安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖12刑终75号 原公诉机关颍上县人民检察院。 上诉人（原审被告人）祁明远，男，汉族，1976年2月2日出生于安徽省颍上县，初中文化，务工，住颍上县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年5月30日被颍上县公安局民警传唤到案，次日被该局刑事拘留，同年7月5日经颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）卜雪标，男，汉族，1982年10月27日出生于安徽省颍上县，初中文化，务工，住颍上县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月22日被颍上县公安局取保候审。2019年10月8日被颍上县人民法院决定逮捕，同年10月11日由颍上县公安局执行逮捕，因其患有疾病，颍上县看守所不予收押，同日被颍上县人民法院变更强制措施监视居住，2020年2月19日被本院决定监视居住。现监视居住在家。 上诉人（原审被告人）邵德坤，男，汉族，1991年6月10日出生于安徽省颍上县，初中文化，无业，住颍上县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年7月23日被颍上县公安局取保候审。2019年10月8日被颍上县人民法院决定逮捕，同年10月10日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）全军伟，男，汉族，1989年9月15日出生于安徽省涡阳县，初中文化，无业，住涡阳县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月14日被颍上县公安局取保候审。2019年10月8日被颍上县人民法院决定逮捕，同年10月10日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 原审被告人全福贵，乳名“毛蛋”，男，汉族，1987年5月27日出生于安徽省涡阳县，文盲，务工，住涡阳县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月11日被颍上县公安局取保候审。2019年10月8日被颍上县人民法院决定逮捕，同年10月10日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 原审被告人张廷杰，外号张四，男，汉族，1973年10月15日出生于安徽省亳州市，文盲，务工，户籍所在地安徽省涡阳县，现住涡阳县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月14日被颍上县公安局取保候审。2019年10月8日被颍上县人民法院决定逮捕，同年10月10日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人祁明远、卜雪标、邵德坤、全福贵、全军伟、张廷杰犯非法采矿罪一案，于二〇一九年十一月二十八日作出（2019）皖1226刑初599号刑事判决。原审被告人祁明远、卜雪标、邵德坤、全军伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，上诉人祁明远向本院申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定：2018年10月至2019年2月，被告人祁明远、邵德坤、卜雪标三人在未取得有关部门许可的情况下，购买采砂船只、雇佣被告人全福贵、张廷杰、全军伟三人在颍上县刘集乡甘罗村祁台孜附近淮河支流颍河（又名沙河、沙颍河）河道内非法采砂，非法采砂共计12000余吨。经价格认定，祁明远等人非法开采的砂子价值1056000元。每采一吨砂子全福贵获得提成2元的报酬，共获得25000元。采砂期间，全福贵找到张廷杰、全军伟帮助其在采砂船上具体实施采砂作业，并向张廷杰支付了3800元、向全军伟支付了3500元工资，二人分别参与采砂十余天。 淮河、颍河颍上段没有采砂可采区规划，属禁采区。案发后，邵德坤、全福贵、全军伟、张廷杰主动投案，如实供述了犯罪事实。 原判根据书证户籍信息、前科查询、到案经过、情况说明、证明、颍上县人民政府文件、价格认定结论书、证人江某的证言、被告人祁明远、邵德坤、卜雪标、全福贵、全军伟、张廷杰的供述、现场勘验笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人祁明远、卜雪标、邵德坤在未取得相关部门许可的情况下，雇佣全福贵、全军伟、张廷杰在禁采区颍河河道内擅自非法开采天然石英砂，开采矿产共计价值人民币1056000元，其行为已构成非法采矿罪，情节特别严重，且是共同犯罪。被告人邵德坤、全福贵、全军伟、张廷杰案发后主动投案，如实供述了犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。全福贵、全军伟、张廷杰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。