上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0106刑初457号公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人姚嘉伟，男，1990年2月8日出生，汉族，户籍地上海市静安区，住上海市宝山区。辩护人钱敏，上海铭森律师事务所律师，系上海市静安区法律援助中心指派。被告人曹某某，男，1986年6月17日出生，汉族，户籍地上海市虹口区，住上海市静安区。辩护人薛岷，上海申律律师事务所律师，系上海市静安区法律援助中心指派。被告人吴2，男，1989年11月23日出生，汉族，户籍地上海市静安区，住上海市静安区。辩护人甘玉英，上海川汇律师事务所律师，系上海市静安区法律援助中心指派。被告人王某某，男，1996年10月7日出生，汉族，户籍地安徽省。辩护人杜广宇，上海华夏汇鸿律师事务所律师。被告人吴某3，男，1990年6月30日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。辩护人严业周，上海业周律师事务所律师。上海市静安区人民检察院以沪静检一部刑诉〔2020〕470号起诉书指控被告人姚嘉伟、曹某某、吴2、王某某、吴某3犯开设赌场罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员倪某出庭支持公诉。被告人姚嘉伟、曹某某、吴2、王某某、吴某3及上列辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年5月起，被告人姚嘉伟、曹某某伙同张某、项某某(均另案处理)，通过他人租赁上海市静安区临汾路XXX弄XXX号XXX室，由姚嘉伟提供“百家乐”赌博网站网址、密码等信息，开设“百家乐”网络赌场接受参赌人员进行赌博，并与曹某某建立微信“正能量好好上班群”进行对账及日常管理，先后雇佣被告人吴2、王某某、吴某3等人进行操盘，并使用姚嘉伟的身份信息及银行卡注册账号、结算资金。该赌场案发前一个月投注额累计1856万余元。2019年8月21日，公安人员至上址将被告人吴2、吴某3抓获，同时查获参赌人员吴某1、池某、吉某某等人(均另行处理)，以及用于赌博的现金27,220元、电脑机箱一台、POS机一台、收款二维码、银行卡、账单、手机等物品。到案后，被告人吴2、吴某3如实供述了上述事实。2019年9月24日，被告人姚嘉伟被公安人员抓获，到案后未如实供述上述事实。同年12月3日，被告人曹某某被公安人员抓获，到案后先未如实供述，后基本供述了上述事实，在审查起诉阶段又翻供。另查明，同年10月22日23时许，安徽省合肥市公安局瑶海分局大通路派出所民警至安徽省肥西县格力馨雅园内电子阅览室，将涉嫌开设赌场案被上海市公安局静安分局临汾路派出所上网追逃的犯罪嫌疑人王某某抓获。到案后，被告人王某某如实供述了上述事实。公诉机关建议判处被告人吴2有期徒刑十个月至一年，并处罚金；建议判处被告人王某某、吴某3有期徒刑八个月，并处罚金。被告人吴2、王某某、吴某3对量刑建议均无异议且签字具结。上述事实，被告人姚嘉伟、曹某某、吴2、王某某、吴某3在庭审中不持异议，且有证人张某、项某某、刘某、吴某1、池某、吉某某、盛某某、杜某某等人的证言及相关辨认笔录，房屋出租委托代理合同、房屋租赁合同，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片，电脑及手机截屏、协助查询财产通知书、调取证据通知书、银行账户交易明细，行政处罚决定书，司法鉴定意见书，工作情况，户籍信息、刑事判决书，被告人姚嘉伟、曹某某、吴2、王某某、吴某3的供述及相关辨认笔录等证据证明，足以认定。关于被告人王某某及其辩护人提出王某某系自动投案，且到案后如实供述自己的罪行，依法应当认定为自首的辩解和辩护意见；经查，被告人王某某被抓获前数小时虽向他人表示其户籍地安徽省泗县公安局平山派出所有事找其，但王某某并未言明何时、乘坐何种交通工具至户籍地公安机关投案，亦未动身前往户籍地或者附近公安机关投案，而是留在距离户籍地数百公里之遥的肥西县格力馨雅园电子阅览室继续上网，及至合肥市公安局瑶海分局大通路民警至上址将其抓获；上述事实，有公安机关出具的抓获经过、被告人王某某的供述等证据证明。本院认为，被告人王某某是否具有投案的主动性尚需补充查证，但现有证据已足以证明其系被公安人员抓获，属被动到案，并非自动投案；另外，现无证据证明被告人王某某确已准备至公安机关投案或者在投案途中被公安机关捕获，其到案经过不具有自动投案所要求的自愿性，不能认定为自首，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。本院认为，被告人姚嘉伟、曹某某、吴2、王某某、吴某3伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人姚嘉伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人姚嘉伟、曹某某起主要作用，系主犯；被告人吴2、王某某、吴某3起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人姚嘉伟在庭审中自愿认罪，如实供述主要犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被告人曹某某在侦查阶段如实供述主要犯罪事实，后虽翻供，但在庭审中又能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴2、王某某、吴某3虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人所提上述被告人分别具有从犯、如实供述、认罪认罚等情节，据此请求对其分别从宽处罚的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚嘉伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2021年6月23日止；罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)二、被告人曹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2021年3月2日止；罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)三、被告人吴2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月21日起至2020年6月20日止；罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)四、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2020年6月21日止；罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)五、被告人吴某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)六、查获的犯罪工具、违法所得等，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨 坤审 判 员  公绪龙人民陪审员  何品珍二〇二〇年四月三十日书 记 员  陈 茜附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。