杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初1293号 原告：陈月明，男，1967年9月24日出生，住浙江省杭州市萧山区。 委托代理人：刘学松，浙江王建军律师事务所律师。 被告：秦发军，男，1986年3月19日出生，住浙江省安吉县。 被告：杭州全鑫物流有限公司，统一社会信用代码91330104MA28UR9M2U，住所地浙江省杭州市拱墅区康桥路75号2楼217室。 法定代表人：唐凯。 被告：杭州鑫骏物流有限公司，统一社会信用代码91330104MA27X00C51，住所地浙江省杭州市拱墅区康桥路75号5楼558室。 法定代表人：唐凯。 被告：唐凯，男，1992年6月24日出生，住安徽省凤阳县。 原告陈月明诉被告秦发军、杭州全鑫物流有限公司（以下简称全鑫公司）、杭州鑫骏物流有限公司（以下简称鑫骏公司）、唐凯民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理。2020年1月23日至2月7日期间，为立案调解期间。本案依法由审判员俞霞适用简易程序于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告陈月明的委托代理人刘学松，被告全鑫公司、鑫骏公司的法定代表人、被告唐凯到庭参加诉讼。被告秦发军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈月明诉称：2018年5月9日，原告与被告秦发军、全鑫公司、唐凯签署《借款协议》，被告秦发军向原告借款800000元，借款利息为126712元，本息共计926712元。该款需在2018年6月15日至2020年5月15日期间分24期偿还，每期付款38613元，每月15日为付款日，如逾期还款按应还款额以日利息千分之二支付违约金。如借款人连续两期不能按时还款付息的，视为借款全部到期，出借人有权就未归还部分要求全额归还。由此造成原告为行使债权产生的全部损失，包括诉讼费、律师代理费，由借款人承担。全鑫公司、唐凯作为担保人在《借款协议》上签名。当日，全鑫公司、唐凯、鑫骏公司分别向原告出具《担保书》，承诺对被告秦发军的借款提供还款担保。2018年5月14日，原告按被告秦发军的要求，将800000元借款汇至唐凯帐户。被告秦发军自2018年6月起至2019年1月，分11次累计向原告付款280606元（其中偿还借款本金220281元，支付利息60325元）。因被告秦发军已连续超过两期未按时还款，已构成违约。被告全鑫公司、鑫骏公司、唐凯亦未履行保证义务。故起诉，要求判令：1.被告秦发军归还借款本金579719元，并支付该款自2019年1月16日起至实际付款日止，按月利率2%计算的违约金；2.被告秦发军赔偿律师代理费损失16743元；3.被告全鑫公司、鑫骏公司、唐凯对上述义务负连带责任。 被告秦发军未作答辩也未向本院提供证据材料。 被告全鑫公司、鑫骏公司、唐凯共同答辩称：1.被告秦发军向原告借款买车，车辆挂靠在被告全鑫公司名下，全鑫公司收取管理费。但签《担保书》时疏忽了，拿了鑫骏公司的公章盖。后来发现错了，被告全鑫公司又重新签了《担保书》，但原告却没有将鑫骏公司的《担保书》归还；且《借款协议》、《担保书》的文本都没有交给被告，被告全鑫公司、鑫骏公司、唐凯不应当承担保证责任。2.2018年5月11日，应原告方人员温良浩的要求，被告唐凯向其交付73000元保证金，该款应当在借款本金中扣除。 经审理查明：2018年5月9日，原告为甲方与乙方秦发军、丙方全鑫公司（唐凯）签订《借款协议》一份，约定：乙方向甲方借款本金800000元，利息126712元，共计926712元；为分期还款，期限为24期（还款明细见附表）；还款时间为每月15日前，逾期还款按还款额度的千分之二日利率为标准支付违约金；若乙方连续两期不能按期还款付息的，视为借款全部到期，甲方有权就未归还部分要求乙方立即全额归还；如借款人未按合同履行还款义务，造成甲方为行使债权所产生的全部经济损失（包括催告费、诉讼费、律师代理费等），全部由乙方承担，并且由丙方继续履行合同担保义务，承担按时还款的责任，直至款项全部结清；此借款只限于汽车购车款，借款由甲方直接向车辆销售单位支付。协议还约定了其他事项。 同日，全鑫公司（唐凯）、鑫骏公司（唐凯）各出具《担保书》，自愿为被告秦发军向原告借款926712元的借款的余额提供经济担保；如被担保人未按合同履行支付义务，担保人愿继续承担该支付义务，直至本息全部付清，并承担因本次合同不能履行而造成陈月明为行使债权所造成的全部经济损失（包括催告费、诉讼费、律师代理费）。《担保书》中，除分别加盖全鑫公司、鑫骏公司公章外，被告唐凯分别在担保人栏签名。 同日，被告秦发军出具委托书，载明：本人秦发军因购车资金短缺特向陈月明借款人民币捌拾万元整。兹委托陈月明将借款捌拾万元整打入杭州全鑫物流有限公司法人帐户，户名唐凯，开户行：农业银行上海顾村支行，卡号62×××76。 2018年5月11日，被告唐凯向案外人温良浩支付73000元。2018年5月14日，原告通过网上银行将800000元款项交付给被告唐凯。 