河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终655号 上诉人（原审被告）：河北娇瑞健康管理有限公司，住所地石家庄市高新技术开发区天山大街116号天山海世界6楼。 法定代表人：彭靖晓，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘建铭，河北英汇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：岳晓丽，女，汉族，1981年11月13日出生，住石家庄市栾城区。 委托诉讼代理人：陈军志，河北锦泽律师事务所律师。 原审被告：田晓玲，女，1985年10月26日出生，汉族，住石家庄市栾城区。 原审被告：彭靖晓，女，1977年8月11日出生，汉族，住河北省晋州市。 上诉人河北娇瑞健康管理有限公司（以下简称娇瑞公司）因与被上诉人岳晓丽及原审被告田晓玲、彭靖晓合同纠纷一案，不服河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0191民初1634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 娇瑞公司上诉请求：1、请求依法撤销石家庄市高新技术产业开发区人民法院作出的（2019）冀0191民初1634号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、原审判决认定事实错误；娇瑞公司的原始股东确定后，裴艳丽、吕会、岳晓丽、乔晓博、李晓霞要求加入上诉人的公司；上诉人召开股东会，同意裴艳丽等五人作为新股东加入上诉人的公司；而后上诉人与上述五人分别签订了《入股协议书》，该协议约定了各方的权利义务，各方已按《入股协议书》履行了自己的义务，自此时裴艳丽、吕会、岳晓丽、乔晓博、李晓霞已成为娇瑞公司的股东。娇瑞公司成立时，股东大会通过了公司章程，其中第十九条规定：“公司的股权转让依照《公司法》第三章规定的内容执行。《中华人民共和国公司法》第七十一条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”第七十二条规定：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。第七十三条规定：依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。”被上诉人与上诉人签订《入股协议书》后，应遵守上诉人公司制定的章程，上诉人公司的章程明确约定股权转让依据公司法的规定进行；虽然《入股协议书》中约定“公司正常运营周期必须一年以上，股东可随时选择退股”，但是依据公司法的规定，股东退股，不是责令公司退回投资，而是股东可以将自己的股份进行转让，故原审判决认定“现原告岳晓丽依据该《入股协议》的约定要求退还入股款，本院予以准许”实属于认定事实错误。2、原审判决适用法律错误。上诉人与被上诉人的争议不属于合同纠纷，属于股权争议纠纷，而原审判决适用合同法属于适用法律错误。询问中，上诉人另补充如下：被上诉人在入股之前上诉人原股东于2017年11月20日上午召开了临时股东大会，股东大会决议如果要求加入我们公司的股份，在公司装修完毕之前4万元现金占1%的股份，装修完毕之后6万元现金占1%的股份，新加入的股份从彭靖晓的股份中扣除，还决定新加入股东全部确认后再到工商局统一办理变更手续，会议结束后由田晓玲整理了一个临时股东决议，部分原股东在上面签字进行了确认，签订该临时股东会议之后被上诉人等五人出资购买了股份，购买股份时填写了入股协议，该入股协议中约定一年以后可以退款，属于无效条款，因为该条款与公司法规定的关于股权转让的强制性规定相违背，所以入股协议中一年之后可以退款的约定属于无效约定，另外公司法关于股权转让的规定也就是第71条、72条、73条之规定，属于强制性规定，不属于规范性规定，上述事实可印证原审所定的案由也是错误的，该案由应是股权纠纷，而不是合同纠纷，适用法律也应当适用公司法而不应当适用合同法。 被上诉人岳晓丽辩称，1、依据娇瑞公司提交的其公司章程，娇瑞公司在工商局登记股东采用的是认缴资本制，公司成立时间为2017年11月22日，认缴时间为2037年11月20日，公司注册资金为300万，工商局登记股东在公司成立后未缴纳任何注册资本。答辩人于2017年12月23日签订合同后缴纳了入股款4万元，持股比例为1%。娇瑞公司在无任何实质性资产的情况下，公司估价400万元，比注册资金多100万元，且工商登记股东没有缴纳任何股本金，等于是公司的运营完全依赖于答辩人等实际缴纳了入股金股东投入的资金。依据合同约定答辩人不参与公司管理，对公司实际资产及负债以及经营情况并不知情，合同赋予答辩人在公司成立后一年退出公司是对答辩人等实际缴纳了古今的股东权利的平衡。2、公司法规定公司成立后不得抽回资本，是一种禁止性规范，并非效力性规范。公司法相关司法解释规定抽回资本的股东对债权人承担的是在抽回资本范围内承担债务清偿义务。如果抽回资金为无效行为，股东应将抽回资金返还公司而不是对债权人承担清偿义务。