黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终136号上诉人（一审原告）：刘艺，女，1993年8月27日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市郊区。委托诉讼代理人：王北冰，男，住黑龙江省佳木斯市郊区。由佳木斯市郊区红旗街道佳西社区居民委员会推荐。被上诉人（一审被告）：佳木斯市广播电视台，住所地黑龙江省佳木斯市胜利西路82号。法定代表人：李建和，台长。委托诉讼代理人：姜爱民，黑龙江中殿律师事务所律师。上诉人刘艺因与被上诉人佳木斯市广播电视台劳动争议一案，不服黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院（2019）黑0803民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘艺及其委托诉讼代理人王北冰、被上诉人委托诉讼代理人姜爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘艺上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定“自2017年4月1日起，被告即与原告建立劳动关系”错误。1.被上诉人在仲裁、一审答辩及庭审时均称“刘艺是2016年7月17日，经过朋友介绍到广播电视台实习，并填写了《实习人员备案登记表》”的事实，对于2016年7月上诉人已应聘到被上诉人单位工作事实被上诉人认可。2.上诉人原审时提供的门禁收据、节目视频资料及微信截图已证明被上诉人的实际用工之日为2016年7月。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中上诉人已经提供了证据证明被上诉人的实际用工之日为2016年7月，并且被上诉人也已自认上诉人于2016年7月在被上诉人单位工作的事实，但一审法院却对该事实不予认定，还把应由被上诉人承担的计算劳动者工作年限的举证责任错误地分配给上诉人。一审法院分配举证责任错误，必然导致认定劳动关系起算时间错误。3.2017年4月，上诉人在被上诉人单位工作9个月后，被上诉人才与上诉人签订书面劳动合同（备案说明书）。上诉人填写《大中专毕业生确定专业技术职务表》、《流动人员审查表》要求聘用时间必须与书面劳动合同签订时间一致，因此，上诉人在上述登记表中填写的时间并非被上诉人的实际用工之日。一审法院仅凭上述登记表认定被上诉人实际用工之日为2017年4月，属于认定事实错误。4.《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。上诉人在被上诉人单位工作的前9个月，被上诉人没有向上诉人支付任何劳动报酬，一审法院以被上诉人未向上诉人支付劳动报酬为由，认定2016年7月至2017年3月上诉人与被上诉人不存在劳动关系，认定事实错误。上诉人根据劳动合同法、劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见等规定，要求被上诉人支付2016年7月至2017年3月的劳动报酬和未签订书面劳动合同两倍工资差额部分的诉讼请求应当得到支持。二、一审法院以“原告诉讼主张被告为其补交2016年7月至2019年7月基本养老保险费、生育保险费、工伤保险费，赔偿基本医疗保险费10185元的诉讼请求不属于本院受理范围”为由驳回上诉人诉讼请求错误。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《劳动合同法》第17条明确规定社会保险是劳动合同的必备条款，关于社会保险缴纳的争议是履行劳动合同过程中发生的纠纷，理应视为劳动争议，属于人民法院受案范围。2.《劳动合同法》第七十七条规定，如果用人单位没有依法给劳动者建立社保关系、缴纳社会保险费，劳动者既可以通过举报，由劳动行政管理机关强制征缴，也可以对用人单位提起仲裁或诉讼维权。两者之间不存在矛盾，两者的并行体现了行政职能与司法职能的互补，对于处在弱势地位的劳动者是一种双重保护。上诉人有权选择提起诉讼或请求行政机关强制征缴，人民法院应当审理并作出裁判。原审判决没有载明不应由原审法院受理的法律依据，说明原审判决拒绝对该项诉讼请求进行裁判没有法律依据。3.最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，2012年11月上诉人在大学本科学习期间，办理了城镇居民医疗保险登记。上诉人应聘到被上诉人处工作后，因被上诉人未为上诉人办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，上诉人有权要求被上诉人支付2016年7月至2019年7月的基本医疗保险费的赔偿金10185元，一审法院应予审理。三、原审法院驳回上诉人要求被上诉人支付低于事业单位最低工资标准赔偿金的诉讼请求错误。依据劳动合同法第八十五条规定，上诉人要求被上诉人支付低于事业单位最低工资标准差额部分的诉讼请求属于上述规定的第（二）项情形，上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济赔偿金属上述规定的第（四）项情形。原审法院认为上述同一规定中的第（四）项属其审理范围，并作出裁判，而认为同一规定中第（二）项不属审理范围，选择适用法律，逻辑错误，自相矛盾。