浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初233号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人许勇，男，1975年6月4日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，务工，住纳雍县。因吸毒于2019年5月29日被温岭市公安局行政拘留十五日。因本案于2019年6月13日被温岭市公安局刑事拘留，同年7月6日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人郭圣杰，浙江法锤律师事务所律师。 辩护人张鸿昌，浙江法锤律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检二部刑诉〔2020〕356号起诉书指控被告人许勇犯贩卖毒品罪，于2020年2月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员叶宏斌出庭支持公诉，被告人许勇及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江法锤律师事务所律师张鸿昌到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年5月份期间，黄某因购不到毒品多次联系被告人许勇要求帮忙购买毒品海洛因，并通过微信将毒资转账给被告人许勇。被告人许勇从上线处购得毒品后与黄某一起吸食。具体事实如下： 1.2019年5月5日，黄某转账人民币170元给被告人许勇，许勇转账人民币270元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 2.2019年5月9日，黄某转账人民币200元给被告人许勇，许勇转账人民币350元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 3.2019年5月12日，黄某转账人民币200元给被告人许勇，许勇转账人民币200元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 4.2019年5月14日，黄某转账人民币400元给被告人许勇，许勇转账人民币600元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 5.2019年5月16日，黄某转账人民币400元给被告人许勇，许勇转账人民币300元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 6.2019年5月19日，黄某转账人民币400元给被告人许勇，许勇转账人民币300元给上线用于购买毒品海洛因，购得毒品后两人一起吸食。 2019年5月28日23时许，被告人许勇在温岭市泽国镇牧屿青年路50号一幢3-4号203室被温岭市公安局大溪派出所民警抓获。 为证实上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为被告人许勇多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，对被告人许勇依法予以惩处。 被告人许勇当庭对公诉机关指控的罪名无异议，且自愿认罪，但认为仅第五节、第六节为贩卖毒品的行为，其余四节均无获利。 被告人许勇的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但认为本案第一、二、四节应为毒品代购的行为，不是贩卖毒品的行为。被告人许勇作为毒品流通的居间者，系受以吸食为目的的购毒者委托，为其联络贩毒者并购买毒品，且上述三节事实中被告人许勇均没有牟取利益。虽被告人许勇的行为不属于浙高法会议纪要中规定的毒品代购的一般情形，但是该规定并未排除非上述情形构成毒品代购的可能，本案中的“指定卖家”可以作为广义理解，黄某系明知被告人仅有一处购买途径而要求其帮忙购买毒品，同样符合上述情形。另外，被告人许勇在各节事实中，均是在购买后与黄某一同吸食，毒品并未产生二次流通的风险，社会危害性及人身危险性较小。 经审理查明： 2019年5月期间，黄某多次联系被告人许勇帮忙购买毒品，许勇联系其上家“七妹”（另案处理）购买毒品海洛因，并通过微信收取和支付毒资。被告人许勇购得毒品后均与黄某一同吸食。具体事实如下： 1.2019年5月12日，被告人许勇从黄某处收取毒资人民币200元后再支付给“七妹”毒资人民币200元，所购得毒品海洛因与黄某共同吸食。 2.2019年5月16日，被告人许勇从黄某处收取毒资人民币400元后再支付给“七妹”毒资人民币300元，所购得毒品海洛因与黄某共同吸食。 3.2019年5月19日，被告人许勇从黄某处收取毒资人民币400元后再支付给“七妹”毒资人民币300元，所购得毒品海洛因与黄某共同吸食。 