浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初1853号 原告：浙商银行股份有限公司，住所地：浙江省杭州市庆春路288号。 法定代表人：沈仁康，董事长。 委托诉讼代理人：郭广科、彭静如，浙江天册律师事务所律师。 被告：郑州华晶金刚石股份有限公司，住所地：河南省郑州市新材料产业园区科学大道111号。 法定代表人：郭留希，董事长。 委托诉讼代理人：王成龙、唐慧勇，北京德恒（郑州）律师事务所律师。 被告：郭留希，男，1963年5月6日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。 原告浙商银行股份有限公司（以下简称浙商银行）诉被告郑州华晶金刚石股份有限公司（以下简称华晶公司）、郭留希合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告浙商银行的委托诉讼代理人郭广科、彭静如，被告华晶公司的委托诉讼代理人王成龙、唐慧勇到庭参加诉讼，被告郭留希经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 浙商银行向本院提出诉讼请求：1.华晶公司、郭留希立即向浙商银行支付财产份额转让款818422602.74元及逾期付款违约金1636156.85元（以上金额均暂计至2019年4月26日，此后依约定另计）；2.华晶公司、郭留希立即向浙商银行支付收益差额补足金68422602.74元及逾期付款违约金3327031.85元（以上金额均暂计至2019年4月26日，此后依约定另计）；3.华晶公司、郭留希立即向浙商银行支付律师费30万元；4.诉讼费及保全费由华晶公司、郭留希共同承担。事实和理由：2016年，浙商银行与华晶公司、郭留希及案外人北京天弘华融投资基金管理中心（有限合伙）（以下简称天弘华融）共同签订《合作备忘录》，约定天弘华融持有河南省金利福珠宝有限公司（以下简称河南金利福）98.82%的股权及深圳市金利福钻石有限公司（以下简称深圳金利福）98.77%的股权。浙商银行拟设立定向资管计划出资9.75亿元委托银河金汇证券资产管理有限公司（以下简称银河金汇证券公司）认购天弘华融优先级基金份额。华晶公司同意并承诺将在约定条件满足时以发行股票及/或现金方式收购天弘华融持有的河南金利福与深圳金利福全部股权，使得天弘华融以投资项目退出收益及利润分配向浙商银行支付现金的方式，实现浙商银行资管计划的投资退出。《合作备忘录》还约定，在资管计划期限内，天弘华融财务状况或其他方面发生不可逆转的重大变化，可能对其履行本备忘录下义务造成重大不利影响，浙商银行有权要求华晶公司、郭留希受让持有的基金财产份额。华晶公司、郭留希应当在收到浙商银行发出的《基金份额收购通知》当日内按该通知确定的金额和浙商银行指定账户向浙商银行支付财产份额转让价款，受让浙商银行所持有的基金财产份额。如在天弘华融合伙协议及相关法律文件约定的当年度任一固定分配核算日，浙商银行的预期收益未按时足额获取的，则华晶公司、郭留希承诺以现金方式向浙商银行进行预期收益的差额补足，直至浙商银行该年度预期收益达到其实缴出资的6.7%。《合作备忘录》还约定了财产份额转让价款及预期收益差额补足金的计算方式及逾期付款的违约责任。《合作备忘录》签订后，浙商银行按照约定履行了合同义务，通过设立“银河汇达47号定向资产管理计划”向受托人银河金汇证券公司发出编号为YHHD2016003的投资指令认购天弘华融优先级基金份额，并实缴出资7.5亿元。2018年5月10日，华晶公司董事会发布编号为2018-039的《郑州华晶金刚石股份有限公司关于重大资产重组进展暨调整重组标的的公告》确认，华晶公司不再将河南金利福和深圳金利福纳入本次重组的标的范围。该重大变化直接导致天弘华融无法通过华晶公司收购其持有的河南金利福与深圳金利福股权实现项目投资收益，浙商银行投入资金无法按约定退出。