广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终1496号上诉人（原审原告）：惠州大亚湾安航装卸有限公司，住所：惠州大亚湾荃湾综合港区。法定代表人：贾某1。委托诉讼代理人：王立平、赖泽文，均系广东惠天好律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾伟芹，男，汉族，1987年9月9日出生，身份证号码：441************973，住址：广东省龙川县******委会留布村55-1号，系曾文才的儿子。被上诉人（原审被告）：邹梅娣，女，汉族，1965年2月4日出生，身份证号码：442************462，住址：广东省龙川县******委会留布村55号，系曾文才的妻子。被上诉人（原审被告）：戴佛英，女，汉族，1936年10月15日出生，身份证号码：442************961，住址：广东省龙川县******委会留布村55号，系曾文才的母亲。被上诉人（原审被告）：曾伟兰，女，汉族，1990年3月27日出生，身份证号码：441************686，住址：广东省龙川县**************，系曾文才的女儿。被上诉人（原审被告）：曾伟红，女，汉族，1991年12月15日出生，身份证号码：441************683，住址：贵州省六枝特区****************，系曾文才的女儿。以上五被上诉人的共同委托诉讼代理人：庞蕾，广东扬鼎律师事务所律师。上诉人惠州大亚湾安航装卸有限公司（以下简称“安航公司”）诉死者曾文才劳动争议纠纷一案，惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院作出（2017）粤1391民初2463号民事判决，安航公司不服上诉。上诉期间，因曾文才死亡，曾文才的继承人曾伟芹、邹梅娣、戴佛英、曾伟兰、曾伟红作为共同被告参加诉讼，本院于2018年11月22日作出（2017）粤13民终3793号民事裁定书，撤销原判决，发回重审。惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院作出（2019）粤1391民初348号民事判决，安航公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，上诉人安航公司的委托诉讼代理人王立平，被上诉人曾伟芹、邹梅娣、戴佛英、曾伟兰、曾伟红的共同委托诉讼代理人庞蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人安航公司上诉请求：1、依法撤销（2019）粤1391民初348号《民事判决书》，改判上诉人无需支付被上诉人停工留薪期工资（差额）81680元及停工留薪期护理费41786元或者发回一审法院重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院查明事实不清，适用法律错误，请二审法院依法予以纠正，维护上诉人合法权益。1、一审法院按照曾文才受伤上年度我市职工月平均工资4884元/月的标准确认曾文才的工资数额是错误的。在本案仲裁和原一审的庭审中，被上诉人对上诉人一直是通过银行转账的形式向被上诉人支付工资是予以认可。一审时由于被上诉人发生工伤（2015年3月6日）至今已超过3年，上诉人多次向银行申请查询上诉人于2014年3月至2015年2月期间向被上诉人发放的工资，但当时银行均称支付记录超过了保存期限，需要本人（即被上诉人）申请方可查询。因此，上诉人才无法在一审期间提交该银行转账记录以证明上诉人的主张。在原一审判决后，上诉人再次向银行申请查询2014年3月至2015年2月期间的转账记录，经多方沟通，上诉人终于调取到该时间段上诉人向被上诉人转账工资的记录。根据银行调取的转账记录能够证明曾文才工伤前12个月的平均工资为2352.76元，一审法院对此不予采纳，并按照被上诉人受伤上年度我市职工月平均工资4884元/月的标准确认被上诉人的工资数额并以此计算被上诉人停工留薪期间的工资是错误的。2、一审法院仅认定上诉人向被上诉人支付了16000元是事实认定错误的。在被上诉人发生工伤后，上诉人自2015年3月6日至2017年5月31日通过被上诉人的银行卡（即原发放被上诉人工资的银行卡）向被上诉人按月共支付了被上诉人28732元，被上诉人在一审庭审中也承认收到过转账，但却以银行卡找不到为由，只承认收到16000元（即每月800元，共20个月），不肯提供银行流水记录，该行为严重不诚实。二、一审判决上诉人向被上诉人支付停工留薪期的护理费41786元是错误的，请二审法院依法予以纠正，维护上诉人的合法权益。2015年8月1日至2016年12月31期间，没有任何证据显示被上诉人需要护理，因此上诉人无需向被上诉人支付41786元护理费。综上所述，上诉人无需支付被上诉人停工留薪期工资81680元及护理费41786元。因此，根据上述事实和相关法律法规规定，上诉人特诉至贵院，请求贵院依法公正判决，支持上诉人上诉请求。