广东省梅州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤14刑终315号原公诉机关广东省大埔县人民检察院。上诉人（原审被告人）余才和，男，1976年10月14日出生于广东省***，汉族，初中文化，务工，羁押前住广东省***联饶镇葛口*****。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人徐璐，广东粤梅律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）何素丽，女，1984年6月25日出生于福建省漳州市云霄县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地福建省漳州市云霄县**********，羁押前住福建省漳州市云霄县********。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局羁押，次日被刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于兴宁市看守所。辩护人曹焕明，广东东冠律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）张享友，男，1972年4月12日出生于广东省大埔县，汉族，高中文化，务工，羁押前住广东省大埔县******新楼。曾因犯开设赌场罪，于2016年12月22日被广东省大埔县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币1500元；2019年3月12日又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，被大埔县公安局刑事拘留，2019年4月16日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人刘恋，广东立政律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）汪顺威，男，1990年11月28日出生于广东省大埔县，汉族，初中文化，务工，羁押前住广东省大埔县*************。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人吴盛锋，广东粤梅律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）何汀武，男，1991年7月1日出生于广东省大埔县，汉族，初中文化，务工，羁押前住广东省大埔县**************。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人杨春燕、张萍，广东客中梅律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄静茂，男，1971年12月16日出生于广东省饶平县，汉族，小学文化，务农，羁押前住广东省饶平县联饶镇********。2002年4月24日曾因犯抢劫罪，被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币5000元，2013年6月7日刑满释放；2018年12月25日又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人刘伊，广东嘉应律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）张双亮，男，1976年6月10日出生于广东省饶平县，汉族，初中文化，务工，羁押前住广东省饶平县*************之14。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人郭丹妮，广东永庆律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）沈朝强，男，1973年10月31日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，羁押前住福建省云霄县**************。2012年6月25日曾因犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），被广东省高要市人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币8000元，2014年1月25日刑满释放；2018年12月25日又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。辩护人丘舒，梅州市法律援助处律师，由梅州市法律援助处指派。原审被告人张清荣，男，1984年1月10日出生于福建省漳州市诏安县，汉族，初中文化，无业，住福建省漳州市诏安县************。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月27日被大埔县公安局取保候审；因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年2月26日被大埔县******住。原审被告人邓科技，男，1979年2月23日出生于广东省大埔县，汉族，中专文化，务农，羁押前住广东省大埔县***********。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。原审被告人赖正尧，男，1971年10月10日出生于广东省大埔县，汉族，初中文化，中共党员，系大埔县西河镇石涵（行）村支部书记，羁押前住广东省大埔县**********。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年12月25日被大埔县公安局刑事拘留，2019年1月31日被大埔县公安局逮捕，现押于大埔县看守所。广东省大埔县人民法院审理广东省大埔县人民检察院指控原审被告人张清荣犯非法经营罪、生产、销售伪劣产品罪（未遂），被告人余才和、邓科技、何素丽、赖正尧、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）一案，于2019年11月18日作出（2019）粤1422刑初94号刑事判决。原审被告人余才和、何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人余才和、何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强及听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、生产、销售伪劣产品2018年10月开始，被告人张清荣组织被告人余才和、邓科技、何素丽、赖正尧、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强以及越南籍工人阮文进、周文念、阮文唐（另案处理）等人生产、销售假烟，并在被告人张享友提供的大埔县******凹门下的养殖场设置假烟生产点，在大埔县*******以及被告人邓科技提供的大埔县***********老屋等地设置生产、销售假烟的中转点。