浙江省永嘉县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0324行初207号 原告陈洁，女，19XX年X月XX日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托代理人崔克海，北京泰维律师事务所律师。 被告永嘉县人民政府东城街道办事处，住所地浙江省永嘉县东城街道环城东路255号。 法定代表人陈双义，主任。 委托代理人董双锋，浙江中辛律师事务所律师。 原告陈洁诉被告永嘉县人民政府东城街道办事处（以下简称“东城街道办事处”）城建行政强制一案，于2019年11月13日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，于11月18日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年1月8日进行公开开庭审理。原告陈洁及其委托代理人崔克海，被告东城街道办事处负责人陈双义及委托代理人董双锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 2019年11月12日，被告东城街道办事处组织人员强制拆除了原告陈洁位于永嘉县东城街道县前路××、××的房屋。 原告陈洁诉称，原告位于温州市永嘉县东城街道县前路××房屋合法审批且合理使用多年，受法律保护。该地块现涉及征收，未见到任何合法征收手续。为了推进征迁被告启动拆违程序，被告先于2019年9月12日对原告作出了第2019XXX号《限期拆除违法建设通知书》，认定原告房屋存在违建并限期自行拆除。案件还在诉讼中，被告于2019年11月12日强制拆除了原告位于温州市永嘉县东城街道县前路××房屋。原告认为被告强制拆除原告涉案房屋无职权依据、无事实依据、程序违法。被告试图以违法拆违来代替拆迁，压低补偿，严重侵害了原告权益。综上，原告为维护自身合法权益，依法诉至法院，请求判决：1.确认被告于2019年11月12日强制拆除原告位于温州市永嘉县东城街道县前路××房屋的行为违法；2.本案诉讼费用由被告承担。 审理过程中，原告明确其被拆除的房屋为位于永嘉县东城街道县前路××－××的部分房屋，包括：门牌号为××的一层店铺及夹层102室、二层202室（与他人共有）、三层302室、五层502室。 被告东城街道办事处辩称，涉案房屋为违法建筑的事实清楚。一、坐落于永嘉县东城街道县前路××-××房屋系陈洁、柯XX、张XX、刘XX四户以套间形式所建，原产权登记为四间三层，原审批建筑面积613.41平方米。现原告陈洁等四人未经规划部门批准、未取得《建设工程规划许可证》，擅自在其房屋上加盖三层，形成六层加顶层的房屋现状。其中原告陈洁拥有县前路××产权证，原产权证登记为三层，审批也为三层，建筑占地面积合计为55.2平方米。经永嘉县勘察测绘院于2019年11月11日出具的《工程测量报告》证实，该××－××房屋审批建筑面积613.41平方米，实测建筑面积1428.××平方米，总超建筑面积共计815.06平方米。上述事实足以证实该涉案房屋为违法建筑的事实。二、原告陈洁的涉案房屋经鉴定为Ｄ级危房的事实清楚，证据充分。被告在其组织实施的房屋安全隐患排查、危险房屋治理中发现，涉案房屋由于屋面门窗破损、混凝土柱破损和悬挑梁破损等原因，极有可能发生重大险情。为此，被告根据《浙江省房屋使用安全管理条例》第十六条第二款之规定：“住房城乡建设主管部门、其他有关部门和乡（镇）人民政府、街道办事处发现房屋存在前款规定以外的重大险情的，可以委托房屋安全鉴定机构进行房屋安全鉴定。”特委托浙江XX建筑检测有限公司对原告陈洁的该涉案房屋进行鉴定，浙江XX建筑检测有限公司于2019年11月12日出具的《鉴定报告》将该涉案房屋鉴定为Ｄ级危房，并建议该涉案房屋应停止使用和拆除，以确保人员和财产安全。因此，原告陈洁的涉案房屋现为Ｄ级危房的事实清楚，证据充分。三、被告所作的拆违拆危行为与事实相符，于法有据。基于原告陈洁的上述违章之事实，被告曾于2019年9月12日向原告陈洁送达了限期拆除或申请帮助拆除违法建设，若逾期不搬离财物不自拆又不申请助拆，将依法上报相关部门组织对违章建筑予以强制拆除，一切损失自行承担。但原告陈洁拒绝自行拆除或申请帮助拆除违法建设，故被告只得根据《中华人民共和国国土法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《浙江省违法建筑处置规定》、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》等相关规定及永嘉县“大拆大整”专项行动等工作总署，于2019年11月12日下午，组织人员对原告陈洁的违法建设进行了依法拆除。另外，基于涉案房屋经法定鉴定机构鉴定为Ｄ级危房，有发生房屋安全事故之现实危险，鉴定机构又建议停止使用和拆除。故为了确保人员和财产安全，及时消除现实危险，被告根据《浙江省房屋使用安全管理条例》第二十八条第一款第五项规定：“设区的市、县（市、区）人民政府认为有发生房屋安全事故现实危险的，应当立即启动房屋使用安全应急处置预案，并可以根据实际情况决定采取消除现实危险的必要措施；”在对原告陈洁违章建筑拆除后，对该处危房也一并予以拆除。