广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异25号 申请人（申请执行人）：广东志高机电工程科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇胜利丰岗村（土名“沙岭布”）自编12号志高创业园5楼5010室（住所申报），统一社会信用代码91440605345298025M。 法定代表人：张是斌。 委托代理人：胡振国，国浩律师（广州）事务所律师。 委托代理人：杨婉文，国浩律师（广州）事务所律师。 被申请人：柳文，男，1982年5月15日，汉族，住湖南省岳阳县。 委托代理人：张旭，广东维强律师事务所律师。 被申请人：吴建元，男，1959年8月23日，汉族，住湖南省芷江侗族自治县。 被执行人：怀化鼎鸿实业有限公司，住所地湖南省怀化市芷江侗族自治县三里坪侗锦苑1幢108商铺，统一社会信用代码91431228MA4L3LCM3E。 法定代表人：柳文，经理。 委托代理人：张旭，广东维强律师事务所律师。 本院在执行（2019）粤0605执26849号案，即申请执行人广东志高机电工程科技有限公司与被执行人怀化鼎鸿实业有限公司（以下简称“鼎鸿公司”）买卖合同纠纷一案的过程中，申请执行人向本院申请追加柳文、吴建元为该案的被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人广东志高机电工程科技有限公司称，请求追加柳文、吴建元为（2019）粤0605执26849号案的被执行人。事实与理由：申请人与被执行人鼎鸿公司买卖合同纠纷一案，法院于2019年6月10日作出（2018）粤0605民初24019号民事判决，已于2019年8月29日生效。因鼎鸿公司未按判决履行付款义务，申请人已申请强制执行，案号（2019）粤0605执26849号。在执行过程中，经法院查询，发现鼎鸿公司没有可供执行的财产。现查明，鼎鸿公司设立于2016年4月6日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为柳文，注册资本为7000万元。其中柳文认缴出资3430万元，实缴出资0万元，认缴出资日期2046年4月1日；吴建元认缴出资3570万元，实缴出资0万元，认缴出资日期2046年4月1日。柳文、吴建元作为鼎鸿公司的股东，至今未实缴注册资金。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，柳文、吴建元应在其认缴纳出资的范围内对鼎鸿公司的债务依法承担连带清偿责任。 被执行人鼎鸿公司、被申请人柳文共同辩称，不同意追加柳文为被执行人。理由有：1.认缴出资期限未到；2.柳文已实际出资3630万元，用于公司经营，履行了出资义务；3.柳文的全部收入掌握在吴建元手上，吴建元有足够的收入偿还本案债务。 被申请人吴建元书面答辩称，1.吴建元与柳文的合作合同明确约定，鼎鸿公司的银行账户及印章由柳文保管及运作。如日后业务需要可刻制其他印章。柳文全面负责管理公司的日常事务及人事财务出纳的管理及配备工作，应当如实记账及收支各项费用等。可见，公司的一切由柳文运作管理，公司经营、收入均由柳文管理、支配。2.吴建元对申请人起诉、案件判决等概不知情。3.吴建元与柳文退股纠纷一案，尚未审判，公司账户等一切均已冻结；4.申请人与柳文、万承签订合同之日起，其具体事项应在合同之日直接找柳文、万承，吴建元并不清楚。请求驳回追加吴建元为被执行人的申请。 本院查明，2019年6月10日，本院作出（2018）粤0605民初24019号民事判决，判决：一、鼎鸿公司应于本判决发生法律效力后十日内向广东志高机电工程科技有限公司支付货款28万元及分别以246989元从2016年12月1日起、以33011元从2017年12月8日起至实际付清日止均按照年利率24%计算的违约金；二、驳回广东志高机电工程科技有限公司的其他诉讼请求。该民事判决已于2019年8月29日生效。 2019年9月24日，本院立案执行申请执行人广东志高机电工程科技有限公司与被执行人鼎鸿公司买卖合同纠纷一案，案号：（2019）粤0605执26849。在该案执行过程中，本院于2020年3月16日作出（2019）粤0605执26849号之二执行裁定，案经执行，被执行人目前没有可供执行的财产，且申请执行人亦未能提供被执行人可供执行的财产或财产线索，并同意终结本案本次执行，本院依法裁定终结本次执行程序。 