四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川08民终348号 上诉人（原审被告）：丁美艳，女，1985年10月14日出生，汉族，四川省中江县人，住四川省成都市郫都区。 委托诉讼代理人：张富，四川盛豪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李仕海，男，1960年1月5日出生,汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：何明，四川鉴平律师事务所律师。 原审被告：曾义德，男，1971年2月14日出生，汉族，四川省成都市人，住四川省成都市龙泉驿区。 上诉人丁美艳因与被上诉人李仕海民间借贷纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初1739号民事判决，向本院提起上诉，本院2020年4月9日立案受理。本案经合议庭评议后现已审理终结。 丁美艳向本院上诉请求：维持原判第二判项，撤销第一判项并改判，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定案涉债务系曾义德与丁美艳家庭经营期间形成的夫妻共同债务，并据此判决丁美艳承担共同还款责任，属于部分事实认定不清和适用法律错误。案涉债务系李仕海、曾义德合伙经营的“亏损债务”转化而来，其91万元本金的实际用途应为“李仕海与曾义德的合伙经营”，并非用于原审认定的“二被告家庭经营期间”。李仕海未举证该债务用于上诉人夫妻共同生活、生产经营或基于夫妻双方共同意思表示，且夫妻关系不睦、曾义德对外单方面负债四五百万，曾义德明知被骗却负担债务不合常理，案涉债务不应认定为夫妻共同债务。 被上诉人李仕海、原审被告曾义德均未向本院提交书面答辩意见。 李仕海向一审法院提出诉讼请求：1、判决二被告立即归还原告借款本金91万元及支付按年利率24%计算的借款利息，并支付从2015年10月30日起至付款之日止按年利率6%计算的逾期利息；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。 一审法院认定的案件事实：2013年，原告李仕海经朋友卢次仁、王波介绍与被告曾义德相识。2013年11月，原告李仕海欲从被告曾义德“陕西省咸阳市氮肥厂商住楼建筑工程”中分包工程，在2013年11月20日从其中国工商银行62×××86账户向被告曾义德的银行帐号62×××35转款50万元用于缴纳工程保证金。随后，原告李仕海与曾义德有意合伙承包该工程，草拟了《陕西省咸阳市氮肥厂商住楼建筑工程合伙双包协议》，对合伙事项进行了约定，该协议称李仕海、曾义德为“合伙人”、“双包方”等。后原告李仕海于2013年12月2日从其中国工商银行账户23×××72向被告曾义德账户62×××35转入现金4万元、于2013年12月9日从其成都银行账户62×××35向被告曾义德中国工商银行账户62×××35转入现金34万元、于2014年5月16日向被告曾义德在中国建设银行的账号62×××16上存入现金3万元，计41万元，加上之前缴纳的保证金50万元，共计91万元作为原告李仕海对工程的投资。后由于其他原因工程未能承包施工。 2013年12月9日被告曾义德向原告出具借条载明：“借条今收到李世海现金380000元，大写叁拾捌万元整。借款人：曾义德2013.12.9注：其中含2013年下午2点左右从工商卡曾肆万元整。”原告称被告将李仕海误写成李世海。 2015年1月30日，原告李仕海与被告曾义德就工程的投资进行协商处理，被告曾义德同意将原告李仕海的91万元投资款转为其向原告李仕海的借款，并约定该借款借期内利息按年利率36%计算至2015年10月30日，共计59万元，被告曾义德向原告出具了借条：“借条今借到李仕海现金人民币150万，大写（壹佰伍拾万元正），注至2015年1月29日前所有借条作废。借款人：曾义德2015.1.30”。2015年4月30日，原告向被告催收借款，被告向原告出具承诺书载明：“承诺本人承诺所欠李仕海现金人民币1500000元，大写壹佰伍拾万元正，分三次付清第一次付30万元在2015年5月30日前，第二次付60万元，在2015年8月30日前第三次付60万元在2015年10月30日前，以上还款计划由本人自愿承担。承诺人：曾义德2015年4月30日”。借款到期后，被告曾义德未按承诺归还借款本息。2017年6月26日，原告诉至法院，请求判令二被告归还借款本金91万元，并支付资金利息。 另查明，被告曾义德与被告丁美艳于2013年3月1日在四川省中江县民政局登记结婚，婚后夫妻感情一般。2017年9月，被告丁美艳向成都市龙泉驿区人民法院提起离婚诉讼，法院判决不准离婚后，夫妻关系未有改善；2019年3月，被告丁美艳再次向成都市龙泉驿区人民法院提起离婚诉讼，法院判决“准许原告丁美艳与被告曾义德离婚”。 被告曾义德未到庭参加诉讼，本案庭审中，被告丁美艳当庭拨打被告曾义德手机号152××××1821，并微信视频通话，曾义德通过微信视频出示了其身份证，原、被告当庭确认为曾义德本人，曾义德向法庭陈述：“最开始原告准备与我一起做工程，最开始说的李仕海承包劳务，后面说的合伙；原告给我打了50万元，后面又追加了一些钱，最后因为这个工程价格很低、做下来肯定会亏本所以就没有做，我也是被骗了；这个钱都是为了合伙做生意给我打的钱；由于是利用我的关系承包工程，又考虑到李仕海年龄大了，所以我就给李仕海说的这个钱由我来给他，所以就打了条子。