辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0882民初4355号原告：吴迪，男，1984年11月5日出生，汉族，大石桥华致酒行个体业主。委托诉讼代理人：汪华，大石桥市宏顺法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李宜权，大石桥市第一法律服务所法律工作者。被告：周长坤，女，1980年2月10日出生，汉族，大石桥市假晟星期天火锅店个体业主。（下称第一被告）委托诉讼代理人：赵心成（系周长坤丈夫），男，1979年1月31日出生，汉族，个体。被告：丁立群，男，1970年5月23日出生，汉族，公务员。（下称第二被告）委托诉讼代理人：吕铭，辽宁中允律师事务所律师。原告吴迪与被告周长坤、丁立群合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴迪的委托诉讼代理人李宜权，被告周长坤的委托诉讼代理人赵心成，被告丁立群的委托诉讼代理人吕铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴迪向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的燕京啤酒专卖协议书；2、判令被告赔偿原告直接损失446509.10元；3、判令被告赔偿原告间接经济损失及利润（以评估为准）；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年12月5日，原、被告达成燕京啤酒专卖协议书，原告与第一被告在协议书中第四款当中明确约定，合作中如果有其他产品恶意竞争，任何一方无端终止合同必须赔偿对方相应费用和损失。在协议第二项明确约定，第一被告营业期内所有活动促销啤酒必须为原告方的燕京啤酒，合同履行之初被告尚按照合同约定履行合同，但在2018年6月份，原告发现第一被告不再从原告进货，后发现第一被告违反合同约定从其他处购进啤酒。原告认为被告的行为是一种严重违约的行为，且由于被告的行为给原告造成了巨大的直接损失和间接损失。在此期间，原告与第一被告的经济往来都是由第二被告负责出面与原告洽谈，所以原告认为，第二被告系大石桥市健晟星期天火锅店的实际投资人和控股人，故将二被告诉至法院。被告周长坤辩称，1、虽然我方与被告签订了《燕京专卖协议书》，实际是我方在对方采购燕京啤酒，属于买卖合同，由于对方的燕京牌啤酒市场占有率低，顾客都不认可，市场影响力达不到，合同有约定如产品影响力不行，不能达成经营效果，可终止合同，并且送来的酒水包装质量也频繁出现问题，如满瓶啤酒自行爆炸，我方多次与对方沟通更换雪花啤酒，但是对方没有这款啤酒的代理权，无法提供啤酒供应，种种原因造成我方无法与对方继续合作，我方于2018年6月当面通知对方解除合作协议；2、我方已经当面通知对方解约，对方没有提出异议，唯独希望我们给出具一份2017－2018年两总共使用数量20900箱的收据1份及优惠政策明细1份，用以套取厂家的优惠政策及销售提成，至此双方合作结束，对方也予以认可，并且对方在三个月内没有提出任何异议，双方已经正式终止合同。双方是买卖合作，价格是双方认可的，对方是为了通过我方的火锅店打开啤酒的市场销路，就给我方提供一些优惠政策，是双方认可的，是一种自愿行为，不存在我方赔偿事宜，而且我方购入的啤酒在本店也是无偿给顾客饮用；3、我方自2016年12月份开业以来就与对方合作燕京牌啤酒，截止到2017年12月27日均是市场价采购对方的啤酒。生产厂家为了在大石桥扩大燕京啤酒的市场占有率，对该啤酒的代理商也就是对方给予了很大的优惠政策，所以对方给我优惠政策。对方卖给我方的价位是我们协商好的，也是双方认可的，并且厂家会根据对方的销售啤酒的数量给双方销售提成，即使对方有亏损，也不能把责任算在我方，是对方经营不善造成的；4、出于人道主义，可以适当考虑给予对方部分资助。被告丁立群辩称，本人并不是大石桥市健晟星期天的实际投资人和控股人，并不参与火锅店的实际管理及日常工作，也从未出资投资火锅店，火锅店的营业执照中明确记载经营者为周长坤，周长坤与我是朋友关系，周长坤不是很熟悉业务，而我只是帮忙与原告进行商谈。