湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0721民初641号原告：汤芝兰，女，1956年5月18日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住安乡县。委托诉讼代理人：唐德华，安乡县城关法律服务所法律工作者。被告：牟伦，男，1993年7月31日出生，汉族，重庆市万州区人，居民，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：李大成，湖南深柳律师事务所律师。被告：刘佳，女，1996年9月23日出生，汉族，湖南省津市人，住津市。被告：中华联合财产保险股份有限公司安乡县支公司，住所地安乡县深柳镇文昌湾社区洞庭大道（天源酒店对面）。负责人：彭冬平，男，该支公司经理。委托诉讼代理人：颜宇霆，男，系中华联合财产保险股份有限公司常德中心支公司法务。原告汤芝兰与被告牟伦、刘佳、中华联合财产保险股份有限公司安乡县支公司（以下简称中华联合财保安乡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤芝兰委托诉讼代理人唐德华、被告牟伦及其委托诉讼代理人李大成、中华联合财保安乡支公司委托诉讼代理人颜宇霆到庭参加诉讼，刘佳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汤芝兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失268334元；2、本案诉讼费由被告承担；事实与理由：2019年12月27日7时30分，牟伦驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型客车由南往北行驶至安乡县安全乡董家车站路段，在超越前方同向左转弯由汤芝兰骑行的自行车时，因未注意行车安全，将自行车刮倒，造成汤芝兰受伤的道路交通事故。事故发生后汤芝兰被送往安乡县中医医院住院治疗，后转至常德市第一人民医院住院治疗。2019年12月30日经安乡县公安局交通警察大队认定牟伦负本次事故全部责任，汤芝兰无责任。2020年4月6日，经益阳市赤沙司法鉴定所鉴定汤芝兰在本次事故中受损伤致残程度为九级伤残，误工期210天，护理期105天，营养期120天（含二期取内固定误工、护理、营养期），前期医药费用以医院票据为准，自鉴定之日起后续康复治疗费用预计在10000元左右（含二期取内固定手术费用）或以医院实际产生的票据为准。牟伦驾驶的车牌号为湘Ｊ×××××小型客车的所有人系刘佳，该车辆在中华联合财保安乡支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期内，中华联合财保安乡支公司应承担赔偿责任。为维护汤芝兰合法权益，现依法向法院起诉，请求法院判如所请。牟伦辩称，交通事故属实，事故发生后牟伦向汤芝兰支付了3003.32元医药费，要求中华联合财保安乡支公司返还给牟伦。交通费过高，请求法院予以核减。非医保用药系中华联合财保安乡支公司与投保人之间的约定，不能对抗第三人。中华联合财保安乡支公司辩称，中华联合财保安乡支公司将按照保险责任限额对原告的损失进行赔偿，根据商业险合同约定应扣除20%-25%的非医保用药，原告已年满63周岁，不应计算误工费，后续治疗费及其他费用请求法院依法核减，原告的救护车车费没有正式票据不应支持，护理费应按122元/天计算，营养费应按50元/天计算，交通费请求法院依法酌定，中华联合财保安乡支公司非事故直接侵权人不承担本案诉讼费和鉴定费。刘佳未到庭参与答辩，但提交了书面答辩状，答辩内容如下：刘佳与牟伦系恋人关系，该车平时由牟伦用于上下班，系家庭用车，该车已在中华联合财保安乡支公司投保了交强险和商业险，事故发生在投保期内，应由中华联合财保安乡支公司承担赔偿责任，对于原告的诉讼请求，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对提交的无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认证如下：救护车收据，拟证明汤芝兰转院花费800元救护车费的事实。牟伦及中华联合财保安乡支公司对该证据持有异议，认为该证据非发票，不能证明汤芝兰的花费救护车的实际费用。本院认为，该证据写有收款人姓名、电话以及收款时间，结合汤芝兰受伤时间，能证实汤芝兰转院需救护车，该证据真实、合法，与本案有关联，本院予以采信；本院经审理查明的事实与原告方陈述的事实一致。