另查明，鼎鸿公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期为2016年4月6日，注册资本为7000万元人民币，法定代表人为柳文。2016年4月6日，股东柳文、吴建元签署《怀化鼎鸿实业有限公司章程》，约定公司的注册资本为人民币7000万元，股东吴建元认缴出资3570万元，出资比例为51%，出资时间为2046年4月1日；股东柳文认缴出资3430万元，出资比例为49%，出资时间为2046年4月1日。 听证后，柳文向本院邮寄银行转账凭证及流水、出资证明、（2018）湘06民初154号民事判决书、（2019）湘民终71号民事裁定书等复印件，并主张（2018）湘06民初154号民事判决认定柳文系鼎鸿公司挂名股东，其实际投资人和股东系柳彬，鼎鸿公司已出具证明文件证明柳彬已出资3630万元，即柳文已实际履行实缴出资义务。 经查询中国裁判文书网，湖南省高级人民法院于2019年10月14日作出（2019）湘民终71号民事裁定，认定“柳文为涉案股权的代持人，柳彬为实际出资人，柳彬并未将出资存入鼎鸿公司账户，而是将投资款分期汇入柳文的个人账户，再由柳文支付金轮驾校考场建设项目的费用，即实际投资人将投资款转给了名义持有人，再由名义持有人根据实际投资人的委托以个人账户支付公司项目支出的方式完成投资行为。虽然上述货币出资方式与法律规定不完全相符，但案涉投资款用于双方约定的金轮驾校考场建设的部分，是鼎鸿公司应当承担的支出，该支出应视为柳彬对鼎鸿公司的出资。……本案应查明柳文收到柳彬汇款后用于考场建设项目支出的数额，以确定柳彬的实际投资数额……”，并裁定湖南省岳阳市中级人民法院（2018）湘06民初154号民事判决书，发回湖南省岳阳市中级人民法院重审。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。依照上述规定，人民法院追加作为被执行人的企业的股东作为执行案件的被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务、股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。 首先，（2019）粤0605执26849号案经本院执行，未发现被执行人鼎鸿公司有可供执行的财产。被执行人及两被申请人亦未能提供鼎鸿公司可供执行的财产或财产线索。被执行人鼎鸿公司的财产明显不足以清偿生效法律文书确定的债务。 其次，虽然2016年4月6日的《怀化鼎鸿实业有限公司章程》约定，两被申请人认缴的出资时间为2046年4月1日，且至本裁定作出之时，该出资期限尚未届满。但因被执行人鼎鸿公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务，鼎鸿公司已具备破产原因，却不申请破产，故参照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，申请人主张两被申请人出资期限加速到期理据充分，本院予以采纳。被申请人柳文依据银行转账凭证及流水、出资证明、法院文书等复印件主张柳彬为实际股东并已缴纳全部出资。但（2019）湘民终71号民事裁定已裁定撤销（2018）湘06民初154号民事判决，而该民事裁定仅认定柳彬为实际出资人，柳文为代持人，并未对柳彬的实际投资数额作出认定。而柳文未向本院提供银行转账凭证及流水原件核对，故本院不予确认。综上，在柳文未能证明柳彬实际出资金额的情况下，其作为工商登记股东，应在尚未缴纳出资的范围内承担责任。柳文和柳彬之间的股权代持关系仅系内部关系，不能对抗善意第三人。本案现有证据不足以证明两被申请人已实缴出资，故本院依法追加两被申请人为（2019）粤0605执26849号案的被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。申请人主张两被申请人承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条第二款、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人柳文、吴建元为（2019）粤0605执26849号案的被执行人，其中柳文在未缴纳出资3430万元范围内、吴建元在尚未缴纳出资3570万元范围内对被执行人怀化鼎鸿实业有限公司的债务依法承担责任。 二、驳回申请人广东志高机电工程科技有限公司的其他申请。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  黄馨栗 审判员  李 娟 二〇二〇年四月三十日 书记员  欧斯迪