贵州省长顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2729民初85号原告：张晓平，男，1983年11月10日生，汉族，户籍所在地:重庆市永川区。经常居住地：贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：滕建东，贵州黔信律师事务所律师。代理权限：特别代理。被告：许洪，男，1982年9月17日生，汉族，住贵州省长顺县。第三人：韦汉飞，男，1992年12月29日生，布依族，住贵州省长顺县。委托诉讼代理人：韦江汉，男，1956年3月29日生，布依族，住贵州省长顺县。系韦汉飞之伯父。原告张晓平与被告许洪、第三人韦汉飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，于同年3月30日依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告张晓平未到庭参加诉讼，其委托诉讼代理人滕建东到庭参加诉讼，被告许洪、第三人韦汉飞及其委托诉讼代理人韦江汉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张晓平向本院提出以下诉讼请求：1、请求判令被告许洪赔偿原告医疗费等各项损失共计233944.37元（庭审中变更为判令被告及第三人连带赔偿医疗费等损失）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告许洪系贵州省长顺县威远镇109国道旁私人住房的业主，雇佣第三人韦汉飞管理修建该房屋。第三人韦汉飞又雇佣原告张晓平到工地做工。2019年7月26日，原告做工时从二楼坠落，导致人身受到伤害。事故发生时，被告许洪将原告送到长顺县人民医院救治，住院五天。2019年7月31日，原告从长顺县人民医院转至贵州中医药大学第二附属医院继续治疗，住院41天。2019年11月25日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心做出鉴定，意见为：1.张晓平因外伤属十级伤残；2.其误工期评定为120－300日，护理期评定为60－120日，营养期评定为60－90日；3.张晓平后期继续治疗费用约为6000－8000元。原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的被告许洪未提供安全生产条件，应当承担赔偿责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法支持原告诉请。原告委托诉讼代理人滕建东认为，一、被告许洪与第三人韦汉飞系农村建房施工合同关系，许洪系发包人，韦汉飞系承包人；二、韦汉飞与原告系雇佣合同关系，韦汉飞系雇主，原告系雇员；三、本案中，韦汉飞作为雇主应对原告所受伤害承担责任，许洪对此承担连带责任；四、本案中，原告没有过错，不应承担责任；五、原告主张的赔偿项目及数额，符合法律规定。1、医疗费55955.37元，双方均无异议，原告主张有票据为据；2、住院伙食补助费4500元，按国家机关工作人员出差标准计算，符合法律规定；3、残疾赔偿金63184元，符合法律规定；4、误工费39860元，按2018年贵州省城镇单位从业人员建筑业平均工资47832元，误工期300天计算；5、护理费11840元按居民服务业行业平均工资、护理期120天计算；6、营养费按营养期90天每天按100元计算；7、后续治疗费8000元按司法鉴定意见书确定；8、鉴定费1900元按司法鉴定收据票据确定；9、交通费450元按原告住院45天，每天10元计算；10、残疾辅助器具费150元，请求法院按实际伤情确定；11、被抚养人生活费14551.5元，原告两名子女系未成年人，按2018年城镇居民人均消费支付20788元确定；12、精神抚慰金10000元，原告受伤害造成不可逆转的影响，主张符合法律规定。被告许洪辩称，对原告的诉讼请求，我不同意完全赔偿。我认为要搞清楚我们之间的关系，我并没有雇佣原告张晓平修建住房，事发前我与原告张晓平并不认识，我与原告之间不存在雇佣关系。我修建的房子是四楼一底的住房，与韦汉飞达成口头协议后就将房子的内、外墙粉糊承包给韦汉飞做，与韦汉飞口头约定按每平方米14元计算，按平方计价，而原告张晓平是韦汉飞叫来做活路的，至于韦汉飞与张晓平如何计算工价我不清楚，我只是听说韦汉飞与张晓平之间是按12元一个平方计算，因为做房子的事情较多，我没有精力面对每个做工的工人，关于粉糊的事我只面对韦汉飞，工资也是和韦汉飞计算。故我与张晓平不存在雇佣关系，关于赔偿问题我作为房主在医疗费的30%以内我可以赔偿。