湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1182民初10号原告：刘洪格，男，1966年11月27日出生，汉族，住武穴市。委托诉讼代理人：唐国斌，男，武穴市石佛寺法律服务所法律工作者。特别授权。被告：武穴众天建材有限公司。住所地：武穴市余川镇周国村。统一社会信用代码：91421182MA48YPEB47。法定代表人：陶海将，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏国辉，男，武穴市花桥法律服务所法律工作者。特别授权。原告刘洪格与被告武穴众天建材有限公司（以下简称“众天公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月17日公开开庭进行了审理。原告刘洪格的委托诉讼代理人唐国斌与被告众天公司的委托诉讼代理人苏国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘洪格向本院提出诉讼请求：1、判令被告众天公司依照合同约定向原告刘洪格赔偿违约金294752.50元。2、被告众天公司承担本案诉讼费。事实与理由：2017年12月，刘洪格承包花桥公寓5号楼所需的全部混凝土用量项目工程。2017年12月24日，刘洪格同众天公司签订《预拌商品混凝土承揽合同》，即刘洪格承包的5号楼所需的全部混凝土约定在被告众天公司购买（8000余立方，价款约300余万元）。合同甲方为刘洪格及陈中伟（合同实际履行中，陈中伟未参与，刘洪格独自履行合同），合同乙方为众天公司。合同约定价款按混凝土不同标号定为355元、365元、380元/立方。所需的方量由于全部工程所需无法计算而未定，双方的本意是按5号楼实际所需为准，这是根据交易习惯双方一致认同的。合同第六条约定，5号楼全部所需的混凝土全部价款，众天公司自愿先为刘洪格垫资70万元，余款由刘洪格出资购买，并且合同第八条违约责任第1项中规定：“本合同应共同遵守，如有违约则由违约方支付对方合同总货款10%的违约金”。同时，众天公司为刘洪格提供了授权书，以向使用人证明刘洪格提供的混凝土是众天公司生产提供的，可以销售。合同签订后，5号楼动工需要混凝土，刘洪格按合同约定向众天公司购进混凝土，众天公司仅仅供应了255立方的混凝土，因众天公司的生产经营活动违反了环保法的相关规定而受到环保部门的查封及责令停产整顿，无法按合同约定向刘洪格提供混凝土。然而建设工程混凝土浇筑不能延缓，否则严重影响工程质量。众天公司不能履行合同，无法继续向刘洪格提供工程所需混凝土，导致刘洪格重新寻找供货方，在梅川某混凝土搅拌站签订订购合同，购买8100余立方，每立方多付运费10元，导致运费损失一项达8万余元。2019年6月1日，刘洪格先前其他工程在众天公司购进混凝土100余立方，加上5号楼工程垫资的255立方，经结算刘洪格共计欠众天公司158533元，出具了欠条。由于众天公司没有信守合同，严重违约，刘洪格希望众天公司就此承担违约责任，赔偿损失，众天公司不同意，刘洪格即未支付该款。众天公司就欠款一事提起诉讼后，刘洪格未及时提起反诉，现依照合同约定另行提起诉讼。被告众天公司辩称：刘洪格以2017年12月24日双方签订的合同为依据，起诉众天公司违约，但该合同没有约定购买所需混凝土工程名称、地点、数量、期限等基本条款，该合同双方未实际履行，该合同不能作为认定众天公司违约的有效证据，众天公司没有根本性违约。故请求驳回刘洪格的诉讼请求。原告刘洪格为支持其诉讼主张，向本院提交三组证据：证据一、刘洪格的身份证复印件及众天公司工商注册登记信息，拟证明双方诉讼主体身份；证据二、《预拌商品混凝土承揽合同》及《授权书》复印件各一份，拟证明1、刘洪格与众天公司签订合同，刘洪格承包工程所需混凝土由众天公司提供，众天公司垫资70万元。合同约定违约方应承担违约责任，支付赔偿违约金。2、众天公司授权刘洪格在花桥区域内有权销售众天公司生产的混凝土；证据三、众天公司的混凝土送货单复印件7份及梅川新典混凝土有限公司的送货单55份，拟证明1、众天公司仅向刘洪格供应了255立方的混凝土就被停产整顿，不能如数满足刘洪格的需要，70万元的垫资款没有到位，违反合同约定。2、众天公司违约导致刘洪格重新到异地梅川镇进购混凝土8100余立方，总价款为2947525元。被告众天公司为支持其抗辩理由，向本院提交买卖混凝土对账单三份，拟证明刘洪格自2017年12月25日至2018年9月28日向众天公司购买混凝土的情况。