娇瑞公司成立后，工商登记股东没有缴纳任何股本金，公司的运营完全依赖于后入股股东注入的资金。公司债权人利益的保障并不仅仅依赖于股东已缴纳或承诺缴纳的资本，更依赖于公司的健康运营，依赖于公司持续的融资，而赋予实际缴纳入股金股东退出权有利于公司融资，从而对公司及债权人均有益。3、对于上诉人二审提交的股东会决议，被上诉人认为该股东会决议为上诉人自行作出、自行保管的文件，在一审并未提交，不符合民事诉讼法关于二审新证据的规定，对此不予质证，人民法院也不应采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分、适用法律正确，应予维持。 原审被告彭靖晓未陈述意见。 原审被告田晓玲未到庭，也未提交书面意见。 岳晓丽向一审法院起诉请求：1、三被告共同偿还原告入股款40000元；2、三被告承担诉讼费。后变更诉讼请求第一项为三被告共同退还原告入股款40000元。 一审法院认定事实：原审被告娇瑞公司于2017年11月20日由17名股东共同制定了公司章程，于2017年11月22日注册成立。公司章程第十九条规定：公司的股权转让依照《公司法》第三章规定的内容执行。原审被告彭靖晓系被告娇瑞公司的股东兼法定代表人，原审被告田晓玲系被告娇瑞公司的股东兼财务。2017年11月28日，原审原告岳晓丽通过支付宝向原审被告田晓玲转账40000元。2017年12月23日，原审原告岳晓丽（乙方）与原审被告娇瑞公司（甲方）签订《入股协议书》，该协议书约定：乙方自愿入股甲方，乙方自愿出资人民币肆万元，占公司1%股份；公司正常运营周期必须保证一年以上，所以当公司经营12个月以上，股东可随时选择退出，原入股股份不增不减，可由公司主要股东按入股当时的金额和比例承接或其他人承接，如退出之时公司已产生盈利，将按照股份比例一次性完成分红金的发放，特殊情况需提前退出的，经董事会85%以上股份表决同意可提前退出；股东在提出退出申请后15个工作日，公司无条件完成退股和出资金退还、分红金发放。当日，原审被告娇瑞公司向原审原告发放股权证书。以上事实、有公司章程、入股协议书、股权证书、转账凭证及庭审笔录等证据在案为证。 一审法院认为，原审原告岳晓丽与原审被告娇瑞公司在自愿的基础上签订《入股协议书》，该《入股协议书》内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原审被告娇瑞公司已经营超过12个月，现原审原告岳晓丽依据该《入股协议书》的约定要求退还入股款，本院予以准许。原审被告彭靖晓、原审被告田晓玲系履行职务行为，原审原告岳晓丽要求该原审二被告承担责任于法无据，本院不予支持。判决：原审被告河北娇瑞健康管理有限公司于本判决生效之日起十五个工作日内退还原审原告岳晓丽入股款40000元。案件受理费800元，减半收取计400元，由原审被告河北娇瑞健康管理有限公司负担。 本院二审期间，上诉人向本院提交一份《河北娇瑞健康管理有限公司临时股东会决议》（以下简称《临时股东决议》），内容为：2017年11月20日上午召开了一个临时股东会议，会议决定在原始股东的基础上，公司装修之前签署的4万元，占公司1%，装修完毕后，再入股的6万元，占公司1%；同时决定在新加入的股东基本确定后，再统一到工商局办理变更手续；会议之后，整理了一份书面决议；部分原始股东签署了姓名，证明他们入股合法，入股之后遵循原公司章程和公司法规定。被上诉人质证称，该股东会决议为上诉人自行作出、自行保管的文件，在一审并未提交，不符合民事诉讼法关于二审新证据的规定，对此不予质证，人民法院也不应采纳。本院对上述证据的认定如下：相较于案涉《入股协议书》，该证据形成时间在前，为部分原始股东的签字，由上诉人自己保管，其在一审时并未提交，真实性存疑；且目前也无证据证明在被上诉人签订《入股协议书》时知晓《临时股东决议》的内容，故本院不予采纳该证据。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是被上诉人的4万元入股款能否退还。根据《中华人民共和国合同法》第二条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”、第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，上诉人与被上诉人基于真实的意思表示、平等自愿地签署《入股协议书》，该《入股协议书》内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书合法有效；《入股协议书》第五条第四项对“退出权”作出了详细约定，上诉人正常运营已经超过12个月，故被上诉人依约请求上诉人返还入股款于理有据，一审法院适用《中华人民共和国合同法》审理本案并无不当。 综上所述，上诉人河北娇瑞健康管理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人河北娇瑞健康管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  籍利民 审判员  于 英 审判员  孙丽娜 二〇二〇年三月二十七日 书记员  郄张雨 ——