重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0242民初3917号原告:王强，男，1973年3月28日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：蔡胜道，重庆渝鑫律师事务所律师。被告:四川合园水利工程有限公司，住所地:四川省成都市武侯区佳灵路5号1栋13层1319号。统一社会信用代码:91510000050056264K。法定代表人:张驰，该公司经理。被告:李贤华，男，1962年7月28日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。被告:陈大华，男，1964年4月9日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。上列二被告委托诉讼代理人：冉华宇，重庆百仁律师事务所律师。上列二被告委托诉讼代理人：冉航，重庆百仁律师事务所实习律师。原告王强与被告四川合园水利工程有限公司、李贤华、陈大华机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王强及其委托诉讼代理人蔡胜道、被告李贤华、陈大华以及二被告委托诉讼代理人冉华宇、冉航到庭参加诉讼，被告四川合园水利工程有限公司经本院传票传唤，未出庭应诉，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告王强向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带赔偿原告医疗费人民币医疗费272329.7元、误工费64500元、护理费28470元、住院伙食补助费9780元、营养费8150元、残疾赔偿金230267.4元、被扶养人生活费5978.16元、救护车费2800元、交通费2614元、住宿费3576元、后续治疗费28000元、精神抚慰金15000元、鉴定费1900元、摩托车损失5650元、手机损失2300元、社会保险损失费2770.05元、律师代理费20000元，计704085.31元；2.本案的诉讼费用由三被告承担。事实及理由:2019年1月20日，四川合园水利工程有限公司与李贤华订《承台施工班组承包合同》，将桃花源景区配套基础设施建设-轨道观光车(滑道)工程施工劳务承包给被告2，被告2雇请被告3为工地驾驶大型轮式铲车。2019年1月20日14时37分许，被告3驾驶大型轮式铲车，行驶至酉阳县龙泉大道大拐路段100M处时，未经公安机关管理部门批准，占用道路从事非交通活动，与原告驾驶的车牌号为渝HXXXX8的普通二轮摩托车发生刮撞，致使原告受伤以及双方车辆受损的交通事故。后酉阳县公安局交通巡逻警察大队桃花源景区勤务中队作出第500242120190XXXXXX号道路交通事故认定书，认定被告3承担此次道路交通事故的全部责任，原告不承担此次道路交通事故的责任。在被告3申请复核后，酉阳县公安局交通巡逻警察大队对道路交通事故认定书予以了维持。交通事故发生后，原告被送往酉阳县人民医院治疗至1月25日转入陆军特色医学中心(大坪医院)治疗至3月16日，3月18日转酉阳县人民医院治疗至7月3日，前后为治疗共花费医疗费272329.7元，2019年7月19日，渝酉司鉴所[2019]临鉴字第108号鉴定意见书鉴定原告为八级、九级、十级伤残，伤后护理期为300天，需后续医疗费28000元。该交通事故导致原告的损失合计704085.31元，原告多次与被告协商赔偿事宜未果。据此，特诉至贵院，请求在查明案件事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。被告四川合园水利工程有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告李贤华、陈大华辩称，2019年1月20日，因承建桃花源景区轨道观光车滑道工程需要，被告陈大华将工程车从小坝方向往酉阳方向行驶的过程中，将原告致伤，情况属实，但因为是大型机械工程车辆，虽然没有经过交管部门的许可，但我们设置了明显的警示标志，有专人在前后负责指挥交通，李贤华在龙泉大道这边指挥，李波在另外一头指挥，其他车辆都在路边等候通行，因原告不听招呼，强行超车过道，而驾驶员那里是盲区，导致本案交通事故发生。根据侵权责任法、道路交通安全法的规定，原告在本次交通事故中存在一定过错，应当减轻二被告的赔偿责任。事故发生后，李贤华给原告支付了30000元医疗费，原告要求赔偿的相关费用，如律师费缺乏事实和法律依据，故请求法院以事实为依据，依法判决。本院经审理查明如下事实：2019年1月20日14时37分许，陈大华驾驶大型轮式铲车从本县金银山工地向酉阳县城方向行驶，行驶至酉阳县龙泉大道大拐路段100米处，与同向行驶由王强驾驶的渝HXXXX8号普通二轮摩托车发生刮撞，致王强受伤，双方车辆受损的交通事故。酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队桃花源景区勤务中队于2019年2月1日作出第500242120190XXXXXX号道路交通事故认定书，认为当事人陈大华驾驶与准驾车型不符的机动车上道行驶，未经公安机关管理部门批准，占用道路从事非交通活动，违反了道路交通安全法的相关规定，是导致本次交通事故发生的根本原因，当事人王强无导致此次交通事故发生的违法行为及过错。