襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0691民初107号原告：余晓菊，女，1965年9月3日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：何洪海，湖北联帮律师事务所律师。被告：腾辉，男，1989年1月3日出生，汉族，住襄阳市樊城区。被告：朱江伟，男，1980年9月22日出生，汉族，住襄阳市襄州区。被告：江苏邗建集团有限公司，住所地扬州市吉安路209号。法定代表人：范世宏,该公司董事长。委托诉讼代理人：熊海波，湖北真武律师事务所律师。原告余晓菊与被告腾辉、朱江伟、江苏邗建集团有限公司（以下简称江苏邗建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告余晓菊及其委托诉讼代理人何洪海，被告腾辉，被告朱江伟，被告江苏邗建公司的委托诉讼代理人熊海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余晓菊向本院提出诉讼请求：1.腾辉赔偿余晓菊医疗费、误工费、护理费等费用146299元，朱江伟、江苏邗建公司对上述费用承担连带赔偿责任;2.腾辉、朱江伟、江苏邗建公司负担本案的诉讼费用。事实和理由：余晓菊受雇于腾辉在襄阳高新技术产业开发区××学校教学楼建设，该工程项目由江苏邗建公司承建，并将此工程发包给无资质的朱江伟，朱江伟又将部分工程发包给无资质的腾辉。2019年5月1日上午，余晓菊在工作中由于腾辉提供的梯子断裂，从高处坠落摔伤。后到襄阳中医医院治疗，于2019年5月17日出院。期间滕辉支付3000元，朱江伟支付12000元，后因赔偿费用协商无果，余晓菊诉至法院请求依法裁判。损失明细为：1.医疗费29154元（28878.53元＋143.7元＋132元）；2.营养费3180元[（16天＋90天）×30元/天]；3.住院伙食补助费800元（16天×50元/天）；4.误工费18259元（误工期自2019年5月1日起计算至定残前一天2019年9月6日计124天，53746元/年÷365天×124天）；5.护理费11296元[（16天＋90天）×38897元/年÷365天]；6.残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）；7.精神抚慰金3000元；8.交通费200元；9.鉴定费1500元；10.后续治疗费10000元。庭审中，余晓菊明确要求腾辉、朱江伟、江苏邗建公司承担责任的请求权基础规范是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定。腾辉辩称，余晓菊是在铺满网的时候受的伤，是朱江伟找到腾辉让腾辉铺满网，朱江伟说是按点工计算报酬，腾辉是给朱江伟干活的，后腾辉找到余晓菊让她去铺满网，结果她受伤了。朱江伟辩称，1.余晓菊是在提供劳务的过程中受伤，应由接受劳务方的滕辉承担责任；2.余晓菊与朱江伟无任何关系，不受朱江伟聘请、安排、指使，更不发放报酬；3.余晓菊自己施工过程中未正确使用铝合金梯子、脚手架，而是使用方木梯子，存在过错，应自己承担40%的责任；4.余晓菊部分费用索赔标准过高应予扣减，各项费用在质证时予以说明；5.余晓菊是否是在刘集中学施工中受伤，需要提交证据。江苏邗建公司辩称，1.余晓菊如何受伤不知情，其所受伤是否与本工程有关无从得知；2.余晓菊由滕辉直接雇请，应由滕辉承担责任；3.余晓菊作为成年人未履行适当注意义务，自身存在过错，应当承担一定责任；4.余晓菊损失过高，应依法结合庭审证据核减。余晓菊围绕诉讼请求依法提交了入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、病情证明、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、交通费票据、证明等证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院结合查明的事实予以认定。腾辉、朱江伟、江苏邗建公司未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：余晓菊为襄阳襄州区伙牌镇XX社区居民，截止本案人身损害事故事发已跟随腾辉干活一年有余，在案涉人身损害事故发生时，腾辉按180元/天向余晓菊支付报酬，报酬有时按一年一发放，有时按一月一发放。2019年5月1日，在刘集中学土建工程（以下简称案涉工程）施工中，余晓菊在铺满网时，在没有任何防护措施情况下，由于所踩梯子断裂，从三米余高处跌落受伤。余晓菊受伤后被送往襄阳中医医院进行治疗，2019年5月17日出院，住院治疗16天，花费诊断、治疗费用28878.53元。入院记录载明：患者不慎从约三米高处坠落，摔伤左足，伤后在当地拍片显示，左跟骨骨折，左足跟肿痛、活动不利。