湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终39号原公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。上诉人（原审被告人）杨斌，男，1975年9月27日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，无业，住湖南省洪江市。曾因犯盗窃罪于2009年7月24日被湖南省洪江人民法院判处拘役六个月，2009年9月4日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2016年8月4日被湖南省洪江人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2017年3月17日刑满释放；曾因犯容留他人吸毒罪于2018年3月9日被湖南省洪江人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2018年9月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、敲诈勒索罪于2019年5月31日被刑事拘留，2019年6月13日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市洪江区看守所。上诉人（原审被告人）陈亮，男，1978年11月16日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，无业，住湖南省洪江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月17日被刑事拘留，2019年5月29日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市洪江区看守所。原审被告人邓宇东，男，1991年10月20日出生于湖南省洪江市，汉族，中专文化，无业，住湖南省怀化市洪江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月26日被刑事拘留，2019年5月29日被逮捕，2020年1月25日经湖南省洪江人民法院决定被监视居住。原审被告人李鑫，男，1986年9月27日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，无业，住湖南省怀化市洪江区。曾因犯非法拘禁罪于2017年6月7日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑二年，2018年6月19日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年12月13日经湖南省洪江人民法院决定被逮捕。现羁押于湖南省怀化市洪江区看守所。原审被告人邹静，女，1977年2月25日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，无业，住湖南省怀化市洪江区。曾因犯容留他人吸毒罪于2016年1月6日被湖南省洪江人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；曾因犯容留他人吸毒罪于2018年8月30日被湖南省洪江人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2019年1月19日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年12月13日经湖南省洪江人民法院决定被逮捕。现羁押于湖南省怀化市看守所。湖南省洪江人民法院审理湖南省怀化市洪江人民检察院指控原审被告人杨斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、敲诈勒索罪、原审被告人陈亮、邓宇东犯贩卖毒品罪、原审被告人李鑫、邹静犯敲诈勒索罪一案，于二〇一九年十二月二十七日作出（2019）湘1291刑初36号刑事判决。原审被告人杨斌、陈亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省洪江人民法院判决认定：一、被告人陈亮、邓宇东贩卖毒品的事实1、2019年4月23日15时许，吸毒人员何斌电话联系被告人陈亮，欲向陈亮购买毒品，陈亮予以答应并安排被告人邓宇东给何斌送毒品。按照陈亮的安排，邓宇东驾驶车牌号为湘Ｎ×××××的摩托车至怀化市洪江区苑宾馆，后在该宾馆一楼电梯口处将一小包毒品甲基苯丙胺和一颗红色毒品甲基苯丙胺片剂交给何斌，何斌通过微信转账的方式向陈亮支付300元购毒款。2019年4月26日邓宇东被抓获到案。2、2019年5月15日晚，吸毒人员杨某电话联系被告人陈亮，欲向陈亮购买毒品，陈亮予以答应。后陈亮在怀化市洪江区下向吸毒人员杨某出售了一小包毒品甲基苯丙胺和一颗红色毒品甲基苯丙胺片剂，杨某通过手机微信红包向陈亮支付200元购毒款。3、2019年5月16日12时许，吸毒人员杨某电话联系被告人陈亮购买毒品，二人商定在怀化市洪江区塘坨市场天桥处见面交易毒品。电话联系后，杨某通过手机微信红包向陈亮支付了200元购毒款，并赶至塘坨市场天桥处与陈亮碰面。随后，陈亮到达塘坨市场天桥处准备将毒品交付给杨某时被公安民警抓获，公安民警现场查获净重0.43克的晶体状毒品疑似物和净重0.09克（1颗）的红色片剂状毒品疑似物。当日，公安民警从陈亮暂住的位于怀化市洪江区塘坨7号4楼的房屋内搜出净重2.54克的晶体状毒品疑似物、净重3.63克的晶体状毒品疑似物和净重0.86克（共9颗）的红色片剂状毒品疑似物。