江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终2442号上诉人（原审原告）：张和兴，男，1946年10月16日出生，汉族，住张家港市。委托诉讼代理人：展建峰，张家港市金港法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张家港市中艺建材有限公司，住所地张家港市塘桥镇妙桥蒋家村。法定代表人：蔡卫星，该公司总经理。委托诉讼代理人：庞建宇，张家港市塘桥法律服务所法律工作者。上诉人张和兴因与被上诉人张家港市中艺建材有限公司（以下简称中艺公司）承揽合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初15291号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。张和兴上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其诉讼请求。诉讼费由中艺公司负担。事实与理由：本案争议的焦点在于中艺公司提供的断桥窗是否存在质量问题。根据张和兴提供的照片可以反映出其提供的窗户存在严重的质量问题，一审法院认定有误。张和兴一审中也申请法院到现场确定质量问题的现状，如果中艺公司对质量问题的形成原因，以及产品本身设计是否存在缺陷进行司法鉴定，但一审法院均不予采纳和实施。由于中艺公司提供的产品设计、安装存在问题，导致窗户四周出现渗水现象，张和兴向一审法院提出申请司法鉴定，以确定是中艺公司窗户的设计和安装存在质量问题。一审中仅提供12张照片，但实际上现场照片有100多张，只是随意抽取了部份照片，申请法院到现场进行勘察后确定。一审法院草率结案，严重侵犯张和兴权益，未能解决矛盾。中艺公司辩称：其提供的断桥窗等不存在质量问题。因为这个案件已经通过了审理，在前案中已经提到了质量问题，也是没有得到支持。后来张和兴又来起诉，但本案中没有提交任何新的证据，现场照片来不能证明质量问题。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。张和兴意在对抗正在执行中的判决，是上诉权的滥用。请求二审法院查明事实，依法驳回张和兴的上诉。张和兴向一审法院提出诉讼请求：1、判令中艺公司对张和兴家的70断桥窗户进行更换重作，以达到不渗水；2、诉讼费用由中艺公司承担。一审中，张和兴明确其主张的有质量问题要求更换重作的一共36樘断桥窗户。一审法院经审理查明：张和兴与中艺公司签订《加工承揽（销售）合同》，张和兴向中艺公司定作70断桥窗、夹胶玻璃、金刚纱网等，后因张和兴结欠中艺公司承揽价款，中艺公司向一审法院起诉张和兴，一审法院已于2019年10月28日作出（2019）苏0582民初10970号民事判决书，该判决现已生效。在该判决中，该院对相关事实认定如下：2015年8月24日，张和兴在中艺公司出具的“后塍张府铝合金门窗优化方案”签字确认，在此基础上，2015年9月5日，中艺公司与张和兴签订《加工承揽（销售）合同》，主要约定，张和兴向中艺公司定作70断桥窗、夹胶玻璃、金刚纱网等产品，总计金额为78800元，产品质量以张和兴签字确认的图纸样式为准，加工款发货前全部付清，中艺公司代为安装及运输，费用由中艺公司承担，张和兴应于安装完毕后立即进行验收，超过两天未验收，视为产品符合合同约定。后双方于2015年9月20日进行了“张府铝合金门窗优化方案（增补）”。审理中，双方确认所有窗及玻璃、门、纱窗等最迟于2016年7、8月份全部安装完毕。2016年8月21日，张和兴向中艺公司出具《欠条》一份，内容为：今欠张家港中艺建材（门窗）有限公司造价及安装费共计壹拾万壹仟元整。以上价为最后价。同时，在该案审理过程中，张和兴认为，中艺公司的窗户漏雨，每次下雨都要报修，报修后几个月才来，修了四五次都修不好，其不要中艺公司修了。中艺公司认为，其公司加工的门窗不存在质量问题，也不存在漏水问题，门窗安装都按规定加嵌了皮条和防水材料，有几次其公司去向张和兴要钱，发现皮条没有了。张和兴已经确认了最后价款为101000元，说明其公司的产品质量是合格的。该案经审理后，该院认为，中艺公司为张和兴定作、安装铝合金门窗、纱窗等产品，双方存在承揽合同关系，合法有效。中艺公司按约定作产品并安装完毕，并且张和兴也已出具欠条，张和兴应当按照约定及时支付中艺公司承揽价款，逾期还应支付逾期利息。张和兴虽然抗辩认为窗户漏水，但并未举证证明窗户漏水的具体数量及具体原因，并且，窗户漏水属于售后服务范围，张和兴如有证据证明窗户不符合质量要求可以另行主张。并据此判决，张和兴给付中艺公司承揽价款101000元及利息。一审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，张和兴起诉中艺公司，认为其向中艺公司定作的断桥窗存在质量问题，要求全部更换重作的诉讼请求，无事实与法律依据，不能成立。理由如下：第一、张和兴本次诉讼提交的证据包括加工承揽合同、维修服务单、（2019）苏0582民初10970号民事判决书及现场照片，并没有提交其他新证据，而上述证据均已在（2019）苏0582民初10970号案件中作为证据使用，该院在前述案件中已经认定上述证据尚不足以证明断桥窗存在质量问题。第二、即使按照张和兴提交的现场照片，该照片也仅显示部分窗台角落出现渗水。照片只有12张，大部分照片只拍摄了一个窗户角落，并未反映所有窗户的全貌，而张和兴主张的是36樘窗户全部有质量问题，所以，仅凭12张照片不能证明其主张。第三、张和兴认为窗户存在质量问题的理由是下雨后窗台渗水，而根据双方签订的加工承揽合同，中艺公司负责安装窗户，但是填缝工作及填缝材料一律由张和兴负责，所以不能因为窗台渗水就直接认定断桥窗户存在质量问题。至于张和兴庭审中提出的要求中艺公司就窗户设计及安装进行鉴定的意见，不符合民事诉讼“谁主张谁举证”的原则。综上，张和兴提供的证据不足以证实其主张，故张和兴的诉讼请求无事实与法律依据，不能成立，不予支持。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，判决：驳回张和兴的诉讼请求。案件受理费减半收取885元，由张和兴负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据。一审法院经审理查明的事实，本院予以认定。二审中，张和兴确认除窗户以外，周围的水泥墙面均是由其聘请的泥水匠制作的。本院认为，中艺公司为张和兴制作和安装70断桥窗，张和兴认为对方的窗户存在设计等质量问题，导致漏水，其应当提供相应的证据予以证明。但在本案中，张和兴仅提供了现场的照片，照片中并未直接反映窗户本身渗水的情况，而是在周围一段距离以外存在水印。结合张和兴二审中的陈述，周围的墙面是其委托泥水匠自行制作的，故仅凭照片不能认定中艺公司的窗户存在质量问题。在此情况下，张和兴未明确法院提出质量鉴定，而是仍然认为举证责任在于中艺公司，并主张应由对方提出申请。故一审法院将举证责任分配给张和兴，并因张和兴未提供充分的证据而驳回其诉讼请求，并无不当。综上，张和兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1770元，由张和兴负担。本判决为终审判决。审判员  李诚二〇二〇年四月二十四日书记员  殷姿法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。