另外，事故发生后，在长顺县人民医院住院治疗时，我已支付1万元医疗费及将2000元交给韦汉飞，现已支付1.2万元，我要求在计算赔偿费用时予以相应扣减。第三人韦汉飞及委托诉讼代理人辩称，我与许洪口头协议讲好内、外墙粉糊14元每平方米是事实，按平方来结算工资，因我做不完，就叫张晓平来一起做，张晓平又叫了七、八个人来做（含副工），我认为我与许洪之间不存在承包关系，也没有雇佣关系。我与张晓平是平等的关系，我们是大家一起做工，扣除生活费和小工费用外利润我们来平摊，我在做工的过程中并没有多获得利益，做工过程中张晓平受伤时我没有在场，我也没有指示、安排张晓平，故我没有过错，我不同意赔偿张晓平的损失。原告张晓平及其委托诉讼代理人为支持其诉请出示以下证据供庭质证：1、原告公民身份证复印件及户口本复印件。拟证实原告的身份情况及原告生育子女情况，长女张靓宇生于2006年12月27日，次子张佳俊生于2010年11月5日的事实。2、威远加油站对面许洪商住楼（7月份）工资表。内容为“张晓平22工资计7700元、韦汉飞2天工资700元等12人工资合计52210元，以上工资属实，由韦汉飞向房东领钱支付工人工资，同意人：韦汉飞.2019年11月5日.见证人：张晓平、路春勇”。拟证实被告管理人员即第三人韦汉飞向原告发放雇佣报酬，原告与被告形成雇佣关系的事实。3、长顺县人民医院疾病证明书及贵州中医药大学第二附属医院住院费用清单、收据。拟证实原告受伤后在长顺县附属医院住院41天，转院后住院费用55955.37元的事实。4、贵州医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票。拟证实原告的伤经鉴定意见为：一、张晓平因外伤致左股骨上段粉碎性骨折遗留左髋关节功能丧失已达25%属十级伤残；二、张晓平所受损伤的误工期限为120－300日，护理期限为60－120日，营养期限为60－90日；三、后期医疗费，张晓平后期行左股骨内固定物取出费用所需后期医疗费为6000元至8000元之间的事实。鉴定费发票证明本次鉴定费为1900元的事实。5、户口簿。拟证实原告现有一女13岁、一子9岁需要抚养的事实。6、购房合同及结婚证。拟证实原告长期居住于贵阳花果园社区，其残疾赔偿金标准需按城镇标准计算的事实。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定如下案件事实：被告许洪系长顺县长寨街道威远社区一组村民，2019年初在威远加油站对面修建五层房屋一栋，主体工程完工后，经介绍与第三人韦汉飞达成口头协议，将其房屋的内外墙粉糊交由韦汉飞施工，口头约定按粉糊完成的平方计价，每平方米计价14元。双方约定后，韦汉飞预计工程量较多，遂邀约原告张晓平一起到许洪工地做工，两人约定，由韦汉飞负责与许洪按工程量结算工价，所获利润扣除生活费和工人工资后两人平分。做工期间，张晓平又叫罗名城、周光海等十人到许洪工地做工，与施工人员之间约定，按技术工种及出工量综合计算各施工人员应得的工资。2019年7月26日，张晓平在二楼平台用吊机转运粉糊材料时从平台坠落到一楼地上受伤，许洪立即组织其他工人将张晓平送到长顺县人民医院住院治疗，经诊断，其伤情为1、股骨骨折；2、桡骨骨折；3、左侧上颌窦壁骨折；4、左侧眼眶内侧壁骨折；5、双肺挫伤；6、双侧胸腔积液；7、鼻中隔骨折；8、唇裂伤；9、牙龈裂伤；10、左小腿皮肤裂伤；11、全身多处软组织伤。住院至7月31日，住院期间被告许洪支付10000元医疗费，另将2000元交给韦汉飞支付护理费。7月31日，张晓平转院至贵州中医药大学第二附属医院继续住院治疗，至2019年9月9日出院。在贵州中医药大学第二附属医院住院费用55955.37元。2019年11月27日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心做出法医临床鉴定意见，结论为：1、张晓平因外伤致左股骨上段粉碎性骨折遗留左髋关节功能丧失已达25%属十级伤残；2、张晓平所受损伤的误工期限为120－300日，护理期限为60－120日，营养期限为60－90日，3、后期医疗费，张晓平后期行左股骨内固定物取出费用所需后期医疗费为6000元至8000元之间。本次鉴定费为1900元。因原、被告之间协商赔偿事宜未果，原告诉至本院，引起诉争。本院认为，综合原、被告及第三人之间的质证意见和辩论意见，本案的争议焦点是：1、原告张晓平与第三人韦汉飞是否具有雇佣关系；2、被告许洪是否承担连带赔偿责任；3、本案的赔偿标准。雇佣关系是指雇佣人与雇工约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系；而承揽法律关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬的法律关系。