云南省施甸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0521刑初5号 公诉机关施甸县人民检察院。 被告人段寿掌，男，1984年10月24日出生，汉族，小学文化，经商，中共党员，云南省德宏州芒市人，住德宏州芒市。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，现羁押于施甸县看守所。 辩护人杨荣龙，云南春晖律师事务所律师。 被告人周维省，男，1991年7月29日出生，汉族，小学文化，驾驶员，云南省德宏州陇川县人，住德宏州陇川县。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月15日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，现羁押于施甸县看守所。 辩护人徐卓立，云南单旭律师事务所律师。 被告人康继昌，男，1986年10月10日出生，汉族，初中文化，驾驶员，云南省德宏州芒市人，住德宏州芒市。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月27日被刑事拘留，同年6月20被逮捕，现羁押于施甸县看守所。 辩护人牛作诗，云南单旭律师事务所律师。 施甸县人民检察院以施检刑诉﹝2020﹞7号起诉书指控被告人段寿掌、周维省、康继昌犯非法经营罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月2日在本院第三法庭（通过远程视频）公开开庭审理了本案。施甸县人民检察院指派检察员孟世保、检察官助理张藜出庭支持公诉，被告人段寿掌、周维省、康继昌及辩护人杨荣龙、徐卓立、牛作诗均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控:被告人段寿掌未经许可非法经营卷烟，并分别雇佣被告人周维省、康继昌为其运输卷烟。2019年5月14日晚，段寿掌在云南省德宏州瑞丽市购买卷烟后，将卷烟装到云Ｎ×××××号和云Ｎ×××××号小型普通客车上，段寿掌驾驶云Ｎ×××××号小型普通客车在前方探路，周维省、康继昌分别驾驶装有卷烟的云Ｎ×××××号和云Ｎ×××××号小型普通客车在后，三人绕关避卡行驶，由云南省德宏州瑞丽市前往云南省保山市龙某县。2019年5月15日凌晨，周维省、康继昌快行驶到杭××隧道时，收到在前方探路的段寿掌的通知将运输的卷烟丢弃逃避公安检查，二人便分别将车内的卷烟丢弃。当日凌晨，施甸县公安局民警在龙某收费站抓获周维省，并查获周维省驾驶的云Ｎ×××××号小型普通客车空车，在周维省的指认下，民警在杭瑞高速瑞丽至保山方向官坡隧道进口护栏外查获周维省丢弃的卷烟1,795条，其中:KABAUNG卷烟1,395条、红河(硬甲)卷烟100条、GOLDENELEPHANT卷烟300条;民警在杭瑞高速龙某服务区查获康继昌遗弃的云Ｎ×××××号小型普通客车空车，后在龙陵服务区护栏外查获康继昌丢弃的卷烟1,950条，其中:KABAUNG卷烟1,250条、xinxing卷烟700条。当日段寿掌、康继昌逃脱，后分别被公安机关抓获。经认定，民警查获的1,795条和1,950条卷烟分别价值人民币365,840元和294,260元，合计3,745条卷烟价值人民币660,100元。 被告人周维省、康继昌到案后自愿如实供述自己的罪行;被告人段寿掌到案后不如实供述自己的罪行。 公诉机关认为,被告人段寿掌违反国家规定，未经许可经营卷烟，卷烟价值人民币660,100元;被告人周维省、康继昌明知段寿掌非法经营卷烟而为段寿掌提供运输条件，周维省、康继昌帮段寿掌运输的卷烟分别价值人民币365,840元和294,260元，三人均属情节特别严重。