河南省郑州市管城回族区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0104执异37号申请人：郑州一建商品混凝土有限公司，住所地：郑州市管城回族区十八里河镇十八里河村。法定代表人：张法龙，总经理。委托诉讼代理人：胡献刚，河南中豫律师事务所律师。被执行人：东方建设集团有限公司，住所地：浙江省诸暨市暨阳街道环城东路728号。负责人：斯友锋，总经理。被执行人：河南弘坤置业有限公司，住所地：新郑市孟庄镇鸡王村双湖大道北侧。法定代表人：吕晓春，总经理。被申请人：鲍才林，男，汉族，1982年10月18日出生，住浙江省乐清市。被申请人：河南飞宇投资控股有限公司，住所地：郑州市金水区郑汴路北中州大道西公寓A座2单元29层A2号。法定代表人：陈荣跃，总经理。被申请人：韩小亚，男，汉族，1976年7月20日出生，住河南省平顶山市卫东新区。被申请人：吕晓春，男，汉族，1965年3月26日出生，住平顶山市新华区。被申请人：郦国敏，男，汉族，1951年10月25日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：徐永华，男，汉族，1961年10月31日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：陈炬，男，汉族，1972年1月7日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：戚兵雷，男，汉族，1953年6月22日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：祝桂华，女，汉族，1957年5月15日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：倪泽淼，男，汉族，1961年6月28日出生，住浙江省诸暨市。被申请人：石章伟，男，汉族，1963年8月31日出生，住浙江省诸暨市。本院在执行郑州一建商品混凝土有限公司（以下简称一建公司）与河南弘坤置业有限公司（以下简称弘坤公司）、东方建设集团有限公司（以下简称东方公司）买卖合同纠纷一案中，申请人一建公司向本院提出追加鲍才林、韩小亚、吕晓春、河南飞宇投资控股有限公司（以下简称飞宇公司）、郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟为本案被执行人的申请。本院受理后,依法组成合议庭，进行了审查,现已审查终结。申请人一建公司称，其申请强制执行东方公司、弘坤公司买卖合同纠纷一案，货款本金10391150.90元，利息暂计4142605.49元（以10391150.90元为基数，按照月2%标准，自2017年4月7日起暂计至2018年12月4日），迟延履行金427336.08元（以10391150.90元为基数，按日万分一点七五标准，自2018年4月13日起暂计至2018年12月4日）和诉讼费52784元。在执行过程中，东方公司和弘坤公司不能清偿债务。经调查发现，其符合追加被执行人的情形，具体情况如下：1、关于弘坤公司的股东应当被追加为被执行人的情况（1）、2010年1月14日，鲍才林和河南宏坤投资有限公司（现名称河南飞宇投资控股有限公司）出资设立河南弘坤电气有限公司（现名称河南弘坤置业有限公司），注册资本1000万元，其中鲍才林出资400万元，河南宏坤投资有限公司（现名称河南飞宇投资控股有限公司）出资600万元。河南德丰会计师事务所有限公司为其出具了豫德审验字[2010]第01006呈验资报告，证明鲍才林和河南宏坤投资有限公司（现名称河南飞宇投资控股有限公司）于2010年1月13日出资到位。河南宏坤投资有限公司于2010年10月18日变更为现名称河南飞宇投资控股有限公司，2011年5月24日，河南弘坤电气有限公司（现名称河南弘坤置业有限公司）的股东由鲍才林和河南宏坤投资有限公司，变更为鲍才林和河南飞宇投资控股有限公司。2011年7月1日，河南弘坤电气有限公司变更为河南弘坤置业有限公司。2013年10月21日，河南弘坤置业有限公司注册资本由1000万元变更为2001万元，鲍才林出资由400万元变更为1401万元，河南飞宇投资控股有限公司出资依然为600万元，郑州正通联合会计事务所为其出具郑正通验字[2013]第10-17号，证明鲍才林新增的1001万元于2013年10月21日出资到位。2015年1月15日，鲍才林将股权1401万元中的300万元转让给了陈林，河南飞宇投资控股有限公司将股权600万元中的199万元转让给了陈林，河南飞宇投资控股有限公司将股权600万元中的401万元转让给了郑亦鹏，于是2015年1月21日，河南弘坤置业有限公司的股东由鲍才林和河南飞宇投资控股有限公司变更为鲍才林、陈林和郑亦鹏。