宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4700号 上诉人（原审被告）：宁港城市建设发展有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北塔东路北侧胡商国际商贸城4号楼1616室。 法定代表人：袁超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：靳李，宁夏宁人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕亮，男，1980年10月1日出生，汉族，神华宁煤有限公司员工，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：耿建强，宁夏综义律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周艳芳，女，1982年9月23日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：耿建强，宁夏综义律师事务所律师。 上诉人宁港城市建设发展有限公司因与被上诉人吕亮、周艳芳房屋买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9381号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 宁港城市建设发展有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定被上诉人的首付款已履行完毕系认定事实不清，同时，一审法院判令上诉人向被上诉人支付违约金的计算方式不符合法律规定，理由如下：一、一审法院认定被上诉人已履行了支付合同约定的全部购房款义务，缺乏依据。1、被上诉人并未完全履行支付购房款的义务。通过一审庭审时上诉人出示的证据证明，双方已通过书面约定被上诉人应当于2015年10月29日前向上诉人支付首付款171893元，占全部房款的30%。余款400000元向公积金管理中心申请贷款支付。但被上诉人仅仅只向上诉人支付了71893元的首付款，剩余10万元首付款，经过上诉人的多次发函催促后，被上诉人至今仍未予支付。2、因被上诉人未完全履行支付上述购房款的义务，违约在先，因而其向上诉人主张逾期交房违约金缺乏依据。二、一审法院判令上诉人向被上诉人支付违约金的方式不符合法律规定，且明显显失公平。如前所述，被上诉人存在欠付首付款的违约行为，按照合同约定，上诉人无需承担延迟交房的违约责任。即使上诉人需要承担责任，计算违约金的的基数也应当以被上诉人已支付的首付款为准，而不是以全部购房款为基数来计算，否则，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，结合本案一审判决对于被上诉人的违约金的判决标准，明显超过了被上诉人的损失的30%，应当予以调整。因此，一审判决计算违约金的方式明显错误，且显失公平。综上，基于上述理由，现上诉人提起上诉，恳请二审法院依事实和法律做出公正的判决。我方上诉请求与民事上诉状所载一致，没有补充变更。 吕亮、周艳芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人所提到的十万元在交付首付款的时候被上诉人与上诉人指定的宁夏宁港园区服务有限公司签订借款合同，借款十万元并出具了借条，同时出具了授权委托书，授权期间借款直接支付至上诉人的账户，并不存在上诉人所说的未交付十万元。同时上诉人也向被上诉人开具了足额的购房发票，上诉人当时也认可被上诉人已经履行了合同约定的交付全部购房款义务。请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 吕亮、周艳芳向一审法院起诉请求：1．判令被告继续履行《银川市商品房买卖合同（预售）》，向原告交付房屋；2．判令被告支付原告违约金51070元（以购房款571893元为基数，按每日万分之一计算，自2016年12月31日计至2019年6月12日，计算式：571893元＊0．01％＊893天）；3．判令被告按购房款571893元为基数，按每日万分之一的标准，支付原告自2019年6月12日至实际交房之日违约金；4．判令被告承担本案所有诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年10月29日，原、被告签订《银川市商品房买卖合同（预售）》（201500042465号）一份，约定，原告购买被告开发建设的位于银川市兴庆区丽景北街东侧、四号路南侧宁港财富中心3-7号楼701室房屋（预测建筑面积127．95平方米，套内面积95．74平方米），总价571893元。买受人应当于2015年10月29日前支付首期房价款171893元，余款400000元申请贷款支付。被告应于2016年12月31日前交付房屋，交付条件为取得竣工验收备案证明文件。逾期交付房屋，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。合同附件十一第四、6条约定：不论买受人选择何种方式付款，如未能按约定的方式付清全款、按照合同约定期限买受人已发生逾期付款产生违约金或出卖人代买受人支付费用和该商品房各类费用未支付的，买受人除按本合同及补充条款承担违约责任外，出卖人有权延期交房，也无需就推迟交付事宜通知乙方，且出卖人该行为不视为延期交付，无须承担延期交付的违约责任。合同签订后，就首付款的支付问题，原告支付了71893元，就剩余首付款100000元，原告与被告指定的宁夏宁港园区服务有限公司签订《借款合同》，向宁夏宁港园区服务有限公司借款100000元，原告向宁夏宁港园区服务有限公司出具了借条。原告向宁夏宁港园区服务有限公司出具授权委托书，授权其将借款100000元直接支付至被告账户后原告又向银行贷款400000元，支付了全部购房款。被告向原告开具了购房款571893元的发票（其中包括首付款171893元及贷款400000元的两张发票）。后被告未按约定的期间交付房屋，但涉案房屋至今未经竣工验收，不具备交付条件。故原告诉至一审法院，请求判如所请。 一审法院认为，原、被告签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，原、被告均应按照合同约定的内容履行各自义务。合同签订后，就首付款的支付问题，原告交纳了71893元，剩余100000元通过向被告指定的宁夏宁港园区服务有限公司借款，原告向宁夏宁港园区服务有限公司出具授权委托书，授权其将借款100000元直接支付至被告账户。此时首付款已履行完毕，按照合同约定按揭贷款的流程，买受人交纳全部首付款向银行申请贷款，本案中银行已向原告发放了贷款，转至被告名下。被告亦向原告开具了购房款全款发票（包括首付款发票和向银行贷款发票），此时应视为原告已履行了合同约定的全部购房款义务，被告应按约定向原告交付房屋。但涉案房屋至今未经过竣工验收，不具备交付条件，故一审法院对原告要求被告交付房屋的诉讼请求不予支持。但被告逾期交房的行为已构成违约，应当承担违约责任。关于原告主张的违约金问题，被告未按约定的期间交付房屋，应按约定向原告支付违约金。合同约定违约金按房屋总价日万分之一计算，不违反法律规定，一审法院予以确认。故一审法院对原告要求被告支付违约金51070元（自2016年12月31日至2019年6月12日））的诉讼请求予以支持，以及自2019年6月13日至实际交房之日止的违约金，被告亦应向原告支付。关于被告以未收到100000元首付款为由不承担违约金的辩解理由，与事实不符，一审法院对其辩解理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条规定，判决：一、被告宁港城市建设发展有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告吕亮、周艳芳违约金51070元，并以房屋总价571893元为基础按日万分之一的标准支付自2019年6月13日至实际交房之日的违约金；二、驳回原告吕亮、周艳芳的其他诉讼请求。案件受理费538元，由被告宁港城市建设发展有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 二审查明事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，关于首付款的支付问题，被上诉人吕亮、周艳芳交纳了71893元，剩余100000元通过向被告指定的宁夏宁港园区服务有限公司借款，原告向宁夏宁港园区服务有限公司出具授权委托书，授权其将借款100000元直接支付至被告账户，首付款交纳完毕，上诉人宁港城市建设发展有限公司关于该10万元首付款未交纳的上诉理由无事实依据。被上诉人贷款支付剩余40万元房款后，上诉人也为被上诉人出具了购房发票，房款已支付完毕。上诉人逾期交房的行为已构成违约，应当承担违约责任。一审法院依据合同约定违约金按房屋总价日万分之一计算，违约金计算并无不。 综上所述，宁港城市建设发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1076元，由上诉人宁港城市建设发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  张建国 二〇二〇年四月八日 书记员  哈 越 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。