江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)赣0102民初6422号 原告：周辉丽，女，1973年10月2日生，汉族，住江西省抚州市临川区。 委托诉讼代理人：谢盈，江西红谷律师事务所律师，执业证号：13601201610825024。 委托诉讼代理人：李宁，江西红谷律师事务所律师，执业证号：13601201811055077。 被告：李爱容，女，1958年2月16日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。 委托诉讼代理人：裘军，江西心远律师事务所律师，执业证号：13601198510746860。 原告周辉丽诉被告李爱容劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月9日公开开庭审理了本案。原告周辉丽的委托诉讼代理人谢盈、被告李爱容及其委托诉讼代理人裘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周辉丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付停工留薪期工资24000元（3000元／月×8个月）、伙食补助费9600元（96天×100元／天）、交通费1500元、辅助器具费196000元（按20年计算）、护理费378576元（5258元／月×30%×12个月×20年）、一次性伤残补助金69000元（3000元／月×23个月）、伤残津贴576000元（3000元／月×80%×12个月×20年），共计1254676元；2、被告以伤残津贴为基数，为原告缴纳基本医疗保险费；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。原告自2014年11月7日起在被告经营的南昌市东湖区有家川菜馆（以下简称有家川菜馆）从事服务员工作，工作期间双方未签订书面劳动合同，有家川菜馆亦未为原告缴纳工伤保险。2018年1月5日下午，在被告的安排下原告在有家川菜馆门口负责迎客，当日下午17时许，张小文驾驶车牌为赣Ａ×××××的汽车从南昌市中山路太平洋商务大厦地下停车场由南往北行驶至保赤仓巷时，因操作不当将原告撞倒致其受伤。此次事故经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定张小文负全责，原告不负任何责任。事故发生后，原告被送往南昌大学第一附属医院进行住院治疗。后经原告申请，南昌市人力资源和社会保障局认定原告系因工受伤，经南昌市劳动鉴定委员会鉴定为：伤残等级三级；部分护理依赖；配置赣人社发（2017）43号编号为（10018{左＋右}）的辅助器具。原告受伤后多次与有家川菜馆及被告协商赔偿事宜均未果。因有家川菜馆已注销，原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告李爱容辩称：首先，原告被认定系因工受伤明显错误，致使被告承担不应有的工伤赔偿，故恳请减少被告对原告的赔偿。原告于2018年1月5日下午在有家川菜馆店外人行道上被张小文驾驶的车辆撞伤，此次事故亦导致有家川菜馆店铺受损，经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定张小文负本次事故的全部责任，其应对原告的损失承担全部责任。原告受伤其治疗费用均是要求肇事司机承担，在其伤势好转后向法院起诉要求张小文赔偿，同时向南昌市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但南昌市人力资源和社会保障局并未向有家川菜馆核实情况，直接作出工伤认定决定书，且该决定书未送达有家川菜馆，直至原告就劳动争议向法院起诉时，被告才得知原告已被认定为工伤。因有家川菜馆已注销，以登记经营者李爱华为申请人申请行政复议，但复议机构仍以原认定材料，再次认定原告为工伤，因原告是在工作场所外即有家川菜馆外的人行道受伤，并非在工作场所内，故被告不认可该工伤认定。其次，原告主张赔偿费用过高。关于停工留薪期工资应按每月2300元计算，被告已向原告支付了2018年1月份工资，应自2018年2月起至2018年6月28日有家川菜馆注销之日止共计5个月计算停工留薪期工资为11500元；住院伙食补助费以100元/天标准计算无任何依据，应按30元/天计算为2880元；交通费未产生，亦无票据证实；原告已从肇事司机处获得辅助器具费的赔偿，且双腿假肢已安装完毕，现原告重复主张辅助器具费不能成立；原告护理依赖程度为部分护理依赖，其安装假肢后便能站立和自主行走，就不再产生护理费，被告承担的生活护理费应按5258元/月计算，期限自2018年5月28日至2018年8月25日，之前发生的护理费应由肇事司机承担；至于一次性伤残补助金，原告的伤残等级应为四级，按每月2300元计算21个月合计为48000元；依据《工伤保险条例》规定，伤残津贴应自伤残等级鉴定后支付至原告退休年龄时止，原告主张计算20年的伤残津贴无任何依据。最后，社会保险由用人单位和劳动者共同缴纳，有家川菜馆现已注销，被告不能代表用人单位，其也不是缴纳此项费用的主体。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原告提交的身份证、南昌市东湖区有家川菜馆个体信息、初次（复查）鉴定结论书、工伤认定决定书、南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳（人）仲不字（2019）第71号不予受理通知书、证明、道路交通事故认定书、南昌大学第一附属医院出、入院记录、出院证明书、江西中晟司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书、江西民信和成司法鉴定中心作出的法医学鉴定意见书、东湖区人民法院作出的（2018）赣0102民初3303号民事调解书，被告提交的江西省康复辅具技术中心出具的证明等证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月7日，原告入职有家川菜馆从事服务员工作。