内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终415号   上诉人（原审原告）：白凡桃，女，1966年10月11日出生，汉族，现住吉林省长春市。   委托诉讼代理人：王辰好，内蒙古承达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘妍，内蒙古承达律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：包头市第三医院，住所地内蒙古包头市。   法定代表人：刘国亭，该医院院长。   委托诉讼代理人：石磊，内蒙古鹿城联众（白云鄂博）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：苏珈卉，内蒙古鹿城联众（白云鄂博）律师事务所律师。   上诉人白凡桃因与被上诉人包头市第三医院劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初3264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   白凡桃上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院适用法律错误。根据劳动合同法第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，而《劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同;（二）未及时足额支付劳动报酬的;（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，在一审过程中,上诉人依法申请一审法院调取了上诉人的社会保险缴纳情况。根据一审法院向社保部门调取的社保记录可得知,被上诉人对于上诉人的社保基金缴纳至2002年12月即停止,这完全符合劳动者获得经济补偿金的前提。2.原审法院认定事实不清。原审法院认定“借调期限二年,借调期内被告对原告的工资待遇和福利停发,由借调单位负责。”而在一审的庭审过程中,被上诉人提供的借调合同中并没有对工资待遇及福利等约定。综上,原审法院适用法律错误,认定事实不清。请求二审法院依法改判,维护上诉人的合法权益。   包头市第三医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人从1996年借调以后一直未回被上诉人处工作，被上诉人根据法律法规和事业单位关于清理吃空饷文件的规定，被上诉人辞退上诉人合法合理，并且经上级主管部门审批同意，上诉人主张支付工资和经济补偿金没有法律依据。   白凡桃向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付1997年8月至2018年7月3日期间的工资，具体数额以财政实发记录为准；2.判令被告向原告支付经济补偿金157650元（1988年至2018年，按月工资标准支付30个月）。   一审法院认定事实：原告于1988年到被告处工作，1996年6月原告因两地分居申请借调到长春市中医院工作，借调期限二年，借调期内被告对原告的工资待遇和福利停发，由借调单位负责。借调期满后，原告申请延续一年，再未回被告处办理相关手续。被告对于原告的社保基金交纳至2002年12月停止。2017年9月11日，原告在接到被告向其发出的通知后，表示要回单位上班但因有病在身，需请病假至2017年11月10日。病假期满后，原告一直未去单位也未办理请假手续。被告召开党政联席会议，依照《事业单位人员辞职辞退暂行办法》第十条（四）规定，因原告病假期满后一直未办理请假手续或回医院上班，已达到连续旷工15个工作日以上，决定对原告予以辞退。2018年3月15日包头日报公告辞退决定。后被告将辞退决定上报主管部门包头市卫生和计划生育委员会审批同意并报包头市人力资源和社会保障局备案。2018年7月3日被告将辞退决定通知原告委托代理人。原告提起劳动仲裁，申请包头市第三医院向其支付1997年8月至2018年7月的工资以及经济补偿。经包头市劳动人事争议仲裁院出具（2019）包劳人仲案193号仲裁裁决书，驳回了原告的全部仲裁请求。原告对该仲裁裁决书不服，故提起本案诉讼。   另查明，被告应治理“吃空饷”问题的要求，对于2014年12月至2015年2月期间在编不在岗的7名人员财政拨付工资共计69209.14元，其中包括属于原告名下的10431.91元于2017年4月5日退回包头市财政局。   以上事实除原被告陈述外，原告向法庭提供《财政工资查询记录》、《个人工资信息查询》、答辩状以及申请法庭向包头市财政局调取的原告名下2013年1月起的工资发放明细表、包头市社保中心个人参保缴费证明在案佐证；被告向法庭提供《申请书》、长春鸿雁科技有限公司的企业信息查询明细、《包头市第三医院关于防止“吃空饷”问题长效机制自查报告》、微信记录、包头市第三医院（2018）37号文件、包头市第三医院工会答复函、包头日报公告、包卫计委（2018）33号文件、包头市劳动人事争议仲裁院（2019）包劳人仲案193号仲裁裁决书等书证在案佐证。   一审法院认为，原告于1988年起在被告处工作，从1996年6月起申请借调期间被告不再为原告发放工资，至1999年6月借调期届满后原告未回到被告处上班直至2018年3月被告将原告辞退，原告长期未在被告处工作的事实清楚，亦未向法庭提供证据证明系被告不能为其安排岗位，故原告要求被告支付从1997年8月至2018年7月3日未上班期间工资的诉讼请求一审法院不予支持。被告根据法定理由、法定程序将原告辞退，原告也接收到辞退通知，该解除劳动合同的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中规定的用人单位应当向职工支付经济补偿金的情形，故原告要求被告支付从1988年至2018年经济补偿金的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告白凡桃全部诉讼请求。案件受理费10元由原告白凡桃负担。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点：一是包头市第三医院辞退白凡桃是否构成违法解除劳动关系；二是包头市第三医院是否应向白凡桃支付1997年8月至2018年7月3日期间的工资及1988年至2018年解除劳动关系经济补偿金。上诉人白凡桃从1996年6月起申请借调，1999年借调期届满后一直未回到被上诉人处工作，双方处于长期两不找状态。2018年3月包头市第三医院以旷工为由辞退白凡桃，包头市第三医院解除与白凡桃之间的劳动关系符合法律规定。该辞退决定经被上诉人主管部门包头市卫生和计划生育委员会审批同意并报包头市人力资源和社会保障局备案。上诉人白凡桃长期未在被上诉人处工作的事实清楚，故无权要求用人单位支付相应的对价，上诉人白凡桃要求被上诉人支付从1997年8月至2018年7月3日未上班期间工资的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。上诉人白凡桃主张被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金，因被上诉人辞退上诉人不属于依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向职工支付经济补偿金的情形，故原告要求被告支付从1988年至2018年经济补偿金的诉讼请求，于法无据，上诉人白凡桃的上诉理由不能成立。   综上，上诉人白凡桃的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元,由上诉人白凡桃负担。   本判决为终审判决。                                                                                                                                                                       审判长   韩  楚                                                                                                                                                                       审判员 高阿韬                                                                                                                                                                       审判员   张宽     二○二○年四月二日   书记员 沈亚楠   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。