山东省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁民终639号 上诉人（原审原告）：通广建工集团有限公司，住所地山东省青岛市即墨市龙山街道办事处即发龙山路63号。 法定代表人：王卓锋，董事长。 委托诉讼代理人：张巧良，山东康桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘伟娜，山东康桥（青岛）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛市即墨区人民政府潮海街道办事处，住所地青岛市即墨区黄河三路6号。 负责人：于杰，主任。 委托诉讼代理人：李润民，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯伟，山东德衡律师事务所律师。 上诉人通广建工集团有限公司（以下简称通广公司）因与上诉人青岛市即墨区人民政府潮海街道办事处（以下简称潮海街道办事处）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省青岛市中级人民法院(2018)鲁02民初2170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 通广公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判为潮海街道办事处支付回报款（回购款）25350852元，支付违约金72999019元；3.一审、二审诉讼费由潮海街道办事处承担。事实与理由：一、潮海街道办事处委托的青岛华胜有限责任会计师事务所出具的审计报告对其尚欠的回报款（回购款）及违约金已经明确确定，且其在出具的相关材料中也对该数额进行了确认，系其真实意思表示。因此，一审法院不予认可该审计报告存在事实认定错误。二、潮海街道办事处委托的即墨市审计局和青岛华胜有限责任会计师事务所均出具的《审计报告》明确确定2010年9月12日为总竣工并移交手续之日，一审法院认为2011年3月21日为总竣工并移交手续之日系事实认定错误，一审法院以此日期为起始标准计算的回报款及违约金数额错误。 潮海街道办事处辩称，通广公司主张诉求的依据系开发区管委会所做的审计报告，但是潮海街道办事处发现该审计报告的计算方式及数据均为错误，而且该审计报告的形式系政府内部审批文件，并非对外意思表达，不能作为双方结算的依据。另外，双方对于工程项目的移交并没有予以确认，仅就工程竣工时间予以确认，故对于回购款支付的起算时间应由通广公司举证证明相应的项目交接时间予以确认。一审法院已经审查认定回购款已全部支付完毕，该证据潮海街道办事处在一审时已提交相应的付款凭证。故，对于通广公司主张的回购款不应予以支持，潮海街道办事处仅认可欠付其回报款。 潮海街道办事处上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判潮海街道办事处向通广公司支付回报款7654406.99元；2.撤销一审判决第二项内容；3.一、二审诉讼费用由通广公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，依法应予撤销、改判。根据《即墨新高中项目投资建设合同书》第十六条的约定，回购期的起算应不仅仅是全部工程竣工完毕，而且要办理移交手续才开始起算。合同第（五）部分对项目验收和移交也有明确规定，从第十一条、第十二条约定来看，涉案项目的竣工验收不应为单体建筑物的竣工验收，应为合同约定的全部项目工程的综合竣工验收，办理移交手续也不应仅限于建筑物的交付，还包括合同约定的全套竣工验收、决算资料的交付。故通广公司应提交相应证据，证明本涉案项目在全部工程竣工验收通过后，及时向即墨管委会提交全套竣工验收、决算资料，以此来确定回购期限的起算时间。