湖南省常宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0482刑再4号 原审公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 再审公诉机关湖南省常宁市人民检察院。 原审被告人欧某12，绰号“军办”，男，1977年11月20日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地及居住地耒阳市，因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2001年5月12日被耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元，2004年7月20日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2010年8月8日被逮捕,因犯故意伤害罪，于2013年6月7日被祁东县人民法院判处有期徒刑三年，同年8月7日刑满释放。因涉嫌犯参加黑社会性质组织罪，于2019年2月24日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 辩护人谭志平，广东天穗律师事务所律师。 原审被告人曾某12，绰号“圆脸”，男，1974年3月17日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地及居住地耒阳市，因涉嫌犯故意杀人罪、故意伤害罪，于2010年8月8日被逮捕。因犯故意伤害罪，于2013年6月7日被祁东县人民法院判处有期徒刑三年，同年8月7日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年6月23日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 指定辩护人陈素英，湖南功崇律师事务所律师。 湖南省祁东县人民检察院以湘衡祁检刑诉（2013）Ｉ34号起诉书指控被告人曾某12、欧某12犯故意伤害罪，于2013年4月2日向祁东县人民法院提起公诉。附带民事诉讼原告人曾某1、贺某12、李某12、曾某13提起附带民事诉讼。祁东县人民法院于2013年6月7日作出（2013）祁刑初字第35号刑事附带民事判决。检察机关未抗诉，被告人及附带民事原告人未上诉，该判决已发生法律效力。2019年7月10日，衡阳市人民检察院作出衡检公诉审刑抗（2019）5号刑事抗诉书，以原判认定事实确有错误，适用法律不当，导致量刑畸轻为由，向衡阳市中级人民法院提出抗诉。同月15日，衡阳市中级人民法院作出（2019）湘04刑抗7号再审决定，指令本院就刑事部分再审。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月13日、2020年4月17日两次公开开庭审理了本案。常宁市人民检察院指派检察员李娟、检察官助理蒋秋田出庭支持公诉，原审被告人欧某12、曾某12及其辩护人谭志平陈素英均到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审认定，2007年5月3日19日，被告人曾某12、欧某12在欧某13（另案处理）召集下，与曾某14、余某14、“虎古”（均另案处理）在一起商定去深圳报复被害人曾某1。次日，欧某13一人乘坐火车先去深圳打探情况。同月5日，被告人曾某12、欧某12与曾某14、余某14、“虎古”五人乘坐被告人曾某12在耒阳市租的一辆微型面包车到达深圳市宝安区，与欧某13会面。同月6日上午10时许，欧某13得知当天下午被害人曾某1会在深圳市老乡开的小商店里打牌。之后，欧某13将该信息告知被告人曾某12、欧某12等人，并作了分工：由曾某14从曾某1身后扼住其脖子，余某14和“虎古”站两边防止曾某1逃脱，欧某13负责砍人，由被告人欧某12在深圳另租一辆车载人到现场，被告人曾某12与从耒阳租来的微型面包车在高速公路入口等候，准备作案后逃离现场。