重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终944号上诉人（原审原告）：重庆中城佳宏铝合金模板有限公司，住所地重庆市合川区三汇镇云泉街88号，统一社会信用代码91500117MA5UJPEQ76。法定代表人：周雅君，系公司总经理。委托诉讼代理人：赵奎，重庆鼎圣（璧山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王道荣，男，1961年2月9日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：邓章芬，重庆市合川区三汇法律服务所法律工作者。上诉人重庆中城佳宏铝合金模板有限公司（以下简称佳宏铝合金公司）因与被上诉人王道荣劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初10245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人佳宏铝合金公司的委托诉讼代理人赵奎，被上诉人王道荣的委托诉讼代理人邓章芬通过在线庭审方式参加了本案审理。本案现已审理终结。佳宏铝合金公司上诉请求：一、一次性伤残补助金的计算基数应是1542.85元，实际应支付王道荣一次性伤残补助金10794元，超出部分无须支付；二、王道荣应承担50%的责任；三、本案诉讼费由王道荣承担。主要事实和理由：根据佳宏铝合金公司与王道荣签订的《非全日制用工合同》的约定，王道荣一次性伤残补助金的计算基数应是1542.85元；王道荣在上班第二天自己砸伤自己，王道荣应承担50%的责任。综上，请求支持佳宏铝合金公司的上诉请求。王道荣辩称，一次性伤残补助金的计算标准及依据应根据《工伤保险条例》第三十七条（一）、第六十二条第二项、第六十四条的规定计算；佳宏铝合金公司要求承担50%的责任于法无据；一审判决认定事实清楚、法律适用正确。佳宏铝合金公司向一审法院起诉请求：1.要求判决从裁决书确定的数额即53951.98元中扣除佳宏铝合金公司已支付给王道荣的工伤待遇4422元；2.一次性伤残补助金的计算基数应该是1542.85元/月，即支付一次性伤残补助金6479.97元，超出部分佳宏铝合金公司无须支付；3.判决佳宏铝合金公司无须支付王道荣的停工留薪期工资3291.40元、住院期间护理费1800元及住院期间伙食补助费144元；4.判决王道荣应该承担50%的责任；5.本案诉讼费由王道荣承担。一审法院认定事实：佳宏铝合金公司系2017年5月2日依法成立的有限责任公司，经营范围：研发、设计、加工、销售建筑施工配套设备、劳保产品等。王道荣于2018年7月16日开始到佳宏铝合金公司从事装卸工作。与佳宏铝合金公司签订了《非全日制用工合同》，合同约定工资按15元/小时计，每天不超过4小时，每周不超过24小时。佳宏铝合金公司通过银行转账发放工资。2018年7月17日上午11时左右，王道荣在佳宏铝合金公司工作时不慎被锤子砸伤左手。王道荣受伤后在重庆市合川区第二人民医院住院治疗18天，治疗期间医院予王道荣外科二级护理，佳宏铝合金公司未安排人员护理王道荣，但佳宏铝合金公司在2018年8月23日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司（该公司法人代表与佳宏铝合金公司法人代表系同一人，办公地点与佳宏铝合金公司相同）转账支付王道荣工资1542元、2018年9月25日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付工资2880元。王道荣在佳宏铝合金公司单位工作期间，佳宏铝合金公司未给王道荣参加工伤保险。2019年3月5日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定王道荣该次受伤的性质为工伤。2019年3月12日，王道荣申请进行劳动能力等级鉴定，并垫付鉴定费400元及鉴定检查费95元。针对王道荣的受伤部位，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定王道荣的伤情为“左手拇指末节指骨骨折”，并于2019年5月16日鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍。佳宏铝合金公司对初次鉴定结论不服并于2019年6月10日申请再次鉴定。重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍。王道荣受伤后未再到佳宏铝合金公司工作。2019年9月12日，王道荣向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、要求解除与佳宏铝合金公司之间的劳动关系；2、佳宏铝合金公司支付王道荣一次性伤残补助金28618.8元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金8176.8元、停工留薪期工资14400元，鉴定期间生活津贴18885.51元、住院护理费2520元、住院伙食补助费144元、鉴定费400元、鉴定检查费95元、交通费1000元；3、佳宏铝合金公司支付王道荣经济补偿5400元。2019年9月23日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会向佳宏铝合金公司邮寄送达了王道荣的申请书副本。