从一审现有证据来看，2011年3月21日仅为消防验收通过之日，并非全套竣工验收、决算资料的正式移交之日。通广公司没有证据证明何时办理相应的移交手续，应当承担举证不能的相应后果。根据双方约定的回报款的计算方式和回购款基数440130643.99元，潮海街道办事处认可按该方式计算得出的回报款金额为94628089元，现潮海街道办事处已向通广公司支付共计527104326元，故仅欠付7654406.99元。因通广公司无证据证明涉案项目何时办理相应的移交手续，故无法按照合同约定明确回购期限的起算时间，所以不应认定潮海街道办事处在支付回购款时存在逾期，也不应承担相应的违约责任。 通广公司辩称，潮海街道办事处的上诉内容与事实严重不符，上诉请求无法律和事实依据。一、有足够的证据证明通广公司的竣工及移交时间，即墨市审计局和青岛华胜有限责任会计师事务所分别出具的两份《审计报告》明确确定2010年9月12日为总竣工并移交手续之日，且涉案项目也于2010年9月1日前交付使用。1.《审计报告》已确定总竣工时间为2010年9月12日，并已认可该项目于2010年8月30日交付使用。2.潮海街道办事处于2011年3月28日支付的第一笔款项已证明2010年9月12日竣工并移交。3.《山东省即墨经济开发区管理委员会关于拨付即墨市实验高级中学工程款有关情况的请示》已自认于2010年9月12日竣工验收并移交。4.即墨政务网宫网上的2010年9月2日即墨要闻《实验高中：即墨教育新的里程碑写在市实验高级中学启用之际》、2010年9月12日即墨要闻《2010年教师节庆祝大会暨实验高中启用仪式》和《2011年政府工作报告》均证明2010年9月12目前已竣工验收并移交。5.涉案项目科技楼、教学楼宿舍楼、餐厅、行政楼等的《青岛市建设工程竣工验收备案表》各方盖章已确认通广公司已于2010年8月25日移交竣工验收的相关资料。二、因总竣工及移交的时间已确定，回购期限也可确定，潮海街道办事处并未按期足额支付回购款、回报款，且潮海街道办事处自认了欠有通广公司回报款（回购款）及违约金。1.合同约定了回购款、回报款的计算方式、支付的时间及潮海街道办事处违约应承担的违约责任。2.潮海街道办事处委托的青岛华胜有限责任会计师事务所出具的审计报告对潮海街道办事处尚欠的回报款（回购款）及违约金已经明确确定，且潮海街道办事处在出具的相关材料中也对该数额进行了确认。 通广公司一审起诉请求：1.判令潮海街道办事处支付回购款25350852元；2.判令潮海街道办事处支付违约金72999019元，并继续支付至债务实际清偿之日；3.本案诉讼费由潮海街道办事处承担。 一审法院认定的事实： 2017年5月15日，即墨市委市政府发布《关于调整理顺即墨经济开发区管理体制的通知》，原经济开发区管委(潮海街道办事处)的资产财务、债权债务、相关合同和所属企业，原则上由潮海街道办事处承接。 2009年5月6日，即墨管委会（甲方）与通广公司（乙方）签订《即墨新高中项目投资建设合同书》，约定双方协商一致，就即墨新高中建设及基础设施项目投资建设事宜签订本合同。第三条约定，本合同项下工程为：即墨新高中规划设计范围内所有建设项目，即包括所有建筑、市政、园林景观等工程项目。第四条约定，本项目投资建设资金由两大部分组成，第一部分为投资项目所占土地补偿费、地上附着物补偿费以及项目勘察、设计、审批、招投标、监理等有关前期费用4900万元（该款作为竞标的保证金乙方已于2009年3月19日存入指定账户，甲乙双方正式签订合同后转为甲方借款）；第二部分为项目建设及基础设施配套等工程建设资金，共约14100万元。两大部分资金合计约为19000万元，实际投资额以最终审计数为准。第五条约定，本项目采用BT（建设-移交）方式投资建设，由乙方投资并组织建设，工程实行公开招投标，原则上按中标价一次性包死，由乙方委托有资质的工程造价咨询单位编制工程预算，经甲方初审后报即墨市财政局审核，经即墨市政府批准后，作为招标控制价。第六条约定，甲乙双方正式签订《项目投资建设合同书》后，乙方即可按照合同书约定组织投资建设并办理基建项目审批手续。