广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院   民事判决书                                     （2020）桂0312民初700号   原告：深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司，住所地：广西桂林市临桂区。     主要负责人：刘某忠，该公司总经理。   委托诉讼代理人：林翠荣，广西春良律师事务所律师。   被告：刘某军，男，1964年5月11日出生，汉族，住黑龙江省。   原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司与被告刘某军劳动争议一案，本院于2020年3月6日立案后，依法组成由审判员粟开坤担任审判长，与人民陪审员周道奕、赵生付参加的合议庭，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。书记员秦丽菊担任记录。原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司的委托诉讼代理人林翠荣、被告刘某军、证人徐某亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需支付被告2018年1月至2018年9月期间休息日加班工资9 930.96元、2018年10月至2018年11月期间休息日加班工资2 390.88元、2018年12月至2019年7月期间休息日加班工资10 298.88元，三项合计22 620.72元；2.原告无需支付被告2018年未休带薪年休假工资报酬321.84元；3.原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金13 500元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）认定本案事实错误。一、原告向被告支付的工资报酬中已经包含休息日加班费和年休假的工资，原告无需再单独向被告支付休息日加班费和年休假的工资。原告向仲裁委提交了劳动合同工资发放表等证据，原告每月实际支付给被告的工资远远高于劳动合同约定的工资，原告向被告发放的实际工资构成中已包含了法定节假日和休息日的加班费，这个约定虽然没有体现在劳动合同和工资条里面，但这个约定在与每名员工签订劳动合同时已向员工进行了明示，全体员工都是知悉和认可的，否则是不可能有这么高的工资待遇的。同时，根据被告工作所在地经济水平和物价水平，这个工资如果没有包含相应的休息日加班费、年休假的工资的话，确实与当地工资水平不相匹配，用人单位的负担是非常重的，也是无法承受的。因此，不能仅仅凭借工资条所反映出来的工资构成来否定实际工资构成，以此认定原告向被告支付的工资报酬中没有包含休息日加班费和年休假的工资，这是不符合原、被告签订劳动合同的最初合意的。二、原告与被告解除劳动合同关系符合法律规定，属依法解除，原告无需向被告支付解除劳动合同赔偿金。本案中，被告没有提供有效的证据证明其患病，也没有提供有效的证据证明其向原告提出过请假的事实，实际的事实是被告与同事之间发生言语、口角冲突，对公司的妥善处理建议不认同，借故虚构事实，骗取证据，借故缺勤旷工。原告借此根据相关法律规定以及公司相关管理制度作出与被告解除劳动关系的决定，符合规定，是合法解除，不存在需要支付违法解除合同赔偿金的情形。综上，原告认为仲裁委对本案事实认定错误，恳请贵院依法予以核实纠正，判如所请。   原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1.营业执照，证明原告身份情况；2.《劳动合同》，证明原告依法与被告签订了书面的固定期限劳动合同，形成了合法的劳动关系；3.社会保险个人参保缴费证明，证明被告的社会保险由原告为其投保缴费；4.工资表，证明原告已依约按月足额向被告发放了工资；5.《情况说明》《收运工派出通知单》，证明经桂林市临桂区环境卫生管理局巡查发现被告所管辖收运垃圾的区域无人清运的事实以及由桂林市临桂区环境卫生管理局另行指派收运工负责上述区域垃圾清运工作的事实；6.请假条、门诊病历、疾病证明书，证明被告知悉原告内部的请假流程，其请病假应向原告提出申请和出具相应证明材料；7.会议记录表（含《环卫工人管理制度》、职工大会现场照片）、管理制度公示照片、环卫作业承诺书，证明⑴《环卫工人管理制度》经召开全体职工大会制定通过，并予以公示，全体职工同意签署，该管理制度通过民主程序制定，符合法律规定；⑵被告知悉并认可原告制定的职工管理制度并承诺遵守公司各项管理制度；8.临劳人仲字﹝2020﹞第2号仲裁裁决书、送达回证，证明原告起诉的时间是符合法律规定的。   被告刘某军辩称，其在劳动仲裁时提出的要求符合法律规定，都是按照国家法律规定合情合法的，劳动仲裁作出的裁决也是合情合法的，请支持劳动仲裁的裁决。   一、原告存在违反劳动法的情形。   1.原告存在未依法签订劳动合同。被告于2017年9月20日开始入职原告公司，但是原告跟被告签订劳动合同是2018年1月1日。根据《劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，可见，原告存在未依法签订劳动合同的情形。   