湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终121号原公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）：陈某甲，男，1972年1月28日出生，汉族，四川省巴中市平昌县人，小学文化，建筑工程项目承包负责人，户籍地四川省巴中市平昌县，住河南省三门峡市卢氏县；曾因犯容留、介绍卖淫罪，于2011年3月4日被河南省卢氏县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；因涉嫌拒不执行判决、裁定罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2019年4月12日被该局刑事拘留；因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪，经湖南省永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2019年5月15日被永州市公安局零陵分局执行逮捕，现被羁押于永州市看守所。湖南省永州市零陵区人民法院审理永州市零陵区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯拒不执行判决、裁定罪一案，于二○一九年十一月二十八日作出（2019）湘1102刑初234号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，于2019年12月5日向本院提起上诉。永州市零陵区人民法院于2020年2月18日向本院移送案卷，本院于2020年3月10日收到一审法院移送案卷，并于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：湖南省永州市中级人民法院于2011年8月10日作出(2010)永中法民一初字第15号民事判决，判令被告人陈某甲赔偿湖南省鸿腾建设工程有限公司（以下简称鸿腾公司）的损失款7,086,664.75元。判决生效后，被告人陈某甲未按判决内容履行还款义务，鸿腾公司向永州市中级人民法院申请强制执行，永州市中级人民法院立案执行后，于2012年6月20日依法通过公告向陈某甲送达执行通知书等相关法律文书，责令其按期履行法律文书所确定的义务，到期后陈某甲仍未履行。在执行过程中，永州市中级人民法院于2012年9月7日作出(2012)永中执字第21号执行裁定，裁定冻结被执行人陈某甲等人在金融机构存款7,150,000元人民币或查封、扣押、冻结相应价值的资产；于2015年6月23日作出(2012)永中法执字第33号执行决定，决定将陈某甲纳入失信人名单。在案件执行过程中，被告人陈某甲存在下列有能力执行而拒不执行判决、裁定的行为：1.自2015年6月至2018年11月，陈某甲在中国人寿保险股份有限公司购买了六份保险，共计支付保费57,853元；2.2018年7月17日，陈某甲与安徽福朝劳务有限公司签订《建筑工程劳务内部合作协议》，承包郑州市金水区新建公共卫生间一标工程，并向安徽福朝劳务有限公司支付了保证金30,000元；3.2018年4月至10月，陈某甲垫付工程款承建了河南省三门峡市卢氏县五里川镇中心小学维修改造工程中的部分项目，并于2019年2月2日从该项目中标单位河南颍淮建工有限公司处结算了18万元工程款，其中14,000元由河南颍淮建工有限公司扣抵之前为陈某甲垫付的税款，36,000元经陈某甲要求汇入胡慧聪的账户，剩余130,000元转入陈某甲个人账户后被陈某甲通过取现或转账的方式使用；4.2019年4月，陈某甲在河南省三门峡市卢氏县凤凰驾校学习驾驶交纳报名费6000元；5.2017年12月至2019年3月，陈某甲在陕西省西安市、河南省郑州市、河南省三门峡市卢氏县宾馆开房住宿39次，住宿费用为每晚78-138元，时间最长的入住时间为38晚；6.2018年10月至2019年4月，陈某甲每月为潘某在中国建设银行的账户62×××80还款2831.33元；7.因刘某贷款95000元交由陈某甲使用，2018年1月至2019年4月，陈某甲每月为刘某在中国建设银行的账户62×××81还款4033.7元；因被告人陈某甲拒不履行生效判决所确定的义务，2019年3月22日，永州市中级人民法院决定将被告人陈某甲涉嫌拒不执行判决、裁定罪的相关材料移送公安机关。被告人陈某甲2019年4月4日被卢氏县公安局横涧派出所抓获归案。原判认定上述事实的证据有：1.中国建设银行卡3张、河南省农商银行卡1张，中国邮政储蓄银行卡2张等物证；2.