吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终131号 上诉人（一审原告）：陈广亮，男，1972年12月28日生，汉族，原白山山水水泥有限责任公司工人，住白山市江源区石人镇北山街七委五组。 委托诉讼代理人：辛延华，江源区孙家堡子街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：白山山水水泥有限责任公司，住所：白山市江源区石人镇北山街五委。 法定代表人：陈兆友，经理。 委托诉讼代理人：李强，男，汉族，1990年5月24日生，该公司人力资源主管。 委托诉讼代理人：王铁江，男，汉族，1969年12月10日生，该公司经理助理。 上诉人陈广亮因与被上诉人白山山水水泥有限责任公司（以下简称白山山水水泥公司）劳动争议一案，不服白山市江源区人民法院（2019）吉0605民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 陈广亮上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持上诉请求。二、请求判决确认双方存在无固定期限劳动关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。支持两倍工资34760元。三、请求判令白山山水水泥公司支付陈广亮补足克扣、拖欠工资87862.32元，并按应付金额100％加付赔偿金98132.33元。四、本案一审、二审上诉费由白山山水水泥公司承担。事实与理由：一、根据劳动合同法第十四条之规定双方应当签订无固定期限劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十六条规定：用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动者合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。本案不适用劳动合同法四十四条，因双方不是签订了一次劳动合同，而是连续签订了两次劳动合同。二、白山山水水泥公司不应给付经济补偿金6320元，违法解除应当双倍给付经济赔偿金8690元及一个月工资代通知金1750元，用人单位单方解除劳动合同实体合法程序条件错误，解除无效。根据《吉林省劳动合同条件》第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、劳动合同订立第二十九条。三、白山山水水泥公司应当按当地最低工资标准补足克扣差额工资部分和拖欠部分工资。不应是13800元。四、因双方现存在劳动关系，白山山水水泥公司为陈广亮缴纳的社会保险费理应由白山山水水泥公司承担，陈广亮只承担个人部分。 白山山水水泥公司辩称，我们认为一审判决是正确的，希望二审法院维持一审判决。 陈广亮向一审法院起诉请求：一、判令白山山水水泥公司与陈广亮签订无固定期限劳动合同；二、判令白山山水水泥公司给付所欠陈广亮生活费40250元；三、判令白山山水水泥公司给付解除劳动合同经济补偿金7000元。撤回在法院（2019）吉0605民初185号案件的其他诉讼请求。事实和理由：陈广亮与白山山水水泥公司已经签订了两次劳动合同，根据法律规定，白山山水水泥公司应当与陈广亮签订无固定期限劳动合同，而白山山水水泥公司申请解除与陈广亮的劳动关系违反法律规定。白山山水水泥公司应履行合同中约定的每月工资1750元，拖欠陈广亮生活费23个月，理应给付生活费40250元。请求法院支持陈广亮的诉讼请求。 一审法院认定事实：1、陈广亮因与白山山水水泥公司因劳动争议，白山市江源区劳动人事仲裁院于2018年12月28日作出江源劳人仲裁字（2018）66号裁决书、白山市江源区劳动人事仲裁院于2019年5月29日作出江源劳人仲裁字（2019）25号不予受理通知书；2、陈广亮与白山山水水泥公司于2014年10月1日至2015年9月30日、2015年10月1日至2018年9月30日，先后续签两次劳动合同；3、陈广亮2014年9月15日入厂上班，至2014年11月17日，正常工作2个月。2015年3月31日至2015年7月15日，正常工作3个半月。共计5个半月。其余时间企业发放生活费用20个月，尚有23个月未发放生活费用；4、2014年9月15日至2014年10月15日工资2202.27元，10月至11月1423.86元，12月的工资是11月上的半个月班的1150.25元，2015年5月1424.81元、6月1557.50元、7月1599.29元、8月1092.35元（每个月的工资是根据上个月的考勤情况开的），共计10270.33元。一审法院认为，关于双方是否应签订无固定期限劳动合同的问题：白山山水水泥公司2013年年末建成后，自2014年开始招录人员，与陈广亮连续签订了两次劳动合同，陈广亮在签订四年的劳动合同期间，截止到2018年9月30日劳动合同期满，只实际工作了五个半月。到目前为止，白山山水水泥公司由于各种原因始终未能投入生产，所招录人员均未能在所招录的岗位上岗工作，白山山水水泥公司是否可以生产均不确定。