广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初3572号原告：黄诚强，男，汉族，1942年7月7日出生，广东省廉江市人，户籍住址：廉江市，委托代理人：黄仁纪，男，汉族，1980年7月28日出生，广东省廉江市人，户籍地址：广东省廉江市，系黄诚强儿子。委托代理人：邱安东，男，汉族，1974年2月6日出生，广东省廉江市人，住址：广东省廉江市，被告：廖水，男，汉族，1975年3月7日出生，广东省东莞市人，户籍地址：广东省东莞市，被告：广东省盐业集团湛江有限公司。住所地：湛江市霞山区人民南路7号。统一社会信用代码：914408001943779645。法定代表人：李放，董事长。委托代理人：钟佩娟，广东海东律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：湛江市霞山区海滨大道南62号。统一社会信用代码：914408808943768583。法定代表人：曾志成，总经理。委托代理人：陈卫江，广东粤正律师事务所律师。案由：机动车交通事故责任纠纷立案日期：2019年9月6日开庭日期：2020年3月19日适用程序：简易程序原告诉讼请求：1、判令被告因交通事故应承担全部责任赔偿原告人身损害、精神损失及财产损失共计人民币贰拾柒万叁仟壹佰捌拾元壹角贰分（273181.12元）。被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司（下称中财产保湛江分公司）答辩称，一、答辩人不负责赔偿诉讼费、鉴定费。答辩人不是侵权人，只是基于交强险合同和机动车综合商业保险合同的约定承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费均不属于保险责任范围内的损失和费用，交强险合同和机动车综合商业保险合同均约定答辩人不负责赔偿，故答辩人不负责赔偿诉讼费、鉴定费。二、对原告请求的各项赔偿及数额的意见。1、对住院伙食费18600元的意见。住院伙食补助费应依法核减为9200元。首先，原告按200元／天为标准主张住院伙食补助费没有事实根据和法律依据，住院伙食补助费应按100元／天为标准计算。其次，原告住院时间为2019年1月15日至2019年4月16日共住院92天，住院伙食补助费应按92天计算。因此，住院伙食补助费应为9200元（100元／天×92天），请法院依法核减。2、对护理费49596.9元的意见。护理费应依法核减为18600元。首先，根据粤高法［2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，住院护理费应按150元／天为标准计算。其次，原告住院时间为2019年1月15日至2019年4月16日共住院92天，护理费应按92天计算。再次，根据粤中鼎司鉴中心［2019］临鉴字第4077号《司法鉴定意见》的鉴定意见“评定被鉴定人黄诚强在2019年2月15日前需2人护理，其他护理期内需1人护理费应按32天（2019年1月15日至2019年2月15日）2人护理、60天（92天一32天）1人护理计算。因此，护理费应为18600元（150元／天×32天×2人＋150元／天×60天×1人），请法院依法核减。3、对伤残赔偿金147642.22元的意见。残疾赔偿金应依法核减为26610.4元。首先，根据粤中鼎司鉴中心［2019］临鉴字第4077号《司法鉴定意见》的鉴定意见“被鉴定人黄诚强右上肢单瘫符合八级伤残，左侧挠骨远端、尺骨茎突骨折切开复位内固定术后符合十级伤残”，原告伤残等级为一项八级、一项十级，伤残赔偿指数为31%，残疾赔偿金应按伤残赔偿指数31%计算。其次，原告1942年7月7日出生，2019年7月27日定残时己77周岁，残疾赔偿金应按5年计算。因此，残疾赔偿金应为26610.4元（17168元／年×5年×31%），请法院依法核减。4、对拆钢板费15000元的意见。拆除内固定物的后续治疗费由法院依法认定。5、对电动车损坏费642元的意见。请法院驳回原告该项请求。原告提供的车物损失估价单不合法，不能证明维修费用为642元，而且原告不能提供维修费发票，无法证明电动车己维修造成实际损失，原告主张电动车损坏费642元没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。6、对精神损失费3万元的意见。精神损害抚慰金应依法核减为15500元。根据审判实践，精神损害抚慰金最高为50000元，原告伤残等级为一项八级、一项十级，伤残赔偿指数为31%，精神损害抚慰金应为15500元（50000元×31%），请法院依法核减。7、对法医鉴定费2700元的意见。鉴定费应由原告自行承担且答辩人不负责赔偿鉴定费。首先，经法院委托重新鉴定，原告伤残降级，原鉴定意见已不能作为定案依据，原告支付的鉴定费应由其自行承担。其次，鉴定费不属于保险责任范围内的损失和费用，答辩人不负责赔偿。8、对营养费4650元的意见。