河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1410号上诉人（原审原告）：李金泉，男，1963年7月12日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：孙海军，安阳市法律援助中心指派律师。被上诉人(原审被告)：安阳市嘉亘物业有限责任公司，住所地:安阳市文峰区惠苑街9号。法定代表人：杨九丽，总经理。委托诉讼代理人：王磊，河南骏腾律师事务所律师。上诉人李金泉因与被上诉人安阳市嘉亘物业有限责任公司（以下简称嘉亘公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2019）豫0502民初2517号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。李金泉上诉请求：1、撤销一审判决第三项,改判确认被上诉人与上诉人解除劳动关系违法并赔偿上诉人违法解除劳动关系赔偿金60225元;改判被上诉人赔偿上诉人失业待遇损失差额13680元;请求改判被上诉人向上诉人支付带薪年休假工资14767.82元;请求改判被上诉人向上诉人支付病假工资14152元。2、本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审认定事实不清,适用法律错误。一、上诉人与被上诉人存在劳动关系而被上诉人违法解除了与上诉人的劳动关系,一审庭审中被上诉人分别拿出两份解除劳动关系文件,一份是劳动合同到期终止劳动关系的文件,另一份是经双方协商解除劳动关系的文件。同一劳动关系被上诉人提出两份依据不同的解除文件,这本身就是违法解除劳动关系。一审致上述事实于不顾反而根据安阳市公益性岗位人员管理规定确认原告请病假超过3个月用人单位可以解除劳动关系。这份文件本身是违反《劳动合同法》而无效。并且被上诉人提供的两份文件中也没有显示是以上诉人请假超过3个月而单方解除劳动关系的。一审认定解除劳动关系的基本事实不清；二、上诉人属于公益性岗位，除不适用无固定期限劳动合同和经济补偿金的有关规定外其他均应适用劳动法及劳动合同法的相关规定。根据《劳动合同法实施条例》第十二条的规定，参考劳动合同法实施条例其他条款的约定,并没有像第十二条有所区分,所以对于公益性岗位的劳动问题,除不适用《劳动合同法》中有关无固定期限劳动合同以及支付经济补偿的规定外,均适用《劳动合同法》有关规定。上诉人主张的是被上诉人违法解除劳动关系的赔偿金而不是经济补偿金。这两者存在本质的区别。上诉人主张的违法解除劳动关系赔偿金应当予以支持。一审法院依据上诉人属公益性岗位为由认为上诉人社会保险不应当由被上诉人交纳也没有任何法律依据。需要说明的是公益性岗位由政府有关部门补贴社会保险费用，但交纳社会保险费用的主体仍然是作为用人单位的被上诉人。由于被上诉人没有在形成劳动关系之日30日内为上诉人交纳失业保险,双方劳动关系存续16年零4个月。根据《河南省失业保险条例》第21条、第23条、第46条规定以及《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实《失业保险条例》有关问题的通知》第五条规定，根据双方存在劳动关系的期限,上诉人应当领取24个月的失业保险。但被上诉人自2012年12月才开始为原告交纳失业保险，上诉人只能从失业保险中心领取15个月失业金,被上诉人应当赔偿差额1900×80%×（24-15)=13680元。一审适用法律错误应当予以纠正；三、劳动关系存续期间,被上诉人没有让上诉人休过带薪年休假。上诉人请病假后被上诉人也未支付过任何工资待遇,不能视为被上诉人让上诉人休过带薪年休假,一审认定事实错误。根据《职工带薪年休假条例》(2008年1月1日施行）第3条规定，上诉人2008年至2012年每年应休未休年休假天数为5天,2013年至2019年5月15日,每年应休未休年休假天数为10天。原告应休未休年休假天数共计5×5+10×6.3=88天，被上诉人应向上诉人支付带薪年休假工资1825元÷21.75天×200%×88天=14767.82元；四、因上诉人于2018年8月请病假,被上诉人未向上诉人支付过病假工资。根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》劳部发[1995]309号第59条“规定，结合安阳市最低工资2018年10月1日前是1720元，之后是1900元。上诉人病假工资共计1720元×80%×2个月+1900元×80%×7.5个月=14152元。被上诉人应当提供上诉人向其请病假的病假条,一审庭审中被上诉人承认上诉人向其请假但未提供请假时的病假条。根据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，被上诉人应当提供由其掌握的病假条以便查明案件事实。嘉亘公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。李金泉向一审法院起诉请求：1、请求确认原被告自2003年1月18日至2019年5月15日存在劳动关系；2、请求确认被告违法与原告解除劳动关系并赔偿原告违法解除劳动关系赔偿金60225元（安阳市最低工资2018年5月至9月，每月1720元，2018年10月至2019年4月，每月1900元，解除劳动关系前12个月的平均最低工资是1825元，1825元*16.5个月*2=60225元）；3、请求被告赔偿原告失业待遇损失差额13680元（1900元*80%*9个月=13680元）；4、请求被告退还原告工装押金200元；5、请求被告向原告支付带薪年休假工资14767.82元（1825元÷21.75天*200%*88天=14767.82元，88天是从2008年至2019年5月15日）；6、请求被告向原告支付病假工资14152元（2018年10月1日前和2018年10月1日后，1720元*80%*2个月+1900元*80%*7.5个月=14152元）；7、被告承担本次诉讼所有费用。一审法院认定的事实：2003年1月18日，原告李金泉作为安阳市公益性岗位人员，政府分配其到被告处工作，其保险由政府缴纳。2005年4月10日，被告收取原告工装押金200元。