浙江省温州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）浙03破终2号上诉人（原审申请人）：中国民生银行股份有限公司温州分行，住所地浙江省温州市鹿城区怀江路1号1-4层（部分）、13-15层。负责人：何青，该分行行长。委托诉讼代理人：郑瑞梓，北京盈科（温州）律师事务所律师。被上诉人（原审被申请人）：温州市创业标准件有限公司，住所地浙江温州工业园区庐山路116号一层。法定代表人：陈欢，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：罗洋，浙江六和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈政，浙江六和（温州）律师事务所律师。上诉人中国民生银行股份有限公司温州分行（以下简称民生银行温州分行）因与被上诉人温州市创业标准件有限公司（以下简称创业公司）申请破产清算一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2019）浙0303破申71号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭。经审查，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人民生银行温州分行上诉请求：撤销一审裁定，依法裁定受理民生银行温州分行对创业公司的破产清算申请。事实和理由：一、创业公司提交的纳税证明、房产证、土地使用权证，不能证明其资产足以清偿全部负债以及清偿能力的事实。纳税证明仅系税务部门出具的纳税情况，不能证明创业公司资产负债情况，更不能证明创业公司经营尚处于盈余的状况。虽然创业公司提供了坐落于温州市龙湾区土地使用权证，但是该房产已抵押给他人。二、根据温州市鹿城区人民法院出具的（2013）温鹿执民字第1482号执行裁定书认定，法院经调查未发现各被执行人有其他可供执行的财产。创业公司未向法院报告其财产情况，已违反了《中华人民共和国民事诉讼法》的规定。如创业公司存在原审裁定所称的其资产大于负债的事实，其并无必要违反被执行人财产报告制度，故足以证明创业公司经人民法院强制执行，无法清偿民生银行温州分行的债务。创业公司因该案拒不履行生效法律文书确定的义务已被人民法院列入失信被执行人名单。该事实亦足以证明创业公司确实无法履行法院生效判决确定的债务，明显缺乏清偿能力。创业公司对民生银行温州分行负有到期债务，且经法院强制执行也未能清偿，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条、第三条、第四条所规定的条件，人民法院应当依法受理民生银行温州分行对创业公司的破产清算申请。三、退一步讲，在一审中创业公司提交了纳税证明，并称近三年来每年纳税额均超三十万元。假设其所称属实，那么创业公司在有能力履行的情况下，却逃避法院的强制执行，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定，构成拒不执行判决、裁定罪，应依法追究其刑事责任。综上，创业公司提供的纳税证明、房产证、土地使用权证等不足以推翻民生银行温州分行提出的破产申请原因，一审裁定事实认定不清，法律适用错误。被上诉人创业公司答辩称：一、一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。二、创业公司经营正常，资金周转正常，不存在大额债务，不存在资不抵债或缺乏清偿能力的情形，不符合破产法及相关司法解释的关于破产清算申请受理的规定，不应当受理民生银行温州分行的破产清算申请。三、民生银行温州分行怠于行使合法权利，对创业公司的破产清算申请系恶意申请，系其滥用诉权的表现。因（2013）温鹿执民字第1482号执行案件，创业公司被列为被执行人。在该案中，创业公司作为担保人而依法承担相应的担保责任，但该案的主债务人系温州市宏泰鞋业有限公司，该公司以其自身的厂房为借款提供了抵押担保。根据物权法第一百七十六条的规定，主债务人自己提供物的担保，债权人应当先就该物的担保实现债权，但民生银行温州分行多年来未对主债务人名下的抵押物行使过抵押权，甚至该抵押物被他人使用六、七年以来的租金也从未主张。同时因民生银行温州分行长时间拖延行使抵押权，导致利息的累加，增加了债权的金额，扩大了损失范围。