天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初9568号原告：张道利，男，1978年4月18日出生，汉族，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：房玉龙，天津张盈（武清）律师事务所律师。被告：骆军，男，1976年9月18日出生，汉族，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：孙志伟，天津君辉律师事务所律师。被告：天津天威运通建筑工程有限公司，住所地天津市武清区河北屯镇崔霍路5号。法定代表人：张玉德，总经理。委托诉讼代理人：王金涛，天津商晁律师事务所律师。原告张道利与被告骆军、天津天威运通建筑工程有限公司（以下简称天威公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张道利及其委托诉讼代理人、被告骆军的委托诉讼代理人、被告天威公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张道利向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告交通费2000元，住宿费2000元，住院伙食补助费1700元，伤残鉴定费3000元，残疾赔偿金85952元，误工费22158元，护理费7389元，营养费3000元，精神损害抚慰金5000元，被抚养人生活费：子女生活费13062元，父亲生活费4082元，母亲生活费4082元，共计153422元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告一系雇佣关系，被告一挂靠在分包单位被告二承包的天津鲁能泰山7号A区项目工程（一标段），原告经被告雇佣于2017年8月到工地工作。原告于2018年8月19日在施工现场被东西砸伤，构成伤残。张道利与骆军之间是雇佣关系，根据相关规定，骆军应当承担相应责任。天威公司将工程分包给没有相应资质的骆军，违反了建筑法的规定，也应承担相应责任。为维护原告合法权益，特根据《中华人民共和国侵权责任法》法律及相关司法解释的规定，提起诉讼，请法院判令二被告承担相应的责任。骆军辩称，认可原告受雇于本被告，被告二将水电工程分包给本被告，本被告与被告二的工作人员张国峰签订合同。本被告认为原告在工作中没有尽到相应的注意义务，存在过错，请法庭减轻被告的赔偿责任。事发当天，原告在工作中将角磨机、砂轮片的防护盖拆除，从而导致缺乏相应的防护措施而致伤，同意赔偿合理部分。天威公司辩称，不同意原告的诉讼请求。本被告将涉案工程分包给案外人张国峰，由其具体施工，本被告并不知道张国峰再次分包的情况，所以不应该承担本案的连带责任。经被告一当庭陈述，原告在具体工作中本身存在责任，所以本案应该分责赔偿，由原告方承担相应的份额。张道利及骆军围绕自己的主张提交了证据。对没有争议的事实和证据，本院予以确认并记录在卷。对双方有争议的证据，本院做如下认定：1.张道利提交的泗洪县分金亭医院病历及诊断证明书、南京鼓楼区医院集团宿迁市人民医院诊断证明书及神经电生理检查报告单，证明张道利受伤治疗情况；2.司法鉴定意见书，证明张道利构成十级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期60日；3.中建八局第一建设有限公司与天威公司签订建设工程施工劳务分包合同（天威公司委托代理人为张国峰）复印件、张国峰与骆军分包协议复印件，证明天威公司自中建八局第一建设有限公司承包工程，天威公司与骆军之间为承揽合同关系；4.泗洪县曹庙乡梨园村村民委员会证明，证明张正传及范新荣系张道利的父母。骆军对建设工程施工劳务分包合同复印件不予认可；对户口簿认为无法证明被抚养人与原告的关系，原告也未提交证据证明其父母没有生活来源；对泗洪县曹庙乡梨园村村民委员会证明，认为无负责人及经办人签字，不能证明其父母丧失劳动能力和生活来源。其他证据无异议。天威公司发表了如下质证意见：1.对于病历，真实性认可，该证据证明原告存在右腓深神经断裂，不存在右腓浅神经断裂；南京鼓楼区医院集团宿迁市人民医院神经电生理检查报告单未加盖印章，不予认可。诊断证明相互矛盾，不予认可；2.鉴定意见真实性合法性不认可，鉴定意见中出现了病历中未记载的损伤，且鉴定依据中有未经质证的宿迁市人民医院的报告单，应当由鉴定机构指定天津市辖区内的三甲医院进行检查出具相应的报告单。鉴定意见根据人体损伤致残程度分级5-10-1-6条款认定原告十级伤残，但是该条明确只有四肢重要神经损伤遗留相应肌群肌力四级以下才构成十级伤残，但是该意见并未对四级以下肌力的诊断和论述，根据最高法院关于民事诉讼证据若干规定第29条第四项规定，鉴定机构应当将涉案肌力四级以下的鉴定结论和过程予以描述和说明，综上不认可鉴定意见书的真实性和合法性；3.建设工程施工劳务分包合同复印件、分包协议复印件，真实性不予认可，天威公司有涉案工程的承包协议，与张国峰也有分包协议，但是代理人未予准备；4.泗洪县曹庙乡梨园村村民委员会证明，村委会没有户籍管辖权，且无负责人及制作人签字，该证据应由证人出庭作证，故不予认可。天威公司未提交证据，申请对张道利伤残等级进行重新鉴定。本院经审查对以上证据作如下认定：1.张道利提交的泗洪县分金亭医院病历及诊断证明书，加盖了医院公章，本院予以认定。南京鼓楼区医院集团宿迁市人民医院诊断证明书及神经电生理检查报告单，虽报告单中无公章，但与加盖公章的诊断证明书内容一致。关于张道利伤情，张道利在鉴定前的治疗过程中，未体现右足肌电图检查，在鉴定过程中，鉴定机构要求其补充“近期右足肌电图检查报告”，张道利根据该要求于2019年9月11日到宿迁市人民医院进行复查，作出“神经电生理检查报告单”，提示“右侧腓深神经外伤处完全损伤，腓浅神经部分损伤”，该报告内容与张道利的伤情相一致，不能认为与原诊断证明相互矛盾，应系原诊断证明的补充，综上故对宿迁市人民医院诊断证明书及神经电生理检查报告单应予以认定；2.