陕西省西安市中级人民法院   民事判决书   （2020）陕01民终4573号   上诉人（原审原告）：西安研苑置业有限公司。住所地：西安市雁塔区。   破产管理人：陕西海普睿诚律师事务所。   委托诉讼代理人：王世奎，陕西金镝律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王佳力，陕西金镝律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：刘逸云，女，1976年11月5日出生，汉族，住西安市雁塔区。    上诉人西安研苑置业有限公司（以下简称“研苑公司”）因与被上诉人刘逸云劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初1461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人研苑公司之委托诉讼代理人王世奎，被上诉人刘逸云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   研苑公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、七项，改判研苑公司不向刘逸云支付2014年10月至2017年5月期间的欠付的工资1724819.59元；改判研苑公司不向刘逸云支付2016年未休年休假工资35402.3元；改判研苑公司不向刘逸云支付解除劳动合同的经济补偿金165000元；2.一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，研苑公司与刘逸云之间不存在劳动关系，刘逸云并未在研苑公司实际工作，而是在西安冠城置业有限公司（以下简称“冠城置业”）工作。刘逸云曾在2017年多次以冠城置业的委托诉讼代理人参加诉讼活动。研苑公司的审计报告中明确载明有代冠城置业支付工资的款项，而研苑公司向刘逸云发放的工资所列的明细也为代发补贴，故不能认定该款项系研苑公司向刘逸云支付的工资。刘逸云未向研苑公司提供任何劳动，且研苑公司开发项目于2015年9月21日取得建设用地规划许可证，至今未取得《建筑工程施工许可证》、《国有土地使用证》和《商品房销售（预售）许可证》等证件，并于2015年底全面停止各项工作，刘逸云并未向研苑公司提供劳动的基础条件，因此不应获得劳动报酬。   刘逸云答辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持原判。1.其从2014年7月31日已从冠城置业办理了离职手续，并与研苑公司于2014年8月25日签订了从2014年8月1日入职的劳动合同，同时也有员工薪酬确认表、银行开户确认书及工资发放流水明细、公司人事任命通知、与第三方西安建工集团大唐建设和监理公司多次的会议纪要及公司内部的合同审批单和付款单等证据，且其在研苑公司工作期间所从事的XX园XX路一个项目，从前期的土地变性、土地公开挂牌取得土地证、建筑规划许可证都是其本人办理的。以上证据均可以证明其给研苑置业提供了劳动。2.至于冠城置业就其他案件其作为诉讼代理人参加诉讼，系因其他案件都是其本人从冠城置业离职前的事情，因其他人不知道具体情况，故其代表冠城置业参加诉讼，不能因此而证明其与冠城置业之间存在劳动关系。3.其的职工基本养老账户显示的用人单位是冠城置业，但是从2014年底冠城置业就再未给其缴纳社保，以上事实也证明研苑公司未按照劳动合同约定给其办理相关的社保。4.招商银行的工资卡系研苑公司给其办理，发放的款项均为每个月的工资，至于明细写为代发补贴费其本人并不清楚。5.刘永红3月份准备离职填写了离职单，但陈荔城一直未批准，刘永红断断续续到单位上班，刘永红确实是7月份才离职走的。6.陈荔城未伪造公章，其提供的全部证据均合法有效。陈荔城已被检察机关审查起诉，罪名中并未有伪造公章罪，XX城XX苑置业和其的劳动关系无关。其已履行了劳动合同的相应的义务，研苑公司也已向其发放了数月的工资，双方存在事实劳动关系，且其提供的证据中有研苑公司的公章和第三方的公章可以证明其向研苑公司提供了劳动。7.研苑公司的生产经营活动一直到陈荔城被检察机关审查时停止，并非研苑公司所主张的2015年底全面停工，其提交的相应的会议纪要可以证明其直到2017年3月之前还在研苑公司从事相关的工作的事实。   研苑公司向一审法院起诉请求：1.研苑公司不支付刘逸云2014年10月至2017年5月的工资1621273元及拖欠工资25%的经济补偿金405318.25元；2.研苑公司不支付刘逸云工资补偿15000元；3.研苑公司不支付刘逸云加班工资3000元；4.研苑公司不支付刘逸云年休假工资35402.3元；5.研苑公司不支付刘逸云解除劳动合同经济补偿金165000元；6.本案诉讼费由刘逸云承担。   一审法院认定的事实：2008年8月25日至2014年7月31日，刘逸云担任西安冠城置业有限公司董事长助理。后于2014年7月31日经协商一致解除劳动关系，并办理了离职手续。2014年8月25日研苑公司与刘逸云签订《劳动合同书》，合同期限从2014年8月1日至法定的或本合同所约定的终止条件出现时止，任董事长助理一职。工作时间为标准工时制,劳动报酬为税后月薪55000元,年薪660000元，按30000元/月每月发放基本工资，剩余25000元/月岗位工资薪酬年底一次性发放。