广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0881刑初220号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人黄永识，绰号“癫识”，男，1991年8月9日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。曾因犯盗窃罪、容留他人吸毒罪于2015年9月25日被廉江市人民法院判处有期徒刑三年，2017年9月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人全蔚然，广东直尺律师事务所律师。被告人涂婷婷，女，1998年5月17日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，务工，户籍地址：廉江市，捕前住廉江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人龙思涛，广东骏翔律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2020〕79号起诉书指控被告人黄永识、涂婷婷犯贩卖毒品罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员伍仲强出庭支持公诉，被告人黄永识及其辩护人全蔚然、被告人涂婷婷及其辩护人龙思涛均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年5月份，被告人黄永识多次联系云南省瑞丽市的毒品卖家“猪脚”、“豆腐”（均身份不明）购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）用于贩卖。被告人黄永识筹集毒资后伙同被告人涂婷婷将毒资转账到“猪脚”、“豆腐”提供的银行账户，毒品卖家收款后将毒品氯胺酮藏匿于音响、灯具内，然后通过快递寄给被告人黄永识。被告人黄永识收到毒品氯胺酮再予以贩卖。2019年6月中旬，被告人黄永识为贩卖毒品给“癫佬”（身份不明，在逃），再次联系“猪脚”、“豆腐”求购毒品氯胺酮2000克。被告人黄永识收取了“癫佬”支付的毒资24万元人民币，后又向黄某顺借了11万元人民币，共筹集毒资35万元人民币。2019年6月14日，被告人黄永识伙同被告人涂婷婷分别从多家银行将毒资35万元人民币转账到“猪脚”、“豆腐”提供的账户。“猪脚”、“豆腐”收款后将毒品寄递给被告人黄永识。2019年6月18日，被告人黄永识到廉江市佳和广场德邦快递营业厅处收取毒品快递件后即被公安民警抓获。公安民警从该快递件内查获2包可疑毒品。经称量及鉴定，该2包可疑毒品共净重2000.58克，均检见氯胺酮成分。另查明，被告人黄永识曾因犯盗窃罪、容留他人吸毒罪于2015年9月25日被本院判处有期徒刑三年，2017年9月30日刑满释放。上述事实，被告人黄永识、涂婷婷在开庭审理过程中均无异议。被告人黄永识的辩护人全蔚然提出如下辩护意见：辩护人对起诉书指控被告人黄永识涉嫌贩卖毒品的犯罪事实及罪名定性不持异议。其具有如下从轻处罚情节，依法应当从轻处罚。一、被告人黄永识向“猪脚”、“豆腐”购买K粉贩卖给“癫佬”的行为属于犯罪未遂，依法应从轻、减轻处罚。被告人黄永识以贩卖毒品给“癫佬”为目的，购买毒品，但由于意志以外的原因未得逞，未将购买的毒品交付给“癫佬”，是犯罪未遂。二、被告人黄永识在归案后如实供述、认罪态度好，有悔罪表现，应从轻处罚。三、被告人黄永识购买的毒品未流入社会，未对社会造成大的影响，应酌情从轻处罚。被告人涂婷婷的辩护人龙思涛提出如下辩护意见：辩护人对起诉书指控被告人涂婷婷涉嫌贩卖毒品罪没有异议。对具体犯罪事实、法律适用提出以下辩护意见:一、事实方面没有异议。二、法律适用方面：1、两被告人应认定为犯罪预备。本案中，被告人黄永识收取了下家的部分毒资作为定金后，再通过向黄某顺借款凑够购买毒品的毒资后向云南上家购买了毒品，但毒品仅回到物流点，被告人黄永识即被抓获，涉案的毒品并未被交付，未被贩卖到下家，毒品没有处于下家的控制范围内。被告人黄永识购买毒品仅是其为贩卖毒品所作的准备工作，购买毒品拥有货源是为其贩卖毒品制造条件，依法应认定为犯罪预备。2、被告人涂婷婷是从犯。本案中被告人涂婷婷仅是帮助黄永识向商家汇款购买毒品，所起的是辅助作用，应认定为从犯。3、被告人涂婷婷自归案后，能如实供述自己的具体行为，认罪认罚，具有坦白情节。三、综上，本案应认定为犯罪预备阶段，被告人涂婷婷是从犯，又认罪认罚，有坦白情节，虽然被告人涂婷婷是自愿签署认罪认罚具结书，但辩护人认为公诉机关在与被告人签署认罪认罚具结书时没有认定本案是犯罪预备阶段，故对被告人建议的量刑过重，请求合议庭依法予以审查并调整量刑。辩护人对本案提出的建议量刑为有期徒刑三年。以上事实并有证人黄某顺、江某玲、黄某等人的证言，辨认笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，汇款业务凭证，经被告人黄永识、涂婷婷确认的微信聊天记录截图，经被告人黄永识及证人江某玲、黄某确认的被告人黄永识收取涉案毒品快递件现场监控视频截图，物流走货记录，毒品称量笔录，毒品检验报告，现场勘查笔录、现场图及现场照片，银行监控视频，被告人黄永识、涂婷婷的到案经过、归案情况说明和户籍资料，被告人黄永识前科犯罪的刑事判决书、罪犯档案资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄永识、涂婷婷以贩卖为目的而非法收买毒品氯胺酮2000.58克，毒品数量大，其行为已构成了贩卖毒品罪，依法应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人黄永识、涂婷婷犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。公诉机关建议对被告人黄永识判处有期徒刑十五年，并处没收财产；建议对被告人涂婷婷判处有期徒刑七年，并处罚金。被告人黄永识、涂婷婷对此量刑建议也无异议。具体到本案，被告人黄永识、涂婷婷所犯罪行的法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。关于辩护人全蔚然提出本案应认定为犯罪未遂，辩护人龙思涛提出本案应认定为犯罪预备的辩护意见。经查，被告人黄永识、涂婷婷以贩卖为目的，实施了非法收买毒品的行为，且非法收买毒品的行为已完成，其行为已符合贩卖毒品罪的构成要件，属于犯罪既遂，至于黄永识、涂婷婷是否已将毒品卖出获利，不影响犯罪既遂的成立。辩护人全蔚然提出的犯罪未遂和辩护人龙思涛提出的犯罪预备的辩护意见，均没有法律依据，本院不予采纳。被告人黄永识、涂婷婷归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人黄永识曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人涂婷婷在共同犯罪中起到次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。辩护人全蔚然提出被告人黄永识如实供述、认罪态度好的辩护意见，辩护人龙思涛提出被告人涂婷婷是从犯、如实供述、认罪认罚的辩护意见，本院均予以采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人黄永识、涂婷婷的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十九条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人黄永识犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2034年6月17日止。）二、被告人涂婷婷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2026年6月17日止。罚金限于本判决发生法律效力第二日起十日内缴清。）三、扣押在案的2000.58克毒品氯胺酮，依法予以没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  黄祖娟人民陪审员  戚国妹人民陪审员  徐永槐二〇二〇年四月二十九日书 记 员  梁平南附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩卖毒品活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。