甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终9号上诉人（原审被告）：兰州煜峰文旅集团有限公司（原兰州煜峰工业园集团有限公司），住所地甘肃省榆中县来紫堡乡桑园子村。法定代表人：张潇夫，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯峰，甘肃泽锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈思卓，男，兰州煜峰文旅集团有限公司员工。被上诉人（原审原告）：甘肃金盾混凝土工程有限公司，住所地甘肃省榆中县来紫堡乡桑园子村大桥南侧。法定代表人：金俊山，该公司董事长。委托诉讼代理人：张祖国，甘肃溥德律师事务所律师。上诉人兰州煜峰文旅集团有限公司（以下简称煜峰公司）因与被上诉人甘肃金盾混凝土工程有限公司（以下简称金盾公司）买卖合同纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2019）甘0123民初2783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人煜峰公司的委托诉讼代理人冯峰、陈思卓，被上诉人金盾公司的委托诉讼代理人张祖国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人煜峰公司上诉请求：1.撤销甘肃省榆中县人民法院(2019)甘0123民初2783号民事判决书或依法改判;2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决由煜峰公司向金盾公司支付货款本金884298.75元，煜峰公司对此认可。二、一审判决煜峰公司支付违约金133493元，该违约金数额过高，应予调低。首先，煜峰公司与金盾公司签订的《付款协议书》并非双方真实意思表示，而是金盾公司利用优势地位，单方拟定的不公平协议，该协议由金盾公司单方提供，签订协议时金盾公司根本不顾及煜峰公司提出的合理磋商要求，强势要求煜峰公司以自有房屋作抵押从银行贷款，煜峰公司将偿还高额贷款利息。《付款协议书》第四条违背公平原则，将剩余欠款884298.75元的违约金规定为“乙方欠付余款884298.75元于2018年10月31日前向甲方付清，逾期支付承担9715598.75元欠款甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行同期贷款双倍利率的违约金(自2018年1月1日至实际付清之日)”。该条的违约金计算基数及计算时间均对煜峰公司不公平，煜峰公司签订协议前提出修改意见，但是金盾公司执意要求煜峰公司签字盖章。其次，金盾公司未举证其因煜峰公司逾期还款造成的损失，因此应当按照法律规定计算违约金，《付款协议书》约定违约金过高。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中金盾公司单方拟定的《付款协议书》中规定的“甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行同期贷款双倍利率的违约金”但并未提出任何造成的实际损失和逾期利益的相关证据。因此，煜峰公司欠付金盾公司884298.75元造成的损失就是银行同期存款利息损失，按照上述司法解释，违约金按照884298.75元的银行同期存款利息的1.3倍以下计算更为合理。综上，请求二审法院支持煜峰公司的上诉请求。被上诉人金盾公司辩称，《付款协议书》由双方当事人协商签订，不存在无效情形，违约金条款也是双方共同意思表示，应予以履行，即使违约金约定存在不合理的情形，一审判决已进行了纠正，并作出合理公正的判决。一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回煜峰公司的上诉请求。金盾公司向一审法院起诉请求：判令煜峰公司支付金盾公司混凝土货款884298.75元，逾期付款利息1475216元，总计2359514.75元，并按付款协议书的约定支付2019年8月21日至本金全部付清之日期间的利息。一审法院认定事实：金盾公司于2013年起向煜峰公司供应混凝土，2018年8月27日，金盾公司、煜峰公司就煜峰工业园孵化区项目签订“付款协议书”，双方确认截止2018年8月27日，煜峰公司欠付金盾公司混凝土货款9715598.75元及其他费用168700元，共计9884298.75元。双方约定煜峰公司以其名下房产为抵押，由金盾公司向甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行贷款9000000元，金盾公司使用该资金并由煜峰公司偿还贷款本息。剩余884298.75元欠款煜峰公司于2018年10月31日前向金盾公司付清，逾期承担9715598.75元欠款甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行同期贷款双倍利率的违约金。“付款协议书”签订后，2018年9月银行向金盾公司发放了9000000元贷款，贷款期限为3年。煜峰公司每月按期向贷款银行偿还本息。剩余混凝土欠款884298.75元煜峰公司未能如期向金盾公司支付。另查明，兰州煜峰工业园集团有限公司于2019年6月14日将企业名称变更为兰州煜峰文旅集团有限公司；金盾公司、煜峰公司双方均认可甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行同期贷款利率为年利率9.5%。一审法院认为，金盾公司提交的“付款协议书”能够证明金盾公司、煜峰公司之间形成混凝土买卖合同关系，该协议由金盾公司、煜峰公司双方法定代表人签字并加盖公司印章，系双方真实意思的表达，对其合同效力予以确认。煜峰公司未按协议约定向金盾公司支付剩余混凝土货款884298.75元构成合同违约，应当承担相应的违约责任。由于煜峰公司抵押担保所贷款项9000000元已于2018年9月充抵了煜峰公司所欠金盾公司货款，在煜峰公司积极配合金盾公司办理贷款的前提下，“付款协议书”中约定剩余欠款884298.75元如逾期仍以9715598.75元为本金计算逾期利息明显有违公平及诚实信用原则。综合衡量逾期未付款占比及煜峰公司过错程度，金盾公司也未提交逾期付款实际损失与预期利益的相关证据，认为违约金计算应当以实际欠款884298.75元计算为宜。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。2018年8月27日，金盾公司、煜峰公司签订“付款协议书”可以认定为对付款期限的变更，因此违约金的起算点应当随之变更为协议约定的最后付款期限2018年10月31日次日，截止金盾公司起诉之日，违约金应当为133493元（计算公式：884298.75×290天×9.5%÷365×2）。故对金盾公司要求煜峰公司支付货款本金及违约金的诉讼请求合理部分予以支持。综上所述，金盾公司、煜峰公司之间形成合法有效的买卖合同关系，煜峰公司未在约定期限内支付剩余价款应当承担相应的合同违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决：一、兰州煜峰文旅集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付甘肃金盾混凝土工程有限公司货款本金884298.75元及违约金133493元，两项合计1017791.75元；二、驳回甘肃金盾混凝土工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12838元（已减半），保全申请费5000元，合计17838元，由兰州煜峰文旅集团有限公司负担11980元，由甘肃金盾混凝土工程有限公司负担5858元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认定事实如下：原审认定事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”煜峰公司主张被迫签订涉案《付款协议书》，该协议书并非其真实意思表示，但煜峰公司既未申请确认该协议书无效，也未申请撤销该协议书，且已实际履行了部分协议书内容，故对煜峰公司的该上诉理由，本院不予采信。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。金盾公司、煜峰公司签订的《付款协议书》约定逾期付款违约金以9715598.75元为基数，自2018年1月1日计算至实际付清之日。一审法院依据煜峰公司的付款情况，对逾期付款违约金调整为以尚欠货款本金884298.75元为基数，自约定的付款时间2018年10月31日的次日起计算至金盾公司起诉之日并无不当。对于逾期付款违约金的计算标准，双方《付款协议书》中约定按甘肃榆中农村合作银行庆阳路支行同期贷款双倍利率计算，该约定不违反法律的禁止性规定，且煜峰公司对该利率为年利率9.5%无异议，故一审以此标准计算违约金正确。综上所述，煜峰公司的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13960元，由上诉人兰州煜峰文旅集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵  晓  金审判员 ?? ? 张华审判员 ???康军卫二〇二〇年四月二十八日法官?助理???景晓敏书记员 ???蒋菊梅