在生产、销售假烟过程中，被告人余才和负责管理联系三个窝点事务，以及在大埔县*******采购西河镇南桥村凹门下假烟生产窝点所需的生活日常用品、搬运纸箱、接收货单等工作；被告人张享友负责提供生产场地、场地修整、望风等工作；被告人何素丽负责大埔县******凹门下的生产假烟窝点夜晚管理工作；被告人汪顺威、何汀武负责大埔县********转点、西河镇南桥村凹门下生产窝点、桃源镇上墩村卢子下中转点之间的假烟成品及原材料运输工作；被告人赖正尧负责给被告人汪顺威、何汀武等人运输假烟制品的车辆望风探路；被告人邓科技负责给桃源中转点搬运工人提供食宿，并与被告人黄静茂、张双亮、沈朝强负责位于大埔县***********老屋门坪、门坪附近路边等中转点搬运假烟成品及原材料的工作；越南籍工人阮文进、周文念、阮文唐等人负责在西河镇南桥村凹门下的生产点生产假烟。至2018年12月25日，该生产、销售假烟团伙被查获，其中，在大埔县******凹门下的制假窝点，查获散装烟支82.8万支、烟丝3100公斤、滤嘴棒76万支、卷烟纸382.51千米等烟制品及其它物品一批；在大埔县******卢子下的卷烟仓储窝点，查获烟丝2660公斤、卷烟纸349.72千米等烟制品及其它物品一批；在大埔县********货运场，在车牌号为粤M*****、粤M*****的两辆厢式货车查获散装烟支（半成品）167.44万支，烟丝900公斤等烟制品及其它物品一批。经广东省质量监督烟草检验站检验，送检的涉案烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值；送检的涉案散装烟支经检验为假冒注册商标且属伪劣卷烟。经梅州市烟草专卖局、大埔县******认定，扣押的散装烟支、烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等烟制品的价值总计人民币2233515.69元。2019年2月26日，被告人张清荣到大埔县公安局投案自首。二、非法经营2018年8月至9月期间，被告人张清荣未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖相关证照，在租赁的广东省大埔县***********、2号房屋存储从广西东兴、广东饶平等地方低价收购的烟丝，欲出售他人获利。2018年9月11日，大埔县公安局、大埔县烟草专卖局、桃源镇派出所等部门对该非法烟丝仓储窝点进行查处，现场查获涉案烟丝共计52281公斤。经广东省质量监督烟草检验站检验:涉案烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值。经梅州市烟草专卖局、大埔县******认定:涉案的烟丝价值人民币3663580.62元。原判认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见书、被告人供述等。原判认为，被告人张清荣、余才和、邓科技、何素丽、赖正尧、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强无视国家法律，违反国家产品质量管理法规，参与生产、销售伪劣烟草专卖品活动，查获的烟草专卖品价值人民币2233515.69元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于该假烟制品未被销售，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人张清荣、余才和起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人邓科技、何素丽、赖正尧、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人张清荣系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，但其系在涉嫌犯非法经营罪被公安机关立案侦查取保候审期间再犯新罪，亦应酌情从重处罚。被告人沈朝强曾因犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。此外，被告人张清荣还未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖相关证照，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，又已构成非法经营罪，应当实行数罪并罚。11名被告人均能当庭认罪，且被告人张清荣、邓科技、赖正尧、张享友、汪顺威、何汀武、沈朝强还能如实供述自己的罪行，均可依法或酌情从轻处罚。据此，综合考虑，给予11名被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人张清荣犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑十年，并处剥夺政治权利二年、罚金人民币15万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10万元；总和刑期有期徒刑十九年，并处剥夺政治权利二年、罚金人民币25万元；决定执行有期徒刑十七年，并处剥夺政治权利二年、罚金人民币25万元。二、被告人余才和犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑八年，并处罚金人民币4万元。三、被告人邓科技犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。四、被告人何素丽犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。五、被告人赖正尧犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。六、被告人张享友犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。七、被告人汪顺威犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。八、被告人何汀武犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。九、被告人黄静茂犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。十、被告人张双亮犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元。十一、被告人沈朝强犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币2万元。十二、随案移送的作案工具手机3部、对讲机3只，依法没收（销毁）；大埔县公安局扣押并暂存于大埔县烟草专卖局的作案工具白色江淮JAC厢式货车1辆（车牌挂：粤M*****）、白色五十铃ISUZU厢式货车1辆（车牌挂：粤M*****）、银色五菱之光小四轮货车1辆（车牌挂：粤U*****）、银色小四轮货车1辆（侧边标有“广东饶平”字样）、白色五十铃货车1辆（车牌挂：粤U*****），黑色轿车1辆（车牌：粤U*****），依法没收，上缴国库；大埔县烟草专卖局扣押并保管的涉案物品卷烟机1台、接装机1台、散装烟支250.24万支、烟丝58941公斤（即6660+52281公斤）、滤嘴棒76万只、卷烟纸732.2千米、印字水松纸660公斤、白乳胶480公斤、柴油发电机1台，依法没收，并由大埔县烟草专卖局负责销毁。上诉人余才和上诉提出，其只是受张清荣雇佣，在整个案件中没有指挥或管理过任何人，不是三个窝点的负责人和管理者，其属从犯，不应认定其为主犯。