文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1324民初107号原告：泗洪县盛达融资担保有限公司，住所地江苏省泗洪县大楼社区民心路6号（泗洪县新区一号路东侧1幢），统一社会信用代码913213247040361671。法定代表人：周洁，该公司负责人。委托诉讼代理人：崔凤亚，江苏多德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨翔，西藏方诺律师所事务所律师。被告：江苏衣末子科创时尚产业有限公司，住所地江苏省泗洪县经济开发区双洋西路16号，统一社会信用代码91321324MA1N198E5T。法定代表人：陈桂清，该公司负责人。被告：江苏百斯特置业有限公司，住所地江苏省泗洪县经济开发区嘉陵江路南侧1幢A段，统一社会信用代码9132132406024420X7。法定代表人：孙飞，该公司负责人。被告：宿迁正午实业有限公司，住所地江苏省泗洪县经济开发区双洋西路16号，统一社会信用代码91321324566821860X。法定代表人：陈桂清，该公司负责人。被告：孙飞，女，1979年3月19日出生，住江苏省靖江市中天城市。被告：高志东，男，1947年8月21日出生，住江苏省靖江市。被告：陈桂清，男，1974年12月16日出生，住江苏省靖江市中天城市。原告泗洪县盛某融资担保有限公司（以下简称盛某公司）诉被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司（以下简称衣末子公司）、江苏百斯特置业有限公司（以下简称百斯特公司）、宿迁正午实业有限公司（以下简称正午公司）、孙飞、高志东、陈桂清追偿权纠纷一案本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序于2020年4月10日公开开庭进行审理。原告盛某公司委托诉讼代理人崔凤亚到庭参加诉讼。被告衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛某公司向本院提起诉讼请求：1、依法判令衣末子公司偿还原告代偿款5049435.03元及违约金（以5049435.03元为基数，自2019年12月13日起，按日0.5‰计算至实际履行完毕之日止)；2、被告百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清对上述款项承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费、律师费5000元由上述被告负担：4、依法在拍卖、变卖被告百斯特公司设定抵押的苏（2019）泗洪县不动产权第0003915号项下的财产、被告正午公司设定抵押的登记编号：32132019011298项下的财产所得价款范围内，优先偿还上述1、3项的款项。事实与理由：2019年6月10日，被告衣末子公司与江苏银行股份有限公司泗洪支行（以下简称江苏银行泗洪支行）签订了《流动资金借款合同》，约定衣末子公司向江苏银行泗洪支行贷款500万元，期限自2019年6月10日至2020年6月5日，年利率为5.22%。同日，原告盛某公司与江苏银行泗洪支行签订了《保证担保合同》，为被告衣末子公司500万元的借款提供保证担保。被告衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清与原告盛某公司签订了《反担保合同》，被告百斯特公司与原告盛某公司签订了《最高额抵押担保合同》以其所有的房产设定抵押。贷款发放后因被告衣末子公司经营出现重大异常，江苏银行泗洪支行要求原告盛某公司对该笔贷款承担担保责任。2019年10月29日、2019年11月28日、2019年12月13日江苏银行泗洪支行先后扣划原告资金5049435.03元，用于清偿被告衣未子公司的借款本息。原告代偿后，多次要求上述被告履行给付代偿款的义务均未果。上述被告的行为已构成违约。综上，原告为维护合法权益不受损害，故依法起诉。被告衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录一证据目录），上述证据形式合法，内容真实，与本案具有关联性，能够证明其所主张的待证事实，故本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月10日，被告衣末子公司与江苏银行泗洪支行签订《流动资金借款合同》，约定衣末子公司向江苏银行泗洪支行借款500万元。同日，原告盛某公司与江苏银行泗洪支行签订了《保证担保合同》，约定盛某公司为衣末子公司向江苏银行泗洪支行的上述借款提供担保。2019年6月11日，盛某公司（甲方、担保人）与衣末子公司（乙方、被担保人）、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清（丙方、反担保人）签订《反担保合同》，约定由盛某公司为衣末子公司向江苏银行泗洪支行的500万元贷款提供担保，衣末子公司应向盛某公司提供反担保；丙方百斯特公司、正午公司同意用不动产和设备作为抵押物，向甲方作反担保，承担连带责任；丙方保证乙方担保贷款金额500万元，保证方式为连带责任保证，如被担保人未依约偿还所欠债务，盛某公司有权直接要求反担保人承担保证责任；丙方的保证范围包括本合同项下的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，担保期限为主合同履行期限届满之日后两年；任何一方不履行合同义务，应当向对方支付担保总额每日0.5‰的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失；甲方为借款合同项下的借款代偿后，可同时申请执行作为反担保的抵押物和属于乙方、丙方包括工资在内的一切财产，乙方和丙方对此无异议。