河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终467号上诉人（原审被告）：张兰芹，女，1954年10月4日出生，汉族，住许昌市魏都区。上诉人（原审被告）：于双林，男，1951年11月15日出生，汉族，住许昌市魏都区。二上诉人共同委托诉讼代理人：于淼，男，1979年5月8日出生，汉族，住许昌市魏都区南大街德丰九曲苑1号楼1单元402室。系二上诉人之子。被上诉人（原审原告）：崔桂枝，女，1950年9月29日出生，汉族，住新乡市长垣县。委托诉讼代理人：姚怀喜，河南省森鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈龙飞，河南省森鼎律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张义，男，1984年5月8日出生，汉族，住许昌市魏都区。上诉人张兰芹、于双林因与被上诉人崔桂枝、张义民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初5021号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张兰芹、于双林上诉请求：请求撤销一审判决，认定公证书及公证借款合同抵押担保的行为无效，要求人们法院依法刑事移交。事实与理由：1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证，存在债权人采取欺诈手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证。本案债权人与债务人恶意串通，损害了其他债权人的合法权益，根据法律规定，恶意抵押行为，人民法院可依照民事诉讼程序撤销。2、借款抵押担保与公证行为属于无效民事行为。借款中针对上诉人所提供的房产担保《公证申请书》不是上诉人书写提交的，申请书系伪造。3、案件存在虚假民事诉讼。崔桂枝与张义之间的借贷行为是在双方当事人串通，骗取保证人提供的保证，违背了保证人的真实意思，违背了自愿、诚实信用的担保原则。在房产执行阶段，上诉人依法提出执行异议，魏都区法院予以支持作出不予执行裁定，认定公证处严重违反法定程序。被上诉人崔桂枝辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。上诉人上诉理由不成立，1、一审清楚查明被上诉人张义在收到崔桂芝的借款后，部分款项转给了担保人，担保人认为出借人和借款人相互串通不属实；2、担保人抵押担保行为是在公证处公证过，魏都区法院执行局之所以驳回，原因是公证执行手续没有送到上诉人手里，担保人担保行为是合法有效的民事行为；3、一审中上诉人报案，一审法院说等公安局来调查，审限期满之后也没有去调查。基于上述理由，应当驳回上诉。崔桂枝向一审法院起诉请求：1.判令被告张义偿还原告借款本金750000元及自2014年9月5日起至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；2.判令被告张兰芹、于双林将抵押物折价或拍卖，以所得价款对上述款项承担连带清偿责任；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告张义经海洋不动产介绍，于2014年9月5日以乙方（借款人）名义与原告崔桂枝作为甲方（出借人、抵押权人），被告张兰芹、于双林作为丙方（抵押人）在河南省天平公证处公证下，签订《借款合同》一份，合同约定甲方向乙方提供借款人民币750000元用于乙方投资经营使用。借款期限9个月，自2014年9月5日起至2015年6月4日止，借款月利率1.8%。款项打入被告张义中国邮政储蓄银行账户中（账号：62×××73）。丙方以其所有位于许昌市魏都区西大办事处南大街德丰九曲苑1幢东起4单元3至4层西户房屋（房产证号：许房权证市字第××号）抵押给甲方。抵押担保范围为：主债权本金、利息、罚金、违约金、损害赔偿金、其他相关费用，以及实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等）。当借款人未能按合同约定履行其债务时，无论借款人对本合同项下的债权是否提供其他担保，甲方均有权直接要求抵押人以抵押物在其担保范围内承担担保责任。