安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）皖13刑终106号 原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谷某1，男，1989年2月2日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，驾驶员，住宿州市埇桥区。系本案被害人。 委托代理人周君，安徽君峰斌律师事务所律师。 原审被告人赵思鑫，男，1998年9月24日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月10日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年5月13日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，当日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。2019年12月5日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人李浩，男，1998年7月28日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月10日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年5月13日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，当日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。2019年11月8日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 附带民事诉讼委托代理人权爱民，安徽步海律师事务所律师。 安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人赵思鑫、李浩犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人谷某1提起附带民事诉讼一案，于2019年10月20日作出（2019）皖1302刑初947号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人谷某1不服，提出上诉。原审被告人赵思鑫、李浩不上诉，宿州市埇桥区人民检察院在法定期限内未抗诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，听取委托代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2019年2月10日13时许，在宿马园区建材大市场“糖豆”ＫＴＶ门口，被告人赵思鑫、李浩和谷某1因琐事发生争执后相互厮打，在厮打过程中，赵思鑫、李浩将谷某1推倒打伤。经鉴定，谷某1Ⅱ型肩锁关节脱位，伤情为轻伤二级。2019年4月10日，赵思鑫、李浩到宿州市公安局现代产业园分局投案。 另查明，附带民事诉讼原告人谷某1住院治疗24天，支付医疗费29362.81元。被告人李浩家人将赔偿款10000元交至法院。 原判依据案发及抓获经过、户籍信息、住院费发票、出院记录等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，视听资料，被害人谷某1陈述，证人谷某2、王某等人证言，被告人赵思鑫、李浩供述等证据认定上述事实。原判认定被告人赵思鑫、李浩的行为构成故意伤害罪。赵思鑫、李浩系自首。李浩家人支付部分赔偿款，予以从轻处罚。谷某1与赵思鑫、李浩相互辱骂、厮打，双方均有过错。谷某1受伤后住院治疗24天，支付医疗费29362.81元，误工费4734.96元（197.29元／天×24元），护理费2400元，住院伙食补助费720元（30元／天×24天），交通费240元，合计37457.77元。赵思鑫、李浩应对其行为给谷某1造成的经济损失37457.77元予以赔偿。谷某1的其他诉讼请求，因无证据证明或不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第三十六条第一款；《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人赵思鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人李浩犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人赵思鑫、李浩于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人谷某1经济损失共计人民币27457.77元。四、驳回附带民事诉讼原告人谷某1的其他诉讼请求。 谷某1上诉提出，他是特种车辆驾驶员，月工资为15000元，他提交了单位出具的工资证明，一审对误工费部分判决错误；他受伤住院24天，一审对营养费720元漏判。请求二审法院改判支持他一审的全部诉讼请求。 谷某1委托代理人的意见是，谷某1系特种车辆驾驶员，每月固定工资为15000元，谷某1被打伤后，6个月无法正常工作，误工费应按谷某1实际减少的收入90000元计算。