因乙方工作经验及工作内容原因，乙方不参与公司绩效考核......。2014年8月27日加盖有研苑公司公章的《薪酬确认表》再次确认了刘逸云的入职基本信息及月工资标准。刘逸云向一审法院提交了其与研苑公司签订劳动合同后的工资发放流水显示：2015年1月16日研苑公司向其发放8736.62元、2015年5月15日研苑公司向其发放9004.19元、2015年5月15日研苑公司向其发放8727元、2015年8月7日研苑公司向其发放8712.6元，以上共计35180.41元。另研苑公司未为刘逸云缴纳社会保险。再查，刘逸云提交《西京医院团购活动（2月18-3月18日）》，该表格上载明刘逸云的金额为3000元。刘逸云主张研苑公司支付工资补偿15000元，并对此向一审法院提交了《西安研苑置业有限公司会议纪要》载明因公司资金紧张，拖欠了几个月员工工资，为稳定员工情绪，财务以5月份为基数，给员工多发放半个月工资作为补偿，让大家鼓足干劲推进工作。又查，刘逸云向一审法院提交了加盖有研苑公司公章的考勤记录用以佐证其实际到岗情况及未休年休假情况，研苑公司对刘逸云提供的加盖有公司公章的证据中研苑公司的公章真实性均不认可，但并未对此申请鉴定。另查，经一审法院向刘逸云核实双方劳动关系如何解除，刘逸云称因2017年6月研苑公司的实际控制人陈荔城被公安机关控制，公司项目停滞，故工作人员自行解散再未上班。   一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供，用人单位不提供的,应当承担不利后果。刘逸云提交了与研苑公司签订的《劳动合同书》、研苑公司出具的薪酬确认表、银行流水，足以形成证据锁链认定双方之间存在劳动关系。研苑公司虽对以上证据中加盖的公司公章真实性不予认可，但其并未申请鉴定，其应自行承担举证不能的不利后果，故一审法院对研苑公司以上主张依法不予采信。综上，刘逸云的入职时间应双方签订劳动合同时为准，离职时间应为研苑公司自认的2017年6月，月工资应为55000元，刘逸云主张研苑公司补发2014年10月-2017年5月期间的工资报酬，扣除该期间内研苑公司已向刘逸云发放的35180.41元后，研苑公司仍应向刘逸云补发工资1724819.59元。关于刘逸云要求研苑公司支付拖欠工资25%经济补偿金一项,因无法律依据,故研苑公司请求不向刘逸云支付上述费用，依法应予支持。关于刘逸云要求研苑公司支付工资补偿15000元一节，刘逸云仅向一审法院提供了研苑公司的会议纪要用以佐证，该笔款项并非工资的必要组成部分，研苑公司作为用人单位可自主决定是否发放，故研苑公司主张不向刘逸云支付上述款项的诉请，依法应予支持。关于刘逸云要求支付3000元加班工资一节，刘逸云仅向一审法院提交了西京医院团购活动明细一份，该证据不足以证明其加班的事实，故研苑公司主张不向刘逸云支付上述款项的诉请，依法应予支持。关于研苑公司主张不向刘逸云支付未休年休假工资一节，《职工带薪年休假条例》明确规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇佣的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入。同时规定对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。刘逸云已向一审法院提交了其在职期间的考勤记录佐证其2016年未休年休假7天，研苑公司应向刘逸云支付上述未休年休假期间的工资35402.3元（660000/12个月/21.75天×7天×200%）。关于研苑公司主张不支付刘逸云解除劳动合同经济补偿金165000元一节，《中华人民共和国劳动合同法》明确规定，用人单位未缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。同时用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因研苑公司存在未给刘逸云缴纳社会保险的情形，故其理应向刘逸云支付解除劳动合同的经济补偿金，根据刘逸云的工作年限，研苑公司应支付刘逸云经济补偿金165000元（660000/12个月×3个月）为经济补偿。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条之规定，判决如下：一、原告西安研苑置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告刘逸云支付2014年10月-2017年5月期间的欠付工资1724819.59元。二、原告西安研苑置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告刘逸云支付2016年的未休年休假工资35402.3元。三、原告西安研苑置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告刘逸云支付解除劳动合同的经济补偿金165000元。四、原告西安研苑置业有限公司不应向被告支付工资补偿15000元。五、原告西安研苑置业有限公司不应向被告支付加班工资3000元。六、原告西安研苑置业有限公司不应向被告支付拖欠工资25%的经济补偿金405318.25元。七、驳回原告西安研苑置业有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元,由西安研苑置业有限公司承担。   