广东省韶关市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）粤02行终4号（2020）粤02行赔终1号上诉人（原审原告）谢济仁，男，1949年8月8日出生，汉族，住广东省翁源县******************。上诉人（原审原告）谢德华，男，1978年8月4日出生，汉族，住广东省翁源县******************。上诉人（原审原告）阮海强，男，1982年11月27日出生，汉族，住广东省翁源县*******************。被上诉人（原审被告）翁源县公安局。住所地广东省翁源县龙仙镇西区翁源县***********。法定代表人李庆生，局长。出庭负责人马宾，副局长。委托代理人许小兵，翁源县公安局治安管理大队大队长。委托代理人阮闪沙，翁源县公安局法制科副科长。上诉人谢济仁、谢德华、阮海强因与被上诉人翁源县公安局公安行政强制、行政赔偿两案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2019）粤0203行初303号、（2019）粤0203行赔初88号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人谢济仁、谢德华、阮海强上诉称，谢济仁、谢德华、阮海强持有翁源县工商行政管理局2016年9月26日颁发的《营业执照》（注册号：440********8809），因此谢济仁、谢德华、阮海强经营瓶装液化石油气系合法经营。翁源县公安局2019年8月9日作出的翁公（治）缴字[2019]S080901号《追缴物品清单》，将谢济仁、谢德华、阮海强的瓶装液化石油气2491.4公斤收缴处理属于第二次处罚，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第二十四条：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”的规定，而且也超过了法定的三十日处罚时效，该《追缴物品清单》明显违法。上诉请求：一、撤销一审判决；二、撤销翁源县公安局2019年8月9日作出的翁公（治）缴字[2019]S080901号《追缴物品清单》；三、判决翁源县公安局归还液化石油气（瓶装）2491.4公斤的折价赔偿14948.40元给谢济仁、谢德华、阮海强；四、本案一、二审诉讼费由翁源县公安局负担。被上诉人翁源县公安局答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。请求依法驳回谢济仁、谢德华、阮海强的上诉请求，维持一审判决。经审理查明，2016年9月26日，翁源县工商行政管理局颁发《营业执照》（注册号：440********8809）给谢济仁，记载“名称：翁源县谢济仁煤气代充点，类型：个体户，经营场所：翁源县******老围组塘边，经营者：谢济仁，组成形式：个人经营，经营范围：服务：代充煤气（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”。谢济仁在未取得燃气经营许可证，也未加入已取得许可的燃气经营企业的情况下，从河源市连平县等地购买充装液化石油气运至其位于翁源县龙仙县***********的住宅内存放，随后销售给翁源县*****民。2016年10月28日，翁源县中盛液化气有限公司、翁源县岭头燃气有限公司等六家公司联名向翁源县公安局举报谢济仁等人非法经营瓶装液化石油气。2016年12月26日，翁源县公安局立案侦查。2017年7月，谢济仁将生意交给谢德华经营。之后，谢德华与阮海强二人共同经营，由谢德华负责到河源市连平县等地充装瓶装液化石油气到家中存放，阮海强负责送液化石油气给客户，所赚取利润按7：3分成，谢德华从其七成利润中每月支付2500元给谢济仁。谢德华自2017年起多次向连平县连兴煤气站、恒鑫煤气站购入液化石油气用于销售，并通过微信转账的形式支付款项合计30多万元。2017年9月25日，翁源县公安局交警在连平县至翁源县**查获谢德华驾驶粤F*****厢式货车装载117瓶已装满的液化石油气，其中111瓶15公斤煤气瓶、4瓶50公斤煤气瓶、2瓶5公斤煤气瓶，随车人员阮海强。经传唤谢德华、阮海强至公安机关，谢济仁自行到公安机关。同日，翁源县公安局侦查人员对谢济仁位于翁源县***********的住宅进行搜查，在其住宅发现记载销售液化石油气相关事项的笔记本6本、收据27张、宣传单8份、气瓶81只（其中15公斤装的内充有液化石油气43瓶、空瓶25瓶，5公斤装的内充有液化石油气11瓶、空瓶2瓶）。2017年9月26日，翁源县公安局对谢济仁、谢德华、阮海强依法刑事拘留，2017年10月24日，经翁源县检察院批准逮捕。2018年5月4日，翁源县人民法院对谢济仁、谢德华、阮海强犯非法经营罪作出（2018）粤0229刑初36号刑事判决书，判决：一、谢济仁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金十五万元。