甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终53号上诉人（原审被告）：城关区酒泉路西顺源牛肉面馆，经营地：甘肃省兰州市城关区酒泉路372-376号。负责人：李敏，女，1967年6月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。系该牛肉面馆负责人。被上诉人（原审原告）：王振平，男，1959年9月18日出生，汉族，住甘肃省渭源县。系王爱东之父。委托诉讼代理人：张宗来，甘肃祖历人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦海霞，女，1968年3月17日出生，汉族，住甘肃省渭源县。系王爱东之母。委托诉讼代理人：张宗来，甘肃祖历人律师事务所律师。上诉人城关区酒泉路西顺源牛肉面馆（以下简称牛肉面馆）因与被上诉人王振平、秦海霞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初11191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。牛肉面馆上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由王振平、秦海霞承担。事实与理由：牛肉面馆与王爱东不存在雇佣关系，与王爱宏（王爱东之兄）存在雇佣关系。事故发生当天，王爱东替王爱宏外出购买蔬菜发生事故。原审将王爱东与牛肉面馆的帮工关系误认定为雇佣关系，没有认定王爱东在交通事故中承担次要责任。在王振平、秦海霞没有提交证据的情况下，认定被扶养人生活费136600元和精神损害抚慰金5000元违反法律规定。王振平、秦海霞辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。王振平、秦海霞向一审法院起诉请求：1.判决牛肉面馆赔偿王振平、秦海霞各项损失631166.5元（包括死亡赔偿金459340元，丧葬费24226.5元，被扶养人生活费136600元，交通费1000元，精神抚慰金10000元）；2.本案诉讼费由牛肉面馆承担。一审法院认定事实：2016年7月24日4时许，案外人李国梁无证驾驶车牌号为K5F165号的小型客车沿兰州市城关区南滨河路由西向东行驶至儿童公园门口时，与王爱东逆向驾驶的无号牌电动三轮车发生正面碰撞，致王爱东当场死亡。经交警部门认定：李国梁承担事故主要责任，王爱东承担事故的次要责任。2017年9月12日，法院做出（2017）甘0102刑初295号刑事判决书，判决被告人李国梁犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年。刑事附带民事诉讼原告人王振平、秦海霞于2017年3月向法院提起刑事附带民事诉讼。在本案一审开庭过程中，王振平、秦海霞的委托诉讼代理人当庭陈述就该交通肇事案的刑事附带民事诉讼已经申请撤诉。另查，牛肉面馆负责人李敏向王爱东家属先后两次支付丧葬费等各项费用共计60000元。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇员活动中遭受人身损害、雇主应当承担赔偿责任”。本案中，2016年7月24日，王爱东外出给牛肉面馆购买蔬菜时发生交通事故身亡，在一审庭审中牛肉面馆负责人对该事实予以认可。因此，牛肉面馆与王爱东之间具有雇佣关系。对王振平、秦海霞要求牛肉面馆赔偿死亡赔偿金在459340(2016年甘肃省城镇居民人均可支配收入23767元／年*20年=475340元)元范围内，予以支持；丧葬费在24226.5【《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。(2016年职工月平均工资54453元／月*6个月=27226.5元)】元范围内，予以支持；关于被扶养人生活费l36600元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。关于被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年：七十五周岁以上的，按五年计算。据此规定，王振平、秦海霞的该项诉讼请求于法无悖，予以支持。关于交通费部分，根据本案实际情况依法予以支持1000元。关于主张精神抚慰金10000元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，精神抚慰金部分，酌情支持5000元。本案受害人王爱东系逆向驾驶无号牌电动三轮车发生正面碰撞，致交通事故发生。经交警部门认定：李国梁承担事故主要责任，王爱东承担事故次要责任，其行为存在重大过失，根据过失相抵的原则，应当减轻雇主的民事赔偿责任。根据本案中雇主和受害人过错大小，酌定牛肉面馆赔偿王振平、秦海霞损失的70%，即626166.5元的70%为438316.55元。王振平、秦海霞二人负担损失的30%。另外，在该交通事故发生后，牛肉面馆负责人李敏已经向王振平、秦海霞支付各项损失共计60000元，在牛肉面馆赔偿王振平、秦海霞上述各项损失总和中应予以减除60000元，牛肉面馆应赔偿王振平、秦海霞各项损失共计378316.55元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。在本案中，雇主牛肉面馆赔偿责任后，可以向第三人李国梁追偿。判决：一、城关区酒泉路西顺源牛肉面馆赔偿王振平、秦海霞死亡赔偿金459340元，丧葬费24226.5元，被扶养人王振平、秦海霞生活费136600元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，共计378316.55元（已减除城关区酒泉路西顺源牛肉面馆负责人李敏先行支付的60000元）；二、驳回王振平、秦海霞的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明，原判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点是王爱东与牛肉面馆之间是否存在雇佣关系，牛肉面馆应否向王爱东进行赔偿及赔偿金额认定。首先，本案中，2016年7月24日，王爱东外出给牛肉面馆购买蔬菜时发生交通事故身亡，在一审庭审中牛肉面馆负责人李敏对该事实予以认可，且认可王爱东受雇于牛肉面馆担任勤杂工，对其已支付的赔偿费用亦予以认可。同时，审查本案中收条，对王爱东在牛肉面馆工作事实亦有记载。因此，原审认定牛肉面馆与王爱东之间具有雇佣关系。其次，王振平、秦海霞对牛肉面馆负责人李敏已支付60000元赔偿款予以认可，经审查本案证据，原审对赔偿数额认定并无不当，本院予以确认。由于本案系由案外人李国梁酒驾造成，牛肉面馆赔偿责任后，可以向第三人李国梁追偿。综上所述，上诉人城关区酒泉路西顺源牛肉面馆的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3656元，由城关区酒泉路西顺源牛肉面馆负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓曦审判员关涛审判员王志娟二〇二〇年四月二十七日书记员岳媛媛