云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云03民终421号 上诉人（原审原告）：张凤粉，女，汉族，1976年8月21日生，曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。 上诉人（原审被告）：袁梅香，女，汉族，1982年10月24日生，曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。 被上诉人（原审被告）：明成果，男，汉族，1976年10月28日生，重庆市大足县人，住贵州省六盘水市。 被上诉人（原审被告）：昆明自强劳务分包有限公司。 组织机构代码证：68856513-X。 地址：昆明市西山区前兴路理想城花园5幢A单元1206号。 法定代表人：陈自强，总经理。 上诉人张凤粉、上诉人袁梅香因与被上诉人明成果、昆明自强劳务分包有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2018）云0302民初4494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张凤粉上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.上诉人受伤的地点未脱离工作岗位范围，上诉人本身不存在过错责任，一审判决上诉人自身承担50%的责任不当；2.一审以首次鉴定前一日作为定残之日，对上诉人不公平，应以重新鉴定前一日作参照，增加上诉人的误工费。 袁梅香上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担过高的赔偿费用；二、本案诉讼费用由被上诉人张凤粉承担。事实和理由：1.张凤粉与上诉人是同一村委会村民，系农村户口，应按照农村标准计算各项损失；2.张凤粉系自己休息时滑倒致受伤，应由其承担主要责任。 被上诉人明成果、昆明自强劳务分包有限公司未进行书面答辩。 张凤粉一审起诉请求：1.判令被告袁梅香向原告支付医疗费19167.1元，住院伙食补助费1700元，护理费1598元，误工费9212元，伤残赔偿金123984元，后期治疗费9200元，鉴定费1300元，交通费500元，精神损害抚慰金5000元，共计171661.1元。 一审法院确认如下法律事实：原告张凤粉与被告袁梅香系同村居民。2016年8月18日，被告袁梅香叫原告到曲靖市做篮球操场扎钢筋的工作，以每天150元支付原告工资。原告张凤粉、被告袁梅香及其他做工人员自带午饭到工地，吃完饭后又继续工作。当天中午下班原告离开工作地点去吃饭，原告在端饭盒准备吃饭过程中不慎滑倒受伤。事发当天被告袁梅香将原告送到曲靖市麒麟区人民医院治疗，其伤情经诊断为左外踝粉碎性骨折，住院17天，共支付医疗费19167.1元，其中新农合支付医疗费13999.3元，原告自己支付医疗费5167.8元。2016年11月24日，原告的伤情经曲靖市住院司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需要后续治疗费9200元，支付鉴定费1300元。 曲靖市民族中学搬迁新建项目主体工程由云南建工第四建设有限公司承建，云南建工第四建设有限公司将该工程中的足球场跑道、篮球场地面钢筋工程分包给具备资质的昆明自强劳务分包有限公司施工。被告明成果系昆明自强劳务分包有限公司工作人员，其具体负责足球场跑道、篮球场地面钢筋施工。被告明成果代表昆明自强劳务分包有限公司将篮球场地面抗裂钢筋收尾工作包工给被告袁梅香，由袁梅香召集人员具体做篮球场地面的抗裂钢筋工作，施工中由袁梅香安排工作并负责管理，工人工资由袁梅香负责发放。原告张凤粉的户口已于2014年6月27日办理为农转城，但原告仍居住在曲靖市麒麟区三宝街道办事处何旗居委会陈家山居民小组。被告袁梅香要求对原告张凤粉的伤残等级重新鉴定，法院指定昆明医科大学司法鉴定中心重新鉴定。经鉴定，原告的伤残等级为十级伤残。原告因重新鉴定支付医疗费107.52元，支付加油费及高速公路过路费348元。 因原告的伤残等级由九级鉴定为十级伤残，原告对其诉讼请求中的残疾赔偿金变更为61992元，医疗费变更为19274.62元，误工费要求计算至重新鉴定前一天即2018年12月7日，变更为134720元，增加要求赔偿重新鉴定产生的伙食费300元、油费及高速公路过路费348元，其他赔偿数额不变，变更后的赔偿总额为223598.4元。原告原起诉要求云南建工第四建设有限公司与被告明成果、被告昆明自强劳务分包有限公司承担连带赔偿责任，一审开庭前原告申请撤回对云南建工第四建设有限公司的起诉，经审查已口头裁定准予原告撤回对云南建工第四建设有限公司的起诉。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被告昆明自强劳务分包有限公司作为具有钢筋作业分包资质的劳务分包公司，从云南建工第四建设有限公司分包到曲靖市篮球场地面钢筋工程进行施工，被告明成果系昆明自强劳务分包有限公司工作人员，其代表公司将篮球场地面抗裂钢筋收尾工作分包给被告袁梅香施工，袁梅香雇佣原告张凤粉来工地做工。被告昆明自强劳务分包有限公司与被告明成果之间属公司内部工作关系，被告明成果与袁梅香之间属承包关系，原告张凤粉受雇于被告袁梅香并为其提供劳务，被告袁梅香支付劳务报酬给原告，双方形成劳务关系。被告袁梅香从被告明成果处承包到篮球场地面抗裂钢筋收尾工程，其不具有相应的施工资质，而被告明成果系昆明自强劳务分包有限公司的工作人员，其代表公司将篮球场钢筋收尾工作承包给不具有施工资质的被告袁梅香施工，应对原告的伤情后果与雇主袁梅香承担连带赔偿责任。原告在提供劳务的过程中受伤，其主张要求被告袁梅香、昆明自强劳务分包有限公司连带赔偿其经济损失的请求符合法律规定，予以支持，但要求被告明成果作为赔偿主体与庭审查明的事实及法律规定不符，不予支持。