广东省珠海横琴新区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0491民初92号之一原告：珠海德和艺装饰设计工程有限公司，住所广东省珠海市*************。法定代表人：任琼龙，总经理。委托诉讼代理人：张秀峰，广东凡立（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈贤美，广东凡立（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市明哲文化传播有限公司，住所广东省珠海市横琴新区*********-56897（集中办公区）。法定代表人：吴智豪，经理。被告：吴智豪，男，1995年11月15日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区******，公民身份号码440************070。被告：黄忠艺，男，1987年9月11日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区*************，公民身份号码440************017。上述三被告的共同委托诉讼代理人：史一鸣，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。原告珠海德和艺装饰设计工程有限公司（以下简称“德和艺公司”）与被告珠海市明哲文化传播有限公司（以下简称“明哲公司”）、吴智豪、黄忠艺合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月20日公开开庭进行了审理。原告珠海德和艺装饰设计工程有限公司及其委托诉讼代理人陈贤美，被告珠海市明哲文化传播有限公司、吴智豪、黄忠艺及三被告的共同委托诉讼代理人史一鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德和艺公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同向原告返还出资款268,000元；2.判令三被告共同向原告支付合作协议中约定的利润170,929元；3.判令三被告共同向原告支付违约金，以438,929元为计算金额，按逾期一日总金额的万分之八算，自2019年3月20日始计至实际清偿之日止，暂计至2020年1月10日，违约金为104289.53元；4.判令三被告共同支付原告维权律师费10,000元；5.判令三被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告黄忠艺相识多年，双方曾于2017年、2018年均有生意合作。2019年1月9日，被告黄忠艺对原告宣称其有一个新的项目“腾讯有型杯王者荣耀全民赛”（以下简称“新项目”）正在找合作人，基于对被告黄忠艺的信任，原告表示有意参与。2019年1月11日，被告黄忠艺带着被告吴智豪来到原告公司，称其与被告吴智豪成立了被告明哲公司，且被告明哲公司、吴智豪为新项目的负责人。当天，原告与被告吴智豪、黄忠艺达成口头合作协议，约定由原告出资36万元作为合作款，项目分成为原告取得净利润170,929元，合作期限为2019年1月14日至2019年3月20日，三被告应于2019年3月11日前先返还原告出资款36万元，于2019年3月20日前支付原告项目利润170,929元。随后，原告通过银行转账将15万元出资款转入被告明哲公司银行账户。2019年1月14日，原告与三被告就2019年1月19日的口头协议内容进行了确认并签订书面《腾讯有型杯王者荣耀全民赛合作协议书》。协议签订后，原告将余款21万元转至被告明哲公司银行账户。被告明哲公司、吴智豪向原告出具36万元收据。至此，原告已经履行完毕出资36万元的合同义务。合同约定的还款日到期后，原告要求三被告返还投资款和约定利润，三被告一直以项目未回款为由拒绝返还及支付。经原告多次催促，被告吴智豪分别于2019年4月8日、4月9日、7月25日向原告支付5万元、4万元、2千元。此外，被告黄忠艺于2019年5月16日向原告出具承诺书，承诺会为上述投资款承担责任，并承诺3个月内先支付11万元。但在被告黄忠艺出具完上述承诺书后，原告无法联系上三被告。另外，原告与三被告签订的合作协议书中约定了违约责任“如三被告未能按照约定的汇款时间支付价款的，每逾期一日，三被告须按协议总金额的万分之八向原告支付违约金”“违约方应承担全部损失包括但不限于因此产生的维权费用、律师费、诉讼费、保全费等”。而且，被告明哲公司为一人有限公司，被告吴智豪为该一人公司的股东，根据《公司法》第63条规定，股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告黄忠艺出具承诺书，承诺对原告的损失承担责任，根据《担保法》第19条、第21条规定，该承诺应当认定为连带责任保证，且对应的应为案涉全部债务。综上，三被告的违约行为严重侵犯原告权益，原告诉至法院请求判如所请。