项目结算价由乙方先行编制并经甲方审核后，报审计局审计，并经即墨市政府批准后确认。第七条约定，工期：2009年6月1日开工，全部工程于2010年12月1日前竣工，总工期为18个月。第八条约定，由乙方按照批准的规划方案及扩初图组织施工图设计，设计必须经过甲方确认，乙方按照甲方确认的施工图纸组织施工方施工。第十一条约定，工程项目建成后由甲方组织乙方、施工方、监理方、监督方、勘察设计等相关单位按相关规范和标准组织竣工验收。检查验收评定标准为：设计施工图；建筑物、构筑物、道路、排水、给水、采暖、电气工程、燃气、照明、绿化等工程按国家相关行业标准进行验收。项目竣工验收通过后，由乙方负责办理书面移交及保修手续，将项目移交给甲方或甲方根据即墨市政府批准指定的接收方。第十二条约定，本项目全部工程竣工验收通过后，乙方必须在30天内提交全套竣工验收、决算资料。甲方在收到全套竣工验收、决算资料后30天内办理完毕工程移交手续，甲方逾期不办，视作甲方默认工程移交，甲方及政府审计部门自收到经甲方审核后的完整竣工结算报告和竣工结算资料之日起60个工作日内完成对工程决算的审核，逾期未审结完毕，视作默认乙方送审的工程决算造价。第十三条约定，所有工程结算价款由政府审计部门依据中标价格及相关规定进行审计确认，作为最终结算价款。第十四条约定，在项目移交前，该项目所有的建筑物、设施的管理、维护由乙方负责；自移交之日起，该项目所有的建筑物、设施的管理、维护由甲方负责，但是，在工程质量保修范围内的维护和保修，仍由乙方负责，保修期按国家规定执行。第十五条约定，本合同下甲方应支付给乙方的回购款包括：1、乙方先期支付的4900万元（签订合同前为竞标保证金，签订合同后为借款）及该4900万元自乙方支付日至项目移交日之利息（利率按年利率10%计算）；2、经政府审计部门审计确认的所有工程最终结算价款之和乘所报费率98%之数额；3、经政府审计部门审计确认的所有工程最终结算价款之和乘所报费率98%之数额的50%自该项目开工日至项目移交日之利息（利率按年利率10%计算）。上述各项之和作为回购基数。第十六条回购方式约定，双方采用BT方式建设，回购期限自新高中建设BT招商项目全部工程竣工并办理移交手续之日起分四年回购完毕，四年期回购款比例为3:3:2:2，即第一年期自竣工并移交后满6个月甲方支付回购基数的30%，满两年再支付30%，满三年再支付20%，最后满四年再支付20%（每次到期七个工作日内支付）。四年回购期内每次结算应付回购款的同时，结算占用额按年利率10%结算利息作为乙方的投资回报。第三十五条约定，若乙方未能按约如期完成该项目时，应向甲方支付违约金，每逾期一日，违约金为项目未完成部分工程造价的万分之五；此违约金，甲方有权从甲方应向乙方支付的回购款中扣除，若乙方在保证质量的前提下加快工程进度，提前竣工，甲方将积极争取市政府给予适当奖励。第三十八条约定，甲方逾期支付当期回购款的，每逾期一日，甲方应按应支付金额每日万分之五向乙方支付违约金。第三十九条约定，任何一方违反本合同的其他约定的，违约方均应立即纠正违约行为，并向守约方赔偿经济损失，若造成本合同无法继续履行，违约方除向守约方赔偿经济损失外，并向守约方支付该投资总额的百分之五作为违约金。 2011年11月12日，即墨市审计局出具对涉案工程项目的审计报告，该审计报告中记载：涉案工程于2009年6月16日开工，2010年8月30日实验高级中学行政楼、科技楼、教学楼、餐厅、宿舍楼工程竣工并验收合格后交付使用，2010年12月12日艺体馆工程竣工并验收合格并交付使用，2011年4月26日即墨市实验高级中学规划建设工作领导小组研究确定实验高级中学总竣工时间确定为2010年9月12日。经审计，实验高级中学工程总投入475917275.67元，其中建筑安装工程结算值及设备购置费359273054.68元（审核结算值366605157.84乘以98%），前期相关费用116644220.99元（截至2011年7月31日已支付前期相关费用56015591.50元）。