6660公斤烟丝经鉴定部门鉴定为变质有异味无使用价值，不应计入案值，另其只应承担白云市场这个窝点的案值金额，其他两个窝点与其无关。本案属犯罪未遂，对其应在3至7年的幅度量刑。其辩护人提出，认定上诉人余才和在共同犯罪中是主犯的证据不足，没有充分的证据证明桃源镇中转点及西河生产窝点都是余才和管理，应认定其属从犯。上诉人余才和生产、销售伪劣产品犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人余和才主要负责白云市场中转点，西河、桃源窝点的涉案金额不应计入其犯罪金额中。经鉴定涉案6660公斤烟丝有异味，无使用价值，应当按照废弃烟丝的标准予以定价，本案中烟支才是经过加工包装具有销售价值的产品，烟丝、滤嘴棒、卷烟纸属犯罪工具，不应认定在本案涉案金额中。综上，恳请法庭在对上诉人余才和定罪量刑时予以充分考虑，依法作出公正的判决。上诉人何素丽上诉提出，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。其辩护人提出，上诉人何素丽受他人雇佣参与了大埔县******窝点的假烟生产活动，没有任何证据证明其与另二个窝点的人存在共同犯罪合意，对大埔县***********老屋缴获的2660公斤烟丝、349.72千米卷烟纸等和大埔县*******货运场缴获的900公斤烟丝不应计入其犯罪总额。剔除这部分犯罪金额后，上诉人何素丽的犯罪金额只有195万元左右。鉴于本案属犯罪未遂，且上诉人何素丽是从犯，依法应当减轻处罚，应对其在七年以下有期徒刑范围内量刑，原判量刑过重，请求二审法院依法作出实事求是的判决。上诉人张享友上诉提出，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。其辩护人提出，本案定罪的数额应是实际生产出的成品价值即1723152.64元，一审法院认定犯罪数额为2233515.69元，未扣除烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等非成品的价值510363.05元，导致量刑过重，请求二审法院对此予以扣除。上诉人张享友是从犯，且属犯罪未遂，并表示认罪、悔罪，应当从轻或减轻处罚，请求二审法院对其从轻或减轻处罚。上诉人汪顺威上诉提出，无使用价值的的烟丝不应按市场价去定价，其是从犯，应减轻处罚，量刑应是2年起。其只是为了生活经人介绍去开车，请求对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会，让其早日回归社会。其辩护人提出，上诉人汪顺威系初犯、偶犯，且属从犯，归案后能如实供述犯罪事实，认罪、悔罪，有多项可以从宽处理的量刑情节，请求二审法院对上诉人从轻或减轻处罚。上诉人何汀武上诉及其辩护人提出，上诉人何汀武所涉及的全部伪劣产品均未流通，未对社会造成危害后果，上诉人是从犯，有坦白、自愿认罪等从轻、减轻情节，一审判处上诉人七年有期徒刑，并处罚金20000元属量刑明显过重，请求二审法院撤销原判，对上诉人再从轻处罚。上诉人黄静茂上诉提出，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。其辩护人提出，上诉人黄静茂只是在案发前两天到大埔县******卢子下邓科技家中，还没有从事任何工作就被抓，没有得到任何报酬，原判对其量刑过重，明显不符合罪责刑相适应原则，请求二审法院依法改判。上诉人张双亮上诉提出，其只参与了一次搬运，不应对全部案值承担责任，原判认定事实错误，量刑过重，请求重新查明事实，依法对其减轻处罚。其辩护人提出，一审判决认定上诉人张双亮对全部犯罪数额承担责任证据不合理，上诉人张双亮是从犯，不应对所有被告人实施的全部犯罪承担责任，应按照其直接参与的数额进行认定犯罪数额，并按照该数额定罪量刑。上诉人张双亮属被动犯罪，犯罪时间短，且属从犯、犯罪未遂，建议对其从轻处理并适用缓刑。上诉人沈朝强上诉提出，其只是个搬运工，刚开始并不知道是搬运烟丝，是在搬运过程中闻到烟味才发现装的是烟丝，其一共工作时间才一个星期，在共同犯罪中是从犯，应当对其从轻或减轻处罚，原判量刑过重，请求对其作出公正的判决。其辩护人提出，上诉人沈朝强没有参与生产假烟，只是从事卸货工作，未获得非法利益，在整个犯罪活动中起次要作用，是从犯。上诉人沈朝强应按大埔县西河镇制假烟窝点查获的散装烟支82.8万支、烟丝3100公斤、滤嘴棒76万支、卷烟纸382.51千米，认定其犯罪数额，建议二审法庭改判其三年以下有期徒刑。经审理查明：一、生产、销售伪劣产品2018年10月开始，原审被告人张清荣组织上诉人余才和、何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强、原审被告人邓科技、赖正尧以及越南籍工人阮文进、周文念、阮文唐（另案处理）等人生产、销售假烟，并在上诉人张享友提供的大埔县******凹门下的养殖场设置假烟生产点，在大埔县*******以及原审被告人邓科技提供的大埔县***********老屋等地设置生产、销售假烟的中转点。在生产、销售假烟过程中，上诉人余才和负责管理联系三个窝点事务，以及在大埔县*******采购西河镇南桥村凹门下假烟生产窝点所需的生活日常用品、搬运纸箱、接收货单等工作；上诉人张享友负责提供生产场地、场地修整、望风等工作；上诉人何素丽负责大埔县******凹门下的生产假烟窝点夜晚管理工作；上诉人汪顺威、何汀武负责大埔县********转点、西河镇南桥村凹门下生产窝点、大埔县******卢子下中转点之间的假烟成品及原材料运输工作；原审被告人赖正尧负责给上诉人汪顺威、何汀武等人运输假烟制品的车辆望风探路；原审被告人邓科技负责给桃源中转点搬运工人提供食宿，并与上诉人黄静茂、张双亮、沈朝强负责位于大埔县***********老屋门坪、门坪附近路边等中转点搬运假烟成品及原材料的工作；越南籍工人阮文进、周文念、阮文唐等人负责在西河镇南桥村凹门下的生产点生产假烟。至2018年12月25日，该生产、销售假烟团伙被查获，其中，在大埔县******凹门下的制假窝点，查获散装烟支82.8万支、烟丝3100公斤、滤嘴棒76万支、卷烟纸382.51千米等烟制品及其它物品一批；在大埔县******卢子下的卷烟仓储窝点，查获烟丝2660公斤、卷烟纸349.72千米等烟制品及其它物品一批；在大埔县********货运场，在车牌号为粤M*****、粤M*****的两辆厢式货车查获散装烟支（半成品）167.44万支，烟丝900公斤等烟制品及其它物品一批。经广东省质量监督烟草检验站检验，送检的涉案烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值；送检的涉案散装烟支经检验为假冒注册商标且属伪劣卷烟。经梅州市烟草专卖局、大埔县******认定，扣押的散装烟支、烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等烟制品的价值总计人民币2233515.69元。其中250.24万支散装烟支价值人民币1723152.64元，烟丝3503.74元/50公斤，滤嘴棒378元/万支，卷烟纸20.4元/千米。2019年2月26日，原审被告人张清荣到大埔县公安局投案自首。上述事实，有原公诉机关提交并经原审法庭控辩双方质证、本院查证属实的下列证据予以证实：（一）物证扣押的涉案物品一批，包括：YJ14卷烟机1台、YJ23接装机1台、柴油发电机1台、散装烟支250.24万支、烟丝6660公斤、滤嘴棒76万支、卷烟纸732.2千米、印字水松纸660公斤、白乳胶480公斤以及作案运输货车5部、小轿车1部、对讲机3部、手机3部。