江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1323民初752号原告：杭州中成汽车销售服务有限公司,住所地杭州市余杭区良渚街道浙江亿丰家居建材城2幢1-3室。法定代表人：沈茂芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾小女，该公司员工。被告：梁晓银，女，1990年6月8日出生，住泗阳县。原告杭州中成汽车销售服务有限公司（以下简称中成公司）与被告梁晓银追偿权纠纷一案,本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中成公司的委托诉讼代理人贾小女到庭参加诉讼，被告梁晓银经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中成公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告代偿款65222.27元；2.判令被告支付原告违约金26910元；3.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年12月12日，原告中成公司与被告梁晓银签订《汽车消费贷款担保服务合同》，约定借款人向中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行贷款购车，原告为其向银行做担保，担保金额98700元，但是借款人未按合同约定还款，截至2020年1月10日，原告合计为其代偿贷款65222.27元，履行了原告的担保义务。根据合同约定，借款人需要支付原告贷款总额的30%作为违约金，即29610元。现该款经原告多次催要未果，遂具状起诉，请求判如所请。被告梁晓银未作答辩。原告中成公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：《汽车消费贷款担保服务合同》、《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》、车辆登记证、代偿证明、中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务合作协议等。被告梁晓银未予质证。本院对上述证据予以确认并在卷佐证，本院认定事实如下：2017年12月12日，原告（甲方）与被告梁晓银（乙方）、签订《汽车消费贷款担保服务合同》，主要约定：鉴于乙方已从（经销商）购买车辆未能一次性付款而需向银行申请办理信用卡，并将信用卡透支资金用以支付剩余购车款及其他费用。乙方选择通过甲方为其提供向银行申请办理信用卡，要求甲方提供信用卡透支债务的担保、将购置车辆抵押给发卡银行，现各方协商一致签订本服务合同。购买车辆情况为XXX轿车，发动机号XXXX，车架号XXXXXX，车辆单价为141000元。乙方认可并向甲方推荐的银行申请办理信用卡，办理手续由甲方协助乙方办理，双方预设发卡银行、透支资金手续费、首付比例、银行设定透支金额如下，但实际根据银行审定金额为准：发卡行：工行，分期期限：36期，首付金额为42300元，首付比例为30%。合同第六条约定违约责任：因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，视为乙方违约，由此造成甲方损失的，乙方应承担甲方的损失费和甲方为挽回损失而通过诉讼或其他途径所产生的所有费用，包括但不限于以下损失和费用等：因乙方未按时向发卡行偿还分期款，导致甲方保证金或其他款项被扣划造成垫付的，乙方应立即向甲方返还该垫付款，逾期应支付垫付金额每日千分之四的资金占用费和违约金。因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为不高于贷款额的30%。合同还对车辆的上牌和抵押登记、车辆的保险和事故处理、保全措施等内容做了约定。原告在合同落款甲方处加盖公章及法定代表人印鉴，被告梁晓银在合同落款乙方处签名。后被告梁晓银（分期付款申请人、抵押人）与案外人中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》一份，主要约定：分期付款申请人向杭州中成公司购买XXXXXX车辆，车辆总价为人民币(大写)为壹拾肆万壹仟元，分期付款申请人自行支付首付款肆万贰仟叁佰元，剩余购车款，分期付款申请人申请通过其在分期款项发放人申请申请办理的汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为人民币玖万捌仟柒佰元。分期付款申请人已经向分期款项发放人提供了分期款项发放人认可的有效的担保，并办理了有关担保手续，担保方式为抵押加担保。分期付款申请人授权委托分期款项发放人中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行将用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡进行启用，授权分期款项发放人将汽车专项分期金额玖万捌仟柒佰元，扣收后支付给该汽车销售商杭州中成汽车销售服务有限公司，入账账户信息如下：杭州中成汽车销售服务有限公司，开户行：延吉海兰江支行。分期付款申请人使用用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式向分期款项发放人偿还透支的资金。分期付款申请人应按36期的方式及9.03%的分期付款手续费率向分期款项发放人支付分期付款手续费捌仟玖佰壹拾叁元。合同还对抵押担保等内容作了约定。同时，原告杭州中成公司作为保证人在该合同上盖章，保证方式为连带责任保证，保证担保的范围为全部分期付款透支本金、利息、手续费、违约金、分期款项发放人实现债权的费用和分期付款申请人所有其他应付费用承担连带保证责任。保证人为分期付款申请人提供的保证担保的保证期间为自主债务履行期届满（即最后一期还款到期日届满）之次日起三年，分期款项发放人依约要求分期付款申请人提前清偿主债务的，则保证期间为主债务提前到期日之次日起三年等。上述合同签订后，双方均依约履行，被告梁晓银于2017年12月5日将所购置车辆变更登记至本人名下。2018年9月20日、2019年2月22日、7月24日、12月24日，中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行分别出具16333.27元、16293.54元、16297.73元、16297.73元的代偿证明，证明原告中成公司作为担保人为被告梁晓银合计代为偿还65222.27元。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原、被告订立的合同，不违反法律规定，应为有效合同。本案中，被告梁晓银购买车辆，在银行办理透支卡，将与其作为借款的抵押物抵押给银行，原告为该分期付款提供了担保。现因被告梁晓银未能依照合同的约定向中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行履行还款义务，中国工商银行股份有限公司延吉海兰江支行将被告梁晓银差欠的款项从原告的账户中扣划，即原告履行了担保义务。现因被告梁晓银未按期偿还分期款，系属违约，导致原告按约履行担保责任垫付了逾期债务，原告有权行使追偿权并要求被告梁晓银承担合同约定的违约责任，因合同约定按照贷款总额的30%承担违约责任，但根据双方对合同的履行情况、过错程度、预期利益等综合因素，该约定明显偏高，有违公平原则，应予以调整，且原告中成公司未能举证证明其损失，应承担举证不能的法律后果。原告中成公司为被告梁晓银代为偿还分期款所产生的损失主要是资金占用的利息损失，因此，为平衡维护各方当事人的利益，可酌情参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于逾期利率的规定，以原告中成公司代偿款项为基数自代偿之日起按年利率24%计算至清偿之日，即自2018年9月20日以代偿款项16333.27元为基数，按年利率24%计算至清偿之日止；自2019年2月22日起以代偿款项16293.54元为基数，按年利率24%计算至清偿之日止；自2019年7月24日起以代偿款项16297.73基数，按年利率24%计算至清偿之日止；自2019年12月24日起以代偿款项16297.73元为基数，按年利率24%计算至清偿之日止；但违约金总额不得超过29610元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告梁晓银于本判决生效之日起十日内偿还原告杭州中成汽车销售服务有限公司代偿款65222.27元；二、被告梁晓银于本判决生效之日起十日内支付杭州中成汽车销售服务有限公司违约金（以16333.27元为基数，自2018年9月20日起至清偿之日止，按年利率24%计算；以16293.54元，自2019年2月22日起至清偿之日止，按年利率24%计算；以16297.73元为基数，自2019年7月24日起至清偿之日止，按年利率24%计算；以16297.73元为基数，自2019年12月24日起至清偿之日止，按年利率24%计算；但违约金总额不得超过29610元）；三、驳回原告杭州中成汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2104元，减半收取1052元，由被告梁晓银负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 员 徐立彬二〇二〇年四月二日法官助理 王 浩书 记 员 刘双双附录法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。