宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终292号 上诉人(原审原告)：固原韵东商贸有限公司。住所地：宁夏固原市经济开发区晨光家具城负一层。 法定代表人：孙永东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩小鑫，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人(原审被告)：牛志亚，女，1981年5月7日出生，汉族，居民，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人：贺瑞婷，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为一般代理。 上诉人固原韵东商贸有限公司（以下简称韵东商贸公司）因与被上诉人牛志亚劳动争议一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402民初8391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人韵东商贸公司的法定代表人孙永东及其委托诉讼代理人韩小鑫，被上诉人牛志亚及其委托诉讼代理人贺瑞婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韵东商贸公司上诉请求：1、请求依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(20l9)宁0402民初839l号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：首先，通过一审已经查明，上诉人公司类型为一人有限责任公司，而被上诉人在上诉人公司中的作用、地位仅次于上诉人公司法人的地位，管理公司日常经营运转事宜。但是被上诉人并未将40000元微信转账差额向上诉人返还，也没有就该40000元开支情况与上诉人对账结算；其次，上诉人扣发的1000元实际是公司原定用于职工开展团建聚餐娱乐活动使用的奖金，因被上诉人据为己有，上诉人在被上诉人意欲离职时才进行扣除。第三，被上诉人作为公司的管理者，其管理范围也包括自己，因此未签订书面劳动合同系被上诉人自身管理失职，存在过错，一审认定上诉人为此承担不利法律后果显失公平。第四、被上诉人在上诉人公司上班只有一天，此后其上班所在的陶瓷店，在2019年5月份之前属上诉人与**强等三人合伙经营，2019年5月份之后上诉人一人经营该陶瓷店时被上诉人已离职，故被上诉人与上诉人之间无任何法律关系。 牛志亚辩称，一、无论被上诉人从事何种工作，均是接受上诉人的管理和安排，故上诉人与被上诉人存在劳动关系，是否签订书面劳动合同是上诉人作为用人单位的责任，被上诉人对此并无过错，至于上诉人主张与被上诉人之间系合作合伙关系无事实依据。二、被上诉人在职期间除从事产品促销之外，还按照上诉人法定代表人孙永东的安排，负责进出货物货款结算、购置日常办公用品、代发工资，被上诉人在离职前将所有账目款项已向上诉人交清，上诉人提出尚有四万元款项去向不明不属实。三、上诉人从被上诉人工资里扣除了1000元押金并在工资表上签字确认，故上诉人所称该1000元是公司开展团建奖金无事实依据。综上，一审认定事实清楚、证据充分、适用法律准确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 韵东商贸公司向一审法院起诉请求：1．请求判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金4000元、未签订书面劳动合同双倍工资差额28000元、扣发工资1000元；2．请求依法判决被告返还原告支付的经营款40000元；3．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告在原告处工作期间，原告的法定代表人孙永东通过微信给被告牛志亚转账共计208063.8元，被告用该部分款项购置办公用品、支付运费、代发工资、支付货款等，且每天将收入、支付明细及剩余数额都以微信的方式向原告的法定代表人孙永东报告。后被告向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2019年10月8日作出原劳人仲字［2019］第132号仲裁裁决书，裁决1．由原告支付被告销售提成及工资合计4976.6元；2．由原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金4000元；3．由原告支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额28000元；4．由原告返还被告扣发的工资1000元。庭审时原告提供的证据1仲裁裁决书及送达回证、证据2微信转账打印件61张，被告提供的证据1仲裁裁决书、证据2工资表一份、考勤表、证据3微信聊天记录因对方对其真实性均予以认可，一审法院予以认定。 一审法院认为，劳动用工合同是我国的企业基本用工形式，劳动合同签订的主体是劳动者和用人单位，本案中原告固原韵东商贸有限公司已依法取得营业执照，依有关法律规定，具备用人单位资格。被告牛志亚在用工期间具备劳动者的资格，双方的劳动关系受《中华人民共和国劳动合同法》的保护。被告牛志亚从2018年9月24日应聘到原告公司工作至2019年6月9日，因双方劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。故被告向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出的解除双方劳动关系的请求，因劳动合同的解除是由劳资双方当事人自主实施的民事行为，不应由法院判决解除。