营养费应依法核减为1550元。根据粤高法［2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，原告伤残等级为一项八级、一项十级，伤残赔偿指数为31%，营养费应为1550元（5000元×31%），请法院依法核减。9、对处理交通事故的交通费3000元的意见。请法院驳回原告该项请求。没有证据证明原告因处理交通事故损失了交通费，而且处理交通事故的交通费不是机动车交通事故责任纠纷的赔偿项目，原告主张处理交通事故的交通费3000元没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。10、对家属处理交通事故的误工费1350元的意见。请法院驳回原告该项请求。没有证据证明原告家属因处理交通事故损失了误工费，而且处理交通事故的误工费不是机动车交通事故责任纠纷的赔偿项目，原告主张家属处理交通事故的误工费1350元没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。综上所述，请法院查清事实，依法判处。被告广东省盐业集团湛江有限公司（下称盐业湛江公司）答辩称，答辩人无意否定被答辩人被撞伤的事实，也愿意承担我方在本次事故应负的赔偿责任，但被答辩人诉求的赔偿额缺乏事实和法律依据，答辩人不予认可；并请法庭对诉讼费的承担依法判决。事实和理由：本次交通事故发生于2019年1月15日，地点为广东省廉江市，根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于印发〈关于处理道路交通事故案件若干具体问题的补充意见〉的通知》（粤高法发[2001]6号）第18条：“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，对有关损害赔偿金的计算，均应采用道路交通事故发生时的标准。”和《2018-2019年广东省道路交通事故赔偿标准及损害赔偿标准的纪要》：“自2018年5月30日0时至2019年5月29日24时发生的道路交通事故，涉及人身损害赔偿的，请依据相关法律和司法解释，按照公布的数据计算。”所以应适用《2018-2019年广东省道路交通事故赔偿标准及损害赔偿标准的纪要》（以下简称《赔偿标准》）所提供的统计数据和其所附的广东省道路交通事故损害赔偿项目的计算标准。然而，被告人的诉求所主张的损害赔偿，不符合相关的数据统计和赔偿标准，且所提交的证据未满足赔偿所要求的证明证据材料，是缺乏事实依据和适用法律错误的体现，以下将分项一一驳斥：1、答辩人不同意被答辩人主张的18600元伙食费赔偿。伙食费应根据《赔偿标准》应按100元一天计算，被答辩人以200元一天计算明显欠缺法律依据，应不予支持。2、答辩人不同意被答辩人主张的49596.9元护理费赔偿。被答辩人主张其由儿子黄仁纪（月薪8500元）和儿媳妇陈恋卿（月薪7500元）护理，并按照住院日期93天和相应工资计算护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”和《赔偿标准》，被答辩人应提交医院的护理意见，儿子和儿媳妇的用人单位的登记资料，及儿子和儿媳妇的备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水，证明中的一项，还有儿子和儿媳妇的用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。然而，被答辩人仅提交了其儿子和儿媳妇的工资表，就主张远超赔偿标准的高额护理费用，显然缺乏事实与法律依据。3、答辩人不同意被答辩人主张的147642.22元的伤残赔偿金。被答辩人，即本次交通事故的受害人黄诚强，是农村户居民，出生于1942年7月7日，在本次交通事故发生时已超过75岁，根据《赔偿标准》，其伤残赔偿金计算公式应为受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入×5年×伤残赔偿指数。而被答辩人以20年为限主张伤残赔偿金，远超应得的赔偿数额。且根据被答辩人提供的鉴定意见，本次事故共造成被答辩人两处伤残（一处七级，一处十级），所以两处叠加伤残系数应为41%，而非被答辩人主张的43%。综合以上两点，被答辩人对伤残赔偿金的主张与法律规定不符，答辩人不能接受其主张。4、答辩人不同意被答辩人主张的4650元营养费。营养费应按受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，与伤残系数相关，并应提供相应的证据，但被答辩人并没有提交相应的证据。而根据《赔偿标准》营养费的赔偿标准应为5000元×伤残系数，而非被答辩人主张的50元×住院天数。答辩人认为，被答辩人的营养费不符合上述规定，并需由原始证据确定。5、答辩人不同意被答辩人主张的3000元交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据《赔偿标准》，主张交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。