苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0509民初16344号原告：苏州亨通融资担保有限公司，住所地苏州市吴江区松陵镇东太湖大道7070号亨通金融大厦。法定代表人：马耀明,总经理。委托诉讼代理人：王俊，男，该公司工作人员。被告：吴江市天明科技有限公司，住所地苏州市吴江区同里镇苏同黎公路2号。诉讼代表人：陈磊，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：徐刘伟，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晨，江苏立泰律师事务所实习律师。被告：吴江市庆磊实业有限公司，住所地苏州市吴江区庞东村1组。法定代表人：段磊。原告苏州亨通融资担保有限公司（以下简称亨通公司）与被告吴江市天明科技有限公司（以下简称天明公司）、吴江市庆磊实业有限公司（以下简称庆磊公司）担保追偿权纠纷一案，本院于2019年12月14日立案，依法适用简易程序，后因案情复杂，依法转为普通程序后公开开庭进行了审理。原告亨通公司的委托诉讼代理人王俊，被告天明公司的委托诉讼代理人徐刘伟、李晨到庭参加诉讼；被告庆磊公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。亨通公司向本院提出的诉讼请求：1.判令天明公司立即归还亨通公司代偿款本金5702020.62元，并偿付代偿期间的利息（以实际结欠代偿款本金为基数按中国人民银行同期同档贷款利率的四倍自2019年12月11日计算至实际给付之日）[诉讼中，亨通公司变更该项诉讼请求为：确认天明公司结欠亨通公司代偿款本金5702020.62元及代偿期间的利息（以实际结欠代偿款本金为基数按照中国人民银行同期同档借款基准利率的四倍自2019年12月11日计算至2020年1月15日）]；2.判令庆磊公司对上述款项承担连带清偿责任；3.判令庆磊公司质押给亨通公司的苏农银行股权依法拍卖或平仓后优先受偿给亨通公司；4.判令诉讼费、评估费由天明公司、庆磊公司承担。事实与理由：2018年10月25日，亨通公司与天明公司签订《委托担保协议书》，约定亨通公司为天明公司在最高额9000万元范围内的债权债务提供保证担保；同日，庆磊公司与亨通公司签订《最高额反担保保证合同》，约定庆磊公司为天明公司在最高额9000万元范围内向亨通公司提供反担保。2018年7月10日，天明公司与江苏苏州农村商业银行股份有限公司（以下简称苏农银行）签订《最高额借款合同》，借款金额最高不超过为1.8亿元，2018年10月31日，亨通公司与苏农银行签订《最高额保证合同》，为被告上述借款在最高额不超过6000万元范围内提供保证担保。苏农银行于2018年10月31日发放贷款524万元。2019年12月10日，亨通公司为天明公司向苏农银行代偿贷款本金524万元和利息462020.62元。后，亨通公司向天明公司、庆磊公司催款无果。天明公司辩称，亨通公司是否真实代偿，根据现有证据管理人无法确认；对代偿通知书、代偿证明、还有还贷还息证明，真实性本身没有异议，关联性法院依法审查。天明公司破产后，亨通公司若享有债权，应当依法向管理人申报，由管理人审核，对审核结果不服，亨通公司可提起诉讼，故本案的诉讼费、评估费也不由天明公司承担。亨通公司的代偿可能非发生于本案所涉的委托担保合同项下，亨通公司主张利息没有依据。庆磊公司未作答辩。亨通公司、天明公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的证据，结合双方当事人的庭审陈述，本院认定如下事实：2018年10月25日，天明公司（作为委托人）与亨通公司（作为担保人）签订编号为“享委字（2018）年第（1003）号”的《委托担保协议书》，约定委托人拟在2018年10月25日至2023年10月25日与苏农银行签订相关的债权债务合同，委托人申请担保人为其开立上述债权债务合同项下以贷款人为受益人，本金总额不超过9000万元的债权债务合同提供保证担保，与贷款人签订上述债权债务合同项下的保证合同；担保方式、担保期间和担保范围以担保人与贷款人签订的担保合同为准；委托人应在债权债务合同到期日还清所有借款本息及相关费用，如造成担保人代还清偿的，担保人代偿后，担保人对委托人和反担保人享有追偿权；追偿债权为代偿借款本金，利息（包括复利和罚息），违约金及为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费，仲裁费，律师费，财产保全费，调查费，差旅费，执行费，评估费，拍卖费等）；委托人应在债权债务合同到期日还清所有借款及相关费用，若逾期未还款而造成担保人代还清偿的；委托人应以担保人实际代偿金额为基数，利率按人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍，再乘以实际代偿天数计算代偿期间利息。