2018年1月5日17时许，张小文驾驶赣Ａ×××××小车从中山路太平洋商务大厦地下停车场由南往北行驶至保赤仓巷时，采取措施不当与站在保赤仓巷16号门口的行人即本案原告及保赤仓巷店铺发生碰撞，造成原告受伤及保赤仓巷16号店铺受损的道路交通事故，经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定：张小文负本次事故的全部责任，原告不负本次事故责任。原告受伤后在南昌大学第一附属医院住院治疗96天，治疗时间从2018年1月6日至2018年4月12日，入院诊断为：多发性损伤；失血性休克；小腿毁损伤（右）；足毁损伤（左）；多发性骨折（双）；胫骨髁间骨折（双）；腓骨骨折（双）；多发性跖骨骨折（双）；多发性趾骨骨折（双）；开发性胫腓骨骨折（双）；股骨内髁骨折（右）；外踝骨折（左）；跟骨骨折（左）；距骨骨折（左）；足舟状骨骨折（左）；开放性多发性足骨折（左）；下肢多发性血管损伤（双）；下肢神经损伤（双）；骨盆骨折；腰椎骨折；骶骨骨折；膝关节半脱位（右）；头部外伤；肺挫伤；皮肤撕脱伤（双）；全身多处软组织损伤。出院医嘱为：加强康复锻炼，预防感染，每3天换药一次；出院后注意加强营养，加强护理；出院后下肢皮瓣臃肿假肢安装困难3月后来我院行皮瓣削薄术；不适随诊。2018年5月28日，南昌市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，认定原告系因工受伤。同年9月21日，南昌市劳动鉴定委员会对原告的伤残情况作出初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为：伤残三级，护理等级为部分护理依赖；辅助器具配置为配置赣人社发（2017）43号编号为（10018{左＋右}）的辅助器具。在原告受伤治疗期间，有家川菜馆未派人护理，事故发生后原告未到有家川菜馆处上班，其与有家川菜馆之间的劳动关系于2018年6月28日解除。原告工作期间，有家川菜馆与原告未签订书面劳动合同，亦未为其缴纳工伤保险。后双方因赔偿问题未达成一致意见，原告以李爱华为被申请人向南昌市东湖区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委于2019年4月24日以被申请人主体不适格为由作出东劳（人）仲不字（2019）第71号不予受理案件通知书。2019年6月14日，原告诉至本院。审理中，双方均认可停工留薪期为6个月。 另查明，就此次交通事故原告曾以肇事司机张小文为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷，请求张小文赔偿各项损失：医疗费（已经垫付）、护理费14100元、误工费9682元、营养费4500元、住院伙食补助费9600元、残疾赔偿金436772元、交通费1500元、精神损害抚慰金35000元、后续治疗费1万元、鉴定费3800元、被抚养人生活费67354元、残疾辅助器具费196000元、护理依赖167400元，共计955708元。在该案审理过程中，张小文申请对原告的伤残等级和护理依赖进行重新鉴定，经本院委托，2018年6月16日，江西中晟司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：原告损伤评定为一处六级伤残，一处九级伤残。2018年11月5日，江西民信和成司法鉴定中心作出法医学鉴定意见书，鉴定意见：原告的护理依赖程度评定为部分护理依赖。此外，该案原告亦申请对其假肢装配费用及更换周期进行鉴定，经本院委托，江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心于2018年7月27日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周辉丽的残疾辅助器具费用合计296720元。2018年11月26日，该案经本院主持调解，原告与张小文自愿达成调解协议如下：张小文同意于2018年12月16日前赔偿原告各项损失共计57万元，原告同意收到该赔偿款后不再向张小文主张任何赔偿；张小文付清上述赔偿款项后，原告同意立即申请法院解除财产保全；原告与张小文再无其他争议，原告同意放弃其他诉讼请求。 再查明，南昌市东湖区有家川菜馆现已注销，李爱华系登记经营者，被告系有家川菜馆的实际经营者。在本案审理过程中，原告申请撤回对李爱华的起诉，本院于2019年8月5日作出（2019）赣0102民初6422号民事裁定书，准许原告撤回对李爱华的起诉。 庭审中，针对原告的工资数额，原告称其月工资3000元，并提交了由有家川菜馆于2018年1月11日出具的证明一份，内容为：“证明周辉丽于2014年11月7日至2018年1月5日在本店工作，月工资为3000元，包吃住。”被告作为证明人在其上签字。对此，被告认为该份证明不是为本案出具，是因原告诉张小文机动车交通事故责任纠纷一案中为获得赔偿而出具，原告实际月工资为2300元，每月通过现金向原告发放。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告在有家川菜馆上班期间，在该川菜馆门口遭遇交通事故受伤，经南昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，南昌市劳动鉴定委员会对其伤残情况评定为伤残三级，被告虽对原告被认定为工伤及伤残三级有异议，但未提供证据予以反驳，应承担对其不利的法律后果，本院对工伤认定决定书、初次（复查）鉴定结论书予以采信。