安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终490号 上诉人（原审原告）：郭瑞，女，1963年6月12日出生,汉族，住安徽省阜南县。 上诉人（原审原告）：吕某，男，2006年7月9日出生，汉族，住安徽省阜南县。 法定代理人：吕承学（系吕某父亲），住安徽。 上述二上诉人共同委托诉讼代理人：郭振东，安徽洪淮律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：**阳，男，1987年12月2日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：王云龙，安徽华汉众赢律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冷大京，男，1966年10月26日出生，汉族，住安徽省阜南县。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司，住所地安徽省阜南县府前路北苑小区北苑名门5号楼63-65号，统一社会信用代码91341225852180021D。 负责人：李健，该公司经理。 委托诉讼代理人：谢辉，公司员工。 上诉人郭瑞、吕某及上诉人**阳因与被上诉人冷大京、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2019）皖1225民初2344号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 郭瑞、吕某上诉请求：撤销一审判决，改判增加赔偿郭瑞18015.2元、吕某28450.75元或者发回重审，并由对方当事人承担本案诉讼费用。事实与理由：请求按照安徽省2018年度收入标准计算本案残疾赔偿金、护理费，一审起诉时，因计算错误将护理期误写成75天，计算标准误写成98.99元／天，现予变更；郭瑞的误工费应予支持，郭瑞能够从事一定的劳动，误工费至少为健全人的一半，按照鉴定机构鉴定的误工天数，误工费应为11959.2元；交通费虽未提供票据，但属实际开支，应得到支持；残疾人联合会出具的台账及安徽公平司法鉴定所退卷函未经法庭举证质证，不能作为定案依据。 **阳上诉请求：撤销一审判决第四项，并由对方当事人承担诉讼费用。事实与理由：保险公司提供的格式条款未尽到提示和明确说明义务，鉴定费应由保险公司负担。 针对**阳的上诉请求，郭瑞、吕某辩称，**阳的上诉请求没有事实和法律依据。 针对郭瑞、吕某的上诉请求，**阳辩称，郭瑞、吕某当庭变更诉讼请求，没有法律依据；郭瑞事故发生前自身有疾病，无法证明其没有劳动能力与本案事故存在必然关系；一审法院程序合法。 平安保险公司辩称，已经履行一审判决，不应承担二审诉讼费用。 郭瑞、吕某向一审法院起诉请求：判令**阳、冷大京、平安保险公司赔偿郭瑞各项损失112271.2元、吕龙旭各项损失355848.25元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年8月24日12时许，**阳驾驶冷大京所有的皖Ｋ×××××轻型普通货车，沿Ｘ056线阜方路由东向西超速行驶至马楼路口时，与沿马楼路口南北路由北向南行驶由吕承学驾驶的电动三轮车相撞，造成吕承学、**阳及乘车人吕龙旭、郭瑞、吕某受伤及两车受损的交通事故。阜南县交警大队认定：案外人吕承学与**阳各负事故的同等责任，郭瑞、案外人吕某无责任。 事故发生后，郭瑞在阜南县人民医院住院治疗55天，开支医疗费17981.3元；吕某在阜南县人民医院住院治疗53天，开支医疗费72101.16元。上述医疗费已经（2018）皖1225民初6320号民事判决书判令为平安保险公司在商业三者险限额内赔偿郭瑞医疗费8990.65元、吕某医疗费36050.58元，故医疗费本案不再处理。 冷大京是皖Ｋ×××××轻型普通货车的实际车主，该车在平安保险公司投保有交强险及商业三者险（限额200000元、不计免赔率），其中交强险医疗费限额10000元已赔偿完毕，同一起事故伤者吕承学、吕龙旭已分配交强险40000元限额，剩余720000元限额郭瑞、吕某要求分配给郭瑞。 吕承学申请对郭瑞伤残程度和“三期”进行鉴定，安徽世平司法鉴定所出具皖世平司［2019］临鉴字第65号鉴定书，意见为“被鉴定人郭瑞因交通事故受伤致创伤性蛛网膜下腔出血，右锁骨骨折，右尺骨骨折等，遗留右肩部压痛阳性，右肩关节活动受限（折合右肩关节功能丧失30.4%）等功能障碍后遗症，构成十级伤残；本次损伤后误工期180日，营养期90日、护理期60日”。郭瑞开支鉴定费1300元。