遂认定：当事人陈大华承担此次道路交通事故的全部责任，当事人王强不承担此次道路交通事故的责任。陈大华对该认定不服申请复核，酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队作出渝（酉阳）公交复字结论［2019］第000006号道路交通事故复核结论，予以维持。王强受伤后，被立即送往酉阳土家族苗族自治县人民医院ICU住院治疗，被诊断为创伤性失血性休克、创伤性脑损伤、脑挫裂伤等多处受伤，王强在此住院治疗5天后，于2019年1月25日转入中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院（大坪医院）继续治疗，主要诊断为左侧肱骨近段粉碎性骨折，经对症治疗后，于2019年3月16日出院，共住院50天，出院医嘱要求转当地医院继续康复治疗，并继续治疗面瘫，要求加强营养、护理，骨折愈合后行内固定取出手术等。原告王强于2019年3月18日入酉阳土家族苗族自治县人民医院康复医学科继续治疗，主要诊断为面神经损伤，住院治疗107天后于2019年7月3日出院，出院医嘱建议继续住院治疗，不适随诊。原告2019年1月20日至25日在酉阳土家族苗族自治县人民医院住院期间产生住院医疗费26539.3元、门诊诊察费、出诊费及救护车费等费用4308元；2019年1月25日至3月16日在大坪医院住院期间产生住院医疗费192475.45元、门诊药费1701.12元，购买人血白蛋白产生费用11520元，购买创面修复辅料1584元，购买坐厕椅288元，购买膝限位矫形器3000元；2019年3月18日至7月3日在酉阳土家族苗族自治县人民医院住院期间产生住院医疗费29634.13元，门诊费22.6元，住院期间于2019年5月14日至15日、6月25日至大坪医院复查，产生门诊检查费用共计1141.02元，以上合计272213.62元。从重庆出院返回酉阳时，原告租用医院专护车产生交通费2800元。住院期间，原告主要由妻子应正兰护理，护理期间其在外租房50天，产生租金3000元，1月26日在外住宿，产生住宿费336元。原告之子王聪2019年3月7日从深圳至重庆发生机票费530元，2019年3月5日从重庆至深圳发生机票费用720元。2019年5月14日至15日、6月25日两次复查产生客车费及保险费合计904元、出租车费100元，住宿费240元。2019年7月10日，重庆渝鑫律师事务所委托重庆市酉阳司法鉴定所对原告的伤残等级、伤后误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行评定，该司法鉴定所于2019年7月19日作出渝酉司鉴所［2019］临鉴字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王强车祸伤致左肩关节功能丧失76.67%，属八级伤残；颅脑损伤遗留一侧部分面瘫，属九级伤残；右侧多肋骨骨折属十级伤残。2.王强伤后误工期为300日，护理期、营养期按实际住院日为准。3.王强左肱骨及右股骨骨折内固定术后，待期行内固定器手术取出，约需后续医疗费人民币28000元。原告为此支付鉴定费1900元。另查明，陈大华驾驶的大型无号牌轮式铲车实际所有人为其本人，该车未投保机动车交强险。陈大华驾驶该铲车在龙泉大道上行驶是受雇于李贤华从事雇佣活动，双方约定由陈大华自带铲车为李贤华工作，工资10000元/月，李贤华出油钱，并决定工作时间及内容，陈大华出技术，并负责车辆维修费用。李贤华（乙方）于2019年1月20日与四川合园水利工程有限公司桃花源景区配套基础设施建设—轨道观光车（滑道）项目项目经理部（甲方）签订《承台施工班组承包合同》，合同约定甲方将承台施工的块石砼施工、承台模板制作、安装、拆除，承台砼浇筑以内部劳务分包的形式承包给乙方施工，承包方式为大包干，包材料、包人工、包质量、包安全、包进度、包文明施工。事故发生时，被告陈大华是在为该施工工程拖运沙石并准备掉头倾倒车辆斗池里的沙石到道路右侧路坎下前，与超车到其铲车前方的王强所驾驶的摩托车发生事故，其施工临时占用路段属于禁止货车及工程作业车等车辆通行的路段，被告李贤华称因临时占道，四川合园向有关部门进行过申请，自己也对临时事故路段进行了封闭（两边各放一个锥形桶）和指示（由专人指挥）。住院期间，李贤华向原告方支付30000元现金。另外，王强户籍登记地为农村居民，但系酉阳县三合牧业有限责任公司员工，于2013年12月起参加城镇职工社会保险，其工资由月工资3700元及提成1000元组成，扣除风险金200元及社会统筹371元以及生活费后，一般实领工资在4120元左右，2019年1月原告发生交通事故后，领取的工资情况为：月工资3700元+提成1000元-请假11天（扣1357元）-风险金200元-社会统筹371元-生活费2元，实际领取工资2770元，该笔工资由酉阳县三合牧业有限责任公司于2019年6月2日通过银行转账支付，该公司于2019年11月27日还出具证明，证明从2019年1月20日至今停发原告工资，此期间的社会保障所有相关费用由原告自行负责。事故中，原告王强驾驶的摩托车及佩戴的手机均有损坏，被告认为原告的财产损失折价合计3000元，原告方庭后予以认可。