本案中，原告虽然不是在工作过程中受伤，而是在下班吃饭过程中不慎滑倒受伤，但并未离开工地范围，其受伤与工作场所有关，但鉴于原告未尽到安全注意义务造成其滑倒受伤，其自身存在过错，依法可减轻被告的赔偿责任。根据本案的实际，原、被告各自承担责任的比例为50%：50%。 原告的住院医疗费19167.1元中，通过新农合报销13999.3元，原告实际只支付医疗费5167.8元，根据侵权责任的目的为补偿、填补原则，原告已通过新农合报销部分13999.3元不再作为本案的赔偿范围，确认原告合理支付并应得到赔偿的医疗费为住院医疗费5167.8元及原告重新鉴定伤情支付的医疗费107.52元合计5275.32元，其余医疗费原告并未实际支付，不予支持。原告主张要求赔偿住院伙食补助费1700元、护理费1598元、后续治疗费9200元、鉴定费1300元，符合法律规定的赔偿范围，且各项费用计算合理，予以支持。原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金61992元，并提交了曲靖市公安局麒麟分局三宝派出所出具的全户人员简况表证明原告于2014年6月27日办理了农转城业务，现其户口为城镇居民户口，随着城市化不断发展扩大，原、被告所居住的曲靖市麒麟区三宝街道办事处何旗居委会陈家山居民小组已属城镇社区居委会管理，且当地居民的主要收入来源已不再依靠传统农业收入，更多的还是来源于进城务工收入，因此原告主张要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金61992元符合法律规定，且赔偿费用计算合理，予以支持。原告主张要求误工费计算至重新鉴定前一天即2018年12月7日共计134720元，因原告的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心伤残于2016年11月24日鉴定为九级伤残，而2018年12月7日重新鉴定并非是对原告的伤情是否达到伤残等级的初始定残，而是对伤残等级的变更，因此原告要求误工费计算至重新鉴定前一天缺乏法律依据，不予支持，确认其误工时间自2016年8月8日起至2016年11月23日止共计误工98天，每天误工费为94元，合计误工费为9212元。原告的损伤达十级伤残，有权获得精神损害赔偿，其主张要求赔偿精神损害抚慰金的请求合法，但主张赔偿5000元的请求过高，不予全部支持，根据原告的伤情酌情支持精神损害抚慰金2000元。原告虽未提交交通费发票，但在治疗过程中的确会产生相关交通费用，但其主张交通费500元要求过高，不予全部支持，酌情支持交通费为200元，因重新鉴定产生的高速公路过路费及油费348元属合理开支，予以支持，确认其合理的交通费为548元。原告主张要求赔偿重新鉴定产生的伙食费300元无法律依据，不予支持。 综上，本案中原告应得的赔偿费用和范围为：医疗费5275.32元、住院伙食补助费1700元、护理费1598元、后续治疗费9200元、鉴定费1300元、残疾赔偿金61992元、误工费9212元、精神损害抚慰金2000元、交通费548元，合计92825.32元，按双方的责任分担后被告应承担的费用为92825.32元×50%＝46412.66元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告袁梅香于本判决生效后30日内赔偿原告张凤粉医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后续治疗费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计46412.66元。二、由被告昆明自强劳务分包有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告张凤粉的其他诉讼请求。案件受理费100元免交。 二审中，双方未提交新证据。 经二审审理查明的法律事实与一审确认的法律事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点有三，一是张凤粉的损失应以农村标准还是城镇标准计算？二是误工时间的确定是以首次鉴定前一天还是重新鉴定前一天为准？三是一审责任划分比例有无不当？ 关于张凤粉的损失确定标准问题。袁梅香主张应以农村居民标准计算，本院认为，张凤粉提交了曲靖市公安局麒麟分局三宝派出所出具的全户人员简况表，可以证明其于2014年6月27日已办理农转城手续，现为城镇居民户口，且其收入主要来源为进城务工收入，故本案以城镇居民标准计算各项损失更为恰当。 关于误工时间计算标准的问题。张凤粉主张应以重新鉴定结论前一天为标准计算，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”伤残鉴定一般是在受害人经过治疗达到身体体征较平稳的状态后进行，虽然张凤粉的伤残等级经过两次鉴定，重新鉴定的等级更低，但其未能证明其持续误工至第二次伤残评定时，因此需由其承担举证不能的法律后果。一审以首次鉴定前一天作为确定务工时间并无不当。 关于责任比例划分的问题。本案中，张凤粉虽然不是在工作过程中受伤，但其并未离开工地范围，其受伤事实与工作场所息息相关，故袁梅香作为雇主应该承担赔偿责任。而张凤粉作为完全民事行为能力人，其未尽到足够的安全注意义务以致受伤事故的发生，故其自身也存在过错。据此，一审判决各自承担50%的责任并无不当。 综上，上诉人张凤粉及上诉人袁梅香的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人张凤粉承担50元，袁梅香承担50元。 本判决为终审判决。 审判长  邬汉洪 审判员  李强明 审判员  刘跃昌 二〇二〇年四月九日 法官助理曾佳 书记员潘龙利