温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0302民初242号原告：卢加琼，女，1968年5月11日出生，汉族，户籍地四川省广安市广安区，现住浙江省温州市鹿城区。委托诉讼代理人：郑晓星，温州市新时代法律服务所法律工作者。被告：周茂林，男，1991年12月7日出生，汉族，住安徽省合肥市庐江县。被告：中国平安财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：浙江省温州市鹿城区锦绣路1067号置信中心1幢201-216、207室。负责人：阳中义。委托诉讼代理人：雷芳芳，该公司员工。原告卢加琼与被告周茂林、中国平安财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2020年1月5日向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告周茂林赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等共计109844.11元（不包括医疗票据在被告周茂林处的医疗费用）；2、判令被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年4月3日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2018年3月12日13时23分许，被告周茂林驶浙Ｃ×××××号小型普通客车沿温州市府学巷自西往东行驶，行至路段时，车辆前轮碾压在车行道行走的原告右脚，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经温州市公安局交警部门认定，被告周茂林承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。事故发生后，原告到温州医科大学附属第二医院就诊，诊断为右胫腓骨开放性骨折等，后经两次住院手术治疗，住院时间共计12天。2019年9月3日，原告委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为原告因交通事故致右胫腓骨开放性骨折，误工期限评定为420日，护理期限评定为105日，营养期限评定为105日。肇事的浙Ｃ×××××号小型普通客车由被告保险公司承保交强险、商业第三者责任保险（保险金额为50万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间。双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。经审理，被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，对其他各项赔偿金额均存在异议（详见表格）。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张的医疗费用10681.18元（不包括医疗票据在被告周茂林处的医疗费49460.24元）。被告保险公司对医疗费票据金额无异议，认为应剔除预缴的挂号费票据金额156元、复印费22元、营养品（骨全素）费用1452元、住院期间伙食费323元及非医保用药的费用。庭审后，被告周茂林向本院提供医疗费票据49460.24元，要求一并处理。原告、被告保险公司对票据金额无异议。本院认为，原告提供的挂号费票据系预缴费用，在医疗费票据中已进行结算，该156元属重复计算，应予剔除；原告的材料复印费22元、住院清单中的伙食费323元，不属医疗费用，况且原告已另行主张住院伙食补助费，也应在医疗费中予以剔除。原告通过注射及服用的方式摄入骨全素，系医院根据治疗需要确定的方案，骨全素应视为辅助治疗的营养药品，归属整体治疗的医疗费范畴，故原告主张的医疗费包括骨全素费用1452元，本院予以采纳。保险合同系格式合同，被告保险公司未举证证明其对非医保费用的承担以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予支持。被告周茂林提供的医疗票据为49460.24元，虽原告对该部分费用未主张权利，鉴于双方当事人均同意一并处理，本院为减少诉累，决定在本案一起解决完毕。故原告合理的医疗费为10681.18元+49460.24元-156元-22元-323元=59640.42元。2、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费1200元，具体12天×100元/天=1200元。被告保险公司无异议，本院予以确认。3、营养费原告主张营养费3150元，具体105天×30元/天=3150元。被告保险公司对营养期限无异议，但认为骨全素系营养品，住院期间医疗费已包括骨全素的费用1452元，营养费应予扣减。本院认为，营养费是受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用，可结合受害人伤情及伤残的具体情况，并参考住院伙食补助费的标准予以确定。本案原告主张按每天30元计算营养费的标准偏低，本院基于民事活动公平原则考虑，对被告保险公司提出扣减骨全素费用的主张不予支持，对原告主张的营养费3150元予以确认。4、误工费原告主张误工费70202.13元，具体为420天×61009元/年=70202.13元。被告保险公司有异议，认为原告于2018年5月已领取退休金，误工期限应按2个月计算，且其社保缴纳的工资基数为2000多元，工资标准由法院酌情确定。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告作为外来务工人员，离开家乡到温州目的就是工作赚钱，客观上不会因为达到法定退休年龄（50周岁）即停止工作，故本院根据司法鉴定的意见，对原告的误工期限420天予以确认。