山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0881民初2738号原告：哈尔滨电气动力装备有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨经开区南岗集中区3号楼。同一社会信用代码：91230199799256583Y。法定代表人：仲维滨，该公司董事长。委托诉讼代理人：王淑华，黑龙江元辰律师律师事务所律师。被告：山东省天安矿业集团有限公司，住所地山东省曲阜市玉兰路666号。统一社会信用代码：91370000767797334N。法定代表人：刘佩成，该公司董事长。委托诉讼代理人：高笑然，女，该公司法务处科员。委托诉讼代理人：李建，男，该公司法务处科员。原告哈尔滨电气动力装备有限公司与被告山东省天安矿业集团有限公司加工定作合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法由审判员孔德法独任审判，于2019年8月29日公开开庭进行了审理。本案当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告哈尔滨电气动力装备有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告继续履行原、被告双方签订的合同编号为2013星村采购合同第125号的采购合同；2.依法判令被告向原告支付合同价款101.50万元；3.依法判令被告向原告支付逾期付款违约金26万元（以72.50万元为基数，自2014年10月1日起至2019年7月31日按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算，并继续支付2019年8月1日以后的逾期付款违约金）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年12月23日，原、被告双方签订了《2013年星村采购合同第123号西风井提升机电机采购合同》，合同总价款为145万元，该合同是双方的真实意思表示，原、被告均应当依约履行。合同签订后，原告按照合同要求完成了电机的生产，根据合同约定，在原告向被告交付电机前，被告应当向原告支付预付款、提货款共计人民币116万元，但截止到目前，被告仅向原告支付了人民币43.5万元，尚有72.5万元到期货款未支付。被告未支付到期价款的金额72.5万元已经超过合同全部价款145万元的五分之一，根据《合同法》第一百六十七条规定，原告有权要求被告支付全部价款。原告多次要求被告继续履行合同并支付逾期付款违约金均被被告拒绝，因此原告为维护自身合法权益特向法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告山东省天安矿业集团有限公司辩称，一、本案不是分期付款买卖合同纠纷，不应适用合同法167条第1款的规定，向原告支付剩余全部价款。分期付款买卖合同中，标的物通常在合同成立时或给付第一期价款时，即交付买受人，以上根据合同法167条第2款“出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费”的规定也可推知，正是由于分期付款买卖合同在未获得全部价款的情形下，标的物已经交付使用，合同解除后买受人才承担支付使用费的义务。二、被告已按约支付30%的预付款，合同第4条1.约定原告承担交付义务，但原告至今未按照合同约定履行交付义务，且合同第6条约定的支付后续款项的条件，即“经甲方（被告）验收合格后付总货款的50%；设备到货清点无误，乙方（原告）出具发票后付总货款的10%；剩余10%留作质保金，质保期从设备到货后起算”并未达成，原告既未通知被告验货，也未及时交付标的物，未履行先合同义务，被告不负有付款责任。三、因原告未及时交付标的物，2015年2月26日济宁市人民政府发文要求“暂缓曲阜至菏泽拟选线路沿线部分煤炭资源开采”后，被告3000万吨资源储量停止开采，该标的物投产的西风井项目被迫取消，现该标的物采购之目的无法实现，涉案合同实际已无法继续履行。四、对政府要求暂停的行为，被告不能预知、不能避免、不能克服，属于不可抗力，故合同不能继续履行，被告并未过错，而是原告与政府双重行为导致，被告既不需向原告支付剩余价款，也不需支付延期付款违约金。同时被告保留解除合同的权利。五、违约金按照合同（第七条第二项）约定应是不能上浮，应按照中国人民银行同期贷款利率计算。原告提交的证据是采购合同一份、付款凭证九张、联系函两份、退保证金凭证三张、关于协商解决合同履行事宜的联系函一份、电机生产检查记录三张、传真件四份。被告提交的证据是联系函和济宁市人民政府文件各一份。