湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0424民初2497号 原告：苏炳树，男，汉族，住湖南省衡东县。 委托诉讼代理人：陈钟，湖南楚云律师事务所律师，一般授权。 被告：钟增许，男，汉族，住广东省江门市蓬江区。 被告：李娜（被告钟增许之妻），女，汉族，住陕西省渭南市临渭区。 二被告共同委托诉讼代理人：钟珊珊，广东国晖（江门）律师事务所律师，特别授权。 原告苏炳树与被告钟增许、李娜买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告苏炳树及其委托诉讼代理人陈钟，被告钟增许、李娜的共同委托诉讼代理人钟珊珊到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告钟增许、李娜于2019年12月9日向本院提出管辖权异议，本院裁定驳回被告对管辖权提出的异议，被告不服裁定提起上诉，衡阳市中级人民法院于2020年2月26日裁定驳回上诉，维持原裁定。本案现已审理终结。 原告苏炳树向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告钢材货款1291463元，并支付相应违约金；二、被告承担财产保全担保保险费。在审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为被告支付原告钢材货款914256元，并支付从每笔货款逾期之日起按日1‰计算至2019年11月15日止的违约金212035元，之后违约金按日1‰至付清货款时止。事实与理由：2018年10月16日，被告钟增许与原告签订《钢材代购合同》，约定，原告从2018年10月13日开始向被告钟增许供应钢材，并约定了价格、付款时间、违约金等内容。原告向被告供应钢材，共计货款914256元，被告支付原告24万元后，其余货款及违约金至今未付。二被告系夫妻，本案款项为二被告共同生产经营所负债务，李娜应承担付款义务。 被告钟增许、李娜辩称:1、被告钟增许是作为江门市启铭基础工程有限公司（以下简称“启铭公司”）的授权代表人与原告进行商谈，商谈中，原告宣称广州义德建材有限公司（以下简称“义德公司”）是其成立的公司，被告钟增许与原告签订了《钢材代购合同》，因未以公司名义签订，故该合同随即作废，而后，钟增许以启铭公司名义与原告以义德公司名义签订了《钢材购销合同》，本案实际履行的系《钢材购销合同》。故《钢材代购合同》不具有法律效力，原告不具有主体资格，应驳回原告的起诉；2、协议管辖的条款是格式条款，应认定为无效条款，本案管辖错误；3、本案查封被告的银行账号属查封错误，请依法解除；4、义德公司提供的钢铁质量不合格，违约在先，单价高于约定单价，实际的单价应在“我的钢铁网”实时不含税单价基础上再减600元/吨；5、启铭公司向义德公司提供的原告银行账号支付24万元货款后，要求义德公司提供相应的发票，但义德公司一直未开具，《钢材购销合同》是义德公司提供，是格式条款，第6条违约责任的约定是无效条款。启铭公司不存在逾期付款的违约责任，不需支付逾期违约金；6、原告要求的违约金过高，如被告确需承担违约责任，应按银行同期同类贷款利率作为参照逾期罚息利率标准计算。 本院经审理认定事实如下： 1、被告钟增许、李娜系夫妻，双方于2013年5月6日结婚，后于2014年10月20日离婚，再于2014年11月3日结婚。启铭公司的法定代表人（执行董事）为李娜，监事为钟增许，经营范围之一为建筑工程。 2、2018年10月15日,原告苏炳树与被告钟增许就钢材购销事宜进行业务洽谈，随后形成一份《钢材购销合同》，甲方为供货单位启铭公司，乙方为购货单位义德公司，落款处甲乙双方均显示为供货单位，钟增许在甲方落款处签名，并盖有启铭公司印章，乙方落款处盖有义德公司印章，法定代表人处的签名为苏炳树之子苏立军。义德公司在工商部门登记的法定代表人为郭德平。 3、2018年10月16日，苏炳树与钟增许就钢材购销事宜又形成一份《钢材代购合同》，甲方为苏炳树，乙方为钟增许，约定，乙方需要钢材于2018年10月13日开始，全部由甲方分批供应；甲乙双方共同协商每批钢材价格按我的钢铁网不上浮不下浮，不含税；货到后，乙方派指定人钟科验收点货开验收货清单双方签字认可后，作为结算依据；甲方钢材送到乙方后，如乙方在5个工作日内未对甲方所供钢材异议，甲方则视为乙方对钢材符合质量要求。如钢材出现质量不合格，乙方向甲方提供检验鉴定资料，由甲方退回；每批货款45日内付清；甲方指定苏炳树收款；乙方未能在合同期限付款，甲方有权停止供货，经协商后再拖货款按乙方所欠货款的总额千分之一每日收取违约金等内容。苏炳树与钟增许分别在落款的甲方、乙方处签名。 4、合同签订后，原告于2018年10月13日至11月7日向被告钟增许供应钢材6单（送货单编号4741345、4741346、4741344、4741343、4741353、4741352），每张送货单的收货单位及经手人处均有钟科或钟增许的签字，被告对签字予以认可，货款共计914256元（其中2018年10月13日送货金额311673元、2018年10月14日送货金额151058元、2018年10月16日送货金额154591元、2018年10月30日送货金额155588.8元、2018年11月7日送货金额141345.2元）。2019年1月31日，钟增许通过启铭公司向原告银行转账共20万元。2019年8月30日、8月31日、9月25日，原告分别收到李娜微信转账2万元、1万元、1万元。原告共计收到被告24万元。 5、原告苏炳树在本案中申请财产保全，向保险公司购买诉讼财产保全责任保险，花费保险费950元。 6、庭审中，原、被告均认可只履行《钢材购销合同》与《钢材代购合同》其中一份合同。 上述事实，有原告提交的《钢材代购合同》、送货单6张、转账记录、启铭公司企业信用信息、婚姻登记资料、保单和发票，被告提交的《钢材购销合同》、义德公司的工商登记资料以及原、被告的庭审陈述予以证实，本院予以确认。被告提交的微信记录及照片用以证明钢材质量问题的事实无其他证据印证，不足以证明待证事实，本院不予确认。被告提交的查询网站2018年10月8日福鑫钢、湘钢价格行情并非案涉钢材买卖的实时行情，因钢材市场每日价格波动较大，该证据不能证明买卖日的价格行情，本院不予确认。被告提交的德润钢材价格查询行情与本案无关联，提交的2020年4月3日广州市场建筑钢材工程采购价格行情不属案涉钢材买卖的实时行情，且无产地等信息，与本案无关联，本院均不予确认；被告提交的《我的钢铁网》不含税单价系启铭公司单方形成，并未交予原告方确认，故该证据证明力不足，本院不予确认。 