另查明，事故发生后汤芝兰在安乡县中医医院住院1天，花费3003.32元医疗费，该笔费用已由牟伦支付，后转院至常德市第一人民医院住院治疗67天，花费医疗费48509.66元（含住院费46516.91元、腰椎固定费1989元、一次性医用中单床罩费3.75元），在南县人民医院花费CT费243元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，牟伦对汤芝兰造成的损失应依法承担100%的赔偿责任。肇事车辆湘Ｊ×××××小型客车的所有人系刘佳，但根据安乡县公安局交通警察大队认定此次事故系牟伦超车时未注意行车安全所致，且牟伦有合法有效的驾驶证、行驶证，具有行驶资格，车主刘佳在出借车辆时尽到了合理的注意义务，刘佳对此次事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。汤芝兰在事故发生时虽已过六十周岁，但根据汤芝兰提交的工作证明证实汤芝兰具有劳动能力，能够通过自己的劳动赚取生活所需，其存在误工损失，故对中华联合财保安乡支公司的辩驳意见本院不予采纳。中华联合财保安乡支公司辩称应扣除20%-25%的非医保用药，因中华联合财保安乡支公司未提交证据予以证实，故对中华联合财保安乡支公司的辩驳意见本院不予采纳。本院对汤芝兰的各项损失审核确定如下：一、医疗费项目：1、医疗费：3003.32元（已由牟伦支付）+48509.66元+243元=51755.98元；2、住院伙食补助费：（1天+67天）×100元/天=6800元，原告仅请求被告赔偿6700元，本院予以支持；3、营养费：经益阳市赤沙司法鉴定所鉴定汤芝兰的营养期为120天，营养费120×50元/天=6000元；4、后期治疗费：10000元。以上合计74455.98元。二、伤残赔偿费项目：1、误工费：汤芝兰虽提交误工收入证明，但该证据不能达到证明汤芝兰月工资为4300元的证明目的，考虑汤芝兰实际在酒店从事保洁工作，故其误工费参照湖南省2018年城镇非私营单位在岗职工住宿和餐饮行业标准予以计算，误工费为43412元÷365天×210天=24976.77元；2、护理费：61227元（湖南省2018年城镇非私营单位在岗职工居民服务业）÷365天×105天=17613.25元，原告仅请求被告赔偿17608元，本院予以支持；3、残疾赔偿金：事故发生时汤芝兰已年满63周岁，残疾赔偿金为39842元/年×17年×20%=135462.8元，原告仅请求被告赔偿135462元，本院予以支持；4、精神抚慰金：10000元；5、交通费：汤芝兰仅提供救护车收据，未再提供其他证据，但考虑汤芝兰住院情况，本院酌情认定交通费为2500元。以上合计190546.77元。三、鉴定费：1700元。以上三项合计266702.75元。肇事车辆湘Ｊ×××××在中华联合财保安乡支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业险，中华联合财保安乡支公司在交强险内应赔偿汤芝兰120000元，剩余部分应在商业险限额内赔偿汤芝兰74455.98元＋190546.77元-120000元＝145002.75元，牟伦在事故发生后向汤芝兰支付了3003.32元的医疗费，应予扣减。最后中华联合财保安乡支公司应赔偿汤芝兰各项损失120000元＋145002.75元-3003.32元＝261999.43元，并向牟伦返还3003.32元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司安乡县支公司在判决生效后十日内赔偿汤芝兰各项损失261999.43元；二、中华联合财产保险股份有限公司安乡县支公司在判决生效后十日内向牟伦返还3003.32元；三、驳回汤芝兰对刘佳的诉讼请求；四、驳回汤芝兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（安乡县人民法院标的款账户：户名：安乡县人民法院，开户行，工商银行安乡支行潺陵分理处，账号：19×××10）案件受理费5325元，减半收取计2663元，牟伦负担2615元，汤芝兰负担48元，鉴定费1700元，由牟伦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  石瑞安二〇二〇年四月二十四日法官助理王红叶代理书记员  罗素寒附：本案适用法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。