温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11797号原告：叶晓秋，女，1992年04月11日出生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：孙成耀，浙江永学律师事务所律师。被告：李爱阳，男，1968年10月13日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市恒山区。被告：温州外事旅游汽车有限公司，住所地浙江省温州市温州大道汽车南站综合楼五楼。法定代表人：陈工胜。委托诉讼代理人：林锡武，男，系公司安全科职员。被告：永安财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地温州市鹿城区新城大道数码城大厦1、8楼。负责人：柯兴丰，系公司总经理。委托诉讼代理人：黄友磊，男，系公司员工。原告叶晓秋与被告李爱阳、温州外事旅游汽车有限公司（以下简称旅游公司）、永安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告李爱阳赔付原告医疗费等各项损失共计人民币401405元；2、判令被告旅游公司对原告上述各项损失承担连带赔偿责任；3、判令被告保险公司在保险责任范围内对原告各项损失直接予以赔付；4、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开开庭进行了审理。原告叶晓秋及其委托诉讼代理人孙成耀、被告旅游公司委托诉讼代理人林锡武、被告保险公司委托诉讼代理人黄友磊到庭参加诉讼，被告李爱阳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况2018年4月18日上午，被告李爱阳驾驶浙Ｃ×××××号大型客车，沿温州市区翠微大道由北向南行驶。8时40分许，行经景山隧道鹿城进口处路段变更车道时，右侧车身刮擦正在沿翠微大道由北向南行驶的原告叶晓秋驾驶的ＹＪ206725二轮电动车，造成原告叶晓秋受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告李爱阳承担事故的全部责任，原告叶晓秋不承担事故责任。事故发生后，原告叶晓秋被送至温州市医科大学附属第二医院住院治疗，住院30天，住院期间行“左上臂开放伤清创探查ＶＳＤ＋左肱骨外髁骨折切复内固定＋左肘内侧副韧带修复＋左前臂屈肌腱止点重建术”“左上肌皮肤坏死清创ＶＳＤ术”“左上臂开放伤伴感染清创＋取同侧大腿皮肤植皮术”，经诊断为：左上臂开放脱套伤、左肱骨外髁撕脱骨折、左肘关节不稳、左前臂屈肌腱群止点撕脱、左桡神经及尺神经正中神经挫伤、左桡骨远端骨折。2018年5月28日，原告至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院30日，经诊断为：左上臂开放脱套伤、左肱骨外髁撕脱骨折、左前臂屈肌腱群止点撕脱、左肘内侧副韧带完全撕脱、左肘关节不稳、左桡神经及尺神经正中神经挫伤、左肩及左肘关节功能障碍、创口感染。2018年6月27日，原告至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院5天，住院期间行“左肘清创植皮ＶＳＤ术”，经诊断为：左上臂术后皮肤缺损、左上肢开放性骨折术后、左大腿取皮术后。2018年7月11日，原告至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院30日，经诊断为：左上臂开放脱套伤、左肱骨外髁撕脱骨折、左前臂屈肌腱群止点撕脱、左肘内侧副韧带完全撕脱、左肘关节不稳、左桡神经及尺神经正中神经挫伤、左肩及左肘关节功能障碍。2018年8月22日，原告至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院30日，经诊断为：左上臂开放脱套伤、左肱骨外髁撕脱骨折、左前臂屈肌腱群止点撕脱、左肘内侧副韧带完全撕脱、左肘关节不稳、左桡神经及尺神经正中神经挫伤、左肘关节功能障碍。2019年5月5日，原告至温州市医科大学附属第二医院住院治疗，住院4天，住院期间行“左肱骨外髁骨折术后内固定取出”，经诊断为：左肱骨外髁骨折内固定术后。经原告委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年8月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：伤残等级为十级；误工期210日、护理期144日、营养期144日。肇事的浙Ｃ×××××号车辆登记在被告旅游公司名下，由被告保险公司投保交强险，商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。被告李爱阳系被告旅游公司员工，被告李爱阳在履职过程中造成本次交通事故。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告旅游公司、保险公司对第1、3项没有异议，其他各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费162007.52元（不包括被告旅游公司垫付的医疗费1179.49元）。被告辩称票据总金额无异议，剔除10%非医保费用及住院伙食费3090元，被告旅游公司垫付的医药费1179.49元一并予以处理。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保费用亦为治疗原告因本次事故伤势所支出，本院对其必要性及合理性予以确认，被告关于扣除非医保费用的抗辩意见，本院不予支持。被告旅游公司垫付的医药费1179.49元应一并予以处理。原告已另行主张住院伙食费，故医疗费中的伙食费应予以剔除。故原告该项损失为162007.52元+1179.49元-3090元=160097.01元。2、住院伙食补助费原告主张129天×100元/天=12900元。被告辩称无异议。本院认为，原告该项损失符合法律规定，本院予以确认。3、营养费原告主张144天×30元/天=4320元。被告辩称无异议。本院认为，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。