（二）书证1、受案登记表、立案决定书，证实大埔县公安局经济犯罪侦查大队于2018年12月21日上午在工作中发现大埔县******有人参与非法经营的犯罪行为，大埔县公安局于当日决定立案侦查的事实。2、大埔县烟草专卖局查处案件材料、随案移送清单，证实大埔县烟草专卖局于2018年12月20日接到群众电话举报在大埔县******凹门下，大埔县******卢子下，大埔县********货运场集生产、仓储、运输为一体的卷烟生产制假窝点。2018年12月25日，大埔县烟草专卖局联合梅州市公安局查处大埔县******凹门下的制假窝点，现场抓获涉案嫌疑人6名，查获卷烟机一台、接装机一台、柴油发电机一台、散装烟支82.8万支、烟丝3100公斤、滤嘴棒76万支、印字水松纸660公斤、卷烟纸382.51千米、白乳胶140公斤；查处大埔县******卢子下的卷烟仓储窝点，现场抓获涉案嫌疑人5名，查获烟丝2660公斤、卷烟纸349.72千米、白乳胶340公斤；查处大埔县********货运场，在车牌号为粤M*****、粤M*****的两辆厢式货车查获散装烟支（半成品）167.44万支，烟丝900公斤。大埔县烟草专卖局于2018年12月25日将本案移交大埔县公安局处理。3、户籍证明、人口信息查询表，证实各上诉人及原审被告人的出生年月日等的户籍情况，作案时均已达完全负刑事责任年龄。4、无犯罪记录证明、前科证明、查询证明、刑事判决书、释放证明书，证实张清荣、赖正尧、何汀武、汪顺威、余才和、何素丽、张双亮、邓科技无违法犯罪记录。上诉人沈朝强因犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）于2012年6月25日被广东省高要市人民法院判处有期徒刑二年四个月，2014年1月25日执行期满。上诉人黄静茂因犯抢劫罪于2002年4月24日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币5000元，2013年6月7日刑满释放。上诉人张享友因犯开设赌场罪于2016年12月22日被广东省大埔县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币1500元。5、到案经过，证实张清荣于2019年2月26日到大埔县公案局投案自首；余才和、邓科技、何素丽、赖正尧、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强于2018年12月25日被公安机关抓获归案；张享友于2019年3月12日被公安机关抓获归案。6、中共大埔县西河镇委出具的《赖正尧个人简历》，证实赖正尧于2009年12月入党，2010年12月至2019年1月任西河镇石涵村支部书记。7、接受证据材料清单、山地租赁协议书,证实张清荣与张享友签订的关于租赁西河镇南桥村凹门下生产假烟窝点的山地租赁协议书。8、微信截图照片，证实余才和、赖正尧、汪顺威、何汀武在生产、销售假烟期间的微信聊天记录。9、大埔县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、发还清单、随案移送清单，证实大埔县公安局从赖正尧处扣押随案移送处理的物品有手机1部；从汪顺威处扣押随案移送处理的物品有白色江淮JAC厢式货车一部（车牌粤M*****）；从余才和处扣押随案移送处理的物品有手机1部、对讲机2部、黑色轿车一部（车牌号粤U*****）；从何汀武处扣押随案移送处理的物品有白色五十铃厢式货车一部（车牌粤M*****）、手机1部、对讲机1部；从邓科技处扣押随案移送处理的物品有小四轮货车二部、五十铃货车一部。10、情况说明、机动车信息查询结果单，证实被查扣的粤U*****机动车车辆所有人系余才和本人，其余被查获的车辆车牌均系套牌或假冒车牌。11、门诊疾病证明书，证实张清荣于2018年11月14日被福建省漳州市医院诊断为慢性肾衰竭（尿毒后期）。（三）证人证言1、证人李*霞的证言，证实其是邓科技的女朋友，2018年12月23日上午10时，其从高陂镇到桃源镇上墩村卢子下邓科技家里帮忙干农活，发现有饶平人租邓科技家的横屋住。12月25日早上，公安机关的同志到邓科技家里把其和邓科技及三个饶平人一起传唤至公安机关。三个饶平人都是四五十岁的中年男子。2、证人张*东的证言，证实2018年11月20日其哥张享友找到其说他想养殖山鸡，后在其西河镇南桥新光明农场里面租了一块地，并叫钩机挖好地方，搭建了几个布棚。2018年11月23日，其看到张享友坐着一辆潮州牌的小车带着三四个人到张享友的地方。当天其还看到有货车送东西到张享友的养殖场。过后张享友叫其每天到他的养殖场拿潲水喂猪。案发前半个月，其看到张享友的养殖场吹出很多烟丝，其怀疑张享友他们在制造假烟。其就问张享友，张享友说别那么多事。其说别出事了连累其，张享友说出事了他会保其出来。其观察到张享友的养殖场每天均有一辆白色货车在晚上20时许进出张享友的养殖场，有时半夜也会被进出的货车声音吵醒，其才知道货车每天进出两次。至于货车里面装的是什么其看不到，其推测货车里装的应该是烟丝或者材料。张享友是借养山鸡名义在制造假烟。其只见过养殖场内的三四个人，说普通话，好像是潮州人。还有一个讲普通话的人驾驶一辆小车（车牌粤U*****）也会跟着货车进出该养殖场。3、证人张*连的证言，证实2018年11月中旬，其表哥张享友在大埔县******山塘黄茶头用挖掘机整平了一块地，用围栏围起来，听他说是用来孵化山鸡苗。其从来没有进去过，不清楚他在那做什么事情。4、证人汪*周的证言，证实2018年11月27日左右，其儿子汪顺威叫其送菜到莒村里面十多公里外的一个地方（属于西河镇管辖，西河乌丘坝往前约十五分钟车程），从2018年11月27日至12月22日，有时隔两三天，有时隔一天送一次菜。其送菜的地方看起来像养殖场，用铁皮搭起来铁棚，正门口有一口较大的池塘。其不清楚里面是做什么的。5、证人阮*进、阮*唐（均为越南籍人）的证言及辨认笔录，证实他们于2018年10月26日分别从越南经中国友谊关、凭祥边境非法进入中国，后于2018年11月23日，被带到西河镇岩上南桥村深山里做假烟，直至12月25日早上被公安机关的人抓获。在场地负责管理假烟材料及半成品运输上下货及负责夜晚生产管理的中国女子也一起被抓了，经辨认是何素丽。生产场地一共有8个中国人，三个负责管理，其中一个全管，一个夜班管理，还有一个中国女子（即何素丽）负责管理假烟材料及半成品运输上下货及夜晚生产管理，生产场内只有何素丽一个女性，还有三个制作假烟的师傅，两个固定放哨的人。越南人一共14人，全部为男性。平时煮饭的是一个叫“阿权”的越南男子。他们去到西河生产场地时，就看到8个中国人在了。生产场地是24小时不停生产，第一班是早上7点到晚上7点，第二班是晚上7点到次日早上7点。如果机器正常的话，一个班能生产100箱左右的假烟，如果机器故障，一个班能生产几十箱左右的假烟。他们只负责将做好的半成品卷烟放进纸箱里包装及负责半成品烟的上、下车搬运工作。阮*进、阮*唐均辨认出何素丽是在大埔县******制假烟卷烟厂的管理人员；阮文进还辨认出经常出入假烟生产窝点的张享友。6、证人周*念（越南籍人）的证言及辨认笔录，证实其是2018年10月20日从越南经中国凭祥边境非法进入中国境内的，后于2018年11月23日，和阮文进、阮文唐一起被带到西河镇岩上南桥村深山里做假烟，直至12月25日早上被公安机关的人抓获。其能辨认出在生产场地内检查货物、负责技术管理工作和夜班管理的中国女子，经辨认名字叫何素丽。生产场地内只有一个女子，就是何素丽。生产场地一共有6个中国人，三个负责管理，其中一人全管、一个日班管理，还有一个中国女子（即何素丽）负责生产场地检查货物、技术管理和夜班管理，还有三个制作假烟的师傅。