当事人围绕诉讼请求依法提交的上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证，被告对原告提交的采购合同的真实性无异议，对付款凭证、退保证金凭、关于协商解决合同履行事宜的联系函无异议，原告对被告提交的济宁市人民政府文件的真实性无异议，被告虽对采购合同附件技术协议的真实性有异议，但采购合同内容第二条约定原告提供的货物必须符合国家安全环保标准、国家有关技术质量标准外，明确约定了货物还必须符合“双方技术协议”，技术协议作为采购合同的附件与采购合同内容相符，也符合此类产品交易合同的通常惯例，且技术协议显示有双方人员签字，故本院认定该技术协议具有真实性，本院对以上该几组证据予以确认并在卷佐证。原、被告对对方提交的其他证据均有异议。原告提交的两份联系函系复印件，也无法证实该函已向被告发出，故本院对该两份联系函不予采信。原告提交的电机生产检查记录系其单方制作，无被告方人员签字确认，本院对该证据不予采信。原告提交的四份传真件，虽加盖原告公章，同样无法证实该组函件已向被告发出，本院对该组传证件亦不予采信。被告提交的联系函虽系复印件，但加盖有原告公司公章，亦符合传真件的形式，本院对该证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月23日，原、被告双方签订了编号为2013星村采购合同第125号（星村采购标2013第99号）《2013年星村采购合同第123号西风井提升机电机采购合同》。合同约定：被告向原告采购ZKJ2150/550西风井提升机电机一台，合同总价款为145万元（含税）；产品根据合同技术标准规定，由原告向被告提供合格产品；原告提供的货物必须符合国家安全环保标准、国家有关技术质量标准及双方技术协议；原告负责对货物进行包装，并安全无损地到达合同指定地点；质保期指设备到货后18个月或安装调试合格起12个月计算（以先到的日期为准）；原告应在本合同签订后180日内将货物免费运输到星村煤矿西风井交货；合同签订后7日内被告预付总货款的30%，即435000元，设备加工制作完工发货前被告验收合格付总货款的50%，即725000元，设备到货数量清点无误，证件外观验收合格，原告开具17%全额增值税专用发票，一个月内付总货款的10%，剩余的10%为质保金，自质保期满无质量问题10日内付清；被告无正当理由拒收货物的，向原告支付合同总价款3%的违约金；被告无正当理由逾期支付货款，向原告支付逾期货款利息，利息按同期银行贷款利息计算；原告无正当理由逾期交货的，交货期相应顺延。因签订上述合同，原告于2013年向被告支付投标保证金6万元，2015年6月25日被告将该款通过中国工商银行银行退还给原告。2014年1月份，被告向原告支付了首批30%的预付款435000元。其后被告未再向原告支付价款。2014年4月16日，原告通过传真向被告发出联系函一份。该函载明：案涉货物“合同交货期为2014年6月底。原定设计周期为1个月，但在实际设计中用了2个月，致使交货期预计推迟到14年8月中旬，我方深感歉意。”并询问被告是否着急，如着急，原告将争取缩短工期。2015年2月26日，山东省济宁市人民政府出台《关于暂缓曲阜至菏泽拟选线路沿线部分煤碳资源开采的通知》。该通知系向星村煤款发出，要求停止拟选路线两侧各1000米范围内的所有采掘活动，期限为一年，待铁路选线方案确定后，市政府按法定程序对留设的保护区域办理资源压覆手续，其他区域恢复开采。另查明，案涉产品现仍存于原告处，被告未进行验货。庭审中，被告称原告一直未安排其验货，也未要求原告延期10个月交货。原告称其已通知过被告验货，但无证据证明，并称被告要求延期10个月后原告曾要求被告支付货款后发货，但被告未支付。本院认为，首先，关于案由问题。案涉合同第二条质量要求和技术标准部分第1项明确约定，原告提供的设备应符合“国家安全环保标准、国家有关技术质量标准及双方技术协议”，可见此处的技术协议系双方在国家安全环保标准、国家有关技术质量标准之外又进行的专门约定，且该技术协议关于电动机的技术参数、技术要求等详细、明确，再结合案涉合同中写有原告应根据合同技术标准规定向被告提供合格产品等内容，能够认定被告向原告采购的设备具有一定特殊性，有别于一般买卖合同关系中的通常货物，因此，案涉合同名为采购实为加工定作，本案案由应为加工定作合同纠纷。其次，关于案涉合同应否继续履行的问题。被告虽辩称政府因高铁项目建设发文暂停开采导致其公司采购目标设备的合同目的不能实现，符合合同解除的条件，但根据案涉合同的约定，如原、被告双方按约定如期履行合同义务，则该文件出台前双方至少已履行完交付设备、支付90%款项等主要合同义务，且原告未提供证据证明其迟延供货后已通知被告进行验货，被告也未提供证据证明其在原告于2014年4月16日催促后进行了及时进行答复，故双方均存在怠于履行合同义务的违约行为和事实，被告作为违约方，其认为符合合同解除合同条件的辩解意见本院不予采纳。