福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初71号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人张全健，男,1980年9月24日出生于福建省诏安县,汉族,中专文化,无业,住漳州市龙文区，户籍地漳州市诏安县。因本案于2019年5月18日被抓获，同月19日被刑事拘留,2019年6月26日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 龙海市人民检察院以龙检公刑诉（2020）30号起诉书指控被告人张全健犯非法经营罪，于2020年1月19日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，于2020年2月3日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员林坚毅、代理检察员吴伟兵出庭支持公诉，被告人张全健到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年5月初至2019年5月18日间，被告人张全健在明知他人要其运输的是卷烟的情况下，仍从龙海市浮宫高速路口帮助他人驾驶货车运载卷烟到东园镇厚镜村“丰顺”物流公司寄送。2019年5月18日，龙海市公安局治安大队联合龙海市烟草专卖局执法人员在东园镇厚镇村“丰顺”物流公司当场查获被告人张全健及“大头”（另案处理）驾驶的两辆货车，现场查获“云烟”等品牌卷烟5045条。其中，在被告人张全健驾驶的闽Ｅ×××××号货车上查获卷烟2940条。经福建省烟草质量监督检测站检测，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定，闽Ｅ×××××号货车上查获卷烟价格共计人民币309300元。 针对以上指控，公诉机关提供的证据有物证书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、视听资料、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，以非法经营罪情节特别严重追究被告人张全健的刑事责任。被告人张全健系从犯，且归案后能够认罪认罚，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人张全健减轻处罚，判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金。 被告人张全健对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明，2019年5月初至2019年5月18日间，被告人张全健在明知他人要其运输的是卷烟的情况下，仍从龙海市浮宫高速路口帮助他人驾驶货车运载卷烟到东园镇厚镜村“丰顺”物流公司寄送。2019年5月18日，龙海市公安局治安大队联合龙海市烟草专卖局执法人员在东园镇厚镇村“丰顺”物流公司当场查获被告人张全健及“大头”（另案处理）驾驶的两辆货车，现场查获“云烟”等品牌卷烟5045条。其中，在被告人张全健驾驶的闽Ｅ×××××号货车上查获卷烟2940条。经福建省烟草质量监督检测站检测，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定，闽Ｅ×××××号货车上查获卷烟价格共计人民币309300元。 以上事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押的卷烟、车辆等物证，有归案经过、情况说明、户籍证明等书证，证人姚某1、洪某、蔡某、姚某2的证言，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，现场勘验笔录、照片及视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张全健违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，数额计人民币309300元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应当追究其刑事责任。被告人张全健在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人张全健归案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第六十一条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人张全健犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月18日起至2021年11月17日止。罚金限本判决生效之日起三日内交纳。） 二、继续追缴被告人张全健的违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  **源 人民陪审员  刘澜孟 人民陪审员  林少容 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  康月燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草卖卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非常经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。