越南人一共有十四人，全部男性。平时煮饭的是一个叫“阿权”的越南男子。其11月23日早上9点多到西河镇生产场地时，就有三个中国男子（其中一个管理人员）在场了。当天下午5、6点，6个中国人就到齐了。生产场地是24小时不停生产，第一班是早上7点到晚上7点，第二班是晚上7点到次日早上7点。其是上第二班（夜班），负责上下车搬运，一般货车都是在凌晨3、4时运货到生产场地，其把货车上的烟丝卸下来，再把生产好的半成品假烟搬上货车。周*念辨认出何素丽是在假烟制造厂检查货物和负责技术的女子。（四）鉴定意见1、梅州市*********梅公鉴定字[2019]001号、002号、003号、004号电子资料鉴定书，证实大埔县公安局将扣押的上诉人余才和的手机三部、汪顺威的手机二部、赖正尧的手机三部、邓科技手机二部交由梅州市*********进行电子资料鉴定，其中检出汪顺威、余才和、赖正尧的手机曾分别登录微信昵称为“威少”、“华”、“石涵村”等的微信帐号。2、广东省质量监督烟草检验站出具的检验报告，证实送检的涉案样品烤烟烟丝，有异味，无使用价值。3、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实送检的200支南京牌散装烟支样品经检验为假冒注册商标且属伪劣卷烟。4、梅州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、大埔县******出具的价格认定结论书，证实被缴获的散装烟支250.24万支、烟丝6660公斤、滤嘴棒76万支、卷烟纸732.2万支，共计价值人民币2233515.69元。（五）勘验、检查笔录现场勘验检查工作记录，证实案发现场分别位于广东省大埔县******卢子下和分水坳的搅拌场及邓科技的养猪场；大埔县******凹门下；大埔县***********。（六）上诉人及原审被告人的供述与辨认笔录1、原审被告人张清荣的供述及辨认笔录，证实在大埔县******生产假烟的老板是其本人，由其出资并组织人员分工实施生产假烟，没有其他股东。生产场地由张享友提供，由余才和负责管理，张享友平时负责望风，有一两个越南人是其送过去负责生产，其他人员其不清楚，由余才和负责组织人员生产。生产假烟中转点设在大埔县******邓科技老屋及门坪，由邓科技及几名工人负责搬运，中转点也由余才和负责管理，临时中转点设在湖寮镇白云市场内，两部运输货车也临时停放在那里。其没有办理生产、销售烟草专卖品的合法证照。2018年10月下旬，其经赖正尧介绍认识张享友，其向张享友租赁西河镇南桥村养殖场空地作为生产假烟窝点，并让张享友负责搭建工棚和望风。其与余才和在2018年10月之前有见面谈及其要在大埔做假烟的事情，10月中旬其通过电话联系余才和叫他帮忙找一些工人来生产场地干活，然后负责为运输假烟材料车辆带路。10月中旬，其和余才和到大埔县******找到邓科技说要租用他的住屋作为假烟中转点，并叫他有货的时候帮忙搬运，每月给6000元工资，包括工钱和房租。其当下先支付给邓科技6000元现金。之后其安排余才和负责管理桃源中转点，后期货物出成品以后就由余才和驾驶自己的车辆在前面带路，货车跟在余才和车后面，从西河生产点到桃源中转点再到饶平就由余才和带路，到达饶平后货车司机就自行驾驶将货物运送到福建云霄。其没有跟余才和说固定每月给多少钱，他也没有股份，其答应余才和赚多就给多，期间其拿了20000元左右给余才和作为生活费用及日常开销。其不清楚桃源中转点有哪些工人，要余才和才知道，屋主邓科技也在中转点帮忙上下车搬运。其是2018年5月在大埔桃源找场地的时候认识邓科技的，其说收柚子，想找个仓库，没有明说是要将场地作为假烟中转点。在后期工作准备差不多时就与邓科技明说要堆放烟丝、乳胶等事宜，邓科技开始不同意，后来将租金提到6000元后邓科技才同意将场地租给其使用，并负责帮忙搬运。参与生产假烟的还有其朋友赖正尧，一开始他介绍其认识了西河生产窝点的场主张享友，2018年12月中旬其让赖正尧帮忙为运输假烟成品与半成品的车辆带路，路线从大埔县湖寮县城到桃源中转点，并口头承诺一趟补助赖正尧300元左右。赖正尧为其带了有四五趟路，目前为止钱还没给他。之前其一直没有跟赖正尧提起其制作假烟的事情，直到2018年12月中旬其跟赖正尧联系要他帮忙为运输假烟成品与半成品的车辆带路，他答应好。运输的司机其不清楚，当时赖正尧有介绍一名司机“小汪”给其认识见面，其就介绍给余才和，过后让他们自己联系，司机由余才和负责管理。通过对照片进行辨认，原审被告人张清荣辨认出张享友、邓科技、赖正尧、余才和等人。2、上诉人余才和的供述及辨认笔录，证实其的绰号叫“老三”、“三哥”。其在张清荣组织生产假烟中主要负责在大埔县*****搬运空纸箱上“小汪”的货车，以及采购西河镇南桥村生产假烟窝点的菜、生活用品等，所有物品由“小汪”用货车载回窝点。其还拿了12000元现金给“赖叔”，叫他购买窝点需要的日常生活用品及报销运输假烟材料的司机“小汪”的油钱、餐费、维修费等，这钱是从张清荣那里来的。大埔县西河生产假烟是张清荣组织的，没有其他股东。桃源镇上墩村的假烟中转点屋主是一个叫“老邓”的男子。2018年10月，其载张清荣到桃源镇上墩村找“老邓”，具体事情是张清荣跟“老邓”谈的。运输假烟材料的司机其认识的叫“小汪”（经辨认叫汪顺威），另一个司机其不认识，司机的汽油费、吃饭等开支是张清荣给其现金，由其转交给赖正尧代付给司机。其在大埔县使用一辆黑色森雅小车，车牌粤U*****，是其本人的车，“赖叔”借用过其的车一两次，都是在晚上。通过对照片辨认,上诉人余才和辨认出汪顺威、张清荣、赖正尧等人。3、上诉人何素丽的供述，证实2018年12月22日，其在漳州找工作，一个不认识的摩托车载客司机介绍其在工地洗衣做饭，工资大约一个月4000元。其答应后，他就与一名张姓男子联系，张姓男子就开车过来载其。当日晚上十一二点，其被载到一个山里，看到场地堆放卷烟的机器和烟丝等物品，其才反应过来是一个制造假烟的卷烟厂。其在制假窝点看到了五六个男子，张姓男子把其的钱和手机拿走了。一个叫“阿三”的男子叫其煮饭。其在12月23日在制假窝点煮了两餐饭。12月24日是一个20多岁的男在做饭。其就在做饭旁边休息的地方睡觉，其他人住在厨房后面的棚子。现场制假窝点有十几个人，其见过一个女的大概20多岁，较胖，160cm左右，其他都是男的。4、原审被告人赖正尧的供述及辨认笔录，证实2018年10月，张荣华（即张清荣）说想租地方来养牛蛙，其知道张享友在西河镇南桥村有养殖场，于是其介绍张荣华认识。10月底，其载张荣华去西河镇南桥村看地方，张享友带张荣华去养殖场看地方，签合同。2018年11月上旬，张享友打电话给其说他在养殖场搭建工棚不够钱，向其借。其用微信转账8000元给他，后来是由余才和还给其的。11月底的一天下午，张荣华开车载其和另一名男子从湖寮恒发酒店门口出发经湖寮镇进光村、高陂镇、再到桃源镇，到了桃源镇位于邓科技家中再往饶平县方向两公里左右的一个高速路的混凝土搅拌厂之后就原路返回了。在路上，张荣华说以后就由其带货车走这个路线去桃源，其便答应了。在参与制假烟过程中其是负责带路的。其带的车内和货车内都有对讲机，“三古”交待其说，一路上如果有警察查车，就用对讲机或电话通知后面的货车靠边熄火停车，货车司机离开。其共带了六趟车，“三古”对其说每带趟车给300元，但其还没有收到钱。其除了带路，还负责司机汪顺威、阿武的伙食、加油费和维修费等费用的报销工作，这些费用都是“三古”给其的，总共给了15000元现金，钱都花完了。货车司机汪顺威是其侄子，是其应张荣华的要求介绍来的，11月26、27号左右，“三古”打电话给其约汪顺威一起吃饭，其刚好没空，让他们直接联系，具体情况其不清楚。另一个货车司机“阿武”是汪顺威的同学，是汪顺威介绍来的。