2.原告未依法支付被告休息日加班工资。被告于2017年9月20日开始入职原告公司，至2019年8月，被告都没有休息过，原告也未给被告补休，也没有依法支付休息日加班工资。原告提供的工资表并没有记录原告发放了休息日加班工资给被告，原告也没有证据证明给被告安排了补休，可见，原告未依法支付被告休息日加班工资，违反劳动法规定。   3.原告未给被告安排法定工作满一年休假5天。被告于2017年9月20日开始入职原告公司，被告于2019年8月被原告违法解除劳动合同，原告已工作满一年，按照《职工带薪年休假规定》，原告可以获得年休假5天。   4.原告违法解除劳动合同。被告于2019年8月10日在桂林医学院第二附属医院急诊科就医，医院处理结果为“建议全休三天”，且被告已通过微信向主管黄某花请假，且将《疾病证明书》微信发给主管黄某花。但是原告于2019年8月12日以“被告不服从公司劝告、公司管理规定，被告8月11-12日罢工”为由开除了被告。根据《劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，被告已向原告提出了请假，且被告还在医生建议全休期间，依法不能解除劳动合同，故，原告解除劳动合同属于违法的。   二、原告应依法支付未签订劳动合同双倍工资。   根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，被告2017年10月工资3 141.1元、2017年11月工资3 000元、2017年12月工资3 787.97元，原告应该支付一倍工资给被告。   三、原告应依法支付被告至违法解除劳动关系之日止（2019年8月12日）的休息日加班工资。   《劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《劳动法》第四十四条第二项规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。被告于2017年9月20日开始入职原告公司，至2019年8月，被告都没有休息过，原告未给被告每周休息至少1天的休息日，也未依法支付加班工资，故原告应依法支付2017年9月20日至2019年8月12日休息日加班工资，休息日计算标准：每月休息4天。   四、原告未给被告安排法定工作满一年休假5天，应依法支付年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》规定，单位没有安排职工休年休假的，应当按照工资收入的300％支付工资报酬，故，原告应依法支付被告年休假工资报酬3 500÷21.75×（300％-100％）×5天。   五、原告应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。   《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故，原告应依法按照经济补偿金标准的二倍向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。   六、本案诉讼费由原告承担。   综上，原告与被告建立了合法的劳动关系，但是原告未依法支付休息日加班工资，违法解除劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，故，请依法驳回原告诉讼请求。   被告刘某军为其辩解在举证期限内提供的证据有：1.临劳人仲字﹝2020﹞第2号仲裁裁决书，证明原、被告之间的劳动争议经过了劳动仲裁，仲裁是合法有效的；2.疾病证明书、药品袋、口服液、桂林医学院第二附属医院收费票据、急诊出诊病历，证明被告被原告开除的理由的时间段是因为被告生了病，原告既没有派人来慰问和关心，还单方解除劳动合同，是违法的；3.开除通知书，证明原告因为被告2019年8月10日生病了，原告给被告扣帽子说罢工，并以此为由开除被告，这是违法的，并是对被告的报复；4.工资条，证明被告是在原告处上班的，是原告的员工；5.劳动合同2份，证明被告是和原告签订了劳动合同，是原告的员工，原告单方解除劳动合同是违法的。   本案诉讼中，被告刘某军向本院申请证人徐某亮出庭作证，证人徐某亮当庭陈述：其与被告是同事关系，原来也是在原告处上班的，现在不在了，被原告开除了；原因是原告说其罢工，说其违反了公司的管理制度，其与被告是同一天被原告开除的；2019年8月10日其和被告一起上班，当天是与公司的管理人员发生了矛盾，其和被告一起到办公室找了公司领导，当时其发现被告有生病的状态，被告说腰疼，出汗；其是8月10日晚上打电话向黄某花请的假，被告请假的事情其不太清楚；原告的考勤制度为每个月有多少天就上多少天的班，没有休息日。   经过开庭举证及质证，原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司对被告刘某军提供的证据1的真实性无异议，但对其中的裁决有异议；证据2中的疾病证明书，医生对被告是否得病、得的是什么病并没有确诊，对该组证据被告所要证明的内容不予认可，且与本案无关，即使被告生病也跟其是否向公司请假是两回事；证据3的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容不予认可；证据4的真实性不予认可，对证明内容无异议，刚才被告也认可了原告提交的工资表，其中的内容应当以原告提交的工资表为准；证据5的真实性、合法性、关联性无异议。