福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初120号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人刘忠海，男，1988年8月20日出生于辽宁省灯塔市，汉族，初中文化，务工，住辽宁省灯塔市。因本案于2019年8月19日被查获，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人郑国强，福建协兴律师事务所律师。 龙海市人民检察院以龙检公刑诉（2020）52号起诉书指控被告人刘忠海犯非法经营罪，于2020年2月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。在案件审理中，本院发现本案不宜适用简易程序审理，于2020年4月10日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员许志玲、检察官助理黄曙红出庭支持公诉，被告人刘忠海及其辩护人郑国强到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月19日，被告人刘忠海受他人雇佣，驾驶辽Ｋ×××××号大货车运载无任何手续的烟丝至龙海市高速公路白水服务区时被公安机关查获，当场缴获291包烟丝（价值人民币356360元）。 经福建省烟草质量监督检测站检验：烟丝样品未发现霉变。 针对上述指控，公诉机关提供的证据有物证、书证、现场勘验笔录及照片、鉴定意见、电子数据、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，以非法经营罪追究被告人刘忠海的刑事责任。认定被告人刘忠海系从犯；案发后能如实供述自己的罪行。 被告人刘忠海对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，并自愿认罪。 其辩护人提出被告人刘忠海系犯罪未遂；归案后如实供述自己的犯罪事实；系从犯，且初犯、偶犯，建议对其减轻处罚。 经审理查明，2019年8月19日，被告人刘忠海受他人雇佣，驾驶辽Ｋ×××××号重型仓栅式货车运载无任何手续的烟丝至龙海市高速公路白水服务区时被公安机关查获，当场缴获291包烟丝（价值人民币356360元）。 经福建省烟草质量监督检测站检验：烟丝样品未发现霉变。 另查明，涉案辽Ｋ×××××号重型仓栅式货车所有人系被告人刘忠海，现已被龙海市公安局扣押。 上述事实，被告人刘忠海在开庭审理过程中亦无异议，并有现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站烟叶（丝）鉴别检验抽样单、福建省烟草质量监督检测站烟叶鉴别检验报告、龙海市发展和改革局关于烟丝的价格认定结论书；公安机关出具的发破案报告、查获经过；被告人刘忠海的人员基本信息；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物寄放单、通话记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘忠海明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经专卖行政主管部门许可，非法买卖烟丝，仍为其提供运输的便利条件，非法经营数额计人民币356360元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应当追究其刑事责任。关于辩护人提出本案是犯罪未遂的意见，经查，非法经营罪是“行为犯”，在生产、销售、运输、仓储等经营行为的任一行为完成，非法经营即既遂。辩护人的该辩护意见，不予采纳。被告人刘忠海在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人刘忠海归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综合评判被告人刘忠海具有从犯、如实供述的法定从轻、减轻处罚情节，对被告人刘忠海予以减轻处罚。辩护人有该部分辩护意见的，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十一条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人刘忠海犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。 （刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月19日起至2021年11月18日止。） 二、继续追缴被告人刘忠海的违法所得。 三、扣押在案的烟丝291包，予以没收，由龙海市烟草专卖局按照国家有关规定公开销毁。 四、扣押在案的移动电话2部、辽Ｋ×××××号重型仓栅式货车，由扣押机关龙海市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈淑芬 人民陪审员  许黎明 人民陪审员  陈淑云 二〇二〇年四月二十七日 书 记 员  蔡越珣 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草卖卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非常经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。