福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终948号 上诉人（原审原告）：林霞，女，汉族，1978年12月10日出生，住福建省平潭县。 委托诉讼代理人：杨锴，福建勤学律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司福建自贸试验区平潭片区支公司，住所地平潭县万宝路南侧金洋小区（地号11/74/114）一层南侧、二层。 负责人：陈锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：翁其敏，男，汉族，1971年7月10日出生，住福建省平潭县。 上诉人林霞因与上诉人中国大地财产保险股份有限公司福建自贸试验区平潭片区支公司（以下简称大地财保平潭支公司）、被上诉人翁其敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省平潭县人民法院（2019）闽0128民初5012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 林霞上诉请求：一、变更一审判决第一项为翁其敏、大地财保平潭支公司连带赔偿林霞212865.18元（比原判多60980.8元）；二、本案全部诉讼费用由翁其敏、大地财保平潭支公司承担。事实和理由：一审不予支持林霞被扶养人生活费错误。林霞因骨盆多发骨折畸形愈合，被鉴定为十级伤残，其因增加生活需要所指出的必要费用以及丧失劳动能力导致的收入损失，导致在支付抚养人生活费方面的减少，赔偿被扶养人生活费合法合理。且林霞因受伤无法从事需要长时间下蹲和久坐的工作，可以选择的工作范围缩小了，预计可获得的收入也相应的减少了，应当参酌劳动能力丧失基数比例确定被扶养人生活费。一审中林霞提供证据证明其有三个子女及两个父母需要抚养，林霞与父母子女均长期居住在城镇，故应赔偿被扶养人生活费共计60980.8元。 大地财保平潭支公司辩称，一审法院认定事实正确，法律适用正确。林霞在一审中未提供劳动能力丧失相关的鉴定意见，不能证明其劳动能力丧失。林霞没有实际从事工作，且确实没有丧失劳动能力，故不应赔偿被扶养人生活费。 翁其敏辩称，同意保险公司意见。 大地财保平潭支公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判或者发回重审；二、一审、二审诉讼费用由林霞负担。事实和理由：一、本案误工费计算标准错误，林霞没有提供证据证明其收入情况，应按照最低工资1650元/月计算误工费，误工天数应计算至定残前一日，即本案的误工天数应当为169天。二、林霞出院后伤情明显恢复，并无证据证明需要专人护理，故出院后护理费标准应当较住院期间的140元/天的标准减半计算。 林霞辩称，一、误工费按照上一年度农林牧渔职工的收入标准计算正确；二、关于误工天数的问题，司法鉴定是根据临床检验规范得出的，这个规范与人身损害司法解释有冲突的情况下，应当适用人身损害赔偿的司法解释。且如果根据上诉人的计算方式，如果林霞推迟鉴定时间，误工天数就会越来越多。因此我们认为根据鉴定中的误工期计算误工费用符合规定。三、一审法院认定护理费140元正确，应当予以维持。 翁其敏辩称，同意保险公司意见。 林霞向一审法院起诉请求：一、翁其敏赔偿林霞因交通事故造成的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失222766.83元；二、大地财保平潭支公司对以上损失承担连带赔偿责任；三、本案受理费由翁其敏、大地财保平潭支公司共同承担。 一审法院认定事实：2019年1月21日21时许，翁其敏驾驶车牌号为闽Ｋ×××××号牌小型客车在平潭县冠超市路段与林霞发生刮碰，造成翁其敏车辆受损及林霞受伤的交通事故。2019年1月22日，平潭县公安局交通管理大队做出《道路交通事故认定书》（简易程序），认定翁其敏承担本交通事故的全部责任，林霞无责任。闽Ｋ×××××号轿车于2018年3月31日向大地财保平潭支公司投保交通事故责任强制保险和第三者责任保险（限额1000000元），保险期间为2018年4月22日至2019年4月21日。事故发生当日，门诊及住院诊断林霞系骨盆多发骨折、Ｓ1椎体骨折，Ｌ3椎体左侧横突骨折及头部外伤，经治疗于2019年2月11日出院，期间支出医疗费13901.83元。住院治疗期间，翁其敏向林霞支付2000元。2019年3月8日，平潭县公安局交通管理大队委托福建南方司法鉴定中心对林霞伤残等级及护理护理等三期进行鉴定，该所做出南方司法鉴定中心【2019】临鉴字第885号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、林霞骨盆多发骨折畸形愈合，达十级伤残。2、林霞本次损伤后，其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。 一审法院认为，涉案交通事故经平潭县公安局交通管理大队勘验，做出《道路交通事故认定书》，确定翁其敏承担本起事故的全部责任，林霞不承担责任，且林霞、翁其敏均没有异议，因此，事故认定书责任认定的意见应予以采纳。由此，翁其敏与大地财保平潭支公司应按《中华人民共和国道路交通安全法》及《中华人民共和国保险法》的规定对涉案交通事故造成林霞损害予以赔偿。本案林霞因涉案交通事故造成骨盆多发骨折畸形愈合，达十级伤残，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用及因误工减少的收入，应当予以赔偿。