当日中午，欧某13从市场上买来斩刀一把、砍刀两把，由欧某13持斩刀，余某14、“虎古”各持一把砍刀。当日17时许，欧某13、余某14、曾某14、“虎古”和被告人欧某12一伙来到西乡盐田××一村××出租屋处，被告人欧某12在车上看车，以便其他人砍人后及时逃跑。欧某13、余某14，曾某14、“虎古”进入出租屋内，持刀将在屋内打牌的曾某1砍伤。随后按预定的逃跑路线乘坐被告人曾某12租赁的面包车于次日凌晨2时许到达耒阳市，被告人曾某12付给司机2000元租车费。经中山大学法医鉴定，被害人曾某1左踝关节开放惶粉碎性骨折，左外踝关节部分缺失，左跟腱断裂，左第4、5跖骨开放性粉碎性骨折，所受损伤符合锐器作用所致，损伤失血性休克。其伤势属重伤，六级伤残。造成被害人曾某1经济损失173456元。2010年8月8日，被告人曾某12、欧某12到耒阳市公安局投案，在原审审理期间督促家属共同赔偿了被害人损失170000元。 原审认为，被告人曾某12、欧某12的行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，曾某12、欧某12是从犯，且均有自首情节。曾某12、欧某12的犯罪行为给附带民事诉讼原告人曾某1造成的经济损失，依法应当赔偿。曾某12、欧某12赔偿了被害人绝大部分经济损失，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条的规定，判决：一、被告人曾某12犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人欧某12犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、被告人曾某12、欧某12对附带民事诉讼原告人曾某1的173456元经济损失承担连带赔偿责任（含已赔偿的1700ＯＯ元）。 衡阳市人民检察院抗诉提出：1、原审被告人曾某12、欧某12均是主犯；曾某12、欧某12虽自动投案，但未如实供述主要犯罪事实，不能认定为自首。2、原审判决遗漏了欧某12是累犯的量刑情节。 常宁市人民检察院变更起诉指控：2006年9月以来，曾某15（另案处理）经常纠集原审被告人曾某12、欧某12等人多次实施故意伤害、窝藏，寻衅滋事等违法犯罪活动，已形成恶势力犯罪集团。其中，曾某12是该犯罪集团的重要成员，欧某12是一般成员。曾某12、欧某12参与恶势力犯罪的事实如下： 上个世纪90年代，曾某15在竞争本组组长过程中，与同组的曾某17（被害人曾某1、曾某2之兄）发生矛盾，并由此产生隔阂，从而引发曾某15家族与曾某17家族之间的嫌隙，双方多次发生斗殴，两个家族积怨成仇。2006年9月的一天晚上，曾某15纠集原审被告人曾某12、曾某16、曾某14、杨某18、欧某13、曾某3（该五人均另案处理）等人在耒阳市国际大酒店蓄谋报复曾某1、曾某2。2007年4月的一天晚上，曾某16及被告人欧某12、曾某18（另案处理）来到耒阳市国际大酒店健身房，曾某16邀约曾某14（另案处理）、余某14（另案处理）参与报复曾某1家族。随后，曾某16、曾某18、欧某12与曾某15、欧某13会面，曾某16告诉曾某15其联络作案人员的情况，曾某15表示认可。同年5月3日中午，在曾某12的生日酒席上，曾某15、曾某18、曾某12、杨某18、欧某13等人又商量报复曾某1。当天下午，曾某15、杨某18找到欧某13，说服欧某13参与作案。曾某15表态事后会照顾好欧某13的家庭。之后杨某18、欧某13来到耒阳市民安宾馆与曾某16、曾某12等人见面，商量到深圳市报复曾某1的行动方案。曾某16叫来欧某12、曾某14、余某14，欧某12叫来谭某19（已判刑），商定由曾某12、欧某12现场组织协调，其他人实施伤害行为。曾某15提供1万元经费，由杨某18交给曾某16，曾某16再交曾某12使用。曾某12发给欧某13、余某14、欧某12、谭某19各500元作为路费，由欧某13提前到深圳市打探曾某1的落脚点。同月5日，曾某12租车与欧某12、曾某14、余某14、谭某19到达深圳市宝安区。