湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂03民终3509号上诉人（原审被告）：裴磊，男，生于1988年3月6日，汉族，湖北省荆州市人，住湖北省十堰市茅箭区。被上诉人（原审原告）：太子岛国际生态旅游有限公司。住所地：湖北省丹江口市均县镇莲花池村。统一社会信用代码：91420381MA490CDLXJ。法定代表人：梅启军，该公司经理。委托诉讼代理人：曾洁，湖北润京律师事务所律师。上诉人裴磊与被上诉人太子岛国际生态旅游有限公司（以下简称太子岛公司）因合同纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2019）鄂0381民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成由审判员王广泉担任审判长并主审，审判员袁昆、审判员徐恩田参加评议的合议庭，经过阅卷及询问调查当事人，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。裴磊上诉请求：撤销一审判决第一项和第二项，改判太子岛公司全额退还押金，并改判康为合同欺诈，被上诉人负担本案全部费用。事实和理由：康为故意掩盖太子岛真实情况，欺瞒康为本人实际负债情况，诱使我方做出不正确的判断，在合同签订时故意预留“陷阱”，使得我方在合同执行时有过错行为，使得康为获得不法利益，属于合同欺诈，此合同应该无效。太子岛公司未予书面答辩。太子岛公司向一审法院起诉请求：1、依法解除双方于2018年10月31日签订的《委托经营协议》；2、责令裴磊停止侵害、恢复原状，赔偿损失5万元；3、责令裴磊支付实际使用太子岛区域费用从2018年10月26日起按每天1388元计算至其搬离太子岛区域止；4、诉讼费用由裴磊承担。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：2014年至2017年6月，康为以梅启军名义与叶德红、北京友成资产管理有限公司共同出资在湖北省丹江口市均县镇莲花池村辖区内的丹江口水库半岛上进行生态旅游景点开发，项目名称为“太子岛旅游度假区”。太子岛旅游度假区项目包括：水域面积7300亩，湖心岛面积5000余亩，岛屿3座水陆面积约5平方公里。建筑物有：别墅1500㎡，冻库3210㎡，太子阁1381㎡，太子岛接待、餐饮房屋850㎡，活动板房210㎡，太子岛廊架87㎡，太子岛六角亭2㎡，生态厕所47㎡。建筑物基础设施：化粪池1847m3，管道2800米，太子岛码头600m3，太子岛中心广场3200㎡，别墅群门前场地整理6300㎡，园区便道14.7公里，园区主干道9.3公里，道路硬化4.4公里，园区场平120000㎡，挡土墙12500m3。其他投入：安防监控系统、苗木花卉采购、VIS设计咨询、太子岛标示牌、太子岛根雕采购各一项。2018年1月12日评估总价值42107728.5元。2017年7月30日，项目完工后，康为以梅启军名义与叶德红、北京友成资产管理有限公司以在景点开发过程中的出资比例为准注册成立太子岛公司，梅启军名下股份4350万元，叶德红500万元，北京友成资产管理有限公司150万元。梅启军为公司法定代表人，康为是实际管理人。2018年10月31日，康为作为公司法人代表（甲方）与裴磊（乙方）签订《委托经营协议》，将公司开发的丹江口市均县镇莲花池村辖区内的“太子岛旅游度假区”委托裴磊进行经营，协议内容为：甲乙双方本着诚实守信、互惠互利、平等自愿的原则就甲方委托乙方经营“太子岛旅游度假区”事宜经友好协商达成如下协议，以资共同遵守。双方声明：1、“太子岛旅游度假区”为甲方所有。2、甲方出于对乙方支持、信任的原则委托乙方经营旗下“太子岛旅游度假区”或为太子阁、别墅、广场、码头服务中心、船只（快艇两艘、竹筏两个、李家沟与柳家沟中间场地、水上垂钓。（本合同“太子岛旅游度假区”为以上表述区）详细以交接单为准。