浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终461号上诉人（一审被告）：嘉兴市真真老老食品有限公司，住所地浙江省嘉兴市秀洲区油车港镇正阳东路199号，统一社会信用代码91330411782931028K。法定代表人：邵建国。委托诉讼代理人：沈佳丽、姜红艳（实习），浙江金九鼎律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李振恒，男，1970年7月7日出生，汉族，住河南省淮滨县。上诉人嘉兴市真真老老食品有限公司（以下简称真真老老公司）因与被上诉人李振恒劳动争议一案，不服浙江省嘉兴市秀洲区人民法院（2019）浙0411民初4523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。真真老老公司上诉请求：1.撤销一审判决，或改判一审判决第二项；2.撤销一审判决第三项；3.上诉费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定真真老老公司需支付李振恒加班费12535.21元，属事实认定不清，不合理加重了真真老老公司的义务。1.双方的劳动合同虽未写明工资报酬，但按公司惯例，员工入职前公司人力资源负责人员会跟员工谈好基本工资加上其他补贴及加班费等最终到手的薪资报酬。真真老老公司与李振恒约定的工资报酬大致为每月到手2500元，李振恒对此表示认可。证人施萍的证言可以证明员工每月超过法定工作时间的加班工资放在工资条的“职位工资”列，工资条中的“加班费”是法定假日的工资。2.证人陈某和证人刘某的证言可以证实，李振恒因屡次违反公司的规章制度，公司已于2019年2月1日口头告知其解除劳动合同，其2月2日后便没有再来公司工作过，只是上下午各来一次打完卡即离开。二、真真老老公司与李振恒解除劳动合同是基于其屡次严重违反公司规章制度，且已依法向工会告知，解除劳动合同并无违法之处。1.真真老老公司让李振恒出具保证书并非对其的处罚，而仅是给其一次改错的机会。2.真真老老公司与李振恒解除劳动合同并非仅因保证书所列事实，李振恒在写完保证书后仍不遵守公司规定，值班期间在晚上7、8点钟便摆好椅子躺着睡觉，同时使用两个大功率电器，而大功率电器的使用有可能导致南大门车辆识别系统和门禁系统设备毁坏，给真真老老公司的生产经营造成严重影响。3.李振恒入职时填写的《招聘登记表》信息不实，隐瞒了其在过往单位真实的离职原因及其与过往单位存在多起劳动争议的事实。李振恒辩称，真真老老公司未支付其加班费。真真老老公司与其解除劳动关系未提前30日将书面手续送达其本人，且未履行提前报备秀洲区总工会的程序。其在真真老老公司任职期间从未参加过工会，也不知存在工会，工会出具的同意真真老老公司与其解除劳动合同的函系事后补发。真真老老公司应为其报销体检费90元，并支付2019年2月10日开工红包100元。其前三个月工资真真老老公司未足额支付，应予补足。双方实际解除劳动合同的时间是2019年2月13日，但解除劳动合同证明书上注明的是2月11日，少计算了两天工资。李振恒向一审法院起诉请求真真老老公司：1.为其补交2017年12月至2020年12月社会养老保险金、失业金、医疗保险等每年1200×3=3600元；2.支付其2018年至2019年2月法定节日共15天未付300%、200%加班费9750元；3.支付其2017年12月至2019年2月双休日未付2倍、1.5倍加班费24266.6元；4.支付其2017年12月至2019年2月超8小时后的加班费25200元；5.退还前3个月（2017年12月、2018年1月、2018年2月）扣发三折工资共1559元；6.报销体检费90元，支付2019年2月10日开工红包100元；7.支付2018年9月病假工资2210元、医疗费4955.3元、车费920元，共计8085.3元；8.支付因违反劳动合同第十条第2项的约定，造成的损失赔偿金1500元，退还罚款85元；9.因公司违法解除合同支付赔偿金7800元。