四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初7802号 原告四川新富蓉建筑装饰工程有限公司，住所地：成都市金牛区。 法定代表人杨蓉，该公司董事长。 委托诉讼代理人李雨嘉，四川鹏道律师事务所律师。 委托诉讼代理人敬曦，四川鹏道律师事务所律师。 被告四川中和康养老服务有限公司，住所地：绵阳市涪城区。 法定代表人何定平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人张明冲，公司员工。 被告何定平，男，1971年1月15日出生，汉族，住四川省江油市。 被告李晓军，男，1979年12月28日出生，汉族，住四川省三台县。 被告周文文，男，1988年8月8日出生，汉族，住四川省罗江县。 被告唐素华，女，1970年9月29日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 原告四川新富蓉建筑装饰工程有限公司诉被告四川中和康养老服务有限公司、被告何定平、李晓军、周文文、唐素华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四川新富蓉建筑装饰工程有限公司（以下简称新富蓉建筑公司）的委托诉讼代理人李雨嘉、敬曦，被告四川中和康养老服务有限公司（以下简称中和康养老公司）的委托诉讼代理人张明冲,被告周文文到庭参加诉讼；被告何定平、唐素华经本院公告送达开庭传唤，被告李晓军经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告新富蓉建筑公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告中和康养老公司向原告支付工程款及退还履约保证金共计6038696.34元，其中2603877元自2019年7月30日起以欠付金额为基数按每月2%向原告支付逾期付款违约金至本金还清之日；其中3434819.34元自2019年10月15日起以欠付金额为基数按每月2%向原告支付逾期付款违约金至本金还清之日。2、请求判令被告何定平、李晓军、周文文、唐素华在未缴出资范围内，承担连带责任。3、诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：原告与被告中和康养老公司于2018年1月16日签订了《中和康智能养老服务中心装修工程施工合同》。原告按合同约定组织人工、购买材料进行了施工，该工程于2018年9月完工，被告中和康养老公司于2018年10月17日正式投入了使用。由于被告中和康养老公司多次不按约定支付工程款，2019年6月15日被告中和康养老公司向原告出具了《“进度款和竣工结算支付”承诺书》，承诺于2019年7月30日前向原告支付工程进度款和退还履约保证金共计2603877元，2019年10月15日前向原告付清尾款（3%质保金除外）。根据2019年8月21日双方签订的《建设工程结算审定表》工程审定金额为10448267.85元，截止起诉之日被告中和康养老公司已向原告支付4696123.47元。因此被告还欠付原告工程款5438696.34元（已扣除3%质保金）。被告何定平、李晓军、周文文、唐素华系被告中和康养老公司的股东，公司注册资本为2000万元，各股东各占股25%，认缴注册资本500万元，出资时间为2037年3月26日。现被告中和康养老公司多次违约不能清偿债务，经营存在重大困难，被告中和康养老公司的股东应当在其未缴出资范围内承担连带清偿的责任。 被告中和康养老公司辩称：对原告起诉的事实无异议，对应付工程款无异议，但违约金过高，请求法院调整。公司在2019年8月28日被涪城区公安局以涉嫌非法集资立案，责令暂停营业。签署建筑合同的当事人，不是本案的被告何定平、李晓军、周文文、唐素华，公司实际控制人不是法定代表人何定平，何定平、李晓军、周文文、唐素华不应当承担连带责任。 被告周文文辩称：公司从营业、选址等我一直未参与，也从未领取过公司的薪金，我只是公司名义上的股东，对公司的一切经营活动均不清楚，与实际控制人签订代持协议，所有的责任由实际控制人承担。 被告何定平、李晓军、唐素华未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年1月8日，被告中和康养老公司将位于绵阳市涪城区的“中和康智能养老服务中心装修工程”工程项目交原告新富蓉建筑公司进行装修施工。