三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究三人刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定，段寿掌、周维省、康继昌属共同犯罪，段寿掌起主要作用，属主犯;周维省、康继昌起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚;周维省、康继昌具有坦白情节，可以从轻处罚;周维省、康继昌自愿认罪认罚并签署具结书，可以从轻处罚。建议判处被告人段寿掌五年以上六年以下有期徒刑，并处罚金;分别判处被告人周维省、康继昌一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人段寿掌辩称卷烟是康继昌、周维省运输，他只是帮康继昌、周维省探路，卷烟是谁的要问康继昌；他帮二人探路，看到有公安查车，就通知二人，后来是三人商量后将货丢掉的，他不是主犯。辩护人杨荣龙对本案的定性不持异议，提出：（一）案件事实和证据存在较大瑕疵，本案中卷烟的认定价格远高于市场价，可以卷烟的支数来确认情节是否属于“特别严重”；公安机关没有查清烟草的出资情况及所有人、是否还有身后的参与者或指挥者；段寿掌虽然在侦查阶段做无罪供述，但在庭审中还是讲明了事实，三人是结伙作案，分工明确，因此不宜区分主从犯，三名被告人应当承担相同的责任；证据上周维省没有到瑞丽市岛做过辨认，周维省的供述还有一次运输卷烟的事实但公诉机关并未起诉，证人彭某1的证言以及云Ｎ×××××、云Ｎ×××××两辆车的智能行动轨迹和卡口监控与本案无关。（二）段寿掌主观恶性不大，系初犯、偶犯，其犯罪是为了养家糊口，心存侥幸才拉的烟，在看守所遵守监规，积极学习法律知识，请法庭给他一个改过自新的机会。 被告人周维省自愿认罪认罚，请求从宽处理。辩护人徐卓立提出的辩护意见是周维省在审查起诉时认罪认罚不能做为法庭审判的依据，法庭应当以查明的事实作出判决。周维省只是帮助驾车，将车从瑞丽市岛驾至龙某，在路上按段寿掌的指示弃货后被查，在案证据不能证实事前周维省与段寿掌通谋，事后没有接受分利，主观上没有非法经营的故意，也没有用自己的车运输，其帮助驾驶车辆的行为不符合法律和司法解释规定的提供运输条件，应宣告周维省无罪。 被告人康继昌自愿认罪认罚，请求从宽处理。辩护人牛作诗对指控的犯罪事实和罪名无异议，提出康继昌帮助段寿掌运输卷烟，所起作用较小，属于从犯，具有减轻处罚情节；康继昌如实供述犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚，且自愿认罪认罚，系初犯；卷烟有一部分鉴定下来是伪劣卷烟，价格认定过高不合理，只能作为量刑的参考。请求法庭对康继昌减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：被告人段寿掌、周维省、康继昌均无烟草经营许可证及运输证，段寿掌为非法经营卷烟，于2019年4月底通过康继昌介绍雇佣周维省为其运输卷烟。2019年5月14日晚，段寿掌安排康继昌、周维省驾驶车辆到云南省德宏州瑞丽市香蕉地边等候，安排人将卷烟分别装到云Ｎ×××××号和云Ｎ×××××号小型普通客车上，之后段寿掌驾驶云Ｎ×××××号小型普通客车在前方探路，周维省、康继昌分别驾驶装有卷烟的云Ｎ×××××号和云Ｎ×××××号小型普通客车在后，三人绕关避卡行驶，由云南省德宏州瑞丽市前往云南省保山市龙某县。2019年5月15日凌晨约1时，周维省、康继昌快行驶到杭××隧道时，段寿掌通知将运输的卷烟丢弃逃避公安检查，二人便分别将车内的卷烟丢弃在高速公路外。