浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙06刑终69号 原公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）缪才芳，男，1962年5月3日出生于浙江省杭州市，汉族，高中文化，居民，住杭州市萧山区，曾因赌博于1999年10月被罚款人民币二百五十元；因赌博于2000年8月被罚款人民币二百元；因赌博于2006年4月被行政拘留五日；因不按规定登记承租人信息于2010年12月被罚款人民币五百元；因犯窝藏罪于2012年3月6日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同月7日被取保候审，同年12月3日被再次取保候审于住所地，同月31日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人尹薇，浙**越律师事务所律师，绍兴市法律援助中心指派。 原审被告人冯国娟，女，1966年12月11日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，居民，住杭州市萧山区。曾因赌博于2005年2月18日被行政拘留九日；因犯赌博罪于2007年3月7日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；因犯赌博罪于2012年11月13日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；因赌博于2014年3月6日被行政拘留十五日；因犯赌博罪于2014年8月13日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；因犯赌博罪于2015年11月25日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，2016年4月25日刑满释放；因赌博于2017年6月13日被杭州市公安局萧山区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 原审被告人汪立娟，女，1964年8月18日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，居民，住杭州市萧山区。曾因赌博于2006年4月16日被行政拘留五日；因赌博于2011年6月1日被行政拘留十四日，并处罚款人民币五百元；因犯赌博罪于2013年6月27日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；因犯赌博罪于2014年3月31日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万三千元，2015年1月10日刑满释放。因赌博于2017年6月13日被杭州市公安局萧山区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；因赌博于2018年11月2日被行政拘留十三日，并处罚款人民币五百元。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 原审被告人赵丽娟，女，1992年2月20日出生于江西省铅山县，汉族，初中文化，农民，住铅山县。曾因赌博于2014年7月20日被行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同月7日被取保候审，2019年12月3日再次被取保候审于住所地。 原审被告人唐文权，男，1970年3月8日出生于浙江省绍兴市，汉族，小学文化，居民，住绍兴市柯桥区。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 原审被告人钱有多，女，1979年10月25日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，居民，住杭州市萧山区。曾因赌博于2017年6月13日被行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；因犯赌博罪于2018年9月18日被杭州市萧山区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币四千元。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同月7日被取保候审，同年12月3日被再次取保候审于住所地。 原审被告人杜合，男，1990年1月28日出生于河南省淮滨县，汉族，初中文化，农民，住淮滨县。曾因犯聚众斗殴罪、赌博罪于2014年11月25日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万元。因本案于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被取保候审，同年12月3日被再次取保候审于住所地，同月31日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 绍兴市柯桥区人民法院审理绍兴市柯桥区人民检察院指控原审被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合、缪才芳犯开设赌场罪一案，于2019年12月26日作出（2019）浙0603刑初1073号刑事判决。宣判后，原审被告人缪才芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2019年1月，被告人冯国娟伙同被告人汪立娟、赵丽娟经事先商量，由被告人唐文权负责找场地及望风、被告人缪才芳负责望风等，陆续在绍兴市柯桥区“文权农庄”、杨汛桥街道芝塘湖冯家湖40号民房、杨汛桥街道芝塘湖村塘下湖51号民房、柯桥区夏履镇莲东村202号民房等地多次开设赌场，供社会人员以“小九”的方式进行赌博活动，累计非法抽头获利40000余元。 2、2019年3月4日至3月5日，被告人钱有多伙同被告人杜合经事先商量，由被告人唐文权负责找场地及望风、被告人缪才芳负责望风等，在绍兴市柯桥区杨汛桥街道芝塘湖冯家湖40号民房等地开设赌场两次，供社会人员以“小九”的方式进行赌博活动，累计非法抽头获利7000余元。 另查明，被告人汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合、缪才芳被抓获后如实供述了上述事实。公安机关从被告人汪立娟处扣押了现金100元（赌资）；钱有多处扣押了现金11440元（赌资）、骰子2粒、扑克牌1副；从被告人杜合处扣押了现金5000元（其中250元系赌资）、纸盒1个。在审理过程中，被告人赵丽娟、唐文权向本院退缴现金各20000元。 原判认为，被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合、缪才芳以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。根据各被告人的犯罪事实、情节及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》相关规定，判决：一、被告人冯国娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人汪立娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人赵丽娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；四、被告人唐文权犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；五、被告人钱有多犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人杜合犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人缪才芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；八、被告人赵丽娟、唐文权退缴的人民币四万元，予以没收；九、暂存于绍兴市公安局柯桥区分局的人民币一万六千五百四十元及骰子二粒、纸盒一个、扑克牌一副，予以没收，由绍兴市公安局柯桥区分局负责处理；十、追缴被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、缪才芳人民币二千元；追缴被告人钱有多、杜合、唐文权、缪才芳人民币二百五十元。 上诉人缪才芳的意见是:上诉人有正当职业，并非以开设赌场为业，且本次犯罪轻微，危害不大，虽有前科，但对其判处实刑量刑过重，请求二审法院对其改判缓刑。 辩护人的意见是：上诉人缪才芳在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；且上诉人自始至终认罪，身体状况欠佳，长期羁押不利于其改造。综上，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。 经二审审理查明的事实与一审相同，并由经一审庭审质证、认证的扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书、民警出具的抓获经过，洪萍、沈德娟、田炳土、汪沛民、戴雅凤、胡志军、唐小毛、滕金秀、严敏、朱言刚、黄文君、谢立记、金晓凤、邱岳娟、葛丽雯、俞力英、康荷仙、张磊、丁国富、王玉妹的证言，现场检查笔录、辨认笔录等证据证实，原审被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合及上诉人缪才芳在一审审理过程中亦无异议，足以认定。 本院认为，上诉人缪才芳及原审被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人冯国娟、汪立娟、赵丽娟、唐文权、钱有多、杜合起主要作用，系主犯；上诉人缪才芳起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。原审被告人冯国娟、汪立娟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚。上诉人缪才芳、原审被告人钱有多、杜合有犯罪前科，酌情从重处罚。综合考虑上诉人缪才芳的犯罪事实、情节及认罪、悔罪表现，对其不宜宣告缓刑，其上诉要求宣告缓刑的依据不足，不予采信。原审被告人赵丽娟、唐文权、杜合退缴赃款，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。相关赌资、违法所得及作案工具，予以没收。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  楼小莉 审判员  李 莹 审判员  翟金源 二〇二〇年四月二十日 书记员  任晓楠