双方实际采用的是一边交付混凝土一边付款的买卖模式。双方经结算后，刘洪格下欠货款158533元出具了欠条，结算后双方没有新的业务产生，合同已履行完毕。众天公司没有违约行为。上述证据经当庭质证，众天公司对刘洪格提交的证据一无异议。对证据二真实性无异议，证明目的有异议。对证据三有异议，该证据的真实性不确定且与本案无关联性。刘洪格对众天公司提交的证据真实性有异议，该证据系众天公司单方制作，未经刘洪格签名认可。本院认为，双方提交的上述证据均具有客观真实性，来源及形式合法，与本案具有关联性，予以采信。据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月24日，武穴众天建材有限公司与刘洪格签订《预拌商品混凝土承揽合同》，合同需方（甲方）为刘洪格、陈中伟。供方（乙方）为众天公司。合同第一条标的及合同价款条款中工程名称、工程地点、合同期限均无约定，约定了不同标号的商砼的单价，未约定数量。合同第二条约定了混凝土泵送按甲方要求，浇筑时间提前48小时通知。凡一次性浇捣大体积（1000立方及以上）甲方应在五天前向乙方提供施工组织方案，乙方以此编制混凝土生产供应组织方案，此方案必须经甲方审核批准后方可实施。第三条约定甲方应提前48小时向乙方生产部提供浇筑混凝土的时间、部位、强度等级、数量及其他技术要求等，并于24小时欠给予手机短信通知。第四条约定交货与验收。第五条约定质量标准及对双方的要求。第六条约定计量及付款方式，6.2：付款方式为双方每月至少对账一次，砼款乙方铺底人民币70万元整，余款年前结清。第八条约定违约责任，8.1：如一方违约则由违约方支付对方合同总货款10%的违约金。合同签订后刘洪格向众天公司进购混凝土。2017年12月25日至2018年9月28日期间，众天公司向刘洪格提供各标号混凝土共计1729立方，价款584920元。2018年2月至2018年10月刘洪格也从武穴市梅川镇新典混凝土有限公司进购了混凝土。2019年6月1日众天公司与刘洪格进行结算，刘洪格向众天公司出具尚欠价款158533元未付的欠条一份。此后，刘洪格未付款，2019年10月30日，众天公司提起诉讼，主张要求刘洪格支付下欠货款，刘洪格以众天公司合同违约，需承担合同总货款10%的违约金为由抗辩但未提出反诉。刘洪格现以该理由，提起本案诉讼。本院认为：一、原告刘洪格与被告众天公司签订《预拌商品混凝土承揽合同》，该合同实质内容为被告众天公司向原告刘洪格供应商品混凝土，应为买卖合同关系，合同成立且已生效。合同签订后，被告众天公司向原告刘洪格提供了混凝土，经结算，原告刘洪格出具欠条，该合同双方亦实际履行；二、关于原告刘洪格认为被告众天公司未提供足量混凝土，导致原告刘洪格另外采购，增加了相应费用，构成合同违约的理由是否成立的问题：1、原告刘洪格主张被告众天公司因故停产，不能继续提供混凝土的事实，未提交证据证明。2、根据合同条款相关约定，原告刘洪格需要混凝土应提前通知并告知相关技术要求，由被告众天公司组织生产方案进行生产后提供，合同中对被告众天公司需提供混凝土的工程名称、工程地点、起止时间及需提供的总量并无明确约定，原告刘洪格将承建5号楼所需的全部混凝土方量判断为合同约定的“足量”，主张被告众天公司不能提供足量混凝土，没有事实依据，理由不成立。3、原告刘洪格向其他供应商购买混凝土的事实，与被告众天公司是否合同违约，没有因果关系，亦不能由此判断出被告众天公司存在违约行为；三、关于原告刘洪格认为被告众天公司未按合同约定铺底垫资70万元，构成合同违约的理由是否成立的问题：合同履行中，双方已于2019年6月1日进行了结算，原告刘洪格向被告众天公司出具欠条，双方在结算后再无新的业务产生，可认为双方合同已履行完毕，合同履行完毕后铺底垫资尚不足合同约定的铺底金额的，不应认定为被告众天公司违约。故原告刘洪格该诉讼理由不成立。综上，原告刘洪格认为被告众天公司违反合同约定，要求被告众天公司承担违约责任，赔偿违约金294752.50元的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：驳回原告刘洪格的诉讼请求。案件受理费5721元，减半收取2860.50元，由原告刘洪格负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员 郭 鹏二〇二〇年四月二十八日书记员 王晓慧