吕承学申请对吕某伤残程度和“三期”进行鉴定，安徽世平司法鉴定所出具皖世平司［2019］临鉴字第64号鉴定书，意见为“1、被鉴定人吕某因车祸受伤致多脏器损伤，左侧创伤性血气胸，两肺挫伤，肋骨多处骨折，腹部闭合性损伤，创伤性脾破裂，创伤性肝破裂，双侧锁骨骨折，蛛网膜下腔出血，额骨骨折，失血性休克，皮肤挫伤，手术后切口感染等，其中①.未成年人（未满18周岁）脾切除术后，构成七级伤残；②.双侧多发肋骨骨折14根，构成九级伤残；③.肝脏挫裂伤修补术后，构成十级伤残：2、吕某本次损伤后营养期90日、护理期90日”。吕某开支鉴定费1300元。 平安保险公司于2019年4月17日提交鉴定申请书，申请对郭瑞的双侧先天性足畸形、手、膝关节、肘关节畸形是否具有劳动能力予以鉴定，并申请调取郭瑞原发畸形疾病的历史病例材料及相关残疾证明材料以作为其中的依据。一审法院委托安徽公平司法鉴定所进行相关鉴定，于2019年5月27日收到安徽公平司法鉴定所对郭瑞有关先天性畸形疾病的病史资料、残疾人残疾的证明资料（如“残疾人证”）进行补充或说明的通知书。2019年6月28日，阜南县残疾人联合会仅出具台账显示郭瑞于2013年12月1日办理肢体壹级残疾证，而无相关病例档案资料。一审法院收到安徽公平司法鉴定所退卷涵载明：“鉴定人员在对郭瑞进行体格检查时，见郭瑞呆笑状态，卧床、不能明确回答鉴定人提问，如问：你现在年龄、丈夫名字、家庭几口人均达不知道。你有几个孩子，答：有3个（实际是4个孩子）。让其在床上伸屈肢体，不能按吩咐活动。以上表明，被鉴定人不能有效配合鉴定人进行检查。检查时见被鉴定人双下肢及右上肢有明显畸形，其功能障碍程度不能明确判断”。 另查明，（2019）皖1225民初5835号与（2019）皖12民终2520号判决书均认定**阳属城镇居民，其损失按城镇标准计算。 护理费赔偿标准，参照安徽省2017年度居民服务、修理和其他服务业48500元，即每天132.88元（48500元÷365天）；营养费酌情按每人每天30元；住院伙食补助费按每人每天50元标准；伤残赔偿金标准，参照安徽省2017年度城镇居民人均可支配收入31640元。 一审法院认为，根据公安机关对双方责任的划分，**阳应承担相应赔偿责任。郭瑞于2013年12月1日办理的残疾证显示其为肢体残疾1级。安徽公平司法鉴定所对郭瑞的双侧先天性足畸形、手、膝关节、肘关节畸形是否具有劳动能力予以鉴定，鉴定人员在对郭瑞进行体格检查时，被鉴定人不能有效配合鉴定人进行检查。郭瑞所在村委会工作人员陈述，郭瑞患系先天性肢体残疾，在发生事故前一直瘫痪在床，不能行走，不具有劳动能力，不能从事劳动生产，故对于郭瑞要求的误工费，不予支持。（2019）皖1225民初5835号案件中**阳伤残赔偿金按安徽省城镇居民标准计算，故郭瑞、吕某作为同一起交通事故伤者，其伤残赔偿金的赔偿标准应按照2017年度安徽省城镇居民标准计算。其中，郭瑞合理损失应为：1、残疾赔偿金63280元（31640元／年×20年×10%）；2、护理费7972.8元（132.88元／天×60天）；3、营养费2700元（30元／天×90天）；4、住院伙食补助费2750元（50元／天×55天）；5、精神抚慰金，酌定5000元；6、交通费，因未提供正式票据，不予认定；7、鉴定费1300元；合计83002.8元。吕某合理损失应为：1.护理费11959.2元（132.88元／天×90天），吕某要求7424.25元，予以采纳；2.营养费2700元（30元／天×90天）；3.住院伙食补助费2650元（50元／天×53天）；4.伤残赔偿金，参照鉴定意见其构成一处七级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残，应为272104元（31640元／年×20年×43%）；5.精神抚慰金酌定为21500元；6.交通费因未提供正式票据，不予认定；7.鉴定费1300元；合计307678.25元。超出部分，不符合法律规定，均不予支持。 因涉案车辆投保有交强险和商业险，且在交强险中医疗费限额已全部赔偿，本次事故其他伤者吕承学、吕龙旭在交强险限额内已另案参与分配40000元，郭瑞、吕某要求在剩余72000元交强险限额内赔偿郭瑞伤残赔偿金、精神抚慰金等合理损失。 （2018）皖1225民初6310号民事判决书判决平安保险公司在商业三者险限额内赔偿吕龙旭医疗费3346.13元、吕承学医疗费4746.58元。（2018）皖1225民初6320号民事判决书判决平安保险公司在商业三者险限额内赔偿郭瑞医疗费8990.65元、吕某医疗费36050.58元。（2019）皖12民终2520号民事判决书生效判决第二项“二、变更安徽省阜南县人民法院（2019）皖1225民初2520号民事判决书第二项即：平安保险公司在商业险限额内赔偿吕承学各项损失5544.94元，赔偿吕龙旭各项损失7132.4元，为平安保险公司在商业险限额内赔偿吕承学各项损失5644.94元，赔偿吕龙旭各项损失24876.4元”。