对于人身损害部分的赔偿数额，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》予以确定：（一）本案中林霞提交疾病证明及医疗费发票可证明医疗费13901.83元；（二）误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案林霞未提供其收入证明，可参照福建省统计局公布2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资60510元／年计算，误工期经鉴定为180日，误工费为60510元／年÷365天×180天≈29840.55元；（三）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限认定，本案林霞未提供护理人员收入证明，可参照平潭当地护工的劳务报酬标准，护理费按140元／天计算，护理期经鉴定为90天，护理费为90天×140元／天＝12600元；（四）林霞虽未提供相应交通票据，但综合考虑就医地点、次数等实际情况，交通费用确有实际发生，交通费酌情以500元予以认可；（五）林霞住院治疗21天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即21天×100元／天＝2100元；（六）根据林霞的伤残情况确需补充营养，营养期经鉴定为90天，营养费2700元合理，予以认可；（七）林霞伤情经鉴定为十级伤残，其有证据证明长期住在其公公吴国龙所有的平潭县，属于城镇居住，可参照2018年度城镇居民人均可支配收入42121元／年标准计算，残疾赔偿金为42121元／年×20年×10%＝84242元；（八）林霞诉请的鉴定费2000元合理，予以支持。（九）至于林霞一方尚提出精神损害抚慰金7000元的诉讼主张，大地财保平潭支公司酌情认可4000元，根据实际情况，对此项主张可按4000元予以支持。（十）被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案林霞受伤没有达到丧失劳动能力的程度，对于补偿被抚养人生活费的主张没有法律依据，不予支持。涉案闽Ｋ×××××号车辆在大地财保平潭支公司投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任险（1000000元），且涉案事故发生在保险期内，林霞同时起诉大地财保平潭支公司，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应按下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对于林霞因涉案交通事故造成医疗费用损失为医疗费13901.83元、误工费29840.55元、护理费12600元、交通费500元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元，残疾赔偿金84242元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金4000元，以上九项合计151884.38元，该赔偿金额在保险责任限额范围内应由大地财保平潭支公司直接承担赔偿责任。至于翁其敏向林霞支付2000元，在本案中翁其敏未主张抵充或返还，可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司福建自贸试验区平潭片区支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内支付林霞保险赔偿金151884.38元；二、驳回林霞的其他诉讼请求。 二审中，双方均未提交新证据，且对一审认定的事实均无异议。根据在案证据及当事人庭审陈述，本院对一审查明的事实予以确认。 另查明，林霞有三个子女，吴菡怡、吴菡悦于2006年8月出生，吴锦烨于2012年7月出生。林霞父母林心忠、薛美珠是个体工商户，经营沙发批发、加工。 本院认为，本起交通事故造成林霞骨盆多发骨折，经鉴定为十级伤残，会造成林霞丧失部分劳动能力，故林霞主张应赔偿其被扶养人生活费并无不当，本院予以主张。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。林霞父母有劳动能力有其他收入来源，不作为损害赔偿案件的被扶养人。被扶养人为吴菡怡、吴菡悦、吴锦烨，计算到十八周岁，共计22年8个月（吴菡怡、吴菡悦各5年7个月、吴锦烨11年6个月），大地财保平潭支公司应支付给林霞被扶养人生活费为31898元【（28145元×22年+28145元÷12月×8月）÷2×10%】。林霞的上诉请求部分有理，本院予以支持。林霞无证据证实其在事故发生前有就业，不存在误工费，大地财保平潭支公司主张应按福州市最低工资标准1650元/月计算误工费有理，本院予以支持。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天，林霞的误工费为9295元（1650元÷30天×169天）。林霞未提供出院后护理依赖，参照林霞的伤情、本地的司法实践，出院后的护理费为9702元【21天×140元+（90天-21天）×140元×70%】。林霞的各项损失为：医疗费13901.83元、误工费9295元、护理费9702元、交通费500元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、残疾赔偿金84242元、被扶养人生活费31898元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金4000元，合计160338.83元。 综上所述，林霞、大地财保平潭支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省平潭县人民法院（2019）闽0128民初5012号民事判决； 二、中国大地财产保险股份有限公司福建自贸试验区平潭片区支公司应于本判决生效后十日内在机动车交强险、第三者责任险限额范围内支付林霞保险赔偿金160338.83元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1072元，由林霞负担472元，中国大地财产保险股份有限公司福建自贸试验区平潭片区支公司负担600元。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇二〇年四月二十四日 法官助理陈露 书记员林歆滢 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。