河南省许昌市建安区人民法院刑 事 判 决 书(2020)豫1003刑初64号公诉机关许昌市建安区人民检察院。被告人黄伟，男，1969年9月2日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地河南省许昌市魏都区，现住。因吸毒于2009年12月14日被许昌市公安局魏都分局强制隔离戒毒2年,2010年12月30日被提前解除强制隔离戒毒；因涉嫌开设赌场罪，2017年8月26日被许昌市公安局魏都分局刑事拘留，2017年9月29日被取保候审，因开设赌场罪，于2019年10月14日被许昌市魏都区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑罚未执行）。因涉嫌非法经营罪，于2019年9月23日被许昌市公安局开发区分局刑事拘留；2019年10月30日经许昌市建安区人民检察院批准，次日被执行逮捕。辩护人何旭辉，河南森鼎律师事务所律师（法律援助）。许昌市建安区人民检察院以许建检一部刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人黄伟犯非法经营罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。许昌市建安区人民检察院指派检察员赵晓艳出庭支持公诉，被告人黄伟及其辩护人何旭辉到庭参加诉讼。现已审理终结。许昌市建安区人民检察院指控，2018年9月份，被告人黄伟伙同他人在许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董建锋场院内设立了一个非法生产卷烟的窝点，从事非法生产假冒伪劣卷烟直至2018年10月22日案发。被告人黄伟系该处生产假烟窝点负责人，其于2018年9月份在谋划成立该处生产假烟窝点时负责联系安排生产经营场所、联系制假烟机来源、招募烟机师傅、工人等，在开始生产后负责现场管理、联系安排进出货、为工人结算工钱等。经烟草部门核价，该处窝点已生产并外运的红旗渠等品牌卷烟（散支）价值1535006.12元。2018年10月22日，许昌市建安区烟草专卖局联合许昌市公安局开发区分局对许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董建锋场院内生产假烟窝点进行查处，当场查获涉嫌正在生产假烟的成新华（另案处理）、董建锋（另案处理）等人，当场查获正在生产状态的卷烟滤嘴接装机一台（套），卷烟（散支）99726支、烟丝780公斤、卷烟纸163盘、滤嘴棒56万支等烟草专卖品以及卷烟用胶、纸箱，电子秤等涉案物品。经河南省烟草质量监督检验站鉴别检验，现场查获的卷烟（散支）为假冒注册商标且伪劣卷烟。经烟草部门核价，在该非法生产烟草专卖品窝点现场查获的烟草专用机械、卷烟、烟丝、卷烟辅料等烟草专卖品共价值419382.59元。针对以上指控，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、搜查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人黄伟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄伟在共同犯罪中起主要作用，是主犯，案发后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，被告人认罪认罚并签字具结，建议判处被告人有期徒刑四年六个月，并处罚金，请依法判处。被告人黄伟对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，被告人系自首，认罪态度好，且认罪认罚。涉案生产工具有卷烟机等涉案工具属于生产投资，应当从认定金额中扣除。关于非法金额的认定应该按照销售价格认定卷烟的价值。综上，建议对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明：2018年9月份，被告人黄伟伙同他人在许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董建锋（已判决）场院内设立了一个非法生产卷烟的窝点，从事非法生产假冒伪劣卷烟直至2018年10月22日案发。被告人黄伟系该处生产假烟窝点负责人，其于2018年9月份在谋划成立该处生产假烟窝点时负责联系安排生产经营场所、联系制假烟机来源、招募烟机师傅、工人等，在开始生产后负责现场管理、联系安排进出货、为工人结算工钱等。经烟草部门核价，该处窝点已生产并外运的红旗渠等品牌卷烟（散支）价值1535006.12元。2018年10月22日，许昌市建安区烟草专卖局联合许昌市公安局开发区分局对许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董建锋场院内生产假烟窝点进行查处，当场查获涉嫌正在生产假烟的成新华（已判决）、董建锋等人，当场查获正在生产状态的卷烟滤嘴接装机一台（套），卷烟（散支）99726支、烟丝780公斤、卷烟纸163盘、滤嘴棒56万支等烟草专卖品以及卷烟用胶、纸箱，电子秤等涉案物品。经河南省烟草质量监督检验站鉴别检验，现场查获的卷烟（散支）为假冒注册商标且伪劣卷烟。经烟草部门核价，在该非法生产烟草专卖品窝点现场查获的烟草专用机械、卷烟、烟丝、卷烟辅料等烟草专卖品共价值419382.59元。另查明，被告人黄伟2017年8月26日因涉嫌开设赌场，被许昌市公安局魏都分局刑事拘留，2018年9月29日被取保候审，后脱逃。2019年9月23日，被告人黄伟主动到公安机关投案，供述了其非法经营卷烟的犯罪事实。2019年10月14日，许昌市魏都区人民法院以开设赌场罪判处被告人黄伟有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。上述事实有庭审质证确认的受案登记表、立案决定书、许昌市建安区烟草专卖局案件移送函、户籍证明、非党员证明、许昌市公安局魏都分局强制隔离戒毒决定书、许昌市魏都区人民法院刑事判决书、到案经过、许昌市烟草专卖局出具的物品价格证明二份、接受证据材料清单、被告人黄伟供述、同案犯成新华、董建锋、杨凡、李许生、胡云华供述、证人董某、吴某、王某1、王某2、谢某、张某1、张某2、王某3、郭某、王某4、代某证言、勘验、辨认笔录、鉴别检验报告及价格认证结论通知书等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人黄伟违反国家烟草专卖法律规定，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄伟案发后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，被告人认罪认罚且签字具结，对其可以减轻处罚。关于辩护人提出卷烟机等生产工具应当从认定金额中扣除的意见，经查，烟草专卖品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本案被告人作为主犯，参与主导了涉案烟草专用机械的添置，应将涉案烟草专用机械的价格计入其非法经营数额，故对该辩护意见，本院不予支持。关于辩护人提出的非法经营金额应该按照销售价格认定卷烟的价值的意见，经查，本案无法查清该批卷烟的销售价格，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，应当按照省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，故对辩护人的该辩护意见，本院不予支持。被告人黄伟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款、第四条、第九条的规定，判决如下：被告人黄伟犯非法经营罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币50000元；与前判有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元合并，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币60000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月23日起至2024年8月19日止。先行羁押的34天已折抵。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、将扣押在案的烟机（仿YJ14-23）1台、散烟99726支、烟丝780公斤、卷烟纸163盘、滤嘴棒56万支、工农兵牌电子称1台、卷烟纸箱230个、卷烟用胶3桶予以没收，由扣押机关许昌市公安局开发区分局负责依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审判长  李常青审判员  甄满长审判员  杨会勇二〇二〇年四月十七日书记员  刘金桥