以上商业三者险限额已合计使用83655.28元（3346.13元＋4746.58元＋5644.94元＋24876.4元＋8990.65元＋36050.58元）。 冷大京为涉案车辆所有人，其对本次事故无过错，故不承担责任。事故责任认定书认定**阳负此次事故同等责任，其应承担50%赔偿责任，平安保险公司应在商业险剩余限额内应赔偿郭瑞4851.4元［（83002.8元-72000元-1300元）×50%］，本案合计应赔偿吕某各项损失153189.13元［（307678.25元-1300元）×50%］，平安保险公司在商业险仅剩限额内赔偿吕某111493.32元（200000元-83655.28元-4851.4元）。剩余41695.81元［（307678.25元-1300元）×50%-111493.32元］，由**阳承担。 平安保险公司辩称其不负担鉴定费、诉讼费，予以支持。故鉴定费依法均由**阳负担，**阳应赔偿郭瑞鉴定费650元（1300元×50%），赔偿吕龙旭650元（1300元×50%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿郭瑞各项损失72000元。二、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司于判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿郭瑞各项损失4851.4元，赔偿吕某各项损失111493.32元。三、**阳于判决生效之日起十日内赔偿吕某各项损失41695.81元。四、**阳于判决生效之日起十日内赔偿郭瑞鉴定费650元，赔偿吕某鉴定费650元。五、驳回郭瑞、吕某对冷大京的诉讼请求。六、驳回郭瑞、吕某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理4161元，由**阳负担1997元，郭瑞、吕某负担2164元。 本院二审期间，各方当事人未提交足以推翻一审法院认定事实的新证据。 一审法院查明的事实，本院经审理后认为属实，依法予以确认。 本院认为，吕某在一审法庭辩论结束前对护理费请求数额变更为8909.1元，未超出一审法院认定的护理费数额，本院予以支持；郭瑞、吕某在二审审理期间请求对郭瑞的残疾赔偿金、吕某的残疾赔偿金及护理费变更诉讼请求数额，没有法律依据，本院不予支持。郭瑞的住院病历显示其双侧先天性足畸形、手、膝关节、肘关节畸形，郭瑞亦未提交充分证据证明其具有劳动能力以及存在误工损失，一审法院对郭瑞的误工费未予支持，具有事实依据。郭瑞、吕某未提交正式票据证明交通费支出，一审法院对交通费未予支持，不违反法律规定一审法院在委托重新鉴定过程中向安徽公平司法鉴定所补充提交的调查材料及安徽公平司法鉴定所出具的退卷函未进行质证，虽存在程序瑕疵，但不影响本案实体处理结果,且本院二审期间已组织当事人补充质证，故无发回重审必要。一审法院根据本案具体情况判决**阳承担本案鉴定费，并无不当，本院不予变更。 结合一审法院查明的事实，郭瑞的合理损失为83002.8元，吕某的合理损失为309163.1元，合计392165.9元，上述损失已超出平安保险公司交强险和商业三者险剩余限额，故由平安保险公司在交强险剩余限额72000元和商业三者险剩余限额116344.72元（200000元-83655.28元）范围内承担赔偿责任，共计188344.72元；由**阳承担43738.23元［（392165.9元-72000元-116344.72元×2）／2］。 综上所述，郭瑞、吕某的上诉请求部分成立；**阳的上诉请求不能成立,应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省阜南县人民法院（2019）皖1225民初2344号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司于本判决生效之日起十日内赔偿郭瑞、吕某各项损失188344.72元； 三、**阳于本判决生效之日起十日内赔偿吕某各项损失43738.23元； 四、驳回郭瑞、吕某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理4161元，由**阳负担1997元，郭瑞、吕某负担2164元；二审案件受理费1020元，由郭瑞、吕某负担970元，**阳负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  崔 磊 二〇二〇年四月十七日 书记员  宋振华 附：（2020）皖12民终490号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。