2018年10月25日，庆磊公司（作为反担保保证人、甲方）与亨通公司（作为反担保权利人、乙方）签订编号为“保字（2018）年第（1003）号”的《最高额反担保保证合同》，约定因乙方与天明公司签订了编号为“享委字（2018）年第（1003）号”的《委托担保协议书》，为保障乙方担保债权的实现，甲方愿意以其所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为乙方与债务人所形成的一系列担保债权提供最高额反担保保证；被反担保的债权是指自2018年10月25日至2023年10月25日期间因乙方连续为债务人提供的本外币借款进行担保、乙方连续为债务人开立的商业汇票进行担保业务所形成的一系列债权，其本金最高金额为9000万元；在上述期间内的任一时点，只要乙方对债务人尚未实现的债权本金余额不超过该最高额，乙方可以连续、循环地为债务人的借款、为债务人开立的商业汇票、贸易融资、保函、贴现进行担保；乙方尚未实现的债权余额包括：代偿借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金……乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、调查费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；乙方与债务人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件为本合同的主合同；本反担保保证合同的保证方式为连带责任保证；如主合同项下单笔债务履行期限届满，债务人没有履行或没有全部履行其债务，乙方代偿后均有权直接要求甲方承担保证责任；甲方必须在收到乙方通知后七日内足额向乙方偿付；当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论乙方对主合同项下的债务担保是否拥有其他反担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等反担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任；本反担保保证合同项下的保证期间按乙方对债务人的单笔债务担保分别计算，自每笔债务担保按主合同及担保合同约定履行代偿责任之日起两年；乙方依据《委托担保协议书》向债务人收取的担保费用、评审费、滞纳金、逾期保费等有关费用的保证期间按《委托担保协议书》确定金额之日起两年；乙方为实现债权而发生的一切费用的保证期间自费用确定发生之日起两年。2018年10月25日，庆磊公司（作为反担保质押人、甲方）与亨通公司（作为反担保质权人、乙方）签订编号为“亨权利质字（2018）年第（1003）号”的《最高额反担保权利质押合同》，约定鉴于债务人天明公司与乙方将2018年10月25日至2023年10月25日期间及最高余额内签订一系列合同，甲方愿为债务人依上述合同与乙方形成的债务提供权利质押担保方式的反担保，为保障乙方债权的实现，根据我国《担保法》、《物权法》及其他有关法律、法规，经甲、乙双方协商一致，特订立本合同；被反担保的债权是指自2018年10月25日至2023年10月25日期间因乙方连续为债务人提供的本外币借款进行担保、乙方连续为债务人开立的商业汇票进行担保业务所形成的一系列债权，其本金最高金额为9000万元；在本合同约定的期间和最高余额内，债务人可申请循环使用上述担保业务，每笔业务的金额、起始日、到期日、保费等以债务人与主合同债权人签订的合同及据此形成的借款凭证或相关债权凭证为准；在本合同约定的期间和最高余额内，乙方为债务人提供担保时，无须与甲方逐笔办理反担保手续；在本合同约定的期间和最高余额内发生的所有担保业务，甲方愿承担反担保责任；质押担保的范围包括但不仅限于保证合同项下的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、乙方为实现担保债权的一切费用和乙方向保证合同的权利人应当承担的其他责任，以及乙方依据《委托担保协议书》向借款人或债务人收取的担保费用、评审费、滞纳金、违约金、代偿所产生的约定利息、逾期保费和乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、调查费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；质押担保期间至乙方向保证合同权利人承担或解除全部担保责任后两年为限；甲方以本合同“质押权利清单”所列之权利设定质押；保证合同项下债务履行期限届满，乙方代为清偿的，乙方有权依法以反担保质物折价，或者以拍卖、变卖反担保质物的价款优先受偿。质押权利清单部分载明，被质押权利的名称为“吴江银行”“6xxxx3”，数量“8xxxx0股”。2018年10月30日，庆磊公司与亨通公司在中国证券登记结算有限责任公司办理《证券质押登记证明》，载明编号ZYD182329、一码通账户号19×××40、出质人证券账户B88×××83、证券代码6xxxxx、质押证券简称吴江银行、质押证券数量8xxxx、证券类别限售流通股。