江苏省睢宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0324民初1078、1229号 原告（被告）：郑娟，女，1979年11月13日出生，汉族，住睢宁县。 委托诉讼代理人：包敬立，江苏恒邦律师事务所律师。 被告（原告）：徐州天虹时代纺织有限公司，统一社会信用代码913203007682559329，住所地睢宁县景湖工业园区（梁集）。 法定代表人：李坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李苏，江苏晋陵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚若愚，江苏晋陵律师事务所实习律师。 原告郑娟与被告徐州天虹时代纺织有限公司劳动合同纠纷一案以及原告徐州天虹时代纺织有限公司与被告郑娟劳动合同纠纷一案，本院分别于2019年3月18日和2019年3月26日立案受理后，依法适用简易程序于2020年4月21日公开开庭进行了并案审理。原告（被告）郑娟及其委托诉讼代理人包敬立、被告（原告）徐州天虹时代纺织有限公司的委托诉讼代理人李苏、姚若愚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）郑娟向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告经济补偿金48806.71元；2.请求判令被告支付加班费39031.6元。事实和理由：原告自2005年7月进入江苏世纪天虹纺织有限公司工作，后进入被告徐州天虹时代纺织有限公司工作，但被告未有支付过带薪年休假工资，加班也未依法支付加班工资，原告于2018年12月12日至2019年3月12日休产假，低于法律规定的产假天数。在哺乳期，原告哺乳时间低于国家规定的时间，被告还安排原告加夜班，违反法律规定的时间，侵犯原告合法权益。原告无奈于2019年8月30日以被告克扣加班费，克扣带薪年休假工资，违反规定安排夜班，减少喂奶时间等邮寄送达解除劳动关系通知书。综上所述，请求法院依法裁判被告支付原告经济补偿金等。 针对郑娟的起诉，徐州天虹时代纺织有限公司答辩如下：一、原告要求支付经济补偿金的理由不能成立。1、没有支付带薪年休假或者带薪年休假工资，不是原告要求支付经济补偿金的法律依据。国务院《职工带薪年休假条例》制定的目的是“为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性”，在不能安排职工休年休假的情况下，才按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，带薪年休假工资并非劳动报酬。如果不安排年休假或者支付年休假工资报酬，职工可以要求人民政府人事部门或者劳动保障部门以法定职权责令限制改正。劳动合同法第38条规定解除劳动合同并支付经济补偿金的法定事由没有此项规定。2、因原告连续旷工，违反了公司员工管理的相关规定，公司依法决定并报工会同意，解除了与原告的劳动合同关系。原告于2019年9月2日起连续旷工不辞而别，我公司向原告寄发了限期返厂通知，明确告知原告如果不返厂就视为自动离职，公司将按照员工管理条例相关规定处理，但原告拒不返岗上班。2019年9月6日，公司依据员工管理条例和相关法律规定并报工会同意，做出了解除与原告劳动合同的决定。3、原告是在实验室工作，全部是白班，不存在安排原告中夜班的情况，原告曾经向劳动监察大队投诉，后来又撤回投诉。二、原告要求支付加班工资没有事实和法律依据。2010年7月12日，最高人民法院审判委员会第1489次会议通过《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会苏高发审委【2009】47号《关于审理劳动争议案件的指导意见的通知》第23条规定，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已经支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已经支付的工资包含加班工资。另外，我公司向法院提供的郑娟两个年度的工资表明细，能够证明公司已经将其加班工资和法定节假日、加班等费用支付给了郑娟，郑娟所说的公司克扣其法定节假日工资和加班工资问题，根本就不存在，这是郑娟在计算方面的认识角度不一样和计算方法不同。从我公司向法院提供的郑娟两个年度的工资明细表来看，对郑娟的工资所列的项目非常清楚，其工资表的项目长达37项，所列具体内容非常明晰，如超产假、节日补助、全勤奖、工龄补贴、岗位补贴、技工补贴、佣金、其他补助费用等等。各种福利待遇一一列的非常清楚。在郑娟工作期间一直到旷工之前，我公司从来没有对关于克扣其工资、加班费用等情况提出任何意义。所以此项诉讼请求不能成立。鉴于以上事实和相关的法律规定，请求依法裁判。 被告（原告）徐州天虹时代纺织有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告不应当支付给被告郑娟经济补偿金37381.8元;2.