当日凌晨，施甸县公安局民警在龙某收费站抓获周维省，在周维省的指认下，民警在杭瑞高速瑞丽至保山方向官坡隧道进口护栏外查获周维省丢弃的卷烟1,795条，其中有KABAUNG卷烟1,395条、红河(硬甲)卷烟100条、GOLDENELEPHANT卷烟300条;民警还在杭瑞高速龙某服务区查获康继昌遗弃的云Ｎ×××××号小型普通客车空车，在龙陵服务区护栏外查获康继昌丢弃的卷烟1,950条，其中有KABAUNG卷烟1,250条、xinxing卷烟700条。当日段寿掌、康继昌逃脱，后分别被公安机关抓获。经认定，民警查获的1,795条和1,950条卷烟分别价值人民币365,840元和294,260元，合计卷烟3,745条、价值人民币660,100元。 上述事实，经当庭举证、质证，有以下的证据证实： 1.受理案件登记表、指定管辖决定书、立案决定书及抓获经过，证实公安机关接到举报运辆走私卷烟的车辆信息后，与烟草专卖局联合查处，于2019年5月15日1时40分，在杭瑞高速公路龙某收费站查获涉案车辆云Ｎ×××××，抓获犯罪疑嫌人周维省，并在官坡隧道外侧山坡上找到散落的香烟；之后在龙某服务区查找到涉案的云Ｎ×××××号车，在车上发现康继昌的驾驶证、身份证各一件、手机一部，并在龙陵服务区护栏外发现丢弃的走私卷烟。2019年5月17日12时30分许，芒市公安局勐戛边境派出所民警通过网上巡查发现在逃人员段寿掌在家，随即到芒市寿掌家中将段寿掌抓获。2019年5月27日，民警在盈江县平原镇东方嘉逸宾馆停车场将在逃的康继昌抓获。同时证实本案于2019年5月15日由保山市公安局指定施甸县公安局管辖，同日立案。 2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单、提取检材笔录、发还物品清单，证实2019年5月15日，民警对涉案的云Ｎ×××××号车及驾驶员周维省、云Ｎ×××××号车进行了搜查，在两辆车上均没有搜查出卷烟，在周维省身上搜查出一部黑色oppo手机，在云Ｎ×××××号车上搜查出行驶证一本、康继昌的身份证一张及驾驶本一本，之后根据周维省的交代，在官坡遂道口边坡上查获卷烟1,795条、在距离龙某服务区约1公里的高速公路护栏外查获卷烟1,950条，民警对上述车辆物品予以扣押，并从查获的周维省运输的1,395条KABAUNG卷烟、100条红河(硬甲)卷烟、300条GOLDENELEPHANT卷烟中分别随机抽出1条作为检材，从查获的康继昌运输的1,250条KABAUNG卷烟、700条xinxing卷烟中分别随机抽出1条作为检材送价格认证中心进行价格认定；2019年5月17日，民警抓获段寿掌时扣押了一部Gusun牌黑色手机、一部vivoX9sPlus黑色手机；2019年5月27日，民警抓获康继昌时扣押了一部vivoY85A黑色手机、一部iphone6手机；2019年6月6日，民警将云Ｎ×××××号车及行驶证发还所有人董某。 3.物证照片，证实本案中查获的周维省运输的KABAUNG卷烟1,395条、红河(硬甲)卷烟100条、GOLDENELEPHANT卷烟300条及使用的oppo手机一部及云Ｎ×××××号车辆，康继昌运输的KABAUNG卷烟1,250条、xinxing卷烟700条及使用的vivo、iphone、oppo手机各一部及云Ｎ×××××号车辆、在车上查获的身份证一张、驾驶本一本；段寿掌的Gusun牌黑色手机一部、vivo手机一部。 4.证人董某证实，2019年4月10日，康继昌通过电话与他租了一辆棕色牌照为云Ｎ×××××的小型普通客车，他让员工何某某办理的租车事宜。2019年5月下甸他发现车辆在保山市施甸县停着不动，打康继昌的电话也关机，他找到施甸县公安局来，才知道康继昌租用他的车运输走私卷烟。康继昌还有一个名字叫康绍昌，之前他记得段寿掌和康继昌一起到他的租车行租过微型车。董某提供了其身份证、芒市广通租车行营业执照副本、机动车登记证书、汽车租赁合同复印件各一份。 