对证人徐某亮的证言有异议，首先是公司管理制度的公示方面，证人是在公司的管理制度通过之后才进的公司，对管理制度没有参与，且该制度是上墙公示了的，与证人所陈述的有出入，其他无异议。   被告刘某军对原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司提供的证据1-4的真实性、合法性、关联性无异议；证据5的真实性、合法性、关联性有异议，这些证据是后补的，在原告与其签订解除劳动合同时根本不存在，且与其无关，因为期间其生病请假了，肯定是无法到原告处工作；证据6的真实性、合法性、关联性无异议，但是请假条是其后面补的，原告的请假流程也不是用请假条来进行的，可以电话或者微信向主管生产的领导请假，过后再提交生病的材料；证据7中的《环卫工人管理制度》有异议，该制度没有向职工公示过，也没有通过工会大会通过；对其他证据无异议；证据8的真实性、合法性、关联性无异议。对证人徐某亮的证言无异议。   本院结合原、被告双方举证和质证及证人证言，认证如下：对原、被告双方确认的书证予以确认采信；对双方提出异议的书证及证人证言，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月20日被告入职原告公司，工作岗位为清运司机。原、被告共签订了三次书面劳动合同，其中2018年11月30日第三次签订书面劳动合同约定：合同期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止。2018年1月至2019年8月10日期间休息日原告均安排被告上班，并未进行补休，也未安排被告休2018年带薪年休假。2019年8月10日，被告通过微信向管理其的原告公司主管黄某花请假并发送了一份桂林医学院第二附属医院当日出具的《疾病证明书》，《疾病证明书》上载明：诊断结果为“中暑？”，处理意见为“1.建议全休叁天；2.门诊随诊”。2019年8月12日，原告向被告出具了书面《开除通知书》开除了被告，《开除通知书》上载明开除理由为：被告于2019年8月10日因工作事宜，不听劝告、不服从管理、违反公司规定，借故于8月11日-12日罢工两天，导致垃圾收运工作无法正常进行，给责任区域内居民生活造成不良影响，给公司造成重大损失。2019年12月13日，被告作为申请人以原告作为被申请人提起劳动仲裁，请求：一、裁决被申请人向申请人支付因公司单方面违法解除劳动合同应向申请人支付的经济赔偿金14 000（2倍×2个月×3 500元/月）；二、裁决被申请人支付2018全年每个月4天休息日加班的工资15 448.32元（12个月×4天×2倍×160.92元/天）及2019年1－7月份每个月4天休息日加班工资9 011.52元（7个月×4天×2倍×160.92元/天）；三、裁决被申请人支付2018年未休带薪年休假工资    1 609.2元（5天×2倍×160.92元/天）。2020年1月9日，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲字﹝2020﹞第2号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人2018年1月至2018年9月期间休息日加班工资9 930.96元、2018年10月至2018年11月期间休息日加班工资2 390.88元、2018年12月至2019年7月期间休息日加班工资10 298.88元，三项合计22 620.72元；二、被申请人支付申请人2018年未休带薪年休假工资报酬321.84元；三、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金13 500元。原告不服上述裁决，遂于2020年3月6日诉至本院，提出诉讼请求：1.原告无需支付被告2018年1月至2018年9月期间休息日加班工资9 930.96元、2018年10月至2018年11月期间休息日加班工资2 390.88元、2018年12月至2019年7月期间休息日加班工资10 298.88元，三项合计22 620.72元；2.原告无需支付被告2018年未休带薪年休假工资报酬321.84元；3.原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金13 500元；4.本案诉讼费由被告承担。   同时查明，被告2018年1月至9月期间应发工资为3 000元/月，2018年10月至11月期间应发工资为3 250元/月，2018年12月至2019年7月期间应发工资为3 500元/月。原告与被告解除劳动关系前12个月的平均工资为 3 375元［（3 000元×2个月＋3 250元×2个月＋3 500元×8个月）÷12个月］。另，原告对仲裁裁决书中查明部分的第四页的第二行证人黄某花的出庭证言所述的有异议，原告没有看到相关的证据，仅凭其证言不能证实；对第二部分最后一句话有异议，原告提交的工资表表明从2018年12月至2019年8月每月是有400元的加班费记录的；其他查明部分无异议。被告对仲裁裁决书中查明部分无异议。   本院认为，本案讼争属劳动争议。   一、关于休息日加班费。