广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤14刑终26号原公诉机关广东省五华县人民检察院。上诉人（原审被告人）周平，男，1983年11月15日出生于广东省五华县，汉族，高中文化，住五华县******。2002年12月10日因犯抢夺罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2013年10月12日因犯贩卖毒品罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金13000元，于2018年7月26日刑满释放。因本案于2019年6月16日被梅州市公安局梅江分局刑事拘留，同年7月22日被执行逮捕。现羁押于广东省五华县看守所。辩护人黄璐婷,广东义致律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）张小敏，男，1987年8月8日出生于广东省五华县，汉族，小学文化，住五华县******。2017年7月27日因犯盗窃罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，于2017年10月25日刑满释放。因本案于2019年6月16日被梅州市公安局梅江分局刑事拘留，同年7月22日被执行逮捕。现羁押于广东省五华县看守所。辩护人刘海苑,广东立政律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控原审被告人周平、张小敏犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）粤1424刑初384号刑事判决。原审被告人周平、张小敏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周平、张小敏，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、被告人周平多次将毒品海洛因、甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给吸毒人员李顺红、陈艳强、张小敏、杨国标等人。其中贩卖给李顺红十次、陈艳强三次、张小敏四次、杨国标等人二次。具体分述如下：1.2019年4月，被告人周平将0.3克海洛因贩卖给李顺红，李顺红将一枚戒指以500元的价格抵押给周平。2.2019年5月27日下午17时，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给周平。3.2019年5月27日晚，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账700元给周平，其中500元向周平赎回戒指。4.2019年5月28日，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给周平。5.2019年6月3日上午，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给周平。6.2019年6月3日晚，被告人周平将0.07克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账150元给周平。7.2019年6月4日，被告人周平将0.07克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账110元，支付现金40元给周平。8.2019年6月8日，被告人周平将0.05克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账100元给周平。9.2019年6月9日，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给周平。10.2019年6月15日，被告人周平在五华县******吸毒人员周丽芳住家将0.1克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给周平。11.2019年5月2日凌晨，被告人周平将0.2克海洛因贩卖给陈艳强，陈艳强通过微信转账300元给周平。12.2019年5月2日晚上，被告人周平将0.3克海洛因贩卖给陈艳强，陈艳强通过微信转账500元给周平。13.2019年6月15日上午，被告人周平将0.2克海洛因贩卖给陈艳强，陈艳强通过微信转账300元给周平。14.2019年6月9日，被告人周平将0.5克海洛因贩卖给张小敏，张小敏通过微信转账2000元给周平，其中1000元作为购买毒品资金。15.2019年6月13日，被告人周平将0.2克海洛因贩卖给张小敏，张小敏通过微信转账480元给周平。16.2019年6月14日，被告人周平将0.1克海洛因贩卖给张小敏，张小敏通过微信转账350元给周平。17.2019年6月15日晚上，被告人周平将0.8克海洛因贩卖给张小敏，张小敏微信转账800元，现金支付200元给周平。18.2019年5月21日下午，杨国标、侯滔、张彦桂驾驶粤M*****白色现代小汽车到五华县后，由杨国标联系到被告人周平，被告人周平将1克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给杨国标等人，杨国标将500元现金交给周平。19.2019年5月25日晚，杨国标联系好被告人周平后，由侯滔、张彦桂驾驶粤M*****白色现代小汽车到五华县，被告人周平将1克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给侯滔，侯滔将500元现金交给周平。二、被告人张小敏四次将毒品海洛因贩卖给李顺红。具体分述如下：1.2019年2月23日，被告人张小敏在五华县******将0.15克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账300元给张小敏。2.2019年2月25日，被告人张小敏在五华县******将0.15克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账300元给张小敏。3.2019年4月30日，被告人张小敏在五华县******将0.08克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账200元给张小敏。4.2019年5月9日，被告人张小敏在五华县******将0.04克海洛因贩卖给李顺红，李顺红通过微信转账100元给张小敏。