四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川04刑终32号 原公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨云，男，汉族，1985年2月5日出生，小学文化，农民，户籍所在地及住址：四川省会东县。因本案故意伤害行为，公安机关依法对被告人杨云予以治安拘留十日，即自2019年4月19日至2019年4月28日。因涉嫌故意伤害罪，2019年4月28日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年5月10日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人伍军，四川攀法律师事务所律师，执业证号：15104201420501725。 原审附带民事诉讼原告人向某，男，汉族，1983年10月3日出生，小学文化，农民，户籍所在地及住址：四川省会东县。 四川省攀枝花市仁和区人民法院审理四川省攀枝花市仁和区人民检察院指控原审被告人杨云犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人向某提起附带民事诉讼一案，于2020年2月20日作出（2019）川0411刑初249号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨云不服，提出上诉。本院于2020年3月13日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。经阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。合议庭经评议后作出决定，本案现已审理终结。 原判查明：被告人杨云系范某前男友，被害人向某系范某的现男友。2019年4月16日20时许，被告人杨云到位于攀枝花市旁的“脚板铺”楼下找到范某，欲将范某带走。当被告人杨云将范某往自己的摩托车上拉时，被害人向某走到楼下，看见被告人杨云与范某在一起，被害人向某向骑坐在摩托车上的被告人杨云打了一拳，双方开始互殴，范某和其他人将二人劝开。被告人杨云气愤的骑着摩托车离开，当其经过“宇露五金店”门口时，下车进入该五金店买了一把菜刀。被告人杨云提着菜刀走路返回原来打架的地方，看见被害人向某正经过脚板铺旁的“蒲记手工饺”往河道走。被告人杨云跑到被害人向某身后并呼喊向某的名字，向某向左转身时被杨云用菜刀砍伤左手臂。被告人杨云随即逃回停放摩托车处，将砍伤向某的菜刀丢弃在攀枝花市仁和区门口公路边停放的一辆货车下面。2019年4月16日22时31分许，被害人向某到攀枝花市中心医院住院治疗。经该医院诊断，被害人向某的伤情为左肱动脉断裂、创伤性肱筋脉破裂、正中神经损伤、桡神经断裂、桡骨头骨折伴缺损、屈肌群肌肉损伤、皮肤软组织挫裂伤等。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，向某损伤程度综合评定为轻伤二级。 2019年4月16日20时48分，公安机关接到群众举报称攀枝花市仁和区仁和新街发生打架事件。公安机关接到报警后，即展开调查取证。2019年4月19日9时35分，被告人杨云到攀枝花市公安局仁和区分局仁和派出所投案，其到案后如实供述了本案事实,公安机关依法对被告人杨云予以治安拘留十日，即自2019年4月19日至2019年4月28日。2019年4月26日，公安机关决定对该案立案侦查。2019年4月28日，公安机关依法对其刑事拘留。 原判另查明，被害人向某住院时间为2019年4月16日至2019年4月30日，住院15天，住院医药费等24695.16元，用去门诊费、医药费等1580.23元（门诊票据12张）。出院医嘱：休息贰月、继续石膏固定；1月后复查，根据复查情况进一步处理；门诊随访；住院期间及出院后壹月内需陪护。2019年5月30日、7月4日、7月22日，8月27日、12月18日，向某到攀枝花市中心医院门诊复查，用去门诊费和药费1628.56元（门诊票据13张），攀枝花市中心医院于2019年5月30日、7月4日、7月22日、8月27日分别出具诊断书，建议分别休息壹个月。出院后向某共计休息5个月。同时查明，案发后，双方未能就本案民事赔偿问题达成协议。 2019年11月21日，向某向攀枝花法正司法鉴定中心申请误工日、护理日及营养期和伤残等级鉴定。经鉴定，被害人向某误工期为365日、护理期为30日、营养期为30日，伤残等级为八级伤残，用去鉴定费3200元。 上述事实，被告人杨云及其指定辩护人、附带民事诉讼原告人向某在原审庭审过程中亦无异议，且有经原审庭审质证、认证的受案登记表，立案决定书，户籍证明，到案经过，强制措施文件及相关材料，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，作案工具指认笔录及照片，人像辨认笔录及照片，被害人向某的住院病历资料，司法鉴定意见书，吸毒现场检测报告书，行政处罚决定书，情况说明，天网监控视频，附带民事诉讼原告人提供的住院病案首页、用药清单、检查报告、长期医嘱单，出院证明书，通用病历及诊断证明书四份，住院费用结算票据，2019年4月16日至2020年1月8日的门诊票据25份，挂号凭条及指引单15张，司法鉴定意见书及鉴定费票据，被告人杨云在侦查阶段的供述笔录，被害人向某的陈述，证人范某、沈某、雷某、马某的证言等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人杨云在与向某发生纠纷后，未保持冷静、理智的态度处理纠纷，而是故意伤害他人身体，致向某轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。