二、谢德华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金七万元。三、阮海强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金三万元。谢济仁、谢德华对一审判决不服提起上诉。2018年7月16日，韶关市中级人民法院作出（2018）粤02刑终164号刑事裁定书，裁定：一、撤销翁源县人民法院（2018）粤0229刑初36号刑事判决。二、发回翁源县人民法院重新审理。2019年1月16日，翁源县人民检察院撤回起诉，并建议翁源县公安局将该案撤案转立行政案件。2019年1月31日，翁源县公安局对谢济仁、谢德华非法经营一案转立行政案件受理。2019年1月31日，翁源县公安局对谢德华作出韶翁公（经）行罚决字[2019]00001号《行政处罚决定书》、对谢济仁作出韶翁公（经）行罚决字[2019]00002号《行政处罚决定书》，对阮海强作出韶翁公（经）行罚决字[2019]00003号《行政处罚决定书》，查明谢德华、谢济仁、阮海强在没有取得任何销售、储存、运输许可的前提下，非法买卖、储存、运输液化石油气，已构成非法买卖、储存、运输危险物质，对谢德华、谢济仁、阮海强三人决定处以行政拘留10日，收缴危险物质液化石油气2491.5公斤。上述处罚决定书附翁公（经）缴字[2019]S01311号《收缴物品清单》一份。翁公（经）缴字[2019]S01311号《收缴物品清单》载明“根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第一款之规定，对物品持有人谢德华、谢济仁、阮海强的2491.4公斤液化石油气予以收缴”。谢德华、谢济仁、阮海强不服翁源县公安局作出的翁公（经）缴字[2019]S01311号《收缴物品清单》，向一审法院提起行政诉讼。2019年6月28日，一审法院作出（2019）粤0203行初127号行政判决书，认为翁源县公安局2019年1月31日对谢济仁、谢德华、阮海强非法经营一案转立行政案件受理，认为谢济仁、谢德华、阮海强在没有取得任何销售、储存、运输许可的前提下，非法买卖、储存、运输液化石油气，其行为已构成非法买卖、储存、运输危险物质。通过行政处罚前告知、审批等程序,本应适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第二款“违反治安管理所得的财物，追缴退还被侵害人；没有被侵害人的，登记造册，公开拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上缴国库。”的规定,但其适用该法第十一条第一款“办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理。”的规定，对谢德华、谢济仁、阮海强持有的2491.4公斤液化石油气予以收缴，属适用法律有误。据此判决：一、撤销翁源县公安局2019年1月31日作出的翁公（经）缴字[2019]S01311号《收缴物品清单》。二、限翁源县公安局于判决生效之日起两个月内对谢济仁、谢德华、阮海强因非法买卖、储存、运输液化石油气而持有的2491.4公斤液化石油气重新作出行政处理。2019年8月9日，翁源县公安局分别对谢济仁、谢德华、阮海强作行政处罚前告知笔录，告知拟作出行政处罚决定的事实、事由和依据，谢济仁、阮海强表示不需要陈述和申辩。2019年8月9日，翁源县公安局作出翁公（治）缴字[2019]S080901号《追缴物品清单》，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第二款之规定，决定对物品持有人谢德华、谢济仁、阮海强的2491.4公斤液化石油气予以追缴。2019年8月23日，谢济仁、谢德华、阮海强向一审法院提起行政诉讼，请求判决：一、撤销翁源县公安局2019年8月9日作出的翁公（治）缴字[2019]S080901号《追缴物品清单》。二、翁源县公安局归还液化石油气（瓶装）2491.4公斤的折价赔偿14948.40元给谢济仁、谢德华、阮海强。三、本案的诉讼费由翁源县公安局负担。本院认为，一审法院对于翁源县公安局作出的韶翁公（经）行罚决字[2019]00001-00003号《行政处罚决定书》所附的翁公（经）缴字[2019]S01311号《收缴物品清单》及翁源县公安局重新作出的翁公（治）缴字[2019]S080901号《追缴物品清单》属于什么性质的行政行为并未查清，对于谢济仁、谢德华、阮海强持有的2491.4公斤液化石油气属于什么性质的物品同样并未查清。一审判决基本事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销广东省韶关市武江区人民法院（2019）粤0203行初303号、（2019）粤0203行赔初88号行政判决；二、发回广东省韶关市武江区人民法院重审。审 判 长  万 靖审 判 员  徐肇廷审 判 员  邹征衡二〇二〇年三月三十一日法官助理  吴文才书 记 员  郑翠莹