次日上午，曾某12、欧某12在菜市场购买4把刀。当日中午，欧某13在深圳市宝安区家牌馆内发现曾某1，便打电话告诉曾某12，欧某12随即对同伙进行了具体分工。17时许，欧某12租车与曾某14、余某14、谭某19到达案发现场附近与欧某13汇合，欧某12在车上接应，其他人冲进牌馆，曾某14先用手扼住曾某1的脖子将其扳倒在地，欧某13持菜刀，余某14、谭某19各持砍刀朝曾某1的手、脚等部位一顿乱砍。随后，他们坐车逃离现场，在约定地点与曾某12汇合，再乘坐曾某12事先租好的车返回耒阳市。途中，欧某12、曾某12将砍伤曾某1的情况分别打电话告诉了曾某16、曾某15。当欧某12、曾某12等人到达耒阳市时，曾某15、曾某16、杨某18、曾某18等人在国际大酒店为他们接风，曾某15安排杨某18犒劳作案人员。经鉴定，曾某1左踝关节开放性粉碎性骨折，左外踝关节部分缺失，左跟腱断裂，左第4、5跖骨开放性粉碎性骨折，所受损伤符合锐器作用所致，损伤失血性休克。其伤势属重伤，六级伤残。 常宁市人民检察院认为，原审被告人曾某12、欧某12的行为均构成故意伤害罪。在共同犯罪中，曾某12、欧某12均是主犯，欧某12是累犯，提请本院依法改判。 原审被告人曾某12再审辩称，其没有参与恶势力犯罪；没有参与合谋报复曾某1，没有购买作案工具。其辩护人提出，现有证据不能证明曾某12是恶势力成员；曾某12是从犯，且有自首情节，赔偿了被害人经济损失，有悔罪表现，请求对曾某12减轻处罚，并维持原审判决。 原审被告人欧某12再审辩称，其没有参与犯罪过程中与同伙的沟通协调。其辩护人提出，根据现有证据不能认定欧某12是恶势力成员；欧某12是从犯，且有自首情节，请求对欧某12减轻处罚。 经再审查明，2006年9月以来，曾某15（另案处理）经常纠集原审被告人曾某12、欧某12等人多次实施故意伤害、窝藏，寻衅滋事等违法犯罪活动，已形成恶势力犯罪集团。其中，曾某12是该犯罪集团的重要成员，欧某12是一般成员。曾某12、欧某12参与恶势力犯罪集团施实的一起故意伤害事实如下： 原审被告人曾某12、欧某12与曾某16、曾某14、曾某18、曾某15、欧某13、曾某3、欧某19、杨某18（均另案处理）及被害人曾某1、曾某2兄弟均系耒阳市三架街道办事处白洋渡村村民。曾某3系曾某15胞弟，与曾某16、曾某14系堂兄弟关系，余某14（另案处理）系曾某14的健身老师，谭某19（另案处理）系耒阳市导子镇沙明村村民，与原审被告人欧某12相好。上世纪90年代，曾某15和曾某17（被害人曾某1、曾某2之兄）家族就经常打架。曾某15在竞选本组组长过程中，与同组的曾某17发生矛盾。之后，曾某15家族与曾某1、曾某2家族多次吵架、斗殴,曾某15、曾某3均在打斗过程中受过伤，还被赶出了白洋渡村子，两个家族积怨成仇。欧某13、曾某15、杨某18从小玩到大，关系一直比较近。2003年2月份的一天，欧某13、杨某18在白洋渡村里赌博时被曾某1、曾某2带着人追砍，欧某13受过伤。事后，欧某13找曾某1、曾某2要求赔偿医药费未果，反而遭到殴打，由此产生报复念头。原审被告人欧某12也因曾被曾某1欺负过而心生怨气。2006年9月的一天晚上，曾某15纠集曾某12、欧某13、曾某16、曾某14、杨某18、曾某3等人在耒阳市国际大酒店商量报复曾某1、曾某2，期间有人没有作声，有人说不一定搞得赢，最后曾某15说等时机成熟再把曾某1、曾某2搞了。2007年3月份，曾某16经常带着原审被告人欧某12及曾某18去耒阳市国际大酒店的健身房找曾某14和余某14玩，并为曾某14提供租房租金。2007年4月的一天，原审被告人欧某12与曾某16、曾某18来到耒阳市国际大酒店与曾某14商量报复曾某1、曾某2之事，要曾某14到时候也叫余某14来帮忙。之后又与曾某15、欧某13见面，曾某16将相关人员联络情况告诉了曾某15，曾某15表示认可。2007年5月3日，原审被告人曾某12在村里举办生日酒席，曾某15、曾某18、杨某18、欧某13等人聚在一起吃酒，事后又共同商量报复曾某1。当天下午，曾某15、杨某18、欧某13在耒阳市大桥路边见面，再次商量搞曾某1的事情，最终同意由欧某13去深圳搞曾某1打头阵，曾某15表示若去深圳搞曾某1出了事其会照顾好欧某13的家庭。