经对照片辨认，原审被告人赖正尧辨认出邓科技及张清荣即是自称张荣华的人、余才和是自称“三古”的人。5、上诉人张享友的供述及辨认笔录，证实其通过赖正尧介绍将场地出租给张清荣，并帮助平整土地，搭建工棚，但其不清楚张清荣租用场地是作何用途，是在案发后才得知张清荣等人在该场地生产假烟。生产场地有一个叫“老三”的人负责管理，其在生产场地见过“老三”几次，但是“老三”偶尔来，没有住在那里。通过对照片辨认，上诉人张享友辨认出张清荣、赖正尧。6、上诉人汪顺威的供述及辨认笔录，证实2018年11月左右，赖正尧叫其回来跟他开货车，当时他没有说载什么东西。11月20多号，赖正尧介绍其认识张某清。第二天，张某清让其去白云市场，跟张某清说介绍其同学何汀武来做司机。11月底，何汀武就回到大埔县和其一起做司机。一天上午，张某清驾驶车牌粤U*****的车载其和何汀武熟悉西河镇岩上乌坵坝到高陂、桃源的路线。12月初，其和何汀武就正式上班。其开一辆车牌尾数4312的白色五十铃厢式货车，何汀武开一辆车牌尾数753的白色五十铃厢式货车。其上了大约20天班，每天就走一趟，每天吃晚饭后开始出发至第二天凌晨约三四点，路线是从白云市场出发先到西河镇岩上制假烟点，载到后就直接到桃源镇，卸货后再载东西返回西河制假烟点，没有货物就回白云市场。每次从县城杨梅田路段出发到桃源制假窝点都有一辆轿车带路，车上配有对讲机，如果前方发现有问题就会呼叫他们停车，人员离开车辆。有时带路的车是车牌尾数973的白色小轿车，大部分由赖正尧开，有时带路的车是车牌尾数0088的黑色小车，是谁开其不知道。其在西河窝点见过6人左右，年纪20-30岁。其每次上班只通过对讲机听到“老三”、“老四”指挥他们工作，其不知道是谁，没有见过。赖正尧负责带路，还负责报销他们的工作伙食、餐费、油钱。通过对照片辨认，上诉人汪顺威辨认出了赖正尧。7、上诉人何汀武的供述及辨认笔录，证实2018年11月15日左右，汪顺威问其想不想回大埔帮老板开车做事，具体干什么活他也不清楚，一个月工资8000-9000元，说好其在11月26日开始工作。汪顺威还给其一张手机卡，让其上班的时候就使用这张卡联系，或者用车上的对讲机联系，不用自己的电话防止追踪。从11月26日开始，每天傍晚5点半，汪顺威通知其一起吃晚饭，晚饭后，其驾驶粤M*****的ISUZU牌白色小货车，汪顺威驾驶车牌尾号753的JAC牌小货车，俩人一起运送货物到桃源镇。其开了两三天闻到很浓重的烟草味，其就知道车上运载的是假烟了。有时他们去白云市场时，货物还没有搬运完，每次有两个人在搬货上车，汪顺威叫他们三哥、四哥。12月21日左右，其看到三哥一个人上货，三哥说四哥回家养病去了，后来其看到一个新人跟三哥一起上货，不知道叫什么。12月18日左右，白云市场货车旁边多了一辆红色本田牌小汽车（车牌粤B*****），汪顺威说尧叔的车。之后他们照常载货去桃源，尧叔的车在他们的前面，尧叔来了之后直到12月23日每天都去桃源。12月24日，尧叔没有一起去桃源。其不清楚老板是谁，是汪顺威约其来开车的。使用对讲机的有其、汪顺威、三哥、四哥。三哥、四哥会用对讲机问他们到哪里了。往饶平三饶方向约５公里的公路旁有一个搅拌站旁边堆沙场的空地，有专门的人把车开走，货物卸好以后，汪顺威会通知其开车返回，桃源中转点有货物回的话，他们就开车前往西河窝点，他们每次到西河窝点把车停好就在屋主家喝茶，有专门的人卸货上货。每次送货到桃源镇都有人开小轿车在前面给他们带路，有情况就通过对讲机通知他们，带路的人把他们带到桃源中转点就先返回县城。他们先垫付饭钱，汪顺威去报销。其和汪顺威每天送一趟货。从11月26日至12月25日被抓，其自己开一辆车运货28趟，汪顺威自己开车运货27趟。2018年12月15日，汪顺威给了其4000元工资，他说他也得了4000元工资。经对照片辨认，上诉人何汀武辨认出汪顺威，辨认出余才和就是“三哥”。8、原审被告人邓科技的供述及辨认笔录，证实2018年10月，“老三”说是张清荣委托他来找其租场地作为生产假烟中转点，并叫其帮忙搬运假烟材料，每个月五六千元以上租金。其就把自己位于大埔县******卢子下的主屋出租给张清荣作为生产假烟中转点及仓库。其也参与中转点假烟材料的上下车搬运工作。12月上旬，一个福建漳州男子及二个饶平男子陆续到其家吃住，和其共同参与搬运假烟材料的工作。每次在晚上11点至凌晨1点左右，有时在其老屋门坪路边，有时在老屋门坪，12月24日晚上在桃源镇上墩村分水凹搅拌场上下货。一般就是从一辆货车上的材料搬到另一辆空货车上，有时他们四人先把货车上的材料搬下放在其屋门坪，等货车来把材料搬上车。至12月25日被抓，几乎每个晚上他们四个均参与搬运假烟材料。他们中转点是由那个福建漳州男子（经辨认该男子是沈朝强）负责安排他们干活，他负责对外联系。其没有得到工钱，不知道另外三人有无得到工钱。经对照片辨认，原审被告人邓科技辨认出在大埔县******卢子下和他一起搬运假烟材料的男子是沈朝强、黄静茂、张双亮。辨认出自称“老三”的人是余才和；辨认出生产假烟的老板是张清荣。9、上诉人沈朝强的供述及辨认笔录，证实2018年12月13日至15日之间的一天晚上，其经张清荣介绍，坐一个不认识的司机的白色面包车到“老邓”家中，其在“老邓”家中住了二三天，什么也没有做。第三天，“老邓”拿了一部华为金色手机给其说以后装车的货会发到这个手机上，之后这部手机一直其在使用。12月18日至24日，手机号码联系人备注“中”的人每天都发彩信照片到“老邓”给其的手机上，这些彩信都是单据照片，上面写着姓名和烟丝种类，他们按照彩信照片的姓名和烟丝种类将烟丝搬运到货车上。当载着假烟半成品的货车到“老邓”家下面的平台时，其和“老邓”、两个卸货工人把假烟半成品卸到地上，然后将彩信照片需要的烟丝搬运到货车上，假烟半成品会有其他人搬到另一辆车上。一般是晚上十一二点左右搬运烟丝。经对照片辨认，上诉人沈朝强辨认出邓科技是安排其搬运烟丝的男子“老邓”，辨认出黄静茂、张双亮是和其一起搬运烟丝等货物的男子，辨认出张清荣是叫其去邓科技家中搬运烟丝的男子。10、上诉人张双亮的供述及辨认笔录，证实2018年12月23日上午9时，其朋友“老邓”打电话给其说需要两个工人帮忙卸货，卸一车300元，一人150元。其叫上老乡黄静茂一起去。当天晚上6时，其和黄静茂到“老邓”位于大埔县桃源镇的家中，“老邓”让他们先休息，第二天再卸货。12月24日晚上12时，“老邓”开一辆红色小轿车带他们去一个小空地上，有一辆白色小货车停在那里，“老邓”让他们把货卸到空地上，卸完货老邓载他们回他家休息，并当场给他们一人150元工钱。他们卸的是烟丝，不知道是哪里来的。他就卸了一车烟丝，大概三千多斤。经对照片辨认，上诉人张双亮辨认出邓科技是让他卸货的“老邓”，辨认出黄静茂是和他一起卸货的男子。11、上诉人黄静茂的供述及辨认笔录，证实2018年12月22日晚上7时，其朋友陈恩鸿用摩托车载其到大埔县******卢子下“老邓”家里，其看到有屋主“老邓”和两名男子在那里，“老邓”安排其住，还做饭给他们吃，“老邓”跟其说要干活的时候会叫其。其在“老邓”家里住了两天，什么都没有做，12月25日，他们被公安机关传唤。在其去桃源的前两天，“老四”给其“老邓”的地址让其去找“老邓”，他会安排其工作。经对照片辨认，上诉人黄静茂辨认出邓科技就是安排他们搬运及吃住的“老邓”。二、非法经营2018年8月至9月期间，原审被告人张清荣未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖相关证照，在租赁的广东省大埔县***********、2号房屋存储从广西东兴、广东饶平等地方低价收购的烟丝，欲出售他人获利。