经鉴定，除净重为3.63克晶体状物体中未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分外，其余毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人陈亮、邓宇东均系吸毒人员。二、被告人杨斌贩卖毒品、容留他人吸毒的事实1、2013年8月的一天，被告人杨斌在怀化市洪江区小南京宾馆326房间，以100元的价格将一小包甲基苯丙胺出售给吸毒人员肖某。2、2014年6月16日18时许，被告人杨斌在怀化市洪江区，以150元的价格将一小包甲基苯丙胺卖给吸毒人员赵某，后被公安民警当场抓获。公安民警在杨斌身上搜出用于吸食毒品的瓶子一个、锡皮纸1张，在赵某身上搜出装有晶体状毒品疑似物（净重0.88克）的透明塑料袋一个，在102室床上提取到现金150元。经鉴定，晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。3、2019年4月25日凌晨，邓宇东和陈亮经协商后决定找被告人杨斌购买毒品，为购买毒品，陈亮通过微信向邓宇东转账500元。后邓宇东电话联系杨斌，杨斌在怀化市洪江区南阳宾馆楼梯口将一小包甲基苯丙胺和两颗甲基苯丙胺片剂交给邓宇东，邓宇东通过微信扫码向杨斌支付了450元，其中250元为购毒款。4、2019年5月29日，被告人杨斌容留吸毒人员汤巍俊、杨婵娟、高翔在其租住的位于怀化市洪江区木粟冲2号3单元201室的房间内，以“吹壶壶”的方式吸食汤巍俊当天用200元在杨斌处购买的毒品甲基苯丙胺。5、2019年5月30日，被告人杨斌容留吸毒人员汤巍俊、杨婵娟、高翔、钦艳枚在其租住的位于怀化市洪江区木粟冲2号3单元201室的房间内，以“吹壶壶”的方式吸食汤巍俊当天用200元在杨斌处购买的毒品甲基苯丙胺。2019年5月30日下午，杨斌在其租住的房间内被公安民警抓获，民警当场在卫生间置物台上一个蓝色炫迈口香糖盒子中，搜出用1元纸币包裹的净重0.09克的海洛因疑似物，在房间阳台的隔壁阳台水管下方（伸手可及位置）一个西瓜霜铁盒中，搜出用小透明自封口塑料袋包装的22小包净重共5.11克的晶体状毒品疑似物、用透明自封口塑料袋包装的两包净重共20.11克的晶体状毒品疑似物和用小透明自封口塑料袋包装的9小包（共11颗）净重共0.99克的片剂状毒品疑似物。经鉴定，用1元纸币包裹的海洛因疑似物中检出海洛因成分，其他用透明自封口塑料袋包装的晶体状和片剂状毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人杨斌系吸毒人员。三、被告人杨斌、李鑫、邹静敲诈勒索的事实2019年3月29日凌晨1时许，被告人杨斌、李鑫、邹静三人经商议后决定对被害人聂某（残疾人）实施敲诈勒索，邹静先以共同吸食毒品为由邀聂某去怀化市洪江区江景宾馆，待聂某在江景宾馆开好8210号房间后，邹静进入该房间并将房间号告知杨斌、李鑫二人，后杨斌、李鑫赶至江景宾馆。杨斌和李鑫到达宾馆后，李鑫先进入8210号房间，假称邹静是其妻子，以怀疑聂某与邹静有不正当关系为由，质问并用甩棍殴打聂某，邹静见李鑫进入房间殴打聂某便先行离开，后杨斌再按事先分工进入房间作聂某与李鑫的“和事佬”。最终，聂某答应向李鑫支付8000元了结此事，李鑫予以答应。2019年3月29日1时14分，聂某在杨斌的陪同下，到怀化市洪江区农业银行取出现金5000元，并在怀化市洪江区依家宾馆楼下的消防通道中将取出的5000元现金给了李鑫，李鑫收取现金后要求聂某过几天后将剩余的3000元付清。事后，李鑫、杨斌各分得2000元，邹静分得1000元。2019年3月29日9时许，被害人聂某向怀化市洪江公安局报警，被告人李鑫、杨斌、邹静得知聂某报警后，又按分赃数额凑齐5000元并将钱款退还给了被害人聂某。经鉴定，被害人聂某的伤情为轻微伤。被告人李鑫、邹静分别于2019年8月1日、2019年5月15日被传唤到案。湖南省洪江人民法院认为，被告人杨斌违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂的行为构成贩卖毒品罪，公安机关从杨斌租住的房屋内查获的0.09克海洛因、26.21克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，计入杨斌的贩毒数量，但鉴于上述毒品尚未流入社会，且杨斌有吸毒情节，故在量刑时对杨斌酌情从轻；杨斌容留多人在其租住的房间内吸食毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂的行为构成容留他人吸毒罪；杨斌以非法占有为目的，伙同他人使用威胁、恫吓等手段，非法取得他人财物，数额较大的行为构成敲诈勒索罪。杨斌曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚；杨斌曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。在敲诈勒索共同犯罪中，杨斌着手实施具体犯罪行为，起主要作用，系主犯。杨斌到案后如实供述其敲诈勒索他人财物和容留他人吸食毒品的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人陈亮违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，情节严重的行为构成贩卖毒品罪，公安机关从陈亮暂住的房屋内查获的3.4克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，计入陈亮的贩毒数量，但鉴于上述毒品尚未流入社会，且陈亮有吸毒情节，故在量刑时对陈亮酌情从轻；邓宇东违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺和一颗毒品甲基苯丙胺片剂的行为构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，陈亮起主要作用，系主犯，邓宇东帮助陈亮完成毒品交易，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。