新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新0106民初2866号   原告：康飞进，男，1965年10月5日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：王亚如，新疆赛天律师事务所律师。   被告：新疆程航建材有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区韶山街55号。   法定代表人：林青山，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马遥，新疆衡方律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郑龙，新疆衡方律师事务所律师。   被告：樊军义，男，1974年1月5日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：古振莹，上海汉盛（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：尹小童，上海汉盛（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原告康飞进与被告新疆程航建材有限公司（以下简称程航建材公司）、樊军义提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月6日、2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告康飞进的委托诉讼代理人王亚如、被告程航建材公司的委托诉讼代理人马遥、郑龙、被告樊军义的委托诉讼代理人古振莹、尹小童到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告康飞进向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告医疗费119.2元、误工费11138.56元、护理费4833.91元、住院伙食补助费2760元、伤残赔偿金72080.8元、鉴定费800元、精神抚慰金3000元、交通费500元，合计95232.27元。庭审中，原告明确要求被告樊军义支付原告医疗费119.2元、误工费11138.56元、护理费4833.91元、住院伙食补助费2760元、伤残赔偿金72080.8元、鉴定费800元、精神抚慰金3000元、交通费500元，合计95232.27元；被告程航建材公司对被告樊军义的上述债务承担连带责任。事实和理由：2019年3月9日，原告康飞进经被告樊军义雇佣在被告程航建材公司承揽的位于乌鲁木齐经济技术开发区韶山街工地从事砌加气块工作时，不慎从高处摔落，导致原告多处骨折。事故发生后，原告多次跟两被告协商未果，为维护原告的合法权益，故诉至法院。   被告程航建材公司辩称，程航建材公司与原告无雇佣关系，原告起诉其公司为本案被告主体不适格。程航建材公司将案涉项目即室内隔断及水电的装饰装修项目交由被告樊军义承揽，樊军义又将隔断劳务部分交由案外人舒郑周承揽，各方之间签订的《分包协议》《劳务协议》实属加工承揽合同。加工承揽合同非建设工程施工合同范畴，未对承揽人有资质要求，故《分包协议》《劳务协议》内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法有效。同时，原告庭审中陈述，原告由案外人舒郑周介绍和邀请前往案涉项目作业，事故发生后又由舒郑周送至医院并垫付医药费，多次签字结算治疗费用，再结合舒郑周与樊军义签订《劳务协议》，事故发生后，向樊军义借款支付原告医疗费等事实，可认定原告系舒郑周的雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告应向其实际雇主主张权利，且原告作为完全民事行为能力人，在作业时未能尽到审慎的注意义务导致损伤，自身亦有过错，应按其过错承担相应责任。综上，原告以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，不应突破合同相对性向无雇佣关系的程航建材公司主张权利，程航建材公司不是本案适格被告，加之，原告主张的各项赔偿项目及计算标准欠缺事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的起诉或诉讼请求。   被告樊军义辩称，樊军义已将案涉项目即头屯河区韶山街55号室内改造工程分包给案外人舒郑周，原告系受舒郑周雇佣在案涉项目工作。