综上所述，原告陈洁涉案房屋存在违章和危房的事实清楚，证据充分，被告所作的依法拆违拆危的行为于法有据，而原告陈洁请求确认拆除行为违法没有事实和法律依据，不能成立。请求法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。 审理过程中，为查明事实，本院审判人员分别向案外人柯XX、刘XX、张XX三人进行了询问调查并制作笔录各一份，三人在接受询问时均确认了与原告陈洁共同建设县前路××－××房屋及进行内部分配的事实，并明确表示不参与本案诉讼，且自愿放弃对拆除涉案房屋行为的诉讼权利。 经审理查明，坐落永嘉县东城街道××－××房屋系案外人柯XX、张XX、刘XX及原告陈洁共同建造，该房屋原经审批为四间、建筑面积613.41平方米，建成后为四间六层加顶层，房屋一层为按门牌号××、45、××、49分为四间店铺及夹层，二至六层每层分为两套套房。其中，原告分得门牌号为××的一层店铺及夹层102室、门牌号为××、××店铺以上的二层202室（与案外人张XX共有）、三层302室、五层502室。该房屋一直未取得权属证书。2019年9月12日，被告就“县前路××－××”房屋向原告发出《限期拆除违法建设通知书》，通知书载明：“经查：你未经批准，在县前路××-××，擅自搭建超审批面积房屋。根据《中华人民共和国土地管理法》、《浙江省违法建筑处置规定》、《浙江省‘三改一拆’行动违法建筑处理实施意见》及省市县‘五水共治’、‘三改一拆’、‘四边三化’、‘美丽乡村’等工作部署，限你及正在使用该场地的用户自行搬离财物，收到本通知之日起三天内，自行拆除或申请帮助拆除违法建设。若逾期不搬离财物不自拆又不申请助拆，将依法上报相关部门组织对你户上述违法建设予以强制拆除，一切损失自行承担”。2019年11月12日，浙江XX建筑检测有限公司受被告委托对涉案县前路××－××房屋的房屋危险性进行调查并作出《鉴定报告》，鉴定结论为：“永嘉县东城街道县前路××－××房屋危险性等级为Ｄ级，承重结构不能满足安全使用要求，房屋整体处于危险状态，构成整幢危房。”同日，被告东城街道办事处组织人员强制拆除了前述县前路××－××的整体房屋。另，永嘉县综合行政执法局亦于当日作出行政处罚事先告知书，告知：“拟对陈洁、柯XX、张XX、刘XX违法建设的房屋作出如下处理决定：依法限期30日内，自行拆除位于永嘉县东城街道县前路××－××房屋，建筑面积815.06㎡。” 以上事实有原告身份证、房屋产权证复印件、限期拆除违法通知书、照片、建房用地呈报表、建设工程规划许可审批表及许可证、工程测量报告、永嘉县综合行政执法局行政处罚事先告知书、鉴定报告等证据予以证实。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》（2015年4月24日实施）第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定：“城乡规划主管部门作出责令限期拆除、限期改正的决定后，当事人逾期不拆除或者逾期不改正的，城乡规划主管部门应当自逾期之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。”《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”根据上述法律、法规的规定，作出责令限期拆除决定、县级以上地方人民政府责成有关部门拆除、由该部门催告当事人履行义务、作出强制执行决定是强制拆除城镇违法建筑的前提条件。本案中，被告东城街道办事处提供的证据并不能作为其实施被诉拆除行为的合法性依据，故被告在缺乏上述规定前提条件的情况下，直接强制拆除涉案房屋，显属无强制执行依据，且违反法定程序。关于被告据《浙江省房屋使用安全管理条例》第二十八条第一款第五项规定，主张其在拆除涉案房屋的违章建筑后，将所余危房一并予以拆除，属于法有据的合法行为。本院认为，据该规定，设区的市、县（市、区）人民政府作为主体认为有发生房屋安全事故现实危险，是采取消除现实危险必要措施的前提条件，进而可以决定对危险房屋采取消除现实危险必要措施的有权机关亦为设区的市、县（市、区）人民政府，而本案中被告并未提供证据证明永嘉县人民政府已就涉案房屋作出相关认定和决定，故本院对被告该主张不予采纳，且按被告所称被诉拆除行为包含了拆除危房的行为，则该行为属超越职权所为。鉴于涉案房屋已被拆除，强制拆除行为作为事实行为不具有可撤销内容，故原告要求确认被诉强制拆除行为违法，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）（三）（四）项，第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告永嘉县人民政府东城街道办事处于2019年11月12日强制拆除原告陈洁位于永嘉县东城街道县前路××－××部分房屋［包括：门牌号为××的一层店铺及夹层102室、二层202室（与案外人张XX共有）、三层302室、五层502室］的行为违法。 本案受理费50元，由被告永嘉县人民政府东城街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  徐 力 审 判 员  杜盈盈 人民陪审员  李云娟 二〇二〇年四月七日 书 记 员  潘文泽 永嘉县人民法院门户网站网址:××