贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终325号 上诉人（原审原告）：潘应国，男，1968年9月20日出生，汉族，贵州省贞丰县人，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：姜定书，男，1960年2月16日生，苗族，住贞丰县，系XX村村民委员会推荐公民。 被上诉人(原审被告)：贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿，住所地：贞丰县珉谷镇建设路158号。 法定代表人：陈运泰，系该煤矿矿长。 上诉人潘应国与被上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿(以下简称“挽澜岔河煤矿”)工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院(2019)黔2325民初943号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 潘应国上诉请求：1.请求撤销贵州省贞丰县人民法院(2019)黔2325民初943号民事判决；2.依法判决终止上诉人与被上诉人之间的劳动关系；3.依法判决由被上诉人支付上诉人体检及医疗费20435.15元、住院伙食补助费9600元、住院护理费14185.92元、停工留薪工资108000元、一次性伤残补助金117000元、一次性工伤医疗补助金70036元、一次性伤残就业补助金70036元、终止劳动合同经济补偿金99000元、鉴定费320元、打字复印费324元、交通费和食宿费2323元，合计511260.07元；4.依法判决由被上诉人为上诉人缴纳自2014年5月14日起至二审判决解除劳动关系时止的基本养老保险费、失业保险费、生育保险费等社会保险费，如不能补缴，依法判决由被上诉人赔偿上诉人基本养老金129302.42元，失业保险金20160元，合计149462.42元；5.依法判决由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：自2008年3月1日起，潘应国就在挽澜岔河煤矿的煤矿井下从事采煤工作至今，潘应国的劳动报酬按计件工资计算，月工资在8000元至12000元之间，月平均工资至少在9000元以上，应当按照每月9000元的工资标准计算支付。2017年2月16日，经普安县人民医院对潘应国进行体检，发现潘应国疑似职业病。潘应国于2017年7月11日到贵阳市公共卫生救治中心进行体检复查，该救治中心建议住院观察治疗。于是，潘应国于2017年7月12日至2017年10月16日在贵阳市公共卫生救治中心住院治疗96天。该救治中心诊断：潘应国患有“职业病煤工尘肺壹期”。经黔西南州人力资源和社会保障局以“黔西南人社工伤认字(2017)第5-174号”《认定工伤决定书》认定潘应国为工伤。经黔西南州劳动能力鉴定委员会以NO20180486号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》鉴定为：伤残七级。据此，挽澜岔河煤矿应当支付潘应国的各项工伤保险待遇损失如下：1、体检及医疗费20435.15元（票据7张）；2、住院伙食补助费：96天×100元/天=9600元，原判决没有明确认定；3、护理费：96天×147.77元/天×1人=14185.92元，参照2017年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38568元，按照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数21.75天，折合日工资为147.77元/天，原判决按照每年365天折算日工资没有法律依据；4、停工留薪期工资为：12个月×9000元/月=108000元，一审判决认定停工留薪期为126天有误；5、一次性伤残补助金为：13个月×9000元/月=117000元，原判决没有明确认定；6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当以2018年度贵州省全省城镇单位在岗从业人员月平均工资数据5836.33元为基数计算，一次性工伤医疗补助金为12个月×5836.33元/月=70036元，一次性伤残就业补助金为12个月×5836.33元/月=70036元；7、鉴定费：320元；8、终止劳动合同经济补偿金为11个月×9000元/月=99000元，原判决认定该诉求为另一法律关系而不予合并审理不当；9、交通费和住宿费为2323元，其中住宿费100元（票据2张），车费2223元（票据22张），原判决支持的数额偏低；10、案件材料打字复印费324元（票据3张），原判决支持的数额偏低；11、因挽澜岔河煤矿未给潘应国办理基本养老保险、职工基本医疗保险、失业保险和生育保险等社会保险手续，应当予以补缴自2008年3月1日起至二审判决解除劳动关系之日止的社会保险费，至少自2014年5月14日起补缴，否则，挽澜岔河煤矿须赔偿潘应国基本养老金和失业保险金的损失合计149462.42元（其中基本养老保险损失129302.42元、失业保险损失20160元），上述共11项合计660722.49元。综上，一审判决有误，为维护潘应国的合法权益，特提起上诉，请求人民法院支持潘应国的上诉请求。 挽澜岔河煤矿二审未提交书面答辩意见。 潘应国向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决终止原告与被告之间的劳动关系；2、依法判决被告支付原告体检及医疗费20435.15元、住院伙食补助费9600元、住院护理费14185.92元、停工留薪工资64549元、一次性伤残补助金69928.04元、一次性工伤医疗补助金64549元、一次性伤残就业补助金64549元、终止劳动合同经济补偿金59169.88元、社会保险金365161元、鉴定费320元、打字复印费324元、交通费和食宿费2323元，合计735093.99元；3、判决由被告承担诉讼费用。 