湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初502号原告：黄九菊，女，回族，1976年9月10日出生，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：彭辉，湖南天思律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：华坚，男，汉族，1994年9月23日出生，住湖南省常德市鼎城区。被告：夏素清，女，汉族，1971年12月10日出生，住湖南省常德市鼎城区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处东风社区常德大道星河城2号楼111-116、201号。负责人：陈冬元，公司总经理。委托诉讼代理人:黄自强，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告黄九菊与被告华坚、夏素清、中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司（下称太平洋财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月3日公开开庭进行了审理。黄九菊的委托诉讼代理人彭辉、太平洋财险常德公司的委托诉讼代理人黄自强到庭参加诉讼,夏素清经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄九菊向本院提出的诉讼请求：1、要求华坚、夏素清赔偿黄九菊因交通事故受伤的损失共计137720元；2、要求太平洋财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年11月4日，华坚驾驶登记车主为夏素清的湘Ｊ×××××号小型客车沿国道319行驶至常德市鼎城区路段时，与黄九菊驾驶的电动车相撞，造成黄九菊受伤的道路交通事故，常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：华坚承担该事故的主要责任，黄九菊承担次要责任。黄九菊受伤后在常德市第一中医院住院治疗17天，其伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，其意见为：评定为十级伤残；误工损失日180天，护理60天，营养60天，后期取内固定费用12000元。湘Ｊ×××××号车在太平洋财险常德公司处投保机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。事故发生后，华坚支付了医疗费27000元。双方当事人经调解未达成赔偿协议，黄九菊向本院起诉。华坚辩称：湘Ｊ×××××号车太平洋财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险。华坚为黄九菊垫付的医疗费为17200元。另外还垫付了725元的门诊费，我在政弘司法鉴定所交了500元鉴定评估费；救护车的交通费454.7元。我愿意依法赔偿，在保险公司替代赔偿后，多垫付的费用要求返还。太平洋财险常德公司辩称：保险公司书面申请对黄九菊的伤残进行重新鉴定，黄九菊的损失应当按照重新鉴定结论计算。保险公司已经垫付1万元医疗费要求予以抵扣。保险公司认为应当扣除20%的非国家基本医疗保险范围的用药，保险公司不予赔偿。黄九菊的损失应当依法予以核减。保险公司不是直接侵权人，不承担诉讼费和鉴定费。夏素清未应诉答辩，也未向本院提交证据。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年11月4日，华坚驾驶登记车主为夏素清的湘Ｊ×××××号小型客车沿国道319行驶至常德市鼎城区路段时，与黄九菊驾驶的电动车相撞，造成黄九菊受伤的道路交通事故，该事故经鼎城交警大队查勘认定：华坚承担该事故的主要责任，黄九菊承担次要责任；（2）黄九菊受伤后在常德市第一中医院住院治疗17天，支出住院医疗费35953.8元，门诊医疗费351元，合计36305元（华坚垫付17204元、保险公司垫付1万元）。其伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，支出鉴定费2080元；华坚垫付救护车的交通费455元、医疗评估费500元；（3）湘Ｊ×××××号车在太平洋财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（4）黄九菊，1976年9月10日出生，上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：（1）黄九菊提交的司法鉴定意见书，拟证明黄九菊的伤情。华坚、太平洋财险常德公司提出了“黄九菊鉴定时未取出内固定，其尺桡骨骨折无畸形愈合，也未涉及关节部位；其鉴定委托系单方行为，存在程序违法，申请对其伤情进行重新鉴定”的异议。本院经审查认为，太平洋财险常德公司虽对该组证据提出了异议并申请对黄九菊的伤情进行重新鉴定，但未提交合法有效的证据支持其重新鉴定的理由。该司法鉴定意见书系在协商处理交通事故损害赔偿时，依据相关规程委托有合法资质的鉴定机构中的鉴定人员结合黄九菊的伤情实际和相关鉴定规则所作出的，其鉴定意见合法有效，本院可以认定：黄九菊的伤残等级评定为十级伤残；误工损失日180天，护理60天，营养60天；择期取内固定，误工期25日，住院期间需1人护理，医疗费用预计12000元左右或按实际支出为准；太平洋财险常德公司提出对黄九菊的伤情进行重新鉴定申请的理由不能成立，故对其重新鉴定申请本院予以驳回；（2）黄九菊提交的129.6元的门诊医疗费票据。华坚、太平洋财险常德公司提出了“2019年9月19日的129.6元的票据是发生在原告发生交通事故前，不能认定”的异议。