广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终44号上诉人（原审原告）：田金花，女，汉族，住广东省清远市清城区石角镇。被上诉人（原审被告）：清远市清城区晨曦美业美容店，经营场所：广东省清远市清城区石角镇中国美林湖天汇恒景湾14号商铺。经营者：刘小琴，女，汉族，住湖北省公安县。委托诉讼代理人：郑志文，广东平信律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘凤娟，广东平信律师事务所律师。上诉人田金花因与被上诉人清远市清城区晨曦美业美容店（以下简称晨曦美业美容店）身体权纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2017）粤1802民初4228号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田金花上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人承担全部赔偿责任；2.由被上诉人负担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定上诉人存在过错无事实和法律依据，赔偿责任比例存在严重错误，适用法律不正确，且判决显失公平公正，二审法院应当予以改判，被上诉人承担全部赔偿责任。1.上诉人在被上诉人经营的美容店处做肩颈按摩，被上诉人指派旗下美容师向上诉人提供包括刮痧按摩等服务，服务结束后上诉人出现身体不适的事实，该事实一审法院已确认。被上诉人经营的美容店具备营业执照，上诉人作为消费者已履行消费注意义务，对被上诉人指派的美容师是否具备提供美容服务资质是否有岗前培训，上诉人无法核实。2.被上诉人旗下美容师未向上诉人提供刮痧按摩服务时，上诉人身体正常无任何不适，但被上诉人旗下美容师向上诉人提供刮痧按摩服务后，出现身体不适，上诉人作为被服务对象，在整个刮痧按摩服务过程，上诉人完全听从美容师的按摩方式完成，即使被上诉人旗下的美容师出现错误性方式提供按摩服务，上诉人不具备专业按摩知识，也无法有效的阻止及终止按摩服务。上诉人对导致事故发生不存在过错。3.人体颈部是大脑与四肢躯干连接的唯一通道，内有非常重要的组织结构，肩负着“上传下达”的重任。被上诉人不具备提供按摩服务资质，美容师未进行岗前培训，就上岗提供按摩服务是导致该事故的直接过错，因此被上诉人应当承担全部责任。二、关于误工费。上诉人分别2017年5月18日、5月22日、5月26日、5月29日、6月8日、6月15日、6月16日、6月17日、6月20日、6月23日、6月27日、6月30日、7月3日共计13天到医院就诊，并向原审法院提交就诊凭证，就诊期间无法正常上班，因此必须产生误工费。请求二审法院支持上诉人的误工费请求，并参照关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要[粤高法（2018）39号]的规定计算赔偿。被上诉人晨曦美业美容店辩称，1.上诉人的损伤与答辩人无关，答辩人应不承担责任，但为了尽早平息该纠纷，答辩人服从一审判决。2.从原审证据看，上诉人对其受伤是有备而来，在隐瞒病情的情况下，坚持要求答辩人的工作人员在为其服务时还对赤裸裸的按摩部位进行拍照，这分明是不符常理的做法，并且在第二天按摩完还要求答辩人开具优惠卡，根本没有提到其受伤之事，然后多次求医，多次诋毁答辩人的名誉，系其故意为之。3.即便2017年5月18日的头颈痛是答辩人引起的，但是2017年5月22日之后的颈部软组织挫伤应与答辩人无关，损伤没有可能过了这么多天才显现出来。4.根据上诉状中上诉人关于误工费的陈述，在众多的医疗票据中，上诉人承认真正与本案治疗有关的只有13天，这已经构成了上诉人的自认，这13天的医疗费大约为4900元，并不是原审判决的8830元，故对于医疗费的赔偿数额，请二审法院予以改正。而且，上诉人也没有提供任何证据证明本次损伤造成的误工损失，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。上诉人田金花向一审法院起诉请求：1.晨曦美业美容店赔偿田金花的经济损失48000元；2.案件的诉讼费用由晨曦美业美容店负担。一审法院认定事实：2017年5月10日，因自身存在颈椎增生症状，田金花到晨曦美业美容店处做肩颈按摩，晨曦美业美容店指派属下的美容技师给田金花提供包括刮痧按摩等服务。