答辩人认为，被答辩人的交通费应当符合上述规定，并由证据确认，并非如被答辩人一样凭空主张。6、答辩人不同意被答辩人主张的1350元家属处理交通事故的误工费。根据《赔偿标准》，被答辩人主张的误工费应提供参与人员的相关证明和其因误工实际收入减少的证明。然而答辩人在起诉状中主张的误工费用赔偿（每人每天150元×3人×3次）没有法律依据，也没有提交相关证据支持，难以让人信服。7、答辩人认为被答辩人主张的30000元精神损失费应重新斟酌。根据最高法《关于确定发事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定：精神损害赔偿的依据是要根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合行为方式、危害后果、获利情况，侵权人的经济承受能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合确定，被答辩人的主张过于片面，敬请贵院综合考虑，公平判决。综上所述，被答辩人诉求的赔偿额缺乏事实和法律依据，答辩人不予认可，以上答辩意见，敬请法庭参考采纳。查明本案相关事实2019年1月15日被告廖水驾驶登记为被告盐业湛江公司所有的粤Ｇ×××××号轻型厢式货车从塘蓬镇往廉江方向行驶，行经S287线塘蓬镇祥发石材门口路段时，因避让车辆操作不当越过左侧路面，与对向原告驾驶从廉江往塘蓬方向直行电动两轮车碰撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。2019年1月22日经廉江市交警大队处理并作出第44088112019000070号《道路交通事故认定书》，认定被告廖水承担事故全部责任。事故发生当日（15日）原告被送往廉江市人民医院抢救治疗，至2019年4月16日出院，共住院92天。原告住院期间的医疗费用99635.30元，被告己承担支付，其中：被告廖水支付41635.30元、保险公司支付58000元，原告本案不请求医疗费赔偿。另原告住院期间，被告廖水、盐业湛江公司通过原告儿子黄仁纪，以借支的方式陆续共支付了28850元给原告。2019年7月24日廉江市交警大队委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告伤残程度及后续治疗费进行评估鉴定。该司法鉴定所于2019年7月27日作出广正司鉴所〔2019〕临鉴字第0715号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定被鉴定人黄诚强构成七级和十级两项伤残；2、评定被鉴定人黄诚强后续治疗费15000元。原告为此支付鉴定费2700元。因赔偿问题，原告诉至本院，请求被告赔偿原告护理费49596.9元、住院伙食补助费18600元、营养费4650元、交通费3000元、残疾赔偿金147642.22元、精神损害抚慰金30000元、后续治疗费15000元、鉴定费2700元、家属处理交通事故的误工费1350元，修车费642元，合计273181.12元。诉讼中，被告中财产保湛江分公司申请对原告伤残程度重新鉴定和对原告住院期间护理人数进行评定。经本院委托，广东中鼎司法医鉴定中心于2020年1月21日作出粤中鼎司鉴中心〔2019〕临鉴字第4077号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定被鉴定人黄诚强构成八级和十级两项伤残；2、评定被鉴定人黄诚强在2019年2月15日前需2人护理，其他护理期内1人护理。另查明，被告廖水是被告盐业湛江公司雇请的司机，其在履行职务时发生的交通事故。被告廖水持有有效“A2E“类机动车驾驶证。被告盐业湛江公司为事故车辆购买有交强险和100万元商业第三者险（不计免赔），事故发生在保险期限内。本院裁判意见：本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的第44088112019000070号《事故认定书》，认定的事实清楚，作出结论正确，本院予以采纳，可作为本案处理依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，本案被告廖水在雇佣活动中发生的交通事故造成原告经济损失，按上述规定，由雇主被告盐业湛江公司承担赔偿责任。本案原告伤残等级两次进行鉴定，本院采纳第二次鉴定机构对原告伤残等级作出的鉴定意见，理由如下：1、第一鉴定时，送检鉴定材料未经双方质证，剥夺被告知情权；2、第二次鉴定结论，符合经治疗逐渐见好的自然规律，更能客观公正反映原告的真实伤情。