河南省宝丰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0421刑初439号公诉机关河南省宝丰县人民检察院。被告人肖占坤，男，1976年6月10日出生于河南省西平县，汉族，小学文化，无业，住西平县。因犯抢劫罪于1997年9月29日被河南省驻马店地区中级人民法院判处无期徒刑，2011年10月23日释放；因犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被河南省焦作市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产;2017年12月13日河南省高级人民法院裁定将罪犯肖占坤死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑罚，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身,被羁押于河南省第四监狱。因发现漏罪，于2018年5月10日经河南省监狱管理局批准办理临时离监。河南省宝丰县人民检察院以宝检公诉刑诉[2018]213号起诉书指控被告人杨志清、肖占坤犯非法买卖枪支、弹药罪，于2018年10月8日向本院提起公诉。本院于2018年12月26日作出一审判决，宣判后，二被告人不服，提出上诉。2019年5月17日，平顶山市中级人民法院裁定发回重审，本院于2019年5月23日重新立案，经审理后作出判决，被告人杨志清不服提起上诉，平顶山市中级人民法院于2019年11月12日再次裁定发回重审。本院于2019年12月5日重新立案，另行组成合议庭进行审理。审理过程中，宝丰县人民检察院申请对被告人杨志清撤诉，本院经审查后作出（2019）豫0421刑初439号刑事裁定书，准许宝丰县人民检察院撤回对被告人杨志清的起诉。本案于2020年4月14日公开开庭进行审理，宝丰县人民检察院指派检察员李洋出庭支持公诉，被告人肖占坤到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省宝丰县人民检察院指控，2012年下半年，被告人肖占坤受杜某（已判决）委托以4万元的价格从他人处购买两支仿六四制式手枪及枪弹数枚，杜某委托他人分别于2012年11月29日、12月29日两次通过银行转账给肖占坤共计36000元。后杜某将其中一把仿六四手枪及67枚枪弹放在自家卫生间顶棚，将另一支仿六四手枪及4枚枪弹卖给秦某（另案处理）。2018年1月底，魏某（另案处理）按照秦某的指示到秦某家，将上述手枪及枪弹取走后丢弃到其住处地下停车场电梯口上的通风道内。2018年2月2日，公安机关在杜某的住处扣押黑色金属质手枪一把、长约2.5cm金属质子弹67发、弹夹3个；2018年2月11日，公安机关在魏某的住处地下室扣押长约13.5cm手枪一支、长约2.5cm枪弹2枚。经鉴定，在杜某处查获的手枪可认定为枪支、67枚枪弹为7.62mm制式手枪弹重装弹；在魏某处查获的手枪可认定为枪支、2枚枪弹为7.62mm制式手枪弹。根据上述指控的犯罪事实，公诉机关提供有书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、搜查、辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人肖占坤违反国家关于枪支、弹药的管理规定，擅自买卖枪支、弹药，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法买卖枪支罪。请求依法判处。被告人肖占坤对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。经审理查明，2012年下半年，被告人肖占坤受杜某（已判刑）委托从他人处购买两支仿六四制式手枪及枪弹数枚。杜某委托他人分别于2012年11月29日、12月29日两次通过银行转账给肖占坤共计36000元。杜某收到上述枪支和子弹后，将其中一支手枪及67枚枪弹放在自家卫生间顶棚，将另一支手枪及4枚枪弹卖给秦某（另案处理）。后魏某（另案处理）按照秦某的指示将秦某购买的手枪及枪弹放置到其住处地下停车场电梯口的通风道内。2018年2月2日，公安机关在杜某住处查扣黑色手枪一支、弹夹三个、子弹67枚。2018年2月11日，公安机关在魏某住处地下停车场查扣手枪一支、枪弹2枚、猎枪枪托1个。经鉴定，在杜某住处查获的手枪以火药为动力，可认定为枪支；67枚枪弹为7.62mm制式手枪弹重装弹。在魏某住处地下停车场查获的手枪以火药为动力，可认定为枪支；2枚枪弹为7.62mm制式手枪弹。另查明，公安机关查扣的上述枪支、子弹已上缴。认定上述事实，有公诉机关当庭提供的经过庭审举证、质证的下列证据证实：1.书证（1）被告人肖占坤户籍证明、西平县老王坡管委会刘店村村委会证明、刑事判决书、2017年12月13日河南省高级人民法院（2017）豫刑更756号刑事裁定书、河南省监狱管理局准予解回罪犯的函，证实被告人肖占坤1976年6月10日出生；非中共党员；因犯抢劫罪于1997年9月29日被河南省驻马店地区中级人民法院判处无期徒刑，2011年10月23日减刑释放；因犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被河南省焦作市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，羁押于河南省第四监狱；2017年12月13日河南省高级人民法院裁定将罪犯肖占坤死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑罚，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身（无期徒刑的刑期自死刑缓期二年执行期满次日即2017年10月16日起计算）；因发现漏罪，肖占坤于2018年5月10日经河南省监狱管理局批准办理临时离监，现羁押于宝丰县看守所。