山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终564号上诉人（原审被告）：赵化侠，女，1968年3月5日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：李丹，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张永侠，女，1959年10月19日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。上诉人赵化侠因与被上诉人张永侠健康权纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2019）鲁0404民初1525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵化侠上诉请求：1.请求二审法院依法撤销枣庄市峄城区人民法院于2019年11月20日作出的(2019)鲁0404民初1525号民事判决书，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院责任划分不符合客观事实，判决上诉人赵化侠按照70%赔偿被上诉人的损失没有事实和法律依据。首先，本案所涉纠纷发生的根本原因系被上诉人张永侠的侵权行为。一审已经查明，峄城区公安分局的讯问笔录也载明，因被上诉人张永侠拔掉了上诉人门口的桃树，才引发双方的纠纷。若无被上诉人张永侠的侵权行为，也不可能会发生后续的纠纷，被上诉人对本案涉案纠纷的发生明显存在较大过错。一审法院无视被上诉人实施的侵权行为，认定上诉人承担70%的责任明显不合理，责任划分比例无事实和法律依据。其次，被上诉人受伤的原因不能直接归责于上诉人，根据一审庭审中上诉人陈述的事实经过，是上诉人因被上诉人的侵权行为找其理论的过程中，被上诉人手拿木棍打上诉人，上诉人拿起马扎进行格挡的过程中无意造成被上诉人受伤。第三，上诉人在纠纷中也受伤，但因有两个未成年的孩子需要照顾，无法住院治疗，只能在诊所拿药，上诉人的该部分支出应当予以扣减。因此，结合纠纷发生原因、双方过错程度、被上诉人受伤原因、上诉人也受伤并花费医药费等情形，一审法院认定上诉人承担70%的责任无事实和法律依据，责任划分比例明显错误。二、司法鉴定意见书不符合客观事实，一审法院直接依据该意见书认定的赔偿标准有失公正、违反法律规定。被上诉人在鉴定时已经60岁，早已经超过法定退休年龄，应当属于无劳动能力，不存在误工损失，鉴定意见书作出的结论竟然认定被上诉人存在误工时间，并且多达135日，明显毫无事实和法律依据。一审法院未考虑客观事实，直接依据鉴定意见认定被上诉人误工135日，并由上诉人承担70%的赔偿责任有失公正、违反法律规定。综上，本案一审判决存在诸多不合理、不符合客观事实及相关规定的情形，一审法院认定事实不清，作出错误判决，无视事实及法律，严重侵害了上诉人的合法权益。因此，为维护上诉人的合法权益，依据《民事诉讼法》第170条之规定，特提起上诉，请求二审法院依法予以纠正，撤销一审判决，依法改判或发回重审。上诉人赵化侠补充:一、一审法院认定事实错误，导致责任比例划分错误。首先，询问笔录及一审庭审笔录中显示被上诉人承认双方发生纠纷的起因是被上诉人拔掉了上诉人栽种的桃树，由此引发后续纠纷，被上诉人的行为是本案纠纷发生的直接原因，一审法院认定上诉人承担70%的责任有失公平。其次，被上诉人在询问笔录中均明确表述纠纷发生时，上诉人并未进到其家中，而是在大门外，并且是被上诉人拿木棍打上诉人在先，一审判决认定事实错误，导致责任比例划分错误(详见2019年7月24日被上诉人张永侠询问笔录第3页)。二、上诉人有充分的理由申请二审法院重新鉴定。首先，根据被上诉人申请的鉴定事项，枣庄市本地的多家鉴定机构均有相关资质，足以作出真实、客观的鉴定结果，但被上诉人刻意避开枣庄市本地具有资质的多家鉴定机构，舍近求远到泰安市进行鉴定，结合鉴定结果的不客观、不合理情形，上诉人有理由对该鉴定意见产生合理怀疑。其次，一审判决依据的鉴定意见系被上诉人单方委托，根据一审庭审笔录可以看出，上诉人并不明白被上诉人在庭审中举证的鉴定意见所产生的后果，也并不知晓其有对鉴定意见申请重新鉴定的权利，一审法院在庭审时也未向上诉人释明以及告知其可以申请重新鉴定的权利。综合上述两点，上诉人申请二审法院重新鉴定。三、上诉人与被上诉人本系妯娌关系，且住址邻近，请二审法院在充分考虑双方家庭稳定和睦的基础上，对双方的过错比例予以合理调整。张永侠辩称，一审法院认定事实清楚，依据法律正确，判决内容公平公正。一、上诉人提出的被上诉人拔掉自己家门口的桃树纯属编造，事实上被上诉人拔掉桃树是在自家墙根下40公分处，有30公分高是野生的，与上诉人无关，这一点有峄城公安分局在2019年6月12日和14日两次出警可以作证。二、上诉人受伤就诊纯属编造，应出示医院证明。三、被上诉人受伤是上诉人所为，峄城公安分局讯问笔录详细载明。四、司法鉴定意见书客观事实，一审法院直接依据意见书认定的赔偿标准，合理合法。五、被上诉人鉴定时年龄为59岁(身份证)。六、上诉人依据《民事诉讼法》第170条之规定实属错误。综上，一审判决事实清楚，证据确凿，有公安机关和司法鉴定作证，上诉人编造事实，弄虚作假的行为漏洞百出。为此，请求二审法院依事实为根据，依法律为准绳，作出公正判决裁判。张永侠向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费6025.8元、误工费6021元(135天*44.6元)、护理费2538.4元（9天*44.6元*2+36天*44.6元）、住院伙食补贴费270元(9天*30天)、营养费750元（25天*30元）鉴定费780元、交通费100元；共计16485.2元。