2019年4月19日，浙商银行分别以《基金份额收购通知》及《收益差额补足金支付通知》的方式通知华晶公司、郭留希，因华晶公司、郭留希已触发《合作备忘录》第四条第2款等基金财产份额收购之条款，浙商银行要求华晶公司、郭留希于2019年4月22日前向浙商银行支付天弘华融优先级金额财产份额转让款817871917.81元，受让浙商银行所持全部财产份额。浙商银行的预期收益未按时足额获取，华晶公司、郭留希应立即向浙商银行支付欠付收益差额补足金额合计67871917.81元并支付违约金。上述财产份额转让款与收益差额补足金均暂计算至2019年4月22日，具体按照《合作备忘录》约定的方式计算至浙商银行实际收到款项之日止。华晶公司、郭留希收到《基金份额收购通知》及《收益差额补足金支付通知》后既未履行相应的付款义务，也未支付任何违约金。协议各方签订的《合作备忘录》合法有效，浙商银行已按照约定履行了基金份额认购义务，华晶公司、郭留希理应按约履行基金份额回购义务及收益差额补足义务。现华晶公司、郭留希未支付财产份额转让款及欠付收益差额补足金额的行为已构成违约，严重损害了浙商银行的合法权益，请求法院支持浙商银行的全部诉讼请求。 华晶公司答辩称，一、华晶公司对《合作备忘录》不知情。作为深圳证券交易所创业板上市公司，华晶公司的经营、投资、对外担保等信息均需对外披露。经查询董事会决议、股东会决议、公司公告及用印记录，未发现公司有权机关就《合作备忘录》所涉业务进行决议或授权公司签署。华晶公司在浙商银行提起本次诉讼前，对该《合作备忘录》不知情，无法辨别印章真伪。二、合同对当事人权利义务的分配决定合同的性质，《合作备忘录》通过设立所谓“回购义务”和“差额补足义务”的形式要求华晶公司对浙商银行年化6.7%的投资收益承担保证责任，《合作备忘录》具有担保性质。依据《合作备忘录》条款文义可知，浙商银行以其设立的资管计划为主体实际购买天弘华融7.5亿基金份额，该基金系河南金利福和深圳金利福的大股东。若华晶公司收购了河南金利福和深圳金利福，其通过股权收购款获得收益；若华晶公司未收购河南金利福和深圳金利福，其要求华晶公司履行“回购义务”和“差额补足义务”而获得年化6.7%收益。看似跟实践中的对赌协议类似，实则不然。“回购”是指某一方当事人承诺在一定的条件下买回某些曾经属于自己的权益型的财产权利(例如股权、股票)，在本案中应是河南金利福、深圳金利福的大股东天弘华融。华晶公司与河南金利福、深圳金利福及天弘华融没有任何持股关系，华晶公司在商业上没有任何理由成为“回购义务人”或“差额补足义务人”，《合作备忘录》要求华晶公司承担“回购义务”和“差额补足义务”不符合基本商业逻辑，侧面突显了《合作备忘录》的担保性质。综上，由于华晶公司既不直接享有任何合同权利，也不间接获得任何权益，更不接收浙商银行资管计划的资金，但却需要对浙商银行资管计划的投资收益承担差额补足义务，并对浙商银行资管计划的投资份额承担回购义务，《合作备忘录》的实质系保证合同，设定华晶公司为保证人，对浙商银行资管计划的投资利益承担保证责任。三、《合作备忘录》不属于华晶公司主营业务或一般经营需要的业务，不能仅凭印章或法定代表人签字即认定合同对华晶公司发生效力。《合作备忘录》所涉及的交易主体众多、结构复杂、金额巨大，所涉及交易不属于华晶公司的主营业务或一般经营性业务，本质上是属于具有担保性质的合同。公司作为法人组织，尤其是作为上市公司，公司内部治理程序和规则存在一定的对外效力。公司法第16条明确规定公司对外担保应经公司有权机关决议，未经公司有权机关进行决议的，即使印章或法定代表人签字真实，也不能认定系公司的真实意思表示。四、浙商银行对《合作备忘录》属于担保性质合同是明知的，其未尽到基本的审查义务，不是善意的相对人。《合作备忘录》对于华晶公司保障浙商银行年化6.7%的投资收益之要求明确且具体。浙商银行作为专业的金融机构，同时也具有上市公司的地位，对华晶公司的上市公司地位、公司章程和法律法规是明知的，但其未尽到基本的审查义务，甚至是在有意规避，故其不是善意的相对人。《合作备忘录》不应对华晶公司发生效力，华晶公司不应承担任何责任。