按照投资合同约定计算，应支付通广公司回购款基数为440130643.99元，回购款以外发生的相关费用65525998.32元。截至2011年7月31日，即墨市实验高级中学建设指挥部办公室收支情况如下：收入合计84122586.02元，其中：收到通广公司前期款项49000000元，收到国土局土地证办证返还12524097元，市财政局拨回购款22549337元，银行存款利息49152.02元；支出合计91089025.50元。其中：支付土地补偿费52235800元，监理费775000元，土地办证费12801617元，支付通广公司回购款22549337元，工程前期手续费等2457305.50元，指挥部办公室购置办公用固定资产及日常办公费269966元。潮海街道办事处对该审计报告的真实性及涉案工程款的回购款基数为440130643.99元的认定无异议，但认为涉案工程在2010年9月12日并未竣工验收。 青岛市即墨区城乡建设局档案馆I42-145《城建档案》封皮记载案卷题名为即墨市教育体育局高级实验中学工程前期及竣工文件材料，编制日期为2012年2月7日。 青岛市公安消防局于2011年3月21日出具青公消验[2011]第0044号《建设工程消防验收意见书》（关于即墨市实验高级中学工程消防验收合格的意见），对涉案项目的1-3#教学楼、1-4#宿舍楼、餐厅及科技楼进行消防验收，意见为综合评定消防验收合格。 潮海街道办事处提交自青岛市即墨区城乡建设局档案馆调取的即墨市实验高级中学艺体馆的《建设工程竣工验收报告》备案材料，其中落款日期下方有书写2011.8字样。 2011年12月29日，即墨市实验高级中学项目取得验字第370282201112290101号《建设工程竣工规划验收合格证》。 关于工程移交情况，潮海街道办事处主张2012年2月7日时才将即墨市教育体育局高级实验中学工程前期及竣工文件材料编制完成，涉案项目的产权证明办理时间亦晚于2012年2月7日，涉案项目在2012年2月7日时仍不具备合同约定的移交条件，涉案项目的工程竣工规划验收是在2011年12月29日才验收合格。通广公司认为竣工验收备案行为的发生滞后于竣工验收的时间，在潮海街道办事处认可的审计报告中，已经对竣工时间和交付时间有明确的表达。庭审中，关于工程移交的具体时间，双方均称不清楚。 潮海街道办事处提交《即墨市实验高级中学2011年4月6日发文目录》《即墨市实验高级中学2011年5月13日发文目录》《即墨市实验高级中学2011年7月4日发文目录》，以此主张自2011年4月6日至2011年7月4日，通广公司仍陆续提交涉案项目工程相关资料，其未依据合同约定在30天内提交全套竣工验收、决算资料，故无法确定回购期的起算时间。对于4月6日、5月13日的发文目录，通广公司主张从未刻制过通广公司实验高中工程项目部的印鉴，7月4日的发文目录没有通广公司的印章，对发文目录的真实性均不予认可。 2014年12月31日，即墨管委会向即墨市政府提报《山东省即墨经济开发区管理委员会关于拨付即墨市实验高级中学工程款有关情况的请示》，其中记载：2014年7月23日，我区接到通广公司《关于拨付即墨市实验高级中学BT项目最后一次回购款及我公司捐赠违约金的请示》和《关于用作抵顶即墨市实验高级中学BT项目回购款的三笔款项的情况说明》后，积极组织区财务人员并聘请专业中介机构同步对其所提报的数据进行核算，现将有关情况报告如下：关于拨付最后一次回收款及捐赠违约金问题。即墨实验高级中学工程是市委市政府2009年确定的重点项目之一，由通广公司以BT模式中标承建，2009年6月开工建设，2010年9月全部竣工，按照我区与通广公司签订的《即墨新高中项目投资建设合同书》中约定，回购款分4次拨付，至2014年9月全部回购完毕。