四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0781民初784号 原告：陈万军，男，汉族，生于1970年6月16日，四川省江油市人，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：袁国强，四川众城（三台）律师事务所律师。 被告：四川江油五星投资（集团）有限公司，住所地四川省江油市太平镇新华路中段1号，统一社会信用代码91510781711853456Y。 法定代表人：林顺才，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：潘鹏洪，四川石泉律师事务所律师。 原告陈万军与被告四川江油五星投资（集团）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈万军的委托诉讼代理人袁国强、被告四川江油五星投资（集团）有限公司的委托诉讼代理人潘鹏洪到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。 原告陈万军向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款（质保金）1,272,616.05元及垫付的青苗赔偿款84,453.60元，共计1,357,069.65元，利息从2018年12月1日起按银行同期贷款利率支付资金利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年12月，原告以江油第十建筑工程有限公司名义与被告四川江油五星投资（集团）有限公司就江油市新华干道西侧五星•国际城11#、12#号楼的建设工程施工实施签订《建设工程施工合同》，就工程概况、工程承包范围、工期、合同价款等进行了约定。签订合同时，原告作为江油第十建筑工程有限公司的代表与被告四川江油五星投资（集团）有限公司在合同上签字。合同签订后，原告作为实际施工人，组织资金、租赁机械、购买材料和组织人工于2014年3月开始对案涉工程进行施工，2016年6月竣工。工程完工后，原告以江油第十建筑工程有限公司名义与被告四川江油五星投资（集团）有限公司就结算达成协议并共同委托绵阳正信工程造价咨询有限公司对工程造价编制了建设工程竣工结算报告书。案涉工程结算金额为25,452,321.00元。依据双方约定的质量金5%，金额为1,272,616.05元。2016年11月被告将案涉工程投入使用。2017年7月，原告以建设工程施工合同纠纷为由主张工程款，江油市人民法院（2017）川0781民初2838号案件判决时确认了该金额为1,272,616.05元，判决时也扣除了该款，该案后经绵阳市中级人民法院（2018）川07民终451号案二审，四川省高级人民法院（2018）川民申4979号案再审审查，均对该事实认定进行了确认。依据现行法律及司法解释的规定质保期早已届满，原告要求被告支付该款未果，故诉至法院，望支持原告诉讼请求。 被告四川江油五星投资（集团）有限公司辩称：1、原告要求被告给付质保金的条件和时间尚不具备，其请求不应支持。（2017）川0781民初2838号判决原告陈万军应于判决生效后十日内提交五星国际城11#、12#号楼竣工验收所需全套资料，协助被告办理竣工验收手续。原告陈万军拒不履行该项义务，2020年3月10日强行向被告借款70,210元后，才通知存档质检站将竣工验收交付被告，但至今尚未配合被告办理竣工验收手续，并以被告退还全部质保金和给付青苗费为条件，才同意配合办理竣工验收手续。该工程至今尚未竣工验收，今又起诉给付质保金显系重复起诉，其诉讼请求不应支持。2、案涉工程确有未完工工程和质量问题。3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）确立了有约定按约定，没有约定按法律规定的返还工程质保金的原则，据此，原告陈万军在拒不履行生效判决裁定其提交全套竣工验收资料、拒不配合办理竣工验收手续、工程至今未验收的情况下，重复起诉给付质保金、青苗费，其诉讼请求不应支持，其起诉应予驳回。 经审理查明：原告陈万军与被告四川江油五星投资（集团）有限公司法定代表人林顺才系师徒关系，双方共同就案涉工程修建的相关事宜商议达成一致意见后，由陈万军代表案外人江油市第十建筑工程有限公司（乙方、承包人）与四川江油五星投资（集团）有限公司（甲方、发包人）于2013年12月10日签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为五星•国际城11#、12#楼，工程内容为施工图范围内除消防工程、外墙干挂石材、电梯安装、门窗安装以外的全部内容，建筑面积约26000㎡；开工日起为2013年12月10日（根据实际开工时间为准），竣工日期2015年6月10日，合同总工期18个月；合同价款33,000,000.00元；承包人向发包人支付工程质量保修金额为工程总造价的5%。约定的质量保修期满后的14天内，将质量保修金无息退还承包人（附工程质量保修书）；16保修责任17.1主体结构工程、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏；17.2（1）地基基础工程和主体机构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（2）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（3）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（4）电气管线、给排水管道、设备安装为2年；（5）装修工程为2年。其他项目的保修期限由建设单位和施工单位约定。 合同签订后，原告陈万军即组织人员、资金于2014年3月进场施工，该项目于2016年6月竣工。 被告四川江油五星投资（集团）有限公司于2016年11月通知物业管理公司进驻案涉工程，买受人也随之入住案涉工程房屋。 