山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民初520号原告：烟建集团有限公司，住所地烟台市芝罘区南洪街100号。法定代表人：唐波，董事长。委托诉讼代理人：周田中,男，该公司职工。委托诉讼代理人：李福升,男，该公司职工。被告：烟台高新城市投资开发有限公司，住所地烟台高新区蓝海路2号蓝色智谷园区11号楼。法定代表人：于柯，董事长。委托诉讼代理人：曲潇，山东星河泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘恒志，山东星河泰律师事务所律师。原告烟建集团有限公司与被告烟台高新城市投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周田中、李福升，被告委托诉讼代理人曲潇、刘恒志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告偿付原告工程款113842675.89元；2.被告向原告支付违约金21295580.41元（自2014年7月30日至2019年8月25日，以欠款数额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金）以及自2019年8月26日起至实际给付之日止，以113842675.89元为基数，按照上述标准计算的违约金；3.被告向原告支付诉讼财产保全责任险保险费87839.87元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年9月21日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定原告承建烟台高新区创业大厦工程。合同签订后，原告依约履行义务，涉案工程于2014年6月30日竣工验收合格。2016年9月10日，工程结算定案，定案值为502679499.88元。截至目前，被告仅支付原告388836823.99元，尚欠113842675.89元及相应的延期付款违约金。被告辩称，一、工程款欠款本金。原、被告间工程施工事实无争议，2016年12月26日，双方确认涉案工程最终审核造价502679499.88元。原告主张工程欠款113842675.89元与事实不符，除其在诉请中所认可的已付工程款388836823.99元外，被告于2018年5月30日向原告支付工程款3000万元；2016年11月18日，原告及其子公司山东格瑞特公路工程有限公司，被告及其子公司烟台新地置业有限公司签订四方协议，约定被告以房屋抵顶所欠原告工程款83050365元。四方协议签订后，被告将抵顶房屋交付原告，原告已对抵顶房屋进行装修并投入使用。综上，被告已付工程款为501887188.99元，未付工程款792310.89元。二、原告主张延期付款违约金无事实及法律依据。第一、被告尚未支付的工程款仅为792310.89元，原告所计算延期付款违约金基数有误；第二、原、被告双方签订的《建设工程施工合同》并未约定逾期付款违约金。原告诉请延期付款违约金无事实及法律依据，请求予以驳回。三、诉讼财产保全责任险保险费。1、原、被告签订的《建设工程施工合同》并未约定此费用由被告承担，因此，原告的主张无事实和法律依据，请求予以驳回。综上，被告希望与原告本着友好协商的原则，调解解决本案。当事人围绕诉讼请求依法提供了相关证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据和事实确认如下：原告具有建筑工程施工总承包特级资质。被告取得了涉案工程的国有土地使用权、建设用地规划许可、建设工程规划许可及建筑工程施工许可等手续。2010年9月21日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承包被告发包的烟台高新区创业大厦工程，合同价款为658394683.07元。合同通用条款第33条竣工结算第33.3约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；第35.1发包人违约第二款约定：发包人承担违约责任，应赔偿因违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。专用条款第26条工程款（进度款）支付的方式和时间约定：按月支付工程进度款。发包人收到承包人当月已完工程量报告后10日内审查完并支付当月已完工作量的50%进度款；工程竣工验收合格后30日内付至已完工作量的70%；工程竣工验收结算经审查定案后一个月内付至工程造价的80%；余款在工程竣工验收合格后三年内（每年一次）无息付清；第35条违约第35.1款：本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应当承担的违约责任：执行合同通用条款。