2019年6月16日梅州市公安局组织统一收网行动，在五华县******吸毒人员周丽芳住家抓获被告人周平。现场查获吸毒工具自制冰壶、锡纸、吸管、电子秤等。同日在五华县******抓获被告人张小敏，现场查获十包锡纸包装的疑似海洛因物品、一包白色晶体。经梅州市*********鉴定，十包锡纸包装的物品鉴定出海洛因成分，经称量重0.68克，白色晶体检出甲基苯丙胺成分，经称量重0.14克。上述事实有书证、物证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述等证据予以证实，足以认定。原判认为，被告人周平、张小敏目无国法，违反毒品管理规定，以牟利为目的，多次向他人贩卖毒品，情节严重，究其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周平、张小敏曾因故意犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且被告人周平因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚；鉴于被告人张小敏归案后能如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金50000元。二、被告人张小敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20000元。三、随案移送的VIVO手机一部、OPPO手机一部，予以没收，上缴国库；电子秤一个，予以没收。上诉人周平及其辩护人提出，从现有证据仅能证明证人杨国标认识上诉人周平，曾经与周平通话联系和曾经到过五华，对上诉人周平与证人杨国标之间是否存在毒品交易缺乏足够的证据证实。虽然上诉人周平多次贩卖毒品，但其贩卖的毒品数量较少，一审判决的量刑期过重，罚金过高。请求二审法院综合考虑上诉人周平贩卖毒品的数量及家庭实际情况，给上诉人周平以宽大处理。上诉人张小敏及其辩护人提出，上诉人张小敏与上诉人周平两次合伙贩卖海洛因给吸毒人员李顺红应属从犯。上诉人张小敏于2019年2月23日、2019年2月25日两次将海洛因送到李顺红住家附近是受上诉人周平指使，一审法院仅以上诉人周平在供述中未提到有该两次贩卖海洛因的事实就认定系上诉人张小敏一人所贩卖，明显不公平。上诉人张小敏所贩卖毒品的数量及次数远不及上诉人周平，上诉人张小敏在本案中应属从犯，且其在归案后能如实供述犯罪事实，一审法院对其量刑过重，并处罚金也明显超出上诉人张小敏的承受范围，恳请二审法院在查清事实后依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人周平十九次将毒品海洛因、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给吸毒人员李顺红、陈艳强、张小敏、杨国标等人；上诉人张小敏四次将毒品海洛因贩卖给李顺红的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人周平、张小敏无视国家法律，明知是毒品而多次向他人贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人周平、张小敏曾因故意犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且上诉人周平曾因毒品犯罪被判过刑，又再实施毒品犯罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；鉴于上诉人张小敏归案后能如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。上诉人周平及其辩护人提出，从现有证据仅能证明证人杨国标认识上诉人周平，曾经与周平通话联系和曾经到过五华，对上诉人周平与证人杨国标之间是否存在毒品交易缺乏足够的证据证实。虽然上诉人周平多次贩卖毒品，但其贩卖的毒品数量较少，一审判决的量刑期过重，罚金过高。请求二审法院综合考虑上诉人周平贩卖毒品的数量及家庭实际情况，给上诉人周平以宽大处理。经查，上诉人周平二次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员杨国标，除有吸毒人员杨国标的供述外，还有一同前往五华购买毒品的随行人员侯滔、张彦桂的证言及该时段的卡口监控照片予以证实，上述三名吸毒人员均对贩卖毒品的上诉人周平进行了辨认，足以认定上诉人周平二次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员杨国标的事实。上诉人周平多次向他人贩卖毒品，情节严重，既是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。故对上诉人周平及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。上诉人张小敏及其辩护人提出，上诉人张小敏与上诉人周平二次合伙贩卖海洛因给吸毒人员李顺红应属从犯。上诉人张小敏于2019年2月23日、2019年2月25日二次将海洛因送到李顺红住家附近是受上诉人周平指使，一审法院仅以上诉人周平在供述中未提到有该两次贩卖海洛因的事实就认定系上诉人张小敏一人所贩卖，明显不公平。上诉人张小敏所贩卖毒品的数量及次数远不及上诉人周平，上诉人张小敏在本案中应属从犯，且其在归案后能如实供述犯罪事实，一审法院对其量刑过重，并处罚金也明显超出上诉人张小敏的承受范围，恳请二审法院在查清事实后依法改判。经查，上诉人张小敏于2019年2月23日、2019年2月25日二次贩卖海洛因给吸毒人员李顺红，有其两人之间的微信转账记录，二次转账毒资均由上诉人张小敏收取，且上诉人张小敏及吸毒人员李顺红亦供述存在上述二次交易行为，是否受上诉人周平指使贩毒缺乏足够证据予以证实，故对上诉人张小敏的上述二次贩卖毒品行为应予认定。上诉人张小敏多次贩卖毒品给吸毒人员李顺红，并受上诉人周平指使，多次配合上诉人周平将毒品运送给吸毒人员，由上诉人张小敏完成毒品交易，在贩卖毒品中起重要作用，不属从犯，且上诉人张小敏系累犯，依法应当从重处罚。鉴于上诉人张小敏归案后能如实供述其犯罪事实，原判根据上诉人张小敏在本案中的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，已在法定刑幅度内对上诉人张小敏依法从轻处罚。故对上诉人张小敏及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 柯 彬审判员 范宜佳审判员 黄清波二〇二〇年四月二十四日书记员 丘素红