民生银行温州分行怠于行使自身权利，本可以完全实现的债权却故意拖延，现反而申请创业公司破产清算，致使创业公司的合法经营受到影响，由此我们认为该申请属于恶意申请。综上，希望二审法院在一审裁定的基础上查明事实，维护创业公司的合法权益。民生银行温州分行向一审法院起诉请求：依法裁定对创业公司进行破产清算。一审法院认定事实：创业公司注册资本58万元，登记机关是温州市龙湾区市场监督管理局，现登记股东为陈欢。创业公司名下有坐落于温州市龙湾区工业区的房产（房产证号：温房权证龙湾区字第××号，证载建筑面积：1535.567平方米、坐落于温州市龙湾区地块的土地使用权（土地使用权证号：温国用（2002）字第2-2487号，证载使用权面积：1421.86平方米）。创业公司2017年1月2日至2017年12月31日纳税总额为286483.96元，其中包含企业所得税14529.81元。2018年1月1日至2018年12月31日纳税总额为490502.55元，其中包含企业所得税25993.66元。2019年1月1日至2019年10月31日纳税总额为323795.52元，其中包含企业所得税17646.01元。2012年5月18日，温州市鹿城区人民法院作出（2011）温鹿商初字第2374号民事判决书，判决温州市宏泰鞋业有限公司于判决生效之日起三日内偿付民生银行温州分行借款本金400万元及相应利息、逾期利息、复利；创业公司对上述债务在最高额300万元范围内负连带保证责任；若温州市宏泰鞋业有限公司未在上述期限内履行，则依法拍卖、变卖温州市宏泰鞋业有限公司提供抵押的坐落于温州市龙湾区等内容。该判决书于2012年8月15日生效。后民生银行温州分行向温州市鹿城区人民法院申请强制执行，温州市鹿城区人民法院于2013年1月8日作出（2013）温鹿执民字第1482号执行裁定书，认为温州市宏泰鞋业有限公司名下的房产正在该院司法处置中，但处置所需时间较长，申请执行人对该案先予终结该次执行程序的情形没有异议，故裁定该次执行程序终结。另查明，该院通过“浙江法院审判信息系统”关联案件模块查询，创业公司在浙江省范围内作为被告的诉讼案件仅（2011）温鹿商初字第2374号一例。一审法院认为：创业公司名下尚有不动产，且从创业公司近三年缴税记录可见创业公司经营尚处于盈余状态，另除该案所涉民生银行温州分行之债权外，亦未见创业公司在浙江省内有其他被诉至法院的案件，故目前尚不足以认定创业公司资不抵债或明显缺乏清偿能力。依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第十二条之规定，裁定：关于中国民生银行股份有限公司温州分行对温州市创业标准件有限公司的破产清算申请，不予受理。二审期间，创业公司向本院提交以下证据：1.2019年度创业公司税收完税证明；2.2020年2月29日创业公司资产负债表。以证明创业公司依法按时缴税，系正常经营企业，并存在一定盈利。民生银行温州分行质证称：对以上证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议。税收完税证明只能证明创业公司交付税款的情况，但不能证明资产负债情况；资产负债表也不能证明创业公司资大于债，我方认为创业公司是存在负债的。本院认为，税收完税证明能证明创业公司经营正常，且按时缴纳税款；资产负债表能证明该公司资产大于负债，故本院均予以采信。二审期间，民生银行温州分行未提交新的证据材料。本院认定的事实与原审查明的事实一致。另查明，创业公司2019年1月1日至2019年12月31日纳税总额为349536.75元。资产负债表显示2020年2月29日创业公司所有者权益（或股东权益）期末余额为1212180.36元。本院认为，目前创业公司生产经营正常，且公司资产大于负债，亦未见创业公司在浙江省内有其他因不能清偿到期债务而被诉至法院的案件，故尚不足以认定创业公司具备资不抵债或明显缺乏清偿能力之情形。（2013）温鹿执民字第1482号执行案件系因温州市宏泰鞋业有限公司名下房产处置所需时间较长，而终结执行程序，并非该房产不能变现，民生银行温州分行仍可通过恢复该执行案件，使其对温州市宏泰鞋业有限公司、创业公司享有的债权得到实现，故其申请对创业公司破产清算，依据不足，本院不予支持。综上所述，民生银行温州分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定并自即日起生效。审 判 长 方飞潮审 判 员 叶希希审 判 员 叶 飞二〇二〇年四月十三日法官助理黄小若代书记员 柳声亮