太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初115号原告：成婷，女，1985年3月5日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：王亚芳，山西佳镜律师事务所律师。被告：山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司，住所地：山西省太原市小店区平阳路65号平阳商业广场蓝水港区域C-B15。法定代表人邵滢菲，总经理。被告：邵滢菲，女，1986年9月9日出生，汉族，住太原市。二被告共同委托诉讼代理人：姜玉萍，山西晋泰律师事务所律师。原告成婷与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司、被告邵滢菲合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告成婷的委托诉讼代理人王亚芳、被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司与被告邵滢菲的共同委托诉讼代理人姜玉萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告成婷向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法解除原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司之间的《合作协议》；2.请求法院依法判令被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司返还原告36000元投资款，并支付自2018年10月7日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.请求被告邵滢菲对上述债务承担连带责任；4.二被告承担本案诉讼费用。原告当庭变更第一项诉讼请求为：请求确认原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司之间的《合作协议》无效。事实与理由：原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司于2018年10月14日签订《合作协议》，约定双方合作开酒吧，原告以36000元现金入股“VTVA清吧”，并享有3%的红利提取权。原告已全面履行作为股东的出资义务，并按照被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的要求将36000元股款转入被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的法定代表人即被告邵滢菲的个人账户。而被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司在收到原告的股款后，并未按协议约定成立“VIVA清吧”，更未履行签发出资证明、记载于股东名册和公司章程、办理工商登记等义务。原告一直以为被告会注册公司并办理相关工商登记，但等到的却是解除通知，原被告合作开发酒店的目的自始没有实现，鉴于被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司用实际行动表明不再履行合作义务，双方合作的目的无法实现，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司应返还原告已支付的投资款。另鉴于被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司为一人有限责任公司，被告邵滢菲为其法定代表人及唯一股东，且本案所涉股款的实际收款人为被告邵滢菲。原告有理由认为二被告构成人格混同，依据《公司法》第20条“股东滥用法人独立地位和股东有限责任，严重损害债权人利益的，应对债权人承担连带责任”之规定，被告邵滢菲需对被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的债务承担连带责任。为此，原告特依据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，诉至法院，恳请法院判如所请。被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司、被告邵滢菲共同辩称，原告主张的诉讼请求及事实理由均无法律依据，请求予以驳回。1.被告公司是自然人独资的有限责任公司，股东只有一个人，原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司签订协议的时候是知情的，协议是双方的共同意思表示，协议合法有效。协议是原告向被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的投资而非股东入股协议，该协议约定了投资亏损的承担和利润分红，原告在知情公司性质的同时签订该份协议，从法律上认定投资协议无效无法律依据。股东名册工商登记等无从谈起，因为不符合公司法股东入股的性质。2.关于投资款，原告将投资款打入被告邵滢菲的账户，被告邵滢菲作为公司的法定代表人是在履行职务行为，并非被告邵滢菲个人行为，因此原告起诉被告邵滢菲无法律和事实依据。3.由于原告违反双方签订的合作协议的约定，在被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司亏损的情况下，不承担公司亏损的义务，在被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司再三催告下仍不履行，已经构成违约行为，导致公司的利益受损，依据协议的约定，原告应承担全部损失。