之后，曾某15安排杨某18将欧某13送到耒阳市民安宾馆。当天晚上，曾某16打电话给曾某14，曾某14叫上余某14来到耒阳市民安宾馆。欧某12、曾某12与曾某16、欧某13、谭某19、曾某14、余某14等人在民安宾馆商定去深圳搞曾某1，曾某15提供了1万元经费转交给欧某12，由曾某12、欧某12负责该次作案的组织协调及费用开销。曾某12发给欧某13500元，由其坐长途客车提前去深圳打探曾某1的落脚点。同月5日，曾某12租车与欧某12、曾某14、余某14、谭某19到达深圳宝安区与欧某13汇合。6日上午，曾某12、欧某12在菜市场买了4把菜刀。当日中午，欧某13在深圳市宝安区家牌馆里发现了曾某1，即打电话告诉曾某12。欧某12随即在宾馆里进行了分工，由曾某14负责从后面掐住曾某1的脖子，欧某12在车上接应，曾某12负责找车安排逃跑，其他人负责砍。17时许，欧某12租车与曾某14、余某14、谭某19到达案发现场与欧某13汇合。曾某14、余某14、谭某19、欧某13冲进牌馆，曾某14先用手扼住曾某1的脖子将其扳倒在地，欧某13、余某14、谭某19持刀朝曾某1的手、脚等部位一顿乱砍，将曾某1砍致重伤、六级伤残，随后坐车逃离现场，在约定地点与曾某12汇合，再乘坐曾某12事先租好的车返回耒阳市。途中，欧某12、曾某12将砍伤曾某1的情况打电话告诉了曾某16、曾某15。当欧某12、曾某12及欧某13、曾某14、余某14、谭某19到达耒阳市时，曾某15、曾某16、杨某18、曾某18等人在耒阳市国际大酒店为他们接风，曾某15安排杨某18犒劳作案人员。2010年8月8日，曾某12、欧某12到耒阳市公安局投案。 另查明，在原审期间，原审被告人曾某12、欧某12亲属代为赔偿被害人曾某1经济损失共计17万元。 上述事实，有以下经庭审查证属实的证据证明： 1、到案经过：2010年8月8日，原审被告人曾某12、欧某12主动到耒阳市投案。 2、被害人曾某1亲属出具的领条证明：原审被告人曾某12、欧某12在原审期间赔偿了被害人经济损失17万元。 3、耒阳市人民法院（2001）耒刑初字第116号刑事判决书，证明2001年5月12日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，刑期至2004年7月20日届满。 1、中山大学法医鉴定中心司鉴中心（20072155）临鉴字第34858号和（20073211）临鉴字第32126号司法鉴定书证明：被害人曾某1左踝关节开放性骨折，左外踝关节部分缺失，左跟腱断裂。左第4、5跖骨开放性粉碎性骨折，所受损伤符合锐器作用所致，损伤失血性休克。其伤势属重伤，伤残六级。 2、被害人曾某1的陈述：2007年5月6日下午5时许，其在深圳店子里打牌，一名男子突然从后面勒住他的脖子，另外三名男子拿刀朝他身上乱砍，将他多处砍伤，其中一名男子是欧某13，其曾与欧某13发生过矛盾。 3、证人曾某4的证言证明：曾某15家族与曾某1家族矛盾由来已久。2006年下半年的一天，曾某15、曾某3、曾某16、曾某18等人在酒店房间里商量报复曾某1、曾某2。曾某15和曾某16提议把这两兄弟搞了，但没有达成统一思想。砍完曾某1后，曾某15和曾某16在耒阳市国际大酒店里问了砍曾某1的过程。 4、证人李某1证言证明：2007年5月6日下午5时许，他和曾某1在深圳打牌，突然有四个男青年冲到店里，一个人从后面扼住曾某1的脖子，另外三名男子便用刀砍曾某1，砍了几下后，便朝外面跑走了。 5、同案人曾某16供述：曾某15和曾某17家族在上世纪90年代就经常打架，矛盾很深。曾某17欠曾某3的钱不还，两家打过架。曾某17当村主任的时候，曾某15想当组长，曾某17不同意，两家又打过架。曾某16小时候被曾某1家里人打了，其父亲曾某8去找他们家评理，也被曾某1家里人砍了两刀。欧某13被曾某1、曾某2等人砍过一次，欧某13被砍得肠子都流出来了，事后找曾某17家里赔钱，不但不赔，还被追着打。