福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终1346号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元一19单元、物业管理1房屋。 负责人:王银贤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈锦水，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李贵娇，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张发希,男,汉族,1956年9月11日出生,住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：林祥锋，福建融成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周馨馨，福建融成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵金川,男,汉族,1986年5月5日出生,住河南省南乐县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司因与被上诉人张发希、赵金川机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2019）闽0121民初4405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或者发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人张发希、赵金川承担。事实和理由：2019年5月10日，被上诉人张发希自行委托福建正方圆司法鉴定所对其伤残程度、护理期等作了鉴定。上诉人不予认可该鉴定意见，并于2019年8月9日向一审法院申请对伤残等级和护理期进行重新鉴定，一审法院未同意该申请是错误的。1.张发希未按照出院医嘱进行抗瘢痕治疗6个月，其进行鉴定时出院未满5个月，还处于伤情康复阶段，不符合鉴定原则及鉴定时机的规定，导致鉴定意见不准确；2.鉴定报告仅对张发希住院期间的相关病历材料进行审阅。未对张发希出院后的伤情后续归转及变化情况进行审查记录参考，结论不严谨；3.鉴定结论认为张发希右膝关节功能丧失33.33%，但该报告无车方或者保险公司在场，仅记载了右膝关节的活动度数据，没有对活动度检测过程进行记录，不能反映当时是否测量了张发希右膝关节的活动受限程度，更不能反映张发希活动能力确有障碍的真实情况；4.鉴定机构的护理期限是基于伤情程度、后续归转及变化情况作出的，但张发希并未提交复查的片子和病历材料，鉴定机构仅凭借对张发希的体格的检查和住院时的病历材料的审阅就得出护理期为360天的结论是不合理的；5.该份鉴定意见是张发希单方委托的，未通知保险公司参与。 张发希辩称，一审法院未同意重新鉴定，符合法律规定。一、保险公司未提供证据证明鉴定机构、法医没有相应资质、鉴定程序违法或者鉴定结论依据不足。二、保险公司提出重新鉴定的理由也不成立。1.法律没有禁止当事人自行委托鉴定；2.鉴定时机一般是在受伤后3-6个月，具体时间由法医酌情掌握，本案鉴定时机未违反法律规定；3.张发希具备构成伤残的伤情基础，出院小结载明张发希多处受伤骨折，受伤严重，其本人今天到庭也尚不能走路；4.福建正方圆鉴定所具有鉴定资质；5.护理期360天有出院小结佐证，2019年1月28日的出院小结中出院医嘱第二点，要求出院后专人护理一年，故护理期360天有病历基础佐证。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 赵金川未作答辩。 张发希向一审法院起诉请求：一、判令赵金川应赔偿张发希人身损害各项损失合计585650.11元；二、判令中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在保险责任范围内(包含交强险与商业第三者责任险)对张发希的损失承担先行赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付);三、判令赵金川、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月22日10时0分,赵金川驾驶闽Ａ×××××小型轿车,经过闽侯县时,在避让相向行驶的车辆时,往右打方向过程中,车头右侧碰撞停靠路边的张发希车辆左侧以及站在驾驶室边上的张发希,造成两车损坏,张发希右腿及身体右侧损伤。经福州市公安局交通警察支队上街（高新区）大队作出事故认定,赵金川负本起事故全部责任。事故发生当天，张发希被送往中国人民解放军南京军区福州总医院住院治疗，同年11月12日出院，住院21天。2018年11月12日，张发希到中国人民解放军联勤保障部队第九00医院住院治疗，2019年1月28日出院，住院76天。2019年7月10日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定确认:1、张发希的损伤构成一项九级伤残、三处十级伤残;2、张发希的误工期为定残前一日、护理期360日、营养期为90日;3、后续治疗费评估35000元,不含疤痕整形。另查明，赵金川向中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，赵金川向张发希先行支付35000元，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司向张发希先行支付184000元。张发希的户籍地为福建省福州市台江区，系城镇居民。 一审法院认为，赵金川驾驶车辆与张发希发生交通事故致张发希遭受损失，且负事故全部责任，相关赔偿义务人应予以赔偿。案涉车辆在中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司投保交强险及不计免赔的商业三者险限额100万元，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。