1月16日，原告新富蓉建筑公司为承包人，简称乙方，被告中和康养老公司为发包人，简称甲方，双方签订《中和康智能养老服务中心装修工程施工合同》、《中和康智能养老服务中心装修工程施工合同补充协议》，合同约定，甲方将中和康智能养老服务中心装修工程交乙方施工，工程位于绵阳市涪城区，面积6065平方米，内容是第一层、第二层、第三层、第四层装修，工程量总概算暂定13910500元，甲方采购材料，接受3%的材料税票和3%装修服务税票，总概算拟定为12907941元，在甲方给出清单工程量不变的基础上，包含人工和材料（含3%税费）在内，在12907941元基础上下降15%作为双方内部核算价，即为10971749.85元（最终以工程实际发生量和双方审核结果为准），合同工期160天，承包人在合同签订两个工作日向甲方交纳60万元工程质量保证金，承包人在完成工程总工程量50%以上后，发包人在三个工作日内无息退还全部保证金，承包人在每月5日前对已完成的工程进行计量，并向发包人提交进度付款申请单，发包人对承包人提交上述资料进行复核，3个工作日做出结论，在每月10日内办理款项支付，进度款按工程进度月结支付，支付比例为经审核已完成工程量的80%，工程竣工验收合格后在3个月内完成工程结算审核，发包人在30天内拨付至工程审定总价的97%，合同结算总价的3%作为工程质量质保金，在质保期满后15天内支付，装修工程质量保修期2年，验收合格工程的实际竣工日期，以提交竣工验收申请报告的日期为准。1月17日，原告新富蓉建筑公司向被告中和康养老公司交纳工程保证金60万元。 合同签订后，原告新富蓉建筑公司按照合同约定对被告中和康养老公司的“中和康智能养老服务中心装修工程”项目进行施工，2018年10月，原告新富蓉建筑公司完成被告中和康养老公司“中和康智能养老服务中心装修工程”项目工程施工。在施工过程中，被告陆续支付原告部分工程款，截止2019年3月4日，被告支付原告工程款共计人民币4696123.47元。 2019年6月15日，被告中和康养老公司向原告新富蓉建筑公司出具《进度款和竣工结算支付承诺书》，载明：“中和康智能养老服务中心装修工程”项目总造价约1097万元，实际于2018年1月8日进行施工，至2018年9月已经大致完工，于2018年10月17日正式隆重开业，承诺定于2019年7月30日前支付四川新富蓉建筑装饰工程有限公司工程进度款和履约保证金共计2603877元，如果没有履行，自愿承担其金额每月2%的违约金，直到付清为止，支付进度款和履约保证金后，四川新富蓉建筑装饰工程有限公司于半月内完善其工程收尾，剩余局部工程经过甲乙双方验收合格以后，并于2019年7月15日上交竣工结算资料，四川中和康养老服务有限公司于2019年9月15日前审核完毕，并于2019年10月15日前付清工程尾款（质保金3%除外），如果没有履行，自愿承担“每月多付-应付工程尾款总额的2%的违约金”，直到付清为止。2019年7月19日，原告新富蓉建筑公司向被告中和康养老公司递交竣工结算资料，竣工图纸，要求进行工程款结算，并出具《竣工结算资料递交说明》，载明：中和康智能养老服务中心装修工程项目于2018年9月基本顺利完工，业主方于2018年10月17日隆重开业和正常使用，施工方于2019年7月中旬递交竣工结算资料，业主方收到后按承诺将于2019年9月底前审核完成。2019年8月21日，被告中和康养老公司对案涉中和康智能养老服务中心装修工程项目进行工程结算，并出具《建设工程结算审定表》，经结算审定，中和康智能养老服务中心装修工程总价款为10448267.85元。 另查明：被告中和康养老公司成立于2017年5月27日，注册资本2000万元，登记股东为何定平、李晓军、周文文、唐素华，股东出资比例及认缴出资额相等：出资比例25%，认缴出资额500万元，出资时间均为2037年5月26日，股东均未实际交纳出资款。被告中和康养老公司现已停止经营，亦无资产可供清偿到期债务，同时，本院（2019）川0703执3597号执行案件亦确认中和康养老公司无资产可供清偿到期债务，终结本次执行程序。 本院认为，原告新富蓉建筑公司与被告中和康养老公司签订的装修工程合同，意思表示真实，不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，当事人均应履行各自义务。原告按照合同约定完成案涉工程修建，并已经被告投入使用，被告应当按照合同向原告支付工程款，根据双方装修合同，结合《建设工程款结算审定表》、《进度款和竣工结算支付承诺书》等证据，被告未支付工程款为：（工程总价款10448267.85元＋保证金60万元）－（已支付4696123.47元＋10448267.85×3%），计人民币6038696.34元，故原告诉请被告支付工程款，本院予以支持。关于被告主张约定的违约金过高，请求予以调减违约金方面。