对被告人祁明远、卜雪标依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条；对被告人邵德坤依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条；对被告人全福贵、全军伟、张廷杰依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决：一、被告人祁明远犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40万元；二、被告人卜雪标犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40万元；三、被告人邵德坤犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币30万元；四、被告人全福贵犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元；五、被告人全军伟犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1万元；六、被告人张廷杰犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1万元；七、作案工具采砂船一艘、铁船一艘予以没收；八、对被告人祁明远、卜雪标、邵德坤违法所得105.6万元予以追缴；对被告人全福贵的违法所得2.5万元予以追缴，对被告人全军伟的违法所得3500元、被告人张廷杰的违法所得3800元予以追缴。 卜雪标及邵德坤上诉提出：原判认定的非法采砂数量12000吨错误，证据不足，实际采砂量为8000吨。2、原判认定采砂价值为1056000元无事实依据，应以其实际销赃获利数20万为准。卜雪标另提出本案采矿价值为20余万元，应属于情节严重，且其系初犯，自愿认罪，愿意缴纳罚金，悔罪态度好，其有严重疾病，不宜在狱内服刑，请求对其判处缓刑。邵德坤另提出其有自首情节，且系初犯、偶犯，自愿认罪，愿意缴纳罚金，悔罪态度好，家中父母需要其照顾，原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。 全军伟上诉提出：1、其受雇佣采砂，每天工资300多元，仅略高于全省同行业平均工资，不属于领取高额固定工资，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》相关规定，不应以犯罪论处。2、其有自首情节，一贯表现良好，认罪悔罪态度好，犯罪情节较轻，主观恶性小，原判对其量刑过重，请求对其适用缓刑。 经二审审理查明的事实同一审，且经一审庭审举证、质证的证据予以证实。二审期间，上诉人均未提出影响本案定罪量刑新的证据，故对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 对于卜雪标及邵德坤提出采砂数量及价值问题，以及卜雪标提出本案系情节严重的问题，经查，关于采砂数量，负责采砂的全福贵供述总共采砂有13000吨，全军伟与张廷杰二人先后与全福贵一起采砂，二人均供述其采砂期间均分别采砂约6000吨，全福贵供述采一吨砂子提2元，共收到报酬25000元，可以印证采砂12000余吨的事实。上述证据相互印证，可以证实本案采砂数量为12000余吨；关于采砂价值，卜雪标及邵德坤称砂子销赃价格为20多元一吨，过分低于市场价格，明显不合理，且无其他证据证实，不能以此认定采砂价值。原判根据颍上县价格认证中心出具的价格认定书，结合本案涉案砂子数量认定采砂价值，有事实依据，并无不当；本案系在禁采区开采矿产，价值达1056000元人民币，已经达到非法采矿情节特别严重的标准，不属于情节严重。 对于全军伟提出其领取工资仅略高于同行业工资标准，不是高额固定工资，不应认定为犯罪的上诉理由，经查，根据全福贵、全军伟的供述，全军伟采砂的报酬与其采砂数量密切相关，并非固定工资，且其收取报酬明显高于当地渔业就业人员工资水平。不属于有关司法解释“不以犯罪论处”的情形。故对此节上诉理由，本院不予采纳。 对于卜雪标、邵德坤、全军伟提出原判对其三人量刑过重，请求从轻处罚或对卜雪标、全军伟判处缓刑的上诉理由，经查，原判已经认定邵德坤、全军伟系自首，全军伟在犯罪中起次要作用，系从犯，并综合本案犯罪事实、后果、各被告人犯罪情节、作用及认罪情况分别量刑，量刑并无不当。本案涉案砂子数量大，价值高，情节特别严重。本案被告人不符合判处缓刑的条件，卜雪标个人身体情况也不是对其从轻处罚的理由。故对此节上诉理由，本院不予采纳。 本院认为：上诉人祁明远、卜雪标、邵德坤在未取得相关部门许可的情况下，雇佣上诉人全军伟、原审被告人全福贵、张廷杰在禁采区颍河河道内擅自非法开采天然石英砂，全军伟、全福贵、张廷杰明知采砂行为违法，为获取非法利益，受雇佣采砂，共开采矿产共计价值人民币1056000元，祁明远、卜雪标、邵德坤、全军伟、全福贵、张廷杰行为均已构成非法采矿罪，属于情节特别严重，依法均应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人祁明远申请撤回上诉，符合法律规定，依法应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下： 一、准许上诉人祁明远撤回上诉。 二、驳回上诉人卜雪标、邵德坤、全军伟的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 武 锋 审判员 余 林 审判员 白艳红 二〇二〇年四月二十九日 书记员 时 可 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； …… 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 …… 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。