文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初8508号原告：泗洪县盛达融资担保有限公司，住所地江苏省泗洪县大楼社区民心路6号（泗洪县新区一号路东侧1幢），统一社会信用代码913213247040361671。法定代表人：周洁，该公司负责人。委托诉讼代理人：崔凤亚，江苏多德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨翔，西藏方诺律师所事务所律师。被告：宿迁正午实业有限公司，住所地江苏省泗洪县经济开发区双洋西路16号，统一社会信用代码91321324566821860X。法定代表人：陈桂清，该公司总经理。被告：孙飞，女，1979年3月19日出生，住江苏省靖江市中天城市。被告：高志东，男，1947年8月21日出生，住江苏省靖江市。被告：陈桂清，男，1974年12月16日出生，住江苏省靖江市中天城市。原告泗洪县盛某融资担保有限公司（以下简称盛某公司）诉被告宿迁正午实业有限公司（以下简称正午公司）、孙飞、高志东、陈桂清追偿权纠纷一案，本院于2019年11月29日立案受理后，依法适用普通程序于2020年4月9日公开开庭进行审理。原告盛某公司委托诉讼代理人崔凤亚到庭参加诉讼。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛某公司向本院提起诉讼请求：1、依法判令正午公司偿还原告代偿款5029956.09元及违约金（以5029956,09元为基数，自2019年11月6日起，按日0.5‰计算至实际履行完毕之日止）；2、被告孙飞、陈桂清、高志东对上述款项承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费、律师费由上述被告负担；4、在拍卖、变卖被告宿迁正午实业有限公司设定抵押的苏（2019）泗洪县不动产证明第0009265号项下的财产，所得价款范围内优先偿还上述1、3项的款项。事实与理由：2019年3月25日，被告正午公司与中国农业银行股份有限公司泗洪支行（以下简称农行泗洪支行）签订了《流动资金借款合同》，约定正午公司向农行泗洪支行贷款500万元，期限自2019年4月17日起至2020年4月9日止。同日，原告与农行泗洪支行签订了《保证合同》，约定原告为被告正午公司500万元的借款提供保证担保。被告正午公司、被告孙飞、陈桂清、高志东与原告签订了《反担保合同》，被告正午公司与原告签订了《最高额抵押担保合同》以其所有的房产、土地设定抵押。贷款发放后因被告正午公司经营出现重大异常，农行泗洪支行要求原告对该笔贷款承担担保责任，2019年10月28日、2019年11月5日，农行泗洪支行先后扣划原告资金5029956.09元，用于清偿被告正午公司的借款本息。原告代偿后，多次要求上述被告履行给付代偿款的义务，均未果。上述被告的行为已构成违约。请求贵院依法裁判，支持原告的诉讼请求。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录一证据目录），上述证据形式合法，内容真实，与本案具有关联性，能够证明其所主张的待证事实，故本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月25日，被告正午公司与农行泗洪支行签订《流动资金借款合同》，约定正午公司向农行泗洪支行借款500万元。同日，原告盛某公司与农行泗洪支行签订了《保证合同》，约定盛某公司为正午公司向农行泗洪支行的上述借款提供担保。2019年3月29日，盛某公司（甲方、担保人）与正午公司（乙方、被担保人）、孙飞、高志东、陈桂清（丙方、反担保人）签订《反担保合同》，约定由盛某公司为正午公司向农行泗洪支行的500万元贷款提供担保，正午公司同意用房产和土地价值作为抵押物，向盛某公司提供反担保；丙方保证乙方担保贷款金额500万元，保证方式为连带责任保证，如被担保人未依约偿还所欠债务，盛某公司有权直接要求反担保人承担保证责任；丙方的保证范围包括本合同项下的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，担保期限为主合同履行期限届满之日后两年；任何一方不履行合同义务，应当向对方支付担保总额每日0.5‰的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失；甲方为借款合同项下的借款代偿后，可同时申请执行作为反担保的抵押物和属于乙方、丙方包括工资在内的一切财产，乙方和丙方对此无异议。2019年4月16日，被告正午公司（以下简称乙方、抵押人）与盛某公司（以下简称甲方、抵押权人）签订了《最高额抵押担保合同》，约定甲方同意接受乙方的房产和土地价值抵押，乙方抵押担保的贷款金额500万元，贷款期限自2019年4月17日至2020年4月9日，抵押金额1009.69万元。抵押担保的范围为贷款担保本金及利息、复利、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）及所有其他应付费用。2019年4月17日，正午公司将其所有的苏（2019）泗洪县不动产权第0011760号不动产办理不动产抵押登记，登记号为苏（2019）泗洪县不动产证明第0009265号，登记的最高债权数额1009.69万元。2019年4月17日，农行泗洪支行向正午公司发放借款500万元，约定还款期限为2020年4月9日。贷款发放后因被告正午公司未按期偿还贷款本息，原告盛某公司分别于2019年10月28日、2019年11月5日代偿利息19976.92元、本息5009979.17元，合计5029956.09元，后借款人及反担保人至今未履行5029956.09元代偿款义务，因而成讼。原告因本次诉讼与江苏多德律师所事务所签订委托代理合同，原告向江苏多德律师事务所支付代理费5000元。另查明：1、泗洪县盛某咨询担保有限公司于2019年7月1日变更登记为泗洪县盛某融资担保有限公司。2、案涉房产苏（2019）泗洪县不动产权第0011760号不动产已办理二次抵押，在另案（2020）苏1324民初538号案件中为第一顺位抵押，登记号为苏（2019）泗洪县不动产证明第008415号，登记债权数额为1944.85万元，本案抵押登记为第二顺位。