2019年11月1日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字〔2019〕第712号仲裁裁决书，裁决：一、王道荣与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日解除；二、佳宏铝合金公司支付王道荣一次性伤残补助金25645.2元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金4088.4元、停工留薪期工资3291.4元，鉴定期间生活津贴4859.98元、住院护理费1800元、住院伙食补助费144元、鉴定费及鉴定检查费495元；三、驳回王道荣的其他仲裁请求。佳宏铝合金公司不服，起诉来院，诉请同前。另查明，重庆市2017年城镇非私营单位在岗职工平均工资6106元/月。重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月。一审法院认为，一、关于劳动关系问题。王道荣于2018年7月16日开始到佳宏铝合金公司处从事装卸工作，双方签订了《非全日制用工合同》，双方具有劳动关系。即双方之间的劳动关系于2018年7月16日开始建立，因王道荣与佳宏铝合金公司签订了《非全日制用工合同》，王道荣系佳宏铝合金公司的非全日制职工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，故其非全日制劳动合同约定期限的约定不符合法律规定，双方解除或终止劳动合同应以终止用工通知到达对方时生效。本案中，王道荣要求解除与佳宏铝合金公司之间的劳动关系，合川仲裁委员会于2019年9月23日向佳宏铝合金公司邮寄送达申请书副本等劳动争议仲裁法律文书。一审法院对王道荣的请求予以支持，双方之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止。二、关于工资标准问题。王道荣系佳宏铝合金公司的非全日制职工，双方签订的《非全日制用工合同》约定王道荣工资按15元/小时，每天不超过4小时。每周不超过24小时；佳宏铝合金公司未举示王道荣出勤情况及工资发放情况的有效证据，一审法院综合认定王道荣的月工资为1542.85元（30天/月÷7天/周×24小时/周×15元/小时）。三、关于工伤保险待遇问题。王道荣于2018年7月17日上午11时左右在佳宏铝合金公司处工作时不慎被锤子砸伤左手，佳宏铝合金公司未给王道荣参加工伤保险。重庆市合川区人力资源和社会保障局于2019年3月5日认定王道荣该次受伤的性质为工伤；重庆市合川区劳动能力鉴定委员会于2019年5月16日鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍；重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，一审法院对王道荣主张的工伤保险待遇依法认定如下：（一）一次性伤残补助金。王道荣伤前工资为1542.85元/月，其月工资低于重庆市职工平均缴费工资的60%，根据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，十级伤残为7个月工资，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由该用人单位按照条列规定的项目和标准支付费用，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。故佳宏铝合金公司应支付给王道荣一次性伤残补助金25645.20元（6106元/月×60%×7个月）。（二）一次性工伤医疗补助金。王道荣与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止，重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工的平均工资为6814元/月，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、……十级2个月计发”的规定，结合重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月的标准，佳宏铝合金公司应支付给王道荣一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）。（三）一次性伤残就业补助金。王道荣与佳宏铝合金公司之间的劳动关系于2019年9月23日予以终止，终止劳动关系时，王道荣距法定退休年龄1年以上不满2年，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、……十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付，……每减少1年递减10%”的规定，结合重庆市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月的标准，佳宏铝合金公司应支付给王道荣一次性伤残就业补助金4088.40元（6814元/月×6个月×10%）。（四）停工留薪期工资。针对王道荣的受伤部位，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定王道荣的伤情为“左手拇指末节指骨骨折”，重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定王道荣的伤情为“左手拇指末节指骨撕脱性骨折愈合后无功能障碍，左拇指软组织伤已愈”。