2016年11月23日，绵阳正信工程造价咨询有限公司出具建设工程造价编制确认表载明，案涉工程建筑面积为25,945.92平方米，开竣工日期为2014年3月至2016年6月，结算报告金额为25,376,841.00元，函件（04）号补充金额为75,480.00元，最终结算金额为25,452,321.00元，该确认表经江油市第十建筑工程有限公司、四川江油五星投资（集团）有限公司、绵阳正信工程造价咨询有限公司三方代表签字并加盖各自公司印章。 2017年1月20日，原告陈万军向江油市城建档案馆申请对案涉工程项目档案进行初审及暂存。2017年8月4日，被告四川江油五星投资（集团）有限公司向案外人江油市第十建筑工程有限公司送达《再次要求履行竣工验收义务的通知》。 2017年7月6日，陈万军向本院提起诉讼，要求四川江油五星投资（集团）有限公司、江油市第十建筑工程有限公司支付工程款3,529,306.79元及利息；四川江油五星投资（集团）有限公司反诉要求陈万军支付逾期竣工违约金450,000元、造价鉴定费60,000元、收尾工程款250,000元，陈万军和江油市第十建筑工程有限公司协助办理五星.国际城11号、12号楼的竣工验收并提交竣工验收所需的全套资料。2017年11月20日，本院作出（2017）川0781民初2838号民事判决书，认为“对于质保金的给付期限合同中有约定，法律法规亦有明确规定，原告的此项主张与合同约定不符，其主张的理由不能成立；关于原告主张的青苗赔偿款84,453.6元及施工前修路机械费因原被告双方对此并无约定，此项主张不在本案审理范围”，故判决驳回了原告陈万军关于质保金和青苗赔偿款的诉讼请求。四川江油五星投资（集团）有限公司不服该判决，提起上诉，四川省绵阳市中级人民法院于2018年4月25日作出（2018）民终451民事判决，亦未支持原告陈万军关于质保金和青苗赔偿款的诉讼请求。四川江油五星投资（集团）有限公司不服二审判决，申请再审，四川省高级人民法院于2019年9月11日作出（2018）川民申4979号民事裁定书，裁定驳回四川江油五星投资（集团）有限公司的再审申请。 2019年2月19日，四川江油五星投资（集团）有限公司向本院提起诉讼，要求判令陈万军（该案被告）、江油市第十建筑工程有限公司（该案第三人）支付未完工的工程价款119,532.88元和因工程质量问题修复的工程款1,999,656.36元，共计2,119,189,34元及利息。本院于2020年1月10日作出（2019）川0781民初885号民事判决书，认为“对于五星投资公司主张的工程质量问题修复价款请求，因案涉工程未经验收，已于2016年11月被五星投资公司实际投入使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条‘建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任’，五星投资公司无权就未经验收而擅自使用的涉案工程主张非地基基础工程和主体结构质量问题的权利，其该项诉讼请求本院不予支持”，判决：一、限陈万军于本判决生效后十日内支付四川江油五星投资（集团）有限公司工程款116,532.88元及利息（从2017年1月1日至2019年8月19日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回四川江油五星投资（集团）有限公司其他诉讼请求。 上述事实，有原告身份证复印件、被告企业信息、《建设工程施工合同》、《建设工程竣工计算报告书》、（2017）川0781民初2838号民事判决书、（2018）民终451民事判决书、（2018）川民申4979号民事裁定书、（2019）川0781民初885号民事判决书领条复印件、当事人陈诉等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，案涉工程系原告陈万军自筹资金、自行组织施工、自主经营、自负盈亏承建，案外人江油市第十建筑工程有限公司收取工程管理费，应属于陈万军借用江油市第十建筑工程有限公司资质与四川江油五星投资（集团）有限公司签订、履行建设工程施工合同，该合同无效。 本案争议焦点主要有二点：一、被告四川江油五星投资（集团）有限公司是否应向原告陈万军支付质保金及利息。案涉《建设工程施工合同》已被认定无效，合同关于质保金的返还期限亦无效，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条第（二）项“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。”的规定，被告四川江油五星投资（集团）有限公司已于2016年11月擅自使用，以转移占有建设工程之日为竣工日期，自此经过二年，被告应向原告返还质保金，质保金为（25,452,321.00元-119,532.88元）×5%＝1,266,639.41元，对原告诉请被告退还质保金及利息，本院部分予以支持。 二、关于原告陈万军主张青苗赔偿款84,453.60元是否应由被告承担的问题，案涉《建设工程施工合同》没有关于青苗赔偿款的相关约定，原告也未举证证明被告同意支付青苗赔偿款84,453.60元，原告该项诉请于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(二)第八条之规定，判决如下： 一、被告四川江油五星投资（集团）有限公司在本判决生效后十日内向原告陈万军支付质保金1,266,639.41元及利息（以质保金1,266,639.41元欠付金额为基数，自2018年12月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至款还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告陈万军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费减半征收8,507元，由原告陈万军承担567元，被告四川江油五星投资（集团）有限公司承担7,940元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  唐海军 二〇二〇年四月二十一日 书记员  罗 雯 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二） 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。