咸阳市秦都区人民法院民事判决书(2019)陕0402民初1057号原告：咸阳市企业融资担保有限公司。法定代表人:刘振宇，该公司董事长。委托诉讼代理人:张斯亮，陕西宇斌律师事务所律师。委托诉讼代理人:张巍宇，陕西宇斌律师事务所律师。被告：伏某某。被告：桂某，（又名桂某某）。被告：陕西五福源农贸有限公司。被告：咸阳尚层酒店有限公司。法定代表人：伏某某，该公司执行董事兼总经理。上列当事人追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告咸阳市企业融资担保有限公司（以下简称“担保公司”）代理人张斯亮、被告陕西五福源农贸有限公司（以下简称“五福源公司”）法定代表人史凯到庭参加诉讼，被告伏某某、桂某、咸阳尚层酒店有限公司经本院合法传唤未到庭，本院缺席审理，并已审理终结。原告诉称，2013年12月26日，被告伏某某、桂某某因装修与兴业银行股份有限公司咸阳支行（以下简称“兴业银行咸阳支行”）签订《零售经营类借款合同》一份，合同约定：借款期限为36个月，借款金额为350万元整。2014年1月3日，原告与被告伏某某、桂某某签订《担保协议书》一份，编号为：咸企保协字[2014]第3号，协议约定：原告接受两被告委托，为其在兴业银行咸阳支行的350万元借款提供担保。同时，原告与该银行签订《零售借款保证合同》一份，为上述借款承担连带保证责任。2014年1月3日，为减少风险原告与被告五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司分别签订《反担保保证合同》，为被告伏某某、桂某某向原告提供了反担保保证，自愿承担连带责任保证担保。同时，被告五福源公司又与原告签订《抵押合同》一份，自愿以其位于三原县XX镇XX村XX组房产一套提供抵押担保。借款到期后，被告伏某某、桂某某未按期向兴业银行归还借款，且多次逾期，迫使原告于2016年6月16日代其向兴业银行代偿330162.69元，2016年7月29日代偿109362.33元，2016年8月24日代偿649153.99元，共计代偿金额为1088679.01元。经原告多次催收，被告伏某某、桂某某至今未予将上述代偿款项予以归还，其他被告亦未履行担保责任。因此诉讼法院，请求：1、判令被告伏某某、桂某某归还原告代偿款本金1088679.01元及至2018年12月16日的利息270571.13元（计算方法：以330162.69元为基数，自2016年6月16日起计息为198097.61元；以109362.33元为基数，自2016年7月29日起计息为62409.44元；以649153.99元为基数，自2016年8月24日起计息为360064.08元。以上利率均按月2%计算，共计620571.13元，扣除交纳的350000元保证金，下余利息为270571.13元），并请求按照月利率2%的标准支付自2018年12月17日起至所有款项还清之日止的利息。2、判令被告陕西五福源农贸有限公司、咸阳尚层酒店有限公司对上述款项承担连带保证责任。3、确认原告与被告陕西五福源农贸有限公司签订的《抵押合同》有效并判令原告对本案所涉所有抵押物享有抵押权并就抵押物拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；4、判令本案所有诉讼费用及原告为实现债务而发生的所有费用均由四被告共同承担。被告辩称，被告桂某原为该公司股东之一，所以公司为其与伏某某的贷款提供了担保。原告所述属实，愿意承担担保责任，但现经济困难，无力偿还。被告伏某某、桂某、咸阳尚层酒店有限公司未到庭参加庭审，也未作书面答辩和提交证据。原告当庭提交如下证据:第一组证据：1、2014年1月3日, 担保公司与伏某某、桂某某签订的《担保协议书》一份；2、2013年12月26日，伏某某、桂某某与兴业银行咸阳支行签订的《零售经营类借款合同》一份；3、担保公司与兴业银行咸阳支行签订的《零售借款保证合同》一份。证明上述三份合同均系各方当事人真实意思表示，合法有效；担保公司接受伏某某、桂某某的委托，为其借款350万元向兴业银行咸阳支行提供连带责任保证担保。第二组证据：2014年1月3日，担保公司与五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司签订的《反担保保证合同》各一份。 