甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初664号原告：飞天大酒店有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区天水南路529号。法定代表人：林振伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶竹梅，甘肃致中律师事务所律师。委托诉讼代理人：王光明，北京大成（上海）律师事务所律师。被告：甘肃省飞天工贸总公司，住所地兰州市城关区东岗西路387号。法定代表人：李国庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨世平，甘肃泽锐律师事务所律师。第三人：甘肃汇利源通商贸有限责任公司，住所地甘肃省兰州市西固区新冶路212号（兰州市西固区新城镇街道办事处办公楼一楼103室）。法定代表人：乔鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾明强，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晖，甘肃合睿律师事务所律师。原告飞天大酒店有限公司（以下简称飞天大酒店）诉被告甘肃省飞天工贸总公司（以下简称飞天工贸公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，第三人甘肃汇利源通商贸有限责任公司（以下简称汇利源通公司）以原、被告的行为可能使其利益受损为由向本院申请作为第三人参加诉讼，本院准许参加诉讼后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告飞天大酒店的委托诉讼代理人叶竹梅、王光明，被告飞天工贸公司的委托诉讼代理人杨世平，第三人汇利源通公司的委托诉讼代理人曾明强、陈晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告飞天大酒店向本院提出诉讼请求：1.判令飞天工贸公司立即偿还飞天大酒店为其垫付的1400万元；2.本案诉讼费用由飞天工贸公司承担。事实与理由：1988年4月20日，飞天大酒店在兰州市工商行政管理局注册成立，注册资本1000万美金。飞天工贸公司出资400万美元，持股比例为40%，是飞天大酒店的股东。2003年12月18日，飞天工贸公司与甘肃省信托投资有限责任公司（以下简称投资公司）500万元借款纠纷案，由甘肃省高级人民法院作出（2003）甘民二初字第42号民事调解书，由飞天工贸公司向投资公司偿还借款本金500万元并支付相应利息。因飞天工贸与投资公司股权转让纠纷一案，最高人民法院于2006年11月9日作出（2006）民二终字第115号判决书，判令飞天大酒店与飞天工贸公司共同返还投资公司本金744.34万元及利息损失的70%。2006年12月6日，飞天工贸公司向飞天大酒店承诺，认为（2006）民二终字第115号判决书所涉及的债务全部是由其原因所致，该判决书判令的由飞天大酒店和飞天工贸公司向投资公司支付的金额全部由飞天工贸公司承担。因飞天工贸公司未履行（2003）甘民二初字第42号民事调解书的义务，投资公司向飞天大酒店提出代位权诉讼，甘肃省高级人民法院作出（2007）甘民二初字第6号判决书，判令飞天大酒店以每年酒店的盈利按飞天工贸公司所占注册资本比例偿还投资公司966.8369万元及利息308.6143万元。2014年7月14日，投资公司更名为光大兴陇信托有限责任公司（以下简称光大兴陇公司），要求履行（2006）民二终字第115号判决书、（2007）甘民二初字第6号判决书确定的义务。2016年6月1日，光大兴陇公司与飞天大酒店、飞天工贸公司达成《执行和解协议》，约定将两份判决书中的债务以1400万元一次性打包解决，鉴于飞天工贸公司无支付能力，约定由飞天大酒店先行代偿。飞天大酒店分别于2016年6月15日、8月23日、2017年5月13日、2017年6月23日以转账支票的形式向光大兴陇公司支付1400万元代偿款。