广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑再1号原审公诉机关湛江市霞山区人民检察院。原审被告人丁国卿，男，1978年12月10日出生，汉族，籍贯广东省雷州市，初中文化，无业，户籍地广东省雷州市*********，现住址广东省湛江市霞山区********，公民身份号码440************775。曾因犯非法拘禁罪于2006年8月18日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年4月23日刑满释放。因犯非法持有毒品罪于2009年6月16日被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处有期徒刑十二年，2016年6月18日刑满释放。因犯非法拘禁罪于2019年7月12日被佛山市南海区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年3月29日被刑事拘留，同年4月1日被公安机关取保候审，同年7月15日被检察机关取保候审，同年7月19日被本院取保候审。因本案于2020年3月13日被执行逮捕，现押于湛江市公安局麻章看守所。湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉﹝2019﹞241号起诉书指控原审被告人丁国卿犯危险驾驶罪，于2019年7月19日向本院提起公诉。本院于2019年7月23日作出（2019）粤0803刑初264号刑事判决，认定丁国卿犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。判决后，丁国卿未上诉，公诉机关亦未提起抗诉，该判决已发生法律效力。因丁国卿的危险驾驶罪事实发生在其另案非法拘禁罪取保候审期间，本院于2020年1月17日作出（2020）粤0803刑监1号再审决定，决定对本案进行再审。2020年4月10日，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，湛江市霞山区人民检察院指派检察员郑静出庭支持公诉，原审被告人丁国卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明事实：2018年8月11日凌晨1时许，原审被告人丁国卿醉酒后，在无有效机动车驾驶证的情况下，驾驶车牌号为粤K*****的小型轿车在湛江市开发区****由南向北方向行驶，当其驾车途经岭南医院附近路段时，被执勤交警当场查获。经广东正和法医临床司法鉴定所鉴定，丁国卿送检的血样中检见出乙醇成分，其含量为109.34mg/100ml。原审另查明，原审被告人丁国卿在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书。原审再查明，原审被告人丁国卿曾因犯非法拘禁罪于2006年8月18日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年4月23日刑满释放。因犯非法持有毒品罪于2009年6月16日被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处有期徒刑十二年，2016年6月18日刑满释放。原审认为，原审被告人丁国卿无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控丁国卿犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。丁国卿归案后如实供述其所犯罪行，依法可以从轻处罚。丁国卿有犯罪前科，可酌情从重处罚。丁国卿无驾驶资格驾驶机动车，依法从重处罚。公诉机关的量刑建议与丁国卿的罪责相适应，本院予以采纳。丁国卿犯罪情节较轻，具有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对丁国卿宣告缓刑。根据丁国卿的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（五）项之规定，判决如下：被告人丁国卿犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。再审中，公诉机关坚持原审时的公诉意见，认为原审被告人丁国卿无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任；综合考虑其具有认罪认罚从宽情节、醉酒程度较低、有犯罪前科，建议本院对其判处两个月以上四个月以下拘役，并处罚金人民币五千元。原审被告人丁国卿对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。本院对原审查明的事实予以确认。再审查明，原审被告人丁国卿因犯非法拘禁罪于2017年12月22日被佛山市公安局南海分局羁押，同日被刑事拘留，2018年1月19日被取保候审。2019年4月26日，佛山市南海区人民检察院向佛山市南海区人民法院提起公诉，佛山市南海区人民法院于2019年7月12日作出（2019）粤0605刑初1471号刑事判决，判决被告人丁国卿犯非法拘禁罪，判处拘役四个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。因原审被告人丁国卿对上述事实未如实供述，侦查机关湛江市公安局赤坎分局及公诉机关湛江市霞山区人民检察院亦未查实丁国卿在非法拘禁罪取保候审期间再犯本罪的事实，本院对丁国卿犯的危险驾驶罪作出了（2019）粤0803刑初264号刑事判决。上述事实，原审被告人丁国卿在再审庭审中未持异议，并有丁国卿的供述及辩解，当事人血样（尿样）提取登记表，呼气酒精含量测试报告，公安交通管理行政强制措施凭证，道路交通事故现场勘验笔录、现场图及照片，机动车及驾驶人信息，广东正和司法鉴定中心司法鉴定意见书，刑事判决书及释放证明书，到案经过及人口信息资料等证据予以证实。本院再审认为，原审被告人丁国卿无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控丁国卿犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院原审判决对丁国卿犯危险驾驶罪认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确。但丁国卿未如实供述其在非法拘禁罪取保候审期间再犯本罪，以致本院对其犯的危险驾驶罪判处拘役四个月，缓刑八个月的刑罚有误。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”的规定，被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子需同时符合上述四个条件，才可以对其宣告缓刑，而丁国卿在取保候审期间犯下本罪，说明其具有再犯罪的危险，具有一定社会危险性，宣告缓刑对其所居住社区可能造成不良影响，不能适用缓刑。原判对其判处缓刑，属适用法律不当，应予纠正。另外，丁国卿归案后如实供述其所犯罪行，依法可以从轻处罚。丁国卿有犯罪前科，可酌情从重处罚。丁国卿无驾驶资格驾驶机动车，依法从重处罚。公诉机关的量刑建议与丁国卿的罪责相适应，本院予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，但量刑不当，应予改判。案经本院审判委员会讨论决定，根据原审被告人丁国卿犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款第三项、第一百三十三条之一第一款第二项、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第五项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持本院（2019）粤0803刑初264号刑事判决的定罪部分，即“被告人丁国卿犯危险驾驶罪”；二、撤销本院（2019）粤0803刑初264号刑事判决的量刑部分，即“判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元”；三、原审被告人丁国卿判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。（拘役的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，即自2020年3月13日起至2020年7月9日止。罚金已向本院缴纳，上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡 毅审 判 员  吴嘉嘉审 判 员  赵嘉裕二〇二〇年四月十六日法官助理  胡 萍书 记 员  吴 欣附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；（八）其他可以从重处罚的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。