广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初146号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人李茂发，男，出生于广东省湛江市市辖区，身份证号码440************614，汉族，小学文化，无业，户籍地及住址广东省湛江市市辖区***************。因犯盗窃罪于2003年1月10日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2015年3月30日被湛江经济技术开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月26日被羁押，2020年1月10日被刑事拘留，2020年1月16日被逮捕。现押于雷州市看守所。指定辩护人陈晓莉，广东自正律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检刑诉[2020]94号起诉书指控被告人李茂发犯贩卖毒品罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员袁琳瑛出庭支持公诉，被告人李茂发及其指定辩护人陈晓莉到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年12月25日19时许，被告人李茂发在湛江市********边处以80元人民币贩卖毒品给林某。林某通过微信向李茂发转账人民币80元。2019年12月26日8时30分，被告人李茂发在湛江市霞山区****都市118酒店五楼电梯口处以50元人民币贩卖毒品给林某，林某通过微信向李茂发转账人民币50元，李茂发将一小包毒品贩卖给林某，两人被当场抓获，并在李茂发身上缴获毒品51小包，在林某身上缴获毒品1小包。经称重，林某持有的毒品1小包净重量为0.063克，李茂发持有的毒品51小包净重量共为4.903克。经湛江市********对缴获的涉案毒品进行鉴定，均检出海洛因成分。另查明，被告人李茂发因犯盗窃罪于2003年1月10日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2015年3月30日被湛江经济技术开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月13日刑满释放。在审查起诉阶段，被告人李茂发自愿签署了认罪认罚具结书。以上事实，被告人李茂发在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经庭审质证、认证的证人林某的证言，受案登记表、立案决定书，归案情况说明，犯罪前科证明，（2015）湛开法刑初字第82号刑事判决书、[2003]霞刑初字第38号刑事判决书，释放证明书，指认现场照片、确认照片，微信聊天记录截图、微信转账记录截图，毒品称量照片，辨认材料，检查笔录，称量笔录，扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，毒品移交清单，粤湛公（司）鉴（化）字[2020]12号检验报告，现场勘验检查工作记录、提取痕迹、物证登记表、方位示意图、平面示意图及现场照片，行政处罚决定书，鉴定意见通知书，出所登记表，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人李茂发的供述与辩解，到案经过等证据证实，足以认定。公诉机关认为应当以贩卖毒品罪追究被告人李茂发的刑事责任,因被告人李茂发能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻或减轻处罚；被告人李茂发在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法可以从重处罚，故建议判处被告人李茂发有期徒刑一年，并处罚金三千元。本院认为，被告人李茂发无视国家法律，二次向他人贩卖毒品海洛因，第二次贩卖毒品数量为0.063克，另根据相关法律规定，有吸毒情节的贩毒人员，一般应当将其购买的毒品数量全部认定为其贩卖的毒品数量，故第二次毒品交易完成后从李茂发身上缴获的毒品海洛因4.903克亦应作为其贩卖毒品的数量，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李茂发犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李茂发因故意犯罪被判过刑，刑罚执行完毕后在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李茂发归案后如实供述所犯罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出被告人李茂发归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且其贩卖毒品数量少，获利较低，所携带的毒品被当场缴获未流入社会，请求对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于量刑建议，公诉机关建议判处被告人李茂发有期徒刑一年，并处罚金三千元，经查被告人李茂发是累犯，且其在本案中向林某贩卖毒品海洛因0.063克，公安机关当场从其身上缴获的51小包毒品海洛因共4.903克亦应作为其贩毒数量，在量刑时应予以考虑，故本院认为公诉机关对被告人李茂发的量刑建议与其罪责不相适应，不予采纳。根据被告人李茂发犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李茂发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年12月26日起至2021年6月25日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、缴获的毒品海洛因4.966克予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 仁人民陪审员  陈惠明人民陪审员  谢云英二〇二〇年四月十六日书 记 员  麻 丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。