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供如下证据：1、营业执照1份，证明周长坤列为被告主体适格；第一被告无异议；第二被告质证意见：营业执照中记载经营者为周长坤，与丁立群无关；2、原告与第一被告达成的燕京啤酒专卖协议书，证明2016年12月5日达成协议，在合同中第四条约定，如果有一方终止合同，必须赔偿相应的损失费用，第七条约定为2016年12月5日至双方经营权同在；第一被告质证意见：协议书属实，对方提出的第四条无端终止合同，啤酒包装质量有问题，无论口感还是知名度顾客均不认可。合同第五条：若因产品影响力原因，产生经营效果可终止合同。第七条：合同的有效期间至双方经营权同在，也就是我经营一天就需要与原告合作，属于霸王条款。我签订合同的时候，没有对燕京啤酒市场进行了解，而是听信原告一面之词，我认为有欺瞒的成份；第二被告质证意见：该协议中并没有被告签字，与我方无关；3、第一被告为原告出具的2017年至2018年双方合作期间，被告从原告处购进啤酒为20900箱，支付了原告279694.40元，每箱是13.38元；第一被告质证意见：2017年至2018年购货数量20900箱，没有异议，付款金额279694.40元，是原告为了跟生产厂家要优惠政策和销售提成，由我方出具的，实际我方付款金额要高于此数额；第二被告质证意见：该组证据与我方无关，不予质证；4、原告与燕京啤酒公司签订的合同和购货明细，证明从燕京啤酒公司购入啤酒为每箱28元；第一被告质证意见：原告的的采购价格是多少，我不清楚，不发表意见；第二被告质证意见：该组证据是原告单方提供，被告不予认可，合同中大石桥市华致酒行公章中无防伪码，因此对真实性有异议；5、照片5张，证明2018年6月15日，被告采购其他厂家啤酒，证明被告违约；第一被告质证意见：对照片本身无异议，对照片时间也没有异议，我不认为我方违约，2018年6月份，我方已经当面与原告解除合同，由我方把对方的所有啤酒售完，出具1份数量和优惠的证明，同意此合同终止，所以我才采购其他厂家的啤酒；第二被告质证意见：与我方无关，不予质证；6、原告与第二被告之间的录音2份，证明第二被告是健晟星期天的实际经营者；第一被告质证意见：录音的内容我不清楚，录音当中提到的事项，我认可的内容是我与原告解除合同，与雪花啤酒签订了合同，其他的内容我不清楚。第二被告是健晟星期天的实际经营者我不认可，健晟星期天的营业执照以及实际经营者均是周长坤，与第二被告无关。第二被告与原告所说的酒水的事情，是在帮我忙，与实际经营无关，与股东身份也无关；第二被告质证意见：原告提供的录音证据应提供原始录音载体，否则不能做为证据使用，从录音中并不能证明被告是实际控制人和控股人，被告只是帮忙商讨业务，不应承担责任；7、损失明细1份，证明原告损失情况；第一被告质证意见：不予认可，2017年原告是以45元每箱，卖给我们的，2018年原告是以每箱22元卖给我们的，买5000箱赠1000箱，要求先付款后供货，总金额是11万元；第二被告质证意见：原告单方计算，被告不予认可；8、酒水发票53张、酒瓶发票4张，证明原、被告从2016年12月至2018年6月合伙期间，从厂家进啤酒一箱28箱，共进货57050箱；第一被告质证意见：对发票的真实性无异议，和我合作是厂家的经营策略，不能说你在厂家进货是什么价格就由我来承担什么价格，他也是靠在我家的销售量来扩大他家啤酒的知名度；第二被告质证意见：此证据与无关，不予质证；9、与其他经营商协议书15张，证明销售给被告的啤酒在经营期间同时也销售给其他经销商及饭店，每箱为42元，从而可以认定，原告销售给被告的啤酒处于亏损状态，从被告给原告出具的用货清单可以看出；第一被告质证意见：这是对方的销售策略问题，因为我这边每月的数量大，所以跟其他的客户的价格不一样，这也是对方的销售策略，所以给我的便宜，但是这个价格是双方协定的，并不是我单方面要买的，对方说亏损，这个责任不能由我承担，对方卖给我的啤酒不管是贵贱我也是共花了钱的，在我的店里我是给顾客免费饮用的，如果说对方亏损，作为我来说更是亏损，你将亏损转嫁给我，我的亏损应当由谁来承担；第二被告质证意见：该证据与我无关，不予质证。