2.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：峄城区公安分局询问笔录载明：原被告系妯娌关系，在被告大门口前边，原告之子房屋旁边有一颗桃树，原告将该桃树拔掉，2019年6月11日，因为该棵桃树被拔掉，原被告发生争吵。2019年6月12日，被告赵化侠见到原告张永侠在倒垃圾时，辱骂张永侠，张永侠亦辱骂赵化侠，张永侠遂回到家中，被告赵化侠遂来到原告家门前，原告张永侠拿一根木棍，被告赵化侠拿起马扎子，双方互打，后被人拉开，原告张永侠受伤。张永侠伤后被送往峄城区人民医院住院治疗，经检查原告张永侠构成1、创伤性脑损伤、头皮裂伤；2、面部外伤、左耳外伤；3、左肩部外伤；4、左前臂外伤；5、三角骨撕脱性骨折，住院治疗9天，花去检查、医疗费用6021.3元。原告提供泰安鲁新司法鉴定所司法鉴定意见书一份，鉴定意见：被鉴定人张永侠系外伤，建议护理期45日，住院期间二人护理，出院后一人护理；建议误工期限135日，建议营养期为25日。鉴定费757元。原告提供护理人员孙业法和陈丽身份证各一份。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案的起因在于原、被告之间因一颗桃树被拔未能合理解决，双方在2019年6月11日因桃树被拔已经发生矛盾，后矛盾解决。2019年6月22日，被告见到原告后首先辱骂原告，原告用言语反击后，被告来到原告家门前挑衅，发生吵骂，双方矛盾升级，进而引发该次侵权纠纷。双方虽有琐事矛盾，理应采用合法合理的解决机制去化解双方的矛盾冲突，双方采用简单粗暴的打架方式解决矛盾，行为违法的同时亦对双方均系损失。从公安机关询问笔录，被告赵化侠在2019年6月12日被告首先辱骂原告，原告用言语反击后，被告来到原告家门前挑衅，起因在于被告首先辱骂被告、进而来到原告家门口挑衅，导致矛盾升级，进一步双方互打，从本案起因、行为、后果来看，被告在主观上存在过错程度较大，客观上赵化侠实施了侵害他人人身权的行为，侵权行为与损害后果之间因果关系成立，因此被告赵化侠应承担赔偿责任。原告张永侠对该事件的发生亦存在一定的过错，但是过错程度相对小，依据上述分析，综合本案的案情，被告赵化侠承担70%的责任，原告张永侠自行承担30%的责任较为合理。关于原告张永侠诉请的医疗费，原告提供住院病历和住院发票证实，经核算，医疗费为6021.3元。关于护理费，原告系农村居民，其护理标准可以按照2018年度农村人均纯收入标准每天44、64元计算，依据鉴定结论，建议护理期45日，住院期间二人护理，出院后一人护理，总计护理时间54天，护理费为44.64元*54天计2410.56元。关于交通费，根据当事人和必要的陪护人员因就医或者转院治疗等实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告住院时间等情况，该院支持交通费100元。关于误工费，原告系农村居民，可以按照2018年度农村人均纯收入标准每天44、64元计算，建议误工期限为135日，误工费为44.64元*135天计6021元。关于营养费，鉴定意见营养期为25日，按照每天30元的计算，营养费为750元。鉴定费757元，原告提供鉴定费发票证实，可予以支持。关于伙食补助费，按照每天30元的标准，住院时间为9天，伙食补助费为270元。原告张永侠诉求数额经该院核实如下：医疗费6021.3元、误工费6021元、护理费2410.56元，住院伙食补助费270元，营养费750元、鉴定费757元、交通费100元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告赔偿赵化侠赔偿原告张永侠医疗费6021.3元、误工费6021元、护理费2410.56元，住院伙食补助费270元，营养费750元、鉴定费757元、交通费100元等16329.86元的70%计11430.90元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告张永侠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费212元，减半收取106元，由被告赵化侠负担。二审诉讼期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人系妯娌关系，本应和睦相处，传承良好家风，担当表率，却因琐事产生矛盾，不但不积极化解，而是相互辱骂继而大打出手，造成被上诉人张永侠受伤，对此双方均有过错。一审法院根据双方在公安机关的询问笔录等证据，结合本案起因、行为、后果，对张永侠伤情划分责任赔偿比例合理，本院予以维持。被上诉人张永侠虽然已经超过60周岁，但作为生活在农村的农民，从事力所能及的生产劳作，符合其生活环境和习惯。泰安鲁新司法鉴定所对张永侠伤情出具司法鉴定意见书，一审诉讼期间，赵化侠未对司法鉴定意见书提出异议，未申请对张永侠伤情重新鉴定，赵化侠亦没有提供证据足以反驳该鉴定结论，故本院对其重新鉴定申请不予支持。一审法院采信司法鉴定意见书认定张永侠误工损失等费用并无不当，本院予以维持。望双方当事人以此为鉴，深刻吸取教训，化干戈为玉帛，互谅互让，以修复两家关系；互敬互爱，共享天伦之乐。综上所述，上诉人赵化侠的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费212元，由上诉人赵化侠负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 邵明伟审判员 杨丽娜二〇二〇年四月二十七日书记员 吴 凡