辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15634号上诉人（原审原告）：秦紫伟，男，1962年12月1日出生，汉族，住沈阳市。上诉人（原审被告）：沈阳重型矿山机械制造有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：蒋兴周，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李钢，系辽宁同宇律师事务所律师。上诉人秦紫伟因与上诉人沈阳重型矿山机械制造有限公司劳动争议纠纷一案，沈阳市沈北新区人民法院于2018年11月10日作出（2018）辽0113民初1508号民事判决，秦紫伟与沈阳重型矿山机械制造有限公司均不服，向本院提出上诉。本院审理后，于2019年4月2日作出（2019）辽01民终296号民事裁定，撤销原判决，发回重审。沈阳市沈北新区人民法院于2019年9月10日作出（2019）辽0113民初2978号民事判决书，秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司不服，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦紫伟上诉请求：1.撤销沈北新区人民法院（2019）辽0113民初2978号民事判决书；2.判令沈阳重型矿山机械制造有限公司退还保证金500元；3.支付2014年11月至2017年4月同工不同酬的工资差额6000元（200元/月×30个月）；4.支付2017年度销售提成款42000元；5.支付2017年7月至2018年2月工资款15070.5元；6.支付未签订劳动合同11个月二倍工资差额41591元；7.支付违法解除劳动合同赔偿金99572.92元；8.承担诉讼费用。事实与理由：1.上诉人与2014年、2016年入职的销售员从事同种工作，工作时间相同，但基本工资不同，要求赔偿同工不同酬工资6000元。2.一审法院认定2017年销售提成款18750元属于事实认定错误。上诉人还有775000元的销售回款在被辞退时未到账，上诉人2017年销售回款共计140万元，故2017年度销售提成款为42000元。3.一审认定不支付未签订劳动合同二倍工资差额错误，上诉人在离职后一年内提起劳动仲裁，未超过仲裁时效。4.一审法院认定解除劳动合同时间和解除原因有误，沈阳重型矿山机械制造有限公司无理由强行辞退上诉人，上诉人在2017年7月后仍在为沈阳重型矿山机械制造有限公司工作，沈阳重型矿山机械制造有限公司应支付违法解除赔偿金。沈阳重型矿山机械制造有限公司上诉请求：1.请求改判无须支付销售提成款18750元；2.改判无须支付经济补偿金44015.83元；3.秦紫伟承担全部诉讼费用。事实与理由:1.一审法院认定入职时间有误。秦紫伟于2010年到沈阳重型矿山机械制造有限公司，双方约定根据年销售额再决定是否录用，2011年2月1日之前由沈阳水泵厂为秦紫伟缴纳社会保险。秦紫伟与沈阳重型矿山机械制造有限公司存在劳动关系时间为2011年2月1日至2017年6月。2.一审认定协商解除劳动合同无事实依据，判决经济补偿金于法无据。沈阳重型矿山机械制造有限公司多次要求秦紫伟上班，遭到秦紫伟拒绝。公司2017年4月根据市场及自身经营情况，对全公司的销售人员所分管区域及专业进行了重新调整，秦紫伟对公司提出按时上下班及出差要求置之不理。沈阳重型矿山机械制造有限公司念及秦紫伟为公司曾作出一些有益工作，并没有将其不服从工作分配的事实交予工会，也没有解除劳动合同，一直为其缴纳社会保险。3.一审判决我方支付提成款无事实依据。秦紫伟自2017年一致怠于履行工作职责，没有任何销售业绩，没有提成奖金。秦紫伟向一审法院起诉请求：请求沈阳重型矿山机械制造有限公司支付：1、保证金500元；2、2014年11月至2017年4月同工不同酬的工资差额6000元（200元/月×30个月）；3、2017年销售提成款40000元；4、住房公积金25920元；5、2017年7月1日至2018年3月31日拖欠的工资15070.5元；6、2013年2月至2013年12月未签订劳动合同二倍工资差额18419.5元；7、违法解除劳动合同赔偿金99572.92元。