江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初8266号原告：聂新运，男，1953年7月12日生，汉族，居民，住邳州市。委托诉讼代理人：吕文靖，江苏彭淮律师事务所律师。被告：邳州经济开发区经发建设有限公司，住所地邳州市经济开发区福州路东侧。法定代表人：项建飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱飞鹏，该公司法律顾问。第三人：江苏黑骏马建设有限公司，住所地泗洪县黄河路北侧5幢408室。法定代表人：朱崇光，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘知永，该公司员工。委托诉讼代理人：刘爱国，泗洪县朱湖法律服务所法律工作者。原告聂新运与被告邳州经济开发区经发建设有限公司（以下简称经发建设公司）、第三人黑骏马公司（以下简称黑骏马公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭进行了审理，原告聂新运的诉讼代理人吕文靖、被告经发建设公司的诉讼代理人朱飞鹏、第三人黑骏马公司的委托诉讼代理人刘知永、刘爱国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂新运向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付工程款781553元；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告聂新运申请变更请求数额为776120元。事实和理由：2013年10月24日，原告聂新运与合伙人刘超以黑骏马公司名义与广德公司签订《江苏广德三一起重机邳州再制造基地工程施工合同》，原告投资1240460元，刘超以除欠建筑材料款40831.96元作为投资，原告聂新运占96.813%比例，原告方开始施工。后广德公司退出，邳州经济开发区经发建设有限公司接管。2015年7月24日，经发建设公司作为甲方与乙方黑骏马公司签订了解决三一项目遗留工程的施工费兑付问题的协议书一份，经发建设公司按该协议约定将工程款616120元汇入黑骏马公司账户(尚有剩余工程款621553元在经发建设有限公司)，黑骏马公司已将经发建设公司汇入的工程款，私自付给刘超，后刘超下落不明。现为维护原告合法权益免受侵害，特诉至贵院请求判决如上所请。被告经发建设公司辩称：涉案工程承包人是黑骏马公司，与原告之间没有工程合同关系。原告以个人名义诉请没有依据。被告经发建设公司与工程承包人黑骏马公司就工程款的给付依然予以确认，无再行向原告支付工程款的问题。原告主张诉请数额781553元没有事实依据，现协议所余款项为616120元及余款16万元，原告诉状中就第二阶段支付款项主张与其诉请数额不符。第三人黑骏马公司辩称：同被告经发建设公司答辩意见。补充一点：即使原告可以行使代位权，余下的776120元的工程款中也应当有刘超的22.1%。经审理查明：被告经发建设公司将工程发包给挂靠在黑骏马公司名下的原告刘超、聂新运施工，双方之间建设工程分包合同关系成立，但因违反法律禁止性规定而无效。案涉建设工程仅部分施工，就已施工部分，2015年7月24日，经发建设公司（甲方）与黑骏马公司（乙方）签订《协议书》一份，约定：原三一项目再制造中心乙方遗留工程范围为研发中心等三个中心基础；遗留工程审计确定价值为1392240元，甲、乙双方确认按此价款兑付工程款；由于刘超与聂新运问题暂未解决，乙方同意由甲方先行支付上述确认工程款中的1232240元，剩余工程款16万元待乙方问题处理结束后再支付；本协议签订7个工作日内，甲方向乙方支付上述1232240元未付工程款的50%即616120元，该首付款到位当日，乙方退出该项目工地；2015年11月份前，甲方向乙方再行支付上述未付工程款余下的50%即616120元；乙方将在该工地所欠款项列出明细并经甲方确认，作为协议附件；乙方对经确认的现场欠款问题，在甲方第二次付款前按付款的比例负责处理完毕，否则甲方有权暂不支付剩余工程款；甲方按本协议约定支付究工程款项后，甲、乙双方自此无涉，再无其他纠纷。