黑龙江省大庆市让胡路区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0604刑初12号公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。被告人王威，男，1986年3月30日出生于黑龙江省大庆市，汉族，高中文化，系大庆油田消防支队萨南消防队战斗员，住黑龙江省大庆市让胡路区（户籍地：大庆市公安局龙南分局怡园户籍点）。2018年7月2日，因吸食毒品被大庆市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留五日。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2018年11月20日被大庆市公安局萨尔图分局刑事拘留，同年12月8日被大庆市公安局萨尔图分局决定取保候审。2019年11月18日被大庆市让胡路区人民检察院决定取保候审，2020年1月2日被本院决定取保候审，同年1月9日被本院决定逮捕，现羁押于大庆市第一看守所。大庆市让胡路区人民检察院以庆让检诉刑诉【2019】427号起诉书指控被告人王威犯非法经营罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市让胡路区人民检察院指派检察员孙学财、李卓彬出庭支持公诉。被告人王威到庭参加诉讼。现已审理终结。大庆市让胡路区人民检察院指控：2017年9月25日至2018年9月27日，被告人王威从孟某（另案处理）手中购买中华（细支）等牌号香烟后，通过微信宣传、微信转账收款等方式，先后卖给李某2、马某、李某1、汪某、侯某、滕某、赵某1、刘某、张某、魏某香烟合计人民币51046元。经黑龙江省烟草质量监督检测站检验，王威所卖烟草均是假冒注册商标且伪劣卷烟。2018年11月19日，被告人王威到大庆市公安局萨尔图分局投案。被告人王威对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。公诉机关认为，被告人王威未取得烟草专卖零售许可证，非法经营香烟，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王威自动投案后，在审查起诉阶段能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。建议判处被告人王威有期徒刑六个月至一年，并处罚金。被告人王威认同公诉机关的指控。经审理查明：2017年9月25日至2018年9月27日，被告人王威从孟某（另案处理）手中购买中华（细支）等牌号香烟后，通过微信宣传、微信转账收款等方式，先后卖给李某2、马某、李某1、汪某、侯某、滕某、赵某1、刘某、张某、魏某香烟合计人民币51046元。经黑龙江省烟草质量监督检测站检验，王威所卖烟草均是假冒注册商标且伪劣卷烟。2018年11月19日，被告人王威到大庆市公安局萨尔图分局投案，并未如实交代全部犯罪事实。被告人王威在审查起诉阶段及开庭审理过程中对指控的犯罪事实和证据没有异议。上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证认证的下列证据予以证实：1、到案经过、抓获经过，证实被告人王威到萨尔图公安分局投案，但对其销售假冒香烟的违法事实予以否认。2、常住人口基本信息表、组织关系证明、行政处罚决定书，证实被告人王威的自然人身份信息，非党员，2018年7月2日因吸食毒品被大庆市公安局高新技术产业开发区分局决定行政拘留五日。3、大庆市烟草专卖局证据先行登记保存通知书、大庆市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、鉴别检验报告，证实公安机关从李某2处查扣涉案烟草专卖品96.4条，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。4、财付通支付科技有限公司微信交易流水、银行交易流水，证实被告人王威买卖假冒卷烟的转款情况。5、证人滕某、魏某、刘某、汪某、马某、李某1、赵某1、候某、张某的证言，证实通过微信从王威处购买香烟的事实。6、证人李某2的证言，证实其通过王威购买假冒香烟并向外出售的事实。7、证人孟某的证言，证实其在网上销售假烟，王威是其下线，很多假烟都卖给王威了。8、被告人王威的供述与辩解，证实其通过孟某购买假烟销售给李某2的事实。9、辨认笔录，魏某、张某、李某2辨认出王威就是销售假烟的人。本院认为，被告人王威违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部分许可，在未取得烟草专卖经营、零售等许可证明的情况下非法经营假冒、伪劣烟草专卖品，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控罪名及适用法律意见正确，予以支持。被告人王威主动投案后未能如实供述自己的全部犯罪事实，但在审查起诉及开庭审理过程中如实供述了全部的犯罪事实，且认罪认罚，并将违法所得全部上缴，量刑时予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告人王威犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后一次性缴纳。）二、在案扣押的烟草依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  施宏滨人民陪审员  张国雪人民陪审员  董建立二〇二〇年四月十七日书 记 员  张 杨本判决所依据的法律条款：附：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。