2018年7月10日，天明公司（作为借款人）与苏农银行（作为贷款人）签订编号为“吴农商银高借字（J10201807801）第04107号”的《最高额流动资金借款合同》，在2017年6月1日到2022年6月1日期间，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高借款本金余额不超过1.8亿元的借款，具体每笔借款的日期、金额、利率、期限、用途、还款方式以借据为准；借据是本合同的组成部分，具有同等法律效力，在上述期间和最高借款限额内不再逐笔签订借款合同；借款利率的确定：借款利率=基准利率×（1十浮动幅度），具体以放款时借据记载的利率为准；基准利率指与借据期限相对应档次的中国人民银行公布施行的借款基准利率；在本合同签订后提款前，如遇中国人民银行人民币借款基准利率调整，则按调整后的执行，提款后，如遇中国人民银行人民币借款基准利率调整，本合同项下每笔借款的基准利率按以下方式调整：实行一期一调整，以一年为一期：调整日为每期第一月，如当月没有对应调整田，则以当月最后一日为调整日。如基准利率在上一期内经二次或二次以上调整的，以最后一次调整的基准利率为准；利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算，按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起，除按正常结息外，按照逾期借款罚息利率加收利息，直至清偿本息为止（逾期借款罚息利率为正常借款利率的50%）；借款人未按本合同的约定归还借款本息等事项构成或视为借款人在本合同项下违约事件，贷款人有权宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的借款/贸易融资款项本息和其他应付款项全部或部分立即到期，贷款人可提前收回借款。2018年10月31日，亨通公司（作为保证人）与苏农银行（作为债权人）签订编号为“吴农商银高保字（B201810801）第0001号”的《最高额保证合同》，约定保证人自愿为主合同债务人自2018年10月31日起至2020年4月30日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务，在最高余额折合6000万元整内提供连带保证责任担保；保证人担保的范围包括上述主合同项下的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为主债务履行期届满之日起两年。苏农银行于2018年10月31日向天明公司发放贷款524万元。相应《贷款凭证》载明，日期2018年10月31日，借款方天明公司，借款合同编号12020160780104107，金额524万元，还款期限2020年4月30日，年利率7.83750%。天明公司《贷款凭证》加盖印章。2019年12月10日，亨通公司为天明公司向苏农银行代偿贷款本金524万元和利息462020.62元。苏农银行出具《代偿证明》，载明，截止2019年12月10日，借款人天明公司与本单位签订的编号为J1020180780104107的借款合同项下结欠债务本金5240000元，利息462020.62元，现上述债务已由亨通公司于2019年12月10日偿还完毕，偿还金额为5702020.62元。本院于2020年1月16日作出（2020）苏0509破3号民事裁定，受理重庆市茂田实业（集团）有限公司对天明公司的破产清算申请，本裁定自即日起生效。本院认为，原告亨通公司与被告天明公司之间签订的《委托担保协议书》，原告亨通公司与被告庆磊公司签订的《最高额反担保保证合同》、《最高额反担保权利质押合同》，被告天明公司与苏农银行签订的《人民币流动资金贷款合同》，以及原告亨通公司与苏农银行签订的《最高额流动资金借款合同》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规的禁止性规定，均依法成立并有效。苏农银行于2018年10月31日向被告天明公司发放贷款524万元后，原告亨通公司为被告天明公司代偿借款本息共计5702020.62元，其履行代偿义务后依法有权向债务人被告天明公司追偿。《委托担保协议书》约定，被告天明公司委托原告亨通公司为被告天明公司2018年10月25日至2023年10月25日与苏农银行签订相关的债权债务合同在本金总额不超过9000万元的债权债务合同提供保证担保。根据《最高额流动资金借款合同》约定“借据是本合同的组成部分，具有同等法律效力”，《贷款凭证》签订于2018年10月31日，贷款于当天发放，属于《委托担保协议书》约定的债权债务合同签订期间。原告亨通公司依《委托担保协议书》主张代偿期间利息并无不当。《委托担保协议书》约定，代偿期间利息的利率以“人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍”为标准，但因自2019年8月20日中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，本院调整计算标准为全国银行间同业拆借中心每月公布的贷款市场报价利率的四倍。