山东省枣庄市薛城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0403民初3447号 原告：张茂松，男，1970年2月3日出生，汉族，住枣庄市薛城区。 委托诉讼代理人：李征，山东薛国律师事务所律师。执业证号：13704201310229991。 被告：庄全喜，男，1970年8月7日出生，汉族，住枣庄市薛城区。 委托诉讼代理人：刘新，山东金装律师事务所律师。执业证号：13704200310674749。 被告:枣庄鑫源纸业有限公司，住所地枣庄市峄城区经济开发区跃进中路。统一社会信用代码：913704046996781649。 法定代表人：李运清，执行董事。 委托诉讼代理人：刘新，山东金装律师事务所律师。执业证号：13704200310674749。 委托诉讼代理人：孙绮鹏，男，1990年4月2日出生，汉族，住枣庄市薛城区。系该公司副经理。 原告张茂松与被告庄全喜、枣庄鑫源纸业有限公司（以下简称鑫源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张茂松及其委托诉讼代理人李征，被告庄全喜及其委托诉讼代理人刘新，被告鑫源公司委托诉讼代理人刘新、孙绮鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张茂松向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告各项损失81,704.01元；2.判令被告庄全喜支付原告工资840元；3.诉讼费由两被告承担。庭审中变更诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告各项损失142,643.5元；2.判令被告庄全喜支付原告工资840元；3.诉讼费由两被告承担。事实及理由：被告庄全喜承揽被告鑫源公司修理液压支柱的工作，庄全喜为完成承揽工作，雇佣原告为电焊工人。2019年4月18日，原告根据被告庄全喜的指示，在切割液压支柱支点槽钢时，被掉落的铁块击中头部及眼部，原告因此受伤，后在枣庄市立医院住院治疗。两被告在支付了部分医疗费后拒绝赔偿原告的各项损失，原告总计在被告处工作三天半。为此，原告诉至贵院，请求依法判决。 原告第一项诉讼请求明细为：1.伤残补助金84,658元、2.医疗费8,920.51元、3.误工费36,960元（240元*154天）、4.护理费5,640元（120元*47天）、5.住院伙食补助1,410元（47天*30元）、6.营养费1,410元（47天*30元）、7.交通费741.5元、8.鉴定费1,300元、9.复印费103.5元、10.精神抚慰金1,500元，以上共计142,643.5元。 庄全喜辩称，1.原告系自行鉴定，程序不合法，对原告的伤残等级不予认可，其认为达不到十级，申请重新鉴定；2.对原告主张的医疗费、交通费、营养费等费用均有异议；3.原告在工作中受到伤害，其作为成年人，没有尽到注意义务，存在重大过失，应当承担部分损失；4.原告和案外人谢运镇共同干活，两个人对事故的发生均有责任，对谢运镇应当承担的损失，视为原告的放弃，相应损失不应由其承担；5.其已向原告支付医疗费28,800元，门诊医疗费1,150元，原告住院期间其支付了生活费、陪护费共计4,939元及工资。医疗费退款2,266.27元由原告领走。要求在原告的诉讼请求数额中予以扣除。 鑫源公司辩称，其公司将零活以承揽方式包给被告庄全喜，承揽行为合法，其公司作为定作人，仅有向被告庄全喜支付报酬的法律义务。其公司与原告不存在劳务关系，也不存在其他法律关系，其公司依法不承担赔偿责任。 本院经审理查明认定事实如下：被告鑫源公司作为甲方与作为乙方的被告庄全喜签订《建筑工程施工承包合同》，双方约定由鑫源公司提供原材料，庄全喜按照设计图纸和国家有关验收规范及质量评定标准为鑫源公司制作升降台及地坑，并将升降台安装在地坑内，工程安装制作费计18,000元。后被告庄全喜雇佣原告张茂松及案外人谢运镇具体操作改装液压机工作。2019年4月18日，原告在切割液压支柱支点槽钢时，被掉落的铁块击中头部及眼部。原告受伤后被送往枣庄市立医院住院治疗共计47天。后分别在枣庄市中医医院、薛城中医院、滕州市工人医院门诊治疗，住院及门诊治疗共计花费医疗费用37,073.59元，其中原告自行支付8,920.51元，被告庄全喜垫付28,153.08元。另外，原告在枣庄市立医院住院期间被告庄全喜预交的住院费用退款（756.99元+1,509.28元）共计2,266.27元在原告办理出院手续时由原告领取。2019年9月20日，原告单方委托枣庄正平司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，2019年9月29日，枣庄正平司法鉴定所出具枣正平司鉴所[2019]临鉴字第530号鉴定意见书，被鉴定人张茂松的左泪小管断裂后遗溢泪评定为十级伤残。原告支出鉴定费1,300元。庭审过程中被告庄全喜对上述鉴定意见不予认可，申请对原告的左眼伤是否构成十级伤残进行重新鉴定，并要求确定原告2019年4月18日工作时所受伤的治疗费用数额。2020年3月23日，山东银丰司法鉴定所出具鲁银司鉴[2020]临鉴字第066号司法鉴定意见书，被鉴定人张茂松左眼下泪小管阻塞遗有溢泪构成十级伤残。该所并于2020年3月31日向本院出具《关于张茂松司法鉴定一案的说明函》。该说明函载明：“对张茂松2019年4月18日工作时所受伤的治疗费用数额及完善鉴定项目，因为目前缺少统一的鉴定标准，或限于现有医学理论，无法出具明确的鉴定结论，也无法满足申请人的预期要求，因此本所鉴定人员多次与申请方庄全喜及其代理人刘新取得电话联系（最后一次为2020年3月31日），将相关事项详尽告知申请人，当事人明确表示不再对除伤残等级以外的鉴定事项进行鉴定，本所将相关鉴定费用退还申请人。” 