黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终143号上诉人（原审原告）：赵广义，男，1966年1月25日出生，汉族，职业农民，现住肇源县。上诉人（原审被告）：骆明侠，女，1964年11月21日出生，汉族，职业教师，现住肇源县。委托诉讼代理人：李明耀（上诉人骆明侠的丈夫），男，1964年10月1日出生，汉族，职业干部，住址同上。上诉人赵广义与上诉人骆明侠生命权、健康权、身体权纠纷一案，2015年11月13日赵广义向肇源县人民法院提起诉讼，肇源县人民法院于2016年1月11日作出（2015）源民初字第1344号民事判决书。双方均不服判决，向本院提起上诉，本院于2016年5月10日作出（2016）黑06民终234号民事裁定书，裁定撤销原审判决，发回肇源县人民法院重审。2017年9月6日，肇源县人民法院向本院书面请示指定管辖，本院作出（2017）黑06民辖5号民事裁定书，裁定该案件由肇州县人民法院审理。肇州县人民法院审理后，作出（2018）黑0621民初1285号民事判决，双方当事人均不服，向本院提起上诉，本院于2020年3月19日公开开庭进行了审理，上诉人赵广义、上诉人骆明侠的委托代理人李明耀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。骆明侠向本院提起上诉请求：一、撤销原审判决第一项；二、驳回原告赵广义的诉讼请求。事实与理由：一、被上诉人主张上诉人给其造成身体伤害，目的是为了讹诈上诉人，就是因为对上诉人丈夫判其民事案件不满引发，全部卷宗材料所有证人证言没有一人能证实上诉人打伤被上诉人；二、肇源县公安局和平派出所在事后4-5天的时间做了假伤情照片，因此肇源县公安局的行政处罚被大庆中院及黑龙江省高院行政诉讼撤销，并已经否定了其照片的法律效力；三、被上诉人赵广义为讹诈上诉人骆明侠，到肇源县中医院住院，通过不良医生的帮助，制造虚假病志，2015年8月8日住院，9月6日出院，医院的病志写的28天，正常的收费不会出错，造假才会出错，这样的证据不能作为证据使用。赵广义答辩称，证人仅能证明被打的经过，无法证实伤情，伤情需由医院来证明，但打人的事实存在，该情况有村干部及肇源县中医院的诊断书、长期医嘱单能够证实。关于假病历，该情况与我无关，我在医院仅是治病，另外，骆明侠投诉医院造假，并已投诉至大庆市卫生局，但调查结果我不清楚，故希望二审法院依法调取相关结果。赵广义向本院提起上诉请求：一、撤销一审法院判决第一、二项；二、请求依法改判，责令被上诉人给付我医药费等各项费用合计20,395.73元；三、案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院认定本案事实错误。1.一审法院判决让我自负部分次要责任，毫无道理。2015年8月7日下午4时许，我代表肇源县和平乡立功村与和平乡干部及村干部一起丈量被上诉人丈夫承包的我村草原超占地面积时，与被上诉人丈夫发生语言争执进行理论，实属正常，期间我与被上诉人没有发生任何冲突争执，我与其丈夫争论的内容也与被上诉人无任何关系，可是被上诉人乘我不备，突然沦起其携带的背包向我攻击，我仍然没有还手。在这种情况下，一审判决让我自负部分次要责任没有事实根据，也不符合人之常理。2.一审法院认为“原告自8月8日开始住院用药到8月14日，此7天认定为原告的住院治疗期间”是错误的，被上诉人将我打伤后，8月7日当天就进入医院门诊治疗，第二天办理入院手续，诊断为胸背软组织挫伤，实际是住院治疗30天，门诊治疗1天，共计31天。这一事实有肇源县中医院出具的诊断书、病志、病志首页、出院小结、长期医嘱单，还有肇源县卫生局和大庆市卫生局对肇源县中医院病志及入院时间调查核实证明均可证实，可是一审法院对这些合法有效的证据于不顾，主观认定我住院治疗7天，没有证据支持，没有法律依据；3.一审法院对住院费和门诊费认定有误，我于2015年8月7日门诊治疗，第二天办理入院手续，住院治疗，一直到9月6日治愈出院。这一事实肇源县中医院住院病案上有明确的记载，并对支付的医疗费出具了正规发票：其中住院费3,884.39元、门诊费1,551.34元，合计为5,435.73元。二、一审法院不采信我提供的合法证据显失公平。在一审中，我向法院提交了住院诊治的肇源县中医院病案，证明被上诉人将我打伤后住院治疗28天（实际是30天），住院病案明确记载我于2015年8月8日入院，于2015年9月6日出院，住院28天，同时我又向法院提交了加盖税务公章的正规住院医疗费和门诊医疗费收据共计5425.73元，证明医疗费实际支付。