5.证人申某应证实，云Ｎ×××××号黑色长城越野车是他侄子黄某的。2019年5月中旬的一天，他和段寿掌开着云Ｎ×××××号车从芒市去嘎中大桥看沙子，当时从芒市去到盈江、陇川、瑞丽岛，接着从弄岛到嘎中大桥，看后就回芒市了，回到芒市后因为有个朋友在龙某，凌晨1时许他又约段寿掌去龙某烧烤摊吃烧烤，吃完就和段寿掌回芒市了。当天所走路线是段寿掌开车，从弄岛回芒市的路线是从瑞丽上高速，走到畹町下高速走老路到遮相上高速，上高速后又到风平下高速回到芒市。他没有参与非法经营走私卷烟，也不认识康继昌、周维省。 6.证人彭某1证实，他小名叫“阿留”，与段寿掌、康继昌是同一个村的，也认识周维省。2019年5月初的一天，康继昌开车带他到某某租车行帮他租了一辆牌照为云N尾号是163的棕色微型车，车没有后排座位，租好后他开微型车、康继昌开一辆江淮越野车去瑞丽弄岛，到瑞丽会合时段寿掌和康继昌坐一辆车。之后段寿掌和康继昌让他在弄岛回来瑞丽3公里左右的路边停车等着，约等了一个小时，周维省开着一辆棕色微型车来到，段寿掌和康继昌来到让他们将车倒进路边的香蕉地等着，之后段寿掌和康继昌又走了，过了半小时左右，段寿掌和康继昌领着5、6个缅甸人将用编织袋装着的卷烟装到他和周维省驾驶的微型车上，他拆开看了一件，是卡崩烟，他说不拉烟，康继昌说就算被查到也只是没收烟，和人没有关系，段寿掌和康继昌还说给他600元开车费用，让他和周维省跟着江淮车走就行了。他就跟着康继昌的车走，路上是康继昌电话联系他的，最后到龙某县镇某某水泥厂旁边的一个寨子他怕被查将车停下说不开了，之后康继昌、段寿掌来接他到龙某住了一晚上。第二天早上段寿掌、康继昌、周维省他们去开拉烟的车，10点左右回来时车里已经没有烟了，他将车开回芒市交给康继昌就走了。5月9日康继昌用微信转给了他1,000元钱，其中600元是这次运烟的酬劳,另外400元是帮康继昌买东西的钱。康继昌和他联系是通过打电话和用微信，通话记录和微信记录他已经删除了。彭某1提供了其个人微信名片、康继昌给其微信转账1,000元的图片。 7.证人康某（段寿掌之妻）证实，段寿掌使用的手机号码159××××1011是用她的身份信息办的，段寿掌微信昵称是“小段”。用段寿掌身份信息办的159××××4758这个电话是她在使用。她家里有一辆棕色五菱宏光面包车，牌照是云Ｎ×××××，车在何处不知道。 8.被告人周维省供述：2019年4月底，康继昌打电话给他问去瑞丽拉卡崩烟到龙某、每趟给600元去不去，他答应去，康继昌就让他到某某公租房会有人联系他的。当天他开自己的车到某某公租房门口，段寿掌来接他，并说拉烟的车也准备好了，让他先拿车，拉烟时会通知的。之后段寿掌把云Ｎ×××××的棕色五菱面包车交给了他，他将自己的车停好就开着云Ｎ×××××号车回芒市了。期间康继昌还把他拉入一个叫“逍遥集团”的微信群，群里开始有段寿掌、康继昌和“阿留”四个人。5月6日，段寿掌通知他有一趟烟要拉，他开着云Ｎ×××××号车去拉了一趟，当天段寿掌和康继昌开车在前后探路，他开着云Ｎ×××××号车和“阿留”开着云Ｎ×××××号车拉着卷烟按所说的路线走，从瑞丽西上高速，到畹町下，走老路到遮相上高速，直到龙陵××高速往镇安方向走。2019年5月14日，他又接到段寿掌和康继昌通知去装烟，当晚7点多钟，他开着云Ｎ×××××号车到了弄岛，见开云Ｎ×××××号车的是康继昌，段寿掌和一个男的开着一辆黑色的哈弗车。到晚上9点多，他们将车开到弄岛一个寨子旁，段寿掌联系缅甸人把烟扛来装到车上，装好后按上次的路线走，段寿掌在前探路，接着是康继昌，他在最后。晚上12点多，他快到高速公路龙某官坡遂道时，接到段寿掌微信通知说“有警车,来不得”，之后又说把烟丢掉，他就将车停在遂道口路边上，把右侧车门打开把烟丢到公路护栏外面的山坡上，丢完后他在微信上说货丢掉了，段寿掌打来语言说让他退群、把手机上的聊天记录删除，还说空车不怕、让他到龙某下高速。