通广公司在计算应拨付其最后一次回购款为24658.11万元（其中回购本金及回报款为15019.49万元、违约金为9638.62万元），同时提出违约金9638.62万元予以捐赠，实际要求拨付其最后一笔回购款数额为15019.49万元。按照《即墨新高中项目投资建设合同书》中约定，我区及中介机构对回购款拨付情况进行了认真审核及重新计算，即墨市审计局在审计报告中确定了该项目实际回购基数为44013.0643.99元，4次的回购款比例为3:3:2:2，同时按年利率10%结算投资回报，据此计算截止2014年12月31日应拨付通广公司回购及回报款为55245.5178万元，违约金7299.9019万元，目前已累计拨付42710.4326万元，扣除自愿捐赠的违约金，实际还需拨付最后一次回购款12535.0852万元，请市政府安排相关部门审核后拨付。潮海街道办事处对于请示中所审计的违约金计算方式不予认可，主张通广公司自愿捐赠违约金，系自愿放弃违约金。通广公司主张之前表达的捐赠对象为即墨区政府，并非潮海街道办事处，且根据公益捐赠法的规定，人民政府不能成为捐赠的受赠方，因此通广公司之前所表达的捐赠的意思表示因违反法律规定而无效。 关于付款情况：即墨管委会于2011年3月28日向通广公司付款22549337元，通广公司于2011年3月29日出具回购款收据；即墨管委会于2011年10月17日向通广公司付款4554989元，通广公司于2011年10月18日出具建设款（前期费用）收款凭证；即墨管委会于2011年12月30日向通广公司付款1亿元，通广公司于2011年12月30日出具回购款收款凭证。 潮海街道办事处分别于2013年11月29日至2016年12月2日分11次代通广公司偿还银行贷款400000000元，通广公司对上述款项均出具回购款收款收据。通广公司认为潮海街道办事处向银行偿还贷款的情况与本案无关。 经通广公司核实，通广公司提交交易流水及拨款凭证，其中显示潮海街道办事处共向其支付527104326元，上述付款与之前潮海街道办事处主张的付款情况相符。 一审法院认为，本案主要焦点问题是通广公司向潮海街道办事处主张回购款及违约金是否成立。 一、关于回购款问题 即墨管委会与通广公司于2009年5月6日签订的《即墨新高中项目投资建设合同书》，约定以BT方式建设即墨新高中项目，该合同系合同双方真实自愿的意思表示，内容不违反法律强制性规定，应属合法有效的合同。根据约定，潮海街道办事处就涉案项目应向通广公司支付回购款及回报款。 关于回购款的计算方式，根据合同第十五条约定，以及即墨市审计局于2011年出具即审投报（2011）8号审计报告，双方对于回购款基数为440130643.99元无异议。根据合同第十六条约定，双方并无证据证实该条约定的“项目全部竣工并办理移交手续之日”的确切日期，一审法院认为，涉案工程系用于教育用途的中学学校校舍，应当办理严格的竣工验收手续，但双方并无直接证据证明竣工验收及办理移交手续的日期，现有证据中即墨市审计局出具的审计报告中在工程基本情况部分记载工程2010年8月30日实验高级中学行政楼、科技楼、教学楼、餐厅、宿舍楼工程竣工并验收合格后交付使用，2010年12月12日艺体馆竣工并验收合格并交付使用，2011年4月26日即墨市实验高级中学规划建设工作领导小组研究确定实验高级中学总竣工时间确定为2010年9月12日，《城建档案》封皮记载案卷题名为即墨市教育体育局高级实验中学工程前期及竣工文件材料编制日期为2012年2月7日。办理移交手续除了移交工程建筑物，还需要移交工程资料。根据审计报告可以认定工程在2010年12月12日已经竣工使用，根据城建档案记载，可以认定档案资料于2012年2月7日已经移交档案馆，但编制档案系档案馆时间一般晚于当事人实际移交资料时间，潮海街道办事处在庭后代理意见中认可2011年3月21日消防验收时已经移交完毕，通广公司无直接证据证明何时办理完毕移交手续，因此，根据现有证据，以2011年3月21日作为合同约定的项目全部工程竣工并办理移交手续之日为宜。 