合同同时约定，乙方未按合同约定按时、足额支付借款利息的，自逾期之日起除合同约定应向甲方支付的利息外，对逾期款项向甲方另行支付借款利率2倍的罚息；乙方未按合同约定按时、足额偿还借款本金的，自逾期之日起除按合同约定应向甲方支付的利息外，还应对逾期款项向甲方另行支付借款利率2倍的罚息，并另行向甲方支付借款总额10%的违约金。三方当事人在该合同落款处签字并捺印。同日，被告张义向原告出具借据一份，对上述借款予以确认。上述行为均由河南省天平公证处出具的（2014）许天证民字第1372号赋予强制执行效力债权文书公证书予以确认。原告崔桂枝于合同签订当日依约向被告张义指定账户分两次转款400000元、350000元，共计750000元。2014年9月12日，许昌市房屋产权产籍监理处出具房屋他项权证一份（证号：许房他证字第10014425号），该证房屋他项权利人为崔桂枝，房屋所有人为张兰芹，房屋坐落魏都区西大办事处南大街德丰九曲苑1幢东起4单元3至4层西户。上述房屋抵押债权数额750000元。2015年1月12日，原告崔桂枝向许昌市天平公证处申请出具与被告张义、张兰芹、于双林签订的具有强制执行效力的《借款合同》及《借据》的执行证书。同日，许昌市天平公证处出具（2016）许天证执字第7号公证书。后因被告张义未能依约还款，原告崔桂枝于2016年1月12日向本院提起执行申请，申请执行借款本金、利息及违约金共计827700元。并申请执行被告张兰芹、于双林就其所有位于许昌市魏都区西大办事处南大街德丰九曲苑1幢东起4单元3至4层西户房产。2019年3月25日，本院作出（2017）豫1002执恢29号之一执行裁定书，认为河南省天平公证处出具的（2014）许天证民字第1372号公证书及（2016）许天证执字第7号公证书后，并未将上述公证书送达张兰芹、于双林，此种情况属于严重违反法定程序，故裁定，不予执行许昌市天平公证处（2014）许天证民字第1372号公证债权文书。另查，2014年9月5日，被告张义在收到原告崔桂枝支付的第一笔借款350000元后，随即向海洋不动产工作人员转款107750元，后由海洋不动产代被告张义向原告崔桂枝支付三个月利息共计40500元。被告张义在收到原告崔桂枝支付的第二笔借款400000元后，随即向被告张兰芹、于双林儿子于淼转款650000元。经查，被告张义曾欠被告张兰芹、于双林借款100余万元，上述650000元转款系用于归还被告张义之前所欠张兰芹、于双林的借款。再查，借款后，被告张义按借款合同约定利息标准向原告崔桂枝支付2014年9月5日至2015年9月5日期间利息162000元。2018年7月31日前，被告张义向原告崔桂枝支付款项80000元。2018年7月31日，被告张义通过其母亲向原告支付款项100000元，并由原告崔桂枝向被告张义出具收条一份，内容为：“今收到张义还款人民币壹拾万元整（￥：100000.00）约定剩余本金肆拾贰万元整（￥：420000.00）于2019年1月31日前还清。到期如未按约定还清，约定剩余本金将法院执行金额执行。收款人：崔桂枝2018年7月31日”。一审法院认为，本案争议焦点有三。焦点一，本案借款合同是否真实有效，借款本金数额应如何认定。原、被告于2014年9月5日在河南省天平公证处签订的《借款合同》系双方当事人真实意思表示且内容真实，形式合法，应当认定合法有效。依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定履行义务。原告崔桂枝依约向被告张义履行了出借义务，被告张义未能按时还款付息，理应向原告承担继续还款付息的责任。根据已查事实，原告崔桂枝虽于《借款合同》签订当日向被告张义分两次转款共计750000元，但在支付第一笔借款350000元后，被告张义便通过海洋不动产向原告支付三个月利息共计40500元，该笔款项不应作为被告张义实际收到的借款本金，应予扣除。被告张义向海洋不动产支付的67250元服务费用已涉嫌套路贷的情形，故对该部分费用不能作为借款本金计算。综上，原告崔桂枝实际向被告张义履行的借款本金数额应认定为642250元。焦点二，2018年7月31日原告崔桂枝出具的收条如何认定，本案剩余借款本金数额如何确定。本院认为，2018年7月31日由原告崔桂枝向被告张义出具的收条，不仅是双方结算凭证也是双方就剩余债权债务达成的附条件协议。从文义理解来看，该收条前半部分约定：“今收到张义还款人民币壹拾万元整（￥：100000.00）约定剩余本金肆拾贰万元整（￥：420000.00）于2019年1月31日前还清”的内容，视为原告崔桂枝附条件放弃利息主张的约定。而收条的后半部分约定：“到期如未按约定还清，约定剩余本金将法院执行金额执行”的内容，应视为被告张义未能在2019年1月31日前归还款项时，原告对利息的重新主张。