文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终113号上诉人（原审被告）：娄底市水业有限责任公司，住所地湖南省娄底市娄星区湘阳街（煤矿安全监察局对面）法定代表人：朱满四，该公司董事长。委托诉讼代理人:刘仁伟，湖南良图律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：娄底市娄星区金意商贸有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区涟滨东街306号。法定代表人：颜冰，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜海洲，湖南民声律师事务所律师。上诉人娄底市水业有限责任公司（简称“水业公司”）因与被上诉人娄底市娄星区金意商贸有限公司（简称“金意商贸公司”）侵权责任纠纷一案，湖南省娄底市娄星区人民法院于2018年12月29日作出（2018）湘1302民初2485号民事判决，金意商贸公司、水业公司均不服该判决，上诉至本院，本院于2019年4月28日作出（2019）湘13民终452号民事裁定：撤销（2018）湘1302民初2485号民事判决，发回湖南省娄底市娄星区人民法院重审。湖南省娄底市娄星区人民法院于2019年11月5日作出（2019）湘1302民初2513号民事判决，水业公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。水业公司上诉请求：1．撤销湖南省娄底市娄星区人民法院作出的（2019）湘1302民初2513号民事判决；2．改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；3．被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、2017年8月9日，仅有地面的水沿墙壁渗落溅到案涉仓库散落的红喜糖上，并没有出现案涉仓库被淹没或直接进水。因此，金意商贸公司案涉仓库货物不会因水业公司水管破裂导致损失。1．自来水管破裂发生在涟滨东街的地面，而案涉仓库在地下一层，破裂后的自来水仅少许渗漏到案涉仓库，沿仓库隔墙下的排水系统排出，部分溅入到仓库地面，在灯光的照射下，有部分水渍。此客观事实，从原告提供的视频资料可以查证。2．上述溅入到案涉仓库地面的水，正好落到仓库最南面（靠近地面自来水水管破裂的地方），大约有二十平方米的面积。当时，金意商贸公司有部分散落的红喜糖在敞开风干（这是2017年7月1日涟水河堤泄洪被水淹的货物），此部分散落的红喜糖直接放到地面上，没有包装，更没有放到地踏板上，因此有部分受潮。此部分事实有清潭社区居委会工作人员赵兴龙当天中午拍摄的照片为证。3．案涉仓库从南至北，地势从高到低，靠近涟水河的入口处最低，从原告提供的证据--入口处摄像头所摄的视频来看，当天外面下雨，案涉仓库最南面（也是案涉仓库最高点）虽然渗水，但仓库入口处是干的，进出人员的鞋子是干的，从案涉仓库里面卸货出来的车辆轮胎都是干的。因此案涉仓库不可能出现金意商贸公司所称的“水已经渗到膝盖的深度了”，否则案涉仓库靠近涟水河的入口处也一定会被水最少淹至大腿高度了。4．赵兴龙的证言证明案涉仓库最南面有部分散落红喜糖的地面，看起来大约有1厘米水，只能借助灯光照明，在灯光下红喜糖粒子之间有些许水渍，但并没有其他货物受到损失。5．从原告提供的视频资料、及赵兴龙拍摄的照片等所有反映案涉仓库的证据来看，案涉仓库几乎所有货物，均为整件有包装，放于地踏板上，而地踏板高度至少在10厘米以上，因此，即使有些水渍，也如（2019）湘1302民初2513号民事判决书所称，有1厘米左右的积水，也不会对仓库货物造成任何损失。6．水业公司工作人员事发当天现场勘察，案涉仓库没有货物受损。因此，水业公司地面的水管破裂，没有造成金意商贸公司案涉地下仓库被淹，也没有导致其他仓库货物受损。二、金意商贸公司案涉仓库货物基本没有受到损失，一审判决认定353770.78元经济损失，没有事实依据。1．如前述第一条上诉理由，水业公司地面水管破裂，没有出现案涉仓库被淹没或直接进水，不会导致金意商贸公司案涉仓库货物受损。2．娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书（以下简称“鉴定意见”），不客观，不科学，未履行法定鉴定程序，不能作为或部分作为认定金意商贸公司案水仓库货物受损的依据。