广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1278号上诉人（原审被告）：东莞市创众自动化设备有限公司。住所地：广东省东莞市万江街道新和社区创业园华尔泰路万航工业区****。统一社会信用代码：914**********323XY。法定代表人：李世舟，总经理。被上诉人（原审原告）：东莞冠翔电机有限公司。住所地：广东省东莞市***********。统一社会信用代码：914************397。法定代表人：洪某1。委托诉讼代理人：蒋府，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许跃凯，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。上诉人东莞市创众自动化设备有限公司（以下简称创众公司）因与被上诉人东莞冠翔电机有限公司（以下简称冠翔公司）承揽合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初13848号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。冠翔公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《设备采购合同书》；2.创众公司退还冠翔公司已经支付的货款106500元，并支付违约金21300元；3.本案的诉讼费用、诉讼保全保险费由创众公司负担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条第（四）项、第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认冠翔公司与创众公司签订的《设备采购合同书》（合同书编号：R&D170324001）于2018年5月9日已解除；二、限创众公司在判决发生法律效力之日起七日内向冠翔公司返还货款106500元并支付违约金21300元；三、驳回冠翔公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1428元、保全费1159元（冠翔公司已预交），均由创众公司负担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初13848号民事判决。创众公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，发回重审或改判创众公司无需返还货款106500元并支付违约金21300元给冠翔公司；2.由冠翔公司负担一、二审诉讼费用。事实与理由：（一）一审法院没有查清冠翔公司于2018年3月13日向一审法院第一次起诉时，涉案机器设备尚处于一年的保修期内，冠翔公司无权要求直接解除案涉合同的关键事实。根据双方签订的《机器设备采购合同》约定，在2018年9月4日之前，若机器设备可能存在质量问题，只可要求创众公司进行维修。然而，冠翔公司在2018年3月初直接向法院起诉要求解除案涉合同，违反合同在先。冠翔公司于2017年12月21日向创众公司发出电子邮件，陈述涉案机器设备虽有轻微质量问题，但仅是产能未达到合同要求，并且可以暂时接受。创众公司收到冠翔公司的邮件后，立即在冠翔公司在场的前提下对该机器设备进行了检查和必要的维修，机器设备也正常进行运转，冠翔公司无权解除案涉合同。（二）冠翔公司在机器设备一年保修期内向法院起诉要求直接解除涉案合同，违反合同约定在先，并导致双方合作破裂，冠翔公司停止使用涉案机器设备并由此导致设备出现不能正常使用的问题的责任在冠翔公司自身。冠翔公司在第一次起诉时于2018年10月18日申请对涉案机器设备进行司法鉴定，因距离创众公司交付机器设备已超过一年的保修期，故此时对机器设备进行司法鉴定已无法律意义，也不能证明涉案机器在一年保修期内存在质量问题。（三）冠翔公司本次向法院起诉与第一次起诉均基于同一事实与法律关系，应视为第一次起诉的延续，故在一年保修期内机器设备无质量问题的前提下，冠翔公司无权要求解除案涉合同。（四）涉案机器设备在创众公司交付给冠翔公司之前，冠翔公司已对机器设备进行了初步验收合格，因此证明了涉案机器设备本身无重大的质量问题。冠翔公司于2017年12月21日发给创众公司的邮件也再次表示接受机器设备，只是提出扣除部分货款及安排维修的要求，能够进一步证明机器设备质量没有重大质量问题，且是完全可以维修的。综上所述，请求二审法院依法改判。被上诉人冠翔公司二审期间未提交答辩意见。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系承揽合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对创众公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、冠翔公司行使合同解除权的条件是否成就；二、创众公司应否返还合同款项106500元，并支付违约金21300元。关于争议焦点一。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。创众公司、冠翔公司签订的《设备采购合同书》及合同附件系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应予以恪守。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”根据双方的约定，冠翔公司在如下两种情况下可以解除合同：第一，超过合同规定的完工期限10天后，创众公司仍不能完工，冠翔公司有权解除合同；第二，如设备不能通过最终验收，创众公司应给出解决方案，并在10天内解决完问题点，进行第二次验收，如第二次验收仍不能通过，冠翔公司有权解除合同，退回设备，创众公司应退款并支付违约金。本案中，冠翔公司于2017年4月7日支付了合同总价款50%的预付款106500元，按照交付期55天的约定，则创众公司应于2017年6月2日前交付设备。实际上创众公司直到2017年9月4日才向冠翔公司首次交送设备，已逾期93天。按照合同约定，在2017年6月13日之时，冠翔公司可以行使合同解除权。但冠翔公司并未提出异议，仍然愿意接收创众公司交付的设备，应视为冠翔公司放弃了逾期交付设备的合同解除权。根据合同约定，设备交送前应先在创众公司进行初步验收，设备运送至冠翔公司车间后，创众公司负责安装调试，直至设备正常运行，并进行设备的最终验收。但在实际履行过程中，初次验收的程序被推迟，根据2017年12月21日冠翔公司发给创众公司的邮件，截至当日第一次验收仍未进行。后因设备在运行中存在故障，最终验收亦未能进行。2017年12月21日冠翔公司提出设备运行中存在故障，创众公司未能在合理期限予以解决，导致未能进行最终验收。根据合同的约定，冠翔公司行使合同解除权的条件成就。广州明镜检测鉴定有限公司出具的鉴定报告，亦证实了案涉设备运行中存在的故障。因案涉设备经过搬运并已经停置一年多，为确保鉴定结论客观公正，质量鉴定专家组要求创众公司对设备进行检修后再进行试验，但创众公司未在承诺的时间内对该设备进行必要的检修，应当承担相应的不利法律后果。按照合同约定，如创众公司不能在合理时间内完成故障解决，保证设备通过最终验收，冠翔公司有权解除合同。创众公司未能提供经验收质量合格的设备，已构成违约，冠翔公司要求解除双方之间的合同，依据充分，原审法院予以支持正确。双方并未在合同中约定一年保修期内冠翔公司不得解除合同，创众公司关于一年保修期内冠翔公司无权解除合同的主张不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二。如前所述，创众公司未能按合同约定交付经验收合格的设备，冠翔公司要求解除合同，合法有据。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原审法院支持冠翔公司关于返还已付款项106500元的请求，处理正确，应予支持。创众公司应自行取回存放在冠翔公司的案涉设备，相关费用自担。《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。”根据上述规定，违约金条款不受合同解除的影响。冠翔公司依据《设备采购合同书》的约定，要求以设备总金额213000元为基数，按照日3‰的标准，由创众公司支付累计金额不超过合同总金额10%的违约金，即21300元，应予支持。综上所述，创众公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及上述援引的法律、司法解释的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2856元，由上诉人东莞市创众自动化设备有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年四月九日书记员  卢淑霞附录相关法律：《中华人民共和国合同法》第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。