二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，本院于2018年11月16日作出了（2018）陕01破申59号民事裁定书，对北京华建军安投资管理中心（有限合伙）申请对西安研苑置业有限公司破产清算的申请予以受理。并指定陕西海普睿诚律师师事务所为西安研苑置业有限公司的破产管理人，   本院认为，归纳诉辩双方的意见，总结本案争议焦点为：一、刘逸云与研苑公司之间是否存在劳动关系。二、研苑公司是否应当向刘逸云支付解除劳动关系的经济补偿金、未休年休假工资、2014年10月至2017年5月期间的欠付工资。   关于争议焦点一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，研苑公司虽然提交了《薪资调整申请表》《薪资调整确认单》等证据，欲证明刘逸云实际是与冠城置业之间存在劳动关系，与研苑公司之间不存在劳动关系。但结合刘逸云提交的与研苑公司签订的《劳动合同书》、研苑公司出具的薪酬确认表、银行流水等证据，以上证据足以认定刘逸云从冠城置业离职，后入职研苑公司上班，并与研苑公司签订了劳动合同书、薪酬确认书等，且银行交易明细显示其工资发放单位系研苑公司，因此刘逸云提交的证据已形成证据链，可以认定刘逸云与研苑公司之间存在劳动关系。研苑公司虽对以上证据中加盖的公司公章真实性不予认可，但未提交相反的证据予以证明，故一审法院认定刘逸云与研苑公司之间存在劳动关系，并无不当。   关于争议焦点二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。同时用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，研苑公司存在未给刘逸云缴纳社会保险的情形，故其理应向刘逸云支付解除劳动合同的经济补偿金。再根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”之规定，本案中，刘逸云的月平均工资为55000元，该数额显然已高出西安市2016年度职工月平均工资三倍。故根据上述法律规定，刘逸云经济补偿金的月工资基数应为17402.76元（5800.92元×3倍），再结合刘逸云在研苑公司的工作年限，研苑公司应向刘逸云支付未缴纳社保的经济补偿金为52208.28元（17402.76元×3个月）。一审判决对此认定有误，本院予以纠正。根据《职工带薪年休假条例》明确规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇佣的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入。同时规定对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。现结合刘逸云提交的其在职期间的考勤记录足以证明其2016年未休年休假7天，研苑公司应向刘逸云支付上述未休年休假期间的工资35402.3元（55000元÷21.75天×7天×200%）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第30条的规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，刘逸云提交的证据足以认定刘逸云的月工资为55000元，刘逸云现主张研苑公司应补发2014年10月-2017年5月期间的工资报酬，扣除该期间内研苑公司已向刘逸云发放的35180.41元后，研苑公司仍应向刘逸云补发工资1724819.59元。但因刘逸云就该部分请求在仲裁期间仅主张了1621273元，故研苑公司应向刘逸云补发工资1621273元，一审判决对此认定有误，应予纠正。   综上，研苑公司的上诉请求部分成立，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初1461号民事判决第二项、第四项、第五项、第六项、第七项；   二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初1461号民事判决第一项为：西安研苑置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向刘逸云支付2014年10月-2017年5月期间的欠付工资1621273元。   三、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初1461号民事判决第三项为：西安研苑置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向刘逸云支付解除劳动合同的经济补偿金52208.28元；   如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由西安研苑置业有限公司负担。   本判决为终审判决。          审判长 李雪晴                          审判员 姬钊                          审判员 蒋  瑜                              二0二0年四月二十二日                            书记员 周 燕                1