昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0114刑初525号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人杨南宁（杨兰林），男，汉族，1986年12月20日出生，中专文化，户籍所在地重庆市长寿区，住长寿区。因涉嫌诈骗罪，于2019年7月19日被昆明市公安局滇池国家旅游度假区分局刑事拘留；于2019年7月31日由昆明市公安局滇池国家旅游度假区分局执行逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。指定辩护人高永兵，云南呈祥律师事务所律师。昆明市呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉[2019]517号起诉书指控被告人杨南宁犯盗窃罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭进行审理。昆明市呈贡区人民检察院指派检察员张毅莹出庭支持公诉。被告人杨南宁及其指定辩护人高永兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控:位于昆明市呈贡区昆明湾工地上的两层无人居住活动板房系被害人蓝某、马某所有。2019年7月16日，被告人杨南宁向李某谎称自己可以处置上述活动板房，并约定以23800元的价格将上述板房出卖给李某，李某先行支付杨南宁13×××××元。2019年7月18日，李某在拆除活动板房的过程中被蓝某发现并制止。经认定，上述活动板房共计价值人民币144840元。公诉机关认为，被告人杨南宁以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。杨南宁主动投案并如实供述其犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚；杨南宁系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；本案未造成被害人损失，取得部分被害人谅解，量刑时酌情予以考量。综上，建议判处被告人二年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨南宁对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，认为其不构成盗窃罪，其没有拆活动板房，也没有指挥李某去拆，其只是骗了李某，谎称可以处置活动板房，实际没有处置权，只是想诈骗李某23800元。被告人杨南宁的指定辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。同意公诉机关量刑情节的认定，认为盗窃的金额应以被害人蓝某与马某出售活动板房的价格24800元认定。经审理查明：2019年7月16日，被告人杨南宁向李某谎称自己可以处置系蓝某、马某所有的位于昆明市呈贡区昆明湾工地上的两层活动板房材料，并约定以23800元的价格将上述板房材料出卖给李某，当日李某支付杨南宁3800元定金。2019年7月17日，李某带人拆除了部分活动板房，将拆下的板房材料拉走后，李某支付杨南宁10×××××元。2019年7月18日，李某在拆除剩余活动板房的过程中被蓝某发现并制止。案发后蓝某将自己所有的板房材料以12800元卖给李某，马某将自己所有的板房材料以12000元卖给李某。杨南宁的家属赔偿被害人李某14800元，李某对杨南宁的行为表示谅解。上述事实，有公诉机关出示并经当庭质证的以下证据证实:1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书等。证实：本案立案情况及对被告人杨南宁采取强制措施的情况。2、身份信息。证实：杨南宁案发时已满十八周岁，无违法犯罪记录。3、到案经过。证实：2019年7月19日杨南宁主动到昆明市公安局滇池国家旅游度假区分局投案。4、被告人杨南宁依法所做的供述。证实：2019年7月9日下午三点左右，他在昆明湾工地上遇到李某，李某问他卖不卖活动板房。他说他的是生活区的活动板房，李某指着离生活区大概300米左右的废弃活动板房说那个双层的，20元一平方可以收。他说那里的不是他的，可以帮忙问一下，李某说会给好处费。大概过了五六天他主动打电话给李某要他来处理生活区的活动板房，李某说生活区的不值20元一平，后面他谎称旧的双层活动板房已经问过了，可以处理，真实情况是他不清楚那些活动板房是谁的。他们商量以23800元成交，互加微信后，李某转了3800元定金给他。第二天李某来拆活动板房，到了下午三四点后，李某让他去现场又通过微信转了10000元给他，余下的10000元拆完后给。2019年7月18日他在西山区办事，李某打电话给他说一个老板不给拆，对方还说要报警，但他没去处理。因为那些活动板房是废弃的，门窗破损严重，四周是杂草，感觉很长时间没人管理，他觉得可能没有人要了，以他的名义卖出去也不会被发现。5、被害人李某依法所做的陈述。证实：2019年7月15日19时他接到186××××1605打来的电话说要卖活动板房叫他去看，第二天早上他和李应生还有刘胜权三个人来到了经典地产烂尾楼后面的空地，在那他们遇到了姓杨的男子，该男子带他们去看旁边200米左右的两层活动板房，姓杨的男子说领导通知他卖，他能够处理，他们一起清点了房间共58间，约定以23800元的价格成交，姓杨的男子叫他付点定金，他通过微信付了3800元，他还看了姓杨男子的身份证并拍了照。2019年7月17日10时许，他们一起九个人来到现场拆板房，完整的拆了26间，把拆下来的木板、踩板全部拉走。15时，杨南宁也在场，让他先转了10000元，剩下的10000元拆完再转。2019年7月18日9时许，蓝总到场叫他们不要拆，他打电话给姓杨的男子，蓝总说房子是他的，要报警，杨南宁说可以报警。