广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终2503号上诉人（原审原告）：杨子连，女，汉族，1969年4月18日出生，住广西壮族自治区横县*************，公民身份号码452************945。委托诉讼代理人：马至成，广西金卡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佛山市南海区尖东酒店，住所地广东省佛山市南海区********侧，统一社会信用代码914***********304U。法定代表人：李素龙。委托诉讼代理人：陈小玲，广东杰泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒯鹏，广东杰泰律师事务所律师。上诉人杨子连因与被上诉人佛山市南海区尖东酒店（以下简称尖东酒店）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初23588号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2019年11月29日判决：“一、确认杨子连与佛山市南海区尖东酒店在2004年9月20日至2019年4月17日期间存在劳动关系；二、驳回杨子连的其他诉讼请求。本案免交受理费。”上诉人杨子连不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决关于经济补偿金的认定是错误的。原审判决认为杨子连达到法定退休年龄不应获得经济补偿金，而《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定（劳动合同期满的）终止固定期限劳动合同的”，而不包括《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”，即退休的情形。现在杨子连并没有享受基本养老保险待遇，用人单位应该支付经济补偿金。二、关于社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；”故人民法院应该判决尖东酒店为杨子连补缴杨子连在尖东酒店工作期间未缴纳的社会保险费。综上，杨子连请求：1.撤销原审判决；2.确认杨子连与尖东酒店于2004年9月20日至2019年6月3日期间存在劳动关系；3.尖东酒店向杨子连支付解除劳动关系的经济补偿金55603.65元；4.尖东酒店向杨子连支付2004年9月20日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额44482.92元；5.尖东酒店向杨子连支付2004年9月20日至2019年6月30日期间法定节假日加班工资差额10434.04元；6.尖东酒店向杨子连支付补按金100元；7.尖东酒店为杨子连补缴2004年9月至2019年6月的社会保险费；8.尖东酒店承担本案全部诉讼费。针对上诉人杨子连的上诉，被上诉人尖东酒店答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无误，杨子连提起上诉的理由不成立，尖东酒店恳请二审法院依法驳回杨子连的上诉。一、关于杨子连上诉请求尖东酒店向其支付解除劳动关系的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，达到法定退休年龄是劳动合同终止的法定事由，当劳动者达到法定退休年龄时，其已经不是劳动合同的适格主体。杨子连于2019年4月18日年满50周岁，达到法定退休年龄，是劳动合同终止的法定事由，此后杨子连与尖东酒店之间形成的是劳务关系，而非劳动关系，不受《中华人民共和国劳动合同法》等相关劳动法律法规的调整，双方之间的劳务关系应适用《中华人民共和国民法总则》等调整平等主体之间法律关系的相关规定。2019年4月18日起，杨子连与尖东酒店之间形成的是劳务关系，但双方没有就劳务关系的期限签订书面协议约定，视为不定期的劳务关系，尖东酒店有权随时解除该劳务关系。因此，杨子连的该项诉讼请求缺乏事实与法律依据，原审判决驳回杨子连的该项诉讼请求符合法律规定、判决正确。二、关于杨子连上诉请求尖东酒店向杨子连支付2004年9月20日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，尖东酒店认为，即使杨子连于2004年9月20日入职尖东酒店时双方未签订书面劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起才施行，故2008年1月1日之前尖东酒店并不负有向杨子连支付二倍工资差额的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第九十七条第二款以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，尖东酒店应从2008年1月1日起满一个月的次日至满一年的前一日（不超过11个月）向杨子连每月支付两倍的工资，即尖东酒店原应支付杨子连2008年2月至2008年12月期间的二倍工资差额。但是，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算”的规定，且用人单位因未依法与劳动者签订书面劳动合同而额外支付的一倍工资应随劳动者正常的劳动报酬一起逐月发放，而劳动者在领取当月工资时就应知道用人单位是否依法支付了未签订书面劳动合同的二倍工资。如用人单位未依法支付二倍工资，劳动者在领取当月工资时就应当知道其权利被侵害，故未签订书面劳动合同的二倍工资差额的仲裁时效期间应自劳动者领取当月工资时逐月起算。本案中，杨子连至2019年7月22日才申请劳动仲裁，其要求尖东酒店支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已超过仲裁时效，尖东酒店不同意支付并已在劳动仲裁阶段及一审阶段中均明确提出时效抗辩，原审判决驳回杨子连的该项诉讼请求符合法律规定、判决正确。