安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终986号 上诉人（原审原告）：胡正宜，女，1950年12月26日生，汉族,住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：苏红燕，安徽安泰达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽品骏物流有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区合肥空港经济示范区玉兰花路东侧合肥空港动植物检验检疫进境指定口岸办公楼202室，统一社会信用代码91340122394207302M。 法定代表人：徐兆奇,总经理。 委托诉讼代理人：孙昊，安徽睿正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈旭敏，安徽睿正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵新成，男，1990年9月11日出生，回族，住安徽省淮南市谢家集区。 被上诉人（原审被告）：品骏控股有限公司,住所地广州市荔湾区芳村大道中314号自编之三，统一社会信用代码914401010686987598。 法定代表人：沈亚,总经理。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地肇庆市端州三路六号之一市微波局第2、3层西侧，统一社会信用代码91441200763810415P。 负责人：陈芳,总经理。 上诉人胡正宜、上诉人安徽品骏物流有限公司（以下简称品骏物流公司）与被上诉人赵新成、品骏控股有限公司（以下简称品骏控股公司）、中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称联合保险肇庆支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初10965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法独任审理，本案现已审理终结。 胡正宜上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决关于残疾赔偿金的认定，改判支持胡正宜残疾赔偿金82543.2元；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：胡正宜出生于1950年12月26日出生，案涉鉴定意见书出具时间是2019年2月5日，此时胡正宜68周岁，残疾赔偿金的赔偿年限应为12年。一审判决将胡正宜的年龄计算错误，请求二审法院改判支持胡正宜残疾赔偿金82543.2元（34393元/年×12年×20%）。 品骏物流公司针对胡正宜的上诉辩称，一审判决关于胡正宜残疾赔偿金的认定正确，请求二审法院予以维持。 联合保险肇庆支公司针对胡正宜的上诉辩称，胡正宜的残疾赔偿金赔偿年限由二审法院依法核定。 品骏物流公司上诉请求:1.请求二审法院撤销一审判决关于胡正宜误工费的判决；2.请求二审法院撤销一审判决关于胡正宜精神损害抚慰金的判决；3.一审、二审诉讼费用由胡正宜承担。事实与理由：1.胡正宜已经年满60周岁，不应支持其误工费。胡正宜没有提供劳动合同、工资流水等做为误工的证据材料。其主张以现金方式支付工资以及提供的工作证明、工资表，均不具有真实性。2.一审判决支持胡正宜精神损害抚慰金12000元过高。 胡正宜针对品骏物流公司的上诉辩称，一审判决关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的认定清楚、证据充分。请求二审法院驳回上诉、维持原判。 联合保险肇庆支公司针对品骏物流公司的上诉辩称，同意品骏物流公司的上诉意见。 赵新成、品骏控股公司二审均未作答辩。 胡正宜向一审法院起诉请求：一、判令品骏物流公司、赵新成、品骏控股有限公司支付给胡正宜医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计177018.05元(后续治疗费待实际发生后另行主张)。二、判令联合保险肇庆支公司在其承保的非机动车第三者责任险限额内对胡正宜先行承担赔偿责任。三、本案的诉讼费由上述被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月6日15时23分左右，赵新成未按驾驶证载明的准驾车型驾驶无号牌正三轮轻便摩托车沿合肥市铜陵路非机动车道由北向南行驶至太湖路交口北侧20米附近时，遇前方胡正宜驾驶两轮自行车同向行驶，赵新成驾驶无号牌正三轮轻便摩托车在超越胡正宜驾驶的两轮自行车时，因未能确保安全，致正三轮轻便摩托车右侧后部与两轮自行车的车体左侧前部发生刮擦，造成胡正宜摔倒受伤。经合肥市公安局交通警察支队包河大队认定：赵新成负全部责任，胡正宜无责任。本起交通事故造成胡正宜九级伤残。 一审法院认为，交警部门出具的事故责任认定书，程序合法，结论客观公正，该院依法予以采信。赵新成在驾驶过程中虽有过失，但事故发生时赵新成系在为品骏物流公司履行职务行为，依法应由品骏物流公司对胡正宜的损失承担赔偿责任。胡正宜主张品骏控股公司承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，该院不予支持。赵新成驾驶的无号牌正三轮轻便摩托车在联合保险肇庆支公司投保了非机动车第三者责任险，为节约司法资源，该院确定联合保险肇庆支公司根据保险合同约定应承担的保险赔付责任在本案中一并处理。