一审法院认定事实：2017年12月13日，李振恒与真真老老公司签订《劳动合同书》，从事保安工作，合同期自2017年12月13日至2020年12月12日止，其中试用期从2017年12月13日起至2018年3月12日止，合同落款处李振恒签字确认收到公司填写完整并盖章的《劳动合同》一份，《员工手册》一份，且其本人已完整阅读、充分理解和认可《劳动合同》和《员工手册》的内容。李振恒所在岗位于2016年7月1日经秀洲区人力资源和社会保障局审核批准实行综合计算工时制，有效期为一年，于2018年5月4日经审核实行综合计算工时工作制，实行期限为二年。李振恒工作时间实行轮班制，即上一个白班、一个夜班、一天休息，白班10个小时，晚班14个小时，均含吃饭时间，夜班12点后允许休息，工作场所有空调设施。李振恒工资明细中职位工资一栏，真真老老公司认为含超过8小时工作时间的加班工资，李振恒不认可。李振恒因违反规章制度分别于2018年2月被处罚50元、2018年6月被处罚35元。2018年11月7日，因李振恒违反公司规定，故向真真老老公司出具保证书，载明：其在工作中因一些小事情经常威胁同事，给保安队造成非常恶劣的影响，经队长批评教育已深刻认识到严重违反了部门纪律和给同事造成的伤害，并保证严格遵守部门各项规章制度和岗位纪律，和同事和睦相处，珍惜现有的工作机会，如有再次违反纪律，自愿离职或服从单位处理决定。2019年2月11日，因李振恒在工作中同时使用大功率电器，真真老老公司以李振恒严重违反公司的规章制度为由，解除与李振恒的劳动合同，并出具解除劳动合同证明书。此后，李振恒未再去真真老老公司工作。真真老老公司支付李振恒2019年2月工资684元。真真老老公司为李振恒缴纳了2018年1月至2019年1月的社会基本养老保险。李振恒于2019年7月1日向嘉兴市秀洲区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求真真老老公司：1.补交2017年12月至2020年12月社会养老保险金、失业金、医疗保险等每年1200×3=3600元；2.支付2018年至2019年2月法定节日共15天未付300%、200%加班费9750元；3.支付2017年12月至2019年2月双休日未付2倍、1.5倍加班费50960元；4.支付2017年12月至2019年2月超8小时后的加班费25200元；5.退还前3个月（2017年12月、2018年1月、2018年2月）扣发三折工资共1559元；6.报销体检费90元，支付2019年2月10日开工红包100元；7.支付2018年9月病假工资1820元、医疗费4955.3元、车费920元；8.支付因违反劳动合同第十条第2项的约定，造成的损失赔偿金1500元，退还罚款85元；9.因公司违法解除合同支付赔偿金7800元；10.2019年2月份工资273.68元、2019年春节三天加班1231.56元;11.2018年6-9月高温费900元。该委作出裁决：1.真真老老公司返还罚款85元；2.真真老老公司按照规定的缴费标准向社会保险经办机构补缴李振恒2017年12月13日至12月31日、2019年2月1日至2月11日期间的社会基本养老保险费，其中个人缴纳部分由李振恒自行承担；3.驳回李振恒的其他仲裁请求。李振恒不服该裁决，向一审法院提起诉讼。真真老老公司对仲裁裁决没有异议。关于解除劳动合同的理由，李振恒认为是为了其申请工伤的事情多次找公司要求处理病假工资，但公司不同意支付，就以违反公司规章制度和同事之间闹矛盾为由解除劳动合同。真真老老公司认为李振恒入职后经常与保安队员吵架、不服从管理、威胁辱骂同事、上班睡觉，放假期间拿走他人物品，存在各种违纪行为，多次违反了单位的纪律，主观恶意大，客观上影响了公司的秩序给公司造成重大影响，符合员工手册中关于员工的奖惩部分第8条的规定。另查明，员工手册第8条规定，有下列行为之一的员工，视严重违反公司的规章制度、扣款200-1000元，情节严重的给予辞退或开除：17）工作态度恶劣，非常粗暴的对待同事或者各级主管的，18）对各级主管、其他员工或者员工家属进行辱骂、恐吓、诽谤、暴力、敲诈的。还查明，2018年9月1日，李振恒因出交通事故致右膝开放性损伤，髌韧带损伤，嘉兴市第二医院建议休息二周。真真老老公司认可9月份工资正常发放。一审法院认为，李振恒与真真老老公司间的劳动合同关系依法成立。真真老老公司于2019年2月11日通知李振恒解除劳动合同关系，李振恒工作至当日，双方的劳动合同关系于此日解除。