因该规定并未超出双方在《借款合同》中对借款本金及利息标准的约定，故应认定合法有效。现被告张义未能在2019年1月31日前还清剩余本金420000元，原告崔桂枝依照收条主张被告张义已还款项100000元冲抵利息而非本金，进而仍按之前向法院申请执行的借款本金750000元（未扣除107750元）主张权利的诉讼请求，本院予以支持。原告崔桂枝自认收到被告张义支付的款项共计342000元，上述款项应视为利息，经计算利息支付至2017年2月8日。原告崔桂枝要求被告张义支付自2017年2月9日起至实际还清款项之日止以642250元为基础，按月利率1.8%为标准计算利息的请求，于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计不超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。原、被告双方签订的《借款合同》第二十六条约定，乙方未按合同约定按时、足额支付借款利息的，乙方应向甲方支付借款总额10%即64225元的违约金。现原告崔桂枝要求按月利率2%的标准向被告张义主张利息及违约金的请求，本院予以支持。但违约金总额不得超过64225元。焦点三，被告张兰芹、于双林是否应当承担相应责任。被告张兰芹、于双林辩称，被告张义采取欺骗手段将二被告房产予以抵押，二被告并不知情，故不应对本案债务承担责任。河南省天平公证处于2014年9月5日作出的（2014）许天证民字第1372号赋予强制执行效力的债权文书公证书中显示，被告张兰芹、于双林对于房屋抵押是知情且均作出自愿接受强制执行的意思表示，《借款合同》落款处也有二被告签字、捺印。故被告张兰芹、于双林的上述抗辩意见，本院不予采信。《借款合同》中虽存在两处将房屋所有权人标注为“张发年”的情形。但《借款合同》为制式合同，且为海洋不动产工作人员提供，因此，不排除书写有误的可能。被告张兰芹、于双林以此作为抗辩理由，本院不予采信。综上所述，原告崔桂枝有权对被告张兰芹、于双林所有的位于许昌市魏都区西大办事处南大街德丰九曲苑1幢东起4单元3至4层西户房屋（房产证号：许房权证市字第××号）依法拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告张义于本判决生效之日起十日内归还原告崔桂枝借款本金642250元并支付自2017年2月9日起至实际还清款项之日止按月利率1.8%计算的利息及按月利率0.2%计算的违约金（违约金总额不超过64225元）；二、原告崔桂枝对被告张兰芹、于双林抵押的位于许昌市魏都区西大办事处南大街德丰九曲苑1幢东起4单元3至4层西户房屋（房产证号：许房权证市字第××号）依法拍卖、变卖所得的价款对上述债务享有优先受偿权；三、驳回原告崔桂枝的其他诉讼请求。二审期间各方当事人均未提供新证据。本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点是崔桂枝对张兰芹、于双林抵押的涉案房产依法拍卖、变卖所得价款是否享有优先受偿权的问题，本案崔桂枝与张义签订了借款合同，张兰芹、于双林作为抵押担保方在借款合同中自愿将位于其名下的涉案房产为张义所借款项提供抵押担保，张兰芹、于双林在合同上进行了签字，三方对以上借款抵押合同的签订进行了公证，虽然因公证文书存在送达方面的程序问题而不具备强制执行效力，但公证书的内容中显示：“张兰芹、于双林对于房屋抵押是知情并作出自愿接受强制执行的意思表示”，且在借款抵押合同签订后抵押权人崔桂枝取得了涉案房屋的抵押权他项权证，综上，崔桂枝系涉案房屋的抵押权人，其对涉案房屋的依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，原审判决并无不当。关于上诉人张兰芹、于双林上诉提出主债务人张义与债权人崔桂枝系恶意串通，欺骗二人签订了抵押合同，涉案抵押行为属于无效或应予撤销的理由，因其未能提供足够证据证明该主张，不予采纳。综上所述，上诉人张兰芹、于双林的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13575元，由上诉人张兰芹、于双林负担。本判决为终审判决。审判长 王秋霞审判员蒋家康审判员谢新旗二〇二〇年四月二十六日书记员 李      一      静执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口