河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初16609号原告：苏永炎，男，汉族，1976年5月6日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：周小学，河南博正律师事务所律师。被告：河南民建置业有限公司，住所地郑州市二七区大学路14号。法定代表人：翟盼盼。委托诉讼代理人：王轲，该公司工作人员。被告：河南民建置业有限公司永城分公司，住所地永城市东城区光明路南中原路东。法定代表人：侯华东。委托诉讼代理人：陈显峰，该公司工作人员。原告苏永炎与被告河南民建置业有限公司（以下简称民建置业）、河南民建置业有限公司永城分公司（以下简称民建置业永城分公司）借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏永炎及其委托诉讼代理人周小学、被告民建置业的委托诉讼代理人王轲、被告民建置业永城分公司的委托诉讼代理人陈显峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏永炎向本院提出诉讼请求：1.判决被告返还原告借款1000万元；2．判决被告支付原告约定的借款期间的借款收益150万；3.判决被告支付原告自2015年6月1日起至实际还款之日止，按月60万元计算资金收益；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告民建置业永城分公司因资金周转需要向原告提出借款1000万元。双方在2014年12月24日签订书面的借款协议，约定借款的期限、用途以及借款资金的收益。被告民建置业永城分公司还将位于永城市文化路和永兴街交叉口怡和嘉园项目尚未出售的6667.59平方米房屋所有权和销售权抵押给原告。同时还约定了超过约定期限偿还借款应承担的法律责任。该合同由民建置业进行担保。合同签订后原告先给被告现金30万元，又在两天内通过妻子张志强的银行卡和朋友**的银行卡分三次共向民建置业永城分公司提供的账户转账970万元。原告依据双方的借款协议履行了出借义务，但约定的使用期限届满后，被告却没有按照借款协议的约定将上述款项偿还原告，也没有按照约定向原告支付资金收益，并把抵押给原告的房屋也私自出售。原告向被告催要借款，被告以资金紧张为由一拖再拖，故原告诉至法院。被告民建置业辩称：原告所诉的内容不清楚，我们是在2018年才接手的这个公司，之前的债务不清楚。被告民建置业永城分公司辩称：我们对此事不清楚，民建置业永城分公司的经理侯华东现在在看守所，涉嫌的罪名是诈骗。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对事实认定如下：1.2014年12月24日，被告民建置业永城分公司作为甲方、原告苏永炎作为乙方签订借款协议一份，主要约定：一、乙方向甲方项目阶段性投入资金人民币壹仟万元，供甲方补交项目所欠土地出让金，该笔资金甲方需专款专用，不得私自挪作他用，甲方向乙方提供的此笔资金的转入账户为：民建置业永城分公司账号00×××12河南省永城市农村信用社营业部。二、甲乙双方约定的该笔资金的使用期限为五个月，即从2015年1月1日至2015年5月31日，到期后甲方无条件归还本金及约定的项目分红的收益，期间若甲方资金充足可提前归还，按实际使用时间结算乙方的项目分红收益。三、根据该项目的投入及经营状况，甲方将该项目的部分利润分配给乙方，为便于核算，双方约定的乙方利润的获取采用定额方式，即每月获30万元固定项目利润分红，按月支付，以资金实际投入时间计算。四、根据需要乙方可派一名财务人员参与该项目的经营及财务工作，该工作人员的工资及食宿等费用由甲方承担。乙方所派人员对该项目的经营状况特别是财务工作具有参与权、知情权和监督权，甲方相关人员不得以任何理由隐瞒。否则视为甲方违约。待乙方资金归还后，乙方所派人员可不再参与本项目经营。五、甲方承诺将位于永城市文化路和永兴街交叉口的怡和嘉园项目自签订本协议之日起尚未出售的6667.59平方米房屋（详见附表）的所有权和销售权抵押于乙方，在将资金归还乙方前，甲方不得将上述抵押的房屋进行销售，如果确实需要出售其中房屋，必须经过乙方同意并换取同等面积的其他房屋；如果甲方未经过乙方同意擅自将抵押于乙方的房屋出售或再次抵押，视为甲方违约，需对乙方进行双倍面积的补偿。如果对购房客户造成产权纠纷和经济损失均由甲方承担，乙方不承担任何责任。