赵金川经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依法缺席判决。 关于中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司以单方委托鉴定及公允存疑为由，庭审时提出对张发希伤残进行重新鉴定。法院认为，司法鉴定单方委托未有禁止性规定，福建正方圆司法鉴定所及鉴定人员具有相应的鉴定资质，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司没有提供程序违法及鉴定结论依据不足的相关证据，故中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司要求对张发希伤残等级进行重新鉴定的理由不成立，法院对福建正方圆司法鉴定所做出的司法鉴定意见予以采纳。 关于医疗费中扣减非医保费用的问题，张发希因本起交通事故受伤后住院治疗，由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，其用药是在医生的指导下根据伤情进行的，用药的种类及剂量已不属于张发希控制范围，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司未能举证证明本案非医保费用超过同类医保费用标准，对此法院不予支持。 现对张发希因本起交通事故所受各项经济损失核定如下： 1.医疗费，张发希主张349220.07元，其中医疗费票据345557.07元，外购药票据3663元。中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司认为3663元外购药若无医嘱需扣减。关于外购药费用3663元，张发希提供长期医嘱记录单和临时医嘱记录单予以证实其使用的必要性，予以支持。故法院予以认定医疗费349220.07元。 2.护理费，张发希主张住院期间护理费31199.1元、出院期间护理费用74314元。经鉴定，张发希的护理期为360日，其中住院97日，虽然张发希提供了相关发票，但护理单位资质缺乏有效证明，且由福州英明物业管理有限公司所出具的发票上显示的购买人为陈发希，与张发希姓名不符，对其住院期间护理费的实际支出情况无法认定。住院期间护理费计算标准可参照居民服务行业收入标准60174元/年计算，出院后的护理期核定为263日按照每天80元的标准计算，即其总护理费为60174元/年÷365天×97天+80元/天×263日＝37031.4元，法院予以认定。 3.交通费，张发希主张交通费2000元，其仅提供500元的“120”出诊费收费凭证，鉴于该项损失的必然存在，法院予以酌定为1000元。 4.住院伙食补助费，张发希主张住院伙食补助费4900元，本院认为，因张发希住院时间为97天，按50元/天，法院核定4850元。 5.营养费，张发希主张必要营养费35000元，本院认为，结合营养期90天，酌定50元/天，法院予以核定4500元。 6.残疾赔偿金，张发希主张残疾赔偿金174380.94元，张发希因交通事故受伤，经福建正方圆司法鉴定所鉴定为一项九级伤残，三处十级伤残，按照城镇居民人均可支配收入42121元／年的标准计算，核定为42121元/年×18年×23%=174380.94元，本院予以认定。 7.精神损害抚慰金，张发希主张的精神损害抚慰金40000元，结合张发希伤残情况，酌定为10000元； 8.鉴定费，张发希主张鉴定费2600元，鉴定费属于确定保险事故损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担，张发希提供了发票为据，予以支持。 9.后续治疗费，张发希主张后续治疗费80156元，鉴于该费用尚未实际发生，张发希应待实际发生后另行主张； 10.残疾辅助器具费，张发希主张残疾辅助器具费690元，结合其伤情，该项主张为合理费用支出，予以认定。 11.陪床费，张发希主张陪床费1190元，张发希所提供收条及收款收据，其真实性与关联性无法确认，且已另有护理费支出，故此项主张本院不予支持。 综上，张发希因本起交通事故所造成各项经济损失合计584272.41元，未超出中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的保险限额范围。赵金川先行垫付35000元，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司垫付184000元，为减少诉累，本案中由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司直接支付给赵金川35×××××元。中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司扣除其先行赔偿的184000元和赵金川先行垫付的35000元，还需赔偿张发希365272.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿张发希各项经济损失共计365272.41元，另于本判决生效之日起十日内退还赵金川垫付款35000元；二、驳回张发希的其他诉讼请求。 二审中，双方均未提交新证据，且对一审认定的事实均无异议。根据在案证据及当事人庭审陈述，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，赵金川驾驶车辆未尽安全注意义务发生交通事故，致张发希受伤，赵金川应负事故全部责任。一审法院对事故责任的性质、损害赔偿金额及赔偿义务人的认定均正确，且各方均无异议，本院予以维持。张发希单方委托鉴定，并不违反法律规定；张发希委托鉴定的时机，合情合理，不违反法律规定。福建正方圆鉴定所具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据翔实，鉴定结果合理。上诉人关于重新鉴定的上诉主张，本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4465元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇二〇年四月二十二日 法官助理陈露 书记员林歆滢 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。