河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终656号上诉人(原审原告)：赵二卯，男，汉族，1957年7月4日出生，住西华县。委托诉讼代理人：李海军，河南江河源律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李二红，女，汉族，1992年9月20日出生，住西华县。被上诉人(原审被告)：李清华（又名李登辉），男，汉族，1989年10月10日生，住西华县。被上诉人(原审被告):中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负责人：张森，该公司经理。委托诉讼代理人：王德山，该公司法律顾问。上诉人赵二卯因与被上诉人李二红、李清华、中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司(以下简称：太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2019）豫1622民初3993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵二卯的委托诉讼代理人李海军，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司的委托诉讼代理人王德山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵二卯上诉请求:1、依法判令被上诉人赔偿上诉人误工损失44053元;2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:原审判决对上诉人的误工费损失不予认定是错误的。上诉人在被撞伤之前,是在西华江口渡口从事船舶驾驶工作,为了证明该事实,上诉人向法庭提交的有内河船舶船员适任证书和船舶登记证。船舶适任证的签发时间为2017年7月21日,截止日期为2022年7月4日,适用限制是在江口渡口。船舶登记证上拍摄的照片就是上诉人本人的照片。上述证据完全可以证实上诉人是在江口渡口从事船舶驾驶工作。上诉人受伤后的误工天数为自事故发生之日起至鉴定前一天,误工天数共计327天,因上诉人在渡口驾驶船舶没有固定收入,误工费应当参照交通运输业标准进行计算,结合上诉人承担次要责任,上诉人的误工费损失应为44053元(计算方法:交通运输业标准168.40元/天X误工天数327天=55067元X次要责任80%=44053元)。中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司辩称，赵二卯误工费证据不足。其一审提供的证据是赵二卯具有船员适任证和船舶登记证，证明其从事船舶运输工作。一审法院和我司认为：1、赵二卯具有船员适任证仅仅证明其身体状况和技能适合当船员，并不能证明事故发生前1年内从事船员工作，不能证明产生了误工损失的事实。赵二卯1957年07月04日出生，63岁，农村户籍，事故发生时按照国家法定退休年龄已经达到退休年龄期限，赵二卯没有提交劳动用工合同及连续1年的工资流水，缴纳所得税的证明，没有提供单位误工证明。不能认定赵二卯有连续稳定的劳动收入。2、船舶登记证上的照片是伤者本人，仅说明船舶是赵二卯的或船舶与赵二卯有关系，不能证明产生了误工损失的事实，并且该证标注有效期为2018年7月6日，就是说该船到2018年7月6日已经不允许经营了，就是说在事故发生前该船已经不符合国家规定运营的许可条件了。3、二审中诉人提供了新证据，即村委会的证明，该证明首先从证据形式上不合法，该证据没有出具证据人的签名。其次我公司对其内容的合法性真实性有异议，该船是其子的船，不代表赵二卯收入来源于此，及赵二卯在此工作。依据河南省高院下达的豫高法【2018】372号文规定：事故发生时受害人已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。赵二卯向一审法院起诉请求：依法判令被告支付医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损失费、住宿费、交通费等等各项损失共计300000元。诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月11日16时30分左右，李二红驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车沿西华县叶埠口乡江口村东西公路行驶时，与沿公路由北向南赵二卯驾驶两轮电动车相撞，造成赵二卯受伤及车辆损坏的交通事故。赵二卯受伤后，被送往西华县人民医院住院治疗129天，经诊断：右侧胫腓骨开放性骨折、左侧桡骨远端粉碎性骨折、左侧尺骨茎突骨折、左侧舟骨、豌豆骨、三角骨、月骨、小多角骨、骰状骨骨折、双侧胸腔少量积液、右膝关节前、后交叉韧带及内、外侧副韧带损伤、右膝内侧半月板后角及外侧半月板后角损伤、内侧半月板前角损伤、右股骨远段及内外侧髁骨折。赵二卯住院期间支付医疗费47104元。李清华垫付给赵二卯4000元，太平洋保险公司垫付赵二卯医疗费1万元。2018年9月14日，西华县公安局交通管理警察大队作出道路交通事故认定：李二红负事故的主要责任、赵二卯负事故的次要责任。2019年8月5日，经一审法院依法委托，周口箕城法医临床司法鉴定所对赵二卯申请评定的伤残程度及后期医疗费鉴定意见为：伤残程度分别评为九级伤残、十级伤残；后期医疗费用是后期需行左桡骨及右胫骨内固定物取出术，建议给予赵二卯手术及住院治疗费用为1万元人民币。此次鉴定，产生鉴定费1300元。此后，双方就赔偿事宜协商未果。2019年10月23日，赵二卯依法诉至一审法院。另查明：李二红与李清华系夫妻关系，豫Ｐ×××××号车的登记车主为李清华，该车在太平洋保险公司投保有交强险及商业三者险（保险限额500000元不计免赔），且事故发生在保险期内。一审法院认为：李二红驾驶机动车在公路上行驶时，缺乏必要的谨慎注意义务，致使其与赵二卯驾驶的非机动车相撞，造成赵二卯受伤及车辆损坏。该事故经公安交警大队认定：李二红负事故主要责任、赵二卯负事故次要责任，事实清楚，应予采信。故，根据案件实际及双方驾驶车辆情况，应由李二红承担该次事故80%的赔偿责任为宜。由于李二红驾驶的肇事车辆在太平洋保险公司投保有交强险及商业三者险，故对赵二卯的经济损失，首先由太平洋保险公司在交强险责任限额内承担；超出部分，由该保险公司在商业三者险责任限额内按照李二红应承担的赔偿责任比例承担；不足部分，再有李二红、李清华承担。针对赵二卯的诉请，一审法院对其请求赔偿的范围、项目及标准审核认定如下：1、医疗费：有效医疗票据47104元，应予确定；2、后续医疗费10000元，应予确定；3、住院伙食补助费：住院129天，以50元/天计算，该项费用为6450元；4、营养费：住院129天，以20元/天计算，计2580元。