江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初902号原告：黄家新，男，1963年1月20日生，汉族，住安徽省芜湖市芜湖县。委托诉讼代理人：冯龙兴,无锡市梁溪区慧龙法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：施吉亚，江苏沁园春律师事务所律师。被告：谢付林，男，1966年3月3日生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：孙小东，江苏摩天律师事务所律师。委托诉讼代理人：金嫣，江苏摩天律师事务所律师。第三人：无锡刚彩贸易有限公司，住所地江苏省无锡市惠山区钱桥街道锦溢路23号。法定代表人：谢付林，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙小东，江苏摩天律师事务所律师。委托诉讼代理人：金嫣，江苏摩天律师事务所律师。原告黄家新与被告谢付林、第三人无锡刚彩贸易有限公司（以下简称刚彩公司）股权转让合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄家新的委托诉讼代理人冯龙兴、被告谢付林、刚彩公司及其共同委托诉讼代理人孙小东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄家新向本院提出诉讼请求：1、确认双方于2018年1月22日签订的《资产合并重组合伙协议书》于2018年10月26日解除；2、谢付林、刚彩公司返还投资款1299717元并承担利息损失（以1299717元为基数，自2018年6月1日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）。事实和理由：2018年1月22日，黄家新和谢付林签订《资产合并重组合伙协议书》，约定由黄家新及其名下惠山区钱桥新仪分剪平板厂投资783000元与谢付林及其名下惠山区钱桥恒奇带钢分剪厂及刚彩公司生产设备600000元、现金117000元合并经营刚彩公司，并约定在投资完成后2个月内完成公司变更及相关事务交接手续。至2018年5月31日，黄家新投资1369717元，刚彩公司返还370000元，另黄家新向符亲宝借款300000元亦用于投资刚彩公司。但谢付林、刚彩公司不予办理公司变更和事务交接手续，且黄家新多次发函要求谢付林履行义务，但其仍不履行，故要求解除《资产合并重组合伙协议书》，返还投资款。谢付林辩称，双方约定黄家新投资78.3万元，谢付林投资设备折价60万元，现金投资11.7万元，因黄家新的女儿担任了刚彩公司财务，黄家新在实际经营中投资的金额不清楚，且黄家新经手的钱，并不能表明是黄家新的投资款。黄家新主张刚彩公司已经向其返还37万元的事实无法确认。另外，黄家新主张向符亲宝的借款30万元是作为对刚彩公司的投资款，不予认可。谢付林已经将办理股东工商变更登记的手续交给黄家新，由黄家新交由其相识的中介机构进行办理，谢付林不存在违约行为，不同意解除双方签订的《资产合并重组合伙协议书》。刚彩公司述称，谢付林不存在违约行为，不应解除《资产合并重组合伙协议书》，刚彩公司不应承担返还投资款的义务。本院经审理认定事实如下：2018年1月22日，黄家新与谢付林签订《资产合并重组合伙协议书》，约定：黄家新、谢付林一致同意将黄家新及其名下惠山区钱桥新仪分剪平板厂与谢付林及其名下惠山区钱桥恒奇带钢分剪厂及刚彩公司合并重组为一体并共同合伙经营，双方同意以刚彩公司为总公司，以惠山区钱桥新仪分剪平板厂、惠山区钱桥恒奇带钢分剪厂为子公司的子母集团公司，主要经营冷热卷板纵剪、开平等。双方达成合伙协议如下：双方合伙人同意共同经营10年以上或共同退休时止，根据经营状况如若连续两年亏损均达30万元以上并经双方合伙人协商一致同意散伙后方可散伙；谢付林在刚彩公司成立前因具有一定生产设备，同意将现有设备估价60万元入股，谢付林因具有一定客户业务，给谢付林业务干股10股；2018年3月1日为原公司与新公司财务账目交接日，原公司须在财务账目交接日前合理处理好属于原公司所有账目上的现金余款、应收款、应付款等，财务账目交接日当日账面上属于原公司的所有款项之和作为谢付林入股的投资款本金；2018年3月1日前的债权债务归原公司及谢付林个人承担并解决;刚彩公司投资资金为150万元，合伙人出资额如下：黄家新及其名下惠山区钱桥新仪分剪平板厂投资78.3万元，谢付林及其名下惠山区钱桥恒奇带钢分剪厂、刚彩公司投资设备价值60万元、投资现金11.7万元，合计投资71.7万元，公司送谢付林干股10股，原刚彩公司股东凌舜贤继续拥有现合伙人谢付林名下总股份10%股份及股权。合伙双方同意由黄家新任法定代表人及总部经理，负责管理并制定刚彩公司管理程序和经营发展决策等，协议生效之日起2个月内完成法人变更手续，否则过错方承担一切责任；由谢付林担任副总经理，负责公司各项业务开展及日常执行管理等工作；由黄家新负责推荐并安排总公司财务会计岗位人选，由谢付林负责推荐并安排公司出纳会计岗位人选。合伙双方一致同意10年内不得私自退伙，也不能私自将股份转让给除股东以外的第三者；股东提前退伙，以退伙时财产清算日的财产状况进行结算，经合伙双方协商一致5年内自行退伙者，按公司财产清算本人股份价值的30%结算支付，投资资本金按30%退还，经合伙双方协商一致同意股东5-10年内自行退伙者，按财产清算后本人股份价值的50%结算支付，投资资本金按50%退还。合伙终止后，公司应当进行清算，清算后以公司现有资产，先结算职工工资、清偿融资借款债务、银行贷款、应付款、返还出资再按股份比例分配剩余财产的顺序进行；清算后如有亏损，先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，各合伙人按公司法相关法规分别承担偿还。