云南省昆明市西山区人民法院执 行 裁 定 书（2020）云0112执异6号异议人（被执行人）：张荠丹，女，汉族，1980年11月25日生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。申请执行人：余涛，男，汉族，1986年10月11日生，身份证登记住址：云南省昆明市晋宁县云南昆阳磷肥厂文荟村生活区。被执行人：李志远，男，汉族，1981年7月27日生，身份证登记住址：云南省曲靖市陆良县。本院在执行申请执行人余涛与被执行人张荠丹、李志远借款合同纠纷一案中，异议人张荠丹向本院提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人张荠丹称，申请执行人余涛诉异议人张荠丹及被执行人李志远民间借贷纠纷一案，案号为:（2018）云012民初6041号。该案一审昆明市西山区人民法院金碧人民派出法庭送达程序违法，异议人并未亲自签收或者委托代理人签收开庭传票等法律文书，也并未委托代理人代为参加庭审。《民事送达规定》第十一条:“义务签收人的范围主要包括:（一）受送达人是自然人的，应当由其本人签收；如本人不在可交其同住成年家属签收；”本案中，原审被告李志远为异议人丈夫，但李志远并没有按照上述规定代异议人签收相应法律文书，而是在隐瞒异议人的情况下，私自伪造《授权委托书》交至昆明市西山区人民法院法院金碧人民派出法庭，代异议人领取了开庭传票、举证通知书、以及最后持伪造的授权委托书代异议人参与庭审，异议人毫不知情，昆明市西山区人民法院法院金碧人民派出法庭也并未对授权委托书的真实性进行审查，导致送达程序及开庭程序严重违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定:“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理；4、原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”（二）《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定:“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行查：…（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”2016年3月3日，异议人向申请执行人出具借条一份，借条内容显示，异议人共向申请执行人借款人民币180000元，异议人实际只收到申请执行人借款60000元。且原审法院认定双方对之前多笔借款进行结算，异议人尚欠申请执行人借款120000元没有任何事实和法律依据，没有任何证据支撑。判决书里：法院认为庭上双发争议的4000元是自愿支付利息。而后在判决第一条“由被告张荠丹,李志远于本判决生效之日起十日内共同还返还原告余涛借款本金170000万元；并支付以上述款项为基数的自2016年4月1日起至借款实际还清之日按照年利率6%的计算的逾期利息”。法庭认为是支付利息，那么支付的利息是法庭支持的170000元2016年4月1日之后的利息还是2016年3月3日之前的利息，判决书没有依照法律依据给出准确的判决。如果是2016年3月3日之前的利息，说明余涛还在继续对之前的十二万追要利息，就与判决书里“双方对以前已经发生的款项的结算和确认”相悖，法庭认为的双方对之前发生的款项结清确认就是错误的，应当依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定:“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限，”依照双方流水对之前的款项清算后再给予判决；如果法庭认为是自206年4月1日之后的利息，170000元的年利息为10200元，而异议人的前夫2016年5月14日，2016年8月3日，2017年7月17日相继所还的14000元如果是支付利息的话，相继一个月支付全年的利息，且超额支付，故法庭认为的是支付利息是没有法律依据作出的判决。综上，申请人认为昆明市西山区人民法院法院金碧人民派出法庭存在严重的程序违法，剥夺了申请人答辩及参与庭审抗辩的权利。故此，请求昆明市西山区人民法院停止执行（2018）云0112执5421号执行案件，并返还异议人坐落于昆明市西山区盛高大城二期14-1-2904号房屋。申请执行人余涛答辩称，一、异议人张荠丹对（2018）云0112执5421号执行案件提出停止执行的申请，是认为已经生效的（2018）云0112民初6041号判决书有违法之处。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第八条之规定被执行人对执行依据生效之前的实体事由提出异议的，应依法申请再审或通过其他程序解决。既然本案张荠丹是对之前的已经生效的法律文书有异议的，应通过其他程序解决，而不是提出执行异议。