湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1023民初270号 原告：彭嘉懿，男，1970年11月18日出生，汉族，住湖南省永兴县。 委托诉讼代理人：朱城波，湖南郴华律师事务所律师。 被告：邓建军，男，1971年7月24日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被告：李桂香，女，1972年11月17日出生，汉族，住湖南省永兴县。系被告邓建军之妻。 上述两被告的委托诉讼代理人：李世雄，湖南金鸥律师事务所律师。 原告彭嘉懿诉被告邓建军、李桂香合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月30日公开开庭进行了审理。原告彭嘉懿的委托诉讼代理人朱城波、被告邓建军和李桂香及其委托诉讼代理人李世雄、证人黄某和侯某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告彭嘉懿向本院提出诉讼请求：1、判令两被告返还原告入股款本金280万元；2、判令两被告支付原告2018年1月14日起至2020年1月16日的资金占用利息33.6万元（本金按280万元计算，年利率按6%计算，共计24个月）；3、判令两被告按年利率6%支付2020年1月16日后的资金占用利息至判决生效日止；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：两被告系夫妻关系。2018年1月13日，两被告以修建马三公路二期工程需要资金为由向原告融资280万元，原告遂安排自己任法定代表人的建达置业有限公司将280万元汇入到被告李桂香账户，被告邓建军向原告出具收条。两被告融资时，向原告保证会将工程搞好赚钱，但在收到融资款后却将280万元转走另作他用。事后，原告得知两被告并未中标马三公路二期工程，遂要求两被告返还融资款，并按月利率1%计付利息，两被告口头同意，但却以各种方式拒绝履行。为此，原告提起诉讼，望判如所请。 被告邓建军、李桂香辩称：1、李桂香是马三公路二期工程的实际投资合伙人，马三公路二期工程项目事实存在。李桂香与黄某、侯某自筹投资700万元作为二期工程前期原始资本金，李桂香投资210万元，占股30%，黄某投资210万元，占股30%，侯某投资280万元，占股40%；2、被答辩人是在与合伙人充分协商决定转让份额后加入合伙组织，被答辩人自加入之日起取得项目合伙份额40%的股权，因被答辩人的加入，各合伙人按比例减少持股比例；3、合伙协议中约定合伙项目未终结时不得退伙，被答辩人加入合伙后受合伙协议的约束，不得单方面提出退伙，答辩人不同意解除合伙协议。综上，请求判令驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：被告邓建军与李桂香系夫妻关系。2018年1月13日，被告邓建军向原告彭嘉懿出具收条，载明“今收到彭嘉懿马三公路二期入股百分之四拾的入股款贰佰捌拾万元整2800000.00元。收款人：邓建军收款账号是建行：户名李桂香62366829800019275912018.1.13”。2018年2月13日，原告彭嘉懿通过湖南建达置业有限公司尾号为0001的中国建设银行账户向被告李桂香尾号为7591的中国建设银行账户汇入280万元。 另查明，2015年9月18日，为参与Ｓ349永兴县马田至三塘公路改建工程融资建设招商投标事宜，湖南省第四工程有限公司（以下简称省四公司，甲方），即与永兴拓鑫电子产品有限公司（乙方）签订了《融资合作协议书》，约定：一、甲方作为投标主体参与项目投标，按照招标公告要求准备相关报名资料，办理相关报名手续。二、招标公告要求投标人在报名时向招商单位指定账户交纳3000万元信誉保证金，经与招商单位沟通，信誉保证金可改为2000万现金＋1000万银行保函的形式，甲乙双方按以下方式筹集信誉保证金：1、乙方确保在报名时间截止前一天，通过永兴拓鑫电子产品有限公司的账户向甲方指定账户（账户名：湖南宏力建筑施工有限公司，账号43×××99开户行：建设银行长沙市芙蓉南路支行）汇入2000万元现金作为信誉保证金现金部分。2、甲方在收到乙方汇入的2000万现金后，应在报名截止时间前通过银行转账交纳至永兴县交通建设投资有限责任公司（业主方）指定账户。3、甲方应在报名截止时间前办理好1000万的银行保函。但银行的相关费用由乙方承担。三、甲方仅负责投标资料的编制和递交，其他均由乙方负责和协助。四、项目如未中标，甲方在收到业主方退回的信誉保证金现金部分后，2个工作日内应将该资金退回乙方账户（按原汇款的账户和金额为准）；业主方退回的信誉保证金银行保函部分由甲方自行处理。五、如项目中标，甲方负责与业主方洽谈合同签订融资代建合同。负责项目施工管理。协助乙方融资工作。乙方负责按业主要求利用业主方融资平台提供约定的融资贷款，并承担所有相关费用，负责项目施工所需资金投入。项目施工阶段，甲方以管理人员和专业技术参股，按项目结算造价的一定比例收取回报，在业主拨付工程款时按该比例收取。