云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0802民初298号原告：李先成，男，哈尼族，生于1968年6月8日，云南省普洱市思茅区人，务工，现住普洱市思茅区。委托诉讼代理人：刘飞，云南泰熙律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：余小兵，男，汉族，生于1973年12月13日，四川省合江县人，现住普洱市思茅区。委托诉讼代理人：陈永智，云南新南疆律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告李先成与被告余小兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李先成及其委托诉讼代理人刘飞、被告余小兵及其委托诉讼代理人陈永智均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李先成向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、后续医疗费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计132789元；2.判令由被告承担本案诉讼的一切费用。事实及理由：被告承揽了位于思茅区大平掌社黄庆梅家的建房工程，原告受雇于被告在该工程务工。2019年10月29日，原告在安装搅拌机架子过程中，被告擅自启动电源，导致原告被机械挤压右手拇指离断。经云南春城司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级伤残，后期治疗费为3000元，误工期为90天，护理期为90天，营养期为60天。本次事故导致原告的损失为：1.医疗费6620元；2.误工费20461元（按建筑业平均工资计算，82981元／年÷365天×90天）；3.护理费9000元（即100元／天×90天）；4.营养费6000元（即100元／天×60天）;5.交通费500元;6.鉴定费2600元;7.后续医疗费3000元；8.残疾赔偿金64608元（即10768元／年×20年×30%）；9.精神抚慰金20000元。以上损失共计132789元。事故发生后，原告多次找到被告协商赔偿事宜，但被告均以各种借口推倭。原告为维护其合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告余小兵辩称，1.本案为侵权责任纠纷，原告未受任何人的指派，擅自触摸机械造成伤害，其并非在工作过程中受伤，自身存在一定过错。2.原告依据的鉴定意见系其单方委托作出，普洱本地也有多家鉴定机构能进行鉴定，但原告舍近求远到昆明进行鉴定，且鉴定费发票并未区分鉴定的各个项目的具体鉴定费金额，因此被告对鉴定意见是否受到人为因素影响存在合理怀疑，本案应重新鉴定。3.原告主张医疗费所依据的证据并非正规发票，误工费应按国有单位农业在岗职工标准计算，护理费认可每天按100元计算，营养费每天应按30元至50元标准计算，残疾赔偿金同意按农村标准计算，精神抚慰金不应支持，鉴定费不应支持。4.本案应进行主次责任划分，由原告自行承担60%赔偿责任，由被告承担40%赔偿责任。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换及质证，原、被告的举证、质证情况本院在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：一、原告李先成提交的证据：1.《思茅区南屏镇卫生院处方笺》复印件一份。该证据具有客观性、关联性、合法性，能证明原告受伤后产生医疗费6620元的事实，本院予以确认。2.云春鉴[2019]医鉴字第438号《司法鉴定意见书》原件一份、鉴定费发票原件一份。庭审中被告不认可该组证据并申请重新鉴定，认为原告舍近求远，未在普洱鉴定而是到昆明鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，由于本案所涉鉴定系由有资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，依据充分，且被告并未提交足以反驳该鉴定意见的证据，故本院对该鉴定予以采信。该组证据能证明经云南春城司法鉴定中心进行鉴定，原告的伤残等级为八级伤残，后期治疗费为3000元，误工期为90天，护理期为90天，营养期为60天，原告为此支付鉴定费2600元的事实，本院予以确认。3.证人李某1的出庭陈述。结合当事人举证、质证及证人李某2、周某出庭的陈述，本院对证人李某1陈述的原告系被告的雇员，事发当天原告与证人等人在施工现场从事移动搅拌机工作，在升降搅拌机过程中，被告余小兵未进行提醒即启动搅拌机电源,导致原告放置于搅拌机皮带上的右手拇指受伤证言予以确认。二、被告余小兵提交的证据：证人李某2、周某的书面证词及出庭陈述。结合当事人举证、质证及证人李某1出庭的陈述，本院对证人李某2、周某陈述的原告系被告的雇员，事发当天原告与证人等人在施工现场从事作业，在升降搅拌机过程中，不时需要被告余小兵开启、关闭搅拌机电源配合操作，当原告用右手拉扯搅拌机皮带后，由于被告余小兵未进行提醒即启动搅拌机电源,导致原告已放置于搅拌机皮带上的右手拇指受伤证言予以确认。