广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0503刑初338号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人王智，男，1978年1月31日出生，汉族，初中文化，个体，户籍地和住所地北海市海城区。曾因犯盗窃罪，于2015年12月3日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2017年10月2日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月4日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2019〕327号起诉书指控被告人王智犯贩卖毒品罪，于2019年12月20日向本院提起公诉，后又于2020年3月3日以北银检刑追诉〔2020〕1号追加起诉决定书追加指控被告人王智犯盗窃罪，本院于2020年3月16日组织控辩双方召开了庭前会议，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员苏意出庭支持公诉，被告人王智到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控： 一、2019年5月19日下午13时许，购买毒品人石某经与被告人王智电话联系后，通过手机微信向王智转入购买毒品的毒资600元并约定交易地点。当王智收到石某的毒资后，随即与被告人莫某联系购买毒品未果。王智便通过联系“阿某”（姓名、住址不详）并购买毒品海洛因。当日14时许，在北海市银海区银湾花园赤水苑2栋2单元202号房内，王智欲将毒品贩卖给石某时被公安人员抓获。当场在王智的住处查获毒品一小包（净重0.92克）以及联系贩卖毒品使用的手机一台。经检验，从所查获的毒品中检出海洛因。 二、2018年10月14日16时30分许，被告人王智伙同冯某（已判刑）驾驶桂Ｅ×××××号白色哈佛牌汽车窜至北海市海城区工业园华夏金工园小区地下停车场，盗窃电动车电池。被告人王智及冯某共同将被害人陈某1、毛某停放的二辆未锁车头锁的电动车推至监控死角处，之后由王智负责望风，冯某使用工具套筒扭开螺丝，用铁钳剪断电线，拆下上述二辆电动车的超威牌密封铅酸蓄电池，后与王智共同将盗窃得来的电池搬至上述汽车后备箱，二人驾车逃离然后销赃，获款后购买毒品吸食。经认定，上述被盗电池价值共765元。 2018年10月18日17时许，被告人王智及冯发在北海市海城区北海大道与广东路交汇处的北部湾银行门口被公安机关抓获归案，公安机关收缴套筒等盗窃工具。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人王智违反国家毒品管理制度，明知是毒品仍贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。曾因盗窃受过刑事处罚的被告人王智以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王智曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人王智一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。 被告人王智对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均有异议，辩称其只是拿石某的钱帮她买毒品,未获利，没有贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪；对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实及罪名均无异议，辩称其是临时起意实施盗窃，其把车推到偏僻位置并负责放风，应认定为从犯。 经审理查明：一、2019年5月19日下午13时许，购买毒品人石某经与被告人王智电话联系后，通过手机微信向王智转入购买毒品的毒资600元并约定交易地点。当日14时许，在北海市银海区银湾花园赤水苑2栋2单元202号房内，王智欲将毒品贩卖给石某时被公安人员抓获。当场在王智的住处查获毒品一小包以及联系贩卖毒品使用的手机一台。经称重，该小包毒品净重0.92克。经检验，从所查获的毒品中检出海洛因。 二、2018年10月14日16时30分许，被告人王智伙同冯某驾驶桂Ｅ×××××号白色哈佛牌汽车窜至北海市海城区工业园华夏金工园小区地下停车场，盗窃电动车电池。被告人王智及冯某共同将被害人陈某1、毛某停放的二辆未锁车头锁的电动车推至监控死角处，之后由王智负责望风，冯某使用工具套筒扭开螺丝，用铁钳剪断电线，拆下上述二辆电动车的超威牌密封铅酸蓄电池，后与王智共同将盗窃得来的电池搬至上述汽车后备箱，二人驾车逃离然后销赃，获款后购买毒品吸食。经认定，上述被盗电池价值共765元。 2018年10月18日17时许，被告人王智在北海市海城区北海大道与广东路交汇处的北部湾银行门口被公安机关抓获归案，并被收缴套筒等盗窃工具。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：一、贩卖毒品罪：1.手机二台；2.受案登记表、户籍信息、抓获经过、提取笔录、扣押清单、毒品称量笔录、微信聊天、转账记录截图、指认现场笔录、照片、电话通话清单、判决书、释放证明书、王智的行政处罚材料等书证；3.证人石某、王某等人的证言；4.被告人王智的供述与辩解；5.理化检验报告；6.现场勘验笔录及照片等。二、盗窃罪：1.受案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押清单、抓获经过、指认照片及视频截图、辨认笔录、刑事判决书；2.被害人陈某1、毛某的陈述；3.被告人王智、同案犯冯某的供述与辩解；4.价格鉴定书等。 本院认为,被告人王智违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；曾因盗窃受过刑事处罚，又以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的贩卖毒品罪、盗窃罪罪名成立。被告人王智提出其是帮石某购买毒品,未从中获利,不构成贩卖毒品罪。本院认为，贩卖是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买的行为，被告人王智明知是毒品仍向石某贩卖并收取石某转账支付的600元,其行为系贩卖毒品的行为。故对被告人王智的该项辩护意见，本院不予采纳。在共同盗窃犯罪活动中，被告人王智与同案犯冯某共同把车推到偏僻位置，由冯某负责实施盗窃，王智负责望风，后二人又共同将电池搬至汽车后备箱，销赃得款后二人购买毒品一同吸食，二人在共同犯罪中积极参与，分工明确，作用相当，均为主犯。故对被告人王智提出其是从犯的辩护意见，本院不予采纳。在共同盗窃犯罪活动中，被告人王智起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王智曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人王智在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人王智归案后能够如实供述自己盗窃的罪行，依法可以从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款及《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第二条第（一）项之规定,判决如下: 一、被告人王智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千五百元;数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年六个月，并处罚金六千五百元；决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金六千五百元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年10月3日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳)。 二、继续追缴被告人王智贩卖毒品所得600元，予以没收，上缴国库。 三、责令被告人王智退赔被害人陈某1、毛某经济损失765元（其中陈某1425元，毛某340元）。 四、被扣押的VIVO手机一台，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  严碧璐 人民陪审员  包绮静 人民陪审员  叶永兴 二〇二〇年四月八日 法官 助理  钟倩倩 书 记 员  曾恒敏 附本判决引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因盗窃受过刑事处罚的； （二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的； （三）组织、控制未成年人盗窃的； （四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的； （五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的； （六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的； （七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （八）因盗窃造成严重后果的。