湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终317号上诉人（原审被告）：宜昌市第一人民医院，住所地宜昌市湖堤路4号。法定代表人：杨简，该院院长。委托诉讼代理人：徐自然，该院员工。委托诉讼代理人：商卫华，湖北百思特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丰丹霞，女，1968年1月22日出生，汉族，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：李秋月，湖北诚业律师事务所律师。上诉人宜昌市第一人民医院（以下简称宜昌一医院）因与被上诉人丰丹霞医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省宜昌市西陵区人民法院(2019)鄂0502民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宜昌一医院上诉请求：撤销一审判决，改判驳回丰丹霞一审的诉讼请求；上诉费由丰丹霞承担。事实和理由：1.丰丹霞患先天性髋脱位，在入院时已达到《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布〈人体损伤致残程度分级〉》规定的伤残等级；宜昌一医院于2019年11月15日申请对丰丹霞2018年2月25日前的右下肢伤残等级进行鉴定，一审法院没有准许。因此，一审判决按五级伤残标准计算丰丹霞伤残赔偿金不公平。2.丰丹霞现在的损害后果主要是术后难以避免的并发症，主要原因不是医疗过错造成；且该鉴定报告使用了模糊的、推测的语言进行分析。因此，西南政法大学法医鉴定中心作出的鉴定结论有失科学性、准确性。丰丹霞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。丰丹霞向一审法院起诉请求：1.宜昌一医院赔偿丰丹霞医疗费154650.7元（含红包1万元）、伤残赔偿金413460元（34455元/年×20年×0.6）、误工费181860元（13000元/月÷30天×420天）、护理费62400元（39328.62元÷189天×300天）、住院伙食补助费7500元（50元/天×150天）、交通费1000元、鉴定费10060元、精神损害抚慰金20000元，共计850930.7元。2.诉讼费由宜昌一医院负担。一审法院认定事实：2018年2月25日，丰丹霞因双髋疼痛，活动受限伴步态异常，加重半年后到宜昌一医院住院治疗24天。同年3月7日，宜昌一医院对丰丹霞行右侧人工全髋关节置换术。术后第二天，丰丹霞患肢膝关节无法伸直，感觉麻木。丰丹霞在行对症治疗后，麻木感觉缓解不明显。丰丹霞出院诊断先天性髋脱位，双侧。丰丹霞支付医疗费85791.66元，自费51000.51元。丰丹霞另向一医院院外专家支付劳务费1万元。同年4月8日，丰丹霞因双髋疼痛伴下肢活动受限，右侧人工全髋关节置换术后一个月到宜昌一医院住院治疗50天，出院诊断右侧坐骨神经损伤重度；右侧股神经损伤重度；……。丰丹霞支付医疗费25676.81元，自费8051.19元。同年5月28日，丰丹霞因右下肢疼痛麻木三个月有余到葛洲坝集团中心医院住院治疗28天。出院诊断坐骨神经损伤重度、右侧股神经损伤重度、右侧人工全髋关节置换术后……。丰丹霞支付医疗费11062.54元，自费2981.22元。同年6月27日，丰丹霞因右侧人工全髋关节置换术后三个月到宜昌一医院住院治疗48天，出院诊断右侧坐骨神经损伤重度；右侧股神经损伤重度；……。丰丹霞支付医疗费22119.69元，自费6784.78元。住院期间，丰丹霞其夫袁某某对其护理，袁某某系退休职工，其称在中国葛洲坝施工项目部工作，提交了2017年10月至2018年9月期间工资流水，未提交单位证明。同年9月7日，袁某某委托宜昌仁和司法鉴定所进行司法鉴定。同年9月10日，宜昌仁和司法鉴定所出具司法鉴定意见书。鉴定意见：丰丹霞的右下肢瘫的伤残等级为五级，神经损伤致右下肢瘫的误工日为270日，神经损伤致右下肢瘫的护理时间150日，营养时间60日。丰丹霞支付鉴定费1560元。同年10月24日，西南政法大学司法鉴定中心作出司法鉴定意见书。鉴定结论：宜昌一医院在对丰丹霞诊疗行为存在过错，宜昌一医院的过错是丰丹霞损害后果的主要原因。