河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终960号上诉人（原审被告）：周新顺，男，1968年11月11日出生，汉族，住河南省安阳县。被上诉人（原审原告）：陈玉锋，男，1979年10月24日出生，汉族，住河南省安阳县。原审被告：林州东风建设有限公司，住所地林州市开元区卓越太阳城四层。法定代表人：杨俊国。上诉人周新顺因与被上诉人陈玉锋、原审被告林州东风建设有限公司建设工程合同纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2019）豫0522民初7236号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周新顺上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回陈玉锋的诉讼请求；2.由陈玉锋承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.一审判决认定主要事实不清，证据不足，陈玉锋违约在先，应承担房屋质量违约责任。周新顺与安阳县都里乡第三初级中学签订的《建设工程施工合同》约定质量保证期为一年，周新顺与陈玉锋签订的外墙保温、涂料工程同样受上述合同约束，陈玉锋承包施工的保温涂料工程，在质保期内出现保湿层墙皮脱落、裂缝等大量质量问题，周新顺在一审时提供了现场照片和发包方都里镇第三初级中学的维修通知书，予以证实，且发包方至今扣留周新顺的质保金及部分工程款未付，理由是房屋质量出现重大问题，概由陈玉锋造成，陈玉锋应承担工程款未付的一切法律后果。陈玉锋在一审提供的微信聊天记录内容，记载的并非外墙保温工程，而是陈玉锋承包周新顺的其他的工程项目，与本案无关联性。周新顺给陈玉锋出具的工程付款委托书时间为2017年1月17日，当时刚刚完工，尚未出现质量问题，该工程保质期至2017年10月15日，外保温墙通过夏季的风吹日晒才开始出现严重脱落，裂缝现象。周新顺多次督促陈玉锋到现场维修，但至今没有维修，所以造成周新顺的质保金及部分工程款至今也没有结清，也就无法和陈玉锋结清尾款，责任在陈玉锋；2.陈玉锋如要求支付剩余工程款，应承担必要的维修工程费用，从其欠款中扣除，或者由陈玉锋直接给发包方都里乡第三初级中学进行现场维修，经发包方验收同意后予以支付。一审未考虑建设施工合同的实际履行状况，有悖法律的公平。陈玉锋辩称，关于工程维修情况，我方有维修照片显示已将工程问题维修完毕。案涉工程问题是外墙外粉脱落问题，而不是我方修建的保温墙的问题，在我方维修后周新顺另支付1500元。周新顺称我方提交的聊天记录显示的是其他工程，与事实不符。林州东风建设有限公司未到庭，未陈述意见。陈玉锋向一审法院提出诉讼请求：1．请求人民法院判决两被告支付原告工程款63800元；2．要求两被告承担本案诉讼费和诉讼保全费。一审法院认定事实：2015年11月15日，被告周新顺借用被告林州东风建设有限公司资质与安阳县都里乡第三初级中学签订了建设工程施工合同一份，承包了安阳县都里乡第三初级中学教学楼土建、水电安装工程。2016年，被告周新顺将上述工程的外墙保温、涂料工程分包给原告陈玉锋施工。工程完工后，2017年1月17日，被告周新顺为原告出具了工程付款委托书，主要内容为：“我单位承建的安阳县都里镇第三初级中学教学楼现已完工，该工程保温及涂料工程由陈玉锋负责施工。尚欠陈玉锋工程款83800元，经双方协商办理委托支付，陈玉锋负责把工程资料提交并通过验收，由公司从都里三中工程款中直接支付到陈玉锋账户……”工程付款委托书由被告周新顺作为申请人签字确认。目前，被告周新顺已经支付原告工程款20000元，涉案工程已经竣工验收并交付使用。庭审中，被告周新顺称原告施工工程出现质量问题，要求原告维修后或者扣除15000-18000元后才同意支付剩余工程款，并提供维修通知和照片两张。