法律赋予企业经营自主权，不仅包括生产自主权，用人自主权是企业经营自主权的重要内容，企业可以根据企业的实际需要招录人员，也可以裁减人员。双方签订劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，白山山水水泥公司因无法投入生产，已不需要继续招录人员，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十四条第一款的规定，对陈广亮主张与白山山水水泥公司签订无固定期限的劳动合同不予支持；关于白山山水水泥公司是否应支付陈广亮解除劳动合同的经济补偿金6320元的问题：双方当事人签订了四年固定期限的劳动合同，依照法律规定用人单位解除劳动合同应支付四个月的经济补偿金，陈广亮在解除劳动合同上一年度并未在工作岗位上提供劳动，没有实际的工资收入，白山山水水泥公司主张根据吉林省人民政府吉政函（2017）97号，白山地区最低工资标准为1580元/月X4个月计算，共计6320元经济补偿金，予以支持；关于白山山水水泥公司是否应支付陈广亮23个月生活费40250元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，工资分配应当遵循按劳分配的原则，同工同酬，陈广亮所主张的23个月的工资，标准以签订劳动合同的月工资1750元的标准计算，因其并未实际工作，无事实及法律依据，不予支持。双方签订的劳动合同第九条明确约定：“甲方生产任务不足以使乙方待工的，甲方支付乙方按当地最低生活费标准执行”，根据白山市人民政府白山政函（2018）07号文件，城镇最低生活费标准为540元/月。白山山水水泥公司给陈广亮发放的600元的生活费不违反规定，予以支持，故白山山水水泥公司应支付陈广亮生活费13800元（540元/月x23个月）；关于白山山水水泥公司是否应对其为陈广亮缴纳的社会保险部分是否应予扣除的问题，因双方所签订的劳动合同至2018年9月30日到期，合同期满后，陈广亮社会保险应由其本人自行承担。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十四条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》实施条例第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，一审法院判决：“一、陈广亮与白山山水水泥有限责任公司签订的劳动合同自2018年9月30日解除；二、白山山水水泥有限责任公司支付陈广亮经济补偿金6320元；三、白山山水水泥有限责任公司支付陈广亮生活费13800元；四、自2018年10月起白山山水水泥有限责任公司为陈广亮代缴的社会保险费由陈广亮承担；五、驳回陈广亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由原告承担。” 本院二审期间，陈广亮提交两份证据：1、2013年10月25日陈广亮受白山山水水泥公司指意到防疫站办理了健康证，说明从2013年10月25日已与白山山水水泥公司存在劳动关系。2、2019年12月6日白山市江源区社保局出具的个人参保证明一份，证明截止到2019年11月陈广亮和白山山水水泥公司之间仍然存在劳动关系。本院组织当事人进行了质证。白山山水水泥公司质证认为，对第一份证据健康培训合格证真实性不认可。第二份个人参保的真实性无异议，但是对其证明的问题不认可，证明不了我们之间依然存在劳动关系。本院经审查认定：因白山山水水泥公司对第一份证据真实性有异议，本院对第一份证据不予确认。对第二份证据的真实性予以确认。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。白山山水水泥公司建成后，虽与陈广亮连续签订了两次共计四年劳动合同，但陈广亮在签订劳动合同期间只实际工作了五个半月。截至目前，白山山水水泥公司始终未能投入生产，所招录人员均未能在所招录的岗位上岗工作，是否可以生产亦无法确定。双方签订劳动合同时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。白山山水水泥公司与陈广亮解除劳动合同符合法律规定。因白山山水水泥公司无法投入生产，陈广亮的实际在岗工作时间仅为五个月，其余时间均系放假。陈广亮在放假期间并未向单位提供劳动，白山山水水泥公司根据白山市人民政府文件标准向其发放生活费不违反规定。因双方所签订的劳动合同至2018年9月30日到期，合同期满后，陈广亮社会保险应由其本人自行承担。一审判决并无不当。 综上所述，陈广亮上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈广亮负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  唐 华 审 判 员  朱济生 审 判 员  闫 靓 二〇二〇年四月二十日 法官助理  顾百发 书 记 员  刘思辰