湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终143号原公诉机关：湖南省新田县人民检察院。上诉人（原审被告人）：陈甲，男，1973年1月10日出生于湖南省嘉禾县，汉族，初中文化，下岗职工，户籍所在地嘉禾县，现租住嘉禾县。因犯贩卖毒品罪，2013年6月17日被嘉禾县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。因吸毒，2016年、2017年被嘉禾县公安局行政拘留二次、强制戒毒一次。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月8日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年7月2日经新田县人民检察院批准，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。上诉人（原审被告人）：胡某甲，女，1981年2月23日出生于湖南省嘉禾县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地嘉禾县，现租住嘉禾县。因吸毒，2013年、2015年、2016年、2019年被嘉禾县公安局行政处罚四次。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年9月16日被抓获，次日新田县公安局刑事拘留，同年10月16日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。原审被告人：周某甲，男，1988年12月5日出生于湖南省嘉禾县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地嘉禾县，现租住嘉禾县。因犯敲诈勒索罪，2006年被嘉禾县人民法院判处刑罚。因吸毒，2013年、2014年、2018年被嘉禾县公安局行政拘留二次、强制戒毒一次。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月3日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年7月2日经新田县人民检察院批准，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。原审被告人：李某甲，男，1970年2月21日出生于湖南省嘉禾县，汉族，初中文化，农民，住嘉禾县。因犯敲诈勒索罪，2013年5月29日被嘉禾县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元。因吸毒，2019年5月22日被新田县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯敲诈勒索罪，2019年5月27日被新田县公安局刑事拘留，同年6月10日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。2019年12月26日经新田县人民法院决定，对其变更强制措施为取保候审。现在家。湖南省新田县人民法院审理新田县人民检察院指控的原审被告人周某甲、陈甲、胡某甲犯贩卖毒品罪，原审被告人李某甲犯运输毒品罪一案，于二○一九年十二月二十三日作出（2019）湘1128刑初224号刑事判决。原审被告人陈甲、胡某甲不服，向本院提出上诉。本院于2020年3月10日收到一审法院移送的案卷材料，并于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、被告人陈甲贩卖毒品罪1、2019年4月16日，被告人周某甲以贩卖为目的，联系被告人陈甲购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，向被告人陈甲支付毒资9200元。次日，被告人陈甲在嘉禾县烈士公园附近将18.45克甲基苯丙胺和2克甲基苯丙胺片剂卖给被告人周某甲。2、2019年5月28日，被告人周某甲以贩卖为目的，联系被告人陈甲购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，向被告人陈甲支付毒资3000元。被告人陈甲在嘉禾县人民政府停车场附近将5克甲基苯丙胺和0.55克甲基苯丙胺片剂卖给被告人周某甲，获利200元。二、被告人周某甲贩卖毒品罪1、2019年4月16日，吸毒人员李某联系被告人周某甲购买甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），并通过微信向被告人周某甲支付毒资15500元。次日，被告人周某甲在新田县加工厂，将18.45克甲基苯丙胺和2克甲基苯丙胺片剂卖给李某。2、2019年5月28日，吸毒人员李某联系被告人周某甲购买甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，被告人周某甲在新圩公路与新嘉公路交汇处将5克甲基苯丙胺和0.55克甲基苯丙胺片剂卖给李某，并通过微信收取毒资5000元。三、被告人胡某甲贩卖毒品罪1、2019年4月中旬、5月下旬，被告人胡某甲在嘉禾县烈士公园附近以100元的价格先后两次卖给被告人陈甲甲基苯丙胺各0.5克。2、2019年5月19日晚，被告人胡某甲在嘉禾县，以100元的价格卖给被告人李某甲甲基苯丙胺0.5克。四、被告人李某甲运输毒品罪2019年5月21日12时许，被告人李某甲随身携带1包重约0.3克的甲基苯丙胺，从嘉禾县运至新田县龙泉镇吸毒人员欧国庆家中。另查明，被告人周某甲在本案中获利共计8100元，被告人陈甲在本案中获利共计3200元。被告人陈甲、周某甲、胡某甲到案后，均如实供述了自己的罪行。被告人李某甲因吸毒被公安民警盘查时，主动交代了自己的罪行。被告人周某甲到案后，协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。在案件审理过程中，被告人周某甲家属主动为其退出在本案中的违法所得8100元。被告人李某甲家属主动为其预缴罚金10000元。原判认定上述事实的证据有：原判认定上述事实的证据有：1、《接报案登记表》《立案决定书》《常住人口信息》《抓获经过》《到案经过》《情况说明》《扣押决定书》《微信聊天记录》《转账记录》《通话详单》《公安行政处罚决定书》《行政拘留执行回执》《强制隔离戒毒决定书》《刑事判决书》《周某甲的立功表现的情况说明》《湖南省非税收入电子缴款收据》及相关强制措施法律文书等书证；2、证人李某、周某的证言；3、《辨认笔录》及其照片，《指认笔录》及其照片，《现场勘验笔录》及其现场方位示意图、现场照片，《提取笔录》及微信截图，监控视频截图；4、《检验报告》等。