一审法院认定事实：秦紫伟在沈阳重型矿山机械制造有限公司担任销售员。2011年2月1日秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司签订劳动合同，合同期限自2011年2月1日至2013年1月31日，采取标准工时工作制。2013年2月1日之后双方未签订书面劳动合同。从2011年2月1日至2019年7月份沈阳重型矿山机械制造有限公司为秦紫伟缴纳了社会养老保险。秦紫伟主张其从2009年5月27日到沈阳重型矿山机械制造有限公司工作。2010年5月4日、2010年7月2日、2010年12月20日秦紫伟作为沈阳重型矿山机械制造有限公司的委托代理人签订过买卖合同。2017年7月1日起秦紫伟不再到沈阳重型矿山机械制造有限公司上班，秦紫伟主张未上班的原因是沈阳重型矿山机械制造有限公司不让上班。沈阳重型矿山机械制造有限公司不同意解除劳动关系，2017年7月份开始沈阳重型矿山机械制造有限公司不再支付秦紫伟工资。秦紫伟的工资构成为基本工资和销售提成。入职之初秦紫伟的工资是通过现金支付，后沈阳重型矿山机械制造有限公司通过银行转账的方式支付秦紫伟工资。当月支付上个月一整月的工资。沈阳重型矿山机械制造有限公司同意返还秦紫伟保证金500元。双方当事人均认可2013年度月应发工资为1800元。秦紫伟认可2016年7月1日至2017年6月30日的应发工资总额为21800元（1800元/月×11个月+2000元/月×1个月）。同意赔偿金以2017年6月30日前十二个月的月平均应发工资和销售提成款之和为基数计算。另查明，2014年至2015年度沈阳重型矿山机械制造有限公司支付秦紫伟销售提成款分别为38400元、30000元。秦紫伟主张销售提成的确认流程为“秦紫伟作出销售业绩后，由沈阳重型矿山机械制造有限公司内勤向客户发传真签订合同，其中合同的卖方委托代理人处会有秦紫伟签字，以证明该笔业务是秦紫伟完成的，按回款到沈阳重型矿山机械制造有限公司账户上的回款额的3%给付提成款”；沈阳重型矿山机械制造有限公司主张“销售提成按买卖双方签订合同的金额计算，不需要等到回款即可给付秦紫伟销售提成”。秦紫伟与沈阳重型矿山机械制造有限公司法定代表人蒋兴周的录音中，针对秦紫伟提及销售回款几十万的事，蒋兴周回答：“算也只能是年底算”，沈阳重型矿山机械制造有限公司对该录音的真实性认可。再查明，2018年3月12日，秦紫伟向沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项与诉讼请求一致。该仲裁委员会于当日作出沈北劳人仲不字（2018）38号不予受理通知书。秦紫伟不服提起诉讼。一审法院认为，法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司是否存在劳动关系问题，双方均认可存在劳动关系，故对双方存在劳动关系的事实予以认定。关于劳动合同期限问题，2010年秦紫伟作为沈阳重型矿山机械制造有限公司的委托代理人签订过买卖合同，与沈阳重型矿山机械制造有限公司陈述的秦紫伟2011年2月1日入职其公司工作相矛盾，2010年秦紫伟代表沈阳重型矿山机械制造有限公司对外签订过买卖合同，因此有理由相信秦紫伟2010年之前即已入职沈阳重型矿山机械制造有限公司工作，故对秦紫伟2009年5月27日入职沈阳重型矿山机械制造有限公司工作，予以认定。2017年7月1日秦紫伟不再到沈阳重型矿山机械制造有限公司上班，故对秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司2009年5月27日至2017年6月30日存在劳动关系的事实，予以认定。关于500元保证金的问题，沈阳重型矿山机械制造有限公司同意返还秦紫伟保证金500元。故对秦紫伟主张沈阳重型矿山机械制造有限公司返还其保证金500元的诉讼请求，予以支持。关于2014年11月至2017年4月同工不同酬工资差额6000元的问题，同工同酬是指在相同的时间、相同的工作岗位，从事相同的工作、取得相同的业绩，获取相同的报酬。