同日，被告百斯特公司（以下简称乙方、抵押人）与盛某公司（以下简称甲方、抵押权人）签订了《最高额抵押担保合同》，约定甲方同意接受乙方的不动产抵押，乙方抵押担保的贷款金额500万元，贷款期限自2019年6月11日至2020年6月5日，抵押金额194万元；抵押担保的范围：贷款担保本金及利息、复利、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）及所有其他应付费用。同日，被告正午公司（以下简称乙方、抵押人）与盛某公司（以下简称甲方、抵押权人）签订了《最高额抵押担保合同》，约定甲方同意接受乙方的设备抵押，正午公司正午公司抵押担保的贷款金额500万元，贷款期限自2019年6月11日至2020年6月5日，抵押金额3154万元；抵押担保的范围为贷款担保本金及利息、复利、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）及所有其他应付费用。2019年6月11日，正午公司将其机器设备办理动产抵押登记，并在泗洪县市场监督管理局登记备案，动产抵押登记书编号为32132019011298，数额为380万元，范围为贷款担保本金及利息、复利、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）及所有其他应付费用。2019年6月14日，盛某公司与正午公司办理动产抵押登记变更申请书，申请将上述动产抵押登记的主债权数额由380万元变更为500万元。同日，泗洪县市场监督管理局作出动产抵押登记变更书，变更内容为主债权数额由380万元变更为500万元。2019年6月13日，百斯特公司将其所有的苏（2019）泗洪县不动产权第0003915号不动产办理不动产抵押登记，登记号为苏（2019）泗洪县不动产证明第0015027号，登记的最高债权数额194万元，抵押顺位为第一顺位。2019年6月17日，江苏银行泗洪支行向衣末子公司发放借款500万元，约定还款期限为2020年6月5日。贷款发放后因被告衣末子公司未按期偿还贷款本息，原告盛某公司分别于2019年10月22日、2019年11月22日、2019年12月13日代偿利息21620.47元、利息21896.46元、本息5005918.1元，合计5049435.03元，后借款人及反担保人至今未履行5049435.03元代偿款义务，因而成讼。原告因本次诉讼与江苏多德律师所事务所签订委托代理合同，原告向江苏多德律师事务所支付代理费5000元。另查明：1、泗洪县盛某咨询担保有限公司于2019年7月1日变更登记为泗洪县盛某融资担保有限公司。2、正午公司股东为孙飞、陈桂清，2019年5月10日，正午公司作出董事会（股东会）决议，同意正午公司为盛某公司提供反担保，时间2019年6月11日至2020年6月5日。孙飞、陈桂清在落款董事签字处签名，正午公司在单位盖章处加盖印章。3、百斯特公司股东为孙飞、江苏远诚房地产开发有限公司、李某，2019年6月5日，百斯特公司作出董事会（股东会）决议，同意百斯特公司提供不动产苏（2019）泗洪县不动产权第0003915、0003916号为盛某公司提供反担保，时间2019年6月11日至2020年6月5日；衣末子公司不能按期归还江苏银行的贷款本金及利息，百斯特公司同意以上述房产对盛某公司担保贷款及产生的费用承担无限连带责任。孙飞、李某、江苏远诚房地产开发有限公司在落款董事签字处签名、盖章，百斯特公司在单位盖章处加盖印章。本院认为：衣末子公司与江苏银行泗洪支行签订的《流动资金借款合同》，盛某公司与衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清签订的《反担保合同》，百斯特公司、正午公司分别与盛某公司签订的《最高额抵押担保合同》均依法成立并生效，对当事人均有约束力。在合同履行过程中，因被告衣末子公司未按合同约定偿还江苏银行泗洪支行款项，盛某公司依保证合同约定，代被告衣末子公司向江苏银行泗洪支行偿还5049435.03元，盛某公司履行了保证责任后，被告衣末子公司至今未履行上述款项，系违约行为。被告衣末子公司应继续履行偿还代偿款5049435.03元的违约责任。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清作为担保人，在《反担保合同》中约定其同意对盛某公司为衣末子公司的借款担保提供连带责任保证担保，且被告正午公司作出的董事会（股东会）决议亦同意对案涉款项提供担保。故被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清应对上述款项5049435.03元及违约金承担连带清偿责任。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清承担保证责任后，有权向被告衣末子公司追偿。被告百斯特公司作为担保人在《反担保合同》及《最高额抵押担保合同》中约定其同意以其所有的苏（2019）泗洪县不动产权第0003915号不动产为盛某公司对衣末子公司的借款担保设定抵押担保，且已办理抵押登记，抵押权自登记时设立。登记的最高债权数额194万元。故被告百斯特公司应对上述款项5049435.03元及违约金在194万元范围内承担连带清偿责任。被告百斯特公司在194万元范围内承担保证责任后，有权向被告衣末子公司追偿。原告盛某公司依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖该抵押财产所得的价款，在194万元范围内享有优先受偿权。因反担保合同上仅有百斯特公司法定代表人孙飞签字，原告并未提供百斯特公司的书面授权，且被告百斯特公司作出的董事会（股东会）决议明确表示同意以上述房产对盛某公司担保贷款及产生的费用承担无限连带责任，未表示同意提供保证担保，故对原告要求百斯特公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告正午公司以其所有的机器设备（泗洪县市场监督管理局动产抵押登记书编号32132019011298中载明）为原告提供的担保设定抵押担保，抵押权自登记时设立。