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，原告2018年1月至2019年7月期间休息日均安排被告上班，并未进行补休，因此，原告应支付被告2018年1月至2019年7月期间的休息日加班工资即22 620.72元（3 000元÷21.75天×200％×4天/月×9个月＋3 250元÷21.75天×200％×4天/月×2个月＋3 500元÷21.75天×200％×4天/月×8个月）。而被告请求中超过本院核定部分，缺乏法律依据，本院不予支持。至于原告称其向被告发放的工资中已经包含了法定节假日和休息日加班费，因其未提供充分的证据证实其主张，故，本院对此不予采信。   二、关于带薪年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。从本院查明可知，被告于2017年9月20日入职原告公司，按照上述规定计算，被告2018年应享受带薪年休假1天，但原告并未安排被告休2018年带薪年休假。因此，原告应向被告支付未休带薪年休假工资报酬321.84元［3 500元÷21.75天×（300％－100％）×1天］。至于被告要求原告支付2018年未休带薪年休假工资中超过本院核定部分，因缺乏法律依据，本院不予支持。而原告称未休年休假工资已经算在平时的工资中了，其未能提供充分的证据证实其主张，因此，本院对此不予采信。   三、关于违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。经查，被告于2019年8月10日在桂林医学院第二附属医院就诊治疗，诊断结果为“中暑？”，处理意见为“1.建议全休叁天；2.门诊随诊”，同日，被告通过微信向管理其的原告公司主管黄某花请假并发送了一份桂林医学院第二附属医院当日出具的《疾病证明书》，因此，本院认为原告在没有了解被告是否确有不适的情况下，以被告“于2019年8月10日因工作事宜，不听劝告、不服从管理、违反公司规定，借故于8月11日-12日罢工两天，导致垃圾收运工作无法正常进行，给责任区域内居民生活造成不良影响，给公司造成重大损失”为由开除被告，违反了劳动法律法规的规定。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第二款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”以及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金13 500元（3 375元×2个月×2倍）。至于被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金中超过本院核定部分，缺乏法律依据，本院不予支持。   四、关于被告要求原告支付2017年9月20日至12月31日期间未依法签订劳动合同应支付两倍工资中的一倍共计9 929.07元以及支付2017年9月20日至12月31日期间休息日加班工资共计3 652.07元，因上述请求未经劳动仲裁前置程序处理，因此，本院在此不予处理。   据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十九条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》（中华人民共和国国务院令第514号）第二条、第三条、第五条第三款、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发〔1994〕479号）第二条、《企业职工带薪年休假实施办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号）第五条规定，判决如下：   一、驳回原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司的全部诉讼请求；   二、原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司应支付2018年1月至2019年7月期间休息日加班工资共计22 620.72元给被告刘某军；   三、原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司应支付2018年未休带薪年休假工资报酬321.84元给被告刘某军；   四、原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司应支付违法解除劳动合同赔偿金13 500元给被告刘某军。   上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。   案件受理费10元（原告已预交），由原告深圳市德某某环保科技有限公司桂林分公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20216301040001416，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。       审判长粟开坤   人民陪审员周道奕   人民陪审员赵生付           二○二○年四月二十日     法 官 助 理   徐素珍  书记员秦丽菊