服务结束后，田金花出现身体不适，于当天联系晨曦美业美容店，晨曦美业美容店告知属正常反应，休息一下即可回复正常。之后田金花发现头颈臂痛症状，于2017年5月18日到广州医科大学附属第一医院就诊，经诊断为头颈痛。2017年5月22日，晨曦美业美容店指派给田金花提供服务的技师陪同田金花一起到广州医科大学附属第一医院接受治疗，经诊断为颈椎韧带劳损。田金花为此共支付医疗费8830元。之后，双方于2017年7月到清远市清城区工商行政管理局石角工商所对此事进行调解，但未达成一致协议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人合法权益的，应承担侵权责任。根据查明的事实，可以证实田金花在接受晨曦美业美容店服务后受伤，二者存在相当因果关系，对于田金花造成的损失，应承担民事赔偿责任。鉴于田金花有颈椎增生病史，且在晨曦美业美容店提供服务前没有尽注意义务，田金花自身存在一定的过错，故可以减轻晨曦美业美容店的责任，一审法院确定晨曦美业美容店对田金花的损失承担70%的赔偿责任，田金花自负30%的责任。对田金花的损失，根据田金花的诉讼请求和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定如下：对于医疗费，凭据确定为8830元；对于交通费，根据田金花的实际情况，酌情支持300元；对于误工费，田金花没有提供医院出具的证明证实其发生误工损失证明，故对于该项费用不予支持；对于营养费，根据田金花的伤情，酌情支持300元；对于精神损失费，田金花虽受伤，但没有造成严重后果，故田金花请求精神损害抚慰金，不予支持；对于后续治疗费，至法庭辩论终结止，上述费用尚未实际发生，故不予处理，田金花可待实际发生后另行主张。综上，田金花的损失包括医疗费8830元、交通费300元、营养费300元，合共9430元，此款由晨曦美业美容店承担70%的赔偿责任，即6601元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，于2018年11月23日作出判决：一、限清远市清城区晨曦美业美容店于判决生效之日起10日内向田金花赔偿6601元；二、驳回田金花的其他诉讼请求。案件受理费500元，由田金花负担431元，清远市清城区晨曦美业美容店负担69元。本院二审期间，上诉人田金花提交了如下证据：一、照片，二、门诊病历、三、微信聊天记录，拟证明在此前上诉人的身体并无不适，是在接受被上诉人提供的服务之后才产生的各种问题，且白头发剧增，上诉人对本案事故的发生不存在过错。被上诉人晨曦美业美容店质证称：对照片、微信聊天记录的三性不予认可，对门诊病历的真实性、合法性无异议，但是其发生时间是2019年3月25日，主诉是脸部皮肤发麻，与本案没有关联性。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系身体权纠纷，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。关于被上诉人应否对上诉人承担全部赔偿责任的问题。2017年5月10日，上诉人田金花在接受被上诉人清远市清城区晨曦美业美容店指派的美容技师提供包括刮痧按摩等服务，虽然出现身体不适的状况，但上诉人并无充分的证据证明其出现的身体不适与被上诉人对其进行刮痧按摩的行为存在完全的因果关系，一审法院结合上诉人曾有颈椎增生病史的事实，确定由被上诉人对上诉人的损失承担70%的赔偿责任，被上诉人对此没有提起上诉，本院予以认同，上诉人要求被上诉人对其损失承担全部赔偿责任的依据不足，本院不予支持。关于误工费的问题。本案事实表明，上诉人在刮痧按摩出现身体不适后，均为门诊治疗。上诉人既未能提交提供医疗机构出具的可证明其存在实际误工事实的证据，也未能提交其因误工减少收入的证据，根据谁主张，谁举证的原则，一审法院对其主张的误工费不予支持并无不当。综上所述，上诉人田金花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1000元，由上诉人田金花负担。本判决为终审判决。审 判 长 李延存审 判 员 李奕东审 判 员 成振平二〇二〇年四月二日法官助理 梁家惠书 记 员 周 莹附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。