他就开车继续往龙某方向走，过龙某服务区时见到云Ｎ×××××号车停在服务区，他继续走，这时接到康继昌电话问是不是要下高速，他说是的，康继昌说下嘛就挂电话了。过了龙某收费站后，他就被公安民警检查，民警问他拉了什么，他开始什么也没说，民警将卡口拍的照片给他看，他见抵不过去，就如实说了，并领民警到官坡遂道口指认了丢掉的缅甸烟。之后又到龙某服务区找到云Ｎ×××××号车，但车是空的，康继昌不见了，驾驶证还在，还有一台手机。后面又在龙陵服务区护栏外找到了一堆卷烟。云Ｎ×××××号车他不知道是谁的，他问过康继昌，康继昌说是租的。这次他帮段寿掌运输的卷烟有1,795条，其中有卡崩烟（KABAUNG）1,395条，红河烟100条，外包装有个大象的（GOLDENELEPHANT）烟300条。 9.被告人康继昌供述：他和段寿掌是一个村的，知道段寿掌做走私卷烟，还找开车人，因工程不好做，他也想着和段寿掌去运输走私烟赚点钱，学学怎样做走私烟。2019年4月底，他联系了女朋友的弟弟周维省去帮段寿掌开车运输走私烟，说运输一次支付600元，周维省答应了，他就介绍周维省与段寿掌认识。段寿掌还让他建了一个微信群，群名记不住了。2019年5月14日，段寿掌在群里要他去瑞丽弄岛拉走私烟，他就开起租来的云Ｎ×××××号五菱宏光面包车，天快黑时到了弄岛的一个村子，当时一起去的还有周维省，周维省开的是段寿掌的五菱宏光面包车，申某应和段寿掌也去到。当晚21时许，段寿掌进去村子，不长时间，有几个看着是缅甸人的男子扛着用绿色纺织袋包装的一箱箱烟装到他和周维省开的车上，装满后段寿掌和申某应先走，段寿掌就叫他们往龙某走，说路上如果有什么情况会联系他们。之后他和周维省就开车拉着烟一前一后往龙某走，走的路线是按段寿掌交待的，从弄岛走高速路延长线到瑞丽西上高速，走到畹町下高速，然后走老路到遮相上高速，之后一直顺高速路往龙某方向走。14日晚23点多，也就是15日凌晨，段寿掌联系他说：“来不得啰，龙某收费站有公安堵着，把车上拉着的卷烟丢掉。”还让他将手机里关于运输卷烟有关的信息删除了，当时他刚过了官坡遂道，听到后就吓着了，就把车子停在高速路边，把车上的烟丢在高速路护栏外面，删除了手机里的微信群等相关信息。之后他把车开到龙某服务区停起，把车钥匙拔了去上卫生间，从卫生间出来见公安在他的车边，就连身份证和驾驶证都没敢去拿就赶忙离开了，走出服务区后到龙某县城旁边，他打电话给段寿掌，段寿掌开车来接他和申某应回芒市。到5月27日，他到盈江就被抓了。当天他拉的卷烟应该有30来件，面包车的后排座位已经下掉，有满满一车，具体数量不清楚，他就只运输过这么一次。他不知道申某应是否参与走私卷烟。 10.被告人段寿掌在侦查机关讯问时拒不供述走私卷烟的具体事实，辩称2019年5月14日是康继昌、周维省运烟，他只是帮二人探路，卷烟是谁的要问康继昌。 11.辨认笔录，证实经组织辨认，周维省辨认出指挥运输走私卷烟的老板是段寿掌,驾驶另一辆车运输卷烟的驾驶员是康继昌；周维省对丢弃卷烟的官坡遂道口的地点进行了指认；康继昌对丢弃卷烟的官坡遂道至龙某服务之间的地点、在龙某服务区弃车逃离的地点及瑞丽市岛556国道294公里桩段装卷烟的香蕉地进行了指认；周维省、康继昌分别对自己驾驶的车辆及运输的卷烟及包装物进行了指认。 12.卷烟产品鉴别检验委托书及检验报告，证实从查获的100条红河（硬甲）卷烟中抽取1条请云南省烟草质量监督检测站进行检验，结论为：假冒注册商标且伪劣卷烟。 13.