谷某1伤后住院治疗24天，住院期间产生的营养费720元应予赔偿，谷某1在附带民事诉状中提出了赔偿营养费的请求，一审判决未提及该项请求，明显漏判。综上，一审对误工费计算错误，对营养费漏判，请求二审法院依法改判。 赵思鑫二审辨称，谷某1的工资证明不属实。 李浩二审辨称，谷某1要求赔偿误工费的数额过高。 李浩委托代理人意见是，一、一审法院已对误工费作出判决，按行业标准认定并无不妥，谷某1仅凭任职单位证明其月薪15000元，要求按此标准赔偿不应支持；营养费应根据具体伤害程度而定，谷某1是上肢肩关节脱位，一审法院不支持营养费正确。二、一审判决已认定谷某1具有过错，应减轻赔偿义务人的责任。 二审经审理查明的原审被告人赵思鑫、李浩故意伤害被害人谷某1，致其轻伤二级的事实及赵思鑫、李浩主动投案的事实与一审相同。 另查明，上诉人谷某1在一审期间要求赵思鑫、李浩赔偿其医疗费29797.81、住院伙食补助费720、营养费720元、交通费240、护理费2400、误工费90000，合计123877.81元。谷某1受伤后在皖北煤电集团总医院住院治疗24天，支付医疗费27007.51元，该院出院记录载明，暂休息3个月，半年内避免左肩部过度用力；在宿州安杰中西医结合医院门诊、宿州中煤矿建总医院有限公司门诊、皖北煤电集团总医院门诊检查、会诊，共支付医疗费2355.30元。以上医疗费合计29362.81元。李浩亲属已将赔偿款10000元交至一审法院。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的案发及抓获经过、户籍信息、医疗费票据、出院记录等书证，宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（埇）公（司）鉴（损伤）字（2019）170号法医学人体损伤程度鉴定书，赵思鑫、李浩及证人王某对谷某1的辨认笔录，证明案发当天谷某1被伤害过程的视听资料，被害人谷某1陈述，证人谷某2、谷某3、马某、王某、张某、孟某等人证言，原审被告人赵思鑫、李浩供述等证据证明，本院予以确认。 对于谷某1的上诉理由及其委托代理人的代理意见，本院评判如下： 一、关于误工费的赔偿数额是否正确。经查，谷某1受伤后住院治疗24天，出院医嘱载明暂休息3个月，故谷某1的误工时间应为114天（24天＋90天）。谷某1一审期间提供的宿州市恒顺运输有限责任公司出具的证明，证明谷某1从2018年3月28日至2019年1月31日在该单位工作，担任轿运车驾驶员，每月工资15000元。从该公司证明的谷某1在其单位的工作时间看，案发时谷某1已不在该公司工作，且谷某1也没有提供其领取工资的清单等相关证据。二审期间谷某1没有提供新证据。谷某1的误工费应为22491.06元（197.29元／天×114天）。谷某1及其委托代理人提出谷某1月工资15000元，误工费应按谷某1实际减少的收入90000元计算，本院不予支持。 二、关于营养费是否漏判。经查，谷某1受伤后住院治疗24天，住院期间的伙食补助费一审法院已判决赔偿，至于是否需要赔偿营养费，一、二审期间谷某1均没有提供证据证明，不应支持。一审判决虽未明确表述谷某1要求赔偿营养费720元，但在表述其要求赔偿的总额123877.81元中实际已包括营养费720元。一审法院对谷某1的其他诉讼请求以其无证据证明，已判决予以驳回，不存在漏判情形。谷某1及其委托代理人关于营养费应予赔偿，一审漏判的意见，本院不予支持。 本院认为，原审被告人赵思鑫、李浩的行为构成故意伤害罪。赵思鑫、李浩因其犯罪行为给上诉人谷某1造成的经济损失依法应予赔偿，谷某1要求赔偿的合法有据部分，本院予以支持。赵思鑫、李浩应赔偿谷某1医疗费29362.81元，误工费22491.06元、护理费2400元，住院伙食补助费720元，交通费240元，合计55213.87元。一审判决对误工时间认定有误，导致误工费赔偿数额不当，本院予以纠正。谷某1要求赔偿营养费及误工费超出应赔偿部分，本院不予支持。一审判决认定谷某1与赵思鑫、李浩系相互辱骂、厮打，双方均有过错，但谷某1具有过错，是对赵思鑫、李浩量刑需考虑的情节，不影响二人对全部赔偿责任的承担。李浩的委托代理人关于谷某1有过错，应减轻赔偿义务人责任的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302刑初947号刑事附带民事判决中的附带民事部分判决，即：“三、被告人赵思鑫、李浩于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人谷某1经济损失共计人民币27457.77元。四、驳回附带民事诉讼原告人谷某1的其他诉讼请求。” 二、原审被告人赵思鑫、李浩于判决生效后十日内共同赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谷某1经济损失人民币五万五千二百一十三元八角七分（包括已交一审法院的一万元）； 三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谷某1的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 群 审判员 王晓红 审判员 蔡玉良 二〇二〇年四月十七日 法官助理武珍珍 书记员刘攀攀 附相关法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助具费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。