证明被告五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司自愿作为反担保保证人，对借款本金及利息、违约金、赔偿金、担保费以及担保公司垫付有关费用和实现债权的所有费用承担连带责任保证，担保公司有权向被告追偿，被告应当偿还。第三组证据：2014年1月3日，担保公司与被告五福源公司签订的《反担保抵押合同》一份。证明被告五福源公司自愿以其位于三原县XX镇XX村，产权证号为：三房权证2009字第13-0440号房屋作为抵押物向原告提供抵押反担保并与担保公司签订《反担保抵押合同》一份，该合同合法有效。第四组证据：1、代偿证明；2、兴业银行咸阳支行特种转账凭证三份。证明担保公司为被告伏某某、桂某某先后3次向兴业银行咸阳支行共计代偿1088679.01元，原告有权向各被告追偿本金、利息、违约金等，各被告应当偿还。第五组证据：1、2019年2月28日的财产保险服务费发票一份；2、2019年3月5日的保全费发票一份。证明原告为实现债权而发生保全费5000元和保险费2800元，根据相关法律法规规定及合同约定，被告应承担原告为实现债权产生的所有费用。被告五福源公司对上述证据的真实性无异议。本院认为，上述证据来源合法、内容真实，予以确认。被告五福源公司没有提交证据。经审理查明，2013年12月26日，伏某某作为主债务人、桂某某作为共同债务人与兴业银行咸阳支行签订《零售经营类借款合同》一份，伏某某、桂某某因商业用房装修向该支行借款350万元，借款期限36个月，利率为基准利率上浮40%，借款逾期的罚息利率为借款利率上浮50%，采用等额本息偿还方式，起息日为借款实际发放日，自借款发放次月起每个公历月的10日及借款到期日为还款日。担保方式：1、《零售借款保证合同》，担保方式为保证，担保人为咸阳市企业融资担保有限公司；2、《零售借款保证合同》，担保方式为保证，担保人为咸阳尚层酒店有限公司。根据上述借款合同的担保约定条款，2014年1月3日，伏某某、桂某某（乙方）与原告公司（甲方）签订《担保协议书》，约定：甲方为乙方与债权人兴业银行咸阳支行于2013年12月26日签订的编号为2013010200212的借款合同，主债务提供担保，担保的主债务金额为350万元，履约期限为36个月。其中约定，第二条：甲方为乙方提供的担保为连带责任保证（另有约定除外）。第四条“保证金”约定：1、本协议项下“保证金”是指乙方存入甲方指定账户，由甲方占有，特定作为担保协议项下反担保措施之一。2、本保证金用于担保协议项下债务的及时清偿。3、本协议项下保证金反担保范围为担保本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金及甲方实现债权的费用等。……。4、乙方应按担保金额的10%向甲方支付保证金。第五条“乙方承诺”：6、提供甲方认可的担保作为承担担保责任的反担保，并另行签订相应的反担保合同。7、当债权人按照与甲方签订的《保证合同》条款向甲方索偿时，甲方无需征得乙方同意即可对债权人承担保证责任，且该行为不受乙方与债权人之间主合同纠纷的影响。8、在乙方同时拖欠主债务本金、利息及违约金等的情况下，甲方有权决定偿还的顺序和金额。第六条“违约金”： 2、若造成甲方发生代偿（甲方承担了保证责任），乙方同意以造成甲方代偿金额的日万分之八作为违约金（违约金=代偿金额×代偿天数×0.8‰，其中代偿天数自甲方代偿之日起至乙方归还全部贷款止），且甲方有权直接从乙方交付的保证金中扣除，不足之数乙方应及时支付（本款同样适合债务人在主合同项下应承担分批（还）款义务的情形）。第七条：如乙方未履行本协议约定的义务，则甲方有权要求乙方：3、甲方发生代偿后，有权处置反担保物来弥补损失，有权向乙方及其他担保人进行追偿，有权……；4、要求乙方支付甲方实现债权的费用及赔偿违约金数额不足以弥补的实际损失；6、甲方可以依法预先行使追偿权。第十条“争议解决”：……因本协议发生争议的，甲乙双方应友好协商解决；协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼。根据上述《担保协议书》约定，原告公司与兴业银行咸阳支行签订《零售借款保证合同》，原告为被告伏某某、桂某某与兴业银行的350万元借款提供连带责任保证担保。同时，2014年1月3日，五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司就原告公司的上述保证担保提供3份反担保。分别是：1、五福源公司（乙方）与原告公司（甲方）签订的《反担保保证合同》，约定反担保方式为连带责任保证。