四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川07民终264号 上诉人（原审被告）：沈小兰，女，1979年8月16日出生，汉族，住四川省青神县。 委托诉讼代理人：严旭，男，1979年9月21日出生，汉族，住四川省江油市，系沈小兰配偶。 被上诉人（原审原告）：江油新希望海波尔种猪育种有限公司，住所地：江油市西屏乡边界沟林场（生产经营地：江油市东兴镇阳光村7、8、9组），统一社会信用代码：9151078167351951XR。 法定代表人：李敏。 委托诉讼代理人：张小芳，四川科大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李江山，四川科大律师事务所律师。 上诉人沈小兰因与被上诉人江油新希望海波尔种猪育种有限公司（以下简称新希望海波尔公司）劳动争议一案，不服四川省江油市人民法院（2019）川0781民初5661号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人沈小兰及其委托诉讼代理人严旭、被上诉人新希望海波尔公司的委托诉讼代理人张小芳、李江山到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 沈小兰上诉请求：1.请求撤销江油市人民法院（2019）川0781民初5661号民事判决，依法改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人具有法人资格，具有独立的用人用工权利。被上诉人要求上诉人解除与其签订的《劳动合同》再与其他关联企业（三台新希望农牧科技有限公司）重新建立劳动关系，已经超出了工作地点变更的范畴，被上诉人也未提供“客观情况发生重大变化”佐证。被上诉人在仲裁时对“搬走电脑照片”、“禁用工作OA账号的截图及禁用记录”、“微信聊天记录截图”三组证据予以认可，在一审时又提出异议，违反诚信原则，造成了一审法院认定事实错误。二、被上诉人在解除与上诉人劳动合同时所依据的规章制度并未经被上诉人职工代表大会或全体职工讨论通过，且单方解除上诉人劳动和同事未事先通知工会。三、一审法院认定的事实与结论自相矛盾。一审法院认定被上诉人非违法解除劳动合同的理由为“客观情况发生重大变化”与被上诉人解除上诉人的理由“拒不执行指示”不一致，被上诉人用不成立的理由解除劳动合同属非法解除。四、一审法院对举证责任的判定适用法律错误。根据法律规定，因用人单位作出的解除劳动合同而发生的劳动争议，由用人单位负责举证。五、一审法院判决支付经济补偿金适用法律错误，应当支付经济赔偿金。六、一审法院引用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条认定被上诉人未违法解除劳动合同，但是根据四十条，被上诉人应当提前一个月书面通知上诉人或额外支付一个月工资，一审法院对此规定却未做处理。 新希望海波尔公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人无非法解除劳动合同的事实与行为，不应向上诉人支配赔偿金。 新希望海波尔公司向一审法院起诉请求：1.判决新希望海波尔公司无须向沈小兰支付经济赔偿金59418元；2.本案诉讼费由沈小兰承担。 一审法院认定事实：新希望海波尔公司系新希望六和股份有限公司投资成立的子公司。沈小兰于2015年6月1日在新希望海波尔公司处工作，同日双方签订《劳动合同》，合同约定：沈小兰在新希望海波尔公司处从事内勤工作岗位，合同期限为一年。2016年5月30日，新希望海波尔公司与沈小兰再次签订《劳动合同》，合同约定：沈小兰在新希望海波尔公司处从事内勤工作岗位，合同期限为三年。2019年5月30日，新希望海波尔公司与沈小兰第三次签订《劳动合同》，合同约定：沈小兰在新希望海波尔公司处从事人行主管工作岗位，合同期限为五年；工作地点为江油市等，新希望海波尔公司根据生产经营特点需要变更沈小兰工作地点时，沈小兰服从新希望海波尔公司的安排。2019年8月5日，新希望六和西藏新好科技有限公司川北区向新希望海波尔公司及三台新希望农牧科技有限公司发出《工作调动函》，将沈小兰从新希望海波尔公司处调入三台新希望农牧科技有限公司负责人力工作，新希望海波尔公司人事负责人于2019年8月13日通过QQ邮箱通知了沈小兰，沈小兰于2019年8月14日通过QQ邮箱回复新希望海波尔公司人事负责人，称:已收悉。因调动地点离家太远，已严重影响我的家庭及生活，故不同意此次调动。2019年8月15日，新希望海波尔公司将沈小兰的工作电脑搬离。2019年8月16日，新希望海波尔公司向沈小兰发出《解除劳动合同的通知》，以沈小兰“拒不执行或怠于执行主管人员工作上的指示或要求，给工作带来重大不利影响的”为由，解除了新希望海波尔公司与沈小兰的劳动关系。2019年8月28日，沈小兰向江油市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年11月7日江油市劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案字﹝2019﹞251-2号仲裁裁决书，裁决：新希望海波尔公司向沈小兰支付违法解除劳动合同经济赔偿59418元。2019年11月26日，新希望海波尔公司向本院提起诉讼。另查明，沈小兰在新希望海波尔公司处工作期间的工资全部由新希望财务有限公司支付。双方确认沈小兰在新希望海波尔公司处工作期间至解除劳动关系前12个月的月平均工资为6869.50元。