丰丹霞支付鉴定费8500元。西南政法大学司法鉴定中心在会见双方时，双方均表示放弃伤残等级鉴定。丰丹霞在宜昌市城区租住房屋，从事粥吧经营。一审庭审时，宜昌一医院对住院伙食补助费、交通费不持异议外，对丰丹霞其他费用均持有异议。经调解，双方不能达成协议。一审法院认为，丰丹霞因双髋疼痛，活动受限伴步态异常，加重半年后到宜昌一医院住院治疗，宜昌一医院在进行了相关检查后对丰丹霞行右侧人工全髋关节置换术属实。西南政法大学司法鉴定中心鉴定认为宜昌一医院在对丰丹霞诊疗行为存在过错，宜昌一医院的过错是丰丹霞损害后果的主要原因。故酌定医院承担过错比例为70%，宜昌一医院应当承担主要赔偿责任。因双方在鉴定机构会见时，均表示放弃伤残等级鉴定，故宜昌一医院要求重新鉴定，不予支持。关于医疗费154650.7元，经票据核对自费部分68817.7元，予以认定。关于专家劳务费用10000元，并非交给宜昌一医院，不予处理。关于伤残赔偿金413460元，有司法鉴定意见书，予以认定。关于误工费181860元，丰丹霞误工证据欠充分，参照湖北省交通事故损害赔偿标准在岗职工平均工资计算，误工费为44799元（60561元/年÷365天×270天）。关于护理费62400元，袁某某提交误工减小证据不足，参照湖北省交通事故损害赔偿标准在岗职工平均工资计算，护理费为24888元（60561元/年÷365天×150天）。宜昌一医院对住院伙食补助费、交通费不持异议，予以认定。关于鉴定费10060元，有相应的票据，予以认定。关于精神损害抚慰金20000元，考虑到伤残程度较重，予以认定。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决：一、宜昌一医院赔偿丰丹霞医疗费68817.7元、伤残赔偿金413460元、误工费44799元、护理费24888元、交通费1000元、住院伙食补助费7500元、鉴定费10060元计570524.7元70%部分399367.29元。二、宜昌一医院赔偿丰丹霞精神抚慰金2万元。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2175元，由丰丹霞、宜昌一医院各负担1087.5元，宜昌一医院负担的部分，在履行上述判决时一并转付给丰丹霞。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院另查明，西南政法大学司法鉴定中心西政司法鉴定中心[2019]鉴定字第1736号《司法鉴定意见书》载明“委托人：湖北省宜昌市西陵区人民法院；委托事项：1.宜昌一医院对丰丹霞实施的诊疗行为有无过错，以及该诊疗行为与丰丹霞右下肢坐骨神经、股神经严重受损（近端肌力2级、过端肌力0级）是否存在因果关系及原因力大小；若存在过错，则过错参与度大小。2.对丰丹霞右下肢伤残等级进行重新鉴定。3.对丰丹霞在2018年2月25日前的右下肢伤残等级鉴定”。本院认为：本案中，西南政法大学司法鉴定中心在会见双方当事人时，双方均表示放弃对丰丹霞在2018年2月25日前的右下肢伤残等级鉴定，该诉讼行为应为双方对自己权利的处分；而宜昌一医院放弃之后又申请对丰丹霞在2018年2月25日前的右下肢伤残等级鉴定，有违诉讼中诚实信用原则。因此，一审对此不予准许宜昌一医院的鉴定申请，符合法律规定。故一审判决对丰丹霞伤残赔偿金按五级伤残标准计算并无不当。宜昌一医院上诉提出的“丰丹霞现在的损害后果主要是术后难以避免的并发症，主要原因不是医疗过错造成；且该鉴定报告使用了模糊的、推测的语言进行分析”的理由，不能对鉴定结果的科学性产生合理怀疑，且宜昌一医院没有证据足以反驳本案的鉴定结论。因此，一审对西南政法大学法医鉴定中心作出的鉴定结论予以采信，符合法律规定，并无不当。故宜昌一医院的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，宜昌一医院的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2196.84元，由宜昌市第一人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  张原鹏审判员  王明兵二〇二〇年四月二十九日书记员  张 娟