价格认定协助书及价格认定结论书、鉴定意见告知书，证实经施甸县发展和改革局价格认证中心认定，查获的300条84mmGOLDENELEPHANT卷烟单价为212元每条，1,395条70mmKABAUNG卷烟单价为212元每条，100条84mm红河（硬甲）卷烟单价为65元每条，认定标的价格为365，840元；查获的700条94mmxinxing卷烟单价为41.80元每条，1,250条70mmKABAUNG卷烟单价为212元每条，认定标的价格为294,260元。该2份认定书已告知三名被告人。 14.被告人段寿掌、周维省、康继昌的户口证明，证实三名被告人均属于完全刑事责任能力人，均无前科劣迹。 15.旅馆住宿记录截图，证实2019年5月7日1时23分，彭某1与被告人康继昌、段寿掌入住龙某县龙山某某商务酒店。 16.被告人段寿掌、康继昌、周维省的移动电话通话清单，证实被告人使用的手机号码在案发前后一段时间的通讯记录，其中段寿掌使用的号码159××××1011与康继昌使用的号码153××××5987于2019年5月15日1时15分46秒有过440秒的通话，段寿掌使用的号码153××××1629与康继昌使用的号码153××××5987、136××××4618于2019年5月14日至5月15日均有过多次通话；康继昌使用的号码153××××5987与周维省使用的号码182××××5086于2019年5月15日0时50分41秒有过34秒的通话。 17.云Ｎ×××××、云Ｎ×××××、云Ｎ×××××三辆车2019年5月14日至15日的车辆行驶轨迹及通过卡口的抓拍照片，证实自14日17时许至15时0时许，三辆车的行驶轨迹在盈江县弄璋镇平原分场六队入口至杭瑞高速官坡隧道龙某方向101米2高度重合。 18.机动车信息查询结果单，证实云Ｎ×××××号哈弗牌小型普通客车所有人为黄某；云Ｎ×××××号五菱牌小型普通客车所有人为段寿掌。 19.电子证据检查鉴定文书及U盘一只，证实保山市公安局电子物证司法鉴定中心对被告人康继昌的手机iphone6（尾号4618）、vivoY85A（尾号0671、5987）、oppoR9m（无卡），段寿掌的手机vivoX9sPlus，周维省的手机oppoA77进行了检查及取证，形成取证报告并提取了手机的电子数据存储于U盘，其中，康继昌微信“无懈可击(wxid_yp0li51pio2521)”与段寿掌微信“小段(wxid_1a4me69b7b5n22)”在2019年5月15日3时44分至9时53分发起位置共享，段寿掌发送文字“天亮在出来，现在不要来”，“无懈可击”随即发送过语音信息，“小段”回复文字“天亮在说你不要洞”，之后至9时12分许二人有过两次视频聊天；段寿掌的微信“小段”通过微信群“逍遥集团”添加周维省微信“为人民服务（wxid_qbgoaqo9m9j422）”为微信好友（二人互为微信好友，“小段”发起添加好友请求时发送文字是“我是群聊“逍遥集团”的小段”）；康继昌“无懈可击”与周维省“为人民服务”是微信好友。 20.看守所被羁押人员体表检查登记表、办案中心使用情况登记表、同步录音录像光碟及搜查、辨认光碟17张，证实侦查机关对三名被告人讯问及取证时无刑讯逼供等非法取证情形。 上述证据，被告人段寿掌、周维省、康继昌及各辩护人质证均认为当地市场上该类卷烟只卖10多元一条、卷烟价格认定过高，辩护人杨荣龙还提出没有被告人周维省指认装载卷烟地点的辨认笔录、证据存在瑕疵，在案证据不能证实被查获卷烟是段寿掌的。本院认为本案查获的卷烟价格，系侦查机关委托价格认证中心协助认定、价格认定中心依法依规作出，是司法机关认定案情的依据，故三名被告人及其辩护人的质证意见，本院不予采纳；虽然缺少被告人周维省指认装载卷烟的地点的辨认，但被告人周维省及证人彭某1均供述过该地点、被告人康继昌指认出该地点，故在案证据能相互印证，充分证实被告人段寿掌在本次被查获之前就有非法经营卷烟的违法行为，只是非法经营卷烟数量及价格没有证据证实不能认定，还证明了指控的本次被告人段寿掌指使被告人康继昌、周维省非法运输卷烟的事实，以及段寿掌另外驾驶一辆车在前探路，发现有公安机关检查时指使被告人康继昌、周维省丢弃卷烟、退出微信群及删除微信聊天、电话通讯记录等毁灭证据的行为，故本院对于公诉机关当庭所举证据予以确认。 