重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1713号上诉人（原审被告）：重庆聚亿机械制造有限责任公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处金地大道18号，统一社会信用代码91500224072330367Y。法定代表人：张筱纯，总经理。委托诉讼代理人：雷华，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李玲，女，1973年12月26日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：魏华建，重庆翔荣律师事务所律师。上诉人重庆聚亿机械制造有限责任公司（以下简称聚亿公司）因与被上诉人李玲劳动争议一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2019）渝0151民初6840号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，经征求双方当事人意见进行了书面审理。本案现已审理终结。聚亿公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：李玲主张3个月的解除劳动关系经济补偿金11771.7元不成立。根据劳动合同法第四十六条规定，只有符合法定情形用人单位才应支付经济补偿。李玲为了得到工伤待遇的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，在工伤康复后主动提出与聚亿解除劳动关系，不能再主张经济补偿金。李玲向一审法院起诉请求：1.解除李玲与聚亿公司之间的劳动关系；2.聚亿公司支付李玲工伤七级伤残待遇费用包含一次性伤残补助金53149.20元（13月×6814元/月×60%）、一次性工伤医疗补助金54512元（8月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金51105元（15月×6814元/月×50%）、停工留薪期间工资24530.40元（6月×6814元/月×60%）、生活津贴15657.9（119天×187.97元/天×70%）、护理费2160元（18天×120元/天）、住院伙食补助费1080元（18天×60元/天）、交通费2000元、鉴定费和检查费954.78元、医疗费366.5元、经济补偿金12116.58元（4038.86元/月×3月）、未休带薪年休假工资5106.48元（185.69元/天×5天/年×2.75年×200%）、一次性生活补助金（失业保险待遇）6480元（6月×1800元/月×120%×50%），共计229218.84元；3.本案诉讼费由聚亿公司承担。一审法院查明，李玲于2017年2月22日到聚亿公司上班，从事操作工，双方签订了书面劳动合同，聚亿公司为李玲向社会保险经办机构申请办理了社会保险登记并缴纳了社会保险费。2019年1月18日，铜梁区人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认字[2019]24号认定工伤决定书，载明：受伤害人员李玲，用人（工）单位聚亿公司……根据申请人提交的材料，经调查核实：李玲在该单位从事操作工工作。2018年12月7日8:30左右，李玲在车间操作弯管机时，右手被主夹和轮模夹住，造成右手重度压伤。受伤后到重庆恒生手外科医院治疗，诊断为：右手重度压伤，李玲于2018年1月7日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年6月17日，李玲向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2019年7月22日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出渝铜梁劳初鉴字[2019]246号初次鉴定结论，鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍，李玲为此支付检查费83.20元。李玲申请再次鉴定，2019年10月14日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2019]520号再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残柒级，无生活自理障碍。李玲为此支付鉴定费750元、检查费121.58元。2019年11月4日，李玲向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与聚亿公司之间的劳动关系，聚亿公司支付工伤柒级伤残待遇等费用共计229218.84元，该委逾期未作出决定，李玲遂提起诉讼。2018年12月7日，李玲受伤后被送往重庆恒生手外科医院住院治疗18天，聚亿公司支付了李玲住院期间医疗费。出院后，李玲支付了门诊医疗费366.50元。庭审中，双方认可发放工资情况为本月工资下月15日前发放以及李玲的工资类型为计时工资，为基本工资加上加班工资。根据李玲受伤前12月工资情况，一审法院计算为3923.90元/月。聚亿公司提交了员工考勤记录拟证明李玲2018年已休年休假，为2018年8月1日至2018年8月5日共计5天。李玲认可该放假情况以及该5天休假聚亿公司发放了工资，但认为当时公司告知的为高温假并不是年休假。一审法院认为，李玲在劳动中受伤并已经认定为工伤，应当依法享受工伤保险待遇，应由用人单位聚亿公司支付工伤保险待遇。关于李玲与聚亿公司解除劳动合同时间的认定，李玲以因受工伤等原因要求解除与聚亿公司之间的劳动关系，符合法律规定，该院予以支持。双方劳动关系的解除时间，应以李玲首次解除意思表示到达聚亿公司为准，李玲受伤后双方未就劳动关系解除进行过处理，仲裁委逾期未作出决定且庭审中聚亿公司表示未收到过仲裁申请书，故应以聚亿公司收到一审法院送达起诉状副本时间即2019年11月20日为解除时间。