山东省临沂市兰山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1302刑初217号 公诉机关临沂市兰山区人民检察院。 被告人马某甲，男，1992年11月28日生，汉族，高中文化，山东省济南市人，济南市诚创广告传媒有限公司经理，住济南市章丘区。2018年12月20日因涉嫌诈骗罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，2019年1月9日移交临沂市公安局兰山分局，于同日被刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。 辩护人王琦瑞、王永娟，山东正之源律师事务所律师。 被告人蒋某某，男，1996年8月17日生，汉族，大专文化，山东省费县人，个体，住费县。2018年12月30日因涉嫌非法经营罪被临沂市公安局兰山分局刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。 被告人梁某某，女，1996年1月3日生，汉族，大专文化，山东省济阳县人，济南市诚创广告传媒有限公司员工，住济阳县。2018年12月22日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。 辩护人陈静，山东荟萃律师事务所律师。 被告人马某乙，男，1994年1月10日生，汉族，大专文化，山东省章丘市人，济南市诚创广告传媒有限公司员工，住济南市济阳区。2018年12月22日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。 辩护人李越，山东平澜律师事务所律师。 临沂市兰山区人民检察院以临兰检捕诉刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人马某甲犯非法经营罪、诈骗罪，被告人马某乙、梁某某、蒋某某犯非法经营罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员蒋文涛出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人王琦瑞、被告人马某乙及其辩护人李越、被告人梁某某及其辩护人陈静、被告人蒋某某到庭参加诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控： 非法经营罪、诈骗罪 2018年5月至12月，被告人马某甲成立济南诚创广告传媒有限公司，雇佣被告人马某乙、梁某某、刘某（另案处理）等人担任业务员，利用其配发的手机和微信工作号，利用网络招揽有偿删帖业务，由马某甲负责收取删帖费用和联系上家从事删帖活动。现已查实，被告人马某甲涉案金额（非法经营）156467元，马某乙涉案金额57067元，梁某某涉案金额81600元。 2018年3月至11月，被告人蒋某某帮助李某1、临沂五洲医院有偿删除负面贴文，共计收取删帖费用84038元。具体分述如下： 1.2018年11月份，被告人马某乙利用微信工作号b×××en180联系客户何某1，以3000元的价格删除“唐山五官医院”相关负面贴文1条，以25900元的价格屏蔽“哈尔滨协和医院”相关负面贴文2条，马某甲负责收款和联系上线（未查实）删帖、屏蔽。 2.2018年10至11月，被告人马某乙通过微信工作号ka×××a556联系客户何某2，以7200元的价格为其有偿删除“电斑马共享电单车”相关负面贴文2条，马某甲负责收款和联系上线删帖。 3.2018年8月份，被告人马某乙通过马某甲提供的ba×××wen180微信工作号联系姚某，以9300元的价格为其有偿删除“北京同仁堂与幸福狐狸网上相互对骂”相关负面贴文，马某甲负责收款和联系上线删帖。 4.2018年8至9月,被告人马某乙通过微信工作号lywj517联系李某1，以11667元的价格帮助其删除草帽姐负面贴文3条，马某甲负责收费和联系上线删帖。 5.2018年11月份，刘某通过微信工作号xin×××anT7联系客户殷艳如，以12000元的价格帮助其删除涉及“假冒国资委名义诈骗，全球联绿建涉非法集资”相关负面贴文6条，被告人马某甲负责收款和联系上线删帖。 6.2018年11月份，刘某利用微信工作号lywj517联系王一霖，以19800元的价格帮助其有偿删除“山东浩岳建设工程有限公司”微博等相关负面贴文9条，被告人马某甲负责收款和联系上线删帖。 7.2018年10月份，被告人梁某某通过微信工作号DL×××1213联系张某1，为其有偿删帖，以5000元的价格帮助其删除涉及“李贝潼”百度搜索负面关键词13条，以21600元的价格为其删除网红“彭十六”的负面微博贴文8条，马某甲负责收款和联系上线删帖。 8.2018年9月至11月，被告人梁某某利用微信工作号Dakkisu联系客户张某2，帮助其有偿删帖，马某甲先后收款共计41000元，并联系上线删帖。 9.2018年3月至8月，被告人蒋某某帮助草帽姐经纪人李某1有偿删除草帽姐负面贴文，共计收费29888元。 10.2018年11月，鲁某阳介绍被告人蒋某某为临沂五洲医院有偿删除负面贴文。同年12月6日，蒋某某让鲁某阳代签与临沂五洲医院为期一年的《网络公关服务合同》，费用总计12万元，同日向蒋某某支付4万元，蒋某某向鲁某阳支付3000元好处费，蒋某某在帮助删帖期间被抓获。 11.2018年8月15日、11月30日，被告人蒋某某受王亚明委托删除涉及河东区孙于埠村书记刘某、河东区经济开发区城管执法局张某的相关负面贴文，通过微信收取删帖费用6600元。 