2014年6月30日，涉案工程经由原告、被告、设计单位、勘察单位和监理单位共同验收，确定：该工程位于烟台市高新区，建筑面积149331.5平方米，工程包括基础、主体、屋面及部分装饰施工，现已按设计要求及合同约定施工完毕，该工程符合我国现行法律、法规、工程建设标准规定及设计文件和施工合同要求，各分部分项工程质量均达到合格，施工技术资料齐全、有效。工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，资料齐全、有效，通过验收。2016年9月9日，山东正泰工程项目管理有限公司作出建设工程结算审定书，确定涉案工程定案价值为502679499.88元。原、被告均盖章予以确认。2016年9月，原告（乙方）、被告（甲方）及烟台新地置业有限公司（丙方）、山东格瑞特公路工程有限公司（丁方）签订《协议书》，载明“鉴于：丙方为甲方全资子公司，丁方为乙方全资子公司。乙方承揽甲方创业大厦主体建安工程项目，现该项目已完工，竣工验收合格，并结算定案；丁方拟出资购买丙方投资开发的位于烟台高新区蓝色智谷14号楼。各方当事人经平等协商，签订本协议，以兹共同遵守。一、四方一致同意：将甲方应付乙方工程款中的83050365元（暂定数额，最终以合同单价与房屋实测面积予以确定）用于支付丁方购买蓝色智谷14#楼款项。二、本协议约定的抵偿事宜，于协议生效之日即发生抵偿的法律效果。如本协议发生被确认无效、被撤销或未能实际履行等情形，则甲乙双方、丙丁双方仍分别按照原建设工程施工合同、房屋买卖合同的约定各自享有相应权利、履行相关义务。三、本协议未尽事宜，各方可协商签订补充协议。四、本协议经各方当事人签章后生效。”四方当事人均在协议上加盖公章。签订协议时蓝色智谷14#楼已经设定抵押，原、被告均认可知晓该情况。2016年9月29日，山东格瑞特公路工程有限公司与烟台新地置业有限公司签订《商品房买卖合同》，从烟台新地置业有限公司购买蓝色智谷14号楼，暂定价83050365元。双方约定了付款、交接、违约等具体内容，其中关于产权登记的约定主要内容为：卖方在蓝色智谷项目完成竣工验收备案手续后90日内，或买卖双方已履行了本合同和《商品房预销售补充协议》中关于面积和价款等问题的约定后，将办理权属登记需由卖方提供的资料报房产管理部门备案并办理房地产权属登记手续。如因卖方的责任，买方不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按第2方式处理：买方不退房，卖方按已付房价款的1%向买方支付违约金。2019年7月23日，原告（乙方）、被告（甲方）与烟建集团第七建筑安装有限公司签订《协议书》，其中确定：一、烟台高新区创业大厦工程甲方欠乙方工程款30792310.89元；三、上述第一、二条所列项目甲方总计欠付乙方工程款、建筑企业养老保障金共计43403012.23元。甲方同意在2019年9月15日欠一次性支付3000万元，余款13403012.23元于2019年9月30日前支付完毕。余款的支付双方优先考虑以蓝色智谷房产抵顶，具体房源由甲方提供，双方六十天内协商确定。签订本协议时，乙方已知悉蓝色智谷房源存在抵押的情况，后期抵顶房产过程中不以此作为限制条件。自双方确认抵顶房源事项后，乙方不得就协议内款项的支付、赔偿、违约责任的约定，向甲方主张任何权利、义务和责任，提出任何索赔。五、若甲方未按上述第三条约定时间支付，则甲方应向乙方支付利息，利息均按原施工合同约定付款节点和未付款金额进行计算。协议签订后，各方未办理以房抵款。经双方确认，至2019年11月28日，被告共计支付给原告工程款419629134.88元。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交山东格瑞特公路工程有限公司向烟台新地置业有限公司发出的《关于解除蓝色智谷14#楼〈商品房买卖合同〉的通知》、EMS回执单及2019年8月26日发送给原、被告的通知。《关于解除蓝色智谷14#楼〈商品房买卖合同〉的通知》载明“烟台新地置业有限公司：2019年2月，北京市尚公（烟台）律师事务所接受我司委托发送律师函，要求贵司立即解除蓝色智谷14#楼的抵押登记手续，为我司办理预售备案登记手续，并办理房屋不动产权证书。现半年已过，上述事宜迟迟未解决，产权登记手续迟迟未能办理。由于贵司的上述违约行为，现我司正式通知贵司，解除我司与贵司于2016年9月29日签订的《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》。”EMS回执单载明《关于解除蓝色智谷14#楼〈商品房买卖合同〉的通知》已送达给烟台新地置业有限公司。2019年8月26日发送给原、被告的通知内容为“我公司根据与你们及烟台新地置业有限公司签订的《四方协议》，在2016年9月29日与烟台新地置业有限公司签订了《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》。该合同在履行过程中，经我公司多次催告其也不为我公司办理产权登记手续，后经查发现烟台新地置业有限公司将上述合同项下的房、地产抵押给他人，导致其无法为我公司办理产权登记手续。