山东省济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0891民初318号原告：孔振宇，男，1973年7月21日出生，汉族，单位，职工，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：应捷（特别授权），山东纵横统一律师事务所律师。被告：山东宁建建设集团有限公司，住所地济宁建设南路6号。法定代表人：杨根才，董事长。委托代理人：李红生（特别授权），住济宁市任城区。被告：济宁高新城建投资有限公司，住所地济宁高新区海川路9号就业促进及科技推广中心A2号楼401室。法定代表人：杜明强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：楚建设（特别授权），山东盈广律师事务所律师。原告孔振宇与被告山东宁建建设集团有限公司（以下简称宁建公司）、济宁高新城建投资有限公司（以下简称高新城投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔振宇的委托诉讼代理人应捷，被告宁建公司的委托诉讼代理人李红生、被告高新城投公司的委托诉讼代理人楚建设到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孔振宇向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告为济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地（一期）商业用房工程及室外台阶工程的实际施工人并对该工程款享有优先受偿权；2、依法判令被告高新城投公司将该两项工程的未付工程款共计4983467.31元支付给原告，被告宁建公司对此承担连带付款责任。3、诉讼及保全等费用由被告承担。事实与理由：2013年1月15日，被告高新城投公司和宁建公司签订了《济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地一期商业用房工程施工合同》。此后宁建公司即将该工程交于原告，由原告落实资金并组织人员进行施工，宁建公司只收取管理费用，并代扣税金，为明确责任，双方于2013年6月25日签订了《建设工程承包责任书》。此后宁建公司和高新城投公司又就该工程的商品用房外台阶工程签订了施工合同，也交予原告施工。原告接受工程后即根据合同要求落实资金组织人员施工并在2014年按期完成了竣工，根据二被告所签的施工合同，承包人向发包人递交工程竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料。但高新城投公司拖延收取原告代宁建公司提交的结算资料，直到2015年12月底才收取原告递交的工程结算资料，根据施工合同约定，高新城投公司应在56天内出具书面审查意见，可是高新城投公司收到原告的结算资料后直到2019年11月18日才出具审计报告，比合同约定晚了近4年的时间，虽然根据施工合同约定“余款在审计后三年内付清”，但原告认为因高新城投公司延迟出具审计报告已经超过三年，原告现有权利主张全部工程款。综上所述，原告作为本案所涉两个工程的实际施工人，完成了施工合同所涉的全部任务，而高新城投公司以各种理由拖延付款，故原告特诉至贵院。请求法院判如所请。宁建公司辩称，原告诉求我们认可。高新城投公司辩称，1.我公司将涉案工程发包给宁建公司，至于涉案工程宁建公司是否转包给原告我公司不知情，如原告陈述属实，宁建公司又将涉案工程转包给原告，因原告不具备相关施工资质，根据我公司与宁建公司签订的建设工程施工合同及相关法律规定，宁建公司将工程转包给原告系违法转包，在此我公司保留追究宁建公司违法转包的相关违约责任。2.原告诉请对该工程享有优先受偿权，没有事实和法律依据，根据合同法第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款承包人可以催告发包人，发包人逾期不付的，承包人和发包人可以就工程折价或者法院拍卖建设工程的价款承包人享有优先受偿权，首先原告并不是该法律规定的承包人，其没有主张权利的主体资格，再者，该法律规定在工程折价或法院拍卖建设工程的价款享有优先受偿权，根据本案涉案工程的现状，不符合该法律规定的情形，再根据最高院关于工程价款优先受偿权的批复规定，承包人行使优先受偿权的期限为6个月自建设工程竣工验收之日起计算，根据该规定原告主张的优先受偿权已经超出法律规定期限，不受法律保护。3.根据我公司与宁建公司签订的建设工程施工合同约定对工程付款明确约定为审计后付至审计值的70%，余款在审计后三年内付清，根据原告起诉的涉案两个工程我公司已经按照合同约定的支付工程款期限支付了相应工程款，现阶段我公司没有向宁建公司支付的义务。原告陈述我公司拖延收取原告代宁建公司提交的结算资料不属实。涉案工程为政府投资项目，根据大合同约定，需经政府部门审计的其时限以审计部门确定时限为准，涉案两工程已交由高新区审计局予以审计，至于审计报告什么期限出具与我公司无关，我公司不存在原告所述的过错情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交以下证据：1、山东宁建和济宁高新城投签订的建设施工合同2份（原件），证明山东宁建和济宁高新城投济宁高新区就业促进及科技退关成果转化基地（大学科技园）一期商业用房工程室外台阶工程的施工合同，合同约定了工程价格及竣工期限及结算方式。2、原告孔振宇和山东宁建签订的《建筑工程承包责任书》1份（复印件）。证明山东宁建将承包的济宁高新城投的《大学科技园》施工合同转包给原告施工，合同规定承包的基本形式是：个人承包。全权负责、单独核算、风险抵押、确保上交、竣工统算、自负盈亏。并约定按工程结算价的5%上缴管理费。从合同内容可确认合同虽名为承包实为转包合同，能证明原告为上述工程的实际施工人。