出院记录载明：门诊诊断、入院诊断、出院诊断均为左（L）跟骨骨折、左（L）外踝撕脱性骨折。住院医嘱载明：1.6周后复查X-ray；2.可扶双拐患肢不负重适当活动；3.药物促进骨折愈合治疗；4.患肢肌肉、关节适度功能锻炼；5.伤口定期换药，术后16-18天拆线；6.不适随诊。2019年5月17日的病情证明载明：1.休息三个月；2.需一人护理、加强营养；3.骨折愈合后适时（1年后）取出内固定物。2019年6月29日，余晓菊支付放射费132元。2019年8月17日，余晓菊支付放射费143.70元。2019年8月19日的病情证明载明：休息三个月。2019年9月6日，经余晓菊委托，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出襄职附医司法鉴定所[2019]临鉴字第920号《司法鉴定意见书》，伤残程度评定为余晓菊外伤致左跟骨粉碎性骨折，已构成十级伤残；后续治疗费评定为余晓菊住院行内固定手术治疗，金属内固定物留存，待其骨折愈合后，需行二期手术取内固定装置，参照鄂司鉴协[2019]2号文件《湖北省人体损伤致残程度鉴定指引（试行）》“必然发生的后续治疗费标准”，结合当地三甲医院收费情况，建议后续取内固定手术费需10000元左右。因案涉人身损害，余晓菊花费诊断、治疗等医疗费合计29154.23元，支出鉴定费1500元。2019年11月9日，腾辉向余晓菊出具内容为“我叫腾辉，在高新区XX中学从朱江伟手中承接喷浆、贴网工程，余晓菊是我喊去的，该工程的总承包商是江苏邗建集团有限公司”的证明。另查明，案涉工程由江苏邗建公司分包给未取得土建工程施工资质的朱江伟，由朱江伟将喷浆、贴网部分分包给无施工资质的腾辉。就案涉人身损害赔偿问题，腾辉已向余晓菊支付3000元，朱江伟已向余晓菊支付12000元，合计支付15000元。就剩余损失，余晓菊与腾辉、朱江伟、江苏邗建公司未达成一致意见，引发本案诉讼。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案的争议焦点为：1.余晓菊、腾辉、朱江伟、江苏邗建公司之间的法律关系及应当承担的责任；2.余晓菊在本案中的过错程度及过错比例；3.余晓菊的各项损失的评定。关于焦点1。余晓菊受腾辉指使在案涉工程中进行作业，余晓菊向腾辉提供劳务，腾辉向余晓菊支付劳务报酬，双方虽未订立书面合同，但已实际形成雇佣关系，腾辉系雇主，余晓菊系雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，腾辉应按其过错向余晓菊承担赔偿责任。江苏邗建公司将案涉工程分包未予取得土建工程施工资质的朱江伟，朱江伟又将喷浆、贴网部分发包给无施工资质的腾辉，江苏邗建公司、朱江伟均为案涉工程的分包人。因朱江伟、腾辉均为个人，故推定江苏邗建公司应当知道朱江伟无相应资质，朱江伟应当知道腾辉无相应资质且不具备安全生产条件。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”规定，余晓菊受雇于腾辉从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，朱江伟、江苏邗建公司应当与腾辉承担连带赔偿责任。关于焦点2。余晓菊在三米余高处进行作业，在无任何安全防护措施情况下，由于所踩梯子断裂跌落致伤。腾辉作为雇主，未对雇员进行安全教育，未提供必要的安全作业设施设备，未尽到安全保障监管义务，应承担本次事故主要责任，责任比例本院确定为75%。余晓菊作为完全民事行为能力人，应对其所从事作业的危险程度有合理的预见性，并负有审慎注意义务，且应根据作业实际情况采取必要的安全防范措施，必要时可以要求雇主腾辉提供合理的安全作业设施设备或者拒绝作业，作业之前应当对使用的梯子的安全性进行必要检查，但其未尽到审慎注意义务且忽视高处作业可能存在的危险，导致自己受伤，余晓菊自身存在过错，应当承担一定的责任，责任比例本院确定为25%。关于焦点3。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”规定，腾辉应当赔偿余晓菊案涉事故所造成的损失，本案一审法庭辩论于2020年4月14日终结，赔偿标准应适用湖北省公安厅、湖北省高级人民法院、湖北省统计局和国家统计局湖北调查总队共同发布的2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》。余晓菊在案涉人身损害中所造成损失具体分项，本院评述如下：1.医疗费。余晓菊主张为29154元（28878.53元＋143.7元＋132元），本院凭据予以支持。2.营养费。余晓菊主张为3180元[（16天＋90天）×30元/天]。考虑余晓菊伤情及本市物价水平，营养费本院确定为20元/天。余晓菊左（L）跟骨骨折、左（L）外踝撕脱性骨折，2019年5月17日的病情证明载明：休息三个月、加强营养。