广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42019号原告：黄有鸿，男，1967年3月12日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。委托诉讼代理人：冼佩珍（曾用名欧阳佩珍），女，1969年11月6日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。系原告妻子。委托诉讼代理人：黄丽莹，女，1994年1月22日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。系原告女儿。被告：广州天天友谊食品有限公司，住所地广州市越秀区仓边路85,87号首层103房自编A。法定代表人：周振坤，该公司经理。委托诉讼代理人：黎晓旭，广东商达律师事务所律师。原告黄有鸿与被告广州天天友谊食品有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄有鸿及其委托诉讼代理人冼佩珍、黄丽莹，被告广州天天友谊食品有限公司的委托诉讼代理人黎晓旭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄有鸿向本院提出诉讼请求：1、撤销广州市劳动人事争议仲裁委员会穗劳人仲案（2019）6511号民事仲裁裁定第二项之裁定，依法改判，要求被告一次性补发原告自2014年6月1日起至2018年7月31日止加班费合计人民币265531.04元；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2005年9月1日进入被告单位工作，上正常白班，又在2013年1月1日续签固定劳动合同，约定基本工资2300元，但自2014年6月1日起至2018年7月31日止被安排长期上所谓的“夜班”，按公司规定每天下午5点15分至次日上午8点15分，每上四天休息一天，每月累计工作时间达360小时，严重超过国家规定每月176小时工作时间。期间，2014年1月起基本工资2600元/月十岗位津贴补助500元/月，2015年1月起至2016年底基本工资2800元/月十岗位津贴补助500元/月，2017年1月起至2018年底基本工资3000元/月+岗位津贴补助500元/月。被告应补发加班费，计算方式为：（基本工资+岗位津贴补助）÷21.75÷8×加班月×184工时×150%,得2014年加班费34420.69元，2015至2016年加班费125627.59元，2017至2018年加班费105482.76元，合计加班费265531.04元。劳动者作为弱势群体，取得“公司排班表”、“公司考勤表”、“上下班登记表”原件有一定困难，而且也不太可能，原件责任保管方在于被告，通常情况下，劳动者主张加班费，则应举证证明加班的事实，考勤记录是对员工工作时间的记录，劳动者可以主张自己加班，由单位来提供考前记录等相关证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。公司采用二班制24小时（白班为8：15分至17：15分，夜班为17：15分至次日8：15分）全天候看管仓库，原告于自2014年6月1日起至2018年7月31日止一直长期上夜班，严重违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条之规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款之规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。法律只对工作时间给予明确的界定，并无对劳动强度有之分，劳动强度轻重（压力），则通过基本工资高低得以体现。原告之前对上班时间曾提异议，后迫于压力，但不能把违反《中华人民共和国劳动法》行为认定为有效约定，法律为先，约定为后才是法律的准则。被告广州天天友谊食品有限公司辩称：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交证据公司排班表、公司考勤表、上下班登记表等证据均为复印件，无原件核对，多处出现涂改，且只有部分月份，无被告盖章确认，无法排除原告单方制作的可能性，因此不能证明原告主张的加班事实。其次原告负责仓库的值班工作，劳动强度不大，且被告安排休息场所，属于值班性质，其工资水平与整体行业相当。根据被告工时制度，工资数额等情形对原告每月工资进行折算，其每月正常工作时间的工资标准也未低于广州市最低工资标准，符合工资支付标准。再次，原告在仲裁阶段庭审中，确认在职期间从未对加班费问题提出异议，说明原告已了解被告工资发放标准的形式，可认定原告对工资发放标准的形式进行实际认可，应视为双方以实际履行的行为对劳动者每月工资进行形式约定，即发放工资总额包括正常工作时间工资及加班时间的加班工资。