被上诉人曾伟芹、邹梅娣、戴佛英、曾伟兰、曾伟红答辩提出：一、大亚湾经济技术开发区人民法院确认曾文才停工留薪期间的工资标准是4884元，扣减被答辩人已经支付答辩人16000元，应支付停工留薪工资81680元的判决是正确的。1、确认曾文才停工留薪期间的工资标准是4884元是正确的。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”。根据《广东省工资支付条例》第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，曾文才受伤时处于昏迷状态，治疗后脑部受损，许多事情无法表达与阐述。被答辩人作为用人单位，对劳动者的工资台账应予以保存并出示。曾文才向大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院提起工伤赔偿申请时，被答辩人一直没有向仲裁庭提交答辩人的工资台账或工资凭证。故仲裁庭根据《广东省工资支付条例》第四十四条按照职工受伤上年度我市职工月平均标准确认曾文才的工资标准为4884元符合法律规定。在一审法院庭审活动中，虽然被答辩人提交几页银行的转账工资单，但该转账单是不完整的，被答辩人以几页不完整的转账单要求确认曾文才的工资为2352.76元没有事实依据，故一审法院对被答辩人的主张不予以支持是正确的。二、判决被答辩人应支付答辩人停工留薪工资（差额）81680元是正确的。惠州大亚湾经济技术开发区人力资源和社会保障局于2016年7月25日作出惠湾人社工伤认字[2016]第0236号《工伤认定书》，认定曾文才此次受的人身伤害为工伤。2016年12月8日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴（确）字[2016]年G00260号《劳动能力鉴定确认结论书》，认定曾文才劳动能力功能障碍肆级，生活护理障碍为叁级，确认停工留薪期间为：2015年3月6日至2016年12月31日。曾文才住院期间，被答辩人并没有向曾文才支付停工留薪期间的工资，只是每月给曾文才转800元生活费。被答辩人一审庭审时所述转账给曾文才28732元并没有提供相关证据予以证实。一审法院判决曾文才停工留薪期间的工资为97680元，减去16000元，被答辩人还应付停薪工资81680事实清楚，证据确凿。三、一审法院判决被答辩人应支付答辩人停工留薪期间护理费41786元是正确的。2016年12月8日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴（确）字[2016]年G00260号《劳动能力鉴定确认结论书》认定曾文才劳动能力功能障碍肆级，生活护理障碍为叁级。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”曾文才受伤后不管是在住院治疗期间还是治疗结束后的停工留薪期间，日常生活起居都是由其家属予以护理，被答辩人并没有安排人员给与护理。因此，大亚湾经济技术开发区人民法院判决被答辩人支付停工留薪期间的护理费41786元有事实及法律依据，应予以维持。综上，答辩人认为大亚湾经济技术开发区人民法院作出的（2019）粤1391民初348号《民事判决书》认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回被答辩人的上诉请求，维持一审判决。安航公司一审诉讼请求：1、原告无须支付被告停工留薪期工资81680元；2、原告无须支付被告停工留薪期护理费41786元。一审法院认定事实：死者曾文才系原告安航公司的员工，在2015年3月6日发生交通事故。2016年7月25日，惠州大亚湾经济技术开发区人力资源和社会保障局作出惠湾人社工伤认字[2016]第0236号《工伤认定书》，认定曾文才此次受到的人身伤害为工伤。2016年12月8日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴（确）字[2016]年G00260号《劳动能力鉴定确认结论书》，认定曾文才劳动能力功能障碍四级，生活护理障碍为三级，确认停工留薪期间为：2015年3月6日至2016年12月31日。在曾文才住院期间，原告没有派人护理，也没有支付护理费，但支付了停工留薪期的部分工资，曾文才在原一审庭审中确认收到原告所发工资16000元。曾文才向本区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，其中的两项请求为：1、请求裁决原告安航公司支付其停工留薪期间20个月的本人工资，即81680元（按4884元×20个月=97680元减去用人单位每月支付800元×20个月，尚未支付81680元）；2、请求裁决原告安航公司支付其生活护理费:（1）伤残评定前（2015年3月6日至2016年12月8日止共21个月）的护理费按照两人计算，4884元×21个月×2人=205128元；（2）伤残评定后按月支付申请人从2016年12月9日起至申请人死亡时止，以惠州市2015年度职工月平均工资4884的40%即每月1953.6元计算标准的生活护理费（每年按惠州市上年度职工平均工资同步调整，负增长时不调整），或者一次性支付十年，即10年×12个月×1953.6=234432元。