原告对与其同岗位其他销售人员从事同样的工作、付出同样的劳动及获得同样的工作业绩等负有举证责任，秦紫伟对此未能提供证据证明，故对秦紫伟主张同工不同酬工资差额的诉讼请求，不予支持。关于2016年度销售提成款额是43800元的问题，秦紫伟提供的与沈阳重型矿山机械制造有限公司出纳的QQ聊天记录及回款表以及秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司均认可2014年、2015年秦紫伟的销售额及提成款，可以认定2016年沈阳重型矿山机械制造有限公司给付秦紫伟销售提成款是43800元的事实。关于2017年度销售额提成款40000元的问题，秦紫伟提供与沈阳重型矿山机械制造有限公司出纳QQ聊天记录及回款表，并主张往年均是年底按回款金额3%提成，沈阳重型矿山机械制造有限公司对此予以否认并称年底按合同额统一计算提成，不需要回款，对此争议事项的证据属于用人单位掌握管理的，但沈阳重型矿山机械制造有限公司提供的证据不能证明自己的主张，根据秦紫伟提交的证据能够证明2017年度回款的数额及提成比例，故2017年度沈阳重型矿山机械制造有限公司应支付的销售提成款为18750元（625000元×3%=18750元）的诉讼请求，予以支持。关于支付住房公积金25920元的问题，住房公积金应由用人单位缴纳到住房公积金中心，故对秦紫伟主张沈阳重型矿山机械制造有限公司支付其住房公积金的诉讼请求，不予支持。关于2017年7月1日至2018年3月31日拖欠的工资15070.5元的问题，双方劳动关系于2017年7月1日解除，且秦紫伟自认2017年7月1日开始没有再到沈阳重型矿山机械制造有限公司上班，故秦紫伟主张2017年7月1日至2018年3月31日期间的工资于法无据，不予支持。关于2013年2月2013年12月未签订劳动合同二倍工资差额18419.50元的问题，2013年2月1日之后双方未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……”规定，秦紫伟主张未签订劳动合同的双倍工资差额诉讼请求已超过仲裁时效，且沈阳重型矿山机械制造有限公司对仲裁时效进行了抗辩。故对秦紫伟主张未签订劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金99572.92元的问题，2017年7月1日开始秦紫伟不再到沈阳重型矿山机械制造有限公司工作，从2017年7月份开始沈阳重型矿山机械制造有限公司不再支付秦紫伟工资，亦未要求秦紫伟返岗，应视为双方已协商解除劳动合同，故沈阳重型矿山机械制造有限公司应支付秦紫伟经济补偿金。2016年度秦紫伟的销售提成款为43180元，2017年1月1日至2017年6月30日秦紫伟的销售提成款为18750元，秦紫伟2016年7月1日至2017年6月30日的月应发工资总额为21800元（1800元/月×11个月+2000元/月×1个月）元，秦紫伟同意按照实发工资和销售提成款之和为基数计算赔偿金。双方劳动关系期限为2009年5月27日至2017年6月30日，故沈阳重型矿山机械制造有限公司应支付秦紫伟经济补偿金44015.83元[（21800元+21590+18750元）]÷12个月×8.5个月）。一审法院判决：一、被告沈阳重型矿山机械制造有限公司于本判决生效后二十日内支付原告秦紫伟保证金500元、销售提成款18750元、经济补偿金44015.83元；被告如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告秦紫伟的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳重型矿山机械制造有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。沈阳重型矿山机械制造有限公司提供一份秦紫伟的社会保险缴费证明，拟证明沈阳重型矿山机械制造有限公司为秦紫伟缴纳社会保险至2020年3月。秦紫伟对该证据没有异议。