山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终1300号上诉人(原审被告)：李冬梅，女，1978年2月10日出生，汉族，住邹平市。委托诉讼代理人：杨修，邹平环宇法律服务所法律服务工作者。被上诉人(原审原告)：牛晶，女，1986年3月21日出生，汉族，住邹平市。委托诉讼代理人：谢如山，章丘中信法律服务所法律服务工作者。上诉人李冬梅因与被上诉人牛晶提供劳务者受害责任纠纷一案，不服邹平市人民法院（2019）鲁1626民初4349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李冬梅上诉请求：1.撤销邹平市人民法院(2019)鲁1626民初4349号民事判决，查明事实后依法改判驳回被上诉人牛晶的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.本案应当由被上诉人承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人承担70%的责任错误。首先，从本案发生来看，天冷结冰台阶斜坡路滑是导致上诉人滑倒受伤的主要原因，被上诉人受伤虽是在外出期间，但并非进行雇佣工作。被上诉人在去往停车地点途中滑倒受伤，其应谨慎选择停车地点，停车地点离工作所需地点相距较远无必要，且台阶斜坡处结冰易滑为一般人所知悉，被上诉人未尽注意义务，摔伤系其个人行为，与上诉人无关，上诉人不存在任何过错。另外，被上诉人一审诉称其与同事共同去邹平市人民医院办理业务，但其并未提供同事的书面证明，同事也未到庭作证；2.山东银丰司法鉴定所出具的鉴定意见系被上诉人单方委托，上诉人对此不认可，对鉴定的误工期、护理期也有异议。根据最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)》规定，鉴定应在伤及并发症经治疗达到临床治疗终结或状态稳定后进行，被上诉人在治疗未终结前做出上述鉴定，不符合规定，导致一审判决对被上诉人护理期、误工期、营养期的事实认定错误，进而导致上诉人应赔付的各项损失增加。现上诉人要求被上诉人提供所有病例资料，并据此对其伤残、护理期、误工期、营养期进行重新鉴定。同时，护理人员过多，且一审中被上诉人并未提供护理人员的身份关系证明，对此上诉人不认可。牛晶辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。牛晶向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿各项损失46411.7元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月1日，原告牛晶通过朋友介绍到被告李冬梅的摄影店工作，双方未签订劳动合同，每月工资于下月20日左右通过微信转账方式发放，受伤前三个月工资分别为3000元、2770元、3493元。2019年2月15日，牛晶在外出工作回店过程中摔倒受伤，先后到邹平市人民医院、桓台夏庄昭亮医院、桓台起凤整骨医院住院治疗共14天，伤情主要诊断为右桡骨骨折，支付医疗费共计17776.08元。2019年2月16日，李冬梅支付给牛晶医疗费2000元。牛晶主张其住院治疗期间由柴树霞、刘爱本为其护理，护理人员刘爱本、柴树霞系农村居民。2019年5月15日，经牛晶委托，山东银丰司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人牛晶伤后误工期限为180天；2.被鉴定人牛晶伤后护理期限为60天，住院期间2人护理，其余时间1人护理；3.被鉴定人牛晶伤后营养期限为90天。4.被鉴定人牛晶后续治疗费用约需治疗费人民币10000元，误工时间为15天，1人护理7天。牛晶为此支付鉴定费600元。一审法院认为，本案争议的焦点为，一、双方承担责任的比例；二、牛晶的各项损失是否合理。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”牛晶受李冬梅雇佣在外出工作期间受伤，李冬梅应当对牛晶的受伤承担相应的责任。牛晶在工作过程中因缺乏安全注意义务摔倒受伤，其自身存在一定过错，应承担一定的责任。据此，一审法院认为李冬梅以承担70%的赔偿责任为宜。关于焦点二，结合确认的证据及原、被告双方陈述，一审法院确认原告牛晶的经济损失为：1.医疗费17776.08元，该医疗费有原告提供的住院病案、用药明细、医院费单据等证实，证据充分，予以支持；2.住院伙食补助费700元(50元/天×14天)。牛晶住院14天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算；3.误工费18528元［(3000元+2770元+3493元)÷3个月×6个月］。牛晶主要伤情为右桡骨骨折，参照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定的标准及牛晶提交的鉴定报告，确认其误工时间为180天，即6个月；护理时间为60天，住院期间两人护理，出院后一人护理。误工费标准按其受伤前三个月平均工资计算；4.护理费5589.22元［(16297元+11270元)÷365天×14天×2人+(16297元+11270元)÷365天×46天×1人］。护理人员柴树霞、刘爱本均系农村居民，其护理费按农村居民标准计算；5.鉴定费600元，因该费用系原告为确定其损失而支出的合理费用，予以支持。牛晶要求支付交通费，但未提交相应证据，不予支持；要求支付二次手术费、二次手术误工费、护理费，因未实际发生，不予支持，牛晶可待实际发生后另行主张。牛晶的以上损失共计43193.3元。李冬梅按责任承担70%，计款30235.3元(43193.3元×70%)。李冬梅已支付原告2000元，应予扣减，李冬梅还应赔偿原告牛晶28235.3元(30235.3元-2000元)。牛晶的其他请求无事实及法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条规定，判决：一、被告李冬梅于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛晶医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费共计28235.3元；二、驳回原告牛晶的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费480.14元，由原告牛晶负担190.14元，被告李冬梅负担290元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人李冬梅对被上诉人牛晶自2018年9月1日起为其提供劳务无异议。被上诉人起诉主张2019年2月15日，上诉人指派其与同事驾驶上诉人车辆前往邹平市人民医院联系业务，后在准备离开时不慎在市政府小区台阶斜坡处滑倒摔伤。上诉人对被上诉人与同事驾驶其车辆外出摔伤及其转账支付被上诉人医药费2000元的事实均无异议，其辩称被上诉人并非在提供劳务期间受伤，但未能提供证据证实，且与其自认的上述事实及上诉状中陈述的“停车地点离工作所需地点相距较远无必要”不相符，本院不予采纳。上诉人虽然对被上诉人提交的山东银丰司法鉴定所出具的鉴定意见的真实性有异议，但本案一、二审期间，上诉人均未申请司法鉴定，亦未提供其他证据相印证，且上述鉴定意见不违反公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.5条关于尺桡骨折手术治疗误工90-180日、护理30-60日的规定，一审法院据此认定被上诉人的误工期为180天，护理期为60天并按农村居民标准计算的护理费并无不当。本案中，上诉人在接受劳务期间未尽妥善管理义务存在过错，被上诉人未尽安全注意义务亦存在过错，一审法院综合双方过错程度判令上诉人承担70%的赔偿责任，不违反《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，应予维持。综上所述，上诉人李冬梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费960.28元，由上诉人李冬梅负担。本判决为终审判决。审判长 张 雷审判员 邵佳宁审判员 高国强二〇二〇年四月二十三日书记员 韩昊宇