原告对上述事实不认可，称已经按照被告周新顺要求对出现问题的工程进行了维修，并且维修后，被告周新顺另支付原告1500元。为证明上述事实，原告提供微信聊天记录一份。被告周新顺对微信聊天记录无异议。一审法院认为，原告陈玉锋作为涉案外墙保温、涂料工程的实际施工人在工程已经竣工验收并交付使用后，有权按约定向涉案项目实际承包人被告周新顺主张权利；被告林州东风建设有限公司出借资质，将涉案工程交由没有施工资质的被告周新顺施工，违反法律规定，并且被告周新顺系以涉案工程项目经理身份对外向原告分包的工程，故被告林州东风建设有限公司应对被告周新顺拖欠原告工程款承担连带清偿责任。从被告周新顺为原告出具的工程付款委托书中看，其对未付原告工程款数额83800元进行了确认，扣除被告周新顺已经支付的20000元工程款，剩余未付工程款金额为63800元，故原告要求被告周新顺支付剩余工程款63800元的诉讼请求，予以支持。被告周新顺辩称工程款金额应为63375元，未提供证据，对该辩解不予采信。被告周新顺辩称原告同意从被告林州东风建设有限公司应给被告周新顺的钱里扣除上述工程款，由于工程付款委托书至今仍未履行，在第三方不履行情况下，不能免除被告周新顺支付义务。被告周新顺辩称工程出现了质量问题需要维修，但从原告提交的微信聊天记录中可以看出，双方对该问题已经处理，并且被告周新顺另向原告支付1500元，故对于被告该辩解法院不予采信。被告林州东风建设有限公司出借资质，违反法律规定，应对被告周新顺拖欠原告工程款63800元承担连带清偿责任。综上所述，原告的主张合法合理，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告周新顺于本判决生效后十日内支付原告陈玉锋工程款63800元；二、被告林州东风建设有限公司对上述第一项判决承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1395元，减半收取计697.50元，由被告周新顺、林州东风建设有限公司负担。本院二审期间，当事人提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。周新顺提交安阳县都里镇第三初级中学出具的维修通知一份、照片三张，用于证明陈玉锋工程存在质量问题，其不等水泥凝固就刷涂料。陈玉锋质证意见为，该证据显示的是外墙外粉脱落问题，而我方做的是外墙保温工程，故该证据与我方无关。本院认为，周新顺提交的维修通知系安阳县都里镇第三初级中学向周新顺出具，且该通知并未提及陈玉锋承建的外墙保温、涂料工程存在质量问题，周新顺提交的照片亦未显示外墙保温、涂料工程存在质量问题，故以上证据不能证明周新顺的主张，且与认定本案基本事实无关，故本院不予采信。本院认为,陈玉锋从周新顺处分包案涉外墙保温、涂料工程，系外墙保温、涂料工程的实际施工人，现该工程已经竣工验收并交付使用，陈玉锋有权要求周新顺按照约定支付工程款。周新顺主张陈玉锋施工的保温涂料工程存在质量问题，应承担必要的维修工程费用，维修费用应从其工程款中扣除，但周新顺未提供充分证据证明其反映的外墙皮脱落、裂缝等质量问题与陈玉锋施工的外墙保温、涂料工程存在直接关系，且从双方微信聊天记录中可以看出，双方对工程质量问题已经处理，周新顺另向陈玉锋支付1500元，故周新顺该主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。周新顺称因其质保金及部分工程款未与安阳县都里镇第三初级中学结清，故尚不能与陈玉锋结清尾款，本院认为，根据合同的相对性，周新顺负有向陈玉锋结清工程尾款的义务，周新顺是否与安阳县都里镇第三初级中学结清质保金及部分工程款，均不影响其对该义务的承担。综上，上诉人周新顺的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1395元，由上诉人周新顺负担。本判决为终审判决。审判长  秦现华审判员  赵红艳审判员  赵锐平二〇二〇年四月二十日书记员  聂书全