有家川菜馆作为个体工商户具有用工主体资格，因有家川菜馆未为原告缴纳工伤保险，现有家川菜馆已注销，基于原告因工受伤，其有权依法享受工伤保险待遇，被告作为有家川菜馆的实际经营者应当承担赔偿责任。本案中，就原告事发前的月工资数额，被告辩称原告月工资为2300元，根据原告提交的由被告签名的关于原告工作岗位及工资情况的证明，足以认定原告主张事实的可能性明显大于被告抗辩理由，应认定原告的月工资为3000元；关于停工留薪期工资，因原、被告双方对停工留薪期6个月并无异议，本院予以确认，被告辩称其已向原告支付了一个月的停工留薪期工资，但并未提供证据予以佐证，且原告未予以认可，对被告的辩解意见，本院不予采信，原告受伤治疗期间依法享受停工留薪期待遇，被告应支付停工留薪期工资，工伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，故被告应向原告支付停工留薪期工资为18000元（3000元/月×6个月）；至于住院伙食补助费，根据原告的住院天数，被告要求按每天30元的标准计算不违反法律规定，故被告应向原告支付住院伙食补助费2880元（30元/天×96天）；工伤职工到统筹地区以外就医才享有交通食宿费，原告并未提供证据予以佐证，对其主张的交通费，本院不予支持；关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，被告应向原告支付23个月本人工资的一次性伤残补助金69000元（3000元/月×23个月）；关于护理费，其一，用人单位应当在工伤职工停工留薪期派人护理，鉴于原告在停工留薪期间被告未履行该义务，结合原告停工留薪期6个月，被告应按2017年度职工月平均工资的70%的标准向原告支付护理费22083.6元（5258元/月×70%×6个月）；其二，用人单位并未给原告缴纳工伤保险，原告无法从政府社保机构领取各项保障性基金费用，其工伤待遇均由被告支付发放，结合本案的事实情况，原告要求被告一次性支付伤残津贴与生活护理费既不违反法律规定，也符合本案实际情况，应予支持。对于一次性支付的费用数额，原告既然要求一次性获得上述费用，则视为其放弃按月享受时遇到国家政策上调的待遇，那么待遇标准根据《工伤保险条例》规定，以事故发生时费用标准计算至原告退休年龄。据此，原告于2018年10月开始享受工伤保险待遇，至其2023年10月2日年满50周岁达到法定退休年龄，一次性可享受伤残津贴146400元（3000元/月×80%×61个月），一次性享受生活护理费96221.4元（5258元/月×30%×61个月）。综上，被告应支付原告护理费合计为118305元（22083.6元＋96221.4元），因原告在提起本案诉讼前，原告曾以肇事司机张小文为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷，后经本院主持调解，其与肇事司机达成了一致意见，其中辅助器具费、护理费已得到赔偿，故对原告要求被告支付辅助器具费196000元、护理费378576元，本院不予支持；另缴纳社会保险费不是用人单位与劳动者之间的民事法律关系，应由劳动保障行政部门设立的社会保险经办机构执行，故原告主张被告以伤残津贴为基数为其缴纳基本医疗保险，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、《江西省实施办法》第八条、第二十条、第二十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十九条之规定，判决如下： 一、被告李爱容于本判决生效之日起十日内向原告周辉丽支付停工留薪期工资18000元、住院伙食补助费2880元、一次性伤残补助金69000元、伤残津贴146400元； 二、驳回原告周辉丽的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案由原告预交的案件受理费10元，由被告承担（限于本判决生效之日起十日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。 审 判 长  杨军梅 人民陪审员  赵国平 人民陪审员  徐白茹 二〇二〇年四月三十日 书 记 员  李秀丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 《江西省实施办法》 第八条工伤保险基金用于支付下列项目： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金； （八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金； （九）劳动能力鉴定费； （十）工伤认定调查费； （十一）工伤预防费； （十二）职业康复费。 任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。 第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。 第二十四条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费，由省社会保险行政部门会同省财政部门根据全省职工平均工资和生活费用变化等情况，适时提出调整方案，报省人民政府批准后执行。 《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》 第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。