黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终489号上诉人（原审原告）：潘秀君，女，1968年7月20日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：刘春，内蒙古讷莫尔律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙柏鑫，内蒙古讷莫尔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：讷河桑德环卫工程有限公司，住所地黑龙江省讷河市东南街（城管局院内）。法定代表人：李安，该公司经理。委托诉讼代理人：单既才，黑龙江宝勤律师事务所律师。上诉人潘秀君因与被上诉人讷河桑德环卫工程有限公司（以下简称桑德环卫公司）劳动争议一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2019）黑0281民初1354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潘秀君上诉请求：撤销一审判决，改判支持潘秀君的诉讼请求；一、二审诉讼费由桑德环卫公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、潘秀君于2012年10月20日被招聘到讷河市××街道办爱民社区做卫生员工作。2017年1月1日，被平移到桑德环卫公司。2017年3月1日，双方签订了劳动合同，有两个月未与潘秀君签订劳动合同。潘秀君请求桑德环卫公司给付1个月双倍工资，符合法律规定。二、因桑德环卫公司增加工作量却不增加工资，潘秀君被迫离岗，即非本人原因自动离岗。潘秀君请求桑德环卫公司给付解除劳动合同经济补偿金和解除劳动合同未提前30日通知补偿一个月工资，符合法律规定。三、潘秀君未休过节假日的证据掌握在桑德环卫公司手中，应当适用举证责任倒置。如果桑德环卫公司让潘秀君正常休节假日，桑德环卫公司应当提供交接班记录和制度等。因街道要天天打扫，桑德环卫公司至少要准备1.3倍人员进行轮换，桑德环卫公司没有轮换人员，说明桑德环卫公司没有给潘秀君休过节假日。四、潘秀君工作年限应当从2012年10月20日被招聘到讷河市××街道办爱民社区做卫生员开始计算，因桑德环卫公司未给潘秀君带薪年休假，应当给付潘秀君5天带薪年休假工资。五、潘秀君未享受失业保险待遇是桑德环卫公司违法未给潘秀君缴纳失业保险的，对此应由桑德环卫公司承担责任。桑德环卫公司辩称，一、潘秀君在工作期间不存在加班加点工作的情形，一审也没有提供所谓加班加点工作的具体时间和证据，其将全年104天公休日、11天法定假日均作为其加班加点工作的时间，显然与实际情况不符。二、潘秀君是自行离职，不应获得经济补偿金。三、一审法院未支持带薪年休假报酬，是基于潘秀君不符合享受带薪年休假待遇的条件。四、潘秀君和桑德环卫公司已订立书面劳动合同，桑德环卫公司不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资。综上，一审判决正确，请求维持原判。潘秀君向一审法院起诉请求：一、要求桑德环卫公司给付潘秀君各项工资等共计26,348.88元。包括：1.未签订劳动合同期间双倍工资2,400.40元；2.解除劳动合同经济补偿金9,900.00元；3.解除劳动合同未提前30日通知补偿一个月工资1,800.00元；4.双休日加班工资9,020.84元；5.法定节日加班工资1,986.24元；6.带薪年休假1,241.40元。二、桑德环卫公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：潘秀君于2017年1月1日到桑德环卫公司工作，月工资1,600.00元。潘秀君与桑德环卫公司签订了为期一年的劳动合同。2018年1月17日潘秀君离职。潘秀君于2018年5月21日依法申请了劳动仲裁，潘秀君不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。潘秀君主张未签订劳动合同期间双倍工资2,400.40元，因双方签订了书面劳动合同，故一审法院不予支持。潘秀君主张的解除劳动合同经济补偿金9,900.00元，因潘秀君未提交证据证明其离职原因系被桑德环卫公司辞退，故一审法院不予支持。潘秀君主张解除劳动合同未提前30日通知补偿一个月工资1,800.00元，因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，故一审法院不予支持。潘秀君主张的申请双休日加班工资9,020.84元及法定节日加班工资1,986.24元，因潘秀君未提供证据证实加班事实的存在，故一审法院不予支持。潘秀君主张的带薪年休假1,241.40元的诉讼请求，因潘秀君带薪年休假折算后不足1整天，不享受年休假，故一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十四条、第七十九条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条第一项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条规定、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告潘秀君的诉讼请求。案件受理费10.00元，由潘秀君负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，桑德环卫公司对潘秀君的用工时间为2017年1月1日，劳动合同书记载的签订时间为2017年1月5日，潘秀君虽主张劳动合同实际签订时间为2017年3月1日，但未提交证据证明，故本院不予采信。退一步讲，即使该主张成立，潘秀君也应提供证据证明补签劳动合同时的倒签行为并非其真实意思表示，而其未能完成举证。综上，对潘秀君关于未订立书面合同应支付二倍工资的上诉主张，本院不予支持。关于潘秀君主张的解除劳动合同经济补偿金的问题。潘秀君未举证证明其离职的原因系被桑德环卫公司辞退，故对其提出的系桑德环卫公司单方解除劳动关系的主张，本院不予采信。因劳动者本人提出解除劳动合同，可以不支付经济补偿金，故对该项上诉主张，本院不予支持。关于潘秀君主张解除劳动合同未提前30日通知而要求补偿一个月工资的问题。因本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位预告解除的情形，故对该项上诉主张，本院亦不予支持。关于潘秀君主张的休息日及法定节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”即劳动者对于加班事实的存在负有初步的举证责任。本案中，潘秀君未能完成初步的举证，故对该项上诉主张，本院不予支持。关于潘秀君主张的带薪年休假工资的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”本案中，潘秀君于2017年1月1日进入桑德环卫公司工作至2018年1月16日，其从2018年1月1日起才应享受带薪年休假。经折算，其2018年带薪年休假天数不足1整天，故对该项上诉主张，本院亦不予支持。综上所述，潘秀君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人潘秀君负担。本判决为终审判决。审判长 敖 镝审判员 周巍巍审判员 刘 璐二〇二〇年四月二十七日书记员 李 喆