本案系民间纠纷引发，被害人向某虽先某击打被告人杨云，但双方被他人劝开后，被告人杨云离开又购买一把菜刀返回，用刀砍伤被害人向某，系另起犯意，不能认定被害人向某具有明显过错。被告人杨云自动到案，其当庭辩解意见是对其行为性质的辩解，可认定其如实供述了本案事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人杨云系初犯，量刑时酌情从轻处罚。 对于本案的附带民事诉讼，附带民事诉讼原告人向某应当举证证明自己的诉讼请求和相关费用损失，被告人杨云也应对自己反驳的事实承担举证责任。根据本案现有的证据，认定如下：1.关于附带民事诉讼原告人向某主张医疗费34049.47元，根据其提供的医药费票据、门诊票据，医疗费等共计27903.95元（24695.16元＋1580.23元＋1628.56元），于法有据，予以支持；其提供的挂号凭条及指引单，不是费用结算凭证，不予采纳；2.关于附带民事诉讼原告人主张护理费4511元，因其提供的证据中既有攀枝花法正司法鉴定中心鉴定的护理日期为30天，又有出院证明书的医嘱事项中的45天，但附带民事诉讼原告人只主张护理期限30天，依法按其主张的30天计算护理期限，根据2018年度居民服务、修理和其他服务业的标准，护理费为4511.38元（即39249元÷12个月÷21.75天×30天＝4511.38元）；3.关于附带民事诉讼原告人虽主张住院伙食补助费2400元，但依法应为15天×50元／天＝750元；4.关于附带民事诉讼原告人向某主张营养费900元，因无相关医嘱，依法不予支持；5.关于附带民事诉讼原告人向某主张误工费70937元，根据其提供的出院证明书及医院诊断书，住院15天，休假5个月；同时被告人提供的攀枝花法正司法鉴定中心的鉴定意见表明误工期限为365天。根据相关司法解释，依法确定误工期限为5个月15天。误工标准因其未提供建筑行业的从业证明及固定工资收入标准，应按照四川省2018年度各行业平均工资中农林牧渔业的工资标准计算，为46429元÷12个月×5个月＝19345.42元，不足月的部分扣减节假日为46429元÷12个月÷21.75天×（15天-4天）＝1956.78元，共计21302.20元；6.附带民事诉讼原告人向某主张交通费1000元，虽未提供交通费票据，但根据其住院治疗、出院复查产生交通费的客观实际，酌情考虑800元；7.附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金79986元和精神抚慰金5000元，不属于刑事附带民事诉讼的审理范围，不予支持,因此产生的鉴定费不应在本案中处理。综上，附带民事诉讼原告人向某的各项损失为55267.53元（27903.95元＋4511.38元＋750元＋21302.20元＋800元），被告人杨云依法应当赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人杨云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、由被告人杨云赔偿附带民事诉讼原告人向某的医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计55267.53元；三、驳回附带民事诉讼原告人向某的其他诉讼请求。 宣判后，上诉人（原审被告人）杨云不服提出上诉，杨云与辩护人提出“被害人先某打人，存在明显过错；自首；如实供述犯罪事实；初犯；认罪态度好”的诉、辩意见。杨云提出“量刑过重；家庭困难”的上诉意见。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨云故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。杨云与被害人向某发现纠纷后，向某先某击打杨云，双方继而发生扭打，后双方被他人劝开，杨云离开后怀恨在心，另起犯意，购买一把菜刀返回，用刀砍伤向某，不能认定向某具有明显过错。杨云自动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚；杨云系初犯，酌情从轻处罚。杨云的故意伤害行为造成向某各项经济损失54467.53元（医疗费27903.95元、护理费为4511.38元、住院伙食补助费750元、误工费21302.20元），根据向某住院治疗、出院复查产生交通费的客观实际，酌情考虑交通费800元，杨云依法应当赔偿。杨云与辩护人提出“被害人先某打人，存在明显过错”的诉、辩意见，经查，虽向某先某击打杨云，但随即双方进行互殴，在此过程中双方均有过错，并未造成严重伤害后果，尔后双方被人劝开后，离开现场。本案系之后杨云另起犯意购买菜刀返回砍伤被害人向某，对此，不能认定向某存在明显过错，不影响对杨云犯故意伤害罪的量刑，该诉、辩意见不能成立，不予采纳。杨云与辩护人提出“自首；如实供述犯罪事实；初犯”的诉、辩意见与查明的事实相符，该辩护意见成立，予以采纳，但一审判决已认定，并在量刑时已予考虑，本院对此不再重复评价。杨云提出“家庭困难”的上诉意见，家庭困难不是对杨云从轻处罚的理由，该上诉意见不能成立，不予采纳。杨云与辩护人提出“认罪态度好”的诉、辩意见及杨云提出“量刑过重”的上诉意见，原判根据杨云的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，综合考虑评判，对其判处刑罚适当，该诉、辩意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 文仁寿 审 判 员 李仕强 审 判 员 曹 宇 二〇二〇年四月十七日 法官助理 陈 胜 书 记 员 王 宏 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院 的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。