2019年7月22日，飞天大酒店向飞天工贸公司发出《限期履行还款义务通知书》，要求飞天工贸公司清偿代偿款1400万元，因飞天工贸公司未履行还款义务，飞天大酒店诉讼来院。被告飞天工贸公司辩称，本案案由应当为追偿权纠纷，而不应认定为股东出资纠纷。飞天工贸公司出资400万美元并持有飞天大酒店40%的股权是不争的事实。企业的注册资本以工商登记为准，而目前飞天大酒店工商登记的注册资本就是1000万美元，登记的飞天工贸公司持有的股权也为40%。飞天大酒店注册资本金为1000万美元，飞天工贸公司占股40%，折合人民币22572728.19元，而飞天工贸公司实际向飞天大酒店投资共计6428.19万元。上述超出注册资本的投资款，根据飞天工贸公司与飞天大酒店达成的意见，作为对飞天大酒店的无息贷款。飞天大酒店1997年至2005年度财务会计报表附注中也记载为“应付中方股东款”，截止2006年初，飞天大酒店尚欠飞天工贸公司人民币25097045.26元，上述事实有甘肃省高级人民法院（2007）甘民二初字第6号民事判决书可以佐证，此后，在履行2016年6月1日光大兴陇公司与飞天大酒店、飞天工贸公司三方达成的《执行和解协议》中，飞天大酒店支出的款项实际上为其应向飞天工贸公司支付的还款。第三人汇利源通公司述称，因飞天工贸公司不履行甘肃省高级人民法院（2001）甘法经初字第24号民事判决，汇利源通公司已向甘肃省高级人民法院申请强制执行，目前已冻结飞天工贸公司所持有的飞天大酒店40%的股权及部分房产。飞天大酒店起诉的案由为股东出资纠纷，汇利源通公司认为双方的股东出资纠纷的处理结果会影响汇利源通公司的利益，故申请参加诉讼。经过双方的陈述，本案系追偿权纠纷，汇利源通公司请求法院依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人举证和质证，飞天大酒店本院提交了以下证据：(2006)民二终字第115号判决书、（2003）甘民二初字第42号民事调解书、（2007）甘民二初字第6号判决书、执行和解协议、代偿凭证、承诺函、限期履行还款义务通知书、工商信息等，拟证明飞天工贸公司、飞天大酒店与投资公司股权转让侵权纠纷、借款纠纷案，经甘肃省高级人民法院、最高人民法院调解、判决，由飞天工贸公司向投资公司偿还借款500万元及利息；飞天大酒店与飞天工贸公司共同返还投资公司本金744.34万元及其利息损失的70%，在最高人民法院的判决作出后，飞天工贸公司承诺纠纷系其原因所致，承诺愿承担飞天大酒店对投资公司所负的全部债务。在上述案件执行阶段，三方于2016年6月1日达成执行和解协议，将（2006）民二终字第115号判决书、（2007）甘民二初字第6号判决书合并执行，以1400万元一次性打包解决，由飞天大酒店代偿，代偿后双方自行解决各自的债务。后飞天大酒店履行了代偿义务。上述证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。飞天工贸公司向本院提交以下证据：（2007）甘民二初字第6号民事判决、甘肃省飞天工贸总公司单项资产或资产组合评估报告，拟证明飞天工贸公司拖欠飞天大酒店的债务数额为700万元。民事判决书真实合法，本院予以确认。评估报告的与本案待证事实无关，本院不予确认。汇利源通公司向本院提交了债权转让公告、债权交易合同、企业工商信息、（2001）甘法执字第47-8号执行裁定书、（2019）甘执恢6号之一执行裁定书，拟证明其受让了甘肃省外贸兰山绿化场持有飞天工贸公司的债权，现该案在执行过程中。上述证据符合证据的真实性、合法性，本院予以确认。依据当事人提供的上述证据，本院查明事实如下：飞天大酒店于1988年4月20日注册成立，注册资本1000万美元，股东新加坡佳资控股（私人）有限公司持股60%，飞天工贸公司持股40%。因飞天工贸公司原系国有企业，在投资飞天大酒店时，就投资款的拨付问题与投资公司发生争议，引起诉讼。2003年甘肃省高级人民法院作出（2003）甘民二初字第42号调解书，由飞天工贸公司偿还投资公司借款本金500万元并支付利息（200万元从1992年7月16日起，300万元从1992年9月29日起计算至付清之日，按中国人民银行同期贷款利率计息）。