三、关于杨子连上诉请求尖东酒店向杨子连支付2004年9月20日至2019年6月30日期间法定节假日加班工资差额，杨子连并未举证其于2004年9月20日至2019年6月30日法定节假日存在加班的事实，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条规定，劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护；而且，其诉求已超过仲裁时效；另外，2019年4月18日起杨子连与尖东酒店之间是劳务关系，不受《中华人民共和国劳动合同法》等相关劳动法律法规的调整，其要求法定节假日加班工资没有事实和法律依据。退一步讲，根据尖东酒店提交的相关证据显示，尖东酒店已经足额支付杨子连加班工资。原审判决驳回杨子连的该项诉讼请求符合法律规定、判决正确。四、关于杨子连上诉请求尖东酒店向杨子连支付补按金100元，尖东酒店没有收取杨子连押金100元，杨子连也没有提供证据证明尖东酒店收取了其押金100元。原审判决驳回杨子连的该项诉讼请求符合法律规定、判决正确。五、关于杨子连上诉请求尖东酒店为杨子连补缴2004年9月至2019年6月的社会保险费，首先，即使原审判决认定2004年9月至2013年12月1日杨子连与尖东酒店存在劳动关系，杨子连起诉补缴社会保险缺乏事实与法律依据。杨子连与尖东酒店存在劳动关系，由于杨子连尚未自行补缴社会保险，根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第十六条“劳动争议案件中涉及补缴社保费的该如何处理之劳动者请求用人单位补缴其在职期间社会保险费的，不属劳动争议处理范围，不予处理，劳动者自行向社保部门补缴社会保险费后，要求用人单位赔偿其自行补缴部分的，予以支持，但支持的范围仅限于用人单位应缴纳部分”的规定，尖东酒店无需缴纳全部社会保险。另根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费、确定社会保险缴费年限、缴费基数等属于社会保险部门的职责，不属于人民法院受理案件的范围，因此，原审判决驳回杨子连的该项诉讼请求符合法律规定、判决正确。其次，杨子连2013年12月至2019年4月的社会保险已依法购买，不存在需要补缴的情形。再次，2019年4月18日起，杨子连已达到退休年龄，依法不能购买社会保险。综上所述，请求二审法院依法驳回杨子连的上诉。上诉人杨子连及被上诉人尖东酒店在二审阶段未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。因双方对原审判决确认杨子连与尖东酒店在2004年9月20日至2019年4月17日期间存在劳动关系无异议，本院对原审判决第一项判项径行予以维持。综合双方的诉辩及查明的事实，二审期间的争议焦点为：一、杨子连与尖东酒店于2019年4月18日至2019年6月3日期间是否存在劳动关系；二、尖东酒店应否向杨子连支付解除劳动关系的经济补偿；三、尖东酒店应否向杨子连支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；四、尖东酒店应否向杨子连支付法定节假日的加班工资差额；五、尖东酒店应否向杨子连支付补按金100元；六、尖东酒店应否为杨子连补缴社会保险。一、关于杨子连与尖东酒店于2019年4月18日至2019年6月3日期间是否存在劳动关系的问题。经查，杨子连于1969年4月18日出生，于2019年4月18日年满50周岁，达到法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此，杨子连主张与尖东酒店于2019年4月18日之后仍存在劳动关系，缺乏法律依据，本院不予支持。二、关于尖东酒店应否向杨子连支付解除劳动关系的经济补偿。杨子连上诉主张因其未能享受基本养老保险待遇，尖东酒店应向其支付经济补偿。经查，本案杨子连因达到法定退休年龄而终止与尖东酒店的劳动合同关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，杨子连请求尖东酒店向其支付经济补偿缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、关于尖东酒店应否向杨子连支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。杨子连主张其2004年9月20日入职时尖东酒店未依法与其签订书面劳动合同，尖东酒店应向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算。本案中，杨子连至2019年7月才申请劳动仲裁，尖东酒店对其该项请求提出了时效抗辩，杨子连要求2004年9月20日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已超过申请仲裁时效期间，本院对杨子连此项诉讼请求不予支持。四、关于尖东酒店应否向杨子连支付法定节假日的加班工资差额的问题。杨子连主张2004年9月20日至2019年6月30日期间的法定节假日加班费，但其未举证证实加班事实的存在，也不能证明尖东酒店掌握其加班事实的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，本院对杨子连此项请求不予支持。五、关于尖东酒店应否向杨子连支付补按金100元的问题。经查杨子连提供的按金收据模糊不清，所盖公章非法定公章，尖东酒店亦否认该收据的真实性，杨子连主张尖东酒店向其补按金100元依据不足，本院不予支持。六、关于尖东酒店应否为杨子连补缴社会保险的问题。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费、确定社保缴费年限、缴费基数等属于社会保险部门的职责，不属于人民法院受理案件的范围，杨子连主张尖东酒店应补缴其在职期间未缴纳的社会保险，可向劳动保障行政部门及社会保险费征缴机构申请处理，本院对此不作审查。综上所述，上诉人杨子连的上诉请求及理由缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨子连负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈庆莉审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄春英二〇二〇年四月二十日法官助理 林敏莉书 记 员 禤丽欣