3、竣工验收证书2份（复印件），证明原告施工建设的两个工程的竣工验收的时间分别为为：商业用房为2014年1月30日；室外台阶的竣工验收时间为2014年12月31日。4、工程审计资料交接表2份（复印件），证明商业用房的审计资料于2015年12月30日交接，室外台阶于2016年5月6日交接。该证据证明原告分别于2015年12月30日及2016年5月6日，根据第二被告要求将需审计的资料提交给高新区审计分局。5、审计报告2份（原件一份复印件一份）。商业用房的工程款审定值为38906050.6元，报告出具时间为2019年11月18日。室外台阶的工程款审计值为4708616.71元，报告出具时间为2019年11月14日。6、财政部、建设部《建设工程价款结算暂行办法》、（三）工程竣工结算审查期限（复印件），证明单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人应按以下规定时限进行核对（审查）并提出审查意见。工程竣工结算报告金额审查时间：500万元以下从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起20天；500万元－2000万元从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起30天；2000万元－5000万元从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起45天；5000万元以上从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起60天。建设项目竣工总结算在最后一个单项工程竣工结算审查确认后15天内汇总，送发包人后30天内审查完成。（四）工程竣工价款结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及完整的结算资料后，应按本办法规定的期限（合同约定有期限的，从其约定）进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人根据确认的竣工结算报告向承包人支付工程竣工结算价款，保留5%左右的质量保证（保修）金，待工程交付使用一年质保期到期后清算（合同另有约定的，从其约定），质保期内如有返修，发生费用应在质量保证（保修）金内扣除。根据该规定第二被告应当在收到工程审计资料45天内出具审计意见，而被告出具审计报告的时间足足延迟了三年半，虽然根据合同约定应当在审计报告出具后三年内付清，但因被告的原因，其延迟出具报告的时间已达三年零五个月，所以原告有权要求被告全额支付上述工程款。被告宁建公司上述证据的真实性均无异议。被告高新城投公司对证据1、3、4、5、6的真实性均无异议。被告宁建公司未向本院提交证据。被告高新城投公司向本院提交以下的证据:1、建设施工合同2份，同原告提交的证据1，具体证明目的同我方质证意见。2、涉案两工程我公司向宁建公司支付的明细账2份，证明商业用房工程我公司已向宁建公司支付34194350元，台阶工程已支付4436850元，根据该两工程已支付的相应工程款并结合施工合同，我公司已履行了付款义务。现阶段没有付款义务。对当事人无争议的原告提交的6份证据和被告高新城投公司提交的2份证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月15日，被告高新城投公司和被告宁建公司签订了《济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地一期商业用房工程施工合同》一份，合同约定，发包人为高新城投公司、承包人为宁建公司，高新城投公司将济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地（大学科技园）一期商业用房工程发包给被告宁建公司施工，合同采用固定综合单价合同形式；合同价款40228569.93元，该合同专用合同条款约定，17.3工程进度付款17.3.1付款周期和付款比例：根据形象进度工程款按实际完成工程量的50%拨付，工程完工验收合格后付至实际完成工程量的60%，审计后付至审计值的70%，余款在审计后三年内付清。17.5.1工程竣工价款结算审查工程竣工结算的时限：发包人应从收到完整结算资料之日起56天内（含委托审查时间）审查工程竣工结算并出具书面审查意见；需经政府部门审计的，其时限以政府审计部门确定时限为准；根据物价部门规定咨询机构收费涉及承包人交纳部分，由发包人在工程竣工结算支付价款中代扣代付。其他约定按通用合同条款执行。承包人未按本项约定的期限和内容提交竣工申请单或者未按通用合同条款第17.5.1（2）目约定提交修正后的竣工付款申请单，经监理人催促后14天内仍未提交或者明确答复的，监理人和发包人有权根据已有资料进行审查，审查确定的竣工结算合同总价和竣工付款金额视同是经承包人认可的工程竣工结算合同总价和竣工付款金额。不管通用合同价款17.5.2项如何约定，发包人和承包人应当在监理人颁发（出具）工程接收证书后56天内按本合同约定办理竣工结算和竣工付款。实行政府财政审查和政府审计的项目按财政和审计部门规定和时间办理。2014年10月22日，被告高新城投公司和被告宁建公司签订了《济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程施工合同》一份，该合同约定，发包人高新城投公司将济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程发包给承包人宁建公司施工。该合同约定，签约合同价款4566242.66元，合同价格形式为固定综合单价。12.4.1付款周期关于付款周期的约定：本工程无预付款，工程进度款按照实际完成工程量的50%支付，工程完工验收合格后付至完成工程量的60%，竣工结算审计后付至审定值的70%，余款二年内付清。