陈亮、邓宇东到案后均能如实供述自己的罪行，并当庭表示认罪认罚，均予以从轻处罚。被告人李鑫、邹静以非法占有为目的，伙同他人使用威胁、恫吓等手段，非法取得他人财物，数额较大的行为构成敲诈勒索罪。李鑫、邹静共同着手实施敲诈勒索，均起主要作用，系主犯，均按照其所参与的全部犯罪处罚。李鑫、邹静均曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均依法予以从重处罚。李鑫、邹静到案后均能如实供述自己的罪行，并当庭表示认罪认罚，均予以从轻处罚。据此判决：一、被告人杨斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币一万元；被告人杨斌犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；被告人杨斌犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；三罪合并决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人陈亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。三、被告人邓宇东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。四、被告人李鑫犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。五、被告人邹静犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。六、怀化市洪江公安局查获的毒品海洛因、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，依法予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人杨斌提出从其住所阳台外查获的26.21克毒品甲基苯丙胺非其所有的上诉理由；本院审理中杨斌又辩解一审判决认定其第1、2起贩卖毒品的事实不存在。上诉人陈亮提出量刑过重的上诉理由；本院审理中陈亮又辩解一审判决认定的第3起贩卖毒品的事实系未遂。经审理查明，二审认定的事实与一审一致。一审判决书中列举认定本案事实的证据均经庭审出示和质证，本院经依法全面审查并予以确认。本院认为，上诉人杨斌多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，其所有的毒品海洛因0.09克、甲基苯丙胺类26.21克均应当计入贩卖毒品的数量。杨斌在其住所容留多人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。杨斌与原审被告人李鑫、邹静共同敲诈他人财物，三人行为均已构成敲诈勒索罪。杨斌一人犯三罪，应当数罪并罚。在敲诈勒索共同犯罪中，杨斌、李鑫、邹静均起主要作用，均系主犯。上诉人陈亮和原审被告人邓宇东向他人贩卖毒品，二人行为均已构成贩卖毒品罪，其中陈亮多次向他人贩卖毒品属情节严重，且其住所查获的毒品甲基苯丙胺类3.4克均应当计入贩卖毒品的数量。在贩卖毒品共同犯罪中，陈亮起主要作用，系主犯；邓宇东起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。杨斌、李鑫、邹静均是被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。杨斌因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。杨斌归案后如实供述其容留他人吸毒、敲诈勒索的罪行，对其所犯容留他人吸毒罪、敲诈勒索罪可以从轻处罚。陈亮、邓宇东、李鑫、邹静归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。涉案毒品属违禁品，应当予以没收，由公安机关依法处理。关于上诉人杨斌所提“从其住所阳台外查获的26.21克毒品甲基苯丙胺非其所有”的上诉理由，经查有杨婵娟、汤巍俊、钦艳枚的证言与公安机关搜查、检查提取笔录及照片能够相互印证，足以证明2019年5月30日下午，杨斌在家中发现公安人员后将毒品从卫生间移至阳台藏匿的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于杨斌所提“一审判决认定其第1、2起贩卖毒品的事实不存在”的辩解，经查该事实有证人肖某、赵某、鲍某的证言与杨斌的供述能够相互印证，故该辩解不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈亮所提“一审判决量刑过重，认定的第3起贩卖毒品的事实系未遂”的上诉理由和辩解，经查有证人杨某的证言与陈亮的供述能够相互印证，足以证明2019年5月16日，杨某向陈亮购买毒品并通过微信红包支付毒资200元，陈亮在欲向杨某交付毒品时被公安人员抓获的事实，陈亮在与杨某明确了毒品交易的品种、数量和金额后收取毒资并携带毒品前往交付，应认定为贩卖毒品的既遂，故该上诉理由和辩解不能成立，本院均不予采纳。综上所述，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二百七十四条、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 琰审判员 田 芳审判员 陈燕琳二〇二〇年四月九日书记员 阳林芝附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。