现就李振恒的诉讼请求分析如下：1.真真老老公司对仲裁裁决为李振恒补缴2017年12月13日至12月31日、2019年2月1日至2月11日期间的社会基本养老保险没有异议，对李振恒的该请求予以支持，但缴纳期限自用工之日起至双方劳动关系解除之日止。对于李振恒主张合同解除后的社会基本养老保险，于法无据，不予支持。除职工社会基本养老保险可以补缴外，医疗保险、失业保险在劳动关系终止或解除的情况下不存在补缴的可能，故李振恒主张补缴医疗保险、失业保险，不予支持。2.李振恒主张2018年至2019年2月法定节假日、2017年12月至2019年2月双休日、超8小时后的加班费。根据审理查明，李振恒所在岗位实行轮班制，即白班、夜班、休息依次倒班，白班10小时，夜班14小时。因此，李振恒上班的时间必然会遇到休息日，同时其累计超时的小时中也必然会遇到部分休息日的加班时间，依照劳动法的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间，休息日（不能安排补休的）和工作日工作的，应当按照规定标准支付劳动工资报酬。李振恒一个白班（工作10个小时），一个夜班（工作14个小时），休息一天，能保证正常的休息时间，真真老老公司无须另行支付休息日的加班工资。李振恒的工作岗位自2018年5月4日至2020年5月3日实行综合计算工时工作制度，在综合计算周期内的总实际工作时间应不超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按不低于工资的150%的标准支付工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，按不低于工资的300%的标准支付工资报酬。真真老老公司称工资单中的职位工资即支付给李振恒的部分加班费，李振恒不认可，真真老老公司也未提交相应的证据，故不予采纳。经计算，真真老老公司尚应支付加班费：12535.21元（详见附表）。3.李振恒主张退还前三个月扣发工资1559元，但未提供证据证实真真老老公司克扣其工资，且2017年12月至2018年2月期间工资发放未违反法律规定，故对李振恒的该项主张不予支持。4.李振恒主张报销体检费90元、2019年2月10日开工红包100元，但未提供证据，且无法律依据，故不予支持。5.李振恒主张2018年9月病假工资2210元、医疗费4955.3元、车费920元，共计8085.3元，但未提供证据证实其因交通事故受伤构成工伤，故其主张用人单位承担上述损失缺乏事实与法律依据，不予支持。6.李振恒主张违法解除劳动合同的经济赔偿金7800元、赔偿金1500元、罚款85元、高温费900元、2月份工资273.68元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。关于真真老老公司单方解除与李振恒的劳动合同是否符合法律规定。根据《劳动合同法》第三十九条规定，用人单位有权单方、随时解除劳动合同的，仅限劳动者存在以下几种情形：（一）在试用期内被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）以欺诈、胁迫手段或者趁人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。除此之外，用人单位单方、随时解除劳动合同的即构成违法解除劳动合同，应当依法向劳动者支付赔偿金。对照本案，真真老老公司在单方解除与李振恒劳动关系的通知中，仅列明李振恒严重违反公司的规章制度，但无具体情形，在庭审中补充提出李振恒入职后经常与保安队员吵架、不服从管理、威胁辱骂同事、上班睡觉，放假期间拿走他人物品，存在各种违纪行为，而上述事由已经真真老老公司给予罚款、出具保证书等处罚，故真真老老公司再以上述已经处罚的事由单方解除与李振恒的劳动合同不符合法律规定，即便李振恒有工作期间同时使用大功率电器等行为，亦不属严重违反公司规章制度。真真老老公司单方解除劳动合同构成违法解除，依法应向李振恒支付赔偿金。李振恒主张真真老老公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金7800元，在核准范围内，故予支持。