原审法院认定上诉人要求被上诉人支付低于事业单位最低工资标准的差额部分的诉讼请求不属审理范围，适用法律错误。四、上诉人其他诉讼请求于法有据，应当得到支持。1.《劳动合同法》第四十六条、劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第54条、《关于调整事业单位工作人员基本工资标准的实施方案》（国办发[2016]62号）和（国办发[2018]112号）文件规定，2016年7月1日至2018年6月30日，事业单位大学本科毕业生最低月工资标准应当为1610元；2018年7月1日至2019年7月，事业单位大学本科毕业生最低月工资标准应当为1780元。上诉人有权要求被上诉人按事业单位大学本科毕业生最低月工资标准支付报酬和赔偿金。原审法院无视上述规定，判决被上诉人按佳木斯市最低工资标准1450元支付解除劳动合同经济赔偿金，适用法律错误。2.最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，上诉人要求提高经济补偿金和赔偿金计算标准、要求被上诉人支付2019年6月26日至7月10日的工资的诉讼请求，与讼争的劳动争议具有不可分性，人民法院应当合并审理。3.劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定，上诉人与被上诉人签订的书面劳动合同中已经对工资收入进行约定，该约定已包括奖金收入，无需特别规定。2017年、2018年被上诉人已为与上诉人同岗位人员发放了奖金（即事业单位工作人员全员享有的第十三个月工资），根据劳动合同法规定的同工同酬原则，上诉人要求被上诉人补发2017年、2018年、2019年奖金的诉讼请求应当得到支持。且被上诉人为同岗位工作人员发放奖金的具体数额等证据均在被上诉人处掌握管理，应当由被上诉人承担举证责任，原审法院将该项举证责任分配给上诉人，举证责任分配错误。上诉人在被上诉人单位工作三年时间里，在《快乐童年》节目中主持儿童新闻播报、国学堂、约你上电视、乖宝贝不挑食等节目，在2016年我要上电视颁奖盛典、2017年少儿春晚、2017年六一晚会等大型活动中担任主持人，但上诉人的付出没有得到回报，由于被上诉人不与上诉人签订台聘合同、缴纳社会保险，没有赋予上诉人作为劳动者最基本的保障，为维护上诉人的合法权益，提出上诉，请求依法撤销或依法改判，支持上诉人一审全部诉讼请求。佳木斯市广播电视台辩称，1.上诉人刘艺与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人无需给付上诉人损失。2.被上诉人尊重一审判决，同意按照一审判决履行义务。上诉人没有充分证据证明其上诉主张，应当驳回其上诉请求。刘艺向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告于2019年7月11日解除劳动关系；2.判令被告为原告补交2016年7月至2019年7月住房公积金；3.判令被告为原告补交2016年7月至2019年7月基本养老保险费、生育保险费，具体数额以社会保险机构核定为准；4.判令被告为原告补交2016年7月至2019年7月工伤保险；5.判令被告支付未为原告缴纳的2016年7月至2019年7月的基本医疗保险费的赔偿金10185元；6.判令被告支付解除劳动和经济补偿金5240元；7.判令被告支付原告工资低于事业单位最低工资标准的差额部分11010元；8.判令被告支付原告2016年7月至2017年3月、2019年6月26日至2019年7月10日工资共计15381元；9.判令被告支付未为原告缴纳的失业保险赔偿金10440元；10.判令被告支付原告2016年7月至2017年3月、2017年10月至2018年9月未与原告签订书面劳动合同应支付的两倍工资差额34070元；11.判令被告补发2017年、2018年、2019年奖金1990元；12.被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年4月1日起，被告聘用原告，双方签订《部门聘用人员备案说明书》，聘用期限六个月，工作岗位编导、主持，工资标准每月1000元。双方约定的聘用期满后，原告始终在被告处工作至2019年7月，但双方未续签书面合同。2019年7月11日，原告以被告未依法为其缴纳社会保险费为由向被告书面提出解除劳动关系，被告收到原告的解除劳动关系通知书。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。自2017年4月1日起，被告即与原告建立劳动关系。被告聘用原告六个月后，双方虽未续签书面合同，但亦形成事实上的劳动关系。劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，2019年7月11日，原告向被告书面提出解除劳动关系，符合法律规定，对原告主张自2019年7月11日解除与被告的劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。单位不为职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理，原告诉讼主张被告为其补交2016年7月至2019年7月住房公积金的诉讼请求不属于本院受理范围。