对于李玲的工资，结合李玲提交的账户交易明细表、重庆市社会保险参保证明，经计算李玲受伤前12个月平均工资为3923.9元。关于李玲要求支付一次性伤残补助金53149.20元（13月×6814元/月×60%）、一次性工伤医疗补助金54512元（8月×6814元/月）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，聚亿公司为李玲缴纳了工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，李玲要求聚亿公司支付不予支持。关于李玲要求支付一次性伤残就业补助金51105元（15月×6814元/月×50%）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，李玲与聚亿公司于2019年11月20日解除劳动合同，解除日李玲已满45周岁，李玲的一次性伤残就业补助金为40884元（15月×6814元/月×40%）。关于李玲要求支付停工留薪期间工资24530.40元（6月×6814元/月×60%）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定，李玲受工伤前工资为3923.90元/月，因此，本院支持李玲停工留薪期工资为15695.60元（4个月×3923.90元/月）。关于李玲要求支付生活津贴15657.90（119天×187.97元/天×70%）。根据渝府发[2012]22号《重庆市人民政府关于印发〈重庆市工伤保险实施办法〉的通知》第三十二条规定，聚亿公司应当按不低于病假待遇的标准向李玲支付评残期间的生活津贴。李玲于2019年6月17日申请劳动能力鉴定至2019年7月22日鉴定结论作出，李玲对鉴定结论不服提出重新鉴定申请，重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年10月14日作出再次鉴定结论书，其劳动能力鉴定期间为3.93个月。根据渝府发[2000]47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，聚亿公司应支付李玲评残期间生活津贴10767.18元（3923.9元/月×70%×3.92月）。关于李玲要求支付护理费2160元（18天×120元/天）、住院伙食补助费1080元（18天×60元/天）。李玲住院天数为18天，应获得护理费1800元（18天×100元/天），聚亿公司认可住院伙食补助费按25元/天的标准计算，住院伙食补助为450元（18天×25元/天）。关于李玲要求支付交通费2000元。李玲未提交证据，一审法院酌情主张300元。关于李玲要求支付鉴定费和检查费954.78元、医疗费366.5元。李玲提交证据证明的检查费为204.78元、鉴定费750元、医疗费366.50元，该院根据凭据金额支持相应费用。关于李玲要求支付经济补偿金12116.58元（4038.86元/月×3月）。李玲因受到工伤要求解除与聚亿公司的劳动关系，聚亿公司应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的计算标准，聚亿公司应向李玲支付经济补偿金11771.70元（3923.90元/月×3月）。关于李玲要求支付未休带薪年休假工资5106.48元（185.69元/天×5天/年×2.75年×200%）。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天”。李玲2018年应享受年休假的天数为4天，聚亿公司已经提交证据证明2018年8月1日至2018年8月5日安排了李玲休本年带薪年休假，李玲认可该段时间休假，但认为是高温假，李玲没有提交证据证明该段时间是否应当休高温假，该院采信聚亿公司的陈述对该项请求不予支持。关于李玲要求支付一次性生活补助金（失业保险待遇）6480元（6月×1800元/月×120%×50%）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，聚亿公司为李玲购买了失业保险，对该项请求不予支持。经审核，李玲应获得的各项待遇合计82989.76元。一审法院判决：一、李玲与聚亿公司的劳动关系于2019年11月20日解除；二、聚亿公司在判决生效之日起五日内支付李玲一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、交通费、检查费、医疗费，共计71218.06元；三、聚亿公司在判决生效之日起五日内支付李玲经济补偿金11771.70元；四、驳回李玲的其他诉讼请求。案件受理费减半缴纳5元，由聚亿公司负担。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，李玲因工伤事宜主动提出解除劳动关系，在主张了工伤待遇中的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的同时要求聚亿公司支付解除劳动关系经济补偿金，本案二审争议焦点为李玲的该项诉请是否成立。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”李玲因七级工伤提出解除与聚亿公司的劳动合同，符合前述规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”李玲本案要求解除劳动关系，符合行政法规规定的劳动关系解除情形，构成劳动合同法规定的用人单位应当支付经济补偿金的范围，一审法院据此对李玲的该项诉请予以支持，并无不当。综上，聚亿公司的上诉请求不能成立；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆聚亿机械制造有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇二〇年四月九日法官助理  秦金星书 记 员  李白露