综上，请求法院驳回浙商银行的诉讼请求。华晶公司在庭审中补充答辩称：1.浙商银行第1项诉讼请求中的财产份额转让款金额包含第2项诉讼请求的收益差额补足金，存在重复计算；2.本案不仅涉及到备忘录的合同纠纷关系，还涉及到天弘华融与浙商银行的基金投资法律关系，需查明浙商银行是否符合案涉合伙关系中有限合伙人的退出条件。 原告浙商银行为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据： 1.《合作备忘录》，用以证明浙商银行与华晶公司、郭留希及案外人天弘华融之间的权利义务关系； 2.北京天弘华融投资基金管理中心（有限合伙）合伙协议； 3.合同编号为金汇资管（2016）第164号《银河汇达47号定向资管计划资产管理合同》（部分）； 4.编号为YHHD2016003的投资指令回执及财产份额支付凭证； 证据2、3、4共同用以证明浙商银行按照《合作备忘录》的约定，通过设立定向资管计划委托银河金汇证券公司认购天弘华融优先级基金份额，并实缴出资7.5亿元； 5.《郑州华晶金刚石股份有限公司关于重大资产重组进展暨调整重组标的的公告》； 6.《基金份额收购通知》、《收益差额补足金支付通知》及邮寄签收凭证； 证据5、6共同用以证明现有重大变化直接导致天弘华融无法通过华晶公司收购其持有的公司股权实现项目投资收益，从而实现浙商银行资管计划的投资退出，根据《合作备忘录》的约定，华晶公司、郭留希应向浙商银行支付财产份额转让款履行基金份额回购义务，并支付欠付收益差额补足金； 7.法律服务合同、律师费发票及打款凭证，用以证明浙商银行已为本案诉讼支付律师费30万元。 被告华晶公司为支持其答辩意见，向本院提交证据如下： 1.《郑州华晶金刚石股份有限公司章程》(2014年7月版)及巨潮资讯网截图，用以证明华晶公司对外公示的公司章程规定，对外担保根据情形应由董事会或股东会决议；《合作备忘录》涉及的差额补足义务、回购义务等属于担保，应经董事会或股东大会审议。 2.《郑州华晶金刚石股份有限公司2015年年度报告》，用以证明华晶公司在2015年年度的净资产19.323667亿元；《合作备忘录》涉及金额为9.75亿元，占净资产的比例为50.45%。 3.《郑州华晶金刚石股份有限公司重大资产投资和交易决策制度》、《郑州华晶金刚石股份有限公司第二届董事会第十一次会议决议公告》，用以证明2012年10月16日，华晶公司对外公告的《重大投资和交易决策制度》第五条第四项规定，交易的成交金额(含承担债务和费用)占公司最近一期经审计净资产50%以上，且绝对金额超过3000万元的，应经董事会审议后提交股东大会审议；《合作备忘录》显示签署于2016年，华晶公司所负担的最低债务金额为9.75亿元，占2015年华晶公司经审计净资产的50.45%，应由股东大会最终审议通过。 4.号码为102××××0032的ＥＭＳ邮件在中国邮政速递物流网站的截图，用以证明该邮件的投递痕迹显示华晶公司未签收。 对浙商银行提交的证据材料，经质证，华晶公司对证据1的关联性及其证明对象无异议；经查公司董事会决议、股东会决议、用印记录和公司公告，未发现《合作备忘录》所涉交易，华晶公司无法辨别《合作备忘录》上华晶公司印章的真伪，故无法确定其真实性、合法性。对证据2的关联性及其证明对象无异议，由于华晶公司不是该有限合伙企业的合伙人，也未参与该材料的形成，无法对其真实性、合法性发表意见。对证据3的关联性及其证明对象无异议，由于华晶公司不是该合同的当事人，也未参与该材料的形成，无法对其真实性、合法性发表意见。对证据4的关联性及其证明对象无异议，由于华晶公司不是该材料的接收人，也未参与该材料的形成，无法对其真实性、合法性发表意见。对证据5的真实性、关联性及其证明对象均无异议。对证据6的合法性、关联性无异议，由于华晶公司未收到相关材料，无法确定该邮寄过程的真实性，且邮件号码为102××××0032的中国邮政速递物流网站截图不完整，完整的邮件痕迹显示“邮件退回”，结合另一份中国邮政速递物流网站截图可知，华晶公司未收到相关材料。