本院对原告亨通公司对被告天明公司享有的上述债权予以确认。被告庆磊公司作为反担保保证人，应依照《最高额反担保保证合同》的约定承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，以其对被告吴江市天明科技有限公司的求偿权申报债权。被告庆磊公司还将其持有的吴江银行限售流通股8xxxxx股质押给原告亨通公司，并办理了质押登记，质权依法设立，原告亨通公司有权就上述股权经折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、第五十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告苏州亨通融资担保有限公司对被告吴江市天明科技有限公司享有追偿金额为5702020.62元及利息（以5702020.62元为基数按全国银行间同业拆借中心每月公布的贷款市场报价利率标准的四倍自2019年12月11日计算至2020年1月15日）的债权；二、被告吴江市庆磊实业有限公司对被告吴江市天明科技有限公司上述债务向原告苏州亨通融资担保有限公司承担连带清偿责任（以上款项付至原告苏州亨通融资担保有限公司指定账户，户名：苏州亨通融资担保有限公司，账号：32×××66，开户行：中国建设银行吴江分行营业部）,在承担连带清偿责任后，以其对被告吴江市天明科技有限公司的求偿权申报债权；三、原告苏州亨通融资担保有限公司对被告吴江市天明科技有限公司上述债权有权就被告吴江市庆磊实业有限公司质押的股权（登记编号ZYD182329、出质人证券账户B88×××83、证券代码6xxx、质押证券数量8xxxxx、证券类别限售流通股）经折价、变卖、拍卖所得价款在6000万元范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25892元、保全费5000元，合计30892元，由被告吴江市天明科技有限公司负担；由被告吴江市庆磊实业有限公司承担连带清偿责任，于本判决生效之日起十日内直接给付原告苏州亨通融资担保有限公司。原告苏州亨通融资担保有限公司预交的诉讼费用本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。审 判 长  姚松杰人民陪审员  花荣根人民陪审员  吴根林二〇二〇年四月二十七日书 记 员  唐 雷附录法律条文：《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。第五十一条债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书,具有国家权威性和强制执行力,当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务,否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行,被执行人将面临以下执行风险:一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施,并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息,未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的,人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:（一）乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位;（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;（五）购买费经营必须车辆;（六）旅游、度假;（七）子女就读高收费私立学校;（八）支付高额保费购买保险理财产品;（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的,或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行,以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的,人民法院有权将其纳入失信被执行人名单,通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布,并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报,供相关单位依照法律、法规和有关规定,在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面,对失信被执行人予以信用惩戒;向征信机构通报,由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产,或者与他人串通,通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。