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S92的规定，王道荣的停工留薪期应为4个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，佳宏铝合金公司应支付给王道荣停工留薪期工资6171.40元（1542.85元/月×4个月），佳宏铝合金公司在8月23日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付给王道荣的工资1542元以及2018年9月25日通过重庆中城嘉烨幕墙科技有限公司转账支付给王道荣的工资2880元，由于王道荣工作的第二天即发生工伤事故，故该工资应属于王道荣受伤后在停工留薪期的工资，应在佳宏铝合金公司应支付王道荣的停工留薪期工资中予以扣除，扣除该款后，佳宏铝合金公司应支付王道荣停工留薪期工资为1749.4元（6171.4元-1542元-2880元）。（五）鉴定期间生活津贴。王道荣于2019年3月12日申请进行劳动能力等级鉴定；重庆市合川区劳动能力鉴定委员会于2019年5月16日鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍；佳宏铝合金公司对初次鉴定结论不服并于2019年6月10日申请再次鉴定；重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日再次鉴定王道荣为伤残拾级，无生活自理障碍。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条的规定，佳宏铝合金公司应支付给王道荣鉴定期间生活津贴4859.98元（1542.85元/月×4.5个月×70%），一审法院对超出部分的主张不予支持。（六）住院期间护理费。王道荣因本次受伤在重庆市合川区第二人民医院住院治疗18天，治疗期间医院予王道荣外科二级护理，佳宏铝合金公司未安排人员护理王道荣。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，并参照交通事故住院护理费100元/天的标准，佳宏铝合金公司应支付给王道荣住院护理费1800元（100元/天×18天）。（七）住院伙食补助费。王道荣因本次受伤在重庆市合川区第二人民医院住院治疗18天，根据《工伤保险条例》第三十条、第六十二条，《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，佳宏铝合金公司应支付给王道荣住院伙食补助费144元（18天×8元/天）。（八）鉴定费及鉴定检查费。王道荣垫付鉴定费400元及鉴定检查费95元。根据《工伤保险条例》第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，佳宏铝合金公司应支付给王道荣鉴定费及鉴定检查费495元。（九）关于交通费问题。仲裁机构以王道荣未举示产生交通费用的有效证据而对王道荣的该项请求不予支持，一审法院也持相同意见。四、关于经济补偿问题。王道荣要求佳宏铝合金公司支付经济补偿金5400元，仲裁机构根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定，对王道荣的该请求不予支持。王道荣对此未提起诉讼，一审法院与仲裁机构持相同观点。一审法院判决：“一、原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司与被告王道荣的劳动关系于2019年9月23日解除；二、由原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司于本判决生效后五日内支付被告王道荣一次性伤残补助金25645.20元、一次性伤残就业补助金4088.40元、一次性工伤医疗补助金13628元、停工留薪期工资1749.4元、鉴定检查费及鉴定费495元、鉴定期间生活津贴为4859.98元、住院期间护理费1800元、伙食补助费144元，合计52409.98元；三、驳回原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆中城佳宏铝合金模板有限公司负担。”二审中，双方均未举示新的证据。本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，结合案件审理情况，双方当事人争议的上诉焦点为：1.一次性伤残补助金的计算基数；2.王道荣应否承担50%的责任。围绕争议焦点，本院评析如下：关于一次性伤残补助金计算基数的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故王道荣一次性伤残补助金计算基数应为3663.6元（6106元/月×60%）。一审法院对此认定并无不当，本院予以确认，对佳宏铝合金公司的该上诉理由，本院不予采纳。关于王道荣应否承担50%责任的问题。佳宏铝合金公司的该上诉主张于法无据，本院不予支持。其余认定同一审。综上所述，重庆中城佳宏铝合金模板有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆中城佳宏铝合金模板有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈娅梅审 判 员 赵文建审 判 员 刘家秀二〇二〇年四月十四日法官助理 刘 莉书 记 员 陈 宇