湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终559号上诉人（原审原告）：郑诗堂，男，1950年8月25日出生，汉族，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：汪国刚，湖北真誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司，住所地湖北省宜昌市西陵区沿江大道80-A号，统一社会信用代码91420500879173358Y。法定代表人：战盛昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：覃卓朴，湖北今天（宜昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张敏，湖北今天（宜昌）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘强，男，1979年10月8日出生，汉族，住湖北省当阳市。上诉人郑诗堂因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司（以下简称中财保宜昌分公司）、刘强机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省长阳土家族自治县人民法院（2019）鄂0528民初1351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑诗堂上诉请求：撤销原判，依法改判支持误工费、营养费。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律不明。1.60周岁以上人的劳动收入受法律保护，法律和司法解释均未排除老年人的误工费求偿权，反而明文规定老年人参加劳动的合法收入受法律保护。郑诗堂是农民，有承包地有劳动能力，没有退休工资，受伤时未满69周岁，当地村委会证明郑诗堂是有劳动能力的人，且每年的劳动收入数万元，误工费应当支持。2.郑诗堂重伤致残，为早日康复，住院期间需要加强营养，营养费应当予以支持。中财保宜昌分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。刘强未发表答辩意见，请求二审人民法院依法判决。郑诗堂向一审法院起诉请求：判令中财保宜昌分公司、刘强在交强险责任范围内赔偿郑诗堂68348.58元，在商业险责任范围内赔偿郑诗堂21280.10元，合计89628.68元；鉴定费和诉讼费由刘强负担。一审法院认定事实：2019年7月12日下午4时许，刘强驾驶鄂Ｅ×××××江淮轻型普通货车，从王家棚方向行驶至郑家榜村四组乡村公路弯道处上坡时，由于发动机熄火溜车撞到路上的行人原告，造成郑诗堂受伤的交通事故，事故经长阳土家族自治县公安局交通警察大队认定刘强负本次事故的全部责任。郑诗堂受伤后，在长阳土家族自治县人民医院住院治疗38天，花费医疗费23740.10元，其伤情经长阳××自治县清江司法鉴定所鉴定，郑诗堂因交通事故受伤，致左侧胸部第7、8、9、10、11、12肋骨骨折，损伤残疾程度评定为十级伤残，需后续治疗费4500元，误工时间评定为自受伤之日起给予误工时间120天，护理时间评定为自受伤之日起由一人护理60日。刘强所驾驶的车辆于2019年3月5日在中财保宜昌分公司投保了交强险和50000元商业险，事故发生在保险期内。根据郑诗堂伤情、长阳土家族自治县人民医院出院记录、检查报告单、住院病人费用清单、诊断证明书、医疗费收费票据、雇工协议、护理费发票、长阳××自治县清江司法鉴定所法医学司法鉴定意见书、参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，认定郑诗堂各项损失为，医疗费23740.10元，后续治疗费4500元、住院生活补助费1900（50元x38天）元，护理费6877.68元【住院护理4320（36天）+（106.57x24天=2557.68元）】、伤残赔偿金16475.80元（14978×11年×10%）、交通费酌情认定300元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2200元，合计57993.58元。中财保宜昌分公司在事故发生后垫付医疗费用10000元；刘强垫付医疗费13740.1元，郑诗堂住院护理费4320元，合计18060.10元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。刘强驾驶车辆发生交通事故致郑诗堂受伤，经长阳土家族自治县公安局交通警察大队作出事故责任认定，刘强负本次事故的全部责任，刘强应对郑诗堂身体受到伤害造成的损失承担赔偿责任，基于刘强所驾驶的车辆在中财保宜昌分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。因此中财保宜昌分公司应对郑诗堂因本次事故造成的损失在刘强投保的交强险和商业险范围内承担赔偿责任。在赔偿项目和具体数额上，中财保宜昌分公司委托代理人关于刘强驾驶车辆违反规定超载，依据机动车综合商业保险条款应实行10%的绝对免赔问题，因刘强在购买保险时，投保的保险公司未就该条款向投保人作特别说明，亦未提供已经向投保人履行告知义务的证据，故不予采纳。其关于郑诗堂已经年满69岁，不应在赔偿误工费的意见，予以采纳。郑诗堂居住生活农村，其残疾赔偿金只能按农村居民确定赔偿标准。综上，中财保宜昌分公司应在交强险范围内赔偿郑诗堂医疗费项下医疗费10000元；死亡伤残赔偿项下：残疾赔偿金16475.80元、护理费6877.68元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，合计25653.48元。在商业险项下赔偿郑诗堂医疗费13740.10元、住院生活补助费1900元、后续治疗费4500元，合计20140.10元。上述两项共计55793.58元。中财保宜昌分公司已支付10000元，还应赔偿45793.58元。刘强垫付的医疗费、护理费18060.10元，郑诗堂应在获得的赔偿款中扣除支付给刘强。原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、之规定，判决：一、中财保宜昌分公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿郑诗堂35653.48元，在商业险范围内赔偿郑诗堂20140.10元，共计55793.58元，已支付10000元，还应赔偿45793.58元。扣除刘强垫付的18060.10元后，由中财保宜昌分公司直接支付给郑诗堂27733.48元、支付给刘强18060.10元。二、驳回郑诗堂的其他诉讼请求。一审案件受理费448元，鉴定费2200元，由刘强负担。二审中，双方未提交新的证据。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，误工费是由于受害人人身受到伤害，耽搁工作而造成的劳动收入损失。我国法律规定的误工费赔偿采用劳动能力丧失说，即达到劳动法律规定的退休年龄的人，一般视为不再具有正常的劳动能力，除特殊情况能够证明受害人仍在从事劳动且有固定收入之外，原则上不支持误工费损失。郑诗堂发生交通事故时已满68周岁，且未举证证明其因误工导致收入减少的事实，一审法院不予支持误工费损失，并无不当；关于营养费。根据法律规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。郑诗堂未提供加强营养的医嘱证明或鉴定意见，其主张营养费损失无法律依据，本院不予支持。综上所述，郑诗堂提出的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费896.28元，由郑诗堂负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  张原鹏审判员  王明兵二〇二〇年四月三十日书记员  袁昌芹