（1）金意商贸公司单方申请鉴定的时间，距水管破裂发生时间已有两个多月，没有原发现场可以查勘，已失去鉴定的客观基础；（2）鉴定机构违反《司法鉴定程序通则》规定的法定鉴定程序，如没有对货物进行市场调查，也没有将鉴定过程中形成的调查资料存入鉴定档案；（3）鉴定意见中认定损失商品的数量及单价，均来源于金意商贸公司提供的书面单据，没有以现场查勘的实物为依据，导致鉴定意见不客观不科学；（4）鉴定意见依据金意商贸公司提供的静态进货、销货单据，没有区分2017年7月1日涟水河河堤泄洪受损的货物，及8月9日渗水后所进货物。3．一审判决认定有353770.78元货物损失，没有任何事实依据。（1）一审判决以娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书作为部分认定损失的依据，是错误的。（2）一审判决书第13页“鉴定机构现场查勘原告娄底市娄星区金意商贸有限公司损失物品有实物的序号为1至12、16．…以上现场有实物清点的物品损失金额总计为353770.78元”，一审判决混淆现场有实物清点、现场有部分实物清点、现场有全部实物清点、是否对现场实物数量进行清点等概念的区别，鉴定人员出庭作证时陈述：“看得到的我们都核对了，看不到了我们就看原告的单据”，“少量的确实有，大量的货物是按原告的出货单和入库单确认的”，因此可以确定鉴定人员只看到小部分货物，没有清点现场实物，并没有全部所谓受损的实物，然后以这小部分实物，以金意商贸提供的单据确定数量确定受损程度。如一审判决第13页倒数第3行认定为此次损失的第3号散装糖果，数量1158KG，损失44004元，在鉴定人员一审出庭作证时，被告代理人问鉴定人员：清单上1.15吨的糖果在哪张照片，是否在现场看到了。鉴定人员回答：没有看到，只看到了一部分。（3）司法鉴定意见书的表述很明确，没有对现场所谓受损的货物进行清点，数量是以委托方提供的《金意商贸公司仓库受损库存》中的数据计算。（4）一审判决认定，2017年7月1日因涟水河堤泄洪有过水淹案涉仓库（至今可查看到高达二三米的水淹痕迹），导致案涉仓库物品受损达1320万元的事实，但一审判决没有排除2017年7月1日以前仓库受损的货物，不加任何区别地将上述货物均算在此次受损货物的范围。如一审判决书认定为此次损失的第56号铁皮石斛126000元，对照原告证据八第22页《怀化国际商贸城调拨单》，进货日期为2017年6月25日（在2017年7月1日涟水河堤第5页共7页泄洪之前），品名铁皮石斛，数量50盒，单价3500元，但在鉴定意见书第56号，鉴定为部分损坏，损失单价为3600元，损失金额为126000元。上述认定，不但没有考虑此货物早已在2017年7月1日的河堤泄洪时损坏，更将单价加了100元／件。综合上述种种理由和事实依据，一审判决认定353770.78元损失，没有任何事实依据，应予撤销。三、金意商贸公司无法证明案涉仓库的损失范围，应承担举证不能的法律后果。1．金意商贸公司提供的《入库清单》，2017年7月1日以前的有47份，2017年7月2日至2017年8月8日的有12份，无法判断日期的有15份；且部分单据没有任何签字盖章，存在多个权利主体，又有部分单据明显涉嫌伪造。因此，金意商贸提供的《入库清单》等单据，不能作为认定本案损失范围的依据。2．如前所述，金意商贸公司提供的鉴定意见不能作为认定损失的依据。3．金意商贸公司在没有经过水业公司的确认或第三方见证的情况下，擅自对所谓的受损货物丢弃或处理掉了，且没有提供任何丢弃或处理掉了的证据材料，导致无法对所谓的受损货物进行价值鉴定和受损原因鉴定，责任在金意商贸公司。根据《民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第6页共7页根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因此，金意商贸公司应当对此承担举证不能的法律后果。综上，案涉仓库并没有出现因自来水水管破裂被淹没或进水的事实，一审判决认定案涉仓库因自来水水管破裂导致353770.78元的经济损失，没有事实依据。金意商贸公司辩称，金意商贸公司起诉了83万多元的损失，一审只认定了35万元的损失，上诉状中提到一审判决并没有排除2017年7月1日以前受损的货物的说法不客观不准确。因水管爆裂造成损失是客观存在的，金意商贸公司经济损失有一二百万元，在(2018)湘1302民初2485号判决书认定了这一事实。