证据7，由于华晶公司不是法律服务合同的当事人，无法就其真实性、合法性发表意见，律师费未在《合作备忘录》中进行约定，该举证与本案无关；对发票及打款凭证的真实性无异议。 对华晶公司提交的证据材料，经质证，浙商银行对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，浙商银行主张的收购基金份额及差额补足义务构成的是一个独立的合同义务，并非担保。对证据2、3的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，浙商银行要求华晶公司、郭留希履行收购及差补义务的时间是在2019年，根据最新一期的审计报告，华晶公司2018年12月31日的总资产是95亿多，案涉金额远远低于其最近一期总资产的30%。对证据4，认为《合作备忘录》第八条第3款约定“通知送达下列地点或传至下列传真号码或发至下列电子邮箱视为有效送达”，浙商银行通过邮寄以及发送电子邮件的方式向华晶公司、郭留希发送了案涉基金份额收购通知及差补通知，根据双方约定，应视为有效送达；对该证据的真实性无异议，该证据显示4月20日已由收发室签收，至于后又于4月23日退回，认为系华晶公司故意所为。 被告郭留希经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩及举证、质证的权利。 本院对浙商银行提交的证据认证如下：华晶公司对证据1《合作备忘录》中所盖华晶公司印章认为真伪无法辨别，但既不申请鉴定，也未提供其他反驳证据予以推翻，对其异议不予采信，对该份证据的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据2、3、4、5、7的真实性、合法性、关联性予以认定；证据6，结合上述证据1《合作备忘录》第八条“通知及送达”的约定，对其真实性、合法性、关联性予以认定。本院对华晶公司提交的证据1、2、3的真实性、合法性予以认定，对其关联性不予认定；对证据4的真实性、合法性、关联性予以认定，但根据案涉《合作备忘录》第八条第3款的约定，相关邮件应视为已有效送达。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2016年，天弘华融（甲方）与浙商银行（乙方）、华晶公司（丙方）、郭留希（丁方）共同签订《合作备忘录》，明确天弘华融持有河南金利福98.82%的股权及深圳金利福98.77%的股权；浙商银行拟委托银河金汇证券公司设立定向资管计划出资9.75亿元认购天弘华融的优先级基金份额；华晶公司与天弘华融控股的河南金利福、深圳金利福具有较强的业务协同效应，华晶公司、郭留希有意愿与天弘华融、浙商银行进行深度合作，并有意在河南金利福、深圳金利福进行规范运作并符合上市公司收购条件后予以收购天弘华融持有的河南金利福、深圳金利福股权。 《合作备忘录》第二条“合作方案”约定：1.业务合作，天弘华融控股的河南金利福、深圳金利福与华晶公司具有较强的业务协同效应，愿意在人造钻石加工、销售等业务领域开展深入合作；2.资金合作，浙商银行拟通过资管计划出资9.75亿元认购天弘华融优先级基金份额，鉴于浙商银行对河南金利福、深圳金利福未来发展以及本次合作的重要意义，并且优先级资金对资金安全保障的较高要求，华晶公司及郭留希同意在各方合作的前提下，按本备忘录约定保障浙商银行优先级资金的本息安全；3.股权合作，华晶公司同意并承诺在本备忘录约定条件满足时，以发行股票及/或现金方式收购天弘华融持有的河南金利福、深圳金利福全部股权，郭留希作为华晶公司实际控制人同意华晶公司按本备忘录约定方式对河南金利福、深圳金利福股权进行收购。 《合作备忘录》第三条“优先级资金本金及收益差额补足”约定：华晶公司及郭留希承诺向浙商银行承担优先级资金收益差额补足义务如下：1.