12.2018年12月份，被告人蒋某某受李某3委托帮助他人删除新浪微博负面信息，通过微信收取删帖费用7550元。 13.2018年10月19日，被告人梁某某使用微信工作号dl×××13联系祁某，以14000元的价格帮助其删除微博负面贴文，被告人马某甲收款后未实际删帖，并将对方拉黑。 公诉机关提出对被告人马某甲犯非法经营罪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；犯诈骗罪判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金的量刑建议；对被告人马某乙判处有期徒刑一年二个月至一年八个月，并处罚金的量刑建议；对被告人梁某某判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金的量刑建议；对被告人蒋某某判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金的量刑建议。马某甲、马某乙、梁某某、蒋某某自愿如实供述自己的罪行，对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。公诉机关向法庭提供了辨认笔录，电子证据勘查笔录，相关书证，证人何某1、李某1、张某1等人的证言，被告人马某甲、马某乙、梁某某、蒋某某的供述等证据证实。马某甲的辩护人提出：1.公诉机关指控马某甲的行为构成诈骗罪定性错误，马某甲与祁某之间系委托合同关系，属于经济合同，其行为符合合同诈骗行为，但未达到追诉标准。2.公诉机关指控的第一起非法经营事实中，马某乙以25900元的价格屏蔽相关贴文信息，该“屏蔽”行为不能类推为“删除”，该数额不应计入非法经营数额中。3、基于上述理由，公诉机关对马某甲的量刑建议不当。马某乙的辩护人提出马某乙系从犯、无前科、认罪认罚等辩护意见。梁某某的辩护人提出梁某某系初犯，偶犯，犯罪情节较轻，系从犯，坦白，认罪认罚等辩护意见。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致，四被告人对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。 本院认为，被告人马某甲通过网络信息有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节严重，以非法占有为目的，骗取他人的财务，数额较大，其行为构成非法经营罪、诈骗罪，应予惩处。被告人马某乙、梁某某、蒋某某通过网络信息有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。临沂市兰山区人民检察院指控马某甲犯非法经营罪、诈骗罪，马某乙、梁某某、蒋某某犯非法经营罪的罪名成立。关于马某甲的辩护人提出公诉机关指控马某甲犯诈骗罪定性错误，应系合同诈骗行为的意见，经审理认为，合同诈骗系在经济活动中骗取财物的行为，本案中，马某甲虽然与他人达成利用信息网络有偿删帖的合意，但该行为不属于经济活动，不符合合同诈骗罪的犯罪构成，故对该辩护意见不予采纳。关于马某甲的辩护人提出公诉机关指控的第一起非法经营事实中，“屏蔽”行为不能类推为“删除”的意见，经审理认为，本案中被告人提供有偿屏蔽信息的行为在本质上仍属于一种“删除”行为，并未超出“删除”的文义范畴，其危害性是一致的，符合对该行为构成非法经营罪的实质性判断，不属于类推解释，对该辩护意见及相关意见不予采纳。对于各辩护人提出其余与庭审查明一致的意见，本院予以采纳，并在量刑时予以考量。马某甲犯数罪，依法应数罪并罚。鉴于四被告人坦白认罪，自愿认罪认罚，马某乙、梁某某系从犯，对上述被告人可依法从轻处罚。四被告人系初犯，积极缴纳罚金，马某甲与被害人达成和解，可酌情从轻处罚。综上，公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四款、第二百六十六条、第六十四条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人马某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币九万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2021年2月19日止，罚金已缴纳三万元，余款限于判决生效后十日内缴纳。） 被告人蒋某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月30日起至2020年7月29日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 被告人梁某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2020年6月21日止，罚金已缴纳。） 被告人马某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2020年5月21日止，罚金已缴纳。） 二、本案扣押的涉案财物由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  李相元 人民陪审员  乔卫云 人民陪审员  王玉鑫 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  杨美荣