14.3.2最终结清证书和支付（1）发包人完成最终结清申请单的审批并颁发最终结清证书的期限：最终结清申请单目自监理人签收之日起14日内完成核查，并向承包人出具发包人签认的最终结清证书，经发包人签认的最终结清证书，是支付竣工付款的收据。（2）发包人完成支付的期限：不管通用合同条款关于本条款如何约定，发包人和承包人应当在监理人颁发（出具）工程接收证书后56天内按本合同约定办理竣工结算和竣工付款。实行政府财政审查和政府审计的项目按财政和审计部门规定和时间办理。关于是否扣留质量保证金的约定：由发包人从承包人实施本合同工程价款总额中按照本合同工程结算造价的百分之五（5%）扣留。缺陷责任期的具体年限为二年；工程项目竣工后缺陷责任期满无质量问题后付清。2013年6月25日，被告宁建公司与原告孔振宇签订《建筑工程承包责任书》一份，该合同约定，宁建公司将济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地（大学科技园）一期商业用房工程转包给孔振宇施工，该合同约定，合同价款为4022.86万元。合同签订后，孔振宇对涉案工程进行了施工。2014年1月30日竣工，工程完工后，建设单位组织施工企业、设计单位、勘察单位和监理公司共同进行了竣工验收，确定为合格工程。2019年11月18日，济宁市审计局高新技术产业开发区分局给被告高新城投公司出具济审高投报[2019]351号《审计报告》，审计意见及建议：请建设单位严格按照审定值为38906050.60元与施工单位进行结算。上述合同签订后，宁建公司又将济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程直接转包给原告孔振宇施工。2014年12月31日工程竣工。2015年4月13日，建设单位组织施工企业、设计单位和监理公司共同进行了竣工验收确定为合格工程。2016年7月22日，济宁市审计局高新区审计工作处给被告高新城投公司出具济审高投报[2016]134号审计报告，审计意见及建议：请建设单位严格按照审定值为4708616.71元与施工单位进行结算。经原被告结算，被告高新城投公司已向被告宁建公司支付济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地（大学科技园）一期商业用房工程的工程款34194350元，向宁建公司支付济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程的工程款4436850元。上述款项，被告宁建公司已经支付给原告孔振宇。被告高新城投公司下欠原告孔振宇工程款4983467.31元未付。现上述两工程均已经投入使用并已超过工程质量的质保期。经原告多次催要，被告均未付款，原告诉至本院。本院认为，涉案的济宁高新区就业促进及科技推广中心成果转化基地（大学科技园）一期商业用房工程和济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程，由被告高新城投公司发包给被告宁建公司施工，被告宁建公司又将工程整体转包给原告孔振宇施工。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中，根据孔振宇提交的证据及宁建公司的陈述，能够认定孔振宇系涉案工程的实际施工人，因其并无相关资质，故山东宁建建设集团有限公司第二分公司与孔振宇之间的《建筑工程承包责任书》因违反法律强制性规定而无效，但涉案建设工程均经竣工验收合格，根据上述法律规定，宁建公司应当向孔振宇支付涉案工程款的剩余款项。涉案工程总价款经审计部门审计结果为43614667.31元，被告宁建公司已向原告孔振宇付款38631200元，尚欠工程款4983467.31元未付。参照财政部、建设部《建设工程价款结算暂行办法》中的工程竣工结算审查期限，单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人应按以下规定时限进行核对（审查）并提出审查意见。涉案工程应当从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起45天进行核对（审查）并提出审查意见，原告已分别于2015年12月和2016年1月已将工程审计资料交予被告宁建公司，且济宁高新区科技孵化器（一期）商业用房室外台阶工程已于2016年7月22日审计结束，原告对审计拖延不存有过错，且涉案两工程已经超过质保期且已经投入使用多年，故被告应及时承担下欠工程款的付款责任。依据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释（一）》第二十六条和《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释（二）》第二十四条的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告高新城投公司应当对欠付原告工程款4983467.31元承担直接支付责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释（一）》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条和《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告济宁高新城建投资有限公司于本判决生效之日起10日内向原告孔振宇支付工程款4983467.31元；二、驳回原告孔振宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22853元，由被告济宁高新城建投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员 俎 彤二〇二〇年四月三十日书记员 李相昆