反担保范围为：《保证担保合同》项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金等；担保协议书中约定的债务人应向乙方支付的担保费、违约金、赔偿费等；乙方为实现债权追偿权而产生的费用。保证期间自签字之日起，至主债务履行期限届满之日起两年止。发生争议的，协商解决，协商不成的，向甲方所在地人民法院起诉。2、咸阳尚层酒店有限公司（乙方）与原告公司（甲方）签订的《反担保保证合同》，约定反担保方式为连带责任保证，内容与上述五福源公司反担保保证合同内容一致。3、五福源公司（乙方）与原告公司（甲方）签订的《反担保抵押合同》，约定：乙方以其自有的位于三原县XX镇XX村XX组的房产（产权证号码：三房权证2009字第13-0440号，建筑面积1179.29㎡，账面价值497万元，抵押值300万元）提供抵押担保。但该抵押担保未办理抵押登记手续。上述合同签订后，兴业银行咸阳支行于2014年1月9日向伏某某、桂某某发放贷款350万元，后因伏某某、桂某某未按期向兴业银行归还借款且多次逾期，原告公司依约履行保证担保义务，先后于2016年6月16日、7月25日、8月24日向兴业银行代为清偿330162.69元、109362.33元、649153.99元，共计1088679.01元。另，被告伏某某、桂某某向原告公司交纳保证金350000元。又查，被告桂某与本案民事行为中的桂某某系同一人，其曾经办理两份公民身份证（桂某某），该“桂某某”的身份证已于2015年5月28日被公安机关注销。审理中，原告以保险公司的担保书为担保向本院申请诉讼财产保全，并因此支付保险费2800元。本院认为，被告伏某某、桂某与兴业银行咸阳支行签订的《零售经营类借款合同》，伏某某、桂某与原告公司签订的《担保协议书》以及原告公司与兴业银行咸阳支行签订的《零售借款保证合同》，五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司分别与原告公司签订的《反担保保证合同》均是各方的真实意思表示，合法有效，各方当事人均应当按照法律规定和合同约定全面履行自己的义务。因被告伏某某、桂某贷款逾期未清偿，原告公司履行保证担保责任后，依法取得了对伏某某、桂某及其他保证人的追偿权。原告主张按照月利率2%支付违约金不违反法律规定、主张保证金350000元在应付利息中予以扣除符合约定，本院予以采信。因此，至2018年12月16日，被告伏某某、桂某下欠原告公司代偿款项本金1088679.01元及利息270571.13元，合计1359250.14元，事实清楚、证据充分，故本院对原告公司要求伏某某、桂某偿还欠款1359250.14元并支付此后利息的诉讼请求予以支持；而原告主张的保全费2800元系其因实现债权追偿权而产生的费用，本院亦予以支持。被告五福源公司、咸阳尚层酒店有限公司作为反担保人，为连带责任保证担保，对上述款项负连带清偿责任。关于五福源公司与原告公司签订的《反担保抵押合同》，系双方当事人真实意思表示，但因该抵押物系房产且未办理抵押登记手续，因此，原告主张对该抵押物拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款,《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告伏某某、桂某于判决生效后十五日内偿还原告咸阳市企业融资担保有限公司担保代偿本金1088679.01元及至2018年12月16日的利息270571.13元，合计1359250.14元，并按照月利率2%支付此后利息至债务清偿完毕之日止；二、被告伏某某、桂某于判决生效后十五日内支付原告咸阳市企业融资担保有限公司保险费2800元；三、被告陕西五福源农贸有限公司、咸阳尚层酒店有限公司对上述第一、二款项负连带清偿责任；四、驳回原告咸阳市企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17034元、诉讼财产保全费5000元，由被告伏某某、桂某、陕西五福源农贸有限公司、咸阳尚层酒店有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。  审 判 长   何卫东审  判  员   黄  宁审  判  员    李  江 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员   邵莉萍 1