协议签订后，第三人支付了第一笔616120元款项，该款项支付给黑骏马公司后，黑骏马公司将该笔款项支付给案外人刘超，余款一直未付。就案涉工程合伙问题，原告聂新运曾在我院提起对案外人刘超的起诉，请求依法确认双方之间的合伙关系，依法确认双方合伙中原告所占的合伙份额为96.813%，我院于2018年6月28日作出（2017）苏0382民初9186号判决书，经审理查明，2013年11月12日，原告聂新运与案外人刘超签订《江苏广德三一再制造基地项目合作承包协议书》一份，约定：“一、合作办法：1、共同出资，整个工程先期所需投入的资金经双方和黑骏马公司负责人谭会生及葛有华技术员协商，总投资约200万元，双方各投100万元，各占50%。在投资过程中每次投资多少均各占一半，如因合伙人由于个人原因，应投入的资金一时不到位，该部分资金先由合伙人投资（多投的部分按农商行短期贷款利率的四倍计息，由少投资的一方付给多投资的一方），不能影响工程进度。2、二位合作人任何一方在供货商处（本工程用料）赊购的材料，也可作为投资额度。但佘欠款的给付和给付时间，均由他本人负责，与他人及本工程项目无任何连带关系。……3、在投资过程中，任何一方在双方协商好的时间内，准时把应投资金投入到位，如一方因某种原因暂时不到位，应由另一合作人先垫付，垫付办法按第一项第一条执行（投资推迟时间按工程进展情况而定，但最多不得超过十天），超过十天后，双方应无条件的进行融资投入，不能影响工程进展，一但影响工程施工，其责任和损失均应由不按时投入资金方负全责。并同时退出，前期投入的资金和实物，工程结束、结算、付款后，一次归还（无利息）。4、在双方投资中，任何一方本人资金宽松，在另一方资金紧缺的情况下，可直接投入，按资金额度分摊利润并控股。另一方应无条件服从。二、利益分配：整体工程竣工、验收合格，结算结束后，按投资额度比例、投资时间长短结算，进行分配，任何人未有特定条件。……”后聂新运、刘超对工程进行实际投入施工。经本院确认，聂新运投资额为879503.32元，其与刘超总投资额为1128975.28元，据此，（2017）苏0382民初9186号判决书判决：确认原告聂新运与被告刘超之间系合伙关系；确认原告聂新运在江苏广德三一起重机邳州再制造基地工程中与被告刘超合伙关系中的合伙份额为77.9%。上述事实，有民事判决书、协议书、当事人庭审陈述及庭审笔录等证据证实，本院予以确认。本院认为，被告经发建设公司将工程发包给挂靠在黑骏马公司名下的原告聂新运、刘超施工，双方之间建设工程分包合同关系成立，但因违反法律禁止性规定而无效。鉴于案涉已完工工程已经协议确认，承包人有权要求参照双方最终约定主张工程价款。关于聂新运行使代位权的问题。根据协议书确认的内容，第二笔款项的给付时间为2015年11月份前，余款16万元在刘超与聂新运问题解决后支付。现第二笔款项付款期限早已过期，刘超与聂新运之间的合伙比例及投入款项均已经生效判决予以确认。在付款期限到期后，债务人经发建设公司未积极履行义务，债权人黑骏马公司未通过诉讼或仲裁方式主张权利，现聂新运已经提起诉讼，在聂新运提起诉讼后，即启动了代位权诉讼程序，代位权行使的后果直接归属于债权人，次债务人如果履行义务，只能向代位权人履行。另外，通过《协议书》的内容可以确认，被告和第三人之间就聂新运及刘超共同合伙挂靠施工事宜清楚，案涉工程即为刘超与聂新运的合伙事务，刘超的合伙分额经生效判决确认仅为22.1%，投入款项为249471.96元，现其已取得616120元，数额远超其应得比例款项。综合以上情况，原告聂新运主张权利条件成就，其主张款项与《协议书》所确认的款项一致，其请求应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：被告邳州经济开发区经发建设有限公司给付原告聂新运工程款776120元，于本判决生效之日起十日内付清。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11561.2元，由被告邳州经济开发区经发建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  杜万亮人民陪审员  朱洪珍人民陪审员  陈婷婷二〇二〇年四月九日书 记 员  王琴文