被告郑娟承担本案诉讼费用。事实和理由：被告郑娟以我公司未足额为其缴纳社会保险、支付带薪年休假工资、克扣加班工资、安排上中夜班、减少小孩喂奶时间，违反了法律规定且侵犯了其合法权益为由于2019年8月30日向我公司邮寄解除劳动合同关系通知书，后提起劳动仲裁。睢宁县劳动仲裁委认为我公司违反了《劳动合同法》第38条、第46条，《女职工劳动保护特别规定》第9条、第14条，《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高发审委【2009】47号）第23条的规定，裁决我公司支付被告经济补偿金37381.8元。但我公司并不存在以上违法违规的事实。理由如下：一、因被告郑娟连续旷工，违反了公司员工管理条例的相关规定，我公司依法决定并报工会同意，解除了与被告郑娟的劳动合同关系。被告郑娟于2019年9月2日起连续旷工不辞而别，我公司向其寄发了限期返厂的通知，明确告知被告郑娟如果不返厂就视为自动离职，我公司将按照员工管理条例相关规定处理，但被告拒不返岗上班。2019年9月6日。我公司依据员工管理条例和相关法律规定，并报工会同意，做出了解除与被告郑娟之间劳动合同的决定。二、我公司按照法律的规定给予被告郑娟正常的哺乳期孩子喂奶时间，被告郑娟是在实验室里工作的，全部是白班，不存在安排被告上夜班的问题。有时候因为工作原因，可能需要延长下班时间，也是被告同意以后的自愿行为，且公司按照规定支付了被告的加班费用，对孩子的哺乳期时间问题，被告曾经向劳动监察大队投诉，后来又撤回投诉，劳动监察部门并没有认定我公司的行为违法。我公司和被告郑娟之间在履行劳动合同过程中，并没有主观上的故意或者恶意的要对劳动合同的条款进行违约性的操作，即便是对工作时间上适当的延长，我公司也支付了劳动报酬和各项补贴，这一点被告是欣然接受的。即便有在哺乳期间对孩子喂奶时间上的微调整，也不构成履行劳动合同法律事实上的根本违约，更不是致使劳动合同不能继续履行的原因。综上，我公司认为被告郑娟违反劳动纪律，擅自旷工不辞而别，违反了《劳动合同法》和我公司的《员工管理条例》，我公司不应向其支付经济补偿金，特提起诉讼，请求依法裁判。 针对徐州天虹时代纺织有限公司的起诉，郑娟答辩如下：原告徐州天虹时代纺织有限公司在安排哺乳期延长加班时间及加班的事实，还存在减少原告哺乳时间的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条的规定及《国务院女职工保护条例特别规定》等规定，被告郑娟有权单方面解除劳动合同并要求支付经济补偿金，原告安排加班但没有按照法律规定支付加班工资，依法应当支付加班工资。 本院经审查认定事实如下：郑娟于2005年8月进入江苏世纪天虹纺织有限公司从事工作,2019年9月1日离职。江苏世纪天虹纺织有限公司、徐州天虹时代纺织有限公司系关联公司，系天虹集团下的子公司，职工调动属于内部调整。郑娟于2018年12月12日在睢宁县人民医院生育一女孩，徐州天虹时代纺织有限公司向郑娟发放了喂奶证并标明2019年3月13日至2019年8月12日每日1小时，2019年8月13日至2019年12月12日每日半小时。哺乳期间，徐州天虹时代纺织有限公司每周均安排郑娟加班0.5至3小时。郑娟于2019年8月30日向徐州天虹时代纺织有限公司以克扣工资、克扣带薪年休假工资、在哺乳期违反法律规定安排夜班，减少喂奶时间，侵犯职工合法权利为由寄发了解除劳动合同通知书，徐州天虹时代纺织有限公司于2019年8月31日予以签收。徐州天虹时代纺织有限公司提供证据《行政文件审批单》和《徐州天虹智能纺织有限公司关于解除与郑娟劳动合同的决定》以证明被告已于2019年9月6日以原告于2019年9月2日起无故旷工至今为由，决定解除公司与郑娟的劳动合同。郑娟于2019年9月7日予以签收。2018年9月至2019年9月，郑娟实发工资分别为2859.87元、2769.87元、2961.87元、2262.97元、745.27元、4256.50元、4256.50元、4256.40元、1482.47元、2789.87元、2755.87元、2939.87元、3044.36元，平均每月工资为3115.15元（37381.81元÷12月）。从徐州天虹时代纺织有限公司提供的工资表中记录了郑娟每月出勤天数及发放的全勤奖，并且郑娟每月均有金额不等的加班工资、法定节假日加班工资。 郑娟向睢宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，睢宁县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月8日作出了睢劳人仲案字【2020】第10号仲裁裁决书，并分别送达给原被告双方，双方对该仲裁裁决均不服，均向本院提起了诉讼。 本院认为，《劳动合同法》第三十八条第一款和第二款规定了劳动者的单方解除权，相比较第二款的即时解除权而言，第一款则是非即时解除，但和《劳动合同法》第三十七条劳动者提前30日预告解除权又有不同，并无30日限制。