2017年6月6日，新希望六和股份有限公司任命李敏为新好科技川北区总经理、江油新希望海波尔种猪育种有限公司总经理（兼）、三台新希望农牧科技有限公司总经理（兼）、三台新海鑫农牧有限公司总经理（兼）、绵阳新希望畜牧养殖有限公司总经理（兼）。2018年3月6日，新希望六和西藏新好科技有限公司川北区任命沈小兰为江油新希望海波尔种猪育种有限公司人行主管。2019年8月，新希望海波尔公司另有多名员工也同时进行了工作调动，均调动至江油市以外的其他公司工作。 一审法院认为，沈小兰于2015年6月起在新希望海波尔公司处从事内勤及人行主管岗位工作，双方签订了劳动合同，故新希望海波尔公司与沈小兰的劳动合同成立。因新希望海波尔公司系新希望六和股份有限公司投资成立的子公司，双方具有上下级的管理关系，因工作需要上级要求对沈小兰工作进行调动，沈小兰不予同意导致劳动合同无法履行，新希望海波尔公司可以解除与沈小兰的劳动合同，且沈小兰系新希望海波尔公司处的人行主管，作为新希望海波尔公司的管理人员，其工资也长期由新希望财务有限公司发放，沈小兰应当知道新希望海波尔公司与新希望六和股份有限公司及新希望六和西藏新好科技有限公司川北区之间的关系，新希望海波尔公司与沈小兰应当进行充分协商，但新希望海波尔公司在未与沈小兰协商一致的情况下解除与沈小兰的劳动合同，新希望海波尔公司应当向沈小兰支付解除劳动合同的经济补偿金。新希望海波尔公司系在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情况下解除与沈小兰的劳动合同，不构成违法解除劳动合同。沈小兰的工作期间为4年3个月，新希望海波尔公司应当支付沈小兰经济补偿金6869.50×4.5个月=30912.75元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院遂判决如下：原告江油新希望海波尔种猪育种有限公司在本判决生效后十日内支付被告沈小兰解除劳动合同的经济补偿金30912.75元。本案减半征收案件受理费5元，由原告江油新希望海波尔种猪育种有限公司承担。 本院二审期间,上诉人向本院提交了如下证据：1.仲裁庭审笔录一份，拟证明在被上诉人在仲裁时对“搬走电脑照片”、“禁用工作OA账号的截图及禁用记录”、“微信聊天记录截图”三组证据是予以认可。被上诉人质证称对真实性和合法性存在异议；2.《通知》及工会信息，拟证明被上诉人是成立了工会组织的。被上诉人质证称对真实性和合法性有异议，上诉人是公司人事主管，其知晓公司的规章制度，且该证据形成于2009年，形成于一审前，不应当作为二审新证据。被上诉人未提交证据。本院认为，上诉人提交的证据不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的二审新证据，不予采纳。对一审法院查明的事实本院予以认定。 本院认为，根据双方诉辩意见本案争议焦点为被上诉人是否是违法解除与上诉人之间的劳动合同，被上诉人是否应当向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。 本案中，虽双方签订的《劳动合同》约定“甲方根据生产经营特点，需要变更乙方工作地点时，乙方服从甲方的安排”，但被上诉人未举证证明其在“调动”上诉人的工作地点时确因生产经营需要或具备其他合理事由，依照《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，被上诉人应承担举证不能的法律后果。且依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条之规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”，即便无工会组织，也可通过告知并听取职工代表意见或向当地工会组织征求意见等变通方式来履行告知义务。而本案被上诉人在上诉人表示不同意“调动”后，随即搬离上诉人电脑，并在未事先通知工会、未履行相应法定程序的情况下单方面解除与上诉人的劳动合同，本院认为被上诉人属于违法解除与上诉人的劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，上诉人从2015年6月1日在被上诉人处工作至2019年8月16日，解除劳动关系前12个月的月平均工资为6869.5元，因此被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金6869.5×4.5个月×2=61825.5元。因上诉人申请劳动仲裁时仅主张59418元，差额部分视为上诉人自动放弃。因此，被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金共计59418元。 综上所述，沈小兰的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省江油市人民法院（2019）川0781民初5661号民事判决； 二、江油新希望海波尔种猪育种有限公司在本判决生效之日起十日内向沈小兰支付经济补偿金59418元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由被上诉人江油新希望海波尔种猪育种有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 颖 审 判 员  谭 红 审 判 员  马翰霖 二〇二〇年四月七日 法官助理  雷 雪 书 记 员  廖子颖