河南省内乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1325民初206号原告：河南内乡农村商业银行股份有限公司，住所地内乡县城关镇县衙西路73号，统一社会信用代码：91411300MA44MN465J。法定代表人:汪玉平，任该行董事长。委托诉讼代理人：晋亚飞，女，河南博音律师事务所律师(特别授权)。被告：姬飞，女，1975年2月21日出生，回族，住河南省内乡县。被告：闫立明，男，汉族，1973年6月22日出生，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：谢国海，男，1980年6月7日出生，汉族，住南阳市卧龙区。（特别授权）原告河南内乡农村商业银行股份有限公司（以下简称内乡农商行）与被告姬飞、闫立明金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告内乡农商行的委托诉讼代理人晋亚飞、被告姬飞、被告闫立明的委托诉讼代理人谢国海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内乡农商行向本院提出诉讼请求：1.要求被告姬飞偿还借款本金40万元及利息（剩余利息从起诉之日按合同约定至本息还清为止），要求被告闫立明共同偿还；2、对抵押物享有优先受偿权；3、本案诉讼费及律师代理费由被告负担。事实与理由:被告姬飞由被告闫立明共同的房产提供抵押，于2017年9月11日在原告内乡农商行(原内乡县农村信用合作联社)借款40万元，期限24个月。贷款到期后经原告多次催收拒不偿还。依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国担保法》的相关规定，特请求人民法院依法判令被告偿还借款本金及利息。被告姬飞辩称：我是在农商行办过借款，但是我一直没有收到过钱，直到收到法院传票后我去银行查询，查到一个银行流水，这个账号户名是我的，但是我不知道是什么时候钱到账，又转走的。对合同上的签字无异议，但是当时我在客户提款申请书上签字时都是空白的。被告闫立明辩称：借款人未收到该笔借款，借款人不应当承担还款责任，担保人也不应当承担连带保证责任，因借款未发生，所以担保责任也不应当成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。经综合审查判断，原告提供的证据具有真实性、合法性和关联性，能证明其所要证明的事实，确认其相应的证明力。对被告姬飞所提供的证据不能证明其所要证明的事实，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月7日，被告姬飞向原告内乡农商行（贷款人）提交《借款申请书》，申请贷款40万元。2017年9月11日，原告与被告姬飞（借款人）签订《最高额个人借款合同》。该合同主要约定：第一条借款人向贷款人申请从2017年9月11日至2019年9月11日期间连续借款，连续借款累计最高额为清偿借款余额不超过人民币（大写）肆拾万元整。第三条本合同项下的贷款期限为24个月，自从2017年9月11日起至2019年9月11日，实际借款起始日期以贷款实际发放日为准，借款人所欠债务的有效凭证以贷款人按业务操作规定出具的会计凭证为准。第四条一、1.固定利率，月利率为9.6‰，在借款期间内，该利率保持不变，不分段计息。三、按月结息，结息日固定为每月的第20日。第五条贷款支付方式为本合同项下借款采用受托支付。第七条一、除信用贷款外，本合同项下的贷款本金、利息及相关费用，由以下担保人为借款人向贷款人提供担保：（一）由闫立明提供的保证担保；（二）由姬飞提供房产的抵押担保。被告姬飞向原告出具《客户提款申请书（受托支付）》，约定受托支付的交易对手为闫立宏，交易对手的账户为62×××88。双方同时签订了《最高额抵押合同》，由借款人用自有房产提供担保，该抵押合同主要约定，“第一条抵押权人对债务人信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过的肆拾万元整(大写金额)。第二条抵押担保范围抵押人抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等抵押权人实现债权的一切费用。第三条抵押担保期间抵押担保期间为，按债权人对抵押权人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。抵押人对债权发生期间内单笔主合同项下分别履行的还款义务分别承担担保责任，担保期间分别为各期债务履行期届满之日起，至该单笔主合同最后一期还款期限届满之日后两年止。”2017年9月11日，原告与被告闫立明（保证人）签订《最高额保证合同》。该保证合同主要约定，第一条债权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过肆拾万元整(大写金额)。第二条保证范围保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条保证方式本合同保证方式为连带责任保证。如债务人不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，债权人有权直接向保证人追偿。保证人的保证责任不因债务人上级单位的任何指令、债务人地位及财力状况的改变、债务人与任何单位签订任何协议或条件及本保证合同所担保的主合同的无效或解除而免除。第四条保证期间保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内单笔主合同项下分别履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期债务履行期届满之日起，至该单笔主合同最后一期还款期限届满之日后两年止。另查明：坐落于内乡××××东镇东湖家园水岸新城1号楼1单元7层703的涉案房产（所有权证号：1701025127）于2017年9月11日经内乡县房管局办理了抵押权登记，房产所有权人：姬飞，评估价值：80.98万元，债权数额：40万元。合同签订后，原告以受托支付方式履行了贷款义务，向被告姬飞放款40万元，被告自2017年9月11日收到该笔借款后，未向原告支付过利息。本院认为，原告内乡农商行与被告姬飞所签订的《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、以及与被告闫立明签订的《最高额保证合同》，均系当事人真实意思表示，不违反法律行政法规效力性强制性规定，合同依法成立有效，当事人均应恪守。本案中，原告已依约提供贷款，而被告姬飞未按合同约定及时清偿本息，其行为已构成违约，故原告内乡农商行请求被告姬飞偿还借款本金40万元及利息的诉讼请求，应予支持。被告姬飞自愿以其所有的坐落于内乡××××东镇东湖家园水岸新城1号楼1单元7层703的涉案房产（所有权证号：1701025127）在最高限额40万元范围内为贷款提供抵押担保，并已依法办理抵押登记，该抵押权成立，原告有权对上述涉案抵押的房屋行使抵押权，可就抵押的房产进行折价或拍卖、变卖所得价款在抵押范围内优先受偿。依据担保合同约定被告闫立明的保证方式为连带责任保证，理应对上述债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。”本案中既有债务人提供的抵押，又有保证人提供的担保，当事人在担保合同中并未明确约定了担保人承担责任的顺序，故被告姬飞以其自有房屋提供抵押，原告应当先就该物的担保实现债权，对上述债务不足部分依法再由被告闫立明承担连带清偿责任。原告内乡农商行请求被告闫立明对上述债务承担连带责任，应予支持。被告闫立明在承担担保责任后，有权向被告姬飞行使追偿权。由于原告未提供实际支付律师费的证据，对此诉请不予支持。对于被告姬飞辩称的借款属实，但是未收到本案借款的辩称，缺乏事实依据，对此辩称不予支持。被告闫立明辩称借款人未收到该笔借款，借款人不应当承担还款责任，担保人也不应当承担连带保证责任，因借款未发生，所以担保责任也不应当成立的辩称，缺乏事实及法律依据，对此辩称不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，判决如下：一、被告姬飞自本判决生效之日起十日内偿还原告河南内乡农村商业银行股份有限公司借款本金40万元元及利息（利息按合同约定利率自2017年9月11日起计算至本息还清之日止）。二、被告姬飞届期不履行上述本判决第一项所确定的还款义务，原告河南内乡农村商业银行股份有限公司可对被告姬飞用于涉案抵押的房产进行折价或拍卖、变卖所得价款在抵押范围内享有优先受偿权。三、被告闫立明在被告姬飞提供的抵押物进行折价或拍卖、变卖所得价款不能足额清偿本判决上述第一项所涉债务的范围内承担连带清偿责任。四、被告闫立明在承担担保责任后有权向被告姬飞追偿。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费7300元，减半收取计3650元，由被告姬飞、闫立明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张本华二〇二〇年四月三日书记员  王 静