福建省清流县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0423民初13号 原告：福建广电网络集团股份有限公司清流分公司，住所地福建省清流县龙津镇凤翔街58号，统一社会信用代码91350423595985178L。 负责人：王秀维，公司总经理。 委托诉讼代理人：刘珍福，福建枫桦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨博，福建枫桦律师事务所实习律师。 被告：福建鸿图房地产开发有限公司清流分公司，住所地福建省清流县龙津镇长兴街105号，统一社会信用代码91350423685078053D。 法定代表人：游开辉，公司总经理。 被告：福建鸿图房地产开发有限公司，住所地福建省大田县均溪镇福田大道102号，统一社会信用代码91350425726433753E。 法定代表人：游开辉，公司董事长。 原告福建广电网络集团股份有限公司清流分公司（以下简称广电清流公司）与被告福建鸿图房地产开发有限公司清流分公司（以下简称鸿图清流公司）、福建鸿图房地产开发有限公司（以下简称鸿图公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广电清流公司的委托诉讼代理人刘珍福到庭参加诉讼，被告鸿图清流公司、鸿图公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广电清流公司向本院提出诉讼请求：1.判令鸿图清流公司、鸿图公司共同向广电清流公司支付工程款154,856.32元，并支付从2016年1月5日到2019年12月27日按日万分之三计算的违约金57,892.06元（从2019年12月28日到实际付款日的违约金按上述标准继续计算）;2.判令鸿图清流公司、鸿图公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年12月25日，广电清流公司与鸿图清流公司签订《清流北山天城项目有线电视网络配套工程建设合同》，合同约定有线电视建设配套费单价为每平方8元（仅商品住宅），支付方式为合同生效后10日内预付10万元;后期根据工程进度预付;违约金为每日按应付款的万分之三计算。2017年7月27日，工程进行终验，实际计价面积为19,357.04平方，工程款为154,856.32元。鸿图清流公司对工程款分文未付，广电清流公司认为鸿图清流公司是鸿图公司设立的分公司，鸿图公司应对鸿图清流公司的债务承担付款责任。违约金具体计算：从2016年1月5日起至2017年7月27日止（567天），以10万元为基数，按日万分之三计算违约金为17,010元;从2017年7月28日至2019年12月27日止（880天）以154,856.32元为基数，按日万分之三计算违约金为40,882.06元。为此，广电清流公司为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求依法判决。 鸿图清流公司未作答辩。 鸿图公司提供书面答辩意见称，1.广电清流公司于2015年12月25日与答辩人的分支机构鸿图清流公司签订的一份《清流北山天城项目有限电视网络配套工程建设合同》内容属实。对于广电清流公司提供的关于证明答辩人及其分支机构主体情况的证据没有异议。2.广电清流公司是否履行了上述合同的建设义务，完成了多少工程量，实际施工范围是多少，有无施工，何时完成等均未得到答辩人分支机构的确认和验收，答辩人及分支机构鸿图清流公司对此至今仍不清楚。3.因该合同对本期的建设规模（合同第一条第5点）没有约定，广电清流公司仅凭几份商品房销售许可证复印件不足于证实实际的施工量。4.广电清流公司提供的《福建省正大青商工程咨询有限公司审核意见书》、《福建广电网络集团工程终验报告》，证实广电清流公司已施工并且验收合格事实。上述意见书和终验报告仅是广电清流公司单方委托的结果，并未得到答辩人或所属分支机构鸿图清流公司的认可或确认，不能作为证据使用。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定：“证据包括。（七）鉴定意见。”，答辩人认为：单方鉴定意见并不能作为民事诉讼的一种证据。鉴定人是受雇于一方当事人，其鉴定结论在客观上可能利于委托方当事人，在主观上鉴定人也因委托方当事人之需并支付费用而为之鉴定，鉴定人和某方当事人似是形成了一种聘用合同关系。在此情况下如果采信鉴定意见，势必会使对方当事人的程序和实体权利得不到充分保障。况且，《民事诉讼法》修改以后，已经赋予了当事人申请启动鉴定程序的权利，当事人单方委托鉴定已经没有了程序权利救济上的必要性。因此，应当将当事人单方委托的司法鉴定意见排除在民事诉讼证据种类中的“鉴定意见”之外。5.广电清流公司提供的有线数字电视服务受理单作为证据与本案没有关联，答辩人对此不予认可。6.广电清流公司从签订合同至今从未以任何方式未向答辩人或分支机构要求确认或催讨。广电清流公司所诉已超过诉讼时效，应当依法予以驳回。综上，广电清流公司所诉没有事实依据和法律依据，且已超过诉讼时效，恳请人民法院依法查明事实，驳回广电清流公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2015年12月25日，鸿图清流公司(甲方)与广电清流公司(乙方)签订《清流北山天城项目有线电视网络配套工程建设合同》，该合同主要约定:第一条建设项目名称为清流北山天城。第二条工程建设内容：1.乙方承揽的工程建设是指甲方开发建设项目的本合同内有线或光缆电视材料和安装工程建设，即甲方按规定支付乙方建设费，乙方负责甲方开发建设项目的有线电视勘测、设计、安装、调试、检测、监理、验收工作，并给予开通有线电视信号及宽带网络。2.