陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终258号上诉人（原审原告）：曹飞，男，1975年5月4日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住该区。委托诉讼代理人：王俊飞，男，1971年8月29日出生，汉族，榆林市榆阳区人，现住榆阳区。委托诉讼代理人：刘磊，陕西海内律师事务所律师。上诉人（原审被告）：高军平，男，1986年12月14日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住该区。被上诉人（原审被告）：韦亚龙，男，1988年1月4日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住该区。上诉人曹飞、高军平因与被上诉人韦亚龙民间借贷纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初6204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案受理后，依法组成合议庭以听证的方式公开进行了审理。本案现已审理终结。曹飞上诉请求：1.撤销一审判决，改判二被上诉人对借款本金50万元及利息承担连带清偿责任（利息以月息2分计算，从2013年5月20日起至本息还清为止）；2.本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清,导致判决错误。上诉人一审中提交了与被上诉人韦亚龙的通话录音，韦亚龙对借款金额及利息均予以认可，一审法院未支持上诉人利息错误。上诉人与被上诉人之间在借贷关系发生之前并不认识，双方非亲非故，结合目前市场经济以及交易习惯，上诉人无义务借被上诉人50万元由其无偿使用。高军平针对曹飞的上诉辩称：条子上没有写利息，如果是有息借款，其不会担保，其对利息不承担担保责任。韦亚龙未到庭答辩，庭后本院与其谈话时，其认可本案借款未清偿过，其与曹飞委托诉讼代理人王俊飞之间有多笔经济往来，利息均为月息4分。高军平上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判上诉人高军平承担35万元款项的担保责任；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：在上诉人催促下，被上诉人韦亚龙曾分两次向被上诉人曹飞清偿15万元，现上诉人只对下欠借款35万元承担担保责任。曹飞主张韦亚龙偿还的15万元是偿还的其他款项，应当提供证据予以证明，曹飞未提供证据，一审法院仅以曹飞陈述认定该15万元系偿还其他款项不当。曹飞针对高军平的上诉主张辩称：高军平所述韦亚龙偿还的15万元与本案无关，王俊飞与韦亚龙之间还有其他经济往来，案涉借款至今未清偿过任何本金及利息。案涉借款亦无任何违规违纪情形，也未涉黑涉恶和套路贷，是正常的民间借贷。曹飞向一审法院起诉请求：1.依法判令韦亚龙、高军平立即偿还曹飞借款本金50万元及从2013年5月20日起至款付清之日止按照月利率2%计算的利息；2.本案诉讼费由韦亚龙、高军平承担。一审法院认定案件事实：2013年5月20日，韦亚龙因资金周转困难，向曹飞借款50万元，未约定利息，由高军平担保，并出具借据一支，载明：“今借到，曹飞人币伍拾万元整（￥500000.00），借款人：韦亚龙，保人：高军平，2013年5月20号。”借款后韦亚龙、高军平未能偿还。一审法院认为：曹飞与韦亚龙之间的借款有借据为证，事实清楚，债权债务关系明确，应当认定双方存在有效的民间借贷关系，故对曹飞请求韦亚龙偿还借款本金的诉讼请求依法予以支持。借据未载明利息，曹飞提交的通话录音韦亚龙均不认可，曹飞也再无其他证据予以印证支持，证明约定的利息，故对其利息请求依法不予以支持。《中华人民共和国担保法》第十九条规定:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”据此，可以认定高军平为上述借款的连带责任保证人；曹飞与韦亚龙未约定保证期间，主债务也未约定借款期限，故高军平仍处于保证期间，应对上述借款承担连带保证责任。韦亚龙所述涉案借款债权人不是曹飞，但其出具的借据载明借款人为曹飞，其也未能提交证据予以证明，故该院对其主张不予采信。高军平主张自己不是共同借款人，系保证人，对曹飞的诉请应予驳回，但在庭审中原告明确以担保人的身份要求其承担责任，故对高军平的主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、本判决生效后五日内，韦亚龙应偿还曹飞借款本金50万元；二、高军平对上述借款承担连带清偿责任；三、驳回曹飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费15780元，由曹飞负担6980元，由韦亚龙和高军平共同负担8800元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审认定以下事实：王俊飞系曹飞姐夫。