本院认为，原告苏炳树与被告钟增许签订的《钢材代购合同》系双方的真实意思表示，约定的权利义务关系明确，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。双方应按照约定全面履行义务。被告钟增许未按合同约定支付原告货款，构成违约，应承担还款及相应的违约责任。原告要求被告支付财产保全担保保险费的诉讼请求，因原告提供的担保方式系其自主选择，保险费非必须发生的费用，故该请求于法无据，本院不予支持。案涉债务发生时，被告李娜与钟增许系夫妻，二被告共同经营启铭公司，李娜系法定代表人，启铭公司、李娜曾向原告转账以支付钢材款，据此，案涉债务李娜应知晓且系二被告共同从事经营所负，系夫妻共同债务，李娜应承担共同清偿责任。本院针对原、被告的诉辩主张，对需阐明的问题作以下评析： 一、原、被告履行的是《钢材购销合同》还是《钢材代购合同》 根据已查明的事实，《钢材购销合同》签订日期早于《钢材代购合同》，且《钢材购销合同》中的抬头与落款处甲方、乙方地位与合同内容有矛盾，故在双方均认可只履行其中一份合同的情况下，可以认定双方履行的是后签订的《钢材代购合同》，原告作为合同一方当事人跟本案有直接利害关系。被告辩称《钢材购销合同》签订时间后于《钢材代购合同》，本案履行的系《钢材购销合同》，原告不具有主体资格，应驳回原告起诉的主张，与事实不符，本院不予采纳。 二、案涉钢材质量问题及单价 原、被告在《钢材代购合同》中对质量异议的处理及钢材单价和货款结算均有明确约定，应从约定。被告未提交证据证明其收到货后在约定的时间内向原告提出异议并提供鉴定资料，现以质量问题提出抗辩，本院不予采纳。双方约定每批钢材价格按我的钢铁网不上浮不下浮，不含税。据了解，我的钢铁网每日发布的钢材行情价格唯一，同一钢材并不会出现两种价格，被告也未能提交所主张的不含税价格行情，加之被告有陆续付款，其亦未举证证明期间对价格提出过异议，故从合同条款和履行情况、交易习惯进行解释，原、被告约定每批钢材价格按我的钢铁网不上浮不下浮，不含税应有两层意思，首先是交易单价按我的钢铁网发布价格进行确定，然后在确定单价基础上约定该价格不含税款，案涉钟科签字的送货单上均明确写明不含税亦能印证这一解释。况且双方合同中明确约定货到后，被告指派钟科验收开验收清单，双方签字认可后，作为结算依据。原告提交的6张送货单均有钟科或被告钟增许签字，送货单系双方经手人在买卖行为发生时当面对货物型号、厂家、数量、价款等内容进行的确认，即便价格与约定时有出入，亦应视为对价款变更的认可，故应依约定，以6张送货单上的金额作为结算依据。被告辩称实际的单价应在“我的钢铁网”实时不含税单价基础上再减600元/吨的主张无事实依据，本院不予采纳。 三、被告是否需承担违约责任以及违约金的计算方法 原、被告在合同中约定每批货款45日内付清，被告在约定的期限内未及时足额付款，构成违约，应承担违约责任。被告关于义德公司未开具发票，合同违约责任是格式条款，应无效，启铭公司不存在逾期付款的违约责任的辩解意见，由于双方在履行的合同中并未对发票事宜进行约定，故无从认定原告对此的义务，案涉合同系原、被告进行磋商形成的合同，并非原告为了重复使用而预先拟定，在订立合同时未与被告协商的条款，违约责任条款不属于格式条款，被告的辩解意见本院不予采纳。 原告起诉主张被告还款先用于偿还利息，鉴于原、被告未对还款系还本还是还息进行约定，根据公平合理原则，被告偿还的24万元认定为货款本金，被告下欠货款674256元。合同中双方对逾期付款违约金约定为所欠货款总额的日千分之一，该约定过高，被告认为违约金过高的主张，本院予以采纳。原告请求的违约金计算标准高于法律规定的年利率24%部分，本院不予支持。被告应从每批货款逾期之日起按年利率24%计算违约金，被告请求按银行贷款利率作为参照逾期罚息利率标准计算本院不予采纳。本院核定从货款逾期之日起至2019年11月15日止的违约金为167823.75元（详见附表），2019年11月16日起以674256元为基数，按年利率24%计算至清偿之日止。 四、被告辩称本案管辖错误及查封错误，该主张涉及的为程序性事项，均在开庭前依法进行了处理，程序事项不属于本判决论述范围，该辩解意见本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告钟增许、李娜共同支付原告苏炳树钢材款674256元； 二、被告钟增许、李娜共同支付原告苏炳树截至2019年11月15日的逾期付款违约金167823.75元，2019年11月16日起至实际清偿日止的逾期付款违约金以674256元为基数，按年利率24%计算； 三、驳回原告苏炳树的其他诉讼请求。 上述一至二项判决确定的款项自本判决生效之日起五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14945元，减半收取计7472.5元，由原告苏炳树负担1362.5元，被告钟增许、李娜负担6110元；财产保全费5000元，由被告钟增许、李娜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  谭敏燕 二〇二〇年四月二十九日 法官助理宁蓉蓉 书记员张丹 附表：违约金计算明细表                            校对责任人：宁蓉蓉 打印责任人：张丹                附表：违约金计算明细表（截至2019年11月15日按年利率24%计算）                            序号                       送货时间                       重量(吨)                       货款金额             (元)                       付款截止日                       逾期货款             （元）                       逾期开始日                       付货款时间（逾期截止日）                       付货款金额（元）                       逾期天数                       违约金(元)                       下余货款（元）                               1                       2018.10.13                       66                       311673                       2018.11.27                       311673                       2018.11.28                       2019.1.31                       200000                       65                       13320.82                       111673                               111673                       2019.2.1                       2019.8.30                       20000                       211                       15493.48                       91673                               91673                       2019.8.31                       2019.8.31                       10000                       1                       60.28                       81673                               81673                       2019.9.1                       2019.9.25                       10000                       25                       1342.57                       71673                               71673                       2019.9.26                       2019.11.15                       0                       51                       2403.5                       71673                               2                       2018.10.14                       32.14                       151058                       2018.11.28                       151058                       2018.11.29                       2019.11.15                       0                       352                       34962.68                       151058                               3                       2018.10.16                       30.94                       154591                       2018.11.30                       154591                       2018.12.1                       2019.11.15                       0                       350                       35577.11                       154591                               4                       2018.10.30                       33.21                       155588.8                       2018.12.14                       155588.8                       2018.12.15                       2019.11.15                       0                       335                       34272.16                       155588.8                               5                       2018.11.7                       30.7                       141345.2                       2018.12.22                       141345.2                       2018.12.23                       2019.11.15                       0                       327                       30391.15                       141345.2                                                     合计                                                                                                                                                                                                       167823.75                       674256                注：以上违约金计算方式为逾期货款×24%÷365天×逾期天数 附本判决相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第二条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。