2017年9月25日，该仲裁院作出惠湾劳人仲案字（2017）177号仲裁裁决书，裁决：安航公司向曾文才支付停工留薪期工资81680元、护理费41786元。安航公司对该非终局裁决不服，遂向原审法院提起诉讼。经龙川县******民委员会证实，曾文才于2018年6月8日死亡。被告邹梅娣是曾文才的妻子，被告戴佛英是曾文才的母亲，被告曾伟芹、曾伟兰、曾伟红是曾文才的子女。一审法院认为，被告停工留薪期间的工资标准问题。原告虽主张曾文才工伤前12个月的平均工资为2352.76元，但其在原二审期间提交的银行转账工资单8页并非连续完整的12个月的工资单，不足以证明其主张的事实，故其主张原审法院不予采纳。《广东省工资支付条例》第四十四条第二款规定：用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。原、被告均未能就被告的工资数额进行举证，故可按照被告受伤上年度我市职工月平均工资4884元/月的标准确认被告的工资数额。曾文才的停工留薪期经劳动能力鉴定部门认定自2015年3月6日至2016年12月31日，共20个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，曾文才停工留薪期间的工资应计算为：4884元/月×20个月=97680元，扣减原告已付的16000元，原告实应付被告81680元。原告主张其已经支付28732元，但未提供充分的证据予以佐证，应当不予采信。曾文才经劳动能力鉴定部门认定为生活护理障碍三级，在停工留薪期间，均由其家属护理，原告没有派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”。原告应当向被告支付相应的护理费。仲裁院认定被告提供的医院结算票据中载明：住院期间的护理费已在医疗费用中支付，被告对此并无异议，依法应当予以认定。原告应当支付被告自2015年8月1日至留薪期结束日2016年12月31日期间计17月的护理费，参照我区护工从事同等级别护理的劳务报酬2458元/月的标准，则原告应支付的护理费为2458元/月×17个月计41786元。原告已为曾文才缴交了工伤保险，被告主张的医疗费、丧葬费、工亡补助金等，应当由其根据《广东省工伤保险条例》的规定，向当地社会保险行政部门报销及申领，原告应当主动配合。综上所述，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条，《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，判决如下：一、原告惠州大亚湾安航装卸有限公司自本判决生效之日起十日内，向被告曾伟芹、邹梅娣、戴佛英、曾伟兰、曾伟红支付死者曾文才停工留薪期工资（差额）81680元；二、原告惠州大亚湾安航装卸有限公司自本判决生效之日起十日内，向曾伟芹、邹梅娣、戴佛英、曾伟兰、曾伟红支付死者曾文才停工留薪期的护理费41786元。案件受理费10元，经批准免交。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审案件的争议焦点是：曾文才的月平均工资数额标准以及停工留薪期护理费的认定问题。关于曾文才的月平均工资数额标准问题。上诉人主张曾文才工伤前12个月的平均工资为2352.76元，但其提交的银行转账工资单8页并非连续完整的12个月的工资单，不足以证明曾文才工伤前的月工资情况。因劳动者亦未能对工资数额主张及举证，故原审依据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，以曾文才受伤上年度我市职工月平均工资4884元/月的标准认定工资数额并计算停工留薪期间的工资为97680元（4884元/月×20个月）正确。上诉人主张已向被上诉人支付了28732元，应予扣减。但被上诉人仅确认收到转账款项为16000元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，上诉人对其主张的已支付28732元而未提供充分证据予以证实，应当承担举证不能的责任。故原审认定上诉人仍应向被上诉人支付停工留薪期的工资差额81680元（97680元-16000元）正确，本院予以维持。关于停工留薪期的护理费问题。曾文才经劳动能力鉴定部门认定为生活护理障碍三级，在停工留薪期间，上诉人没有派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，原审依法参照惠城区护工从事同等级别护理的劳务报酬2458元/月的标准，判令上诉人向被上诉人支付护理费41786元（2458元/月×17个月）正确，本院予以维持。综上所述，上诉人惠州大亚湾安航装卸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长  周 娟审 判 员  严丽芳审 判 员  丁晓鹏二〇二〇年四月十三日法官助理  钟 鸣书 记 员  赵顺东