被告中和康养老公司出具《进度款和竣工结算支付承诺书》，明确约定如未按期支付工程款，承担按每月2%计算应付工程款的违约金，被告未按照承诺书向原告支付工程款，系违约方，应当承担违约责任，向守约方原告支付违约金。被告主张约定的违约金过高，对其主张应当承担举证责任，原告作为非违约方主张违约金合理，亦应提供相应的证据。本案原告未提交因违约行为遭受实际损失的具体情况，现有证据亦不足以证明守约方因违约行为遭受实际损失的具体情况，违约方亦未提供证据证明守约方依合同约定主张的违约金与遭受的损失存在巨大差额，双方均未提交证据证实其主张，故经违约方被告的申请，综合案件实际情况，原告诉请违约金以迟延支付的工程款本金为基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算并予以支持。 关于股东承担补充赔偿责任方面。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。一般情况下，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持，但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形除外。被告中和康养老公司未申请破产或注销，现已停止经营，经过（2019）川0703执3597号执行案件确认中和康养老公司无资产可供清偿到期债务，终结本次执行程序。为保护债权人合法权益，虽然被告何定平、李晓军、周文文、唐素华的认缴出资期限未届满，但应加速认缴出资期限到期，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，被告何定平、李晓军、周文文、唐素华应当在未缴出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，原告诉请被告何定平、李晓军、周文文、唐素华承担连带责任本院不予支持。关于股权代持协议方面。首先，被告周文文向法庭提交的《股权代持协议》真实性无法确认；其次，如果股权代持协议具有客观真实性，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十六条：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。”之规定，原告以被告周文文是登记于公司登记机关的股东，向其主张权利，被告周文文亦应当承担补充赔偿责任。最后，被告何定平、李晓军、唐素华未到庭应诉和提出答辩意见，亦未提供任何相关证据，本院视其放弃对原告事实主张和诉讼请求的反驳，由此而产生的不利法律后果由其自行承担。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、之规定，判决如下： 一、被告四川中和康养老服务有限公司在判决生效后十五日内支付原告四川新富蓉建筑装饰工程有限公司工程款、保证金共计人民币6038696.34元，并承担以6038696.34元为基数计算的违约金，其中：1、人民币2603877元，从2019年7月30日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算，从2019年8月20日起至款给清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算；2、人民币3434819.34元，自2019年10月15日起至款给清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 二、被告何定平在未缴纳出资款人民币500万元的本息范围内对第一项判决承担补充赔偿责任； 三、被告李晓军在未缴纳出资款人民币500万元的本息范围内对第一项判决承担补充赔偿责任； 四、被告周文文在未缴纳出资款人民币500万元的本息范围内对第一项判决承担补充赔偿责任； 五、被告唐素华在未缴纳出资款人民币500万元的本息范围内对第一项判决承担补充赔偿责任； 六、驳回原告四川新富蓉建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费54071元、保全费5000元、公告费600元，合计59671元，由被告四川中和康养老服务有限公司、何定平、李晓军、周文文、唐素华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  王 沉 人民陪审员  张光旭 人民陪审员  罗运成 二〇二〇年四月二十四日 书 记 员  吴林娟