（2）受案登记表，证实2018年2月3日宝丰县公安局在办理杜某等人聚众赌博案中，为进一步查清案件事实，在杜某住处发现“仿64式”手枪一把，子弹67发。（3）立案决定书，证实宝丰县公安局于2018年2月3日决定对平顶山市宝丰县杜某非法持有枪支、弹药案立案侦查。（4）移送案件通知书，宝丰县公安局认为侦查需要将平顶山市宝丰县杜某非法持有枪支、弹药案移送宝丰县公安局第二责任区刑警队管辖。（5）中国建设银行肖占坤卡号为62×××20的银行卡交易信息明细、存款凭条，证实李某以现金存款方式于2013年11月29日16:26:38存入肖占坤上述账户20000元，于2013年12月11日17:00:29存入肖占坤上述账户16000元。（6）宝丰县公安局收缴证明两份，证实本案涉案的枪支及子弹已经依法上缴。（7）抓获经过及发破案经过，证实该案的发破案情况。（8）平顶山市公安局物证鉴定所情况说明一份，证实本案中查获的67枚7.62mm制式手枪弹重装弹为非制式非军用子弹，2枚7.62mm制式手枪弹为制式军用子弹。2.证人证言（1）证人杜某证言证实，其2001年在洛阳豫西监狱服刑期间认识了监狱一个周口西平人肖占坤。2012年，肖占坤在平顶山市鹰城广场给其一小包有两、三克冰毒、10粒麻古、一把手枪和一小盒估计有几十发子弹，他想让给他卖毒品及手枪，毒品没说卖多少钱一克，手枪说卖一万五千元。因其不吸毒，知道贩毒罪很重不想做，所以就把冰毒、麻古随手扔平顶山路边的绿化带里，把手枪和子弹拿回家。其怕枪卖给别人会出事，就一直放在家中没动过，想着过段时间还给肖占坤。停有一个月，其电话联系肖占坤让来把东西拿走，他也同意但一直没来拿。（2）证人秦某的证言证实，证明其总共买过四把枪，一把是2009年经**介绍从宝丰大营一村民处买的小口径长枪；第二把还是这个村民卖给我的双管猎枪；第三把是大概2012年左右在杜某处买的仿六四手枪和四发子弹，买枪时打一发，还剩三发；第四把是气枪，其在微信朋友圈买的组件，后来把这些组件给了王明通。（3）证人魏某证言证实，证明2018年1月底，秦某让其去他家，从卫生间顶棚拿走一把手枪和两个布包着的枪托，后其将枪及枪托扔到家地下车库电梯口上的通风道里。两年前，其与秦某闲聊时，他生气地说为了让杜某给他弄枪，前后共给杜某20多万，他没往下说，但听他说的意思是买成了，不知道是什么枪。（4）证人曹某证言证实，十来天前，魏某到我家在卫生间拿走秦某放的不知道是什么东西。（5）证人李某证言证实，证明其不认识肖占坤。2012年11月及12月，其通过宝丰县中国建设银行帮朋友杜某给他人汇过款。两次都是杜某给我说的名字和账号，是汇给一个人的。3.被告人供述和辩解被告人肖占坤供述，具体2012年还是2013年的下半年记不清了，当时其在广州，杜某打电话问能不能帮他买到枪。其就给一个叫“杨老大”的福建人打电话问能否买到枪。过几天“杨老大”回电话说可以买到枪，2万元一把。其给杜某说后，杜某让帮他买两把枪，并通过银行转账。第一次看枪是在东莞厚街珊瑚路东段路南的一个胡同里，当时杨志清背一个黑色单肩包，包里放两把仿六四式手枪，子弹没让看。具体交易时间是在杜某打钱后的两三天，其带着钱去和“杨老大”约好的厚街东边一个十字路处见面。见面后“杨老大”从身上背的还是之前背的那个包里拿出两把仿六四手枪和一包子弹，其简单看下就把钱给了“杨老大”。过了几天，其将从“杨老大”处买的两把枪和子弹到宝丰给了杜某。其和杜某之间就那次买枪有过银行交易，在东莞赌场上借给过杨志清5000元钱，其和杨志清也没有其他任何矛盾。其不认识徐润棠，其跟杨志清认识一个月左右的时间从杨志清那里买的两把枪。4.鉴定意见。（1）平顶山市公安局物证鉴定所平公物鉴（痕检）字[2018]第20号鉴定意见，证实在杜某住处查获的手枪以火药为动力，可认定为枪支，67枚枪弹为7.62mm制式手枪弹重装弹。（2）平顶山市公安局物证鉴定所平公物鉴（痕检）字[2018]第22号鉴定意见，证实在魏某住处地下停车场查获的手枪以火药为动力，可认定为枪支，2枚枪弹为7.62mm制式手枪弹。送检的疑似枪管可以认定为枪支零件。5.搜查证、搜查笔录、扣押清单、宝丰县公安局扣押物品、文件清单、照片，证实2018年2月2日，从杜某住处搜查并扣押黑色金属质手枪一把、长约2.5cm金属质子弹67发、黑色金属质弹夹3个；从魏某住处地下停车场处搜查并扣押长约13.5cm手枪一支、长约2.5cm枪弹2枚、猎枪枪托一个。6.视听资料视频光碟一张，证实被告人肖占坤2019年7月9日、7月10日供述情况。本院认为,被告人肖占坤违反国家对枪支管理规定，擅自买卖枪支、弹药，其行为构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控被告人肖占坤犯非法买卖枪支罪的事实清楚，罪名成立。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的。第二条规定，非法买卖枪支、弹药的数量达到第一条规定的最低数量标准五倍以上的，属于买卖枪支、弹药罪规定的情节严重。根据本案已查明的事实，被告人肖占坤买卖两把枪支的数量已达到上述解释第一条的规定，且不属于非法买卖枪支、弹药罪情节严重的情形。被告人肖占坤到案后认罪态度较好，本院在量刑时予以考虑。被告人肖占坤在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现有漏罪，应当数罪并罚。根据被告人肖占坤犯罪的事实、性质、情节和社会的危害程度，结合本案实际，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：被告人肖占坤犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年六个月，与之前所犯贩卖毒品罪剩余无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 刚审 判 员  王 辉人民陪审员  畅鹏飞二〇二〇年四月十六日书 记 员  丁艳民