本院认为，本案争议的焦点有：一、原告王强在本次事故中是否存在过错，可否减轻侵权人责任？二、被告陈大华、李贤华以及四川合园水利工程有限公司如何承担责任的问题？三、原告的损失认定问题。下面分别评述如下：关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队对本案交通事故作出事故认定书，认定被侵权人王强在本次交通事故中不承担责任，该事故认定经过复核予以维持，应当予以采信。但交警部门的责任划分不等同于民事责任的承担，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”也即是说，交通事故中民事责任的承担主要依据当事人是否存在过错。本案中，被告李贤华、陈大华抗辩施工期间在进出路段设置了锥形警示桶，并有专人指挥交通，是原告自己不听招呼强行进入导致事故发生，故存在一定过错。从交警部门的现场照片上可以看出，事发现场道路中心线位置确实摆放有一个红色锥形桶，原告王强在交警部门的陈述中也提到其从左道超过铲车，顺利转入右道正常行驶后，看见前方十来米弯道处有人在招手示意，说明被告方在施工路段确实设置了警示标志，并有专人指挥交通。虽然在施工过程中如需占用道路时，应事先征得道路主管部门的同意，影响交通安全的还应征得公安机关交通管理部门的同意，且只能在允许的路段和时间内施工，并采取相应安全措施，而被告在此处施工占用道路并未向相关主管部门提出申请，其设置的警示标志，也不能确认是否符合安全距离，但原告作为成年人在驾驶机动车上道行驶时应当安全驾驶，遇前方有警示标志提示时，更应当集中注意力、仔细观察及提前预防，原告称其未看到锥形桶，说明其观察不够仔细，当其驶入该施工路段后，看见大型机械作业，也应当停车避让，预防危险发生，但由于原告疏于防范超车经过，最终导致被被告陈大华驾驶的铲车撞伤，存在疏忽大意的过失，故其具有一定责任，可以适当减轻侵权人责任。关于焦点二，陈大华是受雇于李贤华，事故是在其从事雇佣活动过程中所发生，按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”故陈大华对原告造成的损害，其责任由接受劳务的一方李贤华承担。但由于陈大华在本次事故中具有重大过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“……；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故陈大华与李贤华应承担连带赔偿责任。另外，李贤华与四川合园水利工程有限公司桃花源景区配套基础设施建设--轨道观光车（滑道）项目项目经理部之间签订有《承台施工班组承包合同》，被告李贤华对该份合同的真实性、合法性未提出异议，只是认为其与四川合园水利工程有限公司是承揽关系，因此四川合园水利工程有限公司不承担侵权责任。本院认为，该合同是施工班组承包合同，李贤华作为班组负责人或包工头承包本案的劳务施工项目，二者属于承揽合同关系，虽然合同载明以内部劳务分包形式承包，但内部承包是指企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构、职工之间为实现一定的经济目的，而就特定的生产资料及相关经营管理所达成的双方权利义务的约定，而李贤华并与四川合园水利工程有限公司并无劳动关系，故不能认定为内部承包，事实上应属一般劳务分包，而施工企业不能将其所承包工程的劳务分包给不具有劳务资质的个人，故四川合园水利工程有限公司在本案中存在选任过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因此四川合园水利工程有限公司也应承担部分责任。综上，综合以上当事人的过错程度，由原告王强承担5%的责任，四川合园水利工程有限公司承担20%的责任，陈大华与李贤华连带承担75%的责任为宜。关于焦点三，本院认定如下：1.医疗费：原告主张的医疗费包括酉阳县人民医院及大坪医院住院医疗费、门诊费、救护车费、门诊药费、购买人血白蛋白、创面修复辅料、坐厕椅以及膝限位矫形器等费用，经审核除购药小票无法进行核对外，其余费用均有发票或收据及相关病历资料佐证，予以采信，本院确认其医疗费用合计272213.62元。2.误工费：该笔费用是根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告因伤致残持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天，即2019年1月20日至2019年7月18日共计180天，原告主张按300天计算误工时间与法律规定不符，本院不予支持。原告发生交通事故后于2019年1月请假11天，被扣工资1357元，该笔费用即为误工费，应予支持，同时查明该月其自负部分的社保费用仍由公司代缴，未发生损失。之后的169天应当按照原告实际减少的收入计算，从原告举示的工资结算单以及银行付款凭证等依据，能够确认原告每月工资为4700元，扣除公司代缴的应由其自负部分的社保费用后，实领工资为4120元左右，其实际领取的工资每天应为137元左右，由于其定残前的工资被扣，故本院支持其误工费为：169天×137元=23153元，同时原告主张了社保损失，由原告承担的部分因公司停发工资未实行代扣代缴，故也应属于原告因误工减少的收入，根据原告举示的社保参保证明，原告2019年2月至7月个人应承担的养老保险、医疗保险等社会保险费用每月合计为344.61元，故其社保损失为344.61元×7个月=2412.27元。