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司成立于2017年7月6日，被告邵滢菲系该公司法定代表人及该公司唯一股东。2018年10月，被告邵滢菲面向社会发布招募广告，为VIVA清吧（此时VIVA清吧已在经营中）全城招募合伙人，12000元一股，3股起成为VIVA股东。原告通过招募广告了解VIVA清吧招募合伙人，遂于2018年10月7日通过支付宝向被告邵滢菲的账户转账36000元。2018年10月14日，原告作为乙方与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司作为甲方签订《合作协议》，协议主要约定：第一条双方欲合作设立的门店“VIVA清吧”，法人为甲方，甲方负责与经营管理有关的事项，乙方不得以任何理由干涉甲方对门店的经营管理工作。第二条投资方式、收益分配及合作期限门店总投资1200000元，乙方以现金人民币36000元投资，享有“红利”3%的提取权，甲、乙双方于2018年10月8日前完成现金投资。本协议期限三年，即自2018年11月1日始，至2021年10月31日止，协议期满如需继续合作应当另行签订协议。第三条项目收益的组成3.1、甲方每月将会提取管理费和门店危机备用金，管理费提取金额：门店财务损益表中的净利润×15%；门店危机备用金提取金额：门店财务损益表中的净利润×10%(当门店危机备用金总额达10万后将不再提取)；剩余的“净利润”甲乙双方作为红利，按照比例进行分配。3.2、协议到期后，如双方不续签协议，“门店危机备用金”按照本协议确定的分红比例分配给甲乙双方。第四条各方权利义务4.1、乙方有权了解门店的财务经营状况，有权定期或不定期查阅门店会计账簿等财务资料。甲方在每月15日前为乙方提供上一月的电子版财务报表。4.2、门店由甲方全权经营，甲、乙双方应维护“VIVA清吧”品牌形象，不得做出有损“VIVA清吧”品牌利益行为，未经甲方允许，不得对门店经营管理及门店决策进行干涉。4.3、在本协议期内，非因不可抗力或双方协商一致，甲、乙双方不得撤回投资。4.4、甲方对该门店进行区域保护。4.5、甲方全权负责所有投资金额的使用，并记录、保存资金流向票据，乙方有权查阅资金流向。第五条增资与亏损承担5.1、门店在经营过程中，如需要增资，由甲、乙双方按分红比例继续投资，如乙方不继续投资，甲方有权使用“门店危机备用金”进行增资，如该资金仍不足以维持经营需要，甲方可自行选择如下方式处置：(1)甲方自愿投入资金维持门店经营需要，甲方投资后，本协议2.1项约定的分红比例按照甲、乙双方实际出资比例进行重新分配。(2)甲方终止经营，对门店进行清算，依照本协议，按净资产和分红比例分配资金给甲、乙方，本协议终止。5.2、门店经营过程中若出现亏损，由甲、乙双方按照实际分红比例承担。第六条份额转让与担保6.1、甲乙双方向本协议以外的第三方转让其财产份额时，需本协议另一方书面同意，未经另一方书面同意的，转让无效，在同等条件下，协议的另一方拥有优先购买权。6.2、如出现甲乙任何一方向本协议以外的第三方签订与本协议有关的其他协议或书面性的文件的情况，合作将自动解除，并扣留所有投资不做返还。6.3、甲、乙双方在门店的财产份额，非经本协议另一方书面同意不得进行担保，违约进行担保的，担保无效，因此给本协议外的第三方造成的一切损失，由担保方承担。第七条违约责任7.1、乙方不得干涉甲方对门店的经营管理行为，如有干涉甲方经营管理行为，经甲方劝告拒不改正的，甲方有权让干涉方退出合作。7.2、甲、乙双方均不得有影响山西省太原市VIVA清吧品牌形象的行为，经甲方发现，予以劝告拒不改正的，甲方有权让该方退出，并让该方必须赔偿甲方在合作期内的利益损失。7.3、上述违约方退出后，本协议无法正常履行时，甲方对门店进行清算，得出净资产总额。净资产由各方按照实际分红比例进行分配，但违约方只能分取其应得净资产部分的二分之一，剩余二分之一作为违约金，由守约方平均分配，本协议终止。第八条协议的终止与续签8.1、本协议系不可撤销协议，协议期未满，甲乙双方不得撤销本协议及协议项下的投资款项。只有双方共同书面确认属于因不可抗力、政府行为或者市场变动导致协议无法继续履行的，本协议方可提前终止，届时甲、乙双方按门店净资产和实际分红比例分配剩余资金。8.2、协议期满，甲、乙双方继续合作的，可于本协议到期前三十日内续签协议，继续经营门店。8.3、本协议到期后甲、乙双方不继续合作的，本协议终止，甲、乙双方按门店净资产和实际分红比例分配剩余资金。第九条争议的解决9.1、本协议未尽事宜，甲、乙双方可以本着友好协商的原则订立补充协议，补充协议经甲、乙双方签字盖章后生效，与本协议具有同等法律效力。9.2、协议履行过程中发生争议的，甲、乙双方应友好协商解决，协商不成的，任何一方有权向协议签订地人民法院提起诉讼。第十条协议效力本协议一式两份，甲、乙双方签字盖章后生效，甲方、乙方各执壹份，具有同等法律效力。合同未尽事宜，参照《中华人民共和国合伙企业法》的相关条款执行。2019年3月6日，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司向原告支付分红款1353元。2019年11月15日，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司向原告邮寄送达《解除股东合作资格告知书》，告知书主要内容为：“致成婷股东：本公司与您双方于2018年10月14日签订《合作协议》，共同设立门店VIVA清吧。该协议4.2条明确约定由本公司全权经营，未经本公司允许，您不得对门店经营管理及门店决策进行干涉。