2006年9月一天晚上，曾某15、曾某16、曾某3、曾某18、欧某13、曾某14、曾某4、曾功成等人在酒店里商量报复曾某1、曾某2家族，有些人说不一定搞得赢，有些人没作声。曾某15说时机成熟肯定要把曾某17家族搞了。曾某14跟余某14学武术，其常带欧某12、曾某18到健身房，对曾某14说报复曾某1兄弟的事，要余某14来帮忙，他俩答应。之后带欧某12、曾某18与曾某15、欧某13见面，还说找曾某18、欧某12、曾某14、余某14来报复曾某1家族，曾某15表示认可。2007年5月曾某12生日当天，曾某15、杨某18、欧某13、曾某18等人一起商量报复曾某1。当年5月6日晚得知欧某13、曾某12、谭某19、余某14、曾某14等人在深圳把曾某1砍了。后来在耒阳市国际大酒店，曾某15问曾某1被砍的情况，欧某13等人讲了一遍，曾某15表示很满意，让杨某18犒劳他们。 6、同案人曾某14供述：2006年9月的一天在耒阳市国际大酒店，曾某15、曾某16、曾某3等人一起商量报复曾某1家族，曾某15最后说等条件成熟后一定要把曾某1和曾某2搞了。2007年4月初的一天，曾某16带曾某18和欧某12找到曾某14、余某14，商量搞曾某1、曾某2，要他们帮忙。同年5月3日晚，曾某16通知曾某14、余某14到酒店，房间里有欧某13、欧某12、谭某19、曾某16、曾某12。曾某16说去深圳搞曾某1，有个人过来给了曾某161万元，曾某16接过钱给欧某12，说去深圳的事情由曾某12、欧某12两个负责。同月5日，曾某14、余某14、谭某19、欧某12坐曾某12租的车到达深圳与欧某13汇合。6日上午，欧某12和曾某12到菜市场买了4把刀回到宾馆，欧某13电话告诉他们已找到曾某1，欧某12进行了分工。砍了曾某1之后一起逃回耒阳市，在路上曾某12和欧某12把砍曾某1的情况告诉了曾某15和曾某16。曾某15等人在酒店里为他们接风。 7、同案人余某14供述：2007年5月3日晚上，曾某14接曾某16的电话后，带其到酒店，曾某16、欧某12、曾某12、谭某19在房间里，曾某16说去深圳报复曾某1，曾某16把欧某13带上来，打电话给曾某15说搞曾某1的事情已经安排得差不多了，曾某15给曾某161万元，曾某16接过钱给了欧某12，曾某15对欧某12说钱不够可以要曾某16打电话给他。欧某12是这次行动的安排人。同月5日下午，曾某12、曾某14、余某14、谭某19、欧某12等人租车到达深圳与欧某13汇合。6日上午，欧某12和曾某12在附近菜市场买了4把刀。在宾馆得知欧某13找到曾某1的消息后，欧某12进行了分工，安排余某14和曾某14掐曾某1的脖子，欧某13和谭某19砍人，曾某12租车准备逃跑。砍完曾某1后逃回耒阳市，在逃跑路上，欧某12、曾某12打电话给曾某16、曾某15进行了汇报。曾某15在耒阳市国际大酒店对他们进行接风犒劳。 8、同案人曾某15供述：1993年的时候，曾某17欠曾某3的钱，曾某3去讨账，曾某17的兄弟将曾某3打成轻伤。1994年元月，曾某1、曾某2兄弟将曾某3赶出白洋渡村，1995年曾某1、曾某2兄弟又将其手砍成重伤。 9、同案人曾某3的供述，证实上世纪90年代，曾某15与曾某1家族多次打架。在深圳砍伤曾某1之后，欧某13和欧某19都说曾某2在找他们报仇。 10、同案人欧某13供述：2006年下半年的一天，杨某18打电通知他到耒阳市国际大酒店，房间里有曾某15、杨某18、曾功成、曾某4、曾某18、曾某12等人，曾某15对大家说曾某17家族欺负人太久，商议报复曾某17家族的事。有人同意去报复，有人没有吭声。2007年5月曾某12生日那天，曾某15、曾某12、杨某18、曾某3等人商量要去深圳报复曾某1。曾某15、杨某18找他商量去深圳的事。后来，杨某18约欧某13在大桥路边见面，曾某15、杨某18、欧某13共同商量去深圳搞曾某1，曾某15、杨某18表态到深圳打架出了事他们会负责到底。欧某13想到自己之前是被曾某1家族的人搞伤过，也想出口气，于是他同意去深圳搞曾某1。曾某15安排杨某18带欧某13到酒店。在民安宾馆，曾某15、曾某16、曾某14、余某14、曾某12、欧某12等人在房间商量去深圳报复曾某1的事情，曾某12给了他500元要他先坐长途客车去深圳。