后来他又拨打杨南宁的电话，杨南宁说三点前来处理，后来一直没有来派出所，蓝总跟他们交流后，他怀疑被杨南宁诈骗，于是到派出所报案。杨南宁的微信名叫过往云烟。他一共被骗了13800元。6、蓝某依法所做的陈述。证实：他是在2014年3月份承包河北建设集团在大渔街道经典地产，为了施工方便于2014年3月1日在经典地产B地块上建盖临时的活动板房，建盖面积841平方米。2019年7月10日他接到度假区管理委员会的通知说建设的活动板房属违章建筑，让他在2019年8月1日前拆除，他就把活动板房卖给游洪国。2019年7月18日8时30分许游洪国带着工人来拆除活动板房的时候，发现活动板房被人拆除了一部分，游洪国就打电话给他说活动板房被人偷拆了。9时17分他到达现场询问一名男子，该男子说是一个姓杨的男子叫他来拆的，已经付了13800元。他和姓杨男子不认识，活动板房的所有权是他的。建盖32间的总价是16万余元。被拆的板房不全部都是他的，他只有32间。7、李彦生依法所做的陈述。证实：2019年7月16日上午李某叫他来昆明市呈贡区大渔乡工地上看活动板房，他们三个人和一个姓杨的老板看了板房，姓杨老板说活动板房是他们公司的，后面说好以23800元的价格购买这些活动板房，李某付了3800元定金，付了后姓杨老板叫他们7月17日来拆，还把身份证拿给他们看，7月17日上午9时他们来拆活动板房，13时姓杨老板来工地，李某又付了10000元。7月18日正准备拆时一个姓蓝的老板问是谁叫你们来拆的，他们说是姓杨的老板。8、毕玺依法所做的陈述。证实：大渔街道金典地产因烂尾被北京华信集团收购，又包给北京佳兆集团来建设，他们公司中建二局从北京兆业集团承包了大渔街道金典地产进场进行改造工程，因甲方资金不到位，导致公司无法正常施工。因为有很多材料还放在工地，公司就安排杨南宁负责看守。杨南宁的工作主要是看守工地，被拆的活动板房不是他们公司的。9、马某依法所做的陈述。证实：2019年7月18日，他接到老蓝的电话，问他有没有通知人来拆活动板房，他说没有，老蓝就告诉他说他们盖的活动板房被人拆完了。他们公司被拆的有26间价值2万元左右。总共50间有30间左右是蓝某的。在现场找到一个叫李某的男子，他说是一个叫杨南宁的男子卖给他的，他转了13800元给杨南宁。10、杨玉超依法所做的陈述。证实：他在中国建设工程局二局事务项目部任劳务部门主管，杨南宁是2019年6月25日来工地上班的，主要工作是看管昆明湾金典名苑活动板房，生活区，基建设备。11、报案材料。证实：李某报案的情况。12、接受证据材料清单、提取笔录。证实：2019年7月16日李某通过微信转账给杨南宁3800元，2019年7月17日李某通过微信转账给杨南宁10×××××元。蓝某提供的合同，证明活动板房是花费160335元建盖的。13、辨认笔录。2019年7月18日李某经辨认，从12张照片中辨认出6号（杨南宁，1986年12月20日，重庆长寿人）是骗他的人。2019年7月19日15时50分，民警在杨南宁带领下，来到昆明湾工地，杨南宁指着被拆倒的一片活动板房称，这些被拆除的活动板房就是自己卖给李某的。杨南宁又指另外一边部分被拆除过的活动板房称也是自己卖给李某的。两处一共卖了23800元。14、价格鉴定报告书。证实：一号活动板房于认定基准日采用公开市场价值标准确定的市场价格为人民币66300元；2号活动板房于认定基准日采用公开市场价值标准确定的市场价格为人民币78540元。共计144840元。15、谅解书、收条、收据。证实：杨南宁的家属于2019年9月4日赔偿被害人李某14800元，李某对杨南宁的行为表示谅解；蓝某收到李某购买活动板房32间的价款12800元；马某收到李某购买活动板房23间的价款12000元；蓝某于2019年9月6日代表其本人以及马某对杨南宁的行为表示谅解。上述证据中的价格鉴定报告书是以重置成本，结合综合成新率的方法得出活动板房的价值，而根据蓝某的陈述可知，涉案的活动板房属违章建筑，本案具有价值的是建构活动板房的材料，且被告人杨南宁虚构能处置的及被害人购买的也是活动板房材料，故对价格鉴定报告书本院不予认定。其余证据，取证程序合法，内容客观真实，与本案有关联性，各证据相互印证，形成证据锁链，本院予以认定。本院认为，被告人杨南宁以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应负刑事责任。根据查明的事实，被告人杨南宁主观上是非法占有李某财物的故意，客观上虚构能处置板房材料的事实，使李某基于错误认识而处分财物，杨南宁的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。本案中杨南宁没有实施秘密窃取行为，也没有实际占有过板房材料，其只是利用板房材料作为依托向李某虚构了一个所有权事实，且本案实际受到损失的是被骗的李某，故公诉机关指控杨南宁构成盗窃罪的意见本院不予采纳。被告人杨南宁实际取得的13800元系诈骗既遂金额，10000元因意志以外的原因未得逞，系诈骗未遂金额；杨南宁主动投案并如实供述其犯罪事实，构成自首，可以从轻处罚；已赔偿被害人损失并获得谅解，酌情从轻处罚。据此，为保护公民财产权利不受非法侵犯，惩罚诈骗犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第六十七条第一款，判决如下：被告人杨南宁犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元（罚金于本判决生效后90日内缴纳。)(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2019年7月19日起至2020年7月18日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李建华人民陪审员  鲁云春人民陪审员  李雪娟二〇二〇年四月二十六日书 记 员  叶 呈