综上，回购款的应付款时间及数额分别为：第一期（自竣工并移交后满6个月即2011年9月21日、到期7个工作日内）2011年9月30日应付440130643.99元×30%=132039193.20元、第二期（自竣工并移交后满2年2013年3月21日、到期7个工作日内）2013年4月1日应付440130643.99元×30%=132039193.20元、第三期（自竣工并移交后满3年即2014年3月21日、到期7个工作日内）2014年4月1日应付440130643.99元×20%=88026128.80元、第四期（自竣工并移交后满4年即2015年3月21日、到期7个工作日内）2015年3月31日应付440130643.99元×20%=88026128.80元。 关于回报款的计算方式，根据合同约定，应在四年回购期内每次结算应付回购款的同时，结算占用额按年利率10%结算利息作为乙方的投资回报。双方当事人对于上述约定中的“占用额”及回报款的计算方式并不明确，存在不同的理解。一审法院认为，对于该回报款的计算应根据实际占用资金情况进行计算。因涉案工程系由通广公司投资建设，结合合同约定考虑，可认为通广公司在将工程移交后，即开始起算资金占用时间，占用资金的起始总金额应为双方确定的回购款总额，结合双方合同中约定的结算期限（结算回报款的时间以回购款最后一天应付款时间为准），回报款=资金占用额×10%×占用天数/365天，据此计算的回报款数额为：100238757.70元。 二、关于违约金问题 通广公司主张按照2014年12月31日即墨管委会向即墨市政府提报的《山东省即墨经济开发区管理委员会关于拨付即墨市实验高级中学工程款有关情况的请示》中的请示意见作为确定违约金的依据。根据该请示文件，系即墨管委会针对通广公司提出的请示和说明进一步向即墨市政府进行请示，该文件系政府部门内部文件，并非双方最终达成一致的协议，且该请示文件亦未得到批复，因此，通广公司主张以此作为计算违约金依据不足，潮海街道办事处对此亦不予认可，一审法院不予采信。通广公司主张的违约金应当根据当事人签署的协议中的约定执行。 根据《即墨新高中项目投资建设合同书》第三十八条约定，甲方逾期支付当期回购款的，每逾期一日，甲方应按应支付金额每日万分之五向乙方支付违约金。潮海街道办事处实际于2011年3月28日付22549337元、2011年10月17日付4554989元、2011年12月30日付1亿元、2012年12月20日付1000万、2012年12月26日付1000万、2013年1月4日付4200万、2013年2月6日付3800万、2013年12月3日付7000万、2014年1月20日付500万、2014年3月1日付9500万、2014年6月10日付3000万、2015年1月28日付3500万、2015年2月9日付6500万；结合潮海街道办事处的实际结算及付款情况计算的违约金总计10239470.03元。 综上，涉案项目下的双方确认的回购款总计440130643.99元，根据约定计算的应得回报款为100238757.70元，逾期支付回购款的违约金总计10239470.03元，以上总计550608871.72元，而通广公司已实际收到潮海街道办事处支付的款项总计为527104326元，尚欠回报款13265075.69元，欠逾期支付回购款违约金10239470.03元。 综上，通广公司的诉讼请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、潮海街道办事处于本判决生效后十日内向通广公司支付回报款13265075.69元；二、潮海街道办事处于本判决生效后十日内向通广公司支付逾期支付回购款违约金10239470.03元；三、驳回通广公司的其他诉讼请求。如未按指定期限履行上述金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费533549元，由通广公司负担406037元，由潮海街道办事处负担127512元。 