河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终1763号上诉人（原审被告）：郭克武，男，汉族，1977年11月13日出生，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：赵兵、王浩田，河南宛洛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕佳音，男，汉族，2004年2月17日出生，住新安县。法定代理人：吕小海，男，汉族，1970年9月6日出生，住址同上。委托诉讼代理人：陈静，洛阳市新安县汉关法律服务所法律工作者。原审第三人：中原农业保险股份有限公司，住所地：郑州市郑东新区商务外环路20号海联大厦8层、22层。负责人：毕治军，该公司董事长。委托诉讼代理人：田齐、陈超，系该公司员工。上诉人郭克武与被上诉人吕佳音及原审第三人中原农业保险股份有限公司（以下简称中原农业保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2964号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郭克武上诉请求：1、一审程序不当，应当依法发回重审；2、一审判决认为由上诉人按过错程度承担60%责任失去公平公正，应当依法改判；3、上诉人车辆损失费及停运损失应由被上诉人承担部分责任；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审程序违法，应发回重审。被上诉人吕佳音作为未满十八岁的未成年人，一审时应有其父母作为监护人依法参加诉讼，并有其父母委托律师出庭应诉，而一审时在没有被上诉人父母参与的情况下，仅由上诉人自己委托律师参加诉讼，不符合法律规定的相关程序。2、应按交通事故认定书划分的责任进行承担。根据新安公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，上诉人与被上诉人吕佳音负事故的同等责任，且一审法院已经采信。但是判决书认定的过错程度也应按同等责任计算。一审法院让上诉人承担60%的赔偿责任显然不当，应依据认定的责任划分各自承担；3、上诉人驾驶车辆的车辆损失费、停运损失费，应当由被上诉人的监护人予以赔偿。被上诉人是××病人，由于监护人监管不当，导致被上诉人吕佳音在道路上乱跑，横穿公路，造成交通事故。上诉人驾驶车辆的车辆损失费、停运损失费一审法院没有认定，显示公平，属于事实认定错误，请求二审法院予以改判。吕佳音辩称：1、一审时，吕佳音父母依法参与庭审，并在庭审笔录上签字按手印予以确认；2、事故认定书为同等责任，按照相关规定，一审法院按照60%的责任划分合理合法，应当应予维持；3、对于上诉人车辆的相关损失，应当依法起诉，在本案中其并未提起反诉，且未在诉讼期限内收到任何关于该次车损的应诉通知；4、交通事故认定书已经明确划分了事故责任，法院依照事故认定书划分赔偿责任，合法合理，且上诉人没有任何证据证明吕佳音为××人。综上，一审法院认定事实清楚，合法合理，应当予以维持。中原农业保险公司辩称:请求按照交通事故责任比例优先偿还由河南省道路交通事故社会救助基金为交通事故受害人吕佳音垫付的抢救费用共计69902.62元。吕佳音向一审法院起诉请求：一、请求依法判令被告赔偿原告各项损失共计450172.52元。二、本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月15日9时左右，郭克武驾驶豫Ｃ×××××号轻型普通货车，沿新安城黄河大道由东向西行驶至新安迎宾馆门前路口处，与由北向南行横过机动车道的行人吕佳音相撞，造成吕佳音受伤，车辆轻微受损的交通事故。事故发生后当日，原告被送往新安中医院急救，经诊断为：重度颅脑损伤，出院医嘱：建议转上级医院治疗。原告在新安中医院急救期间花费3750元。后原告于事故发生当日转入河南科技大学第一附属医院，经诊断为：1、闭合性颅脑损伤；左侧颅内血肿；2、上、下颌骨多发骨折；3、颌面部多发皮肤挫裂伤；原告于2018年3月29日出院，原告在该院共住院14天，共花费83573.1元，期间二人护理。出院医嘱：继续转当地医院治疗。原告于出院当天转入新安县人民医院继续住院治疗，经诊断为：1、脑外伤术后；2、肺部感染；3、下颌骨骨折；4、颅内感染？；5、头皮下积液；原告在该院共住院5天，共花费11867.95元，期间二人护理。出院医嘱：出院后门诊用药，如有不适，可随时到医院进一步复诊。也可转上级医院进一步治疗。原告于2018年6月25日到河南科技大学第一附属医院新区医院住院治疗，经诊断为：1、下颌骨骨折；2、颅脑损伤。原告在该院共住院3天，共花费2682.19元。原告另出具新安县人民医院、河南科技大学第一附属医院门诊收费票据共二张，总金额366元。2018年3月27日，新安公安交通警察大队作出新公交认字【2017】第042号道路交通事故认定书，认定郭克武负事故同等责任，吕佳音负事故同等责任。本案审理过程中，原告吕佳音申请对其因交通事故造成的伤残等级、护理期限及护理人数进行鉴定，经该院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2019年1月29日出具洛鑫正司鉴所【2018】临鉴字第594号司法鉴定意见书一份，鉴定意见：吕佳音因交通事故致多发性损伤，愈后自留：1、完全性运动性失语。参照《人体损伤致残程度分级》5.5.1.2条款之规定（完全性运动性失语），评定为五级伤残；2、右侧肢体瘫痪，上、下肢肌力Ⅰ级，参照《人体损伤致残程度分级》5.2.1.3条款之规定，评定为二级伤残；3、下颌骨骨折，愈后自留：轻度张口受限。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.2.27条款之规定，评定为十级伤残。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2019年1月29日出具洛鑫正司鉴所【2018】医评字第447号医疗评估意见书一份，评估意见为：吕佳音出院后的护理期可至本次评残前一日（被评估人目前仍存在护理依赖），期间护理人数1-2人。