挽澜岔河煤矿向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告解除劳动关系；2、判决由被告(同案原告)挽澜岔河煤矿支付原告（同案被告）潘应国停工留薪工资4266元、一次性伤残就业补助金34128元，合计38394元；3、判决由原告（同案被告）潘应国自行到贞丰县社会保险部门办理工伤保险待遇即医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费；4、案件受理费由原告（同案被告）潘应国承担。 一审法院认定事实：2014年5月14日，潘应国与挽澜岔河煤矿签订《劳动合同》，约定由潘应国到挽澜岔河煤矿担任采煤工，试用期一个月，每月工资2897元（试用期工资为1800元），合同期限为2014年5月14日至2015年2月15日。2015年4月8日，潘应国与挽澜岔河煤矿又签订《劳动合同》，约定由潘应国到挽澜岔河煤矿担任采煤工，试用期三个月，每月工资2897元（试用期工资为1000元），合同期限为2015年4月8日至2016年2月1日。2016年2月28日，潘应国与挽澜岔河煤矿再次签订《劳动合同》，约定由潘应国到挽澜岔河煤矿担任采煤工，每月工资3267元，合同期限为2016年2月28日至2017年2月1日。2017年2月16日，潘应国被普安县人民医院《职业健康体检表》体检结论诊断为：“接尘待诊，建议到贵阳市人医院确诊，并暂时调离粉尘类作业岗位”。2017年4月12日，潘应国被贵阳市公共卫生救治中心《职业健康检查报告》诊断为疑似职业病，潘应国支付体检费660元。2017年4月16日，潘应国向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决潘应国、挽澜岔河煤矿之间继续保留劳动关系。2017年5月17日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字（2017）017号《仲裁裁决书》裁决：申请人潘应国与被申请人挽澜岔河煤矿于2016年3月2日起存在劳动关系，该仲裁裁决书已生效。潘应国于2017年7月11日到贵阳市公共卫生救治中心进行检查，支付检查费60元。后于2017年7月12日至2017年10月16日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗96天，支付医疗费18928.15元。2017年10月15日，潘应国被贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。2017年12月11日，潘应国到黔西南州人民医院检查，支付检查费87元。2017年12月27日，经黔西南州人力资源和社会保障局（2017）第5-174号《认定工伤认定书》认定：潘应国受到的职业性煤工尘肺壹期的伤害认定为工伤。2018年7月17日，潘应国所受职业性煤工尘肺壹期被黔西南州劳动能力鉴定委员会作出20180486号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》鉴定为：伤残七级。2018年8月21日，潘应国向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决终止申请人潘应国与被申请人挽澜岔河煤矿的劳动关系；2、依法裁决被申请人挽澜岔河煤矿支付申请人潘应国体检及医疗费20435.15元、住院伙食补助费960元、住院护理费14185.92元、停工留薪工资62924元、一次性伤残补助金68167.71元、一次性工伤医疗补助金62924元、一次性伤残就业补助金62924元，终止劳动合同经济补偿金15731.01元、鉴定费320元、打字复印费148元、交通和住宿费2323元。贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字（2018）099号《仲裁裁决书》裁决：1、申请人潘应国与被申请人挽澜岔河煤矿解除劳动关系；2、被申请人挽澜岔河煤矿向申请人潘应国支付一次性伤残补助金60966.16元、一次性工伤医疗补助金62924元、一次性伤残就业补助金62924元、住院伙食补助费960元、停工留薪待遇62924元、交通食宿费800元、医疗费20435.15元、鉴定费320元；3、驳回申请人潘应国的其他仲裁申请。另查明：挽澜岔河煤矿为潘应国缴纳了工伤保险，具体缴费标准为：1、2016年3月至2016年7月期间月缴费工资为3955元；2、2017年5月至2017年6月期间月缴费工资为4424.5元；3、2017年7月2017年10月期间月缴费工资为4866.5元。再查明：潘应国从2016年7月1日起，未参与挽澜岔河煤矿的实际工作，挽澜岔河煤矿也未向潘应国发放工资。双方均认可潘应国系计件工资，每月工资不固定，且系现金发放。 一审法院认为，潘应国与挽澜岔河煤矿存在劳动关系，潘应国因受职业性煤工尘肺壹期伤害被黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤。现潘应国请求判决解除劳动关系，挽澜岔河煤矿亦表示同意解除双方的劳动关系，且现潘应国已经评定伤残等级，现在解除劳动关系不会侵害潘应国的合法权益。因此，应当解除潘应国与挽澜岔河煤矿之间的劳动关系。潘应国所受之伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。