另查明，被告鑫源公司与被告庄全喜签订的《建筑工程施工承包合同》第7条规定，“对进入施工现场的人员配备好安全帽、安全绳等用品。施工过程中发生的任何事故及人员伤亡由乙方承担所有相关的损失、费用以及责任，甲方不负责。” 原告张茂松具有溶化焊接与热切割特种作业操作证，被告庄全喜不具备相关资质。原告张茂松在事故发生时未佩戴安全帽。 本院认为，被告庄全喜雇佣原告从事改装液压机工作，形成个人之间的劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告庄全喜作为接受劳务的一方，应对提供劳务的原告尽到安全提醒及劳动安全的保障义务，但其不具备相关资质，在原告操作危险系数较高的液压机改装工作工程中不在现场，电话指示原告操作，对原告的损害具有较大的过错。原告在作业过程中，未佩戴安全帽、未尽到自身的安全注意义务，对损害的发生亦存在一定的过错。被告鑫源公司提供原材料，要求被告庄全喜按照设计图纸和有关质量标准安装、制作升降台等并支付劳动报酬，双方系承揽合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条:“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。”制作、安装升降台专业技术性较强、危险系数高，鑫源公司作为定作人应对承揽人完成工作成果的资质等负有较高的审查义务，被告鑫源公司却疏于核查，选任不具备相关资质的庄全喜，存在选任过失，亦应对原告的损失承担相应的赔偿责任。虽然，被告鑫源公司与被告庄全喜在合同中约定“施工过程中发生的任何事故及人员伤亡由乙方承担所有相关的损失、费用及责任，甲方不负责”，但该约定系两被告之间内部责任的划分，对外不发生法律效力。被告庄全喜辩称原告和案外人谢运镇共同干活，两个人对事故的发生均有责任，谢运镇应当承担相应的损失，但未提交证据证明，本院不予采信。综上，对于原告的损失，被告庄全喜承担60%的赔偿责任，被告鑫源公司承担30%的赔偿责任，其余10%的损失由原告自行承担较为适宜。 原告各项损失：原告共花费医疗费用37,073.59元、鉴定费1,300元、复印费103.5元，有住院病案、××例、医疗费发票、鉴定费发票、复印费发票等证据予以证实；原告主张伤残赔偿金84,658元合法有据；住院伙食补助费1,410元（47天*30元）、护理费5,640元（120元*47天）计算合理、要求得当，上述费用本院均予以认定。虽然被告庄全喜辩称原告支出的医疗费用中有部分医疗费与眼部受伤没有关系，应予剔除，并申请对原告因受伤应支出的医疗费进行鉴定，但该项目没有明确的鉴定结论且被告庄全喜表示不再进行鉴定，被告庄全喜亦未举证证明医疗费不合理之处，对其辩称本院不予采信。原告主张受雇被告庄全喜日工资240元，并按该标准计算误工费至定残前一日(240元*154天)计36,960元，被告庄全喜不予认可，但自认在鑫源公司支付原告220元每天，按照法律规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告误工费调整为（220元*154天）计33,880元。原告左泪小管断裂后遗溢泪评定为十级伤残，对其造成生理痛苦及精神伤害，但其主张精神损害抚慰金1,500元过高，酌情支持1,000元。原告主张营养费1,410元，但未提交证据证明，本院不予支持。交通费系受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，原告主张因疫情而打车鉴定支出交通费241.5元，本院考虑疫情特殊情况需要，予以支持，但该费用过高，酌情支持100元，原告提交的其他交通费发票与其就医地点及住所不相符，本院不予采信，根据其住院治疗支出交通费的必要性酌定200元，交通费共计300元。综上，原告各项损失共计165,364.1元。根据各方应承担的责任，被告庄全喜应赔偿原告99,218.4元，被告鑫源公司应赔偿原告49,609.2元。被告庄全喜提交医疗费发票证明其为原告垫付医疗费28,153.08元，主张医疗费超额退款2,266.27元由原告领取，原告予以认可，上述费用共计30,419.35元应予以扣减，故被告庄全喜应再赔偿原告68,799.1元。原告诉请被告庄全喜支付其工资840元，与本案不是同一法律关系，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告庄全喜于本判决生效之日起十日内赔偿原告伤残赔偿金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、复印费共计68,799.1元； 二、被告枣庄鑫源纸业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告伤残赔偿金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、复印费共计49,609.2元； 三、驳回原告张茂松其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,152.87元，减半收取1,576.4元，由原告张茂松承担242.4元，被告庄全喜承担889元，被告枣庄鑫源纸业有限公司承担445元，均于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  李玉梅 二〇二〇年四月三十日 书记员  王 欣