且双方的劳动合同于原告的法定代表人要求被告离职且被告当即停止提供劳动时已解除，原告又要求解除双方的劳动关系于法无据，一审法院不予支持。对被告要求原告支付拖欠工资及销售提成的请求，因仲裁委员会作出由原告支付被告拖欠工资及销售提成4976.6元，原、被告对此仲裁结果均予以认可，一审法院予以认定。对被告要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金4095.5元的请求，因仲裁委认可被告提供劳动时的平均工资为每月4000元原、被告均认可，故原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金为4000元。对被告要求原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额32764元的请求，因双方均认可被告的平均工资为每月4000元，虽然被告未领取的差额高于仲裁委仲裁的28000元。但因被告认可仲裁委仲裁的数额，应以仲裁数额为准。对被告要求原告返还押金1000的请求，原告辩称该1000元是公司开展团建的奖金，因其没有提供相关证据予以证实，且被告提供的证据中显示是从被告的工资中扣除，并注明为押金，故原告应返还被告押金1000元。对被告要求原告为其补缴2018年9月24日至2019年6月9日期间的社会保险的请求，因社会保险由相应的社会保险机构办理，其纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故被告的该请求一审法院不予支持。原告辩称被告系原告公司的合伙人不是劳动者，虽然被告在原告处工作期间有时代发过工资，并且部分办公设备的采购由被告经营，但原告按月给被告支付工资，双方也没有合伙协议，原告单纯以被告的部分工作认为双方系合伙关系的理由不能成立。对原告要求被告返还经营款40000元的诉讼请求，经庭审，原告陈述该40000元系原告公司的法定代表人孙永东通过微信的方式给被告转账208063.8元中的数额，但其也没有提供相应的证据予以证实。被告几乎每天将当天的收入及支付和剩余金额都以微信的方式向孙永东进行汇报，从被告提供的证据看没有剩余大额现金，且其将剩余的部分金额退回给孙永东。现原告没有对账凭证仅口头要求被告返还40000元经营款的请求不能成立。判决如下：由原告固原韵东商贸有限公司于判决生效后十日内向被告牛志亚支付拖欠工资及提成4976.6元、支付解除劳动合同的经济补偿金4000元、支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分28000元、支付扣除押金1000元，共计37976.6元。二、驳回被告牛志亚的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告固原韵东商贸有限公司负担。 本院二审期间，韵东商贸公司依法提交一份合伙协议书，证明牛志亚工作所在的冠珠陶瓷店在2019年5月25日之前由孙永东、**强、尤彬彬三人合伙经营，该店铺与上诉人韵东商贸公司无任何法律关系的事实。被上诉人牛志亚经质证对该证据的三性及证明目的均不认可，认为该协议与本案无关、真实性无法确定，冠珠陶瓷店悬挂上诉人营业执照对外以上诉人公司名义经营，该证明达不到上诉人证明目的。本院认为，上诉人提交的该份协议是否真实无其他证据相互印证，故对该证据效力不予认定。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，一、关于上诉人韵东商贸公司与被上诉人牛志亚之间是否存在劳动关系问题。首先，上诉人在仲裁、一审期间对牛志亚在其公司从事日常事务管理活动的事实并未提出异议，只是认为牛志亚与其公司系合伙关系，二审中上诉人又主张牛志亚从事工作及工作期间所在的冠珠陶瓷店，系其公司法定代表人与他人合伙经营与上诉人公司无关，其所主张的事实先后陈述矛盾；其次，无论上诉人在仲裁、一审期间主张的合伙关系，还是二审期间主张与其公司无关，上诉人对该主张均未提供充分证据证实；第三，从双方当事人对牛志亚应聘过程、工作内容、报酬标准及支付形式等事项的庭审陈述来看，牛志亚是由上诉人公司法定代表人孙永东招聘，受孙永东指示安排，管理上诉人公司日常经营运转事宜，牛志亚经手的款项均和孙永东结算，其报酬数额亦是按月固定支付。综上，牛志亚劳动形式及工作内容不符合上诉人所主张的合伙关系构成要件，上诉人亦无证据证实牛志亚工作及其所在的冠珠陶瓷店与其公司无关，一审认定牛志亚与上诉人之间存在劳动关系正确，至于上诉人属一人有限责任公司的性质不影响其用工的主体资格。 二、关于上诉人主张被上诉人返还40000元经营款问题。从被上诉人牛志亚一审提供的微信聊天记录来看，牛志亚对上诉人所转款项的用途及支出情况均向上诉人作出汇报说明，上诉人在此期间均未提出异议，且上诉人所转金额包括多笔款项，其所主张的40000元属何时转账、具体数额上诉人并无其他证据相互佐证，故上诉人该上诉请求及理由不能成立。 三、关于上诉人主张已扣除的1000元性质问题。该1000元是上诉人从牛志亚工资中予以扣除，上诉人对此亦在其发放的工资花名册中注明系“押金”，故上诉人主张该1000元是其公司开展团建活动使用的奖金无事实依据及证据支持，在牛志亚离职后上诉人对其所扣的该1000元应予返还。 综上所述，固原韵东商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人固原韵东商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴俊良 审判员  李凤玲 审判员  王喜军 二〇二〇年四月三十日 书记员  成 宁