乙方投入施工所需全部资金，在项目完成结算后，除甲方收取的回报外项目盈亏由乙方承担。经双方同意，可更改股份制投入和所占比例。六、违约责任。如乙方未按要求融资到位，一切责任后果由乙方承担。融资不成功，业主方没收或扣留信誉保证金，甲方概不负责，给甲方造成一切损失由乙方赔偿。七、乙方授权李桂香作为该项目负责人，负责与甲方的一切事务。 2017年3月17日，湖南省招标投标监管网发布“S349永兴县马田至三塘公路改建工程（二期）（以下简称马三公路二期工程）融资建设招商”公告，公告要求投标人提供在永兴县与招商人设置共管账户余额不少于人民币5000万元的银行存款证明，中标投资人融资到位后提供相关证明文件方可撤销该共管账户；投标人应在投标截止前向投标保证金托管账户转入人民币80万元整的投标保证金；中标投资人融资到位后撤销共管账户时，向招商人交纳履约保证金人民币1790万元整。2017年4月20日，省四公司中标了马三公路二期工程。 证人侯某分别于2017年5月19日和5月22日通过其中国建设银行账户向省四公司第一分公司943001010030428906账户转账汇入存款2800万元和900万元，共计3700万元。2017年5月22日，被告李桂香自中国建设银行尾号0381账号向案外人侯某尾号7713账户转入两笔200万元的款项，共计400万元。 2017年6月28日，被告李桂香和证人黄某、侯某签订《合伙协议书》，约定：合伙人共同投资马三公路二期工程，预计投资2000万元，首期已出资700万元，其中侯某投资280万元、黄某投资210万元、李桂香投资210万元，后期出资时间根据工程进度情况而定，所需资金由各合伙人按股份比例出资，投资利润与亏损分配比例按各合伙人所占股份比例计算，工程款收入在扣除材料、人工、费用等直接成本后，首先用于归还合伙人的投资本金再分配利润，如项目出现亏损，按投资比例分配；合伙事务施工现场部负责人黄某，侯某负责与挂靠单位湖南省第四工程有限公司相关业务的函接工作，李桂香负责现金及银行存款管理；合伙期间任何一方不得退出，如新加入入伙人必须经全体合伙人同意，新入伙成员必须依照本协议承担权利与义务；合伙期满至该工程项目结束并分配完合伙财产为止，合伙期满双方合伙人按盈亏分配比例共同商议盈利分配，各种材料的处理按盈利比例处理；本合同与《Ｓ349永兴县马田至三塘公路改建工程（二期）融资建设合同》互相联系，不可分割，共同构成本工程项目的合同体系。2018年3月16日，李桂香、黄某、侯某签订《补充协议》，载明：“马三公路二期工程”项目合伙人李桂香、黄某、侯某于2018年2月13日收到彭嘉懿入伙“马三公路二期工程项目”合伙份额转让金贰佰捌拾万元整，合伙人同意彭嘉懿占合伙份额40%，其中李桂香收入合伙份额转让款捌拾肆万元，转让份额12%；黄某收入合伙份额转让款捌拾肆万元，转让份额12%；侯某收入合伙份额转让款壹佰壹拾贰万元，转让份额16%，以上约定全体合伙人均同意，为合伙协议的补充条款。 2017年10月12日，永兴县交通建设投资有限责任公司（甲方）与省四公司（乙方）签订《S349永兴县马田至三塘公路改建工程项目（二期）融资建设合同》，约定：甲方系S349永兴县马田至三塘公路改建工程项目（以下简称“合同项目”）业主，乙方具备本合同项目融资建设的能力，甲方通过招商招标程序确定乙方为中标单位。一、融资建设项目建设规模及投资总额。项目名称为S349永兴县马田至三塘公路改建工程项目，位于永兴县境内，总投资暂估总造价17900万元。二、中标范围。项目以经永兴县审计局审计后的建安工程费结算总价下浮7%作为工程结算价；融资年限20年，融资年利率5%。乙方融资到位后撤销共管账户时，向甲方交纳履约保证金1790万元。该保证金按每6个月的工程款进度无息退还；融资资金未到位前，不支付工程款，完工后按中标的年利率和融资期限等额支付工程款。融资资金到位后，按工程进度的65%进行拨款，余款在竣工验收经决算审计、扣除质量保证金后三个月内全部支付。……双方还对其他事项、违约责任、通知送达、争议解决等事项做了约定。 2017年12月25日，省四公司（甲方）和侯某（乙方）签订《施工项目股份合作协议书》，工程名称为Ｓ349永兴县马田至三塘公路改建工程（二期），甲方委托省四公司第一分公司代表甲方行使协议书甲方权利，履行甲方义务。项目股东由省四公司、侯某两方组成，股本金设定为2000万元，股权比例甲方认缴股本金200万元，占项目股权比例10%，乙方认缴股本金1800万元，占项目股权比例90%。项目股本金在签订本协议后10个工作日内一次性到位。甲方是项目的整体权益唯一所有者。合作股份仅限于参与管理和收益分配，并按股权比例和有关约定承担项目亏损。各方出资均需为现金，皆转账至甲方建设银行长沙芙蓉南路分理处43×××69账户。乙方享受参与项目管理权利，同时作为股份合作一方，乙方委派侯某作为代表行使股东权利，履行股东义务。协议对合作方式、合作原则、项目股东、股本金、出资比例、股权比例、甲乙双方权利义务、综合管理费上交及盈利亏损分担等事项进行了约定。 