曾某12、曾某14、余某14、欧某12、谭某19等人租车到了深圳与他汇合。欧某13在深圳牌馆看到曾某1后，告诉了曾某12。没过多久，他们便坐车过来了，欧某12负责看车，曾某14、余某14、欧某13、谭某19持刀冲进牌馆，曾某14冲过去抱住曾某1的脖子，欧某13、余某14、谭某19持刀往曾某1的身上一顿乱砍，然后逃到车上接上曾某12，租车返回耒阳市。曾某15、曾某16、杨某18在耒阳市国际大酒店与他们见面之后离开。 11、同案人杨某18供述：曾某15和曾某17家族在上世纪90年代就有矛盾。2006年下半年的一天，曾某15、曾某3、曾某16、杨某18、欧某13、曾某18、曾某12、曾某14等人在一家酒店里商量报复曾某17家族的事情。有人同意，有人没作声，最后说时机到了把曾某17家族搞了。2007年5月的某一天，杨某18、曾某15、欧某13在沿江河边散步，商量去深圳报复曾某1的事情。欧某13担心出了事没人照顾家里，曾某15表示搞了后，他会来照顾。同年5月3日曾某12生日摆酒席，曾某15在欧某13家里说要欧某13去深圳搞曾某1。5月6日，曾某15接到电话得知欧某13等人在深圳把曾某1砍了。后来，曾某15在耒阳市国际大酒店犒劳了欧某13等人。 12、同案人谭某19供述：2005年下半年的时候，其在耒阳城里玩的时候，通过身边的朋友介绍认识了欧某12。那时候，欧某12在耒阳混得还可以，平时城里面的“混混”欺负他的时候，他就找欧某12帮忙，欧某12帮他跟那些“混混”打招呼，之后那些“混混”就没有再来找他的麻烦。为此，他很感激欧某12。2007年5月初的一天，欧某12、曾某12、曾某14、余某14等人在酒店里商量去深圳砍曾某1。去深圳作案由欧某12和曾某12负责分工和现场指挥。 13、原审被告人欧某12供述：1998年，刘老满打他，曾某1出面找他说若报复刘老满，曾某1就要搞坏他。他对这件事情一直怀恨在心，所以才去深圳砍曾某1。2007年5月4日，欧某13、曾某14、余某14、谭某19、曾某12、欧某12在酒店房间里商量去深圳砍曾某1。欧某13提前去了深圳。他们在深圳与欧某13汇合后，接照欧某13提供的地址坐车到曾某1的小区，欧某13、曾某14、余某14、谭某19砍了曾某1回到车上，然后坐车接上曾某12，乘坐曾某12租好的车返回耒阳市。 15、原审被告人曾某12供述：2007年5月在酒店里与曾某14、欧某13、余某14等人商议去深圳砍曾某1。在砍曾某1过程中，他出钱租车，没有砍曾某1。 16、同案人曾某15、曾某16、欧某13、杨某18、曾某12、曾某3、曾某18、曾某14、欧某19、曾佑文、欧某20、阳某20、阳围等人实施开设赌场、故意伤害、寻衅滋事、窝藏等其他违法犯罪行为的供述。 17、证人贺某、伍某、欧某1、钟某、欧某2、欧某3、欧某4、欧某5、欧某6、谢某1、谢某2、谢某3、欧某7、谢某4、谢某5、曾某5、欧某8、孙某、黄某、曾某6、资某11、李某2、资某12、欧某9、欧某10、万某、田某、曾某7等人的证言，证明以曾某15为首的恶势力犯罪组织成员实施了开设赌场、故意伤害、寻衅滋事、窝藏等其他违法犯罪行为。 18、到案经过：2010年8月8日，原审被告人曾某12、欧某12主动到耒阳市投案。 19、被害人曾某1亲属出具的领条证明：原审被告人曾某12、欧某12在原审期间赔偿了被害人经济损失17万元。 20、耒阳市人民法院（2001）耒刑初字第116号刑事判决书，证明2001年5月12日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，刑期至2004年7月20日届满。 21、原审被告人曾某12、欧某12的户籍资料，证明其各自的身份情况。 本院认为，原审被告人欧某12、曾某12与同伙持刀将被害人曾某1砍致重伤、六级伤残，其行为均已构成故意伤害罪。欧某12、曾某12参与恶势力集团犯罪，均是恶势力犯罪集团成员。在共同犯罪中，欧某12、曾某12虽未直接动手砍被害人曾某1，但该二人参与合谋策划，并在伤害现场组织协调，均起主要作用，是主犯。欧某12曾因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。