广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤06刑终400号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）钟彝，男，1981年10月16日出生，汉族，初中文化，公司员工，户籍地广东省遂溪县。因本案于2019年8月17日被羁押，同日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人钟彝犯抢劫罪一案，于2020年3月3日作出（2019）粤0606刑初3577号刑事判决。原审被告人钟彝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年8月17日凌晨2时30分许，被告人钟彝从其暂住的佛山市顺德区伦教街道某出租屋403房阳台，爬到隔壁402房阳台，然后进入402房内，趁被害人黄某熟睡之际，欲将黄某放在枕头边的一台金色苹果6SPLUS型号手机（经鉴定，价值人民币1209元）盗走，后钟彝担心黄某发现手机被盗后怀疑自己，遂把手机放回去，过程中钟彝碰到黄某的手臂，黄某醒来后大叫，钟彝遂捂住黄某的嘴巴，掐住黄某的颈部，待黄某放弃反抗后才放开，后从402房阳台逃跑。经鉴定，被害人黄某所受损伤符合钝性外力作用所致，损伤造成其右颈部挫伤面积达到4.5cm2，已达轻微伤。2019年8月17日20时许，民警在东莞市清溪镇育才路如家住宿一房间内抓获被告人钟彝。2019年9月7日，被告人钟彝的家属代其赔偿被害人黄某人民币2000元，并取得被害人谅解。原判认定上述事实的证据有：抓获经过，被告人钟彝的供述及指认笔录，被害人黄某的陈述及辨认、指认笔录，证人钟鼎、杨某的证言，证人杨某1的证言及辨认笔录，鉴定书、价格认定结论书及鉴定意见通知书，被害人黄某提供的病历材料，涉案房屋租赁合同，刑事谅解协议书，通话清单、手机通话记录照片，情况说明，户籍证明，现场勘验笔录及现场照片等。根据上述事实和证据，原判认为被告人钟彝无视国家法律，以非法占有为目的，入户实施盗窃被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。被告人钟彝已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚。被告人钟彝归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；案发后，被告人钟彝的家属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人谅解，对被告人钟彝酌情从轻处罚。综合考虑被告人钟彝的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：被告人钟彝犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。原审被告人钟彝上诉提出：我构成盗窃中止，并非抢劫未遂。理由：1.我主动将盗窃的手机放回被害人枕头边，准备离开被害人出租屋时被害人醒了并叫喊，我因害怕便捂住被害人的嘴，她停止叫喊后，我便放开了她，我没有掐住被害人颈部，也没有压住她。2.我是主动停止盗窃后才被发现的，没有造成被害人任何财产损失，我的行为属于盗窃中止，不是抢劫。3.我虽然以盗窃为目的，但是我主动将盗窃物归还给了被害人，之后也没有抢夺被害人任何财物，没有暴力抗捕。经审理查明，原判认定上诉人钟彝抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院审核后均予以确认。上诉人钟彝提出其行为属于盗窃中止，不是抢劫。经查，上诉人钟彝的供述、被害人黄某的陈述、伤情鉴定书、病历材料等证据证实，上诉人钟彝入室盗窃被害人财物，期间被害人醒来叫喊，钟彝怕罪行暴露就捂住被害人的嘴巴和箍住被害人的脖子(导致被害人受轻微伤)，以此压制住被害人，防止被害人继续大声叫喊引来群众使其被抓获，上诉人的行为具有主动性、暴力性，应认定其为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为符合我国刑法第二百六十九条转化型抢劫的规定，构成抢劫罪。由于案发中心现场有床、独立的厕所、阳台及煮食工具等基本生活设施，符合“户”的特征，因此上诉人的行为属于入户抢劫。一审定罪准确。故该点上诉意见理据不足，不予采纳。关于上诉人犯罪形态的问题。经查，上诉人钟彝在盗窃被害人的手机后离开被害人的出租屋前，因担心黄某发现手机被盗而怀疑自己，遂把手机放回原位，后虽然为了抗拒抓捕当场使用暴力，其行为转化为抢劫，但上诉人并没有继续劫取被害人财物，而是主动停止其犯罪行为并离开现场，可认定上诉人自动放弃犯罪，构成犯罪中止，故一审法院认定上诉人抢劫未遂错误，应予以纠正。上诉人钟彝提出其没有掐住被害人颈部，也没有压住被害人。经查，被害人的陈述、医院病历以及鉴定意见均证实被害人脖颈、眉心有伤痕，能够与被害人描述的因被上诉人捂住嘴、掐住脖子、压在床上造成的伤痕相吻合；上诉人在侦查阶段曾供认其看见被害人醒后呼喊，就用手捂被害人的嘴巴、箍住被害人的脖子。上述证据相互印证，足以证实上诉人案发时掐住被害人颈部压制被害人，故该点上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人钟彝以非法占有为目的，入户实施盗窃被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。上诉人钟彝在犯罪过程中，自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法减轻处罚。上诉人钟彝归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。案发后，上诉人钟彝的家属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人谅解，对上诉人钟彝可酌情从轻处罚。综合考虑上诉人钟彝犯罪的事实、情节、认罪态度、悔罪表现以及行为的社会危害性，可对上诉人宣告缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人钟彝构成犯罪未遂有误，本院予以纠正，并根据案情对上诉人的刑罚执行方式予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、维持佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606刑初3577号刑事判决对上诉人钟彝的定罪部分；二、撤销佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606刑初3577号刑事判决对上诉人钟彝的量刑部分；三、上诉人钟彝犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内向原审法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 郑道永审 判 员 黄烈生审 判 员 邱卫玲二〇二〇年四月二十三日法官助理 兰明菲书 记 员 詹月华附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。