收益差额补足，浙商银行优先级资金预期年化收益为6.7%，按年收息，天弘华融应每年度按照浙商银行对天弘华融实缴出资额的6.7%向浙商银行支付预期收益，如在天弘华融合伙协议及相关法律文件约定的当年度任一固定分配核算日，浙商银行的预期收益未按时足额获取的，则华晶公司及郭留希应在固定分配核算日当日内以现金方式向浙商银行进行预期收益的差额补足，直至浙商银行该年度预期收益达到其实缴出资的6.7%。浙商银行每年度收益差额补足金额的计算公式为：华晶公司、郭留希向浙商银行支付的收益差额补足金额=[浙商银行向基金实缴出资额×6.7%×浙商银行在该年度实际投资天数/365天]-基金已向浙商银行实际支付的当年投资收益金额。如在天弘华融合伙协议及相关法律文件约定的当年度任一固定分配核算日，浙商银行的预期收益未按时足额获取的，华晶公司、郭留希应在固定分配核算日当日内向浙商银行指定账户支付收益弥补金额等。 《合作备忘录》第四条“优先级资金远期回购”约定：华晶公司及郭留希承诺向浙商银行承担优先级资金远期回购义务如下：1.如在资管计划期限届满之日，天弘华融仍未能通过投资项目退出收益及利润分配向浙商银行支付现金的方式或其他任何合法途径使浙商银行资管计划实现投资退出的，则华晶公司及郭留希承诺按浙商银行投资额本金加6.7%年化收益(扣除浙商银行已收取的本金及预期收益)收购浙商银行持有的天弘华融优先级基金财产份额。2.在资管计划期限内，如出现以下任一情形时，浙商银行有权要求华晶公司及郭留希受让其持有的基金财产份额：(1)天弘华融财务状况或其他方面发生不可逆转的重大变化，可能对其履行本备忘录下义务造成重大不利影响；(2)天弘华融因被起诉或被申请仲裁且败诉从而导致对浙商银行的收益或投资退出产生重大不利影响；(3)天弘华融基金因任何原因决定清算且不能足额向浙商银行返还本金及支付预期收益的。(4)合伙企业聘请的具有证券期货相关业务资格会计师事务所对合伙企业进行审计后，未出具标准无保留意见的审计报告。3.在本条前述两款约定的情形下，浙商银行有权向华晶公司及郭留希发出《基金份额收购通知》，华晶公司及郭留希应在收到该通知当日内按该通知确定的金额(应根据本备忘录约定的公式计算得出)和浙商银行指定账户向浙商银行支付财产份额转让价款，受让浙商银行所持有的基金财产份额。浙商银行基金财产份额转让价款=浙商银行向基金实缴出资额×[1+6.7%×（期间天数÷365天）]-天弘华融已向浙商银行支付的投资本金及收益-华晶公司、郭留希已向浙商银行支付的收益弥补金额。4.郭留希作为华晶公司的实际控制人，同意华晶公司按本条前述约定对浙商银行所持基金财产份额承担远期回购义务；同时郭留希同意为华晶公司对浙商银行所持基金财产份额的远期回购义务承担连带责任保证担保。如浙商银行未能在资管计划期限内实现投资退出的，浙商银行有权要求华晶公司及/或郭留希单独或同时按本条前述约定向浙商银行履行基金财产份额回购义务，郭留希不得以华晶公司未履行基金财产份额回购义务为由拒绝浙商银行的要求。郭留希承诺，未来华晶公司实际向浙商银行履行基金财产份额收购义务时，如需华晶公司董事会、股东大会审议通过的，郭留希同意在华晶公司董事会、股东大会上就该事项投赞成票，并促使华晶公司董事会、股东大会通过关于向浙商银行履行基金财产份额收购义务的决议。如果华晶公司未召开董事会、股东大会的，郭留希仍应为华晶公司对浙商银行所持基金财产份额的远期回购义务承担连带责任保证担保。 《合作备忘录》第五条“股权收购”约定：1.天弘华融承诺，将对河南金利福、深圳金利福进行规范运作，尽早使其符合上市公司收购条件，同时承诺将在同等条件下优先将河南金利福、深圳金利福股权出售给华晶公司。天弘华融承诺，在本条第二款约定的期限内，除非各方另行书面约定或中国证监会未审核通过相关收购事项外，天弘华融所持河南金利福股权及深圳金利福股权不向其他任何第三方出售。2.