国家建立全国统一的个人社会保障号码，个人社会保障号码为公民身份号码，用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正，原告诉讼主张被告为其补交2016年7月至2019年7月基本养老保险费、生育保险费、工伤保险费，赔偿基本医疗保险费10185元的诉讼请求不属于本院受理范围。用人单位未为职工缴纳社会保险费，职工解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按照职工工作年限，以每月工资为标准。经庭审查明，被告向原告支付的月工资低于当地最低工资标准，被告应当按照佳木斯市最低工资标准向原告支付经济补偿，结合原告工作年限，被告应当向原告支付经济补偿3625元。用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，由劳动行政部门责令限期支付差额部分，原告诉讼主张被告向其支付工资低于事业单位最低标准的差额部分的请求不属于本院受理范围。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。庭审中原告不能举证证明在2016年7月至2017年3月期间被告安排其从事有报酬的劳动，即不能证明在此期间原、被告存在劳动关系，对原告主张被告向其支付2016年7月至2017年3月工资的诉讼请求，本院不予支持。原告主张2019年6月至2019年7月10日工资，因未经过仲裁前置程序，本院不予审理。被告未为原告缴纳社会保险费，原告依法解除与被告的劳动关系，参照相关部门规定，原告可以申请6个月的失业保险金，但被告未为原告缴纳失业保险费，故被告应当向原告赔偿失业保险待遇损失6960元。经审理查明，被告在与原告签订《部门聘用人员备案说明书》期满后，再未与原告续签书面劳动合同。参照《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》的相关规定，被告应当支付原告2018年8月至2019年6月期间未与原告签订书面劳动合同两倍工资差额部分15950元。庭审中，原告未提供证据证明其与被告关于奖金有约定，亦未提供其符合领取奖金相关条件的证据，对原告主张被告补发2017年、2018年、2019年奖金1990元的诉讼请求，本院不予支持。判决：一、原告刘艺与被告佳木斯市广播电视台于2019年7月11日解除劳动关系；二、被告佳木斯市广播电视台向原告刘艺支付解除劳动合同经济补偿3625元；三、被告佳木斯市广播电视台向原告刘艺赔偿失业保险待遇损失6960元；四、被告佳木斯市广播电视台支付原告刘艺2018年8月至2019年6月期间未与原告签订书面劳动合同两倍工资差额部分15950元；五、驳回原告刘艺的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告佳木斯市广播电视台负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，上诉人刘艺主张双方之间劳动关系自2016年7月份开始，被上诉人佳木斯市广播电视台自认刘艺2016年7月份到其单位实习，因法律规定由主张法律关系成立的一方当事人对法律关系成立的事实承担举证责任，由于刘艺不能提供证据证明其于2016年7月份至2017年3月份期间与被上诉人之间系形成劳动关系，本院对其此项上诉主张不予支持。刘艺主张被上诉人为其补交工作期间的住房公积金、基本养老保险费、生育保险费、工伤保险费，赔偿基本医疗保险费等，因《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，故刘艺主张被上诉人补交社会保险费的诉讼请求不属于人民法院审理范围；用人单位不为职工办理住房公积金账户手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理，故刘艺主张被上诉人补交住房公积金的诉讼请求不属于人民法院审理范围；刘艺主张被上诉人赔偿基本医疗保险费的诉讼请求，因未提供证据证明该诉请符合“用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇”，本院对其此项上诉主张不予支持。刘艺主张依据《关于调整事业单位工作人员基本工资标准的实施方案》[国办发（2016）62号]、[国办发（2018）112号]文件规定，被上诉人应当支付其低于事业单位最低工资标准的工资差额，因该两份文件规定各地区“结合实际情况，拟订本地区调整事业单位工作人员基本工资标准和将部分绩效工资纳入基本工资的具体办法”，不是适用于全国各地（含佳木斯市）的统一标准，刘艺主张按该标准支付工资差额没有法律依据，本院不予支持。刘艺主张依据《中华人民共和国劳动法》第46条同工同酬原则规定，被上诉人应当按同岗位人员标准支付上诉人3年奖金，因是否发放奖金及奖金数额应当由双方签订劳动合同进行约定，刘艺不能提供证据证明双方就奖金发放事宜进行约定，也未举证证明自己符合奖金领取条件，本院对其此项上诉请求不予支持。刘艺要求被上诉人支付2019年6月26日至7月10日期间的工资，因未经过仲裁前置程序，一审法院不予审理并无不当，刘艺此项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，刘艺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘艺负担。本判决为终审判决。审判长  王雪洁审判员  彭景丰审判员  程 磊二〇二〇年四月二十六日书记员  徐米多