原告与樊军义无雇佣关系，根据合同相对性原则，原告起诉樊军义并要求其承担赔偿责任无法律依据。事故发生时，原告未尽安全施工义务，高处作业未佩戴安全帽及系安全带，自身存在过错，也应对损害结果承担相应责任。原告出示的医疗费票据系鉴定时的拍片费，应属于鉴定费，且医嘱中未表明住院时需要护理，且根据原告的诊断证明，原告的病情现不符合评残条件，故对原告主张的医疗费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金不认可。综上，原告要求樊军义承担赔偿责任及主张的各项诉讼请求缺乏事实及法律依据，应予以驳回。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   经审理查明，2019年2月28日，康飞进在程航建材公司承揽的位于乌鲁木齐经济技术开发区三期韶山街工地从事砌加气块工作。2019年3月6日，康飞进在该工地室内干活时，不慎从三米高的脚手架上摔落，后被送至新疆维吾尔自治区职业病医院进行救治，经医院诊断，为右根骨粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折、腰4-5椎间盘突出、骨质疏松症、右足舟骨撕脱性骨折，医院对其给予右跟粉碎性骨折切开复位植骨内固定术＋肢体血管探查术治疗，治疗后出院医嘱为：1、患者出院或全休一个月；2、患者出院后避免外伤，避免负重，两个月后开始扶双拐免负重下地活动；3、患者出院后一个月、三个月及半年来我科门诊随访；4、患者出院后如有任何不适请及时告知主管医师或我科门诊随访。康飞进在新疆维吾尔自治区职业病医院自2019年3月6日至2019年3月29日住院治疗23天。2019年6月18日，康飞进在乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）第二人民医院复查，产生费用119.2元。2019年6月18日，康飞进委托新疆恒正司法鉴定中心进行伤残等级鉴定。2019年6月21日，新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴［2019］法临鉴字第294号鉴定意见书，鉴定意见为康飞进腰1椎体压缩性骨折（压缩程度〉1／3）为十级伤残、右根骨粉碎性骨折后畸形愈合为十级伤残。康飞进为此支付伤残评定鉴定费800元。   另查明，2019年1月13日，姚国忠代表程航建材公司（发包单位，甲方）与樊军义（承包人，乙方）签订《分包协议书》，约定，程航建材公司将位于××区的室内改造工程分包给樊军义，施工内容为一楼室内改造砌200宽加气块含税每平方米92.5元包括加强筋，二楼150宽加气块墙体包括构造柱、钢筋、混凝土制作每平方米一楼H300X150型钢筋制作安装每米255元，以上为包工包料，包机械设备和所有辅材；4-9号楼一楼水电暖改造，包括应急灯移位每平方米16元，2-3号楼一楼水电改造每平方米8元，2-9号楼2、3、4楼电改造每平方米5元，以上程航建材公司提供管道阀门、弯头、电线，其余由樊军义负责。后被告樊军义（甲方）与舒郑周（又名周郑舒，乙方）签订《室内改造工程分包协议》，约定樊军义将位于××区的室内改造工程的人工分包给舒郑周，舒郑周包人工、包施工工具、包防护用品、包质量、包管理、包安全，包进度；工程所需主材、辅材由樊军义提供。康飞进住院期间，舒郑周分别于2019年3月7日、2019年3月8日、2019年3月11日向新疆维吾尔自治区职业病医院交纳康飞进医疗费押金1000元、2500元、24000元，合计27500元。2019年3月27日，舒郑周向樊军义出具收条一张，载明：“今收到樊军义垫付医药费共计103000元（壹拾万零三仟元整）。”   2019年4月12日，新疆乌鲁木齐垦区公安局桃园派出所出具《情况说明》1份，载明：“2019年3月9日15时10分许，接派出所转警在韶山街发生警情，我站人员到场后了解报警人康成（男，身份证号×××，工作单位胡杨林建筑材料公司，现住址乌市××区）报警称：其父亲康飞进（男，身份证号×××，现住址乌市××区）2019年3月6日在乌市开发区三期韶山街程航建材公司干活时将腰和脚踝摔伤，因建筑公司不付医药费报警求助，我站人员联系程航建材公司负责人樊军义（男，身份证号×××，工作单位程航建材公司）表示已经付了一部分医药费，剩余医药费正在协商解决，我站人员已告知双方，如果无法达成协议，可以去劳动仲裁或人民法院诉讼解决。”   康飞进户籍地址为乌鲁木齐市××区，户别为非农业户。   诉讼过程中，樊军义要求本院通知舒郑周到庭陈述相关情况，本院电话联系舒郑周，舒郑周称其在外地，无法到庭，本院遂以电话方式向舒郑周核实涉案情况。