2015年6月19日，郑亦鹏将股权401万元转让给了郑州飞宇商贸城有限公司，陈林将股权499万元转让给了郑州飞宇商贸城有限公司，于是，2015年6月23日，河南弘坤置业有限公司的股东由鲍才林、陈林和郑亦鹏变更为鲍才林和郑州飞宇商贸城有限公司。2016年3月21日，郑州飞宇商贸城有限公司将股权900万转让给了韩小亚，鲍才林将股权1101万元转让给了韩小亚。于是，2016年3月22日，河南弘坤置业有限公司的股东鲍才林和郑州飞宇商贸城有限公司变更为韩小亚，并且河南弘坤置业有限公司变更为一人有限责任公司。2017年4月7日，河南弘坤置业有限公司的股东韩小亚变更为吕晓春。另外河南弘坤置业有限公司的2011年度和2012年度的公司年检报告书，均显示河南弘坤置业有限公司预付账款1000万元，但不能查明系预付的什么账款。然而河南弘坤置业有限公司的注册资本为1000万元，其中鲍才林出资400万元，河南飞宇投资控股有限公司出资600万元，鲍才林和河南飞宇投资控股有限公司涉嫌抽逃出资。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。因此，应当追加鲍才林和河南飞宇投资控股有限公司为被执行人，并在抽逃出资范围内承担责任。（2）、一建公司对东方公司和弘坤公司的债权发生在2013年10月26日至2017年1月21日，2016年3月22日，弘坤公司变更为有一人有限责任公司，2016年3月22日到2017年4月7日，弘坤公司的股东为韩小亚，2017年4月7日之后，弘坤公司的股东为吕晓春。一建公司的债权发生在韩小亚在担任一人股东期间，韩小亚对其担任股东期间发生的债务应当承担责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，应当追加韩小亚和吕晓春为被执行人，韩小亚和吕晓春与河南弘坤置业有限公司承担连带责任。2、关于东方公司应当追加为被执行人的情况东方公司在1999年2月1日的注册资本为3150万元，其中股东出资情况为：郦国敏出资2511.05万元、徐永华出资88万元、陈炬出资58万元、戚兵雷出资12万元、祝桂华出资12万元、倪泽淼出资20万元、石章伟出资23万元。在该次出资过程中，仅有作为开办企业负责人郦国敏的签字，并没有会计师事务所的验资报告。所以，也就不能证明该7个股东出资到位。虽然祝桂华于2015年3月27日和郦国敏于2015年3月31日分别将持有的股份全部转出，但是《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。综上所述，请求法院依法追加鲍才林、飞宇公司、韩小亚、吕晓春、郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟为被执行人，并要求其在出资范围内承担法律责任。被申请人鲍才林、飞宇公司、韩小亚、吕晓春、郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟缺席听证，无辩称意见。本院查明：关于一建公司与弘坤公司（前身为河南弘坤电气有限公司，以下简称弘坤电气公司）、东方公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月22日作出（2017）豫0104民初7443号民事判决书，判决：东方公司支付一建公司货款10391150.90元，并支付相应的利息及违约金；弘坤公司对东方公司的上述应付货款及违约金承担连带清偿责任；因东方公司、弘坤公司未履行判决书所确定的法律义务，一建公司向本院申请强制执行，经查，弘坤公司、东方公司名下暂无财产可供执行，本院裁定终结本次执行程序，本院于2019年9月27日作出（2019）豫0104执恢159号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。1、弘坤公司股东变更及出资情况弘坤公司前身为弘坤电气公司，于2010年1月14日成立，注册资本金为1000万元。其初始股东为鲍才林、河南宏坤投资有限公司（以下简称宏坤投资公司），后宏坤投资公司名称变更为飞宇公司。弘坤电气公司成立时鲍才林出资400万元，宏坤投资公司出具600万。2010年1月13日，河南德丰会计师事务所有限公司出具豫德审验字2010第01006号验资报告，载明鲍才林、宏坤投资公司已按期足额缴纳了注册资本，公司实收资本1000万元。2011年6月27日，弘坤电气公司名称变更为弘坤公司。2013年10月21日，弘坤公司召开股东会议，决议将公司注册资本金变更为2001万元，新增1001万元资本金由鲍才林缴纳。2013年10月21日，郑州正通联合会计师事务出具郑正通验字2013第10-17号验资报告，载明鲍才林已按期足额缴纳了新增注册资本1001万元，公司实收资本2001万元。2015年1月15日，弘坤公司召开股东会议，同意飞宇公司将600万元股权中的401万元转让给郑亦鹏，将600万元股权中的199万元转让给陈林；同意鲍才林将1401万元股权中的300万元转让给陈林。