经审理，本院查明以下法律事实：被告余小兵承揽了位于思茅区大平掌社的建房工程，原告李先成系其工人。2019年10月29日，为建房需要，原、被告及被告的其他员工即李某1、李某2、周某等人一起移动搅拌机。在升降搅拌机过程中需经常启动、关闭电源，被告负责控制电源开关。作业过程中，原告右手拉扯到搅拌机皮带，被告在启动搅拌机前未观察及对工人进行提醒，导致搅拌机转动后原告已放置于搅拌机皮带的右手受伤。原告受伤后，到解放军第927医院进行治疗，Ｘ线示：右手拇指离断伤Ｘ线影像。医院建议原告住院进行手术治疗，但原告强烈拒绝住院及手术，医院遂予以伤口消毒包扎。此后，原告在思茅区卫生院进行治疗，共计花费医疗费6620元。2019年12月21日，原告委托云南春城司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年12月23日作出云春鉴［2019］医鉴字第438号《司法鉴定意见书》，确认原告右手拇指离断的伤残等级为八级伤残，后期治疗费为3000元，误工期为90天，护理期为90天，营养期为60天。原告支出鉴定费2600元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告李先成系被告余小兵的雇员，其在提供劳务过程中受到损害，应根据原、被告的各自过错承担相应责任。关于责任划分，被告未尽提醒义务即启动搅拌机，是导致原告受伤的直接原因，其应承担主要责任。原告明知搅拌机随时可能启动，仍用右手拉扯搅拌机皮带，其未尽到审慎注意义务，对损害结果亦存在一定过错，应承担次要责任。根据原、被告的过错情节，本院确认由原告自行承担百分之三十责任，由被告承担百分之七十责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本院对原告的损失认定如下：1.医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告受伤后进行治疗花费了医疗费6620元，根据鉴定意见，其后期治疗费为3000元，故原告的医疗费共计为9620元。2.误工费。《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经鉴定，原告的误工期为90天，原告并非国有单位在岗职工，其主张按建筑行业国有单位在岗职工平均工资标准计算误工费于法无据。庭审中，被告同意参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，按2018年农业在岗职工平均工资58494元计算（已高于当年城镇人均可支配收入），不违反法律规定，本院将原告的误工费计算为58494元/年÷365天×90天=14423.18元。3.护理费。《解释》第二十一条第一款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”经鉴定，原告的护理期为90天，原告主张按每天100元计算，符合本地护工收费标准，原告的护理费为9000元。4.交通费。《解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因原告未提交相关交通费票据，故本院不予确认。5.营养费。《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”经鉴定，原告的营养期为60天，结合原告的伤情，本院按每天60元计算营养费，原告的营养费计算为3600元。6.鉴定费。原告受伤后，为进行“后期治疗费”、“三期”鉴定，支出鉴定费2600元，该费用本院予以确认。7.残疾赔偿金。《解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”经鉴定，原告的伤残等级为八级伤残，其主张参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中2018年农村常住居民人均可支配收入标准即10768元计算，不违反法律规定，原告的残疾赔偿金计算为64608元（即10768元/年×20年×30%）。9.精神损害抚慰金。原告因此次事故致八级伤残，精神确实会受到一定程度损害，结合原告的伤残情况及原、被告各自的过错情节，本院将原告的精神损害抚慰金确定为10000元。综上，原告李先成因提供劳务受伤的损失为医疗费9620元、误工费14423.18元、护理费9000元、营养费3600元、鉴定费2600元、残疾赔偿金64608元、精神损害抚慰金10000元，合计113851.18元。根据责任划分，被告余小兵应赔偿82695.83元（即10000元精神损害抚慰金不进行责任比例划分，其余103851.18元按百分之七十计算为72695.83元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告余小兵于本判决生效之日起十五日内向原告李先成赔偿82695.83元；二、驳回原告李先成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2956元，由原告李先成承担1115元（多诉部分），由被告余小兵承担1841元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审 判 长  杨昌金人民陪审员  钱忠明人民陪审员  李秀琼二〇二〇年四月二十七日法官助理查方艳书记员白文琳