第一被告向本院提交下列证据：2018年预付款收据3张，金额11万元，2017年按销售价支付给原告货款没有拖欠全部结清。啤酒出库单3张，证明我在对方采购啤酒，被告按出库单结算货款，出库单可以证明原告方向我提供啤酒的数量与单价；原告质证意见：34000元的收据我认可，另处2张不是我签名，不予认可，2017年，被告不是按照45元每箱给我结算的，而是按照22元每箱的60%结算的，每月额外赠送200件（箱），每月结算我会给被告出具收据；第二被告质证意见：与我无关，不予质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系大石桥华致酒行个体业主，第一被告系大石桥市健晟星期天火锅店个体业主。原、被告签订燕京啤酒专卖协议书，内容为：甲方：大石桥市华致酒行（燕京啤酒供应商），乙方：大石桥市健晟星期天火锅店双方本着互惠互利的原则，经双方协商达成以下共识：一、甲方向乙方提供燕京啤酒价格，绝对保密，此价格适用于双方经营者，无变更条件下，永久性经营权与供应权。二、甲方向乙方开业前期提供定期燕京啤酒免费供货，所产生的费用由甲方承担，甲方保证提供所供应酒水为合格产品，营业时间，所有活动促销酒水必须为燕京啤酒。三、如营业期间，有消费者对其它啤酒需求，由甲方向乙方供应。四、合作中，如果有其它产品恶意竞争，任何一方无端终止合同，必须赔偿对方相应费用和损失。五、甲方由于向乙方提供的产品价格低于出厂价，乙方不得出售于其他地区和第三方。乙方对甲方产品促销方案，甲方有知情权，并相互协商。（注：若因产品影响力原因，产生经营效果，可终止合同）六、本协议本着双方信守承诺原则，共同遵守，共同支持。七、协议有效期为2016年12月5至双方经营权同在。甲方大石桥市华致酒行（盖章），电话041758××××5，150××××6000，地址大石桥市振兴路华宫楼下，乙方大石桥市健晟星期天火锅（盖公章、发票专用章），地址大石桥市新开路中段。2018年6月15日，被告转卖其他厂家啤酒，单方与原告解除合同。2018年6月28日，被告给原告出具对账单，内容为：从2016年12月1日至2018年6月4日购入燕京精酿20900箱，从开始到2017年9月是40%返酒加赠200件，从2017年9月至2017年12月每月赠200件，2018年1月至2018年6月4日，3000件赠2000件，每月加赠200件，每件22元。（2016年－2017年）（加盖被告发票专用章）2018.6.28。王莹。原告在给被告送货时，被告给原告签订的送货单中约定每箱啤酒45元，原告给当地其他经销商送货价格均为45元。被告共同原告支付货款279694.40元。本院认为，原告与第一被告签订啤酒销售协议，原告以低于成本价的价格向第一被告供应啤酒，第一被告单方停止使用原告供应的啤酒，显系违约，由于第一被告违约，第一被告应当按照零售价格向原告支付货款，但第一被告仍可享有原告的销售赠酒政策。结合原告提供的明细表，计算得出，原告共向第一被告销售燕京8度精酿啤酒20900箱，其中包括赠品5600箱，第一被告应当向原告支付货款45元×15300箱＝688500元，扣除已付货款279694.40元，尚应支付货款255589.60元。原告没有证据证明第二被告与原告与第一被告间的销售啤酒协议有关系，第二被告不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、第一被告周长坤给付原告吴迪255589.60元；二、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起5日内给履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7998.00元（原告已垫付），由原告负担2864元，由第一被告负担5134元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级法院。审 判 长  孙永义人民陪审员  颜景乐人民陪审员  王庆文二〇二〇年四月二十七日书 记 员  张乃月