另查明，1、被告郭克武驾驶豫Ｃ×××××号轻型普通货车的登记所有人为洛阳午马包装材料有限公司，该车在被告华海财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华海财险河南公司）投保有交强险一份，事故发生后，华海财险河南公司在交强险限额范围内已赔付原告吕佳音120000元，原告吕佳音于2019年5月17日交书面申请，申请撤回对被告华海财险河南公司的起诉；2、被告洛阳午马包装材料有限公司于2016年9月6日已注销；3、原告支付鉴定费1300元；4、原告提交交通费发票27张，总金额270元；5、被告垫付原告吕佳音医疗费32000元；8、第三人中原农业保险公司垫付原告吕佳音医疗费69902.69元；9、原告吕佳音支付鉴定检查费1334元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队作出新公交认字【2017】第042号道路交通事故认定书，认定郭克武、吕佳音负事故同等责任，该认定书具有事实根据和法律依据，该院予以采信。被告郭克武对本次事故的发生存在一定过错，对其造成的损害，应当由其根据其过错程度承担60%的民事赔偿责任。本案根据双方提交的有效证据及质证意见，能够认定原告因本案交通事故造成的损失为：1、医疗费102239.24元，根据有效票据予以认定；2、关于住院伙食补助费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准，原告住院22天，经该院核算为1100元；3、关于营养费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天20元标准，原告住院22天，经该院核算为440元；4、关于护理费，原告未提交证据证明其陪护人员的误工情况，故参照河南省上一年度居民服务行业收入标准39522元/年计算，原告住院22天，期间陪护二人。洛鑫正司鉴所【2018】医评字第447号医疗评估意见书认定原告出院后护理期可至本次评残前一日（被评估人目前仍存在护理依赖），期间护理人数1-2人。该鉴定程序合法，鉴定人员及机构具有相应资质，该院依法予以采信。庭审中被告郭克武虽提出异议，但对其主张的内容未提供相关证据予以证明，故被告郭克武该部分抗辩意见，该院不予采信。该院酌定出院后的护理期为215日，期间护理人数为2人，护理费经该院核算为51324.46元。5、关于伤残赔偿金，参照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2019年1月29日出具的洛鑫正司鉴所【2019】临鉴字第594号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定人员及机构具有相应资质，该院依法予以采信，原告系一处二级伤残，一处五级伤残，一处十级伤残。结合原告年龄及伤残系数，经该院核算为618359.29元。6、关于××损害抚慰金，原告因本次事故造成身体伤残的严重后果，结合本地区生活消费等因素，该院酌定为80000元；7、关于交通费，原告因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，该院酌定为270元。原告吕佳音以上损失共计853732.99元。本次事故造成吕佳音受伤的严重后果，已由华海财险河南公司在限额范围内赔偿原告吕佳音120000元。关于原告吕佳音剩余损失733732.99元，应由被告郭克武根据其过错程度承担60%赔偿责任数额为440239.79元。扣除其提前垫付的医疗费32000元，被告郭克武还应向原告郭克武支付赔偿款408239.79元。关于第三人中原农业保险公司提前垫付的医疗费69902.69元，应由被告郭克武在应支付的赔偿款中予以扣除，并直接全额支付给第三人中原农业保险公司。关于原告诉求洛阳午马包装材料有限公司承担连带赔偿责任，因被告洛阳午马包装材料有限公司于2016年9月6日事故发生前就已注销，被告洛阳午马包装材料有限公司不具备诉讼主体资格，故该院依法驳回原告吕佳音对被告洛阳午马包装材料有限公司的起诉。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第十七条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条之规定，判决如下：一、驳回原告吕佳音对被告洛阳午马包装材料有限公司的起诉；二、被告郭克武应于本判决生效后十日内返还第三人中原农业保险股份有限公司提前为原告垫付的医疗费69902.69元；三、被告郭克武应于本判决生效后十日内偿还原告吕佳音因交通事故造成的各项损失共计338337.1元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告吕佳音的其它诉讼请求。案件受理费8679元，减半收取4339.5元，鉴定费1300元，鉴定检查费1334元，共计6973.5元，由原告吕佳音承担诉讼费1100元，剩余5873.5元由被告郭克武负担。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。另查明：吕小海系吕佳音父亲，一审时其作为吕佳音的法定代理人委托洛阳市新安汉关法律服务所法律工作者陈静作为吕佳音的诉讼代理人。吕小海参加一审庭审，并在一审庭审笔录中签字。本院认为，关于本案的程序问题，根据本院查明的事实，吕佳音的诉讼代理人系其父亲吕小海委托，原审审理程序并无不当。关于责任比例问题，根据交警部门出具的事故认定书,对涉案交通事故发生,郭克武、吕佳音负事故同等责任。根据河南省高级人民法院公布的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》附件二的规定，一审法院认定郭克武承担本起交通事故60%的责任符合规定。关于郭克武上诉所提的车辆损失费、停运损失费问题，因其一审时其并无提起反诉，故该上诉理由本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，郭克武的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费2541元，由上诉人郭克武负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇二〇年四月八日书记员  邱云静