再查明，2017年6月15日，郴州市人民政府向永兴县人民政府下达《市长督办函》，载明马三公路二期土地预审未完成、工可未批复，杆线搬迁、征地拆迁进展缓慢，施工单位人员机械到位不足，现场施工管理不规范，要完成2017年前期工作和建设任务非常艰巨；2018年5月24日，郴州市发改委就S349永兴马田至三塘公路改建工程可行性研究报告作出补充批复，同意将S349永兴马田至三塘公路改建工程分两期实施，一期马田至悦来，二期悦来至三塘，目前可先启动一期工程，以后待条件成熟再组织实施第二期工程。 上述事实，有原、被告的当庭陈述，收条、银行转账记录、融资合作协议、Ｓ349马三公路二期工程融资建设招商公告、中国邮政银行保证金账户明细、建设银行客户回单、融资建设合同、说明、合伙协议书、补充协议、马三公路二期工程合伙财务账册、侯某建行活期账户交易明细、建行李桂香账户交易明细、市长督办函、郴发改发〔2018〕95号文件、省四公司施工项目股份合作协议书、证人侯某和黄某当庭证言等证据予以证明，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点有二：一、原告彭嘉懿与被告邓建军、李桂香的协议是否真实有效；二、原告彭嘉懿退伙是否符合法定或约定条件。本院对此评议如下： 关于争议焦点一。首先，关于李桂香、黄某、侯某的合伙协议是否真实。原告彭嘉懿主张被告邓建军、李桂香并未中标马三公路二期工程的建设，为虚假的合伙关系。但从被告李桂香提交的证据来看，在马三公路二期工程招标阶段，被告李桂香、案外人黄某、侯某即达成合伙意向，共同投资马三公路二期工程融资建设项目，并于2017年5月三人共同出资700万元进行马三公路二期工程项目融资建设。马三公路二期工程由省四公司中标后，被告李桂香与案外人黄某、侯某于2017年6月28日签订合伙协议组成合伙。永兴县交通建设投资有限责任公司与省四公司签订了《Ｓ349永兴县马田至三塘公路改建工程项目（二期）融资建设合同》后，侯某又作为代表与省四公司、省四公司第一分公司签订《施工项目股份合作协议书》，约定在马三公路二期工程建设中，由侯某作为中标单位股东代表的委托人履行股东权利，参与利润盈余分配。从上述历程可以看出，被告李桂香虽然不是马三公路二期工程的中标人，但其实际参与了该项目中标的工作，并取得了投资人身份。被告李桂香、案外人黄某、侯某合伙投资进行马三公路二期工程建设的事实真实存在。再者，关于合同是否有效。本案中，从原告所提交收条的表述来看，原告打款给被告李桂香的280万元为马三公路二期工程的入股款，且明确原告份额为40%。原告实际履行了给付入股款的行为。按照法律规定，个人合伙，是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告与被告李桂香各自提供资金，共同开展马三公路二期工程建设，彭嘉懿的入伙也经过了另两位合伙人侯某、黄某的同意，原告彭嘉懿入伙虽只有收条为凭，但已符合法律对合伙的规定，双方实际成立口头的合伙协议。原告彭嘉懿在2018年2月13日向李桂香支付280万元入股款并经其他合伙人同意后取得合伙40%份额，已实际成为了该工程的合伙人。综上，原告彭嘉懿与被告李桂香、邓建军成立合伙关系，协议真实有效。 关于争议焦点二。个人合伙盈余的分配或亏损的分担，应以合伙事业终结后，经结算确定的数额为依据。退伙应当经其他合伙人同意，或者在不给合伙事务执行造成不利影响的情况下提前一定时间通知其他合伙人，并进行清算。本案原告彭嘉懿以返还入伙股金为由提起诉讼，实质是要求退伙，但按照目前原、被告的当庭陈述来看，工程尚未完工，原告亦未提出证据证明双方的合伙关系已经解除或者就退伙事项进行清算，故原告彭嘉懿单方要求被告邓建军、李桂香返还入伙股金并支付占用利息的行为既不符合法律规定，亦可能损害第三人利益，原告彭嘉懿的起诉无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十六条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告彭嘉懿的诉讼请求。 案件受理费减半收取15944元，由原告彭嘉懿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  罗利桃 二〇二〇年四月十七日 法官助理邓卉 书记员贺正琴 书记员廖艳娟 法官寄语： 申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 46．公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 47．全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程序相应的多承担责任。 48．只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任，对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。