可是一审法院对该合法证据不予采信且不说明理由，主观确认我“自8月8日开始住院用药到8月14日，此7天为住院治疗期间”并确认我平均每天医疗费138.72元，7天合计971.09元，没有任何证据支持，误工费和护理费都按照7天给付，伙食补助费没有给计算，精神损害赔偿不支持，是不公正司法，应予以纠正。三、骆明侠应赔偿损失费用是：1.住院医疗费3,884.39元、门诊医疗费1,551.34元，合计5,453.73元；2.误工费31天（每天107.91元）3,345.21元；3.护理费31天（每天107.91元）3,345.21元；4.伙食补助费31天（每天100元）3,100元；5.精神损害抚慰金6,000元。共计21,226.15元。四、一审法院适用法律错误。在本案中，我与被上诉人丈夫发生言语冲突，该言语冲突与被上诉人没有任何关系，在我不备的情况下，其突然用随身携带的背包抡打我，对我伤害，整个过程我没有还手，而是采取正当途径立即报警，予以维权，不存在任何过错。一审法院对此认为，我应自负部分次要责任，并援引了侵权责任法第二十六条判决我承担20%的责任，适用法律错误。骆明侠答辩称，请求二审法院驳回上诉人赵广义的诉请。一、赵广义所称的被骆明侠打伤不符合事实。公安机关调取的笔录没有证实其被骆明侠打伤；二、赵广义制造假病历，其在2015年8月8日入院，同年9月6日出院，共计住院28天，在住院天数上存在不合理的地方。赵广义向一审法院起诉请求：1、被告赔偿医药费5,435.73元；误工费5,600元（住院28天×200元）；护理费3,360元（120元×28天）；精神损害抚慰金6,000元。以上合计20,395.73元。2、案件受理费由被告承担。一审法院认定：2015年8月7日下午4时许，原告与所在肇源县和平乡立功村刘元军、王成志等其他乡、村人员一同对被告承包该村的草原土地面积进行丈量时，原告与被告丈夫因另事发生言语争执，被告一气之下用随身携带一布包抡打在原告后背一下，原告随即报警，和平乡派出所警务人员出警，双方来到派出所后经调解工作无效，被告到肇源县中医院检查治疗。诊断为“胸背软组织挫伤”，次日（8月8日）转为住院治疗。8月14日以后医院停止为原告开药，病案显示原告于2015年9月6日出院。经被告申请，肇源县公安局刑事技术大队对原告损伤程度进行鉴定，原告背部软组织挫伤，所受损伤为轻微伤。肇源县公安局对被告处以拘留3日处罚，2016年11月30日，经终审行政判决，撤销了公安机关的行政处罚决定，赔偿了被告726.90元。一审法院认为，被告用随身携带布包打在原告后背一下，致原告轻微伤，事实清楚，被告应当赔偿原告经济损失，原告因与被告丈夫间发生言语冲突，引起被告激怒，原告应自负部分次要责任；原告主张医疗费，有正规票据的金额为4,947.29元，其余药品、医疗清单票据无正规收据佐证不予保护。原告自8月8日开始住院用药到8月14日，此7天认定为原告的住院治疗期间，根据病案及医疗票据反映，原告28天住院费合计3,884.39元，平均每天医疗费138.72元，7天合计971.09元，加之门诊检查医疗费1,062.90元，合计2,033.99元予以支持。原告主张误工费每天200元无事实根据不予支持，可按2014年黑龙江省相同或相近行业职工平均工资计算，即每天107.91元，7天合计755.37元。原告主张护理费每天120元过高，可按误工工资标准107.91元给付7天计755.37元。原告所受损伤为轻微伤，尚未造成严重后果，且自身具有过错，故主张的精神损害赔偿不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、第二十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条的规定，判决：一、被告骆明侠赔偿原告赵广义医疗、误工、护理经济损失合计3,544.73元的80％即2,835.78元，原告赵广义自负20％即708.95元。此款于本判决生效后10日内给付；二、驳回原告赵广义的其他诉讼请求。案件受理费50元，被告负担40元，原告负担10元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，2015年8月7日下午4时许，赵广义等在对骆明侠承包的草原土地面积进行丈量时，与骆明侠的丈夫发生言语争执，骆明侠用随身携带一布包抡打赵广义后背一下，赵广义报警，肇源县和平乡派出所工作人员出警，经肇源县公安局刑事技术大队对赵广义损伤经鉴定为：背部软组织挫伤，所受损伤为轻微伤。当日下午，赵广义到肇源县中医院诊治，8月8日，转为住院治疗。8月18日停止药物治疗，病历显示赵广义于2015年9月6日出院。赵广义在入院期间，共计花费医疗费4,367.31元。