第5.2条亦明确约定门店经营过程中若出现亏损，由双方按照实际分红比例承担。现因VIVA清吧经营亏损，截至2019年10月23日，账目欠款高达132688.18元。在本公司多次催促您按照比例履行承担亏损的义务，以便VIVA清吧的经营能够正常有序的开展，但您却坐视不理。无奈之下，本公司于2019年11月11日向您送达《关于承担经营亏损股东告知书》，告知您需在2019年11月14日前补足应承担的亏损额，如到期未补足，则构成违约。本公司有权根据双方签订《合作协议》及相关法律法规之规定，解除与该违约股东的合作。您收到后至今仍未补足亏损。基于上述事实，本公司郑重告知如下：（1）根据本公司与您签订的《合作协议》第7.1条及根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行、（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，您拒不履行承担亏损的义务，且经本公司多次催告仍拒不改正，本公司有权解除您的股东合作资格;（2）从2019年11月15日起，您作为VIVA清吧的股东资格终止，即从该日起，VIVA清吧生产经营产生的一切权利和义务与您无任何关系。(3)本次解除您的股东合作资格，已取得股东王心怡、邵滢菲、闫晓云、霍雅琴、刘家旺一致同意；(4)请您2019年11月20日之前与本公司联系并办理相关解除手续，到期未办理，不影响股东合作资格的解除，同时本公司及VIVA清吧的其他合作股东保留追究您承担亏损的权利。特此告知。”庭审中，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司提供的VIVA清吧2018年11月1日至2019年11月15日经营简报载明“2018年11月1日至2019年11月15日止，VIVA清吧总经营亏损48393.9元，账户总余额（-48393.9）+（-45101）=-93494.9元。2019年11月1日-2020年6月30日房租应缴80000元，账面合计欠款173494.9元。平均每股持有者需缴1735元作为亏损投入及房租投入。”确认以上事实的证据有招募广告、《合作协议》、转账凭证、《解除股东合作资格告知书》、分红明细、经营简报、收据及签购单等，上述证据经原告、被告当庭举证及本院审查，另有本案庭审笔录在卷佐证，可以采信。本院认为，原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司之间签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效，双方均应依约履行。原告请求确认涉案《合作协议》无效，于法无据，本院不予支持。《合作协议》虽带有股东之字样，但实系被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司将其经营的VIVA清吧与原告合作经营，双方共享利润，共担风险。原告未能按照《合作协议》的约定按投资比例承担亏损的义务，其行为已构成违约，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司据此于2019年11月15日向原告送达《解除股东合作资格告知书》，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司此行为系单方行使合同解除权的法律行为，该份告知书到达原告时即产生形成力，涉案的《合作协议》即发生解除的法律后果，原告与被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司之间的合作关系终止。至此时，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司将原告应承担的亏损（截至2019年11月15日）扣除后，将剩余投资本金退还原告。根据被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司提供的VIVA清吧2018年11月1日至2019年11月15日经营简报，原告应承担的亏损数额为（93494.9元+房租5000元）×3%=2955元，故被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司应退还原告投资本金33045元。二被告在庭审中抗辩原告应按照19%的比例承担亏损金额的意见，事实及法律依据不足，本院不予采纳。对原告主张的利息，结合本案的实际情况，本院不予支持。被告邵滢菲系被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的唯一股东，被告邵滢菲未提供证据证明公司财产独立于其自己的财产，故被告邵滢菲应对被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司的债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决如下：一、被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告成婷33045元。二、被告邵滢菲对第一款项承担连带责任。三、驳回原告成婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取400元（原告已预交），由原告成婷负担33元，被告山西怡菲荣兴餐饮服务有限公司、被告邵滢菲连带负担367元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审判员 张潘潘 二○二○年四月十日书记员 潘莉芳