由于水管爆裂，水往仓库里灌，不管金意商贸公司有怎样的排水设施，都不能完全把水排完。应依法驳回上诉，维持原判。金意商贸公司向一审法院起诉请求：一、由被告赔偿原告因自来水淹没造成的物品损失费831，666元、鉴定费10，000元、其他损失费20，000元，合计861，666元；二、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告金意商贸公司属于自然人独资的有限责任公司，该公司的经营范围为预包装食品、乳制品、建材、首饰、服装百货、五金家电、日用品、农产品销售等。被告水业公司属于非自然人投资或控股的法人独资有限责任公司（市属国有企业），经营范围为供水、污水处理，水表、水管安装及修配，水管、水表零配件，物业服务，动产及不动产租赁，工程勘测及设计，水质检测，水表检定。原告金意商贸公司的法定代表人颜冰系案外人肖国辉之子。原告金意商贸公司租用肖国辉所有的位于娄底市娄星区地下仓库用于存储货物，但双方未签订书面租赁合同。案外人娄底市三和信商贸有限公司的法定代表人肖新述系案外人肖国辉之父。2016年5月1日，原告金意商贸公司与案外人娄底市三和信商贸有限公司签订了一份《仓库租赁协议》，约定娄底市三和信商贸有限公司租赁原告金意商贸公司使用的仓库进门口正对面（沿墙100平方米）作为堆放新设备及开业用货品。租赁期限自2016年5月1日至2019年4月30日止，并约定在此期间，如果娄底市三和信商贸有限公司的货品出现损失情况，均由原告金意商贸公司负责。协议签订后，娄底市三和信商贸有限公司有将货品放置所租赁的283号仓库约定位置。2017年7月1日，由于靠近仓库附近的河堤泄洪，洪水淹入了仓库内，导致放置在该仓库的货品大量受损。事后，案外人肖国辉向该仓库所属地段的花山街道办事处大桥社区居委会申报了此次洪水自然灾害对娄底市三和信商贸有限公司、娄底市娄星区金意商贸有限公司、娄底市娄星区金翔商贸有限公司放置在仓库内的货品所造成的损失共计1320万元。2017年8月9日早上七时左右，被告水业公司位于仓库附近的自来水管爆裂，部分自来水流入了283号仓库内，原告金意商贸公司当天上午和下午两次向被告水业公司电话报告了事故情况，被告水业公司均安排了人员前往事故现场进行了查看，但未对仓库内的货物是否受损情况进行确认。原告金意商贸公司在当天，还向社区居委会报告了自来水管爆裂的情况，社区居委会亦于当日中午也安排了工作人员前往水管爆裂现场和283号仓库进行了查看，并发现283号仓库现场的地面确实有水从水管渗落到地面，积水水深大约为1厘米左右，当时也有工人正在清理仓库地面散落的红喜糖。同年8月16日，娄底市三和信商贸有限公司委托了湖南泰涟律师事务所的李朝红、严仁贵律师以律师事务所的名义向被告水业公司发出了一份《律师催告函》，函件内容主要为：“…委托人娄底市三和信商贸有限公司是一家大型商贸仓储企业，其在娄底市娄星区和信超市后面设有大型储物仓库。2017年8月9日，你司位于上述地段的地下水管突然往委托人仓库灌水，委托人在得知该情况后立即通知你司相关人员处理，可你司工作人员在接到通知后推延几小时才来到现场，并且在未采取任何有效措施的情况下离场而去。整个灌水持续时间长达8个多小时，因此造成委托人仓库几乎全部被淹没，各类被淹报损货物价值约一百二十万元。鉴此，委托人特委托本所函告你司，请你司从国有企业最基本的社会责任角度出发对委托人的上述损失予以赔偿…”。被告水业公司收到此函件后未能给予书面答复，双方对此事件也一直未达成一致意见。2017年10月20日，原告娄底市娄星区金意商贸有限公司单方委托娄底市星罡司法鉴定所对娄底市娄星区仓库的财产损失以及商铺经营损失进行价值鉴定。该所接受委托后，采用现场查看并结合委托方提供商品采购单及销售出货单的方式，对283号仓库财产损失情况进行了评估鉴定，并于2017年12月19日作出了娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书的具体内容为：“…二、基本案情：根据委托方提供的资料、相关当事人的情况介绍与我所鉴定人员的现场查勘：2017年8月9日发生自来水管爆裂，水流入金意商贸有限公司地下仓库，造成仓库内商品与相关设备不同程度的受损，该公司随后委托湖南泰涟律师事务所向娄底市自来水公司送达《律师催告函》，提出因进水造成的商品与相关财物损失共计约120万元，但娄底市自来水公司并没有相应回复。现娄底市娄星区金意商贸有限公司委托我所对娄底市娄星区地下仓库因娄底市自来水公司水管破裂导致地下仓库被水淹所造成的直接财产损失及对商铺的经营损失进行价值鉴定。