3、乙方在受委托前已对“太子岛旅游度假区”运营状况、运营费用及运营风险全部知悉和了解，并自愿承担因受托经营“太子岛旅游度假区”而产生的一切权责及后果。4、甲方未向乙方收取任何品牌及无形资产使用费。一、委托事项甲方委托乙方全权经营甲方旗下运营的“太子岛旅游度假区”，授权乙方使用或以甲方及“太子岛旅游度假区”的名义开发客户、承揽业务。二、委托期限甲方委托乙方全权经营“太子岛旅游度假区”的期限为五年，自2018年10月26日至2023年10月26日止。如需延期，双方另行协商并签署协议，本合同签订三日押金到账，甲方将“太子岛旅游度假区”一周内交接给乙方。三、甲方权利与义务1、甲方有权对乙方的经营活动进行监督和指导，乙方如在经营中有违反国家法律行为甲方有权单方终止合同，甲方有重大战略变动乙方有义务配合甲方协商调整。2、甲方有权就乙方在委托期限内因乙方原因对甲方造成的损害从押金中扣取，不足的有权进行追偿。3、甲方有义务协助乙方运营“太子岛旅游度假区”。四、乙方权利与义务1、乙方有权使用甲方及“太子岛旅游度假区”的名义开发客户、承揽业务。2、乙方有权使用甲方发票，按正常税率向甲方交纳税费。3、乙方有义务承接甲方的设计、制作业务，保质保量的完成相关内容，按市场价格收取甲方费用。4、乙方在委托期限内承担并自行支付所有“太子岛旅游度假区”的运营费用，包括水电、人员工资、材料、车辆船只使用、电话网费等，乙方在委托期限内发生的一切债权均由乙方自行承担，与甲方无关。5、乙方应维护甲方及“太子岛旅游度假区”的形象及商誉，不得损害甲方形象及利益，否则甲方有权立即单方终止本协议。6、乙方有义务对经营场地、经营设备、车辆、人员进行妥善管理，做好防火、防盗、防灾等安全生产工作，委托期限内发生的一切安全生产事故均由乙方承担责任，一切损失均由乙方自行负责赔偿。7、乙方承诺受托自行运营，不向第三方转让或委托“太子岛旅游度假区”的经营权。8、乙方有义务维护、维修甲方的公共设施。五、费用结算1、经营押金50万元人民币（合同签订三日内交10万元人民币余款三个月内付清）。2、场地租金：甲方承诺两年免租期。每年租金（五十万元整，租金可按协商价格部分抵物）在签订日期提前一个月内付清，如拖延一月以上甲方有权终止合同。3、税费：乙方使用甲方发票，应按甲方要求支付税费。六、其它1、本协议未尽事宜，双方应通过协商解决。2、协议终止A）委托期限到期后本协议自行终止。押金在双方交接后如没有纠纷退回乙方。B）乙方收到甲方发出的协议终止通知书，本协议自动终止。七、本协议经甲乙双方签字、盖章之日生效。本合同一式两份，双方各持一份。协议签订后，裴磊在没有交纳押金，没有办理财产移交手续的情况下，即入驻“太子岛旅游度假区”进行经营管理。2018年11月23日晚康为就禁止从事筏钓房经营进行口头告知。裴磊经太子岛公司索要，于2018年11月27日交纳押金8万元，经康为催要，又补交2万元现金。2019年1月12日太子岛公司将库区执法办的禁止在库区垂钓活动的通知发给裴磊。2019年1月14日，太子岛公司向裴磊发出《催款告知书》，要求其于2019年1月29日前交付剩余押金40万元，如不按时支付，《委托经营协议》于2019年1月29日止，未按时交还经营场所，每天赔付1388元。2019年1月29日裴磊补交押金16万元，2019年2月3日补交2万元，以酒抵付押金22800元。2019年3月10日，丹江口市库区综合执法管理工作领导小组办公室向太子岛公司发函，要求就该公司所在库区水域存在5间筏钓房一处、1间筏钓房一处、多人在岸边垂钓及垂钓人员遗弃垃圾等破坏渔业资源和生态环境现象，于2019年4月30日前整改，将整改情况报该办公室。2019年5月23日丹江口市莲花池村委会出具情况说明，证明2019年5月18日仍在进行筏钓房经营，村委会制止无效。裴磊在经营过程中，发现太子岛公司实际控股人康为在多起案件中为失信被执行人，担心租赁的太子岛旅游度假区被执行，影响经营，对经营前景没有信心，拒不支付剩余押金，怠于投入，消极管理，导致景区出现卫生状况差，设施老化破败现象，太子岛公司认为裴磊拖欠押金，消极经营，违反合同约定，要求解除租赁合同，引起本案诉讼。