在甲方不能按期归还乙方资金时，乙方有权对上述房屋进行处置，并以1500元每平方米与甲方结算，甲方同意无条件协助乙方办理相关手续，并承担所有费用，否则造成的损失和后果均由甲方承担。六、甲方还款时间若超过约定期限一个月，乙方每月的项目分红收益均按50万元每月计算；还款时间若超过三个月，除每月60万的项目分红收益外，甲方同意无条件将该项目80%的股权过户给乙方，乙方拥有该项目的全部经营权。七、如果双方再合作其他项目，具体方案由双方另行协商。八、其他未尽事宜，由双方协商解决，协商不成双方指定可诉诸于郑州市二七区人民法院裁定解决。民建置业在担保人处盖章。当日，民建置业、民建置业永城分公司向原告出具借据一份，主要载明：今借苏永炎现金壹仟万元整，借款期限为五个月，到期归还。侯华东、李建民在借据上签字并摁手印。上述借款到期后，被告未按照约定偿还借款，故原告诉至本院。2.上述借款协议签订后，2014年12月24日、2015年12月25日原告通过其妻子张志强的招商银行账户向开户行为农村信用合作社永城市农村信用合作社、账号为00×××12、户名为民建置业永城分公司的收款人分别转账400万元、240万元，两份转账汇款电子回单上的备注分别显示：候总借款、侯华东借款。2015年12月25日原告通过**的招商银行账户向上述同样的收款人转账330万元，转账汇款电子回单上的备注显示：侯华东借款。3.原告与张志强系夫妻关系，于2000年7月16日登记结婚。原告及**称**系原告公司的员工。4.庭审过程中，民建置业称对涉案借款协议上的公章的真实性不清楚，法庭限其七日内核实印章的真实性向法庭提供，逾期视为对真实性认可，在规定的时间内法庭提供。被告民建置业永城分公司称涉案借款协议上民建置业永城分公司的印章与其公司印章的编号一样，不否认印章的真实性。本院认为，原告与被告民建置业永城分公司签订的《借款协议》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告提供的证据能够证明原告已经履行了涉案借款协议约定的义务，被告民建置业永城分公司在借款到期后未按照约定归还借款，构成违约。关于原告主张被告民建置业永城分公司返还借款1000万元的诉讼请求，原告的证据能够证明其向被告民建置业永城分公司转账970万元，但其主张向被告民建置业永城分公司现金交付30万元，证据不足，故本院对原告主张现金交付30万元不予认可，对于原告要求民建置业永城分公司返还借款的金额，本院支持970万元。关于原告主张被告民建置业永城分公司支付原告约定借款期间的借款收益150万元及支付自2015年6月1日起至实际还款之日止按月60万计算的资金收益的诉求，本案原告主张被告返还的是借款，但涉案借款协议约定的借期内及逾期均为利润分红或分红收益而非关于利息的约定，应视为借贷双方对借贷利息约定不明，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。第二十九条规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。根据上述，本院支持自2014年12月24日至实际支付之日止，以970万元为基数，按照年利率6%计算原告的借款收益。关于民建置业是否应当承担涉案还款责任的问题，民建置业在涉案借款协议的担保处盖章，未约定保证责任的方式及期间，应视为连带责任保证，因涉案主债务履行届满之日为2015年5月31日，原告未提供证据证明其在规定的保证期间要求保证人承担了保证责任，故民建置业不应承担保证责任。但根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故根据该规定，民建置业应承担涉案共同还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、被告河南民建置业有限公司、河南民建置业有限公司永城分公司于本判决生效之日起十日内偿还原告苏永炎借款本金970万元及利息（以970万元为基数，自2014年12月24日起至暂计至实际偿还之日止，按照年利率6%计算）；二、驳回原告苏永炎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90800元，由原告苏永炎负担14212.17元，由河南民建置业有限公司、河南民建置业有限公司永城分公司负担76587.83元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判长 邢 燕审判员 孙园园审判员 张玉雪二〇二〇年四月九日法官助理谢美荣书记员周月月