江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0102刑初329号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人李燕，女，1978年7月2日出生，汉族，初中文化程度，无业，住江西省南昌市东湖区。2014年12月4日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留五日；2015年2月27日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日；2017年1月10日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日；2017年3月17日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。2019年10月29日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月29日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。指定辩护人肖红红，江西英民律师事务所律师。南昌市东湖区人民检察院以东检一部刑诉[2020]285号起诉书指控被告人李燕犯贩卖毒品罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。南昌市东湖区人民检察院指派检察员程清出庭支持公诉，被告人李燕及其指定辩护人肖红红到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2019年10月15日0时35分许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将20粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）出售给吸毒人员朱某（另案处理），并通过微信收取毒资人民币800元。2、2019年10月17日15时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将10粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，并通过微信收取毒资人民币550元。3、2019年10月19日17时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将49粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，通过微信收取毒资人民币2000元。4、2019年10月20日19时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将10粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，通过微信收取毒资人民币400元。2019年10月29日17时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区门口被公安机关抓获，并当场在其挎包内查获疑似毒品若干，经现场称重，红色片剂20粒净重1.79克，白色晶体状物二袋净重1.26克。经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。被告人李燕尿样检测甲基安非他明类呈阳性，如实供述上述事实。为支持上述指控，公诉机关提交了证人朱某的证言、司法鉴定检验报告、称重笔录、微信转账记录截图、辨认笔录、被告人供述和辩解及身份信息等证据证实。公诉机关认为，被告人李燕违反国家对毒品的管制，四次向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品，总量合计11.0155克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，同时具有《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款规定之情节，建议判处被告人李燕有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。提请本院依法判处。被告人李燕对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且认罪认罚。被告人李燕的指定辩护人对起诉书指控被告人李燕贩卖毒品罪名无异议，对数量有异议：（1）从起诉书指控李燕贩卖四次毒品给朱某的毒品品种来看只有一种即麻古，并没有贩卖过冰毒，现有证据尚不足以证明从其身上查扣的白色晶体状物1.26克是用于贩卖，且2019年10月29日被告人在特情诱惑和促成下形成犯意，属于“犯意引诱”，不应以查获的毒品一并计入贩卖毒品的数量，查获的白色晶体状物约1.26克属其自己吸食单纯持有，不应计算在贩卖的数量里，故被告人李燕贩毒的数量按公诉机关的计算至多9.7555克；（2）公诉机关指控被告人李燕涉嫌贩卖四次的毒品已经不存在，故公诉机关指控的总量合计11.0155克存在不精准问题；（3）量刑上，被告人李燕具有坦白情节，认罪认罚，建议从宽处罚，被告人李燕属以贩养吸，本案部分毒品尚未流入社会，社会危害性大大降低，可以酌定从轻处罚。经审理查明：1.2019年10月15日0时35分许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将20粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）出售给吸毒人员朱某（另案处理），并通过微信收取毒资人民币800元。2.2019年10月17日15时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将10粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，并通过微信收取毒资人民币550元。3.2019年10月19日17时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将49粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，通过微信收取毒资人民币2000元。4.2019年10月20日19时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区，将10粒甲基苯丙胺片剂出售给朱某，通过微信收取毒资人民币400元。2019年10月29日17时许，被告人李燕在南昌市红谷滩新区门口被公安机关抓获，并当场在其挎包内查获疑似毒品若干，经现场称重，红色片剂20粒净重1.79克，白色晶体状物二袋净重1.26克。经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。被告人李燕尿样检测甲基安非他明类呈阳性。被告人李燕归案后如实供述上述犯罪事实。上述事实，被告人李燕在开庭审理过程中亦无异议，并有证人朱某等人的证言、辨认笔录、称量记录、扣押清单、微信聊天及转账记录、南昌市公安司法鉴定中心检验报告、吸毒现场检测报告书、抓获经过、行政处罚决定书、被告人的供述和辩解及身份信息、刑事判决书等证据予以证实。本院经审查认为，上述证据真实、合法、关联，相互印证，已经形成了完整的证据锁链，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问，符合逻辑经验，能证明被告人的主要犯罪事实和量刑事实，本院予以确认。本院认为，被告人李燕违反国家对毒品的管制性规定，四次向他人贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品总量合计7.9655克，其被查获的含有甲基苯丙胺成分的毒品净重合计3.05克应认定为其贩卖毒品的数量，其行为已构成贩卖毒品罪，但量刑时酌情考虑被告人李燕吸食毒品情节。公诉机关指控被告人李燕的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。本院经审理认为公诉机关的量刑建议明显不当并告知了公诉机关，公诉机关调整量刑建议为七年四个月、并处罚金人民币一万元，本院认为调整后的量刑建议适当，予以采纳。被告人李燕具有坦白情节，认罪认罚，依法可从宽处罚；系毒品犯罪再犯、累犯，依法应从重处罚。有关被告人李燕的辩护人辩称本案贩卖毒品数量并非11.0155克、被查获的白色晶体状物应属非法持有等的辩护意见，经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。对于未查获实物的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”等）、ＭＤＭＡ片剂（俗称“摇头丸”）等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案或本地区查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量”，结合本案被告人李燕的供述以及证人朱某的证言可证实二人于2019年10月14日认识，被告人李燕自2019年10月15日至同年10月20日四次贩卖毒品麻古给朱某的粒数分别为20粒、10粒、49粒、10粒，其贩卖给朱某的毒品以及其吸食的毒品均是其从“陈蕾”处购买，依据2019年10月29日被告人李燕被抓获当天从其挎包内查获的麻古20粒净重1.79克、白色晶体状物二袋净重1.26克，可计算出本案贩卖毒品数量合计11.0155克，故对辩护人该辩护意见，本院不予采纳；其他有关被告人李燕具有坦白情节、认罪认罚、属以贩养吸等辩护意见，与事实、法律相符，本院予以采纳。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月（刑期从判决生效之日起计算。判决生效以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月29日起至2027年2月27日止），并处罚金人民币一万元（上述罚金限本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）；二、追缴被告人李燕违法所得人民币三千七百五十元，依法上缴国库；三、扣押在案的含有甲基苯丙胺成分的毒品予以没收，按规定处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阙丽娟审 判 员  黄 飞人民陪审员  陈 冬二〇二〇年四月三十日书 记 员  王 芳附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。