广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤20刑终131号原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）石永鸿（绰号“石八”），男，1983年5月2日出生于广西壮族自治区平南县，瑶族，初中文化，中山市小榄镇友约棋牌室合伙人，户籍所在地平南县*************。因本案于2018年6月6日被羁押，同年6月7日被中山市公安局行政拘留十五日并处罚款一千元，同月22日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人刘小军，广东凯行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）覃万武（绰号“老九”、“九哥”），男，1978年3月10日出生于广西壮族自治区象州县，壮族，初中文化，中山市小榄镇友约棋牌室合伙人，户籍所在地象州县**************。因本案于2018年6月6日被羁押，同月7日被中山市公安局行政拘留十五日并罚款一千元，同月22日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人徐凡，广东凯行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢辉龙（绰号“阿赞”、“盲赞”），男，1982年6月7日出生于广西壮族自治区平南县,瑶族，高中文化，中山市小榄镇友约棋牌室合伙人，户籍所在地平南县************。因本案于2018年9月4日被羁押，同日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人梁联英，广东泽荣律师事务所律师。原审被告人谢健济（绰号“谢健”、“肥健”），男，1972年6月10日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，初中文化，中山市小榄镇友约棋牌室经营者，户籍所在地平南县************。因本案于2018年6月6日被羁押，次日被中山市公安局行政拘留十五日并处罚款一千元，同月22日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市第二人民法院审理中山市第二市区人民检察院指控原审被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙犯开设赌场罪一案，于2019年12月13日作出（2019）粤2072刑初656号刑事判决。原审被告人石永鸿、覃万武、谢辉龙不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年8月始，被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙、“阿奴”（另案处理）结伙以中山市***********友约棋牌室为据点，以为参赌人员凑人、兑换赌博筹码牌、每桌每小时抽取25元或50元服务费的方式开设赌场，2018年4月19日至同年6月6日期间仅微信收取赌资数额累计已达人民币758300元。2018年6月6日，公安人员在上述棋牌室抓获被告人谢健济、石永鸿、覃万武及参赌人员1批，缴获赌资人民币7844元、手机6台及收银电脑、监控主机、POS机、赌博筹码、微信收款二维码、对讲机等物1批。同年9月4日，公安人员在中山市*******祥和驾校将被告人谢辉龙抓获归案。原判认定上述事实的证据有中山市公安局小榄分局升平派出所出具抓获经过、缴获经过、受案登记表、办案说明、执赌现场记录、检查、搜查及扣押笔录、扣押清单及照片、发还清单、中山市公安局处理、文件清单，现场图及现场照片，中山市公安局作出的《行政处罚决定书》，微信收款记录，微信“常客棋牌公司员工群”聊天记录，证人陆俏妃、邹启斌、袁海玲、刘日兰、黄金才、吕高强、陈万志、帅玉智、陈柱文、蒙杰、赖华偕、**、谭育清、吴增浩、宁应飞、覃帅、韦宝川、韦益科、吴冬梅、杨青青、范建胜、王业鹏、韦剑锋、陈柏岑、的证言及辨认笔录，证人黄柏良、刘玉玲的证言，谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙的供述、辨认笔录及户籍证明等。原审判决据此认为，被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，均应依法惩处。被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙归案后能如实供述其主要罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。根据被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙的犯罪情节和社会危害性，其不符合适用缓刑的法律规定，故对辩护人请求判处被告人谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙缓刑的意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院》第八条的规定，判决如下：一、被告人谢健济犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金十万元；二、被告人石永鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金八万元；三、被告人覃万武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金八万元；四、被告人谢辉龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金八万元；五、缴获的赌资人民币7844元、手机6台及收银电脑、监控主机、POS机、赌博筹码、微信收款二维码、对讲机等物1批，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。上诉人石永鸿及其辩护人提出：1.本案认定石永鸿开设赌场达到“情节严重”无事实及法律依据。认为微信收款中500元以上的转账金额不属赌资，且常客棋牌室的微信转账金额不应计入本案数额；2.相较于同类案件，量刑过重，罚金过高。上诉人覃万武及其辩护人提出：1.本案犯罪数额认定过高，认为微信转账记录中单次超过500元的转账不是客人兑换筹码的金额，不应认定为赌资；2.涉案棋牌室有营业执照，正常收取服务费，无抽水也未收取其他费用，不应认定有从中抽取谋利，帮客人兑换筹码是为了减少欠钱争吵及杜绝现金赌博交易，认为犯罪情节较轻，社会危害性较小；3.覃万武系初犯，认罪悔罪，认为量刑及罚金过重，请求从轻处罚。上诉人谢辉龙及其辩护人提出：1.涉案棋牌室有合法执照，其知晓涉非法活动后曾提出退股但被拒绝，且其占股较小，不参与经营管理，无积极参与实施犯罪行为，对涉案金额不知情；3.谢辉龙系初犯偶犯，归案后认罪悔罪，在本案中起次要作用，请求认定从犯并减轻处罚。经审理查明，原审判决认定谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙开设赌场的事实清楚，证据确实充分，且证据均已经原审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人及其辩护人所提意见，综合评判如下：1.关于涉案赌资的认定问题。根据谢健济与覃万武的供述，常客棋牌室从2017年6月24日开始营业，2018年4月16日停业，员工全部换到友约棋牌室上班，友约棋牌室24小时营业，通过两台绑定谢健济与石永鸿微信账号的公用手机收款。经查，友约棋牌室2018年4月19日至同年6月6日期间，绑定谢健济尾号为3009建设银行账户的微信账号wxid_ld6be6cp601322共收款370700元（系单笔500元以上的总额）、被告人石永鸿在友约棋牌室公用收款手机绑定的微信账号wxid_rv5g3hk0cekq22共收款387600元(系单笔500元以上的总额)，该微信转账记录与二人供述的友约棋牌室开始营业的日期及收款情况能相互印证，足以证实友约棋牌室开设赌场累计金额758300元的事实。2.关于覃万武、谢辉龙提出其系从犯的意见。经查，谢健济、覃万武、石永鸿、谢辉龙等人合伙开设友约棋牌室，进行轮流管理，并通过常客友约股东微信群对棋牌室的管理进行统一商议、收入公示等，其中覃万武负责管理员工及员工的工资发放，作案积极主动，其行为显然不属从犯。谢辉龙在明知友约棋牌室进行开设赌场的活动，仍参与棋牌室的管理，其行为不属从犯，一审在量刑时已充分考虑其二人系初犯、归案后如实供述、认罪态度好等情节从轻判处，二审再以此为由请求从轻处罚本院不予采纳。3、关于本案“情节严重”的认定问题。经查，谢健济、覃万武、石永鸿、谢辉龙等人以友约棋牌室为据点，通过股东微信群进行分工协作与统一决策，通过员工微信群进行员工管理，设置以现金兑换筹码牌进行赌博的规则，实施顶脚参赌、为他人赌博凑数等形式开设赌场，涉案赌资累积达758300元，查获的参赌人数达20多人，其行为严重影响社会管理秩序，依法应认定属“情节严重”的情形。本院认为，原审被告人谢健济、上诉人石永鸿、覃万武、谢辉龙无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，均应依法惩处。谢健济、石永鸿、覃万武、谢辉龙归案后能如实供述其主要罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陆渊亮审判员  萧志锋审判员  史国荣二〇二〇年四月二十四日书记员  金凤玲