福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终341号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份公司福州市分公司，住所地：福建省福州市鼓楼区湖滨路60号。 负责人：李雄，职务：总经理。 委托诉讼代理人：杨婧，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李祥铨，男，汉族，1947年8月6日出生，住福建省福州市长乐区。 委托诉讼代理人：陈文飞，福建瀛榕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林丽丽，福建瀛榕律师事务所律师。 原审原告：李辉，男，汉族，1995年9月13日出生，住福建省福州市长乐区。 上诉人中国人民财产保险股份公司福州市分公司（以下简称中国财保福州分公司）因与被上诉人李祥铨，原审被告李辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省长乐区人民法院（2019）闽0182民初5018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份公司福州市分公司上诉请求：一、撤销一审第一项、第三项判决，依法改判上诉人中国人民财产保险股份公司福州市分公司向被上诉人李祥铨赔偿各项损失人民币48290.15元，二、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决支持被上诉人误工费损失21054.16元是错误。1、被上诉人年龄71岁，已经超过法定退休年龄，虽然在本案中提交了《土地转租协议》，但是，被上诉人其本人的居住地址为长乐市玉田镇琅峰村，而土地转租协议中的土地确在资源县。由此可见，租赁的土地是否种植农作物无法确定。此外，无据证明被上诉人诊疗期间农作物受损。就现有证据可知无法实证误工造成实际收支减少的事实。一审认定缺乏实证和法律依据。2、误工未能举证如若支持误工主张也仅依照受诉地最低标准赔付。综上，一审法院判决误工费事实不清，适用法律错误，恳请贵院依法予以改判。 被上诉人李祥铨辩称：一、一审法院判决支持误工费的诉讼请求于法合理。第一、上诉人的诉讼请求没有法律依据。因误工费系侵权人应当支付受害人遭受伤害诊疗期间，对侵权人造成的收支减少所赔偿的法定情形。第二、《土地转租协议书》系个体自营是正常的生活生产。第三、根据《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见的解释》之规定，是法定条件仅为适用。二、一审法院未按照城镇标准计算伤残赔偿金，请求二审法院依法予以纠正。因一审法院不予认定一审就本案证据的采纳与事实不符，恳请二审调整或改判。 原审被告李辉未提交答辩书也未作答辩。 上诉人，被上诉人与原审原告均对一审认定的事实没有异议。双方均为提供新的证据也未出示其他有利证据实证。 李祥铨向一审法院起诉请求：请求法院判令李辉赔偿李祥铨121964.73元；人民保险福州分公司在保险限额内承担赔偿责任。 一审法院认定的事实：对事故发生经过、李祥铨受伤情况及人民保险福州分公司为肇事车辆（闽Ａ×××××）承保了交强险和商业险第三者责任险，涉案交通事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，李辉已垫付4900元，本院予以确认。 本院核定李祥铨各项损失金额如下：1、医疗费11979.25元（有病历、发票等为证，予以支持；被告异议认为部分医疗票据费用1241.25元，被告未能充分异议理由并提供证据，不予采纳）；2、误工费，60510元/年÷365天×127天（定残前一天）=21054.16元（李祥铨提供土地转租协议有从事农业生产，按照2018福建省农林平均收入计算）；3、营养费，无医嘱加强营养，本院酌情支持1000元；4、交通费，李祥铨虽无证据提供，但是其确因受伤前往医院救治，本院酌情确定500元；5、护理费，164元[60174元（2018年福建居民服务业平均劳动报酬）÷365天]×（住院）41天+82元（出院后，鉴定机构未载明是否全部依赖护理，本院酌情予以确定）×49天（鉴定意见出具的天数-住院期间=49天）=10742元；6、住院伙食补助费41天×30元=1230元；7、残疾赔偿金17821元/年×9年×10%=16038.9元（李祥铨居住在玉田镇琅峰村，应以2018农村人均可支配收入为计算依据）；8、精神损害赔偿金5000元；9、鉴定费1800元。以上共计69344.31元（取整）。 一审法院认为，李辉驾驶的闽Ａ×××××小型轿车与李祥铨（后载王定明）电动车发生碰撞，交警部门已作出责任认定，双方均无异议，本院依法确认该责任认定书的法律效力，李辉的行为构成侵权，存在过错，依法应承担相应的民事赔偿责任。闽Ａ×××××号小轿车在人民保险福州分公司投保交强险和商业第三者责任险，故人民保险福州分公司在交强险赔偿项目内赔偿李辉所应当承担的赔偿责任，但是，交强险医疗费用限额10000元（住院伙食补助费、营养费、医疗费），在伤残赔偿限额项下承担53336.48元（护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金）。人民保险福州分公司承保了涉案车辆的商业险，李祥铨其他损失应当根据保险合同约定在商业险保险金额内承担赔偿责任。对于李祥铨非医保用药及鉴定费，人民保险福州分公司认为不应承担，本院认为，李祥铨作为伤病员，其治疗用药均应遵照医疗方案，无选择权，应由赔偿义务人予以赔偿。鉴定费，是李祥铨为确定损失程度所必要支出的必要费用，人民保险福州分公司辩解意见依据不足，不予支持。李辉的垫付款4900元，由人民保险福州分公司根据商业保险合同约定予以返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起十日内向李祥铨赔偿医疗费等各项损失计64444.31元（已扣除李辉垫付的4900元）；二、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起十日内向李辉4900元；三、驳回李祥铨的其他诉讼请求 二审期间，当事人均未提交新证据，对一审已认定的事实未提出异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人提出本案应当在保险赔偿范围内向一审原告李祥铨支付赔偿金48290.15元，并驳回被上诉人其他的主张。在本案中，保险人系财产保险公司是负有赔偿义务主体不能积极规避法律，理应对投保人所投财保范围内的积极履行赔偿义务，至于上诉人提出赔偿范围内的事实抗辩是不能作为实质性的事由提出对抗性的可辨理由。一审法院认定由上诉人承担保险范围内的赔偿事实符合保险法的规定。基于上诉人未能提供新的证据证明其与被上诉人李祥铨就保险承保范围内相关之规定条款应当实质性的履行义务关系，因此应当承担举证不能的后果，一审法院依此不采纳上诉人的答辩符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人中国财保险公司福州分公司提出对被上诉人李祥铨降低承保赔偿范围内的赔偿数额的主张，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路安全法的有关规定承担赔偿责任。”但交通事故中实际驾驶人李辉虽然存在重大过失，在本案中，根据《道路交通事故认定书》记载，被上诉人李辉违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，使其驾驶的闽Ａ×××××号牌小型客车在超车时与被上诉人李祥铨乘骑电动车同向擦碰至李祥铨受伤，经认定被上诉人李辉承担本次事故的全部责任，被上诉人李祥铨不负事故责任。现有证据足以证明被上诉人李辉在实际驾驶车辆时也有存在重大过失，且其行为并未成为保险公司拒绝赔偿第三者保险金赔偿。在此情况下，上诉人中国财保险公司福州分公司主张降低赔偿数额，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人中国财保险公司福州分公司的主张均不能成立、不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2739.2元，由上诉人中国财保险公司福州分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇二〇年四月二十七日 书记员 林 涵 附：本案涉及的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。 （三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。