调解书作出后，因飞天工贸公司怠于履行义务，投资公司于2007向甘肃省高级人民法院提起代位权诉讼，甘肃省高级人民法院于2007年9月20日作出（2007）甘民二初字第6号民事判决书，判令飞天大酒店以每年酒店的盈利按飞天工贸公司所占注册资本比例偿还投资公司9668369元及利息3086143元（计算至2006年12月25日止）。另，投资公司与飞天大酒店、飞天工贸公司股权转让侵权纠纷一案，最高人民法院于2006年11月9日作出（2006）民二终字第115号民事判决书，判令确认飞天工贸公司与投资公司签订的《投资入股协议无效》，飞天大酒店、飞天工贸公司共同返还投资公司人民币本金7443400元及其利息损失的70%（利息自1989年4月10日起实际给付之日，按中国人民银行规定的同期1年期贷款利率分段计算）。2006年12月6日，飞天工贸公司向飞天大酒店董事会出具内容为“本公司于2006年11月23日接到中华人民共和国最高人民法院（2006）民二终字第115号民事判决书，判令本公司甘肃省飞天工贸总公司和飞天大酒店共同偿还甘肃省信托投资有限责任公司人民币744万元及其利息损失的70%。因本案所涉及的债务是由于本公司的原因所致，现本公司郑重承诺：最高人民法院（2006）民二终字第115号民事判决书所涉及的由本公司和酒店支付的全部金额约人民币1500万元，全部由本公司承担；从即日起，本公司在兰州飞天大酒店中原有股东贷款人民币23597045.26元，现从中一次性扣除人民币1500万元；扣除后本公司在飞天大酒店的股东贷款金额减为人民币8597045.26元。”的承诺书。2016年6月1日，光大兴陇公司与飞天大酒店、飞天工贸公司达成执行和解协议，将最高人民法院（2006）民二终字第115号、甘肃省高级人民法院（2007）甘民二初字第6号判决书合并执行，以1400万元一次性打包解决,由飞天大酒店替飞天工贸公司先行代偿。飞天大酒店于2016年6月16日、2016年8月29日、2017年5月23日、2017年6月30日分四笔向光大兴陇公司支付代偿款400万元、100万元、400万元、500万元，以上共计1400万元。2019年7月22日，飞天大酒店向飞天工贸公司发出限期履行还款义务通知书，双方产生诉争，飞天大酒店诉讼来院。另查明，甘肃省外贸兰山绿化场对飞天工贸公司享有债权4297.98万元，甘肃省外贸兰山绿化场公开出售该部分债权，2019年3月28日，汇利源通公司受让了甘肃省外贸兰山绿化场的债权。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。光大兴陇公司与飞天大酒店、飞天工贸公司签订执行和解协议后，飞天大酒店已替飞天工贸公司向光大兴陇公司履行了还款义务，至此，飞天工贸公司对光大兴陇公司的债务得以清偿。根据执行和解协议约定，飞天大酒店对飞天工贸公司就该笔款项享有债权。双方虽约定对该笔债务自行解决，但飞天大酒店也可以通过人民法院向飞天工贸公司主张还款的权利，故对飞天大酒店的诉讼请求，本院予以支持。关于飞天工贸公司辩称的其对飞天大酒店的投资超过注册资本的部分作为对飞天大酒店的无息贷款，飞天大酒店在履行2016年6月1日光大兴陇公司与飞天大酒店、飞天工贸公司三方达成的《执行和解协议》中，飞天大酒店支出的款项实际上为其应向飞天工贸公司支付的还款，现飞天工贸公司尚欠飞天大酒店700万元款项的观点，因无相关证据予以佐证，本院不予采信。如上述款项确系还款，双方可以在执行过程中互相抵扣。汇利源通公司系飞天工贸公司的债权受让人，本案的处理结果并不损害其利益。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，判决如下：甘肃省飞天工贸总公司于本判决生效后十五日内向飞天大酒店有限公司支付代偿款1400万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费105800元，由甘肃省飞天工贸总公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 陶  生  莲审?判?员???王?博人民陪审员 ???康双琴二〇二〇年四月二日法官助理玄丝遥书记员肖程月