辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1785号上诉人（原审被告）:中天建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市吴宁东路65号。法定代表人：庄严，系董事长。委托诉讼代理人：李炟，男，1994年11月6日出生，汉族，系中天建设集团有限公司东北分公司员工，住址辽宁省开原市。被上诉人（原审原告）:沈阳全利达电线电缆制造有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区浑河十街6号。法定代表人：马忠芝，系总经理。委托诉讼代理人：孟娜，系上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人:宋玉红，男，1969年5月31日出生，汉族，系该公司销售经理，住址沈阳市苏家屯区。原审被告：沈阳全运村建设有限公司，住所辽宁省沈阳市浑南区沈中大街101-1号（101-1号）。法定代表人：姜晗，系董事长。委托诉讼代理人：王向伟、吴梦寒（实习），系北京大成（沈阳）律师事务所律师。原审被告：中天建设集团有限公司东北分公司，住所辽宁省沈阳市浑南新区浑南三路1-8号B座12层B1201、B1202、B1203、B1204。负责人：金宙进，系董事长。委托诉讼代理人：李炟，男，1994年11月6日出生，汉族，系该公司员工，住址辽宁省开原市。上诉人中天建设集团有限公司（以下简称“中天公司”）因与被上诉人沈阳全利达电线电缆制造有限公司（以下简称“全利达公司”）、原审被告沈阳全运村建设有限公司（以下简称“全运村建设公司”）、中天建设集团有限公司东北分公司（以下简称“中天东北分公司”）买卖合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7183号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中天公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实不清。根据上诉人与被上诉人签订《电线电缆材料采购合同》第九条第四款规定，在付款前，乙方应按照甲方指定的时间或要求提供由乙方开具的相应金额，合法、有效的增值税发票。否则，甲方有权拒付货款并顺延付款时间，且不承担逾期付款的违约责任。此条款系双方共同确认且不违反强制规定，双方应遵守。合同履行中，被上诉人未按合同约定足额向上诉人提交增值税发票，上诉人依据合同条款顺延付款时间并未构成违约。原审在被上诉人未履行相应义务情况下，判令上诉人承担违约责任，属认定事实不清。另双方已就案涉款项进行协商，现上诉人方案为2020年6月末支付一半款项，剩余款项2020年7月末全部付清。全利达公司辩称，不同意上诉人提出的方案，一审我方已经进行诉讼保全，上诉人从庭审前到判决一直提出与我方协商，但一直言而无信，由于疫情我方经济困难，请求法院尽快判决，请求维持原判。上诉人称我方未按合同约定向其提供完税发票与事实不符，因双方往来中上诉人向我方退货价值206876元，由于上诉人没有相符发票退还我公司，向我公司退回发票金额为401925.61元，因此导致我公司未向其开出全额发票，责任不在我公司。现尚欠发票金额218516.26元，我公司找到上诉人的陶经理和张经理，要求为其开具剩余发票，但二人称让我公司等其通知。后期上诉人与被上诉人因货款诉至法院，才未及时开具发票，我公司随时可以为上诉人出具发票。根据以往交易习惯，我方都是接到上诉人要求开票通知后，立即开出发票，上诉人与我方联系人就是陶经理和张经理。且上诉人的理由不在民法受理范围，请求驳回上诉人的上诉请求。全运村建设公司述称，认可一审判决对我方的责任认定。中天东北分公司述称，同意上诉人意见。全利达公司向一审法院起诉请求：1.判令三被告支付材料款1685332.65元，违约金25862.83元（按照同期贷款利率暂计算至立案之日），合计1711195.48元；2.诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告将给付违约金25862.83元（按照同期贷款利率暂计算至立案之日）变更为按照合同约定以欠付款的日万分之一支付至全部给付之日。一审法院认定事实：2017年9月26日至2018年10月10日，原告与被告中天公司陆续签订《电线/电缆材料采购合同》三份（2017年9月26日、2018年3月9日、2018年4月23日）、《电线电缆采购合同补充协议》（2018年6月23日、2018年10月10日）两份，约定：原告向被告中天公司提供电线、电缆材料，用于绿城沈阳全运村Z-7地块建安工程。双方关于给付货款条件约定：“付款前十日提供发票”、“货到现场一个月后付至百分之七十，余款六个月内付至百分之九十五，剩余百分之五货款在质保期满后三个月内付清”、“质量保证期为一年，货到现场验收合格之日起计算”。关于违约责任，双方约定：“甲方逾期支付货款，根据迟延支付货款额按每日万分之一支付乙方违约金，但违约金总额不得超过未付款总额的5%。”合同及补充协议签订后，原告于2017年12月11日至2018年9月28日向被告中天公司供货，被告中天公司已支付货款6200000.00元。