李振恒另行提出的赔偿金1500元不符合法律规定，不予支持。真真老老公司对返还因李振恒违纪作出的罚款85元没有异议，故予支持。关于高温费和2月份工资，李振恒对于仲裁驳回其高温费和2月份工资的仲裁裁决未提起诉讼，视为对该仲裁裁决没有异议。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、真真老老公司应于判决生效之日起十日内为李振恒补交2017年12月13日至12月31日、2019年2月1日至2月11日期间的城镇职工基本养老保险费，其中李振恒个人交纳部分由李振恒承担（补交基数和比例由社会保险经办机构按规定核定）；二、真真老老公司于判决生效之日起十日内支付李振恒加班工资12535.21元；三、真真老老公司于判决生效之日起十日内支付李振恒违法解除劳动合同的经济赔偿金7800元；四、真真老老公司于判决生效之日起十日内退还李振恒罚款85元；五、驳回李振恒的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由李振恒负担（该院已准予免交）。本院二审期间，双方均未提交新证据。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，李振恒此前曾与其他数家用人单位有过劳动争议。本院认为，因李振恒并未提出上诉，故二审仅围绕真真老老公司上诉主张的两个争议焦点进行审理：一、真真老老公司是否应支付李振恒加班工资12535.21元；二、真真老老公司是否应支付李振恒违法解除劳动合同赔偿金7800元。关于第一个争议焦点。真真老老公司主张工资单中的“职位工资”即为超时加班工资，李振恒对此并不认可。真真老老公司也未提供证据证明双方对基本工资数额及“职位工资”代表超时加班工资曾有过约定，而“职位工资”从字面意思并不能理解为加班工资，故一审对其该主张未予支持并无不当。二审中真真老老公司对一审计算加班工资的方法并未提出异议，故二审对一审计算得出的加班工资数额予以维持。关于第二个争议焦点。从李振恒出具的保证书来看，其确曾存在严重违反公司规章制度的行为，而真真老老公司要求其出具保证书并不能视为对其已经作出了处罚。保证书仅能反映李振恒认识到了自己行为的不当，并保证不再触犯公司的规章制度，否则自愿离职或服从处理的意愿。根据真真老老公司《员工手册》的规定，劳动者工作态度恶劣、非常粗暴的对待同事或者各级主管，及对各级主管、其他员工或者员工家庭进行辱骂、恐吓、诽谤、暴力、敲诈的，公司对情节严重者可给予辞退或开除处理。而从李振恒自己书写的保证书来看，其曾经常威胁、侮辱同事，给保安工作造成了严重恶劣影响。出具保证书后，李振恒又出现了上班时间睡觉、违反规定同时使用两台大功率电器对门禁设备造成损坏风险等违规行为。根据李振恒屡次违反公司规章制度的情节、程度和次数，真真老老公司依据《员工手册》的规定，在通知工会后与其解除劳动合同，系用人单位用人自主权的正当行使，并无不当。一审认定真真老老公司属违法解除劳动合同不当，二审予以纠正。综上所述，真真老老公司关于不应支付李振恒违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求成立，予以支持；关于不应支付李振恒加班工资的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，关于违法解除劳动合同赔偿金部分认定不当，予以纠正；其他部分适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持嘉兴市秀洲区人民法院（2019）浙0411民初4523号民事判决第一项、第二项和第四项；二、撤销嘉兴市秀洲区人民法院（2019）浙0411民初4523号民事判决第三项、第五项；三、驳回李振恒的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由李振恒负担（一审法院已准予免交）；二审案件受理费10元，由李振恒负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  朱锷青审判员  王黎明审判员  张 汐二〇二〇年四月十三日书记员  朱晓俊