本院经审查，对该证据予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于秦紫伟提出要求沈阳重型矿山机械制造有限公司支付2014年11月至2017年4月同工不同酬工资差额的上诉主张，因秦紫伟未能提供证据证明其与其他销售人员从事相同工作、付出相同劳动并取得相同业绩，且秦紫伟的实际工资数额并不低于劳动合同约定及同时期当地最低工资标准，故秦紫伟主张同工同酬工资差额缺乏依据，本院不予支持。关于秦紫伟提出一审仅认定2017年上半年提成款，未认定下半年提成款，要求沈阳重型矿山机械制造有限公司支付2017年度销售提成款42000元的上诉主张，以及沈阳重型矿山机械制造有限公司提出按合同额计算提成，秦紫伟2017年无业绩，无须支付2017年销售提成款18750元的上诉主张。经审查，秦紫伟提供的与沈阳重型矿山机械制造有限公司出纳QQ聊天记录及回款表能够初步证明2017年销售回款625000元及提成比例。沈阳重型矿山机械制造有限公司未能提供提成规定、往年提成计算方式及支付凭证等证明其主张，应承担不利后果。一审法院认定2017年销售提成18750元并无不当，对于沈阳重型矿山机械制造有限公司的上诉主张，本院不予支持。关于秦紫伟主张2017年6月21日之后提成款，因秦紫伟未能提供相关证据，秦紫伟自述“6月份后公司订多少合同我不知道，但销售额会和上半年一样多”，故对于秦紫伟提出2017年销售提成款42000元的上诉主张，本院不予支持。关于秦紫伟上诉主张沈阳重型矿山机械制造有限公司支付2013年2月至2013年12月未签订劳动合同11个月二倍工资差额41591元问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，秦紫伟直至2018年3月12日申请仲裁，已超过仲裁时效，一审法院驳回秦紫伟该项诉讼请求并无不当，对于秦紫伟提出要求沈阳重型矿山机械制造有限公司支付未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，本院不予支持关于秦紫伟提出沈阳重型矿山机械制造有限公司无理由将其辞退，要求支付违法解除赔偿金的上诉主张，以及沈阳重型矿山机械制造有限公司提出双方劳动关系未解除，无须支付解除劳动关系经济补偿金的上诉主张。根据秦紫伟提供的与沈阳重型矿山机械制造有限公司法定代表人蒋兴周的谈话录音“再一个你现在可以选择就是我说的你可以继续留在这……”等内容，结合双方当事人庭审陈述，可见秦紫伟主张被公司强行辞退，缺乏依据。双方系因调整业务区域协商未成，无法继续履行劳动合同。综合上述事实及双方此后的行为，可视为沈阳重型矿山机械制造有限公司与秦紫伟协商一致解除劳动合同，一审法院判决沈阳重型矿山机械制造有限公司支付秦紫伟经济补偿金并无不当。对于秦紫伟提出支付违法解除赔偿金及沈阳重型矿山机械制造有限公司提出无须支付经济补偿金的上诉主张，本院均不予支持。关于沈阳重型矿山机械制造有限公司上诉主张秦紫伟入职时间为2011年2月1日，沈阳重型矿山机械制造有限公司该项主张与该公司提供的社会保险缴费明细中记载自2010年12月起为秦紫伟缴纳社会保险的内容相互矛盾，沈阳重型矿山机械制造有限公司亦陈述在建立劳动关系之前秦紫伟就到公司工作。秦紫伟也提供了2010年代表公司签订买卖合同的证据等，故沈阳重型矿山机械制造有限公司主张入职时间为2011年2月1日，缺乏事实依据，本院不予支持。关于秦紫伟提出要求沈阳重型矿山机械制造有限公司支付2017年7月至2018年2月工资款15070.5元的上诉主张，如前所述，双方劳动关系于2017年7月1日解除，秦紫伟主张解除后工资，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，上诉人秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人秦紫伟、沈阳重型矿山机械制造有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 谢 宏审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇二〇年四月二十七日法官助理王斌书记员谢媛