四川省梓潼县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0725民初90号 原告：邓元洪，男，生于1967年8月3日，汉族，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人（特别授权）：何远才，四川经义律师事务所律师。 被告：白鸿飞（曾用名白秉富），男，生于1962年10月11日，汉族，住四川省梓潼县。 原告邓元洪与被告白鸿飞公司设立纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓元洪及其委托诉讼代理人何远才、被告白鸿飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告因退伙而应得款项42.5万元，及从2017年4月起每月支付3500元利息至还清为止。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告合伙做生意，后因故无法继续合作下去，原告决定退伙，经双方清算，被告应向原告支付款项42.5万元，因被告资金困难，双方协商，将此应付款以借贷方式予以偿还，并于2016年9月29日由被告亲笔写下字据：“借到邓元洪现金人民币肆拾贰万伍仟元整，于2017年1月23日前还清，每月按利息叁仟伍佰元整支付”。被告于2016年10月28日至2017年6月21日陆续七次给原告支付利息20500元，之后再未支付，经多次催收未果，诉至法院。 被告辩称，案由错误，应是退股纠纷，不是退伙纠纷。原告等人胁迫被告非法退股、强迫被告先出具了72.5万元的借条、后又拆分为30万元及42.5万元的借条，被告所出具借条不是其真实意思表示。出具前述借条时，原被告没有进行清算。被告向原告支付的20500元所谓的利息，是在被告多次受到原告及其家人、社会人员的威胁、暴力伤害下，报警处理未果的情况下支付的，不是其真实意愿体现。绵阳市中级人民法院（2019）川07民终1365号民事判决认定事实证明：一、原告入股被告经营的帝乡洪福颐老院，即原告是入股关系而不是入伙关系；二、因股权纠纷被告向原告出具的借条，双方没有达成借贷合意；三、原告应该按照股权基础法律关系进行诉讼，即应按照退股纠纷进行诉讼。根据相关法律规定及判例证明原告入股养老院的股金不可退，不可转为债权，即原告退股非法，原告迫使被告出具72.5万元的债权债务凭证条据，由此拆分为42.5万元的借条，均是没有法律约束的，是无效的。因此原告与被告之间不是合伙关系，原告是入股关系，退股是非法的，股转债是无效的，原告错立案由，诉讼事实及理由均不成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年1月开始原、被告共同炒期货，后原告认为炒期货亏损，被告提出原告入股帝乡鸿福颐养院，原告同意入股，但双方未签订书面入股协议书，未制订公司章程及股东名册，后原、被告因入股问题发生纠纷。2016年9月29日，原、被告通过对以往合作中的账务和退股事宜进行结算，被告白鸿飞向原告出具借条一张，载明“借到邓元洪现金人民币肆拾贰万伍仟元整，于2017年1月23日前还清，每月按利息叁仟伍佰元整支付。借款人白鸿飞。2016.9.29”。借条出具后，被告陆续向原告支付利息20500元，因原告向被告催收借款问题，原被告多次发生纠纷，被告向有关机关反映是在原告胁迫下打的借条，但未向有撤销权的机关主张撤销借条。 2019年，原告曾起诉被告民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月10日作出（2019）川0725民初169号民事判决书，判决被告白鸿飞偿还原告借款本金425000元及利息，白鸿飞提起上诉，绵阳市中级人民法院于2019年7月31日作出（2019）川07民终1365号民事判决书，判决撤销（2019）川0725民初169号民事判决书。后原告申请再审，四川省高级人民法院于2019年12月3日作出（2019）川民申5081号民事裁定书，认定原告应当按照股权纠纷的基础法律关系进行诉讼，裁定驳回了原告的再审申请。 另查明，四川帝乡鸿福养老服务有限责任公司于2016年5月27日成立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），公司股东为被告，原告担任该公司监事。2016年9月25日，四川帝乡鸿福养老服务有限责任公司出具承诺，承诺载明：“四川帝乡鸿福养老服务有限公司邓元洪监事撤销，不承担监事的任何责任”。被告白鸿飞在庭审中陈述，帝乡鸿福颐养院至今未成立的原因是“七曲山总规与县上规划在该区域出现矛盾，现国土局正在调整矛盾”，该项目“由我运作筹建，资金主要由我一个老乡出，前期规划设计、手续等主要由我办理，后期修建的话主要由我老乡（后已去世）来做，采取股份制方式，完成之后运行管理主要由我负责”。 本院认为，关于本案案由，原告与被告均认可入股帝乡鸿福颐养院，帝乡鸿福颐养院未成立时双方因退股问题发生纠纷，双方在履行过程中发生纠纷属公司设立纠纷。 关于原、被告之间的关系，财务以及所形成的民事权利义务进行清算，清算完公司合法设立时，发起人作为一个整体便自动消失，在设立过程中形成的民事权利和义务由公司承受，当公司设立失败时，发起人作为一个整体并不随之消失，而应对设立过程中的毕后这个整体才消失。原告以与被告炒期货期间的结算款作为投资款，属于债权转为投资款，原告在被告成立的公司担任监事并参与相关工作等这些事实均表明原、被告共同实施了一系列设立公司行为，双方之间是共同投资设立公司的关系，根据“风险和利润”并存原则，投资各方应共同承担设立公司所支付的费用，并不得随意抽回投资。但是，当公司设立之目的不能实现时，投资人在承担公司设立费用时可以撤回投资，撤资造成其他投资人损失的，还应当赔偿损失。由于多方原因，帝乡鸿福颐养院至今未设立，原告可以撤回投资并承担公司设立费用，由于案涉项目主要由被告在运作，被告对公司设立费用的账目更为清楚并拥有控制权，因此被告应当承担积极清算的义务、公司设立费用应当由其举证证明。被告并未提供相关证据证实公司设立费用和清算结果，也未举证证明原告撤资对其造成的损失情况，原告主张的“借条”系原告实际投入投资款的证明，现帝乡鸿福颐养院并未成立，原告主张退回投资款并无不当，并且被告向原告出具了借条，证实对退款的认可，若因原告撤回投资款给被告造成损失，被告可另行主张权利。综上，对于原告要求被告支付款项42.5万元及从2017年4月起每月支付利息3500元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第五十二条、第六十条、第一百零七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 限被告白鸿飞于本判决生效后十五日内向原告邓元洪支付退股款425000元及利息（利息自2017年4月29日起按每月3500元计算至付清时止）。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4605元，由被告白鸿飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  宋明刚 二〇二〇年四月二十一日 书记员  **飞 附：适用法律条文 《中华人民共和国公司法》 第二十四条有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。 出资证明书应当载明下列事项： （一）公司名称； （二）公司成立日期； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； （五）出资证明书的编号和核发日期。 出资证明书由公司盖章。 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； (三)以合法形式掩盖非法目的； (四)损害社会公共利益； (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。