本院认为，一、上诉人骆明侠是否对上诉人赵广义实施了侵权行为，上诉人赵广义是否受到损害。本案发生于2015年8月7日下午，当时在场人员刘元军、李海、王成志等均证实骆明侠用手包打了赵广义，且骆明侠自己也认可此事，故可以认定骆明侠对赵广义实施了侵权行为。上诉人赵广义主张其所受的损伤是因骆明侠侵权所致，其所受的伤势情况以及后果，应当按照谁主张谁举证的原则予以评判，因赵广义当时即入院治疗，根据医院的病历能够证实伤势，结合公安机关的询问笔录可以认定赵广义所受损伤与骆明侠的侵权行为有因果关系，虽然骆明侠予以否认，但其并未举示充分的证据推翻医院的病历以及公安机关的询问笔录，也没有举示充分的证据证实上诉人赵广义所受损伤并非此次事故形成，故根据证据优势原则，可以认定上诉人骆明侠实施侵权行为导致上诉人赵广义受到了损害。二、上诉人骆明侠是否应当承担赔偿责任以及责任如何划分。根据公安机关的询问笔录以及骆明侠自己的陈述，赵广义先与骆明侠的丈夫发生口角，后骆明侠用背包打了赵广义，因上诉人赵广义和骆明侠遇事不能冷静处理，均存在过错，一审法院根据本案事件的起因以及上诉人赵广义的伤害程度酌定上诉人赵广义自担20%、上诉人骆明侠承担80%的责任并无不当。三、原审法院关于损失费用的认定是否正确，其中包括住院天数的认定、门诊费和住院费的数额、误工费、护理费、伙食补助费以及精神损害赔偿金是否应当支持。（一）关于住院天数的认定。根据肇源县中医院的长期医嘱单的记载以及赵广义本人在一审的陈述，赵广义从2015年8月8日入院后一直用药治疗至8月18日，赵广义自述其8月18日以后未用药，且根据赵广义提交的医药费票据，其在8月17日以后就未再支付过医药费，因此，本院将结合病历及赵广义的自认认定其住院期间应为2015年8月8日至2015年8月18日，其住院天数应为11天。（二）关于住院医药费数额的认定。1.8月7日，赵广义受伤当天治疗的费用共计488.08元（443.98+44.10=488.08元）；2.8月8日入院时的费用共计516.64元（CT费152元+化验费217.14元+床费费、静点费等37.5元+B超费10元+彩超费100元=516.64）。3.根据病历及赵广义一审时的陈述，其自8月8日入院后直至8月18日一直用药，赵广义自述8月18日以后就没有再用药，故8月18日以后的护理费、其他费用、床位费等相关费用不予支持，根据赵广义住院期间药品、医疗清单的记载，每日床位费为18元，每日护理费为5元，每日诊查费（其他费用）为6元，每日静点费为3.2元，故住院期间的费用应为：二级护理55元（11×5=55元），床位费198元（11×18=198元）静点费35.2元（11×3.2=35.2），卫生材料31.8元，西药2,923.59元，诊查费66元（11×6=66元），治疗费53元，共计3,362.59元。赵广义还举示了8月8日至8月17日的药费票据共计2,955.39元，因该期间赵广义尚在住院，且根据病历及医嘱单的记载，其已在住院期间用药，且药品名称与上述药费票据相同，故该2,955.39元应为重复计算，本院不予支持。因此，赵广义的医疗费合计应为4,367.31元。（三）关于误工费，由于赵广义并未提交任何证据证实因误工减少收入，故对赵广义主张的误工费，本院不予支持。（四）关于护理费。根据病历，并没有赵广义住院期间需要护理的医嘱，故对其护理费不予支持。（五）关于伙食补助费，由于赵广义一审起诉时并未主张伙食补助费，其在二审时主张要求给付,经本院主持调解,双方未达成一致意见，故该费用不是本案审理范围。（六）关于精神损害抚慰金，本案是由于赵广义与骆明侠的爱人发生口角导致，双方均存在过错，故赵广义主张精神损害抚慰金，一审法院未予支持并无不当。综上，赵广义所受损失为4,367.31元(488.08+516.64+3362.59=4367.31)。骆明侠应当承担3,493.85元，赵广义自负873.46元。综上所述，上诉人赵广义的部分上诉请求成立，本院依法予以支持。一审法院认定事实部分不清，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省肇州县人民法院（2018）黑0621民初1285号民事判决第二项及诉讼费承担部分；二、变更黑龙江省肇州县人民法院（2018）黑0621民初1285号民事判决第一项为“被告骆明侠赔偿原告赵广义医疗费合计3,493.85元，此款于本判决生效后10日内给付”。二审案件受理费289元，其中骆明侠预付50元，由上诉人骆明侠承担，赵广义预付239元，由上诉人赵广义自担188元，由上诉人骆明侠承担51元。本判决为终审判决。审判长  王东辉审判员  王 丹审判员  金 玉二〇二〇年四月八日法官助理姜海涛书记员王子强