原告提供劳动合同、银行明细等，尚不足以证明误工损失的具体数额，本院根据外来务工人员一般都在私营企业就业的客观实际，结合原告的年龄、健康状况及领取退休金等各种因素，参照浙江省2018年度私营单位就业人员平均工资52564元/年的标准，酌情确定原告误工期限内的60天（即退休时间前）按每天误工费为135元计算，剩余360天（即退休时间后）按每天误工费100元计算。故本案原告的误工费为135元/天×60天+100元/天×360天=44100元。5、护理费原告主张护理费17550.53元，具体为105天×61009元/年=17550.53元。被告保险公司对护理期限无异议，认为护理费应按每天110元的标准计算。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准，住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。原告住院时间12天，根据被告周茂林提供相应住院护理费票据，每天护理费为200元，已该金额与本地医院护工陪护费标准相符，本院予以确认。非住院期间无需专人护理，护理费参照2018年全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资43759元/年的标准，酌情确定为每天120元。故本案原告的护理费为200元/天×12天+120元/天×（105-12）天=13560元。6、交通费原告主张交通费3000元。被告保险公司认为依据不足，同意赔偿300元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供相应的交通费票据，本院为减少讼累，综合原告住院就诊的具体情况，酌情确定原告的交通费600元。7、鉴定费原告主张700元，被告保险公司认为由侵权方承担。本院认为，本案直接侵权人是被告周茂林，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由被告周茂林按责承担。交强险、商业三者险及理赔情况本案肇事汽车已投交强险、保险限额为50万元的第三者责任保险，并投保不计免赔特约险，未理赔。被告垫付情况被告周茂林已向原告垫付48660.24元；被告保险已向原告垫付医疗费1万元，另预支被告周茂林23370元。原告总计损失122950.42元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告周茂林承担主要责任，原告承担次要责任，考虑到本案的实际情况，本院酌情确定由被告周茂林承担80%事故责任，原告承担20%事故责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保被告周茂林驾驶的肇事汽车的交强险和第三者责任险，原告因事故造成损失属其理赔范围，应按事故责任承担赔付义务。原告的医疗费59640.42元、住院伙食补助费1200元、营养费3150元，已超过交强险医疗费责任限额1万元的标准，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿医疗费1万元。原告的误工费44100元、交通费600元、护理费13560元，合计58260元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额11万的标准，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿58260元。本案原告已确定的损失总额122950.42元，交强险赔偿后的金额为122950.42元-1万元-58260元=54690.42元。因该起事故由被告周茂林负主要责任，本院确定其承担80%赔偿责任，故还需赔付原告的金额为54690.42元×80%≈43752.34元。考虑司法鉴定的鉴定费700元不属于保险合同赔付范围，应由侵权人负担，保险理赔要剔除被告周茂林承担的鉴定费700元×80%=560元，剩余款项为43752.34元-560元=43192.34元，该金额未超过本案第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔偿。被告周茂林已向原告垫付48660.24元，先行扣减其自行承担的赔偿金额560元，剩余款项48660.24元-560元=48100.24元，可在被告保险公司实际赔付时予以扣减。被告保险公司已向原告垫付1万元，可在被告保险公司实际赔付时予以扣减。综上，被告保险公司实际支付原告的赔偿款为1万元+58260元+43192.34元-48100.24元-1万=53352.1元。被告保险公司已预支周茂林23370元，与原告的诉请并无关联。可由两被告之间另行结算。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内支付原告卢加琼赔偿款53352.1元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费624元，减半收取312元，由原告卢加琼负担242元，由被告周茂林负担70元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 林 毅二〇二〇年四月三日书记员 王欢欢附录一：原告提供的证据目录证据1：身份证、暂住证、企业登记信息、行驶证、驾驶证证据2：道路交通事故认定书、调解终结书、保险单证据3：病历、医疗证明、出院记录、住院费用清单、医疗费票据证据4：司法鉴定意见书、鉴定费发票证据5：银行明细、社保参保单、劳动合同、房屋租赁协议附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。