原判认为：被告人陈甲明知是毒品而非法向他人销售（甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计26克），其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈甲曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚，曾因吸毒多次被行政处罚，可以酌情从重处罚。但到案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人周某甲明知是毒品而非法向他人销售（甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计26克），其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周某甲有前科，曾因吸毒多次被行政处罚，均可以酌情从重处罚。但到案后，如实供述了自己的罪行，是坦白；协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现；均可从轻处罚。主动退出违法所得款，可以酌情从轻处罚。被告人胡某甲明知是毒品而多次非法向他人销售（甲基苯丙胺共计1.5克），其行为已构成贩卖毒品罪。曾因吸毒多次被行政处罚，可以酌情从重处罚。但到案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人李某甲明知是毒品而非法运输（甲基苯丙胺0.3克），其行为已构成运输毒品罪。有犯罪前科，曾因吸毒，被公安机关行政处罚，均可以酌情从重处罚。但因吸毒被公安民警盘查时，主动交代自己的罪行，视为自动投案，构成自首；自愿认罪认罚；均可从轻处罚。主动预缴罚金，有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。据此，对被告人陈甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定；对被告人周某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定；对被告人胡某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定；对被告人李某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条及《最高人民法院印发〈最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉的通知》之一第一款第（3）项的规定，判决：一、被告人陈甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金十万元；二、被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元；三、被告人胡某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元；四、被告人李某甲犯运输毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元（已缴纳）；五、被告人陈甲在本案中的违法所得款三千二百元，予以追缴，上缴国库；六、被告人周某甲退出在本案中的违法所得款八千一百元，予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人陈甲不服，以一审量刑过重为由，向本院提起上诉。具体上诉理由为：1、第一起事实中，其没有获利3000元；第二起事实中的200元，是周某甲为了方便以后买毒品单独转给上诉人的，不应认定为非法获利的。2、协助公安机关抓获了贩毒人员胡某甲，应认定为立功。请求二审法院依法调查，重新审理。原审被告人胡某甲不服，以一审量刑过重为由，向本院提起上诉。具体上诉理由为：1、现有证据不足以认定其非法获利，不构成贩卖毒品罪，应认定其构成非法持有毒品罪；2、认罪认罚，有悔罪表现。请求二审法院对其从轻判处。二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陈甲明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人胡某甲违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩毒毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人周某甲明知是毒品而非法向他人销售，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李某甲明知是毒品而非法运输，其行为已构成运输毒品罪。上诉人陈甲上诉提出“在两起犯罪事实中均没有获利”的上诉理由。经查，上诉人陈甲在第一起贩卖事实中，共收到周某甲购毒款9200元，实际交给了周某甲6200元的毒品，剩余3000元为陈甲非法获利。上述事实有陈甲在一审庭审中的供述“当时收了15500元，后面我给了他6300元”及原审被告人周某甲在公安的供述“第二天陈甲没有退3000元给我”，足以认定。在第二起贩卖事实中，周某甲转账200元给陈甲，是在交通、食宿等必要开销之外的，应视为从中牟利。故，对该上诉理由，本院不予认定。上诉人陈甲提出的“协助抓获胡某甲，应认定其未立功”的上诉理由，与本院查明的事实不符，本院不予认定。上诉人胡某甲提出“现有证据不足以认定其获利，不够成贩卖毒品罪”的上诉理由。经查，胡某甲贩卖毒品获利的事实有其本人在公安机关的供述及原审被告人李某甲的供述，足以认定。上诉人胡某甲提出“认罪认罚，有悔罪表现”的上诉理由，一审法院已予认定，并在量刑时予以了充分考虑，本院不再重复评价。故对上诉人胡某甲的上诉理由，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 卢 勇审判员 蒋胜毅审判员 黄 宁二〇二〇年四月二十七日法官助理江永康书记员朱杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。