依照《工伤保险条例》第五章“工伤保险待遇”中第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，潘应国作为工伤职工依法享受下列工伤待遇：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、交通费、食宿费、停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇，其中，由工伤保险基金支付的费用为：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、到统筹地区外就医的交通、食宿费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等，由用人单位支付的费用为：停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、一次性伤残就业补助金、到统筹地区范围内就医的交通费等。本案中，因挽澜岔河煤矿已为潘应国缴纳了工伤保险费，应当由工伤保险基金支付的费用，由用人单位协助劳动者到社保经办机构办理。而应当由挽澜岔河煤矿支付的工伤费用为：停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金、停工留薪期内生活不能自理的护理费、在统筹地区范围内就医的交通费。因双方均认可潘应国系计件工资，每月不固定，又系现金发放，虽挽澜岔河煤矿提交双方于2016年2月28日签订《劳动合同》中约定由潘应国的月工资3267元，但该合同中的工资处不是与合同一并打印，而是手工填写，且与挽澜岔河煤矿为潘应国缴纳工伤保险在2016年3月至2016年7月期间月缴费工资3955元也不相符。因此，不采纳双方签订《劳动合同》中的工资标准，但潘应国也未提交充分证据证明其工资收入，根据本案实际情况，考虑潘应国所受职业性煤工尘肺，系长时期内形成，又考虑到潘应国从2016年7月1日起，未参与挽澜岔河煤矿的实际工作，挽澜岔河煤矿也未向潘应国发放工资，本案参照挽澜岔河煤矿为潘应国缴纳工伤保险月缴费在潘应国住院期间即2017年7月至10月期间的4866.5元标准计算。现依照《工伤保险条例》的相关规定，对挽澜岔河煤矿应当支付给潘应国的工伤费用确认如下：1、停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。同时，根据《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条、第三条之规定，职工发生工伤，工伤职工或者其近亲秘属应当及时报送医疗机构出具的有效诊断证明向用人单位申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构有效的诊断证明及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》确定停工留薪期，书面通知工伤职工或者其近亲属，并告知有异议的救济途径以及申请延长停工留薪期。根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，潘应国为职业性煤工尘肺壹期，其创伤治疗期为0-30天，恢复期为0-30天，但双方均未确定停工留薪期，而潘应国的住院治疗为96天，早已超过30天的创伤治疗期，同时，考虑潘应国从2016年7月1日起即未在岗工作，因此，确认潘应国停工留薪期为住院天数96天加恢复期30天，共计126天，即四个月零六天，停工留薪期工资具体计算为4866.5元/月×4月+4866.5元/月×（6天÷30天/月）=20439.3元。2、一次性伤残就业补助金64549元，依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，潘应国主张按2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资计算，不违反法律规定，潘应国应当享受的一次性伤残就业补助金为：64549元/年÷12月/年×12月=64549元，予以确认。3、停工留薪期内生活不能自理的护理费：因潘应国住院96天，参照上一年度居民服务、修理和其他服务行业38568元/年标准计算，具体计算为：38568元/年÷365天/年×96天=10143.91元。4、在统筹地区范围内就医的交通费：1000元，根据本案实际情况，并结合潘应国提交的票据，酌情支持1000元。5、打字复印费，因潘应国因工伤，确需产生该费用，但潘应国提交的票据非正规票据，酌情支持150元。以上费用合计96282.21元，依法由挽澜岔河煤矿支付。潘应国应当享受的医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由挽澜岔河煤矿协助潘应国到社保经办机构办理。对潘应国主张挽澜岔河煤矿支付终止劳动合同经济补偿金、社会保险金的诉讼请求，因本案系工伤保险待遇纠纷，该两项请求不属于工伤保险待遇范畴，故对该请求，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告潘应国与被告贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿的劳动关系；二、由被告贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿在本判决生效后十五日内向原告潘应国停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费、打字复印费共计人民币96282.21元；三、由被告贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿在本判决生效后十五日内协助原告潘应国到贞丰县社会保险事业局办理医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇。四、驳回原告潘应国的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实一审审理查明的基本一致，本院予以确认。 综合当事人的诉辩理由，归纳本案二审争议焦点为：一审对挽澜岔河煤矿应赔偿潘应国的工伤保险待遇项目及数额计算是否正确。 本院认为，关于争议焦点，因挽澜岔河煤矿在与潘应国存在劳动关系期间为其缴纳了工伤保险，且本案双方均同意解除劳动合同关系，故依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，潘应国因本次工伤产生的医疗费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医的交通食宿费、经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等应由工伤保险基金支付，具体金额以社保基金最终核算为准，挽澜岔河煤矿作为用人单位应协助办理。潘应国所享有的工伤保险待遇中的停工留薪期待遇、停工留薪期生活不能自理的护理费、一次性伤残就业补助金等由用人单位支付。潘应国上诉主张因工伤产生的所有费用均由挽澜岔河煤矿支付，缺乏法律依据，不予支持。 关于挽澜岔河煤矿应赔偿潘应国的工伤保险待遇项目及数额计算问题：1、关于潘应国月平均工资问题，潘应国主张其月平均工资为9000元，因其未提供患职业病前12个月平均工资的证明，挽澜岔河煤矿也没有提供井下采煤工资发放清单，依照《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，潘应国于2017年10月15日经贵阳市公共卫生救治中心确诊为职业病，一审法院参照挽澜岔河煤矿为潘应国缴纳工伤保险月缴费在潘应国住院期间即2017年7月至10月期间的4866.5元标准计算，较为符合潘应国的原待遇客观情况，本院予以确认；2、关于停工留薪期计算问题，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，由用人单位支付原工资福利待遇的期限。依照《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第十五条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受治疗的，停工留薪期按医疗机构的诊断意见确定，一般不超过12个月”、《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条“职工发生工伤，工伤职工或者其近亲属应当及时报送移交机构出具的有效诊断证明向用人单位申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构有效的诊断证明及确定工伤职工留薪期”的规定及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中对尘肺合并感染停工留薪期的认定为创伤治疗期0-30天，恢复期0-30天，一审综合潘应国住院期间96天与恢复期30天确定停工留薪期，已充分保障劳动者的合法权益，潘应国主张应按12个月计算停工留薪期没有事实及法律依据，不予支持；3、关于一次性伤残就业补助金，依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……七级伤残最高12个月，最低4个月；……”之规定，潘应国一审主张按2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资计算，系其对权利的自有处分，未违反法律规定，一审已对其主张予以确认，现潘应国在二审中变更诉讼请求应以2018年贵州省在岗职工社会平均工资为基数计算，本院不予支持；4、对于停工留薪期内生活不能自理的护理费，依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，潘应国在住院期间因生活不能自理需要护理的，应由其举证证实，潘应国未举证证实所需护理的情况及护理人员的工资收入，一审法院酌情支持其一名护理人员产生的护理费，参照一般护工的市场价格水平确定，并无不当，本院予以确认；5、对于交通费及材料复印费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，潘应国主张交通食宿费为2323元，其中包含经工伤经办机构同意到贵阳市就医的交通费，该部分费用由工伤保险经办机构审核，但一审法院结合潘应国户籍地及治疗情况，酌情支持潘应国在统筹地区内就医、办理工伤认定的交通费用1000元，合乎情理；对于材料复印费，属于潘应国因工伤支出的费用，一审法院酌情支持亦并无不当，本院予以维持。 潘应国主张要求挽澜岔河煤矿为其补缴社会保险费，或由挽澜岔河煤矿支付其社会保险金，我国《社会保险费征缴暂行条例》明确规定了征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，劳动者与用人单位对缴费基数、缴费年限发生的争议，属于社保管理部门与缴费义务主体之间管理与被管理的行政法律关系，不属于民事案件审理范畴，故对潘应国要求挽澜岔河煤矿为其补缴社会保险费或支付社会保险金的诉讼请求不予支持；潘应国要求挽澜岔河煤矿支付其因终止劳动合同的经济补偿金，该项与本案工伤保险待遇并不属于同一法律关系，故对该项请求本院不予审理，潘应国可另行主张权利。 综上，潘应国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人潘应国负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 鹏 审 判 员  杨 林 审 判 员  张基柱 二〇二〇年四月十四日 法官助理  冯青春 书 记 员  向海兵