关于原告主张其下货的劳务损失，因其下货是属于临时性工作，不属于固定收入，其也不能举示最近三年下货的平均收入，故本院对其该部分主张不予支持。综上，本院确认原告的误工损失（含社保损失）合计26922.27元（1357元+23153元+2412.27元）。3.护理费：原告主张的护理费包含配偶应正兰护理的163天和儿子王聪护理的54天，依据鉴定结论，护理期以原告实际住院日为准，原告经历了三次住院治疗，住院时间从2019年1月20日持续到2019年7月3日，共计165天，故本院认定其护理期为165天，原告主张儿子王聪的护理费标准为165元/天，因未举示王聪请假护理原告工资被扣或减少的证据，故本院对其主张护理期间由王聪护理一部分时间并按165元/天主张护理费的请求不予支持，本案的护理费应参照本市一般护理费标准，按一人计算，合计为：165天×120元/天=19800元。4.住院伙食补助费，原告共计住院162天，其住院伙食补助费本院支持162天×60元/天=9720元。5.营养费：原告因伤致多处伤残，需加强营养，其营养费本院支持1500元。6.残疾赔偿金：原告户籍登记地虽然是农村，但多年来均不是以农业生产作为其生活及收入来源，并于2013年12月起参加城镇职工社会保险，应按城镇标准计算残疾赔偿金，金额为34889元/年×20年×33%=230267.4元。7.被扶养人生活费：原告定残时，其未成年子女王盈盈已年满17周岁，故被扶养人生活费为：24154元/年×33%÷2人=3985.41元，该笔费用应纳入残疾赔偿金项下。8.交通费：原告主张的交通费包含救护车费2800元、儿子王聪探病的机票费1250元以及2019年5月14日至15日、6月25日两次复查产生客车费及保险费合计904元、出租车费100元，亲人2019年2月11日至重庆探病的客车费360元，合计5414元，因交通费是指受害人及其必要陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用，因此对于原告的救护车费、复查所花客车费、出租车费予以认可，对于其儿子及亲人探病所产生的费用不属赔偿范围，不予认可，综上，本院支持原告的交通费为：2800元+904元+100元=3804元。9.住宿费：原告主张的住宿费包含原告在重庆住院期间其妻子应正兰在外租房照顾原告的费用3000元，转院当日住宿费336元以及复查时住宿费240元，合计3576元，根据法律规定受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予支持。原告转院及复查均是在外地治疗，其产生的住宿费可予支持，关于原告妻子应正兰租房的费用目的虽然是为了方便照顾原告饮食起居所租，但该笔费用毕竟不是因为原告不能住院所发生，不符合住宿费赔偿所包含的范围，因此对于该笔租金本院碍难支持，其住宿费本院支持576元。10.后续医疗费：原告因左肱骨及右股骨骨折内固定术后，需取出内固定器，经司法鉴定约需后续治疗费28000元，本院予以支持。11.精神抚慰金：原告因本次交通事故造成一个八级伤残、一个九级伤残和一个十级伤残，精神痛苦程度较大，本院支持其精神抚慰金8000元。12.鉴定费：原告进行伤残等级及三期鉴定是为了确定本案损失大小，由此产生的鉴定费1900元应予支持。13.财产损失：原告在本次交通事故中造成手机及摩托车损失，原告庭后同意被告方折价3000元的意见，本院予以确认。14.律师代理费：我国侵权责任法对于侵害他人身体造成伤残的，赔偿项目并不包含律师代理费，对于财产损失的也未包含该笔费用，因此原告主张的律师代理费20000元，不予支持。综上，原告主张的损失，本院共计支持609688.7元，原告主张超过该金额的部分本院不予支持。按照本案确定各方的责任，扣除被告李贤华已经支付给原告的费用30000元后，被告李贤华与陈大华还应连带赔偿原告损失609688.7元×75%-30000元=427266.53元，被告四川合园水利工程有限公司赔偿609688.7×20%=121937.74元。综上所述，为了维护受害人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：扣除被告李贤华已经支付的30000元赔偿费用外，限被告李贤华与陈大华于本判决生效后十五日内连带赔偿原告王强各项损失427266.53元。被告四川合园水利工程有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告王强各项损失121937.74元。驳回原告王强的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3920元，适用简易程序审理减半收取1960元，由原告王强承担100元，被告李贤华与陈大华共同承担1470元，由被告四川合园水利工程有限公司承担390元，本院退回原告王强案件受理费3820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员 何 伟二〇二〇年四月十五日书记员 冉梓希