户籍证明、移送函、抓获经过、四川省卢氏县人民法院（2011）卢刑初字第21号刑事判决书、扣押决定书、扣押物品、文件清单及照片、建筑工程劳务内部合作协议及收据、保险合同六本、永州市中级人民法院（2010）永中法民一初字第15号民事判决书、人民法院公告、财产查询反馈汇总表、永州市中级人民法院（2012）永中执字第21号执行裁定书、永州市中级人民法院（2012）永中法执字第33号执行决定书、执行和解协议、关于廊坊、碧桂园工地亏损情况处理的协议、建筑安装工程分包合同、民事诉讼状、北京市丰台区人民法院判决书、北京市丰台区人民法院调解书、订货合同、送货单、入库单、收条、借条、欠条、收料凭证、中标通知书、授权委托书、建设工程施工合同、河南颍淮建工有限公司卢氏分公司出具的情况说明、关于陈某甲旅馆住宿登记资料来源的说明及住宿登记表、旅客情况登记表、调取证据通知书、宾馆账单、相关书证、陈某甲银行账户清单、银行交易明细、潘某中国建设银行账户交易记录、刘某中国建设银行账户交易记录等书证；3.被害人鸿腾公司法定代表人阳某甲的陈述；4.证人潘某、刘某、程某、胡某、张某、姜某的证言；5.被告人陈某甲的供述和辩解；6.辨认、提取笔录。原判认为，被告人陈某甲对人民法院的生效判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已经构成拒不执行判决、裁定罪。被告人到案后如实供述主要罪行，虽对行为性质进行了辩解，但不影响其坦白情节的成立，依法可从轻处罚；综上，对被告人陈某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款，第六十七条第三款之规定，判决：被告人陈某甲犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年六个月。宣判后，原审被告人陈某甲不服，上诉提出1.其未收到生效判决书，故没有及时履行判决义务，且上诉人是在2018年4月才得知自己被列为失信被执行人的情况；2.湖南省鸿腾建设工程有限公司一案系张某甲与王某甲两人伪造票据，模仿上诉人名字，且两人现已因此事被抓获归案，故（2010）永中法民一初字第15号民事判决书应当减去现被冻结的198万元，判决错误；3.其是因为生病，才未及时处理相关事宜；4.到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重。二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陈某甲有能力执行而拒不执行人民法院已生效判决、裁定，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。陈某甲上诉提出“1.其未收到生效判决书，故没有及时履行判决义务，且上诉人是在2018年4月才得知自己被列为失信被执行人的情况；2.湖南省鸿腾建设工程有限公司一案系张某甲与王某甲两人伪造票据，模仿上诉人名字，且两人现已因此事被抓获归案，故（2010）永中法民一初字第15号民事判决书应当减去现被冻结的198万元，判决错误；3.其是因为生病，才未及时处理相关事宜；4.到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重”的意见。经查，上诉人陈某甲在永州市中级人民法院对其与鸿腾公司赔偿损失一案下达了生效判决后，并通过公告送达给上诉人陈某甲，其并未按照法律规定履行判决书确定的义务，事实清楚，且有书证，相关物证，被害人鸿腾公司法定代表人阳某甲的陈述，证人潘某、刘某、程某等人的证言等证据予以证实，故对其“未收到生效判决书，故没有及时履行判决义务”的意见，不予采纳；上诉人陈某甲若认为该生效判决确有错误，应按照相关法律规定，通过审判监督程序处理，不得以此为由拒不执行生效判决，故对其“（2010）永中法民一初字第15号民事判决书判决错误”的意见，不予采纳；上诉人陈某甲明知自己在廊坊瑞康饲料公司项目中有多笔材料款未支付而不积极处理，且在得知自己被列为失信被执行人后不积极偿还所欠执行款，也未向法院申报而处置款项，且其处置的款项也并未用于治病，故对其“是因为生病，才未及时处理相关事宜”的意见，不予采纳；上诉人陈某甲到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，但一审法院在量刑时予以认定并在量刑时已予以了充分考虑，根据其犯罪事实和量刑情节对其判处有期徒刑二年六个月，量刑适当，故对其“一审法院量刑过重”的意见，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张晓龙审判员  蒋胜毅审判员  黄 宁二〇二〇年四月二十七日法官助理彭子豪书记员朱杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。