上述1-4项合计66134元。5、护理费：住院129天，考虑护理人员一人，参照河南省上年度居民服务业和其他服务业标准39522元/年（108.28元/天）计算，该项费用为13968元（108.28元/天×129天），但原告赵二卯主张13958元，予以支持；6、交通费：住院129天，以每天20元计算，应为2580元；7、残疾赔偿金：赵二卯定残时已年满62周岁，残疾赔偿年限应计算18年。结合其伤残情况，参照河南省上年度城镇居民人均可支配纯收入31874.19元/年标准，该项费用为126222元（31874.19元/年×18年×22%）；8、精神抚慰金：本次事故造成赵二卯受伤,其身体、精神均遭受痛苦。结合该事故的过错程度造成的影响及当地生活水平,确认13000元为宜；9、鉴定费：1300元。关于赵二卯主张的误工费的问题，因事发时已满60周岁，其提供的证据不足以证明从事船舶运输经营的事实，故，赵二卯主张误工费，不予支持。上述5-9项合计157060元。因交强险内医疗赔偿限额10000元（包括医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费），赵二卯该项损失共计66134.42元；伤残赔偿限额110000元（包括护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等），赵二卯该项损失共计163137元。由于太平洋保险公司预先垫付医疗费10000元,故该保险公司应在交强险责任限额内赔付赵二卯110000元；医疗及伤残项下其他损失103194元（47060元+56134元），应由该保险公司在商业三者险限额内按照80%的责任比例赔偿赵二卯82555元。综上，太平洋保险公司应在交强险和商业三者险责任限额内支付赵二卯各项损失共计192555元（110000元+82555元)。同时李二红、李清华垫付给赵二卯的4000元，也应予扣除后并返还。故，太平洋保险公司实际应支付赵二卯各项损失共计188555元。因赵二卯的损失已经得到足额赔偿，李二红、李清华不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，＜最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＞第十六条，＜最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＞第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、太平洋财产保险股份有限公司鹤壁分公司于判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔付赵二卯各项经济损失共计188555元；二、太平洋财产保险股份有限公司鹤壁分公司于判决生效后十日内支付李二红、李清华垫付款4000元;三、李二红、李清华不再承担赔偿责任;四、驳回赵二卯其他诉讼请求。如果被告未按本判决书确定的期间履行金钱给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由赵二卯承担2155元，李二红、李清华承担3645元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经查2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为44314元。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为赵二卯因本案事故受伤是否应当支持误工费及误工费如何确定。赵二卯在原审、二审提交的证据，不足以证明其在事故发生前从事交通运输业并有固定收入,其主张应以交通运输业标准计算误工费，本院不予支持。但赵二卯系农村居民，并无法定退休年龄，只要身体健康状况××，且赵二卯持有船员适任证，农闲时从事船舶驾驶劳动，亦属正常，其因交通事故受伤及治疗，必然产生劳动价值损失。被上诉人李二红、李清华、中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司等各方在诉讼中均未曾主张赵二卯在事故前已丧失劳动能力，故其主张误工损失应予支持。根据豫高法[2018]372号文件规定，无固定收入的农村居民误工费按照“河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资”计算误工费。赵二卯误工损失应据此计算。经查赵二卯的医院诊断证明载明其出院医嘱为“今患方要求出院,好转出院。嘱院外继续相关冶疗,定期复查,不适随诊。必要时二次取出内固定冶疗。”其出院后仍然需要治疗，必然持续产生劳动收入损失，故其误工费计算至定残前一天，符合其实际情况及法律规定。中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司应在商业三者险责任限额内支付赵二卯的误工费为31760元（44314元/年÷365天×327天×80%），中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司应在交强险和商业三者险责任限额内支付赵二卯各项损失共计224315元（192555元+31760元)。同时李二红、李清华垫付给赵二卯的4000元，也应予扣除后并返还。中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司实际应支付赵二卯各项损失共计220315元。综上所述，上诉人赵二卯关于误工费的上诉请求部分能立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省西华县人民法院（2019）豫1622民初3993号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更河南省西华县人民法院（2019）豫1622民初3993号民事判决第一项为:太平洋财产保险股份有限公司鹤壁分公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔付赵二卯各项经济损失共计220315元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，由赵二卯承担1540元，由李二红、李清华承担4260元。二审案件受理费902元，由中国太平洋财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  张子亚二〇二〇年四月二日法官助理刘潇书记员崔昆阳