舒郑周称其一人有两个名字，舒郑周及周郑舒，其与康飞进系工友，一同打工。《室内改造工程分包协议》中其签字系本人所写，但其在樊军义的要求下未看合同内容签的字。出具收条系樊军义给其资金用于交纳康飞进医疗费，故其需要出具凭证。康飞进对舒郑周电话陈述内容予以认可，即康飞进与舒郑周系工友且均受雇于樊军义。程航建材公司对舒郑周电话陈述的其本人在《室内改造工程分包协议》、收条上签字及交付医药费的陈述内容认可，其他内容不予认可。樊军义对舒郑周电话陈述其本人在《室内改造工程分包协议》、收条上签字及交付医药费的陈述内容认可，其他内容不认可，认为舒郑周称其签字时存在重大误解及未看合同内容签字的陈述不属实，且舒郑周承认收条系其本人书写进一步证明舒郑周为康飞进交纳医疗费，二人为雇佣关系。   上述事实，有原告提交的乌鲁木齐垦区公安局桃园路派出所出具的《情况说明》、新疆维吾尔自治区职业病医院住院病例、诊断证明书及门诊收费票据、新疆恒正司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定发票、户口簿、施工地点照片，被告程航建材公司提供的《分包协议书》，被告樊军义提供的《室内改造工程分包协议》、收条、新疆维吾尔自治区职业病医院病人押金收据，当事人陈述，本院依法向案外人舒郑周所做作的电话录音及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，本案的争议焦点为：第一，原告与被告樊军义之间是否存在雇佣关系；第二，被告程航建材公司是否应对被告樊军义的涉案债务承担连带责任。   第一，原告与被告樊军义之间是否存在雇佣关系的问题。原告康飞进提交乌鲁木齐垦区公安局桃园路派出所出具的《情况说明》，以此证明其与被告樊军义存在雇佣关系，樊军义作为雇主应当承担赔偿责任。被告樊军义提交《室内改造工程分包协议》、收条，用于证明其将涉案工程的劳务部分分包给案外人舒郑周，原告康飞进与舒郑周存在雇佣关系，其与康飞进不存在雇佣关系，本案系提供劳务者受害责任纠纷，故其不应作为本案被告。本院认为，根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，被告樊军义提供《室内改造工程分包协议》用于证明其将涉案工程的劳务分包给舒郑周，提供收条用于证明舒郑周在事故发生后向其借款用于支付原告医疗费，以上证据证实其与原告不存在雇佣关系，被告樊军义提交的两份证据，经本院向舒郑周核实，舒郑周认可协议及收条系其本人签署。原告仅提供《情况说明》作为证据，但该证据不足以证明其与被告樊军义存在雇佣关系，故原告主张被告樊军义支付医疗费119.2元、误工费11138.56元、护理费4833.91元、住院伙食补助费2760元、伤残赔偿金72080.8元、鉴定费800元、精神抚慰金3000元、交通费500元的请求无事实依据，本院不予支持。   第二，被告程航建材公司是否应对被告樊军义的涉案债务承担连带责任的问题。原告认为被告程航建材公司将涉案工程违法分包给无资质的樊军义，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，两被告签订的《分包协议书》无效，被告程航建材公司应当对被告樊军义的涉案债务承担连带责任。被告程航建材公司认为其公司与樊军义签订的《分包协议书》系加工承揽合同，非建设工程施工合同，该类合同法律未规定承揽人需具有资质，合同有效，其公司不应承担连带责任，不应作为本案被告。本院认为，被告程航建材公司与被告樊军义签订的《分包协议书》中约定施工内容为室内隔断及水电暖的改造，属于装饰装修工程范畴，现有法律未规定从事装饰装修工程必须具备施工资质，不属于适用《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定认定合同无效的情形，故原告要求被告程航建材公司对被告樊军义的涉案债务承担连带责任的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：   驳回原告康飞进的全部诉讼请求。   本案诉讼标的95232.27元，案件受理费2180.81元（原告已预交），由原告康飞进负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。。   审  判  长   李 娜   人民 陪 审员   宋玉兰   人民 陪 审员   黄芬荣   二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 八 日   书  记  员   王倩仪