2013年5月份前，韦亚龙曾多次向王俊飞借款，利息均为月息4分。2013年5月份，韦亚龙因生意周转再次向王俊飞提出借款50万元，王俊飞要求韦亚龙找保人担保，其给联系借款。2013年5月20日，韦亚龙与王俊飞一起到高军平所开饭店西一路酱排骨楼底，由韦亚龙向曹飞出具金额为50万元的案涉借据一支，高军平在借据上签字担保，该借据中未约定利息以及借款期限。韦亚龙出具借据后，曹飞按月息4分扣除首月利息2万元之后，通过其银行账户向韦亚龙转账48万元。案涉借款未进行过清偿。本院认为，根据三方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题为：案涉借款是否约定了利息，借款本金的认定以及保证人承担保证责任的范围。本案中，曹飞上诉称双方约定了月息4分的利息，案涉借款未进行过清偿。高军平上诉主张案涉借款未约定利息，且在其催促下韦亚龙已清偿15万元，其只对下欠35万元承担保证责任。关于借款是否约定过利息的问题。本院认为，案涉借款的出借人与借款人之间约定了利息，理由如下：一、案涉借款是韦亚龙找到王俊飞，由王俊飞联系曹飞出借，出借人曹飞与借款人韦亚龙之前并不认识，在借款当日亦未见过面，双方非亲非故，曹飞向韦亚龙无息提供借款不符合常理。二、韦亚龙与王俊飞之间在案涉借贷关系发生之前曾有过多笔借贷，均在借据中均不写利息，口头约定利息为月息4分，韦亚龙与王俊飞之间的借款交易习惯是借据中不写明利息，但口头约定月息4分的利息。三、案涉借据出具的当日，出借人曹飞通过其银行账户向借款人韦亚龙银行账户转账48万元，一审中曹飞的委托诉讼代理人王俊飞称其向韦亚龙以现金的方式交付了2万元；二审中，曹飞的二委托诉讼代理人均认可该2万元未履行，作为首月利息扣除；在本院与借款人韦亚龙核实时，韦亚龙开始明确否认王俊飞以现金的方式给过其2万元，在本院进一步核实利息约定情况时，其变更陈述为：未约定利息，时间长了，其对2万元是否给付记不清了……。本院结合本案的履行款项，双方当事人的关系，韦亚龙的以往贷款情况，以及王俊飞与韦亚龙之间的通话录音，综合认定案涉借款约定了利息，利息为月息4分，即月利率4%。双方约定利率过高，曹飞请求韦亚龙按照月息2%支付利息，不违反法律规定，应予支持。关于借款本金的确定。案涉借据虽载明借款本金50万元，但曹飞向韦亚龙实际转账48万元，2万元作为利息扣除，根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应按照实际借款数额返还借款并支付利息。故本案借款金额应确定为48万元。关于高军平承担保证责任的范围。高军平主张案涉借款韦亚龙已偿还15万元本金，因韦亚龙与王俊飞之间也有借贷行为，韦亚龙在二审中亦明确认可之前向王俊飞偿还的款项为偿还其所借王俊飞本人借款，并明确案涉借款未清偿，故案涉借款本金未清偿，高军平应对该借款本金48万元承担保证责任。根据曹飞提供的现有证据以及各方当事人的陈述，只能认定韦亚龙与曹飞的委托代理人王俊飞对案涉借款口头约定了利息，不能证明高军平对于双方之间利息的约定知晓并认可，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”之规定，债权人与债务人对利率作了变动，未经保证人同意并加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。本案中，韦亚龙与王俊飞之间关于利息的约定，加重了保证人高军平的保证责任，高军平对利息部分不承担保证责任。曹飞关于高军平对借款利息承担保证责任的上诉请求，本院不予支持。鉴于韦亚龙与高军平对于借款清偿范围有差别，在执行中，韦亚龙偿还曹飞的所有款项，对于韦亚龙而言，按照先清偿借款利息后清偿借款本金对待；对于高军平而言，则全部视为清偿的借款本金。高军平承担保证责任后，可以向韦亚龙进行追偿。综上所述，曹飞的部分上诉请求成立，其余上诉请求不能成立，应予驳回；高军平的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初6204号民事判决；二、本判决生效后五日内，由韦亚龙偿还曹飞借款本金48万元及利息（利息按月利率2%计算，从2013年5月20日起至款付清之日止）；三、高军平对48万元的借款本金承担连带清偿责任；四、驳回曹飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费15780元，由曹飞负担5780元，韦亚龙负担10000元；二审案件受理费15000元（曹飞已预交11700元，高军平已预交3300元），由曹飞负担700元，高军平负担3300元，韦亚龙负担11000元（于本判决生效后五日内给付曹飞）。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇二〇年四月十三日书记员  朱慧园