本院经审查认为，太平洋财险常德公司对该组证据所提出的异议成立，该门诊医疗费票据本院不予认定；（3）黄九菊提交的湖南云锦集团常德织布公司证明、工资明细清单。拟证明黄九菊务工收入情况.华坚、太平洋财险常德公司提出了“真实性和关联性均有异议，黄九菊应当提供劳动合同，工资明细清单表明黄九菊在受伤后2019年12月和2020年1月均有工资收入分别为827元和897元，不能证明其误工费损失”的异议。本院经审查认为，华坚、太平洋财险常德公司虽提出了异议，但没有提交证据支持其异议，黄九菊当庭陈述的2019年12月发的是2019年11月827元和2020年1月收入的是企业所发的职工当年的春节补助的897元，受伤后均没有工资收入，应当符合其实际。黄九菊受伤前系有劳动能力的劳动者，其要求按照每月3000元的标准计算误工费，本院可以支持。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。黄九菊因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、黄九菊的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及交警部门的事故责任认定，黄九菊要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，太平洋财险常德公司应在交强险责任限额内向黄九菊承担赔偿责任；黄九菊的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省实施办法》第三十八条之规定，由华坚按照事故责任划分向黄九菊承担80%的赔偿责任；依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，该部分应由太平洋财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险责任限额内替代华坚向黄九菊赔偿，但鉴定费部分由华坚赔偿。本院认定黄九菊的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定36305元加上法医鉴定的后期治疗费12000元，合计48305元；（2）住院伙食补助费：按17天×100元/天=1700元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×60天=3000元；三项小计53005元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按167元/天×60天=10020元；（2）误工费：原告要求按100元/天×180天=18000元合法；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×10%=79684元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持5000元；（5）交通费：酌情支持500元加上华坚垫付的救护车的交通费455元计955元。五项小计113659元；（3）车辆损失：酌情计算500元；（4）鉴定、评估费：凭票认定2580元。损失共计169744元；关于焦点二：上述损失169744元，由太平洋财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向黄九菊赔偿10000元、在伤残项下向黄九菊赔偿110000元、财产损失项下向黄九菊赔偿500元。黄九菊的损失超过交强险部分为49244元，由太平洋财险常德公司赔偿37331元；由华坚向黄九菊赔偿2064元。夏素清在本案中没有过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，夏素清应不承担责任；太平洋财险常德公司主张应当扣除20%的非国家基本医疗保险范围的用药，保险公司不予赔偿，因无事实依据和法律依据，本院不予采信；黄九菊要求赔偿取内固定期间的护理费、住院伙食补助费因无事实依据，本院不予支持。夏素清经传票传唤未到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《湖南省实施办法》第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、黄九菊因交通事故造成的经济损失165044元，由中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿157831元，抵扣已预付的10000元，尚需继续赔偿147831元；由华坚赔偿2064元(已支付)。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给黄九菊133218元；支付给华坚14613元（应承担的案件受理费1482元已扣除）；二、驳回黄九菊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3054元，减半收取1527元，由黄九菊承担45元，由华坚负担1482元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年四月九日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条行人、乘车人违反法律、法规关于道路通行规定的，视情节处十元以上二十元以下罚款。非机动车驾驶人违反法律、法规关于道路通行规定的，视情节处二十元以上五十元以下罚款。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。