原告与被告中天公司及被告全运村建设公司（案涉工程总承包方）三方于2018年5月10日签订《协议》，约定：原告不得以被告中天公司欠货款为由拖延供货，被告中天公司在收到被告全运村建设公司给付的当月进度款后，支付给原告沈阳全运村Z-7电线/电缆材料采购合同总额的70%货款，该笔货款付款时间为2018年7月10日之前；第二笔货款，被告中天公司于2018年9月20日前向原告支付，金额为沈阳全运村Z-7电线/电缆材料采购合同总额的25%货款；剩余5%质保金在2018年12月20日前支付完毕。三方协议由被告中天东北分公司（与被告中天公司系分公司与总公司的关系）代理被告中天公司加盖公章，被告中天公司对此表示追认。另查明，原告与被告中天公司于2018年10月10日进行最后结算，结算金额为8092208.65元。扣除已付款6200000.00元及两笔退货款206876.00元，尚欠货款为1685332.65元。一审法院认为，原告与被告中天公司签订的《电线/电缆材料采购合同》、《电线电缆采购合同补充协议》（五份），系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制效力性规定，双方均应按协议约定履行各自义务。现原告已依约供货，被告中天公司应当支付相应金额货款。被告以“原告无法证明其已向被告中天公司提交货款发票及交接手续”为抗辩理由拒绝支付货款，不予认可。原告与被告中天公司对欠付货款金额为1685332.65元没有异议，予以认可。关于原告要求被告中天东北分公司、被告全运村建设公司承担给付货款义务的主张，一审法院认为，原告与被告中天公司之间发生签订合同及实际履行行为，双方为案涉买卖合同的相对人。三方协议只是约定对被告中天公司的付款时间予以变更、被告全运村建设公司对被告中天公司的付款义务负有督促责任，并未约定被告全运村建设公司及被告中天东北分公司承担付款责任，不构成债的加入。被告中天东北分公司在协议没有约定其承担义务的情况下在三方协议上加盖公章的行为，经被告中天公司授权且得到追认，应当认定为代理行为，责任由被告中天公司承担。故对原告该项主张，不予支持。被告中天公司未如期支付货款，应向原告承担由此产生的违约责任。原告与被告中天公司在三方协议中对付款时间予以变更，最后付款时间为2018年12月20日。虽然两份补充协议签订于该三方协议之后，但被告中天公司认可所有电缆材料均于2018年12月20日前供应完毕，三方协议是对双方所有货款给付之间的确认，认可以2018年12月20日作为应付款项最后期限。双方采购合同中约定以欠付款的日万分之一支付违约金，且违约金总额不得超过未付款总额的5%，予以认可。故违约金应以1685332.65元为基数，按照日万分之一标准，从2018年12月21日起计算至实际给付之日止，总额不得超过84266.63元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告沈阳全利达电线电缆制造有限公司支付合同款1685332.65元；二、被告中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告沈阳全利达电线电缆制造有限公司支付违约金（以1685332.65元为基数，按照日万分之一标准，从2018年12月21日起计算至实际给付之日止，但总额不得超过84266.63元）；三、驳回原告沈阳全利达电线电缆制造有限公司其他诉讼请求。案件受理费20201.00元、保全费5000.00元，由被告中天建设集团有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人中天公司与被上诉人全利达公司签订的《电线/电缆材料采购合同》、《电线电缆采购合同补充协议》，均系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。现被上诉人依约为上诉人供货，上诉人亦应依约向被上诉人支付货款。关于上诉人主张根据双方《电线/电缆材料采购合同》约定，被上诉人未足额向上诉人提供发票，上诉人不应支付货款且不承担逾期付款违约责任的问题。本院认为，本案被上诉人已依约为上诉人提供了发票,由于上诉人退货而退还被上诉人超额发票，导致出现发票差额问题，原因不在被上诉人，且上诉人对于被上诉人已开具发票部分，亦尚未付清相应货款，故其拒付案涉货款的依据不足。双方签订采购合同后，上诉人与被上诉人及原审被告全运村建设公司签订三方协议，对付款时间进行了重新约定，即2018年12月20日前上诉人应付清全部货款。故一审法院判令上诉人给付被上诉人货款1685332.65元及逾期付款违约金，并无不当。上诉人拒绝支付货款及违约金的上诉主张，本院不予支持。综上所述，中天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20201元，由上诉人中天建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 杰审判员 鞠安成审判员 刘春杰二〇二〇年四月十七日法官助理赵琳书记员刘思本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。