华晶公司承诺且郭留希同意，如浙商银行资管计划的出资到位满一年，华晶公司将通过发行股份购买资产及/或支付现金方式收购天弘华融所持河南金利福及深圳金利福全部股权(华晶公司承诺同时收购河南金利福、深圳金利福另一股东朱建杰所持有的河南金利福、深圳金利福全部股权)；同时，华晶公司承诺于浙商银行资管计划的出资到位届满两年内召开股东大会审议华晶公司收购河南金利福、深圳金利福股权事宜并向中国证监会报送(如需中国证监会审核的)华晶公司收购河南金利福、深圳金利福股权的申请材料…… 《合作备忘录》第八条“通知及送达”第3款约定：通知送达下列地点或传至下列传真号码或发至下列电子信箱视为有效送达，并具体载明了各方的联系地址、联系人、邮编、传真号码和电子信箱。 《合作备忘录》第九条“违约责任”第3款约定：如华晶公司及郭留希违反本备忘录的约定未向天弘华融支付（包括通过朱建杰向银行金汇证券公司支付）本金及收益差额补足义务或优先级基金财产份额远期回购义务的，则华晶公司及郭留希应向浙商银行承担违约责任并支付违约金，违约金支付标准为应未付金额×万分之五每日；如浙商银行仍有损失的，华晶公司及郭留希应赔偿其全部损失等。 《合作备忘录》签订后，浙商银行（委托人、托管人）与银河金汇证券公司（管理人）签订《银河汇达47号定向资管计划资产管理合同》一份。浙商银行于2016年10月11日向银河金汇证券公司发出编号为YHHD2016003的投资指令，认购天弘华融优先级基金份额7.5亿元，并已实缴7.5亿元。 2018年5月10日，华晶公司董事会发布《郑州华晶金刚石股份有限公司关于重大资产重组进展暨调整重组标的的公告》，明确华晶公司拟调整重大资产重组收购标的为西藏中艺金像科技股份有限公司及深圳大河贞宝文创产业有限公司的控股股权，调整后重组标的将不再包含河南金利福和深圳金利福控股股权。 2019年4月19日，浙商银行分别向华晶公司、郭留希在《合作备忘录》中确认的送达地址及邮箱发送《基金份额收购通知》和《支付收益差额补足金额通知》。《基金份额收购通知》言明华晶公司、郭留希已触发《合作备忘录》第四条第2款等基金财产份额收购之条款，要求华晶公司、郭留希收购浙商银行通过银河金汇证券公司设立资管计划所持全部天弘华融优先级基金财产份额，于2019年4月22日前向浙商银行支付财产份额转让款817871917.81元（暂计算至2019年4月22日，具体按照《合作备忘录》约定的方式计算至浙商银行实际收到全部款项之日止），受让浙商银行所持全部财产份额。《支付收益差额补足金额通知》言明浙商银行的预期收益未按时足额获取，华晶公司、郭留希应在天弘华融合伙协议及相关法律文件约定的分配核算日向浙商银行进行预期收益的差额补足，华晶公司、郭留希逾期未支付收益差额补足金额的行为已构成违约，要求华晶公司、郭留希向浙商银行指定账户支付欠付的收益差额补足金额67871917.81元（暂计算至2019年4月22日，具体按照《合作备忘录》约定的方式计算至浙商银行实际收到款项之日止），并按照每日万分之五的标准支付自逾期之日起至实际清偿之日止的违约金。 诉讼中，浙商银行确认已收到天弘华融支付的2016年收益8948630.14元和2017年收益50250000元；收到河南林智商贸有限公司于2019年6月28日代郭留希支付的收益500万元。 浙商银行为本案诉讼与浙江天册律师事务所签订法律服务合同，已支付基础律师费30万元。 本院认为，浙商银行与天弘华融、华晶公司、郭留希签订的《合作备忘录》系当事人真实意思表示，内容未违反我国法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定合法有效，各方均应依约履行各自的权利义务。根据《合作备忘录》的约定，各方在业务、资金、股权等方面开展合作，在出现约定情形时，华晶公司、郭留希对浙商银行承担优先级资金的收益差额补足义务及远期回购义务等。根据查明的事实，华晶公司董事会于2018年5月10日发布《郑州华晶金刚石股份有限公司关于重大资产重组进展暨调整重组标的的公告》，明确华晶公司拟调整重大资产重组收购标的为西藏中艺金像科技股份有限公司及深圳大河贞宝文创产业有限公司的控股股权，调整后重组标的将不再包含河南金利福和深圳金利福控股股权。华晶公司的这一公告表明其将不再履行《合作备忘录》约定的“华晶公司同意并承诺在本备忘录约定条件满足时，以发行股票及/或现金方式收购天弘华融持有的河南金利福、深圳金利福全部股权”之股权合作事宜。