二审期间，通广公司提交了如下证据:证据一，涉案实验高中项目科技楼、1#教学楼、2#教学楼、3#教学楼、1#宿舍楼、2#宿舍楼、3#宿舍楼、4#宿舍楼、餐厅、行政楼等的《青岛市建设工程竣工验收备案表》，证明涉案项目于2010年8月22竣工验收，通广公司已于2010年8月25日前将竣工验收的相关资料均已提交给潮海街道办事处。证据二，即墨政务网官网上的2010年9月2日即墨要闻《实验高中：即墨教育新的里程碑写在市实验高级中学启用之际》、2010年9月12日的即墨要闻《坚持教育优先发展打造现代化教育强市我市召开教师节庆祝大会暨实验高中启用仪式》和2011年1月13日的《2011年政府工作报告》，证明2010年9月12日前实验高中项目已竣工验收并移交，并投入了使用。 潮海街道办事处质证称，该两份证据并非新证据。对证据一的真实性无异议，证明事项有异议。该证据仅能证明竣工备案时间是2010年8月22日，不能证明艺体楼的竣工备案时间。并非材料交接表，竣工验收备案文件收讫的印章是即墨市城乡建设局对收取提交验收材料的确认，并不能证明通广公司履行了办理书面移交及保修手续。证据一的材料已包含在潮海街道一审提交的证据2-1《城建档案》中，从编制日期看，截止到2012年2月7日，通广公司仍未交接完全部项目手续。对证据二的真实性无异议，证明事项有异议。《2011年政府工作报告》与本案无关，两篇新闻报道仅体现了涉案项目学生入学的时间，并不能证明通广公司主张的其他待证事实。 本院认为，对上述证据的真实性予以确认，对于关联性将结合案件其他事实和证据综合予以认定。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的焦点问题是一审法院关于回报款以及回购款违约金的认定是否正确。 关于回报款，《即墨新高中项目投资建设合同书》第十六条约定“回购方式约定，双方采用BT方式建设，回购期限自新高中建设BT招商项目全部工程竣工并办理移交手续之日起分四年回购完毕，四年期回购款比例为3:3:2:2，即第一年期自竣工并移交后满6个月甲方支付回购基数的30%，满两年再支付30%，满三年再支付20%，最后满四年再支付20%（每次到期七个工作日内支付）。四年回购期内每次结算应付回购款的同时，结算占用额按年利率10%结算利息作为乙方的投资回报。”鉴于双方当事人对该回报款的计算方式存在不同理解，且在实际履行过程中，潮海街道办事处并非完全按照上述时间和金额支付，一审法院考虑涉案工程系通广公司以BT方式投资建设，结合上述合同约定和实际占用资金情况进行计算，并无不当。 关于回购款违约金，通广公司主张依据《山东省即墨经济开发区管理委员会关于拨付即墨市实验高级中学工程款有关情况的请示》载明的数额，即72999019元。潮海街道办事处对此不予认可，主张请示内容系行政部门内部行文，并非潮海街道办事处与通广公司达成的合意，并不能作为计算违约金的依据。同时主张通广公司不能举证证明涉案项目办理移交手续之日，亦无法按照合同约定明确回购期限的起算时间，从而认定潮海街道办事处支付回购款时存在逾期。经查明，关于竣工并办理移交手续之日，双方当事人各执一词，而涉案工程系包含试验高级中学的教学楼、餐厅、宿舍等的教育设施，属于《中华人民共和国消防法》规定的公众聚集场所，须经消防救援机构消防验收。故，一审法院认定涉案工程的消防验收时间为竣工并办理移交手续之日，并根据《即墨新高中项目投资建设合同书》中逾期支付回购款违约金的计算方式计算，并无不当。 综上所述，通广公司、潮海街道办事处的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费532928元，由通广建工集团有限公司负担416027元，由青岛市即墨区人民政府潮海街道办事处负担116901元。 本判决为终审判决。 审判长  李守军 审判员  栾建德 审判员  张 豪 二〇二〇年四月九日 法官助理付文文 书记员郭玉淼