2018年6月5日，刚彩公司作出《股东会决议》，载明：1、凌舜贤拥有刚彩公司10%的股权计5万元转让给黄家新，凌舜贤转让给黄家新后，黄家新拥有刚彩公司10%的股权，谢付林拥有90%的股权；2、公司注册资本由50万元增加至150万元，其中黄家新出资额由5万元增加至78.3万元，以货币形式出资，占刚彩公司52.2%的股权，谢付林出资额由45万元增加至71.7万元，以货币形式出资，占刚彩公司47.8%的股权；3、免去谢付林公司执行董事职务，选举黄家新为公司执行董事；免去凌舜贤监事职务，选举谢付林为监事；4、公司经营范围变更为港口贸易装卸、仓储服务等；4、通过公司新的章程。刚彩公司2018年6月5日的章程载明：刚彩公司股东为黄家新、谢付林，出资额分别为78.3万元、71.7万元，出资比例分别为52.2%、47.8%，出资时间均为2046年12月31日前，该章程上有谢付林、黄家新的签字。2018年9月19日，黄家新向谢付林发函，内容为：双方于2018年1月22日签订《资产合并重组合伙协议书》，黄家新已经投入大量资金，但谢付林至今未就合并后的经营事务进入正常运营轨道，现黄家新通知谢付林在5日内确定日期，双方共同商定合作经营事宜，完成合作经营相关资料、手续的交割、股权变更、法定代表人变更、公司章程变更等手续。2018年10月23日，黄家新再次向谢付林发函，要求解除上述《资产合并重组合伙协议书》并归还其投入的资金并承担损失赔偿。2019年1月21日，谢付林向黄家新回复不同意解除《资产合并重组合伙协议书》，并表示其不存在违约情形。诉讼中，谢付林表示其积极履行《资产合并重组合伙协议书》约定的配合办理工商变更登记手续的义务，且黄家新已经实际参与刚彩公司经营，向本院提供如下证据：1、工商变更资料（包括确认函、股权转让协议、章程、信用承诺书、股东会决议、公司登记备案申请书、法定代表人信息、董事监事经理信息、股东出资情况、联络员信息、委托代理人授权委托书、申请表格、股东身份证复印件等），证明：谢付林于2018年6月5日已经将工商变更所需材料交付给黄家新，且黄家新已经将该材料提交给中介机构办理工商变更登记手续。2、工资支付单，证明：双方合伙期间由黄家新的女儿担任刚彩公司会计。黄家新质证后对于上述证据真实性没有异议，但认为被告交付的材料不全面，且黄家新已经于2019年2月份取回上述材料。截止目前，刚彩公司工商登记显示注册资本为50万元，股东为谢付林、凌舜贤，分别持有90%、10%的股权，谢付林为执行董事兼总经理，凌舜贤为监事。诉讼中，黄家新表示其实际投资金额为1369717元，谢付林及刚彩公司已经返还37万元，另外黄家新曾向符亲宝借款30万元亦用于投资刚彩公司，故合计尚有1299717元未返还，并提供收款收据、送货单、流水账、证明、付款凭证、明细等加以佐证。谢付林、刚彩公司质证后认为，上述证据中的费用仅表明黄家新是经手人，但不能证明系黄家新实际出资，另对于黄家新向符亲宝借款30万元用于投资，刚彩公司不予认可。以上事实，有《资产合并重组合伙协议书》、确认函、股权转让协议、章程、信用承诺书、股东会决议、公司登记备案申请书、法定代表人信息、董事监事经理信息、股东出资情况、联络员信息、委托代理人授权委托书、申请表格、股东身份证复印件、收款收据、送货单、流水账、证明、付款凭证、明细、工资发放单及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。本案中，黄家新以谢付林不履行变更刚彩公司股东及事务交接手续为由，发函要求解除案涉《资产合并重组合伙协议书》，但双方在诉讼中确认谢付林已经于2018年6月将办理刚彩公司工商变更登记所需要的材料交付给黄家新，故可以证明其积极履行配合办理工商变更登记手续的义务，谢付林对未能完成工商变更登记不存在主观过错。且工商变更登记并非设权性登记，而是宣示性登记，只是公示相关变更事实，公司内部股东之间的股权关系的确定，仍应当根据实际权利义务进行确认。刚彩公司股东会决议以及章程中明确记载刚彩公司股东为黄家新、谢付林，出资额分别为78.3万元、71.7万元，出资比例分别为52.2%、47.8%，由黄家新担任执行董事、谢付林担任监事，即在刚彩公司内部证明文件中已经载明黄家新具备股东资格及其享有的股权金额。另外，黄家新提供的送货单、付款凭证等可以证明在双方签订《资产合并重组合伙协议书》后，黄家新已经实际参与刚彩公司的经营，且黄家新的女儿亦在刚彩公司担任会计，故对于黄家新提出的谢付林不履行变更刚彩公司股东及事务交接手续的主张，本院不予认可，黄家新要求确认《资产合并重组合伙协议书》已经解除的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。黄家新另要求谢付林、刚彩公司返还投资款，但根据《资产合并重组合伙协议书》的约定，即使双方合作终止，刚彩公司也应当依照法定程序进行清算，现刚彩公司未经清算，黄家新即要求返还投资款的诉讼请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十二条、第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国公司法》第三十二条、第七十一条、第七十三条之规定,判决如下:驳回黄家新的诉讼请求。本案受理费16497元、财产保全费5000元，合计21497元，由黄家新负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  季静娜人民陪审员  章亚娟人民陪审员  董洪萍二〇二〇年四月二十二日书 记 员  邓苏雯