欧某12、曾某12亲属代为赔偿了被害人大部分经济损失，依法均可酌情从轻处罚。欧某12、曾某12有投案情节，依法均可酌情从轻处罚，但未如实供述其主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，依法不能认定为自首。 曾某12辩称其“没有参与恶势力犯罪，没有参与合谋报复曾某1，没有购买作案工具”，与查明的事实不符，本院不予采纳。其辩护人提出，“曾某12是从犯，且有自首情节，请求对曾某12减轻处罚，并维持原审判决”的理由不成立，本院不予采纳。欧某12辩称其“没有参与犯罪过程中与同伙的沟通协调”，与查明的事实不符，本院不予采纳。其辩护人提出，“欧某12是从犯，且有自首情节，请求对欧某12减轻处罚”的理由不成立，本院不予采纳。曾某12、欧某12及其辩护人提出，“现有证据不能认定曾某12、欧某12是恶势力犯罪集团成员”，与查明的事实不符，本院均不予采纳。原判定性准确，审判程序合法，但部分事实认定错误，适用法律错误，对欧某12、曾某12量刑畸轻，依法应予纠正。检察机关抗诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下: 一、维持湖南省祁东县人民法院（2013）祁刑初字第35号刑事判决中对原审被告人曾某12、欧某12的定罪部分，撤销该判决对原审被告人曾某12、欧某12的量刑部分； 二、原审被告人欧某12犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。（刑期自判决执行之日起计算。原判刑期三年已执行完毕，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月24日起至2023年2月23日止）。 三、原审被告人曾某12犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。原判刑期三年已执行完毕，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月23日起至2023年12月22日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一本，副本二份。 审判长 张 智 审判员 陈 贵 审判员 廖雪峰 二〇二〇年四月二十九日 书记员 贺 健                            打印责任人：贺健 校对责任人：张智                相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条【故意伤害罪；组织出卖人体器官罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条【重新审判程序】人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定、可以上诉、抗诉；如果原来是第二审的案件，或是上级人民法院提审的案件，应当按照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的裁定。人民法院开庭审理的再审案件，统计人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十六条除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。 第三百八十七条人民法院审理人民检察院抗诉的再审案件，人民检察院在开庭审理前撤回抗诉的，应当裁定准许；人民检察院接到出庭通知后不派员出庭，且未说明原因的，可以裁定按撤回抗诉处理，并通知诉讼参与人。人民法院审理申诉人申诉的再审案件，申诉人在再审期间撤回申诉的，应当裁定准许；申诉人经依法通知无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，应当裁定按撤回申诉处理，但申诉人不是原审当事人的除外。