我与丁美艳是再婚，2013年后就没有在一起生活了；丁美艳不参与工程上的事情，本案债务与丁美艳没有啥子关系；我与丁美艳分居期间在经济上没有联系”。 一审法院经审理认为，原告与被告曾义德合伙承包工程，对工程进行了投资，后工程承包因故未予落实，原告与曾义德通过协商及算账，被告曾义德愿意将原告工程投资款91万元退还给原告，但由于当时没有履行能力，双方协商将欠款转化为曾义德向原告的借款，并对利息、借期等进行了约定，并出具了150万元的借条，双方形成的民间借贷关系依法成立。经原告催收后，被告不按约定归还借款应承担违约责任。被告曾义德向原告出具了借条，其中91万元系借款本金，其余59万元是从借款之日起至2015年10月30日按年利率36%计算的借款利息。原告现要求被告归还借款本金91万元的主张合法有据，予以支持；原告李仕海与被告曾义德就借款期内的利息按年利率36%进行结算，后并未按结算支付利息，现原告要求被告按年利率24%支付借期内利息的主张，不违反法律规定，本院予以支持。2015年4月30日，被告曾义德向原告出具还款承诺书，约定在2015年10月30日前付清原告本息，被告逾期未付，双方未约定逾期利率，现原告要求被告按年利率6%支付逾期利息的主张，不违反法律规定，予以确认，利息应从2015年10月31日起算。 该债务形成于夫妻关系存续期间，且是被告曾义德承包工程期间经营所形成的债务。二被告又不能提供证据证明该款系被告曾义德的个人债务。因此，该债务系家庭经营期间所形成的债务，应为夫妻共债务，由二被告共同归还。被告曾义德未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩、举证、质证与认证的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一十五条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条之规定，经审判委员会讨论决定判决：一、被告曾义德、丁美艳在本判决生效后30日内归还原告李仕海借款910000元，并支付500000元从2013年11月20日起、40000元从2013年12月2日起、340000元从2013年12月9日起、30000元从2014年5月16日起至2015年10月30日止按年利率24%计算的资金占用利息，以及从2015年10月31日起至付款之日止以910000元为基数按年利率6%计算的资金利息；二、驳回原告李仕海的其他诉讼请求。 本案二审期间双方当事人均没有向本院提交新的证据。 本院二审认定的案件法律事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，当事人双方因其它民事法律关系发生的金钱给付，其后双方协商为借款的，应当视为民间借贷关系成立。 本案中，李仕海向曾义德基于合伙的意思表示先后四次通过金融机构转款91万，其后双方合伙事务没有实际履行，经协商将此款变更为借款，并出具了借条和还款协议，故应当认定为民间借贷关系成立。 一审诉讼期间，曾义德经原审法院公告送达开庭传票后仍没有到庭参加诉讼，宣判后，其原配偶以不属夫妻共同债务提出上诉主张。经查，本案合伙意思表示以及借款形成中，曾义德与丁美艳夫妻关系在续存期间。曾义德以个人名义向李仕海出据借条，从借条的形式上可以确定曾义德是以个人名义借款。同时，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。据此，出借人李仕海在本案一、二审期间均没有提供争议债务属夫妻共同债务的证据，一审法院认定本案债务为夫妻共同债务没有事实依据和法律规定。 综上所述，上诉人丁美艳主张不属夫妻共同债务的上诉理由成立，其它上诉理由没有事实依据。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一十五条、第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）的规定判决如下： 一、撤销四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初1739号民事判决第一、二项； 二、曾义德在本判决生效后30日内归还李仕海借款910000元，并支付500000元从2013年11月20日起、40000元从2013年12月2日起、340000元从2013年12月9日起、30000元从2014年5月16日起至2015年10月30日止按年利率24%计算的资金占用利息，以及从2015年10月31日起至付款之日止以910000元为基数按年利率6%计算的资金利息； 三、驳回李仕海的其他诉讼请求。 一审案件受理费9960元由曾义德负担8964元，李仕海负担996元。 二审案件受理费12900元由上诉人丁美艳负担1290元，曾义德负担5805元，李仕海负担5805元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 林 审 判 员  吕 晶 审 判 员  徐小雁 二〇二〇年四月二十七日 法官助理  康小莲 书 记 员  王汇锋