联合保险肇庆支公司辩称应扣除胡正宜医疗费中15%的自费药，该院认为，非医保费用免责条款属于格式条款，根据法律规定，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，且按照对方的要求，对该条款予以说明。因此，提供格式条款一方应当对其已尽合理提示及说明义务承担举证责任。联合保险肇庆支公司未提供证据证明其对于非医保费用免责条款向投保人尽到了明确说明、告知义务，其上述辩解意见缺乏事实和法律依据，故该院不予采信。联合保险肇庆支公司根据保险合同第七条的约定主张免于赔付精神损害赔偿及免赔10%，品骏物流公司对免赔10%并无异议，而关于精神损害赔偿免于赔付的条款与免赔率的约定系在保险合同同一条款中，能够证明联合保险肇庆支公司对于上述免赔事项尽到了说明告知义务，联合保险肇庆支公司上述抗辩意见具有事实和法律依据，该院予以采信。胡正宜因案涉交通事故遭受的损失包括：医疗费，凭票计为26786.3元；残疾辅助器具费，凭票计为138元；住院伙食补助费，50元/天×住院时间33天，计1650元；营养费，50元/天×营养期179天，计8950元；护理费，5200元+1600元+2018年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准45070元/人、年÷365天×145天，计24705元；误工费，胡正宜提供的证据仅能够证明其在事故发生前所从事的行业类别，不能证明其每月有固定收入，参照其所从事的行业类别安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准，胡正宜主张按照2500元/月计算误工费不违反法律规定，该院予以支持，故胡正宜的误工费应为14917元（2500元/月÷30天×179天）14917元；残疾赔偿金，胡正宜提供的证据能够证明其在事故发生前一年即在城镇居住生活，故其主张按照2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准34393元/年计算残疾赔偿金具有事实依据，该院予以支持，故胡正宜的残疾赔偿金应为75665元（34393元/年×11年×20%）；精神损害抚慰金，胡正宜伤情构成九伤残，因侵权人的过错行为已造成其精神痛苦和损害，酌情予以支持12000元；鉴定费1500元；交通费酌定500元。综上，胡正宜因本次交通事故造成的损失共计166811.3元。胡正宜的损失应由品骏物流公司予以赔偿27481元[（166811.3-12000元）×10%+12000]，剩余损失139330.3元由联合保险肇庆支公司在非机动车第三者责任险限额范围内予以赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于判决生效之日起十日内在其承保的保险限额范围内赔偿胡正宜损失139330.3元；二、安徽品骏物流有限公司于判决生效之日起十日内赔偿胡正宜损失27481元；三、驳回胡正宜其他诉讼请求。案件受理费3840元，减半收取1920元，由安徽品骏物流有限公司负担1809元，胡正宜负担111元。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金自受害人定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。胡正宜出生于1950年12月26日，定残日为2019年3月5日，此时胡正宜的年龄为68周岁，应按12年计算其残疾赔偿金为82543.2元（34393元×12年×20%），一审判决关于胡正宜残疾赔偿金的认定错误，本院予以纠正。 胡正宜经鉴定误工期至定残前一日，其一审提供了合肥银鹏棉花有限公司出具的胡正宜工作证明、工资表及该公司的营业执照，品骏物流公司虽对胡正宜的工作情况持有异议，但未能提供反驳证据，故一审判决认定的胡正宜的误工费并无不当，本院予以确认。胡正宜因案涉交通事故致九级伤残，且在事故中无过错，一审判决酌定支持12000元精神损害抚慰金，合理适当，本院予以确认。 综上，胡正宜因案涉事故遭受的损失为173689.5元（166811.3-75665+82543.2），由品骏物流公司赔偿28168.95元[（173689.5-12000）×10%+12000],余款145520.55元由联合保险肇庆支公司在其保险责任限额内赔偿。上诉胡正宜的上诉请求成立，本院予以支持；上诉人品骏物流公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决部分事实认定错误，本院依法予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初10965号民事判决； 二、中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿胡正宜损失145520.55元； 三、安徽品骏物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿胡正宜28168.95元； 四、驳回胡正宜其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费3840元，减半收取1920元，由胡正宜负担36.2元，由安徽品骏物流有限公司负担1883.8元；二审案件受理费522元，由安徽品骏物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  刘松柏 二〇二〇年三月三十日 法官助理刘付兴 书记员徐园园 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。