股份有限公司，住所地江苏省镇江市。法定代表人：朱菊华，该公司总经理。被告：朱菊华，女，1948年9月27日生，汉族，住江苏省。以上两被告共同委托诉讼代理人：叶舒颖，上海汇筠律师事务所律师。原告黄芬与被告江苏润杰通讯科技股份有限公司（以下简称润杰股份公司）、朱菊华请求公司收购股份纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法由审判员范光萍适用简易程序于2019年4月16日公开开庭进行了审理。原告黄芬的委托诉讼代理人徐聪、被告润杰股份公司、朱菊华的委托诉讼代理人叶舒颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄芬向本院提出诉讼请求，请求判令：1.两被告回购原告持有的股份（价款56万元），并支付利息（按年化率8%计息，自2016年10月31日起计算至实际付清之日）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月30日，原告与被告朱菊华及江苏润杰通讯科技有限公司（以下简称润杰有限公司）签订《江苏润杰通讯科技有限公司增资扩股协议书》（以下简称《增资扩股协议书》），原告以每股3.5元，认购润杰有限公司定向增发的16万股，支付总价款56万元。被告朱菊华及润杰有限公司承诺润杰有限公司于2017年12月31日前挂牌新三板，投资10万股以上（包含十万股）的投资人将直接进入挂牌公司股东名册，公司2016年审计净利润不低于1200万，2017年审计净利润不低于1500万。若其中之一未实现，被告朱菊华及润杰有限公司无条件回购投资人所持有的股份，并支付年化率8%的利息。但至今润杰有限公司未挂牌新三板，已构成严重违约。原告多次催促两被告履行合同约定的回购义务并支付年利息均未果，故原告诉至法院。被告润杰股份公司辩称：1.根据法律规定，公司回购股份需经内部会议通过并完成相应减资程序，本案中，被告润杰股份公司未形成内部决议也未完成相关减资程序，回购条件没有成就；2.协议签订后，被告已为原告办理了股份登记，履行了合同义务；3.2017年12月31日后，原告可以选择继续持有或要求回购其股份，但原告并未向两被告主张过回购股份，截至起诉之日，已超过两年，丧失了要求回购的事实基础；4.即使被告需承担回购义务，也应以现有账面价值计算回购价，而非认购时的价格；5.利息起算时间应当为原告主张认购之日，即起诉之日。被告朱菊华辩称：同意被告润杰股份公司的答辩意见，另原告支付的股份认购款未进入被告朱菊华账户，故被告朱菊华无返还义务。本院经审理认定事实如下：润杰有限公司于2014年9月24日成立，于2018年4月28日由有限责任公司变更为股份有限公司（非上市），并更名为润杰股份公司，现注册资本3269.58万元。被告朱菊华为该公司控股股东。2016年10月30日，原告（乙方）与润杰有限公司（甲方）、朱菊华（丙方、时任法定代表人及股东）三方共同签订《增资扩股协议书》一份，该协议条款为润杰有限公司提供的格式条款，协议中明确载明：甲方于2016年3月10日召开临时股东会，会议决议通过了《公司以定增的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增发方式扩充股本。甲方本次拟定定向募集发行股份为1000万股。甲方承诺，本次股份定向募集已取得有关政府部门的许可，以及公司内部组织机构的授权，不违反现行法律、法规及公司章程的规定。三方在协议中约定：乙方以每股3.5元，认购本次定向募集股份16万股，合计认购总金额为56万元。若乙方入股甲方至2017年12月31日后，甲方未能成功挂牌新三版，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份。乙方要求回购时，丙方有责任根据原认购金额进行回购。同时，由丙方按照乙方实际投资额以年化收益8%的比例标准额外向乙方进行补偿。甲方及丙方承诺，公司2016审计净利润不低于1200万元，2017年审计净利润不低于1500万元，2017年12月31日前挂牌新三板，投资10万股以上（包含十万股）的投资人将直接进入挂牌公司股东名册。若其中之一未实现，甲方及丙方无条件回购乙方所持有股份，并支付年化8%的利息。协议签订后，原告分别于2016年12月9日、12月12日将42万元、14万元，合计56万元认购款转至润杰有限公司指定银行账户。原告经工商登记成为润杰有限公司股东。后润杰有限公司一直未能挂牌新三板。润杰股份公司尚未完成注册资本减资程序。以上事实有《增资扩股协议书》、转账记录、收款收据、企业信用公示信息及当事人陈述等予以证实。本院认为，案涉《增资扩股协议书》系各方当事人的真实意思表示，并不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属有效。本案争议焦点为1.《增资扩股协议书》中所涉股份回购条件是否成就。原告已履行支付认购款的义务，润杰有限公司未能依约挂牌新三板，触发回购条件，原告有权要求两被告承担回购其股份的义务。但根据公司法规定的“公司成立后，股东不得抽逃出资”，除例外情形“公司不得收购本公司股份”，案涉协议股权回购条款虽有效，因被告润杰股份公司尚未完成注册资本减资程序，履行上述回购义务的条件尚未成就，故原告要求其回购股权的诉讼请求不能得到支持。被告朱菊华作为公司股东，按照合同约定履行回购责任，不违反资本维持原则，亦不会侵害公司债权人的合法利益，故被告朱菊华应按照案涉协议的约定以原告原认购金额履行股权回购义务。被告朱菊华认为原告的认购款未进入其账户而不同意承担回购责任的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。因案涉《增资扩股协议书》中并未约定行使股权回购的期限，原告主张权利也未超过诉讼时效，故被告润杰股份公司认为原告在两年内未主张而已丧失股权回购权的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。2.被告履行回购义务的金额的确定。根据《增资扩股协议》第五条第2款的约定，当触发回购条件时，被告朱菊华有责任根据原认购金额进行回购。故被告朱菊华应当以原告认购价款履行回购义务。因原告实际于2016年12月9日、12月12日付清认购款，故利息应自该日期起计算至实际给付之日。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十一条第一款、第一百四十二条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告朱菊华于本判决生效后十日内给付原告黄芬回购款56万元及利息（按年利率8%计息，以42万元为本金，自2016年12月9日起计算至实际给付之日；以14万元为本金，自2016年12月12日起计算至实际给付之日）；二、驳回原告黄芬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为4700元，由被告朱菊华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 员 范光萍二〇二〇年四月二十一日法官助理 裴娅颖书 记 员 薛晓丹附：法律条文《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。第七十一条第一款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。第一百四十二条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。