认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初109号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人马红军，男，1986年7月8日出生于黑龙江省哈尔滨市汉族，小学文化，无业，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市宾县。2011年6月2日因犯盗窃罪被青岛市四方区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千五百元;2014年1月24日因犯盗窃罪被青岛市市北区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2014年5月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月28日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于青岛市即墨区看守所。辩护人于德尧，山东诚功（即墨）律师事务所律师。辩护人孙丽丽，山东诚功（即墨）律师事务所律师。青岛市即墨区人民检察院以即检一部刑诉〔2020〕43号起诉书指控被告人马红军犯盗窃罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年4月10日、4月14日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员巩志传出庭支持公诉，被告人马红军及其辩护人孙丽丽到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人马红军于2019年9月18日至10月21日期间，用手机中的微信号×××偷偷绑定被害人刘某1的招商银行卡，先后9次用上述微信号将刘某1招商银行账户内的人民币60000元转至马红军另一微信号×××内并挥霍。公诉机关认为，被告人马红军盗窃公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。因其自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑三年，并处罚金。并提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据证实。被告人马红军对公诉机关指控罪名没有异议，但辩解盗窃数额为59600元。其辩护人提出的辩护意见是：被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，并取得谅解，请求从轻处罚。经审理查明，2019年9月18日至10月21日期间，被告人马红军利用手机中微信号×××偷偷绑定被害人刘某1的招商银行卡，先后9次用上述微信号将刘某1招商银行账户内的人民币59600元转至马红军另一微信号×××内，并挥霍。被告人马红军于2019年10月27日被查获归案。被告人马红军在公安机关退赔8673元。审理中，马红军退赔全部赃款，并取得谅解。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表证实，该案系刘某1于2019年10月27日到青岛市公安局即墨分局报案。2、抓获经过、发破案经过证实，被告人马红军于2019年10月27日被查获归案。3、扣押、随案移送、接受证据材料清单证实，扣押并随案移送马红军犯罪所用华为手机一部。4、银行卡照片、银行卡账户交易明细、微信转账记录、微信支付交易明细、马红军手机中刘某1身份证照片证实，马红军通过微信绑定刘某1银行卡，将刘某1招商银行账户内款项转至马红军另一微信号共计62000元。另证实，刘某1涉案招商银行账户于2019年9月25日8时51分存入现金5600元，同日8时52分存入现金400元。5、收条证实，乔某退还马红军房租费3604元，该款作为退赃款由刘某1收取。6、谅解书证实，刘某1谅解马红军。7、刑事判决书、不起诉决定书证实，被告人马红军的前科情况。8、户籍信息证实，被告人马红军身份情况。（二）证人证言1、李某（刘某1儿子）证言证实，其随母亲刘某1到马红军处要求还款，马红军通过微信向其转账5069元，该款系马红军给刘某1的退赃款。2、杜某（即墨xx饭店经理）证言证实，马红军曾是即墨xx饭店的员工，2019年10月27日马红军以向刘某1还钱为由向杜某借钱。3、乔某（房产中介）证言证实，其代房东与马红军解除租房合同，其将退还的房租3604元给了刘某1。（三）被害人刘某1陈述2019年5月份，其与马红军同在即墨xx饭店工作认识，后马红军偷偷通过手机微信绑定其银行卡，并多次将其招商银行账户内的人民币共计62000元转至马红军另一微信。其中2019年9月25日通过银行自助存取款机存入其银行账户内的6000元中有2000元系马红军所存。当时银行自助存取款机有400元未识别，其又将这400元拿出整理后存了进去。（四）被告人马红军的供述和辩解其通过手机微信偷偷绑定刘某1的招商银行卡，先后9次用微信将刘某1招商银行账户内的人民币62000元转至其另一微信号内，并挥霍。其中2019年9月25日，其与刘某1一同通过银行自助存取款机向刘某1银行账户内存入6000元，其中有2000元系其所存。当时银行自助存取款机有400元未识别，其又从自己钱包里拿出400元存了进去，将那不能识别的400元给了刘某1。关于被告人马红军所提盗窃数额应为59600元的辩解意见，经查，在案的转账记录及被告人马红军供述、被害人刘某1的陈述相互印证，可证实马红军通过微信先后9次从刘某1账户转账共计62000元；二人同时亦证实在2019年9月25日在自助存取款机共同存入的6000元中有2000元系马红军所存，分歧焦点在于机器未识别的400元退出后，是刘某1继续存入还是马红军另存的，即马红军此次存款数额为2000元还是2400元。因双方所证存在分歧，本院认为，对被告人不利的量刑事实，需达到“排除合理怀疑”之心证标准，而对被告人有利的量刑事实，鉴于其错误成本较低，达到“优势证据”标准即可，即存疑有利于被告人的原则，故本院采信被告人马红军的辩解，认定其犯罪数额为59600元。本院认为，被告人马红军以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，但指控的犯罪金额有误，量刑建议明显不当，经本院建议调整后不调整，本院依法予以纠正。马红军到案后自愿认罪认罚，已全部退赔取得被害人谅解，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马红军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月28日起至2022年4月27日止。罚金已缴纳。）二、供犯罪所用的华为手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜玉林审 判 员  王 毅人民陪审员  牟建民二〇二〇年四月十四日书 记 员  田 昆附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。