此外，根据被告无异议的《关于协商解决合同履行事宜的联系函》也可看出，被告虽告知原告有关不再需要案涉设备的情况，但仍未向原告发出书面通知或提起诉讼要求解除合同，该函的内容体现的也是双方就合同如何履行、是否还需要履行等事宜进行协议的情形，且该函也明确写明“双方协商一致后签订终止合同协议”，故本案的纠纷仍是涉案合同如何履行的问题。综合以上分析和事实认定，被告仍应继续履行合同，因此，原告要求被告继续履行合同的诉请予以支持。第三，关于原告要求的合同价款问题。案涉合同第四条交货时间、地点和方式部分约定，原告应在合同签订后180日内将货物免费送达被告指定的地点，第六条价款支付方式部分约定，被告支付首批30%款项后，设备加工制造完工发货前由被告验收合格后再付总货款的50%，设备到达被告指定地点清点数量无误、证件外观验收合格，原告开具17%全额增值税专用发票后，被告于一个月内再付总货款的10%，剩余的10%货款为质量保证金，由被告自质保期满无质量问题十日内付清。而事实上，被告未对设备进行验收，也无证据表明原告已催促或通知被告进行验货，原告未按案涉合同约定的180日内交付设备也是事实，双方均存在未全面履行合同义务的违约行为，故综合考虑以上事实，以及原告要求被告继续履行合同的诉求和依公平原则，本院判令原告向被告交付案涉设备，被告则应在接收设备后向原告支付案涉合同总价60%（上述50%+被告收到设备后一个月内应支付的10%）的货款即87万元（145万元×60%）。至于约定的10%质量保证金部分，依质量保证金的性质，该款项应在原告向被告交付设备后，按照案涉合同关于质保期的约定确定质保期，待质保期满后再由双方根据实际情况另行协商解决，本案对该部分款项和纠纷不予处理。第四，关于原告要求的逾期付款违约金问题。根据法律规定，当事人除应全面履行合同义务外，还应遵循诚信原则，根据合同性质、交易习惯等履行通知、协助等义务。鉴于双方在济宁市政府通知出台前均存在一定违约行为和事实，故被告以通知为由辩称合同目的不能实现和无法继续合同的理由不成立，应向原告承担逾期付款的违约责任。同时，原告存在未按约定期限如期交付设备、未通知被告进行验货等违约行为，而根据案涉合同第四条、第六条的约定，被告应在验货合格后才能陆续支付相应50%、10%等合同价款，因此，被告未被通知验货和事实上至今也未进行验货的情况下，无法确定被告应支付50%货款和收到货物后一个月内应支付10%货款的时间，进而也无法确定被告应承担的逾期付款违约金从何日开始计算。故鉴于本案事实，本院判令被告向原告支付的逾期付款违约金，以前述应支付的合同价款87万元为基数，自原告主张权利之日起至2019年8月19日止，按人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率计算。原告超出的利息部分，本院不予支持。综上所述，《2013年星村采购合同第123号西风井提升机电机采购合同》系双方真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力，原、被告双方均应全面继续合同义务。原告向被告交付案涉设备后，被告则应原告支付合同价款人民币87万元，同时被告也应向原告承担逾期付款的违约责任。至于10%的质量保证金，以及案涉设备是否存在质量问题、质量损失等问题，由双方另行通过协商或诉讼解决。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告山东省天安矿业集团有限公司继续履行其与原告哈尔滨电气动力装备有限公司于2013年12月23日签订的编号为2013星村采购合同第125号（星村采购标2013第99号）《2013年星村采购合同第123号西风井提升机电机采购合同》；二、原告哈尔滨电气动力装备有限公司于本判决生效后三十日内将ZKJ2150/550西风井提升机电机一台交付给被告山东省天安矿业集团有限公司；被告于收到该电动机后十日内向原告给付人民币87万元及逾期付款违约金（违约金以87万元为基数，自2019年7月18日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率计算）；三、驳回原告哈尔滨电气动力装备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8137.50元，由原告哈尔滨电气动力装备有限公司负担1887.50元，被告山东省天安矿业集团有限公司负担6250元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  孔德法二〇二〇年四月十三日书记员  庞红瑞