综上，原告主张2014年至2018年加班费诉讼请求缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回。经审理查明：原告入职被告，工作岗位为仓管，最近一期劳动合同期限为2013年1月1日起的无固定期限劳动合同，原告已参加社会保险，被告每月以银行转账形式支付工资，有工资条，原告离职时间为2019年7月30日，离职原因是被告单方解除。原告主张劳动合同约定标准工时，实际每天下午17:15上班，至次日上午8:15下班，每四天休息一天。工资构成为：基本工资3000元/月+交通补贴100元/月+手机补贴50元/月+晚班领班的临时津贴500元/月，合计实发2800元/月。为证明其主张，原告提交证据：1、劳动合同；2、工资条；3、公司排班表；4、上下班登记表；5、公司考勤表。被告确认证据1的真实性、关联性、合法性；不确认证据2、3、5真实性、关联性、合法性，理由是无原件，没有单位盖章确认，而且排班表上原告自认是白班，且考勤表缺少2015年1月、2月、5月、6月、9月、12月的考勤表，缺少2016年1-4月、6月、9-12月的考勤表，缺少2017年3-12月的考勤表、缺少2018年2-7月的考勤表；不确认证据4的真实性、关联性、合法性，理由是无原件，没有单位盖章，多处出现涂改，字迹潦草，无法确认,属自行制作。被告主张，原告应该对加班事实存在承担举证责任，原告提供的工作记录，没有单位公章确认且多处出现涂改，无原件核对，不能确认真实；原告现在才提出加班费，被告有理由认为原告不存在加班事实，原告提交的证据无法证明其存在加班的事实。庭审中，原告否认在职期间未对加班费提出异议，主张其在职时对加班费提出过异议，双方在2019年7月30日解除劳动合同，其在2019年7月口头向公司梁俊杰经理提出加班费问题，对方称迟点答复，一直拖延，其在2019年7月写了一份书面申请，要求被告支付2014年6月至2018年7月30日的加班费265531.04元，为此，其在庭审结束后提交了其2019年7月与被告代理人的微信聊天记录、2019年12月与何颖浩经理的通话记录。对此，被告提交《公司解除劳动合同通知书》，表示在2019年6月27日收到该通知书前原告从未对加班费提出过异议。另查，2019年8月15日黄有鸿以广州天天友谊食品有限公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求支付2014年6月1日起至2018年7月31日加班费265531.04元（延长工作时间和休息日加班费），在《广州市失业保险待遇申请表》上加盖公章；该委于2019年9月19日作出《仲裁裁决书》，裁决被申请人为申请人《广州市失业保险待遇申请表》加盖公章，驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为：首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告提交的公司排班表、公司考勤表、上下班登记表均为复印件，且只有部分月份，无被告签名或盖章确认，不能有效证明原告主张的加班事实，本院对其上述证据不予采信。其次，原告负责仓库夜间值班工作，虽然在岗时间较长，但劳动强度不大，且原告工资水平与该岗位整体行业工资水平相当，经核算可知原告每月正常工作时间的工资标准未低于广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。再次，根据原告陈述，被告自2014年开始执行新的排班方式，即每四天休息一天,上班时间为下午17:15至次日上午8:15，工资加了500元津贴，又在2019年6月27日收到《公司解除劳动合同通知书》前原告从未对加班费问题提出异议，也说明原告数年来对工资发放标准和形式进行了实际认可，应视为双方以实际履行的行为对劳动者每月工资进行了实际约定，发放的工资总额已包括正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。综上，原告主张2014年至2018年加班费的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因双方对仲裁裁决第一项均无异议，且未就此项提起诉讼，故本院确认被告应为原告《广州市失业保险待遇申请表》加盖公章。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条之规定，判决如下：一、被告广州天天友谊食品有限公司自本判决书生效之日起三日内为原告黄有鸿《广州市失业保险待遇申请表》加盖公章。二、驳回原告黄有鸿的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告黄有鸿负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 周 密人民陪审员 邓 彦人民陪审员 于 虹二〇二〇年四月十六日书 记 员 倪凯娜孔萍