本案中，原告委托诉讼代理人滕建东主张被告许洪与第三人韦汉飞系农村建房施工合同关系，庭审中查明，被告许洪与第三人韦汉飞口头约定将其房屋的内外墙粉糊交由韦汉飞施工，口头约定按粉糊完成的平方计价，每平方米计价14元。该约定被告许洪与第三人韦汉飞均予认可，该约定更侧重于交付粉糊的工作成果，故更符合承揽法律关系的特征，应认定被告许洪与第三人韦汉飞为承揽法律关系，对原告委托诉讼代理人的主张被告与第三人系农村建房施工合同关系本院不予采信。至于原告委托代理人提出第三人韦汉飞与许洪之间为雇佣关系的主张，庭审中原告张晓平未到庭参加诉讼，第三人韦汉飞提出因工程量较大，其邀约张晓平一起共同施工，两人约定，由韦汉飞负责与许洪按工程量结算工价，所获利润扣除生活费和工人工资后平分。在施工过程中，张晓平又约了七、八个人参加一起施工。从原告及其委托诉讼代理人提交的工资表来看，张晓平约人参与施工的事实属实，该工资表中“由韦汉飞向房东领钱支付工人工资”系张晓平书写，韦汉飞签字，工资表载明每个施工人均按自己的意愿和时间出工，按各自的工种及工作量，领取同样报酬，同工同酬，并没有雇佣关系中指示、安排、指挥等特征。故原告诉讼代理人滕建东关于雇佣关系的主张与查明的事实及提供的证据不符，对其主张本院不予采信。第三人韦汉飞承揽粉糊工程后，邀约张晓平共同施工，两人之间的关系可视为合作关系，也即内、外墙粉糊的共同承揽人。关于本案的责任承担，原告张晓平作为完成民事行为能力人，一方面其显然不具有民用建筑施工相应的资质，另一方面在施工过程中，其用吊机搬运粉糊材料到二楼平台时，因疏忽大意，操作不慎从二楼坠落，自身具有较大过错，对此需承担相应的责任，综合全案，由其承担50%的责任。被告许洪作为定作人，在韦汉飞邀约原告张晓平共同承揽时，其并未提出异议也没有解除承揽关系，其选任第三人韦汉飞及原告张晓平作为承揽人，承揽其住房粉糊施工，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身造成损害的，承揽人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告许洪作为定作人，其选任承揽人时存在一定过失，对此需承担相应的责任，综合全案，由其承担30%的责任。第三人韦汉飞作为邀约张晓平参加粉糊施工的共同承揽方，对原告的损害没有过错，但其作为承揽关系合作方的受益人，依据公平原则，对原告的损害应当予以适当的补偿，综合全案，由其补偿原告损失的20%责任。综合各方当事人对原告损害造成损失的举、质证情况，原告张晓平的损害造成的损失认定如下：1、医疗费55955.37元，有医疗发票为据，各方当事人均无异议，对此本院予以认定；2、误工费39860元计算天数有误，本院调整为47832元÷365天×210天（张晓平所受损伤的误工期限为120－300日中间值）＝27520元；3、交通费450元计算方式有误，但综合原告转院的事实，本院酌情予以认定；4、护理费11842元计算天数有误，本院以司法鉴定意见书护理期中间值计算为35528元÷365天×90天＝8760元；5、被抚养人生活费中计算标准及计算年限符合规定，但尚需扣除张晓平妻子抚养的数额，调整为29103元÷2人＝14551.5元；6、住院伙食补助费4600元符合规定，可以认定；7、营养费计算标准及计算天数有误，本院调整为75天（司法鉴定意见书营养期中间值）×50元/天＝3750元；8、后续治疗费以司法鉴定意见书确定的中间值7000元计算；9、残疾辅助器具费不符合法律规定，本院不予认定；10、残疾赔偿金63184元符合规定，可以认定；11、精神抚慰金计算标准较高，本院调整为3000元；12、鉴定费1900元符合规定，可以认定。以上合计190670.87元。由原告张晓平自行承担50%的责任为95335.44元；被告许洪承担30%的责任为57201.26元；第三人韦汉飞承担20%的补偿责任为38134.17元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告许洪在本判决生效后十日内赔偿原告张晓平人民币57201.26元;二、第三人韦汉飞在本判决生效后十日内补偿原告张晓平人民币38134.17元；三、驳回原告张晓平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2390元（已减半收取），由被告许洪承担717元，第三人韦汉飞承担478元，原告张晓平负担1195元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  谢江龙二〇二〇年四月十八日书记员  付权英