4、后续治疗费原告主张50000元。被告辩称不予认可。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确认必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。原告未举证证明该项损失系必然发生的费用，被告亦对该项损失不予认可，故原告该项费用可待实际发生后另行主张。5、误工费原告主张误工费210天×182元/天=38220元。被告辩称不予认可，无证据证明实际收入有所减少。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供证据不足以证明其实际收入状况，原告诉称其从事顾问工作，本院结合其年龄、健康状况等客观情况，参照浙江省2018年度私营单位就业人员平均工资标准，酌情确定误工费每天144元。故本案原告的误工费确定为210天×144元/天=30240元。6、护理费原告主张护理费144天×182元/天=26208元。被告辩称期限无异议，标准按居民服务业。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计144日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。出院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案确定原告该项损失为180元/天×129天+120元/天×（144-129）天=25020元。7、残疾赔偿金及被扶养人生活费原告主张残疾赔偿金：49899元/年×20年×10%=99798元，被扶养人生活费：32026元/年×（20+20）年×10%÷2=64052元，合计为163850元。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入计算，原告主张按49899元/年计算残疾赔偿金，本院予以确认。关于被扶养人生活费，受害人依法应当承担扶养义务的年龄在18周岁以下的未成年人或者年满60周岁的成年人，主张被扶养人生活费的，应予支持。原告父母均未年满60周岁，原告仅提供一份镇政府及村委会出具的证明不足以证明其丧失劳动能力及无其他生活来源，故本院对其被扶养人生活费的主张，不予支持。原告该项损失为49899元/年×20年×10%=99798元。8、精神抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告辩称酌情3500元，在交强险内先行赔付。本院认为，本次交通事故致原告十级伤残，确对其精神造成一定程度的损害，故原告该项主张，本院予以支持。9、交通费原告主张交通费5000元。被告辩称无票据，费用过高。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供交通费票据，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定1000元。10、鉴定费原告主张1900元。被告保险公司辩称不予认可。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故本案鉴定费用应由被告旅游公司承担。11、财产损失原告主张3000元。被告辩称不予认可。本院认为，原告未举证证明本次交通事故致其财产损失，故原告该项主张，本院不予支持。被告垫付情况被告旅游公司已垫付21179.49元，被告保险公司已垫付50000元。保险及理赔情况交强险，商业三者险100万元及不计免赔。原告总计损失160097.01元+12900元+4320元+30240元+25020元+99798元+5000元+1000元+1900元=340275.01元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告李爱阳承担全部责任，被告旅游公司作为被告李爱阳的用人单位，应当对被告李爱阳在执行工作任务过程中的侵害行为承担赔偿责任，故被告旅游公司应赔偿原告因本次交通事故造成的损失。肇事的浙Ｃ×××××号车辆登记在被告旅游公司名下，由被告保险公司投保交强险，商业三者险100万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为340275.01元，未超过交强险及商业三者险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔偿原告340275.01元-1900元=338375.01元。被告旅游公司应赔偿原告1900元。因被告旅游公司已垫付21179.49元，故被告旅游公司实际无需向原告支付赔偿款。垫付款超过赔偿款部分21179.49元-1900元=19279.49元，可在被告保险公司赔偿款中直接予以扣减。因被告保险公司已垫付50000元，故被告保险公司实际需赔偿原告338375.01元-50000元-19279.49元=269095.52元。原告的诉请及被告旅游公司、被告保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告叶晓秋赔偿款269095.52元；二、驳回原告叶晓秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2107元，减半收取1053.5元，由原告叶晓秋负担330.5元，由被告温州外事旅游汽车有限公司负担723元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二〇年四月一日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、身份证；2、身份证；3、机动车行驶证；4、企业登记信息；5、车辆保险单；6、保险公司登记信息；7、交通事故认定书；8、住院及复查病历（住院40天）；9、劳动合同、社保证明、工资单、房屋产权证（城镇）；10、证明（公安）及身份证；11、司法鉴定意见书；12、住院及复查发票；13、鉴定费发票。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。