本院认为，被告人段寿掌违反国家规定，非法经营卷烟，被告人康继昌、周维省明知被告人段寿掌非法经营卷烟而为其运输，被查获卷烟3,745条，价值达660,100元，情节特别严重，构成非法经营罪，故公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人段寿掌、康继昌、周维省的行为构成共同犯罪，其中被告人段寿掌负责卷烟的整体购销，系主犯，应对全案负刑事责任；被告人康继昌、周维省听从段寿掌的指挥负责卷烟的运输环节，系从犯，应当对所实施的犯罪行为负刑事责任。鉴于被告人段寿掌在侦查阶段一直拒不认罪、在庭审中只供述部分事实、不如实交代主要的犯罪事实，妄图推诿罪责，依法应从重处罚；被告人康继昌、周维省系从犯，如实供述自己的犯罪事实，成立坦白，并自愿认罪认罚，可以减轻处罚。故被告人段寿掌及辩护人杨荣龙的提出段寿掌不是主犯、本案三被告人不宜区分主从犯、应承担相同的责任辩护意见，依法不予采纳；辩护人徐卓立提出被告人周维省犯罪证据不足、应宣告无罪的辩护意见，与查明的案件事实不符，依法不予采纳；辩护人牛作诗的辩护意见，除请求对被告人康继昌宣告缓刑的意见不予采纳外，其他辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以支持。本案查获的走私卷烟，依法予以没收；扣押的被告人段寿掌所有的车辆及被告人段寿掌使用的vivo手机，被告人周维省使用的oppo手机，被告人康继昌使的iphone和vivo手机，均用于犯罪，予以没收；但被告人康继昌的oppo手机，没有证据证实与犯罪有关，应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七第三款、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条之规定，判决如下： 一、被告人段寿掌犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币100,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2025年5月16日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳） 二、被告人周维省犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2021年5月14日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳） 三、被告人康继昌犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月27日起至2021年5月26日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳） 四、扣押的卷烟3,745条、被告人段寿掌的云Ｎ×××××号五菱牌小汽车、vivoX9sPlus、Gusun手机各一部、被告人康继昌的iphone6、vivoY85A手机各一部、被告人周维省的oppoA77手机一部，予以没收；被告人康继昌的身份证一张、机动车驾驶证一本及oppoR9m手机，由公安机关退还本人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李西典 审 判 员  李建立 人民陪审员  张永娥 二〇二〇年四月二日 书 记 员  何瑞巧