本案经法院主持调解双方当事人未能达成协议。一审法院认为，双方于2018年10月31日本着诚实守信、互惠互利、平等自愿的原则就甲方委托乙方经营“太子岛旅游度假区”事宜经友好协商达成的《委托经营协议》没有违反法律禁止性规定，没有侵犯国家利益、公共利益或他人合法权益，是有效协议，双方约定严格按约定履行各自的义务。裴磊在经营过程中，基于主观认识上的原因，对经营前景盲目悲观，拒不履行租赁经营人的投资管理义务，违反了合同约定，达到了太子岛公司有权解除合同的约定，故对太子岛公司要求解除双方于2018年10月31日签订的《委托经营协议》的诉讼请求予以支持。双方解除《委托经营协议》后依法应相互返还各自依据《委托经营协议》占有的对方的财产。太子岛公司无证据证明裴磊在经营期间对租赁资产进行人为的破坏及破坏造成的损失数额，故对其要求裴磊停止侵害、恢复原状，赔偿损失5万元的诉讼请求，不予支持。在太子岛公司有权解除合同的情况下，在已经书面通知裴磊解除合同时，裴磊应及时履行解除合同的义务，自觉退还租赁物，其拒不退还租赁经营的财产和场地，构成违约，太子岛公司要求其赔偿租赁费损失有事实和法律依据，予以支持。裴磊辩解理由不能成立，不予采纳。双方约定的租赁费为每年50万元，平均到每天为1388元，太子岛公司要求裴磊按每天1388元支付实际使用太子岛区域费用至其搬离太子岛区域止，因太子岛公司通知裴磊解除《委托经营协议》的最后期限是2019年1月29日前，故其要求裴磊支付占用费的起算日期，确定为2019年1月30日。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、太子岛国际生态旅游有限公司与裴磊于2018年10月31日签订的《委托经营协议》自2019年1月30日解除；二、裴磊于本判决生效后五日内退出租赁经营的“太子岛旅游度假区”，裴磊以2018年10月31日的购物发票为准，带走存放在“太子岛旅游度假区”经营物品，不得对“太子岛旅游度假区”的固定资产和经营设施进行人为损害；裴磊自2019年1月30日起按日1388元的标准向太子岛国际生态旅游有限公司支付“太子岛旅游度假区”占用费至完全退出为止；三、太子岛国际生态旅游有限公司于本判决生效后五日内退还裴磊的押金302800元；四、驳回太子岛国际生态旅游有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1085元，由太子岛公司负担300元，裴磊负担785元。二审中，双方均未提交新证据。经审理查明，一审判决认定的双方发生纠纷的原因、经过等基本事实属实。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”综合双方的诉辩意见，本案二审的审理焦点为案涉《委托经营协议》是否无效的问题。1、本案一审审理期间，裴磊书面答辩要求驳回太子岛公司的诉讼请求、双方继续履行合同，该答辩意见表明裴磊主张案涉协议为有效协议。其上诉时，又主张因康为（太子岛公司法人代表梅启军的一审代理人，公司实际控制人）涉嫌欺诈，故案涉协议无效。裴磊在一审和二审期间对于协议效力的主张明显矛盾，违反了禁止反言的诉讼规则。2、根据《中华人民共和国民法总则》的相关规定，涉嫌欺诈的合同属于可撤销的合同，并非属于无效的合同。即使太子岛公司（康为）涉嫌欺诈，案涉《委托经营协议》也不能认定为无效协议。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，裴磊就其上诉主张的合同欺诈问题也没有举出充分证据予以证实，其主张缺乏事实依据，应当自行承担举证不能的法律后果。综上，上诉人裴磊的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果无明显不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1085元，由上诉人裴磊负担。本判决为终审判决。审判长  王广泉审判员  袁 昆审判员  徐恩田二〇二〇年四月二十八日书记员  刘亚琼