司法鉴定意见书，系经张道利申请，本院委托鉴定机构作出，鉴定期间泗洪县分金亭医院病历、南京鼓楼区医院集团宿迁市人民医院神经电生理检查报告单未经庭审质证，但开庭审理时已对上述证据进行了质证，经本院审查后予以确认，故天威公司主张鉴定依据未经质证的故不具备真实性、合法性的意见，不予采纳；天威公司主张应当由鉴定机构指定天津市辖区内的三甲医院进行检查出具相应的报告单，未提交相应依据，不予采纳；鉴定意见书中，第四项为鉴定过程，第五项为分析说明，均有相应内容，天威公司主张鉴定机构应当将涉案肌力四级以下的鉴定结论和过程予以描述和说明的意见，理由不充分，不予采纳，综上本院对鉴定意见书予以认定，不同意天威公司重新鉴定的申请；3.建设工程施工劳务分包合同复印件、分包协议复印件，因均为复印件，且无原件核对，故真实性不予采信；4.泗洪县曹庙乡梨园村村民委员会证明，该证明无负责人及经办人签字，不予认定。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院确认事实如下：2018年7月，张道利在受骆军雇佣期间，在位于天津市津南区建筑工地从事水电安装工作，该工程系天威公司承包后分包给骆军，骆军及张道利均无相应资质。2018年7月22日，张道利从事雇佣工作中受伤，当日由骆军亲属送至江苏省泗洪县分金亭医院住院治疗，诊断为：1.右足背切割伤；2.右足背动脉断裂；3.右足踇长伸肌腱断裂；4.右腓深神经断裂。2018年8月7日出院，张道利主张乘坐出租车回家支付60元。据病历记载，张道利出院时自诉足背第1、2趾间麻痛，查体：右小腿石膏固定稳妥。骆军在事发后为张道利垫付医疗费16500元。根据张道利申请，本院委托天津市天昊法医司法鉴定所对其伤情及护理、误工、营养期进行鉴定，鉴定机构于2019年11月20日出具意见为：1.被鉴定人张道利右侧腓深神经外伤处完全损伤，腓浅神经部分损伤致右足部分肌瘫构成十级伤残。2.其误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。张道利与其妻裴玉凤育有一子张凯越，出生日期为2009年3月24日。本院认为，对于张道利与骆军、天威公司之间的关系，骆军认可雇佣张道利，并主张涉案水电安装工程自天威公司处分包，张国峰系天威公司委托代理人。天威公司主张其将涉案工程分包给案外人张国峰，张国峰又将工程分包给骆军，天威公司自述与张国峰有分包协议，其有条件提交以上分包协议以反驳原告及骆军的陈述，却其未能在本案判决前向本院提交，应当承担举证不能的责任，故根据张道利及骆军陈述，认定天威公司与骆军之间系分包关系，骆军与张道利之间系雇佣关系。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具有国家规定的从业资格并依法取得资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内从事建筑活动。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。天威公司未经严格审查，将建筑工程分包给不具备相关施工资质的骆军进行施工，违反建筑法相关规定，对事故发生具有过错。骆军作为承包人，应当对施工活动提供安全防护措施，应当雇佣具有相应资质的劳务人员，但其未能尽到以上义务；张道利明知自己没有资质仍提供相关劳务，其施工时未注意安全施工，故骆军及张道利亦具有过错。根据各方当事人过错程度，本院判令原告承担二成责任，骆军承担六成责任，天威公司承担二成责任。张道利因受伤造成的经济损失有：十级伤残赔偿金为85952元（42976元/年×20年×0.1）；鉴定费3000元；住院16天，伙食补助费为1600元（100元/天×16天）；交通费未提交票据，本院根据张道利就医情况，酌情支持500元；误工期180日，误工费为22219.2元（123.44元/天×180天）；护理期60日，护理费为7406.4元（123.44元/天×60天）；营养期60日，营养费为3000元（50元/天×60天）；精神损害赔偿金根据张道利伤情，酌情支持4000元；被抚养张凯越生活费为13062元（32655元/年×8年×0.1÷2）。骆军垫付了全部医疗费，故张道利未主张，但医疗费应计入总损失内，以双方认可的数额16500元计算，以上损失共计157239.6元。骆军应当承担的赔偿金额为94343.76元，扣除已经给付的16500元，还应给付张道利77843.76元，天威公司应当承担的赔偿金额为31447.92元。其余部分由张道利自行承担。关于张道利父母情况，根据张道利提交的户口簿记载，张道利父亲张正勤，张道利自述父亲张正传，母亲范新荣，户口簿系因生育子女所需而登记。关于此事实，张道利陈述与其证据存在相互矛盾之处，且未提交充分理由或证据证明其主张，本院不予采信，故关于张道利主张的被抚养人（父母）生活费部分，事实不清，证据不足，不予支持，此部分费用可在证据充分后另行解决。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，住宿费系有必要到外地治疗，因客观原因不能住院发生的费用，张道利系到其居住地医院治疗，未发生治疗期间的住宿费，故不予支持。综上所述，原告主张二被告承担相应责任的诉讼请求，本院予以支持。对原告证据不足及计算有误部分，本院根据相关规定予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告骆军于本判决生效之日起五日内一次性给付原告张道利经济损失77843.76元；二、被告天津天威运通建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告张道利经济损失31447.92元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费534元，由原告担负88元，被告骆军担负318元，被告天津天威运通建筑工程有限公司担负128元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  唐津津二〇二〇年四月十四日书记员  丁玉静附：判决引用的条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。