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《下称解释意见》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……”的规定，本院确定原告的损失有：（1）护理费，根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的意见，本案双方对护理费的计算标准及期限有较大争议。原告住院92天，根据广东中鼎司法医鉴定中心意见，2019年2月15日前需2人护理，其他护理期内1人护理。据此，2人护理天数为32天，1人护理天数为60天。原告以护理人是其儿子黄仁纪，月薪8500元；儿媳陈恋卿，月薪7500元，提供依据是“汕头市上亿内衣有限公司工资表”，欲以该标准计算护理人的误工费。因原告未能提供护理人的劳动合同、工资支付方式、纳税证明等证据佐证，单凭“工资表”不足以证明其工资收入情况，其请求按该标准计算护理人误工费，本院不予支持。按粤高法[2018]39号文“住院护理按150元/天×住院天数计算×护理人数”计算。原告的护理费为18600元（150元/日×32日×2人＋150元/日×60日）。（2）住院伙食补助费，原告住院92日，按粤高法[2018]39号文每天100元计算，其住院伙食补助费为9200元（100元/日×92日）。（3）交通费，根据《解释意见》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”，按粤高法[2018]39号文“市内就医交通费为30元/天×门诊次数或住院天数”的意见，原告住院92天，交通费为2760元（30元/日×92日）。（4）营养费，根据《解释意见》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。按粤高法[2018]39号文“涉残：5000元×伤残指数”，原告八级、十级两项伤残，伤残指数0.31，营养费1550元（5000元×0.31日）。（5）残疾赔偿金，根据《解释意见》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告身份资料显示为农村居民，定残时76岁，计算年限为5年，伤残系数0.31。按农村居民人均支配收入17168元/年，原告请求按17167.7元计算应予采纳。残疾赔偿金计算为26609.94元（17167.7元/年×5年×0.31）。原告请求按20年计算没有法律依据，不予采纳。（6）精神损害抚慰金，根据《解释意见》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次事故原告无责任，两项伤残，按粤高法[2018]39号文：精神损害抚慰金计算标准，根据伤残程度等级确定的意见，酌情支持精神损害抚慰金21700元。（7）鉴定机构评定原告后续治疗费15000元（拆钢板费用），根据《解释意见》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，该后续治疗费属今后必然发生的费用，为减少累讼，该项请求本院予以支持。以上损失合计95419.94元。（8）司法鉴定费2700元，有发票为凭，本院予以采信，但鉴定费损失不是事故造成的直接损失，应按事故责任由侵权人被告廖水承担赔偿给原告。原告另外还请求赔偿电动车损失、亲属办理事故误工费。因原告提供深圳美臣保险公估有限公司廉江分公司“道路交通事故车物损失估价单”委托方（车方）记载名字是“罗承强”，与原告“黄诚强”名字不一致，不能证明是原告车辆损失；其次，根据《解释意见》第十七条第三款规定，只有受害人死亡的，其亲属办理丧葬事宜支出的误工损失等其他合理费用方可得到赔偿。本案原告请求赔偿亲属办理事故误工费没法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，因本次事故被告廖水承担事故全部责任，依法律规定和保险合同约定，原告的上述损失，先由被告中财产保湛江分公司在交强险限中赔偿，超出部分在商业第三者险中赔偿，原告赔偿款未超出限额。被告廖水、盐业湛江公司己支的28850元，先扣除廖水应承担的鉴定费2700元，余款26150元（28850元-2700元）抵对赔偿款，即被告保险公司实际支付赔偿额为69269.94元（95419.94元-26150元）。被告廖水、盐业湛江公司支付的26150元已在赔偿款中扣减，被告廖水、盐业湛江公司可另行向保险公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在本判决生效之日起十日内支付赔偿款69269.94元给原告黄诚强。二、驳回原告黄诚强他的诉讼请求。如果被告未按本院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2699元（原告已交），由原告黄诚强承担2015元，被告廖水承担684元。如果被告未按本院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判员  许志清二〇二〇年四月三日法官助理庞宇清书记员陈洪森