乙方具体工作界面包括指新建住宅小区从有线电视光缆主干线至有线电视用户终端的光机、电缆线、器材及室内单个终端布线调试以及网络维护等材料费用和施工费用。不包括由建设单位开发企业承担的有线电视配套工程相关的土建、地下管道、楼内室内管道、桥架等预埋安装等费用。第三条技术与质量要求：1.乙方应按照双方审定的图纸及规定的方案进行施工。2.乙方应严格按照有关有线电视工程施工规范进行施工，确保工程质量。乙方的工程设计、施工必须符合福建省住房和建设厅发布的《住宅区和住宅建筑内有线广播电视设施工程设计、施工和验收规程》（DBJ/T13-187-2014），用户终端电平应达到GY/T221-2006《有线数字电视系统技术要求和测量方法》的要求（50-75dBuv）。第五条合同价款的计取与支付：1.有线电视建设配套费单价为8元/平方米（仅商品住宅）。2.支付方式：因本项工程时间周期长，甲方于本合同生效后10日内预付10万元，汇入乙方指定账户，后续款支付根据工程进度预付。3.后续工程款由甲方将北山天城部分商品房或店面抵押给乙方作为工程款，双方另签抵押合同，抵押物手续双方另行办理。第八条特别约定：1.广电网络具有党和政府可控可管，绿色安全特性，为保证党和政府的宣传工作畅通及公共利益，乙方拥有本合同范围内有线管线、设备箱体、有线电视机房内（或设备间内）等有线电视配套设施的产权。未经乙方许可或同意，其它单位（包括甲方）和个人不得私自采取增加终端数、任意搭挂、移动线路等不当不法方式使用。否则，乙方有权根据《福建省广播电视设施保护条例》等相关法律法规及本合同约定进行处理。2.甲方保证不允许其他单位或个人对前述有关有线电视设施、设备进行任何方式的使用，避免损害其功能。甲方应在物业移交时向物业管理公司做特别说明。3.乙方在保证甲方建设项目用户正常接收有线电视双向互动信号的前提下，有权在本项工程的网络线路上进行分配或接入其他用户。第九条违约责任：1.任何一方违反本合同项下的义务，另一方可选择：A.给予违约方书面通知，并要求违约方在收到通知5日内纠正违约行为；B.若违约方未能纠正违约行为，另一方有权要求违约损害赔偿（违约金按建设费的2％计付）并通知解除合同。2.如甲方迟延付款，每迟延一日，应按应付款的0.3‰向乙方支付违约金；乙方有权顺延工期直至通知解除合同，并要求赔偿损失。3.如任何一方擅自变更合同（含项目变更）造成另一方损失的，违约方应赔偿另一方损失。 2016年1月，广电清流公司为清流北山天城新建小区开通有线电视信号，小区住户陆续向广电清流公司申请有线数字电视服务。2017年4月17日、7月27日，广电清流公司依据广电总局GY5073-2005《有线电视网络工程施工及验收规范》、福建广电网络集团《有线电视网络工程施工、验收规范（试行）》、YD5121-2010通信线路工程验收规范、GY5082-2010有线广播电视网络管理中心设计规范对上述工程进行了验收，验收结论为合格，并委托福建省正太青商工程造价咨询有限公司进行结算审核，出具审核意见书。 以上事实，有广电清流公司提供的《营业执照》、《清流北山天城项目有线电视网络配套工程建设合同》、《商品房预售许可证》、福建省正大青商工程造价咨询有限公司《审核意见书》、《福建广电网络集团工程终验报告》、《福建广电网络集团股份有限公司清流分公司有线数字电视服务受理单》、《（2019）闽0423民初761号民事裁定书》及庭审笔录，在卷佐证。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。鸿图清流公司与广电清流公司签订的《清流北山天城项目有线电视网络配套工程建设合同》，系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。广电清流公司已举证证明在2016年1月起为住户开通有线电视信号，表明其已经完成施工合同约定的义务。根据鸿图清流公司与广电清流公司签订的《清流北山天城项目有线电视网络配套工程建设合同》约定，系由广电清流公司进行验收。本案工程实际上是由铁通工程建设有限公司福建分公司、中国通信建设第四工程局有限公司进行施工，由广电清流公司和广电网络三明市分公司进行验收，并不存在广电清流公司施工和验收一体的问题。据此，对鸿图公司认为工程系广电清流公司单方验收，不能确认广电清流公司履行合同施工情况的辩解意见，不予采纳。广电清流公司已经按照约定完成案涉工程，鸿图清流公司支付工程款的条件已经成就，鸿图清流公司应当支付工程款并承担逾期付款违约责任。广电清流公司要求鸿图清流公司支付工程款154,856.32元，并按日万分之三计算支付违约金57,892.06元的诉讼请求，予以支持。鸿图清流公司为鸿图公司的分公司，系非法人单位，其民事责任应由鸿图公司承担。鸿图清流公司、鸿图公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 福建鸿图房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内支付福建广电网络集团股份有限公司清流分公司工程款154,856.32元； 福建鸿图房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内支付福建广电网络集团股份有限公司清流分公司违约金57,892.06元及自2019年12月28日起至本判决确定的履行期限之日止按日0.3‰计算的违约金。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,491.20元，减半收取计2,245.60元，由福建鸿图房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  伍益民 二〇二〇年四月二十二日 书记员  林淑祯 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。