被告明哲公司、吴智豪、黄忠艺辩称，原告的诉讼请求不应该得到法庭的支持，应当依法予以部分驳回，理由如下：从起诉状及证据可以清楚看到，原告之所以请求被告偿还其55万多元，其依据是涉案合作投资合同。这是原告起诉被告偿还款项的核心证据。之所以要这么多，原告认为其投了36万元，合同约定给其固定保底是17万元，若违约每天罚万分之八，而被告未按合同约定返还36万元及17万元纯利润，加上律师费即需被告偿还55万多元。但被告认为，双方签订的合作协议，按照我国合同法五十二条规定，该合同系无效合同，因为该合同是名为合作投资，实为借贷。合同保底条款违反了公平原则，权利对等原则，该合同应认定为无效，即其约定不受法律保护。所以原告的诉讼请求不应得到法律支持。被告认为，36万元应当返还。而利润及合同未约定的利息不应返还。诉讼费由法庭酌定。原告德和艺公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人对证据真实性无异议的证据，本院确认其真实性，但能否证明当事人所主张的相应事实，本院将结合在案其他证据综合评判。本院经审理查明认定事实如下：2019年1月14日，德和艺公司作为甲方（项目出资人）与明哲公司作为乙方（项目负责人）签订编号为ZHMZ20190114的《腾讯有型杯王者荣耀全民赛合作协议书》，约定：项目名称为腾讯有型杯王者荣耀全民赛，合作期限自2019年1月14日至2019年3月20日；项目合作总额为人民币942,552元，其中，甲方以货币方式出资，出资额为人民币360,000元，乙方以技术、客户资源作价为货币出资；项目合作期间所产生的收益归甲乙双方所有，所产生的亏损或者民事责任由乙方承担；合作项目分成甲方取得的净利润总额为人民币170,929元；本合作项目的回款时间为2019年3月8日前。如至2019年3月8日客户尚未将本项目资金进行回款，则乙方于2019年3月11日前先行垫付甲方前期出资费用360,000元给甲方，乙方须于2019年3月20日前支付净利利润170,929元给甲方；协议签订后，如乙方未能依照本协议约定的回款时间支付价款，每逾期一日，乙方须按协议总金额的万分之八向甲方支付违约金；本协议签订后，如任意一方出现违反本协议约定的其他行为，另一方有权追究对方违约责任并要求赔偿因此造成的全部损失。违约方应承担的全部损失包括但不限于因此产生的维权费用、律师费、诉讼费、保全费等。《腾讯有型杯王者荣耀全民赛合作协议书》落款处，甲方处盖有德和艺公司的公章以及有任琼龙的签名，乙方处盖有明哲公司的公章以及有吴智豪、黄忠艺的签名。2019年1月11日，任琼龙向明哲公司转账150,000元；2019年1月15日，任琼龙向明哲公司转账210,000元。明哲公司、吴智豪共同向德和艺公司出具收据，载明已收到德和艺公司出资费用360,000元。2019年5月16日，黄忠艺出具承诺书，载明内容如下：本人黄忠艺于2019年1月份，介绍任琼龙合作投资珠海腾讯奥园广场王者荣耀比赛项目，金额为36万元整。因吴智豪隐瞒甲方项目的事情导致任琼龙投资资金损失。本人黄忠艺愿意承担部分损失。本人在2019年4月8日下午用本人母亲周东曼的资金转借给吴智豪，并有借条承诺书和他名下的丰田皇冠小汽车登记书一本作为证据。用个人资金还给任琼龙人民币9万元整。这笔款为4月8日下午吴智豪支付宝转账给任琼龙50,000元，4月9日上午吴智豪微信转账给任琼龙40,000元。本人承诺在三个月内先支付任琼龙110,000元整损失。剩余尾款，本人愿意配合协助任琼龙报案和法律上的要求和安排，尾款支付方式需与吴智豪商量确定好。庭审过程中，经法庭释明，原告主张其诉请系基于双方的合作协议，原告与三被告之间不存在借贷关系，原告要求三被告返还的是投资款以及约定利润。本院认为：案涉《腾讯有型杯王者荣耀全民赛合作协议书》虽然名为合作协议，但却约定原告不承担任何风险并在期满后获得固定利润，合作期间所有亏损均由被告明哲公司自行承担的保底条款，不符合投资具有风险性的本质特征，而是更符合民间借贷法律关系中出借人出借款项、借款人到期还本付息的法律特征。故原告支付案涉款项给被告明哲公司的行为，双方构成的是“名为投资，实为借贷”的民间借贷法律关系。但原告一直坚持认为其与三被告之间不构成民间借贷。据此，原告在本案中所主张的法律关系与本院根据案件事实所认定的法律关系性质不一致。本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款的规定向原告进行释明后，原告仍未在法庭辩论终结前变更其诉讼请求。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉”的规定，原告的起诉应当依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定如下：驳回原告珠海德和艺装饰设计工程有限公司的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员  臧 喜二〇二〇年四月十日法官助理  张文思书 记 员  纪畅潼书 记 员  陈丽诗