二、异议人张荠丹在整个执行异议申请书中事实理由陈述部分没有认为本执行案件有违法之处。根据《民事诉讼法》第二百二十五条之规定，当事人认为执行行为违反法律规定的才可以提出异议，提出执行异议只能是单纯的对执行程序违法或者不当提出，既然张荠丹没有认为本案执行程序违法或者不当，就不能提出执行异议。三、异议人张荠丹在执行异议申请书中事实理由部分陈述的授权委托书不真实和原判决书认定14000元是利息不合理两个问题。申请执行人认为原判决的审理过程中原审法庭的书记员亲自到张荠丹、李志远的共同住处（昆明市西山区滇池半岛小区二期14幢1单元2904号）送达传票，附卷有照片佐证，当时张荠丹、李志远是夫妻关系，李志远有权利代理张荠丹签收及其代为参加庭审。关于己还的14000元是否是利息的问题，原审法庭因张荠丹、李志远在举证时陈述举证目的是“支付利息”而认定为利息，并无不当，这是依据庭审过程中异议人自己的陈述而认定的，也是原本的事实。综上，异议人本次提出的执行异议申请，完全是无理要求，浪费司法资源，根本没有事实及法律依据。异议人张荠丹为支持其异议主张，向本院提交了户口薄，离婚证、房屋所有权证、房屋信息查询摘抄表、申请再审提交材料清单照片、房屋封条照片、（2018）云0112民初6041号民事判决书各一份,以上证据材料均为复印件。本院查明，余涛与张荠丹、李志远民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月20日作出（2018）云0112民初6041号民事判决书，判决的主要内容为：张荠丹、李志远返还余涛借款本金170000元，并支付以上诉款项为基数自2016年4月1日起至借款实际还清之日止按照年利率6%计算的逾期利息，并承担案件受理费4352元。上述民事判决书生效后，义务人未履行判决书确定的义务，余涛向本院申请强制执行。本院于2018年11月20日立案受理（2018）云0112执5421号余涛申请执行张荠丹、李志远一案。本院于2018年12月29日查封了张荠丹名下位于昆明市房屋（房产证号：20××26，共有人：李志远，共有权证号：201230127），并于2019年1月21日张贴了（2018）云0112执5421号公告，责令张荠丹、李志远于15日内将案涉房屋腾出，交由本院评估拍卖。异议人张荠丹对此不服，提出执行异议，并提交了证据材料。本院认为，首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。”本案中，（2018）云0112民初6041号民事判决书生效后，张荠丹、李志远未履行判决书确定的义务，余涛向本院申请执行，本院据此将张荠丹、李志远列为被执行人，并无不当。其次，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款规定：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第一条规定：“在执行程序中，被执行人的财产被查封、扣押、冻结后，人民法院应当及时进行拍卖、变卖或者采取其他执行措施。”本案执行过程中，本院依法对被执行人张荠丹名下案涉房屋采取查封措施，并无不当；查封后张贴腾房公告采取拍卖措施，亦无不当。再次，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十六条规定：“人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书依法决定再审，依照民事诉讼法第二百零六条规定，需要中止执行的，应当在再审裁定中同时写明中止原判决、裁定、调解书的执行；情况紧急的，可以将中止执行裁定口头通知负责执行的人民法院，并在通知后十日内发出裁定书。”本案中，张荠丹认为（2018）云0112民初6041号民事判决书认定事实错误、程序违法，不属于执行异议审查范围，应按照审判监督程序办理，目前尚未有裁定中止（2018）云0112民初6041号民事判决书执行的法律文书，该判决书仍是发生法律效力的民事判决书，义务人必须履行，故对张荠丹的异议请求，本院不予支持。综上，异议人张荠丹的异议主张不能成立，其异议请求应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十五条、第二百三十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十六条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第一条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人张荠丹的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向昆明市中级人民法院申请复议。审 判 长  李江永人民陪审员  邓文美人民陪审员  孙昆琼二〇二〇年四月十五日法官助理杨海曼书记员曾子媚