由于上述所涉《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》已无法履行，我公司在2019年8月23日通知烟台新地置业有限公司解除双方签订的《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》，现《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》已解除。”原告主张《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》已解除，相应的购房款作为工程款主张。被告则主张在签订《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》时，已经告知相关房屋存在抵押，且合同中并未约定逾期办证的情况下当事人有单方解除权。另外合同所涉及的房产已经实际交付，也经装修并投入使用，合同不能解除。被告认可烟台新地置业有限公司未就山东格瑞特公路工程有限公司主张的解除合同提起诉讼。原告主张被告支付诉讼财产保全责任险保险费87839.87元，提交了中国太平洋财产保险股份有限公司的担保书及增值税专用发票。被告对证据的真实性没有异议，但主张双方并未在合同中对此进行约定，原告的该项请求没有依据，不同意支付。审理中，原告提交被告付款明细表，被告对付款明细表载明的付款金额没有异议，主张庭后核实付款时间，但一直未能提交核实结果。原告提交利息计算表，本院限令被告五日内提交审核结果，被告未能提交。本院认为，原告与被告就涉案工程签订《建设工程施工合同》，相关内容符合法律规定，合同依法有效成立。合同当事人应当按照约定全面履行相关权利义务。涉案工程已经竣工验收，亦已确定定案价值，被告未如约支付工程款项，以上事实清楚。本案当中，双方争执的焦点在于《蓝色智谷14#楼商品房买卖合同》是否解除，对应的购房款应否作为工程款支付。原、被告及其全资子公司达成《协议书》，约定协议生效之日即发生抵偿的法律效果。该协议系各方当事人充分考虑多方面因素的情况下自愿达成，且山东格瑞特公路工程有限公司与烟台新地置业有限公司也依约签订了《商品房买卖合同》并交付房屋，实际履行了《协议书》，《协议书》的法律效果成就。现原告主张山东格瑞特公路工程有限公司解除了其与烟台新地置业有限公司签订的《商品房买卖合同》，与《协议书》约定的“如本协议发生被确认无效、被撤销或未能实际履行等情形”内容不符。因未存在《协议书》被确认无效、被撤销或未能实际履行的情形，应认定被告以房抵顶工程款的事实成立。另外，《商品房买卖合同》系案外人签订，涉及到案外人的权利、义务关系，本院对该《商品房买卖合同》效力、履行等事实不予审理。被告根据《协议书》约定已经以房抵顶工程款，原告再行主张被告支付该部分款项，理由不当，依法不予支持。审理中，被告已付清涉案工程全部款项。原告主张被告支付延期付款违约金，符合合同约定，依法予以支持。原告提交被告付款明细表及利息计算表，被告未能如期提交审核结果，应当认定原告所提交付款明细表及利息计算表的效力。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》〔法（2019）254号〕的相关规定，被告应当按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告自2014年7月31日至2019年8月19日的延期付款违约金10482784.48元；自2019年8月20日起至2019年11月27日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付原告延期付款违约金359506.45元。原、被告并未就主张债权的费用承担进行约定，原告请求被告支付诉讼财产保全责任险保险费，缺乏依据，依法不予支持。综上所述，原告请求被告支付延期付款违约金成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条和第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告烟台高新城市投资开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告烟建集团有限公司延期付款违约金10842290.93元；二、驳回原告烟建集团有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费717930.48元，由原告烟建集团有限公司负担467957.48元，被告烟台高新城市投资开发有限公司负担249973元。财产保全费5000元，由被告烟台高新城市投资开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  王家国人民陪审员  王 勇人民陪审员  宋 霞二〇二〇年四月二十一日书 记 员  张洪建