2018年5月21日至2018年6月19日，原告因身体问题请假。2018年7月1日至2019年3月31日请假。2019年5月15日，被告解除与原告的劳动关系。2019年5月28日，原告向安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，当天，安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会作出安文劳人仲字（2019）201号不予受理通知书。一审法院认为，根据原、被告提供的证据及庭审调查，可以证实原告于2003年1月18日至2019年5月15日之间在被告处工作的事实，故原告要求确认2003年1月18日至2019年5月15日之间与被告存在劳动关系的诉请，事实清楚，证据充分，该院予以支持。原告要求确认被告违法解除与原告劳动关系，并要求被告赔偿违法解除劳动关系赔偿60225元的诉请，由于被告系公益性岗位人员，根据安阳市公益性岗位人员管理的规定，原告因病假请假超过3个月，用人单位可以与其解除劳动合同，原告称其是在医疗期，被告属于违法解除劳动关系，但原告并未提供其属于治疗期的证据，故原告要求确认被告违法解除并赔偿经济赔偿金的诉请，于法无据，该院不予支持。原告要求被告赔偿失业待遇损失差额13680元的诉请，由于原告属于公益性岗位，原告的各项保险不是由被告缴纳，故原告的该项请求，证据不足，该院不予支持。原告要求被告支付2008年至2019年5月15日带薪年休假工资14767.82元的诉请，由于原告要求的2008年至2017年的带薪年休假工资，已超过一年仲裁时效，2018年原告长期请病假，其已实际享受带薪年休假，故原告的该项请求，于法无据，该院不予支持。原告要求被告支付病假工资14152元的诉请，由于原告无证据证明其是因职业病或工伤造成，且原告并未住院进行治疗，故原告的该项诉讼请求，证据不足，该院不予支持。原告要求被告返还工装押金200元的诉请，由于原被告双方已解除劳动合同，故被告应返还原告工装押金200元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、确认原告李金泉与被告安阳市嘉亘物业有限责任公司自2003年1月3日至2019年5月15日存在劳动关系；二、被告安阳市嘉亘物业有限责任公司于本判决生效之日十日内返还原告李金泉工装押金200元；三、驳回原告李金泉其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳市嘉亘物业有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明：2019年5月21日，安阳市嘉亘物业有限责任公司给安阳市相州路社区出具一份证明，载明：李金泉（身份证号：），安阳市人力资源和社会保障局就业促进办分配于安阳市嘉亘物业有限责任公司公益性岗位员工。2019年4月按照市公益性岗位人员相关规定未续签劳动合同。合同期内：2018年5月21日——6月19日因身体问题请假。2018年7月1日——2019年3月31日因身体问题请假。特此证明！该证明结合2017年10月18日《安阳市第二人民医院医学影像CT检查报告单》可以证明，上诉人李金泉于2018年5月21日—6月19日，2018年7月1日---2019年3月31日向被上诉人请病假并得到被上诉人准许；2018年10月1日前安阳市企业职工最低工资是1720元，2018年10月1日（含）之后是1900元。上诉人在被上诉人处的工作时间为2003年1月3日至2019年5月15日，累计工作年限16年零4个月。本院查明的其他基本事实与原审法院查明的一致。本院认为，根据本院查明的事实，上诉人李金泉的病假期是：2018年5月21日—6月19日、2018年7月1日—2019年3月31日。一审判决对此不予认定不妥，本院予以纠正；原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，实际工作年限十年以上，在本单位工作年限十五年以上二十年以下的为十八个月医疗期，参照该规定，上诉人李金泉所休病假并未超出规定的医疗期。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，××救济费，××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。参照该规定，李金泉的病假工资为14624元=1720元×80%×4个月+1900元×80%×6个月，因上诉人要求支付14152元，是对自己权利的处分，本院予以准许,故被上诉人应支付上诉人病假工资14152元；关于上诉人提出被上诉人与其解除劳动关系违法的理由，因双方所签的书面劳动合同于2019年4月30日到期，虽然被上诉人在出具解除劳动合同通知时，其行为存在瑕疵，但被上诉人是为了能让上诉人领到失业保险金，并无恶意，故上诉人的该上诉理由不能成立，上诉人要求被上诉人支付赔偿金的诉请不予支持；关于上诉人提出失业保险金损失的问题，因上诉人的各项社会保险均由市财政部门为其缴纳，与被上诉人并无关系，故一审判决不予支持并无不当；关于上诉人提出带薪年休假工资待遇的问题，因本院已支持了上诉人的病假工资，依照相关规定，上诉人不应再享受带薪年休假工资待遇，且2018年以前的带薪年休假工资待遇诉求已过仲裁时效，故本院不予支持。综上所述，上诉人上诉请求的合理部分予以支持，不合理部分不予支持；一审判决认定部分事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省安阳市文峰区人民法院（2019）豫0502民初2517号民事判决的第一项、第二项；二、撤销河南省安阳市文峰区人民法院（2019）豫0502民初2517号民事判决的第三项；三、安阳市嘉亘物业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付李金泉病假工资14152元；四、驳回李金泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由安阳市嘉亘物业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年四月二十一日书记员  刘 倩