2019年5月28日23时许，温岭市公安局大溪派出所民警在温岭市泽国镇牧屿青年路50号一幢3-4号203室抓获被告人许勇。 被告人许勇到案后，如实供述其涉案事实。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.被告人许勇的供述与辩解，证实2019年5月5日19时37分黄某向他转账人民币170元，19时43分他向“七妹”转账人民币270元购买毒品海洛因，他和黄某一起到温岭洋河拿了海洛因后一起在黄某务工的工厂厕所内吸食；5月9日18时58分黄某转账给他人民币200元，19时他转给“七妹”人民币350元购买约0.5克毒品海洛因，他和黄某一起到温岭洋河拿了海洛因后一起在黄某务工的工厂厕所内吸食；5月12日13时19分黄某转账给他人民币200元，13时21分他转账给“七妹”人民币200元购买约0.2克毒品海洛因，和黄某一起在黄某务工的工厂厕所内吸食；5月14日1时，黄某转账给他人民币400元，1时9分他转账给“七妹”人民币600元购买约1克毒品海洛因，买到海洛因之后一同去温岭洋河拿了毒品并一起吸食；5月16日、5月19日黄某分别转账给他人民币400元，他分别转账人民币300元给“七妹”购买毒品海洛因，剩余的人民币100元他拿去加油，两次所购买的毒品他和黄某分别在厕所和他的出租房一起吸食了。他转给“七妹”的钱都是购买海洛因的钱，黄某并不晓得他向谁购买毒品。他帮忙购买海洛因，如果没出钱的，买毒人也都会给他分食作为好处。他联系“七妹”买毒的微信昵称是“有故事的人”，手机号码是156××××9812，“七妹”的手机号码是137××××1354；黄某的微信昵称是“卿城墨白”备注为“老母猪”，是他微信小号“有故事的人”的好友，联系号码是175××××5516。 2.证人黄某的证言及辨认笔录，证实2019年5月他共通过手机微信转账7次给许勇用于购买毒品海洛因，分别是5月5日19时37分转账人民币170元，5月9日18时58分转账人民币200元，5月12日13时19分转账人民币200元，5月14日1时，转账人民币400元，5月16日转账人民币400元，5月19日转账人民币400元，5月22日转账人民币400元。其中5月5日、9日、12日、16日，他和许勇在他上班工厂里的厕所一同吸食了；5月14日、22日不记得在哪里一起吸食的，5月19日在许勇的出租房里吸食了。他和许勇除了购买毒品海洛因外没有其他经济往来，也没有向许勇借钱买过电动车。他转账毒资的微信昵称为“卿城墨白”，许勇将他备注为“老母猪”，许勇的微信昵称为“有故事的人”，并辨认出许勇就是本案被告人许勇的事实。 3.扣押决定书、扣押清单，证实扣押被告人许勇粉色VIVO手机一部的事实。 4.微信转账记录，证实被告人许勇与黄某之间的转账情况以及许勇与“七妹”的微信转账情况。 5.通话记录，证实2019年5月被告人许勇156××××9812的手机号与刘明芬（“七妹”）137××××1354手机号、黄某175××××5516手机号的通话情况。 6.前科查询记录、行政处罚决定书，证实被告人许勇的劣迹情况。 7.电子物证检验记录，证实对送检的许勇所有的粉色VIVO手机电子数据提取、固定、恢复并刻录光盘的情况。 8.户籍信息，证明被告人许勇的身份信息状况。 9.侦查人员出具的抓获经过证明，证明被告人许勇的到案情况。 上述证据来源合法，内容相互印证一致，本院予以确定。 本院认为，被告人许勇违反国家毒品管理制度，明知海洛因是毒品仍予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控被告人许勇贩卖毒品六次的事实，本院审查认为，其中三次系被告人许勇与黄某共同出资购买用于二人共同吸食的毒品，且无法分清各自吸食数量，该行为不属于毒品代购的行为，也不宜认定为贩卖毒品。公诉机关对该三节事实指控不当，本院不予支持。辩护人提出被告人许勇的该三节事实不构成贩卖毒品的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人许勇有劣迹，酌情予以从重处罚。鉴于被告人许勇到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人许勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2022年8月12日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机一部，依法由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许梦诗 人民陪审员  颜海鹰 人民陪审员  童志平 二〇二〇年四月二日 代书 记员  杨 慧 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。