2018年5月14日，被告秦发军与被告全鑫公司签订《车辆加盟（挂靠）协议》，约定：被告秦发军自愿将其自行购买的浙Ａ×××××、浙Ａ×××××号豪沃牌货车挂靠在被告全鑫公司名下，由全鑫公司负责办理该车的一切营运手续并交秦发军长期按规定使用；秦发军每年向全鑫公司缴纳管理费5000元；协议还约定了其他内容。 被告秦发军已向原告支付2018年6月至2018年12月的应付本金和利息；2019年1月15日的应还款项38613元，被告秦发军仅支付10315元。随后未再付款。自2019年1月16日起，被告秦发军尚欠原告借款本金579719元。在审理中，原告同意将被告唐凯向温良浩交付的73000元款项在借款本金中扣除；并变更第一项诉讼请求为：要求被告秦发军归还借款本金506719元，并支付该款自2019年1月16日起至实际付款日止，按月利率2%计算的违约金。 因本案诉讼，原告委托浙江王建军律师事务所代理诉讼，支出律师代理费16743元。 上述事实，有原告、被告全鑫公司、鑫骏公司、唐凯在法庭上的陈述，《借款协议》（附分期付款明细表）一份、《担保书》二份、委托书一份、中国农业银行个人交易明细一份、委托代理合同一份、浙江增值税普通发票一份、银行交易清单一份、转帐凭证一份、《车辆加盟（挂靠）协议》二份等证据证明。 本院认为：原告与被告秦发军之间的民间借贷关系成立并生效，被告秦发军未按约还本付息，应当依约承担违约责任。《借款协议》约定，逾期还款，按还款额度的千分之二日利率为标准支付违约金；连续两期不能按期还款付息的，视为借款全部到期，原告有权就未归还部分要求被告秦发军立即全额归还。现原告要求被告秦发军还本付息，并将违约金自行调整为按月利率2%计算，未超过《借款协议》约定的范围，且不违反法律规定，本院予以准许。原告要求被告秦发军赔偿其因本案诉讼所支付的律师代理费损失16743元，符合《借款协议》的约定，本院予以支持。 关于被告全鑫公司出具的《担保书》的效力问题：本院认为，被告秦发军因购买汽车向原告借款，所购车辆挂靠在被告全鑫公司名下，全鑫公司为车辆的登记车主，被告秦发军与被告全鑫公司之间存在商业合作关系，被告全鑫公司为被告秦发军向原告借款提供担保，属符合其公司利益的真实意思表示，担保合同成立并生效，被告全鑫公司应当依约承担保证责任。 关于被告唐凯提出的，其是作为全鑫公司的法定代表人在《担保书》上签名，其本人不应承担保证责任的问题。本院认为，被告唐凯确系被告全鑫公司的法定代表人，但其在《担保书》中的签名，并未作为全鑫公司法定代表人签署在“法定代表人栏”，而是签署在“担保人栏”；且原告向被告秦发军交付的借款，亦是交付给被告唐凯。结合原告的陈述：借款时是要求被告唐凯作为保证人，被告唐凯也是作为担保人在《借款协议》、《担保书》上签名的。可以认定，被告唐凯为被告秦发军向原告借款提供担保的事实。故对被告唐凯的该辩解，本院不予采信。 《借款协议》以及《担保书》中，均未明确保证人承担保证责任的方式以及保证期限，依法应按连带责任保证承担保证责任，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。 关于被告鑫骏公司出具的《担保书》的效力问题：本院认为，根据公司法的规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须以公司股东会、董事会等公司机关作为授权的基础和来源。在公司对外提供担保的情形下，债权人应当就是否经公司股东会、董事会决议履行审查义务。本案中，原告未审查被告鑫骏公司出具的《担保书》是否已经鑫骏公司股东会决议；现有证据亦不能证明，该《担保书》已经鑫骏公司股东会决议程序。而被告鑫骏公司与被告秦发军之间又不存在商业合作关系等无须公司机关决议的例外情形，故该担保合同无效。导致该担保合同无效，原告、被告鑫骏公司均存在过错，综合本案实际情况，本院认定被告鑫骏公司应对被告秦发军不能清偿部分债务，承担三分之一的民事责任。 综上，对原告的合理部分诉讼请求，本院予以支持。被告秦发军经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百一十四条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、秦发军于本判决生效后十日内偿还陈月明借款506719元，并支付该款自2019年1月16日起至实际付款日止，按月利率2%计算的违约金； 二、秦发军于本判决生效后十日内赔偿陈月明律师代理费损失16743元； 三、杭州全鑫物流有限公司、唐凯对本判决第一、二项义务负连带责任； 四、杭州鑫骏物流有限公司对本判决第一、二项义务中，秦发军不能清偿部分负三分之一的民事责任； 五、驳回陈月明的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10840元，减半收取5420元，由秦发军、杭州全鑫物流有限公司、唐凯负担。杭州鑫骏物流有限公司对秦发军、杭州全鑫物流有限公司、唐凯不能支付部分的三分之一负支付责任。 原告陈月明于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告秦发军、杭州全鑫物流有限公司、唐凯、杭州鑫骏物流有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员 俞 霞 二〇二〇年四月三十日 书记员 章筱敏