2018年9月11日，大埔县公安局、大埔县烟草专卖局、桃源镇派出所等部门对该非法烟丝仓储窝点进行查处，现场查获涉案烟丝共计52281公斤。经广东省质量监督烟草检验站检验:涉案烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值。经梅州市烟草专卖局、大埔县******认定:涉案的烟丝价值人民币3663580.62元。上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证现场扣押的涉案烟丝52281公斤。（二）书证1、大埔县烟草专卖局案件移送函、举报记录表、大埔县公安局受案登记表、立案决定书，证实2018年9月11日10时30分，根据匿名群众举报线索，在梅州市烟草专卖局和梅州市公安局的组织协调下，大埔县公安局、大埔县烟草专卖局、桃源镇派出所等联合对大埔县***********非法烟丝仓储窝点进行捣毁，经现场勘验确认烟丝共计52281公斤，案值约366万余元。大埔县烟草专卖局于2018年9月17日将该案移送大埔县公安局处理，大埔县公安局于2018年9月20日立案。2、大埔县烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书、移送财物清单、大埔县公安局委托保管书，证实大埔县烟草专卖局于2018年9月11日接群众举报查处大埔县***********民居烟丝仓储窝点，现场查扣烟丝共计29562公斤；查处大埔县***********民居烟丝仓储窝点，现场查扣烟丝共计22719公斤。两处窝点共查扣52281公斤烟丝。查扣的烟丝现由大埔县烟草专卖局保管。3、租房合同，证实张清荣于2018年8月24日向邓科技租赁大埔县******卢子下上下两间房屋，租赁期限为2018年8月24日至2018年11月24日止，计3个月，租金人民币6000元，一次性交清。4、大埔县烟草专卖局出具的证明，证实原审被告人张清荣未在大埔县辖区办理过烟草专卖制品业务相关许可证。（三）证人证言1、原审被告人邓科技的证言及辨认笔录，证实2018年8月中旬的一天，张清荣问其有什么地方可租用堆放柚子，其带他去其老屋看，他说地方不够，问其老屋脚下的其叔父邓达生的老屋是否可以租，因其叔父好多年没有回来住了，其就自作主张答应租给张清荣，张清荣给其1000元定金，于2018年8月24日下午跟其签订租房合同，并一次性付给其6000元租金（包括其叔父的房子在内）。当时跟张清荣一起来的还有一个人，年龄跟他差不多。其将房子租给张清荣后，其就没有回去居住，先后去广州、江西南昌等地，租赁合同时留下了身份证复印件和一个手机号码。张清荣跟其说租房用来堆放柚子，其是到公安机关后才知道是堆放烟丝。其租房给张清荣的事情也没有其他人知道，其也没有告诉其叔叔邓达生。经对照片辨认，邓科技辨认出了张清荣。2、证人邓*生的证言，证实其弟弟邓达生的住家位于桃源镇上墩村卢子下2号，已经10年左右没有住人，平时也没有人管理，门锁锁住。其侄子邓科技的住家位于桃源镇上墩村卢子下1号。其不清楚邓达生和邓科技的住家有无租借给他人，他们也没有告诉其，直到2018年9月11日早上10时左右，公安机关通知其到邓达生和邓科技的家里时，发现他们家里存放大量的烟草。（四）鉴定意见梅州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、大埔县******价格认定结论书，证实查获的52281公斤烟丝共计价值人民币3663580.62元。（五）勘验、检查笔录现场勘验检查工作记录，证实案发现场位于广东省梅州市大埔县***********邓科技住家、2号邓达生住家。（六）原审被告人的供述和辨认笔录原审被告人张清荣的供述及辨认笔录，证实2018年8月中旬左右，其在饶平雇了一辆车跟一名司机从饶平县汤溪水库到大埔县桃源镇。到了桃源镇一果园旁边遇到一个叫老邓的人，其跟他说其想在大埔县桃源镇堆放些柚子，问他有没有房子租。他说有，然带其到他家里去看，其感觉可以就租了下来。其跟他说一间不够，老邓就带其去了另一间屋子看，其看了以后说两间都要了，当下给了老邓1000元定金。2018年8月24日其又到回来跟老邓签订租房合同，以每月2000元价格跟老邓租了三个月，并一次性付给他6000元。房子租好后其就回福建省诏安县，从2018年8月28日开始，其从饶平县联饶镇、广西两地陆续运送烟丝到大埔县桃源镇堆放，至2018年9月11日被大埔县公安局查获时一共堆放了2000多包（每包约四五十斤左右）。烟丝都是从广西东兴县直接从农户购买来的，购买的价格一斤十块、十二块、十五块不等，收到后其就想转卖给别人，从中获取利益。2018年8月28日，其从饶平县联饶镇运大约1500多包烟丝到大埔县桃源镇，2018年9月6日其从广西购进大约1000多包运到汕尾市，在汕尾分给别人一部分，剩下大约750多包其就运到大埔县桃源镇。其购买这些都是中上的烟丝，一般都拿来做中华、芙蓉王、利群品牌的假烟，其出售都是30块左右卖给做假烟的人。经对照片辨认，张清荣辨认出了邓科技。对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院评判如下：对上诉人余才和及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人余才和受原审被告人张清荣雇佣，在生产、销售假烟共同犯罪中负责管理联系工作，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，对此事实，有原审被告人张清荣、赖正尧、邓科技、上诉人汪顺威、何汀武等人的供述予以证实，足以认定。涉案的烟丝，经广东省质量监督烟草检验站检验，有异味，无使用价值。但无使用价值是指卷烟生产企业无法使用或不符合国家食品安全、卫生的规定，对于伪劣产品的价值如何认定，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等相关司法解释已作出了明确的规定，并不是不计入案值数额。故上诉人余才和应对本案的全部犯罪数额负责，原判根据上诉人余才和是共同犯罪的主犯，且生产假烟金额二百万元以上，但属未遂，已在下一个量刑幅度内对其从轻处罚，并无不当，因此，上诉人余才和的上诉及其辩护人的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。对上诉人何素丽及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人何素丽受他人雇佣只参与了大埔县******窝点的假烟生产活动，未参与其他两个窝点的犯罪活动属实，其应对其参与的共同生产、销售伪劣产品造成的后果承担相应的法律责任，即对大埔县******假烟生产窝点的烟草制品、烟丝、卷烟辅料的案值数额及在大埔县********货运场查获的散装烟支（半成品）167.44万支，合计价值1976915.72元承担法律责任。故上诉人何素丽上诉意见及其辩护人的辩护意见，理由成立，予以采纳。对上诉人张享友及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人张享友是大埔县******假烟生产窝点的出租人，其应对该窝点生产的卷烟和查获的烟丝、卷烟辅料的案值数额及在大埔县********货运场查获的散装烟支（半成品）167.44万支，合计价值1976915.72元承担相应的法律责任。