故原告依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖该抵押财产所得的价款享有优先受偿权。关于原告支付的律师代理费5000元，为实现债权的费用，反担保合同及个人连带责任保证书中已明确约定承担实现债权的费用，该约定不违反法律规定，本院予以支持。对原告主张的违约金，根据《反担保合同》的约定，任何一方当事人未履行该合同约定的义务，应当向对方支付担保总额日0.5‰的违约金，该约定未违反法律规定，本院予以支持。故原告主张的违约金计算如下：按日0.5‰，以5049435.03元为基数自2019年12月13日计算至实际给付之日止。被告衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十四条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告泗洪县盛达融资担保有限公司代偿款5049435.03元及违约金（按日0.5‰，以5049435.03元为基数自2019年12月13日起计算至被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司实际给付之日止）。二、被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司支付原告泗洪县盛达融资担保有限公司律师费5000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、被告宿迁正午实业有限公司、孙飞、高志东、陈桂清对上述第一项、第二项判决主文确定的债权总额范围承担连带清偿责任。被告宿迁正午实业有限公司、孙飞、高志东、陈桂清承担保证责任后，有权向被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司追偿。四、原告泗洪县盛达咨询担保有限公司在上述第一项、第二项判决主文确定的债权总额范围内，就被告宿迁正午实业有限公司所有的机器设备（泗洪县市场监督管理局动产抵押登记书编号32132019011298中载明）依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。五、原告泗洪县盛达咨询担保有限公司在上述第一项、第二项判决主文确定的债权总额范围内，就被告江苏百斯特置业有限公司所有的苏（2019）泗洪县不动产权第0003915号不动产，依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖所得的价款在194万元范围内享有优先受偿权。被告江苏百斯特置业有限公司承担担保责任后，有权向被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司追偿。六、驳回原告要求江苏百斯特置业有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47146元，由被告江苏衣末子科创时尚产业有限公司、宿迁正午实业有限公司、孙飞、高志东、陈桂清共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费47146元。审 判 长  李 伟人民陪审员  胡业林人民陪审员  张 明二〇二〇年四月二十六日法官 助理  邵 普书 记 员  刘 哲附录一、证据目录原告盛达公司举证如下：1、流动资金借款合同1份，证明被告衣末子公司向江苏银行泗洪支行借款500万元的事实。2、保证合同1份，证明原告为被告衣末子公司向江苏银行泗洪支行借款500万元提供保证担保的事实。3、反担保合同1份，证明被告百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清向原告提供反担保。4、最高额抵押担保合同1份，证明被告正午公司以其财产设定抵押担保。5、不动产登记电子证明1份，证明设定抵押的财产已办理抵押登记。6、不动产权证书2份，证明设定抵押的财产权利人是百斯特公司。7、动产抵押登记证书1份，证明正午公司以其设定抵押登记。8、2019年12月18日江苏银行泗洪支行出具的银行划扣证明1份，证明自2019年10月至2019年12月13日先后共划扣原告款项5049435.03元，用于清偿被告衣末子公司的借款本息。9、江苏银行特种凭证3份，证明2019年10月22日划扣款项21620.47元，2019年11月22日划扣款项21896.46元，2019年12月13日划扣款项为5005918.1元。合计划扣5049435.03元。10、借款借据复印件1份，证明被告衣末子公司借款500万元的事实。11、通讯地址确认书5份，证明六被告按照其提供的通讯地址确认书收受法律文书，无论是否收到均视为已送达，并承担一切由此产生的法律后果。12、百斯特公司股东会决议1份，证明百斯特公司为衣末子公司提供反担保是经过股东会议同意的。13、正午公司股东会决议1份，证明正午公司为衣末子公司提供反担保是经过股东会议同意的。14、正午公司章程1份，证明其股东为被告孙飞、陈桂清。15、百斯特公司章程1份，证明其股东为被告孙飞以及江苏远诚房地产开发有限公司、李玉兴。16、委托代理合同、电子银行交易明细、发票各1份，证明原告为实现债权向江苏多德律师所事务所支付5000元律师代理费。17、动产抵押登记变更书1份。18、江苏银行业务转移凭证1份，载明本次还款为5005918.1元，其中本金499万元，利息15918.1元。19、资产评估报告1份。20、抵押登记下的抵押物清单1份。被告衣末子公司、百斯特公司、正午公司、孙飞、高志东、陈桂清未举证。附录二、法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十四条抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。