至此，弘坤公司股东变更为鲍才林、郑亦鹏、陈林，其中鲍才林持有股权1101万元，郑亦鹏持有股权401万元，陈林持有股权499万元。2015年6月19日，弘坤公司召开股东会议，同意郑亦鹏将401万元股权全部转让给郑州飞宇商贸城有限公司（以下简称飞宇商贸公司），陈林将499万元股权全部转让给飞宇商贸公司，至此，弘坤公司股东变更为鲍才林、飞宇商贸公司，其中鲍才林持有股权1101万元，飞宇商贸公司持有股权900万元。2016年3月21日，弘坤公司召开股东会议，同意鲍才林、飞宇商贸公司将其所持有的股权全部转让给韩小亚，弘坤公司由一个自然人和一个企业法人出资设立变更为一个自然人出资设立。2017年3月16日，弘坤召开股东会议，同意韩小亚将其所持有的股权全部转让给吕晓春，并于当日签订了股权转让协议。2、东方公司股东变更及出资情况东方公司成立于1989年3月1日，公司原名称为浙江大东方建筑工程有限公司，注册资本金为3150万元，其中郦国敏出资2511.05万元，徐永华出资88万元，郦国云出资58万元，黄培仁出资40.5万元，陈炬出资58万元，黄福英出资108万元，贾校信出资68.8万元，周祥兴出资28万元，石章伟出资23万元，寿培根出资20万元，祝桂华出资12万元，徐根旺出资8万元，陈水娟出资16万元，戚兵雷出资12万元，倪泽淼出资20万元，毛伟刚出资10万元，边灿才出资20万元，郦建阳出资48.65万元,上述出资无验资报告予以证明。东方公司于2000年将公司注册资本由3150万元变更为5650万元，并委托诸暨天阳会计师事务所进行审验。诸暨天阳会计师事务所出具了诸会所验2000第089号验资报告，载明东方公司已按时足额收到新增加注册资本金2500万元，全部由郦国敏出资。2006年，东方公司将注册资本金由5650万元变更为8538万元，诸暨天阳会计师事务所有限公司出具诸天阳2006验内字第262号验资报告，载明东方公司已按时足额收到新增加注册资本金2888万元，由郦国敏、祝桂华出资，其中郦国敏新增出资2400万元，祝桂华新增出资488万元。本院认为，在执行阶段追加案外人为被执行人应当严格依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的要求进行。在本案中，申请人一建公司以抽逃出资、未依法履行出资义务为由申请追加鲍才林、飞宇公司为本案被执行人，但依据本院查明的事实，弘坤公司的注册资本金已按时足额出资到位，不存在股东未依法履行出资义务的情形；一建公司仅以弘坤公司2011、2012年度的公司年检报告书中均显示弘坤公司有预付账款1000万元，与弘坤公司注册资本金相同为由认为鲍才林、飞宇公司存在抽逃出资情形，但并未提交诸如银行流水明细等相关证据进行佐证，证据不足，本院不予认可。同时，一建公司以一人公司股东不能证明公司财产独立于自己的财产为由申请追加韩小亚、吕晓春为本案被执行人，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，虽然一人公司股东负有证明公司财产与自己财产不存在混同情形的举证责任，但申请人一建公司亦需承担初步举证责任。鉴于一建公司并未提交证据初步证明韩小亚、吕晓春与弘坤公司之间存在财产混同，且韩小亚、吕晓春缺席听证的情形，对一建公司辩称韩小亚、吕晓春与弘坤公司之间存在财产混同情形的意见，本院不予认可。综上，一建公司申请追加鲍才林、飞宇公司、韩小亚、吕晓春为本案被执行人，证据不足，本院不予支持。申请人一建公司以未依法履行出资义务为由申请追加郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟为本案被执行人，经本院形式审查，郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟在东方公司成立时的原始出资无验资报告证明已实际出资到位。因此，一建公司申请追加郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟为本案被执行人，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加郦国敏、徐永华、陈炬、戚兵雷、祝桂华、倪泽淼、石章伟为本案的被执行人（郦国敏在2511.05万元范围承担连带责任；徐永华在88万元范围承担连带责任；陈炬在58万元范围承担连带责任；戚兵雷在12万元范围承担连带责任；祝桂华在12万元范围承担连带责任；倪泽淼在20万元范围承担连带责任；石章伟在23万元范围承担连带责任；）二、驳回申请人郑州一建商品混凝土有限公司追加被申请人鲍才林、河南飞宇投资控股有限公司、韩小亚、吕晓春为本案被执行人的申请。如不服本裁定,可以自本裁定书送达之日起十五日内,向郑州市管城回族区人民法院提起执行异议之诉。审 判 长  马新平人民陪审员  杨建明人民陪审员  高晓勤二〇二〇年四月二十三日法官助理郑嘉伟书记员韩苗苗