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定，烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等属烟草专卖品的范围，其价值应计入案值数额，其辩护人提出犯罪数额应扣除烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等非成品的价值510363.05元的意见，理由不足，不予采纳，但提出原判认定犯罪数额为2233515.69元不当，请求对上诉人张享友从轻或减轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。对上诉人汪顺威、何汀武及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人汪顺威、何汀武在生产、销售假烟共同犯罪中从事运输工作，参与生产窝点和两个中转点的原料、散装烟支的运入输出，在共同犯罪的整个犯罪链条中起连接作用，故两上诉人应对共同生产、销售伪劣产品造成的全部后果承担法律责任。原判根据本案系犯罪未遂，且上诉人汪顺威、何汀武是从犯，归案后能如实供述犯罪事实等悔罪表现，已对两上诉人减轻并在下一个量刑幅度的最低起刑点量刑，现再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。对上诉人黄静茂、张双亮、沈朝强所提上诉意见，经查，上诉人黄静茂、张双亮、沈朝强负责大埔县******卢子下中转点的原材料、假烟制品的搬运工作，该中转点是大埔县******假烟生产窝点原材料运入、假烟制品运出的连结点，虽然上诉人黄静茂、张双亮、沈朝强只在该中转点从事犯罪活动，但该窝点的犯罪活动在整个共同犯罪中起纽带和承上起下作用，故三上诉人应对共同生产、销售伪劣产品造成的全部后果承担法律责任。原判已根据上诉人黄静茂、张双亮、沈朝强在共同犯罪中的作用，以及对社会的危害程度，对三上诉人减轻处罚，现再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。对上诉人黄静茂、张双亮的辩护人所提辩护意见，经查，上诉人黄静茂、张双亮案发前已在大埔县******卢子下窝点从事搬运烟丝等工作十多天，对此事实有同案人邓科技、沈朝强的供述予以证实，足以认定，因该窝点是整个假烟生产的原材料、半成品输入运出的中转站，故对上诉人黄静茂、张双亮的犯罪数额应以本案查获的全部案值数额进行认定，并对此承担相应的刑事责任，鉴于本案属犯罪未遂，且上诉人黄静茂、张双亮系从犯，原判据此对两上诉人减轻处罚并在下一个量刑档次的起刑点进行量刑，已充分体现罪责刑相适应的原则，现再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。对上诉人沈朝强的辩护人所提辩护意见，经查，上诉人沈朝强属从犯属实，但其在大埔县******卢子下中转点负责安排烟丝种类的发货及搬运货物，且该中转点是制假生产窝点全部原材料和半成品的输入输出点，其应对整个共同犯罪的犯罪数额承担责任，故该辩护意见理由不足，不予采纳。本院认为，上诉人余才和、何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强、原审被告人张清荣、邓科技、赖正尧无视国家法律，违反国家产品质量管理法规，参与生产、销售伪劣烟草专卖品活动，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。原审被告人张清荣未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖相关证照，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，原审被告人张清荣一人犯数罪，应当实行数罪并罚。因生产的伪劣产品香烟尚未销售，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，原审被告人张清荣、上诉人余才和起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；上诉人何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强、原审被告人邓科技、赖正尧起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。原审被告人张清荣系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，但其在涉嫌犯非法经营罪被公安机关立案侦查取保候审期间再犯新罪，酌情予以从重处罚。上诉人沈朝强曾因犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人张享友、汪顺威、何汀武、沈朝强、原审被告人张清荣、邓科技、赖正尧归案后能如实供述犯罪事实，各上诉人和原审被告人均能当庭认罪，可依法从轻处罚。综上，对上诉人余才和、何素丽、张享友、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强、原审被告人张清荣、邓科技、赖正尧犯生产、销售伪劣产品罪减轻处罚，对原审被告人张清荣犯非法经营罪从轻处罚。上诉人何素丽、张享友在广东省大埔县******凹门下从事假烟生产，其参与生产伪劣卷烟的货值金额应为250.24万支散装烟支、价值人民币1723152.64元、在广东省大埔县******凹门下查获的3100公斤烟丝的价值人民币217231.88元（3100公斤×3503.74元/50公斤）、76万支滤嘴棒的价值人民币28728元（76万支×378元/万支）、382.51千米卷烟纸的价值人民币7803.2元（382.51千米×20.4元/千米），合计人民币1976915.72元。原判认定上诉人何素丽、张享友参与生产伪劣卷烟等烟草专卖品的货值金额人民币2233515.69元不当，应予纠正。综上，原审判决认定上诉人余才和、汪顺威、何汀武、黄静茂、张双亮、沈朝强、原审被告人邓科技、赖正尧犯生产、销售伪劣产品罪，原审被告人张清荣犯生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，应予维持；认定上诉人何素丽、张享友犯生产、销售伪劣产品罪的定罪准确，但认定上诉人何素丽、张享友生产、销售伪劣产品（未遂）案值数额有误，对上诉人何素丽、张享友犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）的量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第四条第（二）、（三）项、第九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：一、维持广东省大埔县人民法院（2019）粤1422刑初94号刑事判决第一、二、三、五、七、八、九、十、十一、十二项及对被告人何素丽、张享友犯生产、销售伪劣产品罪的定罪及附加刑部分。二、撤销广东省大埔县人民法院（2019）粤1422刑初94号刑事判决第四、六项中对被告人何素丽、张享友犯生产、销售伪劣产品罪的主刑量刑部分。三、上诉人何素丽犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2022年12月24日止。罚金在本判决发生法律效力之日起20日内缴纳）。四、上诉人张享友犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2023年3月11日止。罚金在本判决发生法律效力之日起20日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长 柯 彬审判员 范宜佳审判员 黄清波二〇二〇年四月十四日书记员 丘素红