浙商银行认为这一情况构成《合作备忘录》第四条第2款第1项约定的天弘华融在其他方面发生不可逆转的重大变化，可能对其履行本备忘录下义务造成重大不利影响之情形，要求华晶公司、郭留希依约受让相关基金财产份额并支付财产份额转让价款有事实依据和合同依据。根据《合作备忘录》约定的转让价款计算公式，转让价款=浙商银行实缴资金×[1+6.7%（期间天数÷365天）]-天弘华融已向浙商银行支付的投资本金及收益-华晶公司、郭留希已向浙商银行支付的收益弥补金额，转让价款在华晶公司、郭留希未完成支付前按照一定的标准不断增加，鉴于《合作备忘录》约定华晶公司、郭留希未及时支付转让价款须按欠付金额支付每日万分之五的违约金，本院将转让价款的计算截至浙商银行通知要求华晶公司、郭留希支付转让价款之日即2019年4月22日，此后以应付转让价款为基数按约定的违约金计算标准计算违约金至转让价款付清日止。据此，华晶公司、郭留希应于2019年4月22日支付转让价款[750000000元×(1+6.7%/365天×923天)-（天弘华融已付收益8948630.14元+50250000元）-华晶公司、郭留希已付收益0元]=817871917.80元。华晶公司、郭留希未及时支付该款，依约应支付以该款为基数，自2019年4月23日起至2019年6月28日按每日万分之五标准计算的违约金。扣除浙商银行确认河南林智商贸有限公司于2019年6月28日代郭留希支付的500万元收益后，华晶公司、郭留希尚应支付转让价款812871917.80元及该款自2019年6月29日起至款项付清日止按每日万分之五标准计算的违约金。对于浙商银行主张的收益差额补足款，本院认为根据上述转让价款的计算公式，应认定转让价款的最终金额与浙商银行此前所收收益情况相关联，即若浙商银行此前未足额收到年化6.7%的收益，则在转让价款中予以补足，故在转让价款中已将浙商银行的年化6.7%收益予以补足的情况下，其再向华晶公司、郭留希主张收益差额补足款，缺乏合同依据，存在重复计算，本院不予支持。华晶公司称《合作备忘录》约定其进行回购和差额补足系担保性质，缺乏依据，亦不符合《合作备忘录》就各方开展业务、资金、股权合作等事宜所做约定，本院不予采信。《合作备忘录》未就因诉讼产生的律师费之承担作出明确约定，对浙商银行要求华晶公司、郭留希支付律师费的诉请本院不予支持。综上，本院对浙商银行诉讼请求合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、郑州华晶金刚石股份有限公司、郭留希于本判决生效之日起十日内向浙商银行股份有限公司支付财产份额转让款812871917.80元； 二、郑州华晶金刚石股份有限公司、郭留希于本判决生效之日起十日内向浙商银行股份有限公司支付违约金（以817871917.80元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年4月23日起计算至2019年6月28日；以812871917.80元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年6月29日起计算至款项实际清偿之日止）； 三、驳回浙商银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4502342元，由浙商银行股份有限公司负担391704元，由郑州华晶金刚石股份有限公司、郭留希负担4110638元；财产保全申请费5000元，由郑州华晶金刚石股份有限公司、郭留希负担。浙商银行股份有限公司已预交4507342元，于本判决生效之日起十五日内来本院申请退费；郑州华晶金刚石股份有限公司、郭留希于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长  张 敏 审 判 员  程雪原 人民陪审员  毛 荐 二〇二〇年四月二十二日 书 记 员  郑纤予