劳动者根据《劳动合同法》第三十八条第一款的规定，向用人单位提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的，需要劳动者离职前向用人单位提出并在解除通知书中明确说明用人单位的何种过错，致使其解除劳动合同，即劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定解除劳动合同，应当履行程序上的告知义务。本案郑娟于2019年8月30日向徐州天虹时代纺织有限公司寄发了《解除劳动关系通知书》，徐州天虹时代纺织有限公司于2019年8月31日予以签收，郑娟解除劳动合同程序合法，解除劳动合同时已履行程序上的告知义务。因此，双方劳动关系已于2019年9月1日解除。至于徐州天虹时代纺织有限公司是否应当向郑娟支付经济补偿金的问题,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《女职工劳动保护特别规定》第九条、第十四条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。劳动者依照第三十八条第一款和第四款规定告知解除劳动合同并说明理由的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。对于哺乳未满1周岁婴儿的女职工，用人单位应对其特殊保护，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时的哺乳时间；女职工生育多胞胎的，每多哺乳1个婴儿每天增加1小时的哺乳时间。依据本院查明的事实，徐州徐州天虹时代纺织有限公司违反了《女职工劳动保护特别规定》的规定，在郑娟哺乳期间延长劳动时间、缩减喂奶时间，符合劳动者单方解除劳动，用人单位应支付经济补偿金的情形。故徐州天虹时代纺织有限公司应向郑娟支付经济补偿金。郑娟于2005年8月入职，于2019年9月1日离职，平均每月工资为3115.15元，根据《劳动合同法》第四十七条及《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，徐州天虹时代纺织有限公司应支付经济补偿金为37381.80元（3115.15元/月×12个月）。徐州天虹时代纺织有限公司的诉讼请求无证据予以证实，本院不予支持。 关于郑娟要求徐州天虹时代纺织有限公司支付加班工资的主张，双方之间并无对具体工资标准进行约定。徐州天虹时代纺织有限公司以郑娟的出勤天数按照不低于法定最低工资标准的数额计算加班工资、法定节假日加班工资，并综合计算其应得工资，不违反法律规定。况且在劳动合同履行期间，郑娟对其实际所得的工资并无异议，应视为徐州天虹时代纺织有限公司已按月发放加班工资。郑娟并未向本院提供证据证明徐州天虹时代纺织有限公司存在克扣其加班工资的事实，依法应承担不利的法律后果。综上，郑娟要求徐州天虹时代纺织有限公司向其支付加班费的主张，本院依法不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《女职工劳动保护特别规定》第九条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、徐州天虹时代纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付郑娟经济补偿金人民币37381.80元； 二、驳回郑娟的其他诉讼请求； 三、驳回徐州天虹时代纺织有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两个案件的案件受理费合计20元，由徐州天虹时代纺织有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 员 张晓军 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 邢梦洁 书 记 员 陈琳琳 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位由下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的 （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十天规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《女职工劳动保护特别规定》 第九条对哺乳未满1周岁婴儿的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间；女职工生育多胞胎的，每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。 第十四条用人单位违反本规定，侵害女职工合法权益的，女职工可以依法投诉、举报、申诉，依法向劳动人事争议调解仲裁机构申请调解仲裁，对仲裁裁决不服的，依法向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。