广东省东莞市第一人民法院行 政 裁 定 书（2020）粤1971行初254号原告：东莞市石碣浩强五金维修店，住所地：广东省东莞市石碣镇四甲宋屋新兴4巷3号，统一社会信用代码：92441900MA4X19F42M。经营者：周建华。委托代理人：许红，广东理正明律师事务所律师。被告：东莞市生态环境局，住所地：东莞市南城区******，统一社会信用代码：11441900MB2C90178X。负责人：蒋亚军，局长。原告东莞市石碣浩强五金维修店（以下简称浩强五金店）诉被告东莞市生态环境局（以下简称东莞环境局）环保行政处罚一案，于2020年3月30日向本院提起行政诉讼。本院同日受理后，依法进行了审理，现已审理终结。原告浩强五金店诉称：一、被告所作东环罚字〔2020〕358号《行政处罚决定书》程序违法。（一）原告于2019年12月5日收到东环罚告字〔2019〕3985号《行政处罚告知书》，上面没有载明是〔2020〕358号《行政处罚决定书》，按常理，此时处罚决定书应已作出，只是履行告知听证等程序，故作出处罚决定书的时间应在2019年12月5日前，但原告于2020年1月18日收到被告所作案涉处罚决定书，其落款时间为2020年1月13日，两者出具的年份不一致。（二）被告在作出行政处罚决定之前没有履行限期整改程序。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，责令或者限期改正违法行为，是行政机关在处罚前的具体行政行为，但本案被告却未实施该行为。（三）本案先调查后立案。本案于2019年10月15日进行调查，并非2019年10月17日，现场照片均拍摄于2019年10月15日，而非2019年10月17日。在听证时被告对此解释说是村长提供的照片，但村长不是行政执法人员，其拍的照片不具合法性，依据该照片所作处罚决定显然不合法。二、浩强五金店是周建华为其个人经营的五金维修店所起的字号。根据《个体工商户条例》第二条的规定，个体工商户对债务承担无限责任，所以个体工商户不具备法人资格，不是法律规定中的法人。被告将原告视为法人进行处罚，又对周建华个人进行处罚，构成对同一环境违法行为给予两次以上罚款的行政处罚，显然错误。三、东环罚字〔2020〕358号《行政处罚决定书》将认定原告应编制环境影响报告书、报告表是没有事实依据的。根据《环境影响评价法》第十六条规定，原告只是个规模很小的五金维修店，不可能对环境造成重大影响，仅应填报环境影响登记表。事实上，被告也无证据证明原告对周围环境造成了重大影响。四、东环罚字〔2020〕358号《行政处罚决定书》适用法律错误。《建设项目环境影响评价分类管理名录》第二十二类包含67项和68项，67项是指金属制品加工制造，有电镀或喷漆工艺且年用油性漆量（含稀释剂）10吨及以上的，68项是指金属制品表面处理及热处理加工，包括有电镀工艺的、使用有机涂层的（喷粉、喷塑和电泳除外）以及有钝化工艺的热镀锌。但原告工作程序为“电木模具—省模—抛光—清洗—洗衣粉清洗—清水清洗—吹干”，整个生产过程都没有表面热处理加工，只有电镀。故相比之下，原告更适用67项的规定，被告引用68项对原告进行处罚，属适用法律错误。五、被告称原告排污超标1379倍，此并非事实。被告于2019年10月17日在排污口取的黄色污水并当场测试，结果显示没有超标，故测试结果没有让原告签字确认。后被告拿走取污标本，在原告没有在场的情况下进行测试鉴定，测试结果却显示超标1379倍，令人生疑，就连被告方的工作人员都说无法理解。《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条规定：“行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”但被告不是当场测试鉴定，而是转移了该取污标本，也未在七日内及时作出处理决定。且2019年10月17日，原告并非在生产，样本非经生产排污取得。六、东环罚字〔2020〕358号《行政处罚决定书》处罚不合理。原告是一个小的维修店（详见照片），面积仅30平米左右，根本没有70平米，员工仅3人，按周建华询问笔录所述，原告于2018年9月才开始接一点活，每月也就出8套模具，用煤油10斤、洗衣粉1袋，煤油、洗衣粉是生活用品，数量上、成分上根本达不到“可能严重污染环境”的地步。被告依据规定给予20万至100万元的处罚，但给予原告高达55万的罚款过于严重，不合情理。七、周建华因涉嫌犯罪已被移送公安机关。周建华已于2019年12月29日被刑事拘留、2020年1月18日被逮捕，2020年1月18日被告却到东莞市看守所向原告送达处罚决定书。《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条规定：“调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（三）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。”依据上述规定，违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。现周建华因涉嫌犯罪已被刑事逮捕，不能再施以行政处罚，即使处罚也应由人民法院处以罚金。综上，原告起诉，请求判决：一、撤销被告所作东环罚字〔2020〕358号《行政处罚决定书》;二、被告承担本案诉讼费。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第五十七条规定：“法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。”本案中，浩强五金店在提起本案诉讼之前，已就东莞环境局所作案涉处罚决定书向东莞市人民政府申请行政复议，且案件仍在法定复议期间内。依据上述规定，对其本案起诉，本院予以驳回。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第五十七条、第六十九条第一款第十项、第三款的规定，裁定如下：驳回原告东莞市石碣浩强五金维修店的起诉。本案不收取案件受理费。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判长  李德胜审判员  朱珍珍审判员  易菲菲二〇二〇年四月二十七日书记员  潘彩琳书记员  邓 楠附相关司法解释条文：1.最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释第五十七条法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。