根据医嘱以及骨折日常营养、恢复，本院认定90天（三个月）休息期间及住院治疗16天期间，余晓菊需加强营养。营养费本院认定为2120元[（16天＋90天）×20元/天]。3.住院伙食补助费。余晓菊主张为800元（16天×50元/天）。考虑余晓菊伤情及本市物价水平，住院伙食补助费本院确定为20元/天。余晓菊住院治疗16天，住院伙食补助费本院认定为320元（20元/天×16天）。4.误工费。余晓菊主张为18259元（误工期自2019年5月1日起计算至定残前一天2019年9月6日计124天，53746元/年÷365天×124天）。余晓菊自2019年5月1日受伤始误工，2019年5月17日、8月19日的病情证明均载休息三个月，余晓菊于2019年9月6日定残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”规定，误工时间应计算至2019年9月5日，误工时间为127天，余晓菊主张为124天，系其对己权利的处分，且未超出127天的范围，本院予以确认。余晓菊主张按建筑业53746元/年标准计算，腾辉、朱江伟、江苏邗建公司主张按农村居民平均收入计算。截止本案人身损害事故发生，余晓菊已跟随腾辉干活一年有余，报酬按180元/天支付，有时一年一支付，有时一月一支付，余晓菊主张按建筑业53746元/年标准计算误工费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，本院予以确认。对余晓菊关于误工费的主张，本院予以支持。5.护理费。余晓菊主张为11296元[（16天＋90天）×38897元/年÷365天]，腾辉、朱江伟、江苏邗建公司对按38897元/年标准计算无异议，但认为护理期为16天。余晓菊因左（L）跟骨骨折、左（L）外踝撕脱性骨折住院16天，病情证明载明：休息三个月、需一人护理。结合医院诊断及“伤筋动骨一百天”的民间通说，余晓菊主张的护理期106天（16天＋90天）并无不当，本院予以确认。对余晓菊关于护理费的主张，本院予以支持。6.残疾赔偿金。余晓菊主张为68910元（34455元/年×20年×10%），按城镇居民人均可支配收入计算。腾辉、朱江伟、江苏邗建公司主张按农村居民标准计算。首先，《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》指出，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。余晓菊在工地铺满网受伤，受伤之前已随腾辉干活一年有余，报酬按180元/天支付，且余晓菊户籍、居住地为××区××牌镇镇郜营社区居委会，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算。故对余晓菊该项主张，本院予以支持。7.精神损害抚慰金。余晓菊主张为3000元，根据余晓菊的伤残等级、受到的精神损害以及本地区赔偿标准等，本院酌情支持2000元。8.交通费。余晓菊主张为200元，余晓菊住院16天，本院按10元/天，认定为160元（10元/天×16天）。9.鉴定费。余晓菊主张为1500元，本院凭据予以支持。10.后续治疗费。余晓菊主张为10000元，腾辉、朱江伟、江苏邗建公司认为应待实际发生后再行主张。2019年5月17日的病情证明载明：骨折愈合后适时（1年后）取出内固定物，该部分后续治疗费必然发生。《司法鉴定意见书》参照鄂司鉴协[2019]2号文件《湖北省人体损伤致残程度鉴定指引（试行）》“必然发生的后续治疗费标准”，结合当地三甲医院收费情况，建议后续取内固定手术费需10000元左右合理。余晓菊该项主张符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，本院予以支持。上述除精神损害抚慰金之外的损失合计141719元。腾辉、朱江伟已支付15000元，腾辉应赔偿余晓菊93289.25元（141719元×75%-15000元+2000元）。朱江伟、江苏邗建公司对腾辉应赔偿余晓菊的93289.25元承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、腾辉于本判决生效之日起十日内向余晓菊支付赔偿款93289.25元，朱江伟、江苏邗建集团有限公司对腾辉应付赔偿款93289.25元承担连带责任；二、驳回余晓菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1130元，减半收取计565元，由余晓菊负担141元，腾辉、朱江伟、江苏邗建集团有限公司负担424元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账17×××566。上诉人也可以直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  陶华兰二〇二〇年四月二十四日书记员  亢 建