本院认为：正午公司与农行泗洪支行签订的《流动资金借款合同》，盛某公司与正午公司、孙飞、高志东、陈桂清签订的《反担保合同》，正午公司与盛某公司签订的《最高额抵押担保合同》均依法成立并生效，对当事人均有约束力。在合同履行过程中，因被告正午公司未按合同约定偿还农行泗洪支行款项，盛某公司依保证合同约定，代被告正午公司向农行泗洪支行偿还5029956.09元，盛某公司履行了保证责任后，被告正午公司至今未履行上述款项，系违约行为。被告正午公司应继续履行偿还代偿款5029956.09元的违约责任。被告孙飞、高志东、陈桂清作为担保人，在《反担保合同》中约定其同意对盛某公司为正午公司的借款担保提供连带责任保证担保。且约定了如被担保人未依约偿还所欠债务，盛某公司有权直接要求反担保人承担保证责任，可同时申请执行作为反担保的抵押物和属于四被告包括工资在内的一切财产，四被告对此无异议。故被告孙飞、高志东、陈桂清应对上述款项5029956.09元及违约金承担连带清偿责任。被告孙飞、高志东、陈桂清承担保证责任后，有权向被告正午公司追偿。被告正午公司以其所有的苏（2019）泗洪县不动产权第0011760号不动产为原告提供的担保设定抵押担保，且已办理抵押登记，抵押权自登记时设立。故原告依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖该抵押财产所得的价款，在1009.69万元范围内享有优先受偿权。但是因案涉抵押登记为第二顺位，登记时间在后，第一顺位抵押登记号为苏（2019）泗洪县不动产证明第008415号，登记债权数额为1944.85万元，故应在清偿第一顺位抵押登记的债务后再清偿本案债务。关于原告支付的律师代理费5000元，为实现债权的费用，反担保合同及个人连带责任保证书中已明确约定承担实现债权的费用，该约定不违反法律规定，本院予以支持。对原告主张的违约金，根据《反担保合同》的约定，任何一方当事人未履行该合同约定的义务，应当向对方支付担保总额日0.5‰的违约金，该约定未违反法律规定，本院予以支持。故原告主张的违约金计算如下：以5029956.09元为基数，自2019年11月6日起，按日0.5‰计算至实际履行完毕之日止。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十四条、第一百九十五条、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿迁正午实业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告泗洪县盛达融资担保有限公司代偿款5029956.09元及违约金（以5029956,09元为基数，自2019年11月6日起，按日0.5‰计算至实际履行完毕之日止）。二、被告宿迁正午实业有限公司支付原告泗洪县盛达融资担保有限公司律师费5000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、被告孙飞、高志东、陈桂清对上述第一项、第二项判决主文确定的债权总额范围承担连带清偿责任。被告孙飞、高志东、陈桂清承担保证责任后，有权向被告宿迁正午实业有限公司追偿。四、原告泗洪县盛达咨询担保有限公司在上述第一项、第二项判决主文确定的债权总额范围内，就被告宿迁正午实业有限公司设定抵押的苏（2019）泗洪县不动产证明第0009265号项下的财产依法享有协议以该抵押财产折价或拍卖、变卖所得的价款，在第一顺位抵押登记的债权数额1944.85万元清偿后，原告在1009.69万元范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47010元，由被告宿迁正午实业有限公司、孙飞、高志东、陈桂清共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费47010元。审 判 长  李伟人民陪审员  刘涛人民陪审员  孙波二〇二〇年四月二十六日法官 助理  邵普书 记 员  刘哲附录一、证据目录原告盛达公司举证如下：1、本案被告正午公司与农行泗洪支行签订的500万元流动资金借款合同1份，证明借款的事实。2、保证合同1份，证明本案原告为被告正午公司的借款提供保证担保。3、反担保合同1份，证明被告孙飞、高志东、陈桂清为正午公司向原告提供反担保，并且正午公司以其房产土地设定反担保。4、最高额抵押担保合同1份，证明本案被告正午公司以其房产、土地向原告提供抵押担保。5、不动产登记证明1份，证明本案被告设定抵押的财产办理了抵押登记。6、银行划扣证明2份，2019年10月28日农行泗洪支行划扣款项19976.92元利息，2019年11月5日农行泗洪支行划扣款项5009979.17元，其中扣划本金500万元，利息9979.17元。7、扣款通知书2份，农行泗洪支行分别于2019年10月28日出具，证明划扣利息19976.92元。2019年11月5日出具，证明划扣原告款项本息5009979.17元。8、借款凭证复印件1份，证明本案被告的500万元借款已由农行泗洪支行发放到位。9、营业执照复印件及孙飞、陈桂清、高志东身份证复印件（均加盖正午公司印章），证明被告是适格主体以及身份信息的来源。10、通讯地址确认书3份，证明按被告所提供的地址无论其本人是否收到均视为已送达，并由其承担一切不利的法律后果。11、委托代理人合同1份，证明本案原告为实现债权与江苏多德律师事务所签订委托代理合同，代理费用为5000元。12、电子银行交易明细1份，证明本案原告已向江苏多德律师事务所转账5000元。13、江苏增值税普通发票1份，由江苏多德律师事务所开具，证明原告已缴纳律师代理费5000元。14、不动产产权情况表1份，证明苏（2019）泗洪县不动产权第0011760号不动产办理过二次抵押，在本案中为第二顺位抵押。被告正午公司、孙飞、高志东、陈桂清未举证。附录二、法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十四条抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。