云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终211号上诉人（原审被告）：陈占全，男，汉族，1976年1月24日生，住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：陈占周，云南省曲靖市中兴法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：云南华茂建筑工程有限公司。统一社会信用代码：915303006861505630。法定代表人：尹学华，董事长兼总经理。地址：云南省曲靖市。委托诉讼代理人：朱朝光，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。原审第三人：卢德富，男，汉族，1978年1月2日生，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人陈占全因与被上诉人云南华茂建筑工程有限公司诉及原审第三人卢德富追偿权纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2019）云0302民初5978号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月8日受理后，依法组成了合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人陈占全上诉请求：1、撤销麒麟区人民法院（2019）云0302民初5978号民事判决；2、改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院适用法律错误，曲解了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的立法本意，雇主行使追偿权的前提条件是第三人未履行赔付义务，且雇主承担了赔偿责任，其依法才享有追偿权；2、被上诉人不具备法律规定主张追偿权的法定条件。雇主行使追偿权的条件就当是：第三人未向权利人履行赔付义务；雇主承担赔偿责任或经人民法院确定雇主应当承担赔偿责任，雇主才依法享有追偿权。本案中，上诉人在不知被上诉人与原审第三人达成赔偿协议，并且履行了部分赔付义务后，才与原审第三人达成赔偿协议并履行赔付义务，完全符合法律规定，该行为没有与被上诉人对原审第三人的赔偿行为有任何合意，完全是独立行为。被上诉人与原审第三人达成赔偿协议后，并未将赔付事实宜告知上诉人，隐瞒第三人获得赔偿的事宜，导致上诉人重复赔偿其款项，违背了诚实信用和公平原则。被上诉人云南华茂建筑工程有限公司、原审第三人卢德富未作答辩和陈述。云南华茂建筑工程有限公司向一审法院主张的诉讼请求：判令被告及第三人返还原告垫付的人身损害赔偿费用185281.43元；本案诉讼费用由被告及第三人承担。一审法院认定的法律事实是：第三人卢德富受原告云南华茂建筑工程有限公司雇佣在原告公司承建的翠峰街道高家屯社区高家屯居民小组安置小区工地做钢筋工。该工地的钢筋供货商曲靖市麒麟区信源物资工贸有限公司将钢筋装卸工作交由被告陈占全承揽。2016年5月29日中午12时左右，第三人卢德富在工地指挥吊车卸载钢筋时，被被告陈占全的吊车所吊钢筋撞伤胸腹部。第三人卢德富被送往曲靖市第一人民医院住院治疗，多次治疗未痊愈，又转至昆明医科大学第二附属医院治疗。住院期间，原告支付其医疗费、生活费共计35281.43元。第三人卢德富的伤情于2017年8月16日经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定为八级伤残，需后续治疗费18000元，护理期90日，营养期90日。2017年11月18日，原告与第三人卢德富在麒麟区翠峰街道办事处人民调解委员会的主持下达成（2017）麒翠调字（005）号《人民调解协议书》，约定：除原告已经赔偿的医疗费及生活费外，原告再一次性赔偿第三人卢德福人身损害涉及的医疗费8174.94元、后期治疗费18000元、护理费25982元、住院期间生活费8000元、营养费4000元、残疾赔偿金171666元、误工费53064元、精神抚慰金5000元、交通费1633.06元、鉴定费2080元，合计297600元；该款项分三次支付，协议签订之日起五日内支付10万元，2017年12月底支付10万元，剩余款项在2018年1月底前支付完毕；云南华茂建筑工程有限公司履行完本协议赔付款项后，有权向第三人追偿，卢德富必须全力配合追偿事宜，并按时提供所需资料。后原告于2017年11月24日支付卢德富赔偿款10万元，于2018年2月9日支付5万元，共计支付15万元。加之前支付的医疗费、生活费35281.43元，原告共支付给第三人卢德富185281.43元。被告陈占全所有的致伤卢德富的吊车在中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司购买了保险。被告陈占全向该保险公司申请理赔后，2018年3月23日，保险公司就卢德富的伤残等级委托曲靖珠源司法鉴定中心进行鉴定。经鉴定，曲靖珠源司法鉴定中心评定卢德富肝左叶切除属八级伤残、胆囊切除属九级伤残、结肠修补属十级伤残。为向保险公司理赔，被告陈占全与第三人卢德富于2018年11月2日达成调解协议，由陈占全一次性赔偿卢德富各项损失25万元（后实际赔偿23万元）。2018年11月19日，被告陈占全获得保险公司的理赔款30万元。原告认为依据《人民调解协议书》及法律规定，其可向侵权人陈占全追偿，第三人卢德富属获得重复赔偿，遂向本院提出前述诉请。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”之规定，本案被告陈占全致伤卢德富，卢德富的损害后果应由被告陈占全承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，原告作为卢德富的雇主，在向卢德富进行赔偿后，具备追偿权行使条件，有权按照其赔偿数额向被告陈占全追偿，该追偿权不受是否全部赔偿的限制。原告主张由被告陈占全返还其垫付费用185281.43元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，原告只能向侵权人即被告陈占全行使追偿权，而无权向受损害的人主张，其要求第三人卢德富返还其款项无法律依据，不予支持。被告抗辩其已按协议赔偿卢德富23万元，完全履行了赔付义务，因被告对卢德富进行赔偿不属于本案审理的范围，不作评判。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告陈占全返还原告云南华茂建筑工程有限公司向第三人卢德富支付的赔偿款185281.43元。二、驳回原告云南华茂建筑工程有限公司对第三人卢德富的诉讼请求。案件受理费4006元，由被告陈占全承担。上述款项，于本判决发生法律效力后三十日内履行完毕。二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。依此规定，原审第三人卢德富可以选择雇主或第三人请求赔偿，但不能同时获得双重赔偿。本案系雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，故上诉人陈占全作为侵权的第三人依法应承担赔偿责任，双方经司法调解，原审第三人卢德富与上诉人陈占全已就赔偿事宜达成协议并履行了赔付义务，但原审第三人卢德富又从被上诉人云南华茂建筑工程有限公司获得部分赔偿，故原审第三人卢德富依法应返还多获得的185281.43元赔偿款。被上诉人云南华茂建筑工程有限公司主张向上诉人陈占全返还赔偿款的理由，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人陈占全的上诉理由成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院（2019）云0302民初5978号民事判决；二、由原审第三人卢德富于本判决生效后十日内返还被上诉人云南华茂建筑工程有限公司多支付的赔偿款185281.43元。二、驳回被上诉人云南华茂建筑工程有限公司对上诉人陈占全的诉讼请求。一审案件受理费4006元及二审案件受理费4006元，由原审第三人卢德富承担。本判决为终审判决。审判长 ：邬汉洪审判员 ：迟少杰审判员 ：刘跃昌二〇二〇年四月二日书记员 ： 敖 雯