湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终45号原公诉机关：湖南省新田县人民检察院。上诉人（原审被告人）：欧某成，男，1987年4月13日出生，湖南省宁远县人，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年10月29在家属的陪同下到公安机关投案，同日被新田县公安局刑事拘留，同年11月13日被新田县公安局取保候审，2019年9月16日被新田县人民法院取保候审，同月30日经新田县人民法院决定逮捕，同年11月6日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。辩护人：张小宁，湖南箫韶律师事务所律师。湖南省新田县人民法院审理湖南省新田县人民检察院指控原审被告人欧某成犯盗窃罪一案，于二○一九年十一月二十八日作出（2019）湘1128刑初158号刑事判决。原审被告人欧某成不服，于2019年12月3日提出上诉。湖南省新田县人民法院于2020年3月10日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）欧某成，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。新田县人民法院认定，2016年至2017年，被告人欧某成伙同他人多次实施入户盗窃。具体犯罪事实如下：一、2016年11月19日晚，被告人欧某成伙同张某和（已判决）雇驾驶员张某刚驾驶粤SXXXX3小轿车到福建省永安市蝴蝶山公园门口附近，欧某成、张某和下车步行至永安市五洲小区一期8幢1-101室，撬门进入陈某平家中实施盗窃，未盗得财物。随后，欧某成、张某和步行至永安市景泰秀水小区，张某和因受伤在蝴蝶山公园等待，欧某成步行至景泰秀水22幢203室，撬窗进入尤某红家中实施盗窃，盗走金戒指1枚、弥勒佛金链坠1条。之后，二人回到车上，并指示驾驶员张某刚将车停靠在永安市东坡路东亚饭庄门口的路边。欧某成、张某和下车到周边小区伺机入室盗窃，张某和在东坡公寓停车场入口旁的路边等待，欧某成步行至永安市福维花园11幢3-103室，爬窗进入牛某丽家中实施盗窃，盗走金戒指8枚。随后，二人乘坐张某刚驾驶的车辆逃离永安市。二、2017年2月6日，被告人欧某成伙同欧某贵、欧某雄（均已判决）搭乘蒋某忠驾驶的粤SXXX30小轿车到新田县龙泉镇瑞华学校附近，欧某成、欧某雄、欧某贵下车步行至新田县龙泉镇瑞华家园小区，欧某贵负责望风，欧某雄、欧某成爬窗进入何某红家中实施盗窃，盗走1瓶酒。之后，欧某贵、欧某雄、欧某成步行至新田县龙泉镇瑞东花园小区6栋1单元201室，欧某成负责望风，欧某雄、欧某贵撬窗进入黄某忠家中实施盗窃，盗走人民币8000余元、金戒指1枚、金项链1条、纪念币1个。随后三人乘坐蒋某忠的车逃离新田县。另查明，2017年11月30日，欧某成及欧某雄、欧某贵家属主动退赔何某红14,000元，退赔黄某忠20,000元，何某红、黄某忠对欧某成等人的行为予以了谅解。欧某成在家属陪同下到公安机关投案后，如实供述了自己的犯罪事实。在案件审理中，欧某成家属自愿为其预缴罚金人民币5000元。上述事实，被告人欧某成在法庭审理过程中亦无异议，且有《接报案登记表》《立案决定书》《移送案件通知书》《到案经过》《户籍资料》《刑事判决书》《收条》《谅解书》《情况说明》《在逃人员登记表》及相关强制措施法律文书等书证；证人陈某平、蒋某忠等人的证言；同案人张某刚、张某和、欧某雄、欧某贵等人的供述；被害人尤某红、牛某丽、何某红、黄某忠的陈述；现场勘验笔录及其方位示意图、照片，辨认笔录及其照片，现场指认笔录及其照片，辨认现场照片等证据证明，足以认定。新田县人民法院认为，被告人欧某成以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，欧某成与同案犯分工合作，相互配合，均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。欧某成同时具有入户盗窃、多次盗窃的情形，均应当从重处罚；流窜作案，采用破坏性手段盗窃他人财物造成其他财物损毁，亦均可以酌情从重处罚；在家属陪同下到公安机关投案后，如实供述自己的罪行，应当视为自动投案，构成自首，可以从轻处罚；主动赔偿部分被害人经济损失，取得部分被害人谅解，缴纳部分罚金，有一定的悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）之第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款，第十四条之规定，判决：被告人欧某成犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。一审宣判后，欧某成不服，上诉提出“1、其在福建省永安市没有参与盗窃福维花园11幢3-103室，是张某和个人所为。在新田县的盗窃中，其是从犯；2、其有自首、退赃、取得被害人谅解等情节，原判量刑过重”的理由。欧某成的辩护人提出与上述理由一致的意见。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）欧某成以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，欧某成起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。欧某成具有入户盗窃、多次盗窃的情形，均应当从重处罚；流窜作案，采用破坏性手段盗窃他人财物造成其他财物损毁，亦均可以酌情从重处罚；在家属陪同下到公安机关投案后，如实供述自己的罪行，应当视为自动投案，构成自首，可以从轻处罚；主动赔偿部分被害人经济损失，取得部分被害人谅解，一审缴纳部分罚金，有一定的悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。欧某成及其辩护人提出“欧某成在福建省永安市没有参与盗窃福维花园11幢3-103室，是张某和个人所为。在新田县的盗窃中，欧某成是从犯”的理由和意见。经查，欧某成参与了盗窃福维花园11幢3-103室，只是分工不同。在新田县的盗窃过程中，欧某成与欧某贵、欧某雄相互配合，分工合作，在共同盗窃犯罪中，起了主要作用，是主犯。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。欧某成及其辩护人提出“欧某成有自首、退赃、取得被害人谅解等情节，原判量刑过重”的理由。经查，上述情节原判已予认定，本院不予重复认定。原判根据欧某成的犯罪情节、性质，对其犯盗窃罪的量刑是适当的。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周艳君审 判 员 吴玲君审 判 员 彭卫民二〇二〇年四月二十八日法官助理 黄源芳书 记 员 邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。