三、鉴定过程。1、鉴定标准与方法：本次鉴定根据委托提供的资料，按照市场行情运用成本法进行综合估算损失价值。2、现场查验基本情况：根据委托方提供的资料，我所鉴定人员会同相关当事人于2017年10月20日至位于娄底市娄底市娄星区金意商贸有限公司进行查勘…现场查勘时，因事发时间已久，现场已被清理，受损物资部分不能长时间存放的已被处理（如米浸水等）、部分受损财物已被堆集在一起（如受损已不能食用的糖果食品等），已无原始现场可供查验，本次鉴定根据当事人提供的事发当天现场照片及清理后我所鉴定人员的现场查勘及照片，按照委托方提供的《金意商贸公司受损库存》确定受损财物品名与数量，对照我所鉴定人员的现场查勘与委托方提供的相关照片与情况介绍确定受损物品的受损程度（具体各物品受损程度见附件《金意商贸公司地下仓库受损物品与受损程度表》。3、受损财物的数量与金额确定计算：根据委托方提供的金意商贸公司商品采购单计算得出事发前该仓库库存货物共计2226359元，对于因地下仓库进水各受损物品的具体数量，因无原发现场可供查验，本次鉴定按委托方提供的《金意商贸公司仓库受损库存》中的数据计算，对于各物的受损程度按我鉴定人员现场查勘后确定的《金意商贸公司地下仓库受损物品与受损程度表》考虑，各货物的损失价格按委托方提供的进货单上的进货价格计算，则娄底市娄星区金意商贸有限公司位于娄底市娄星区地下仓库因娄底市自来水公司水管破裂导致地下仓库被水淹所造成的直接财产损失为831665.58元。四、鉴定意见：根据委托方提供的相关资料，并经现场查勘综合计算出娄底市娄星区金意商贸有限公司位于娄底市娄星区地下仓库因娄底自来水公司水管破裂导致地下仓库被水淹所造成的直接财产损失为：捌拾叁万壹仟陆佰陆拾陆元整…”。该鉴定意见书的附件如下：表一：《金意商贸公司地下仓库受损物品与受损程度情况表》            序号              物品名称              受损程度              说明                  1              散装旺旺大果冻              全损              进水污染                  2              散装旺旺开心饼干              全损              进水污染                  3              散装旺旺糖果              全损                                4              无华斋豆干              全损                                5              卫龙亲嘴烧              全损                                6              真巧散装饼干              全损                                7              散糖果              全损                                8              1.25L椰子汁（浓情果园椰子汁、红威椰子汁）              全损              浸水污染                  9              山果印象1L              全损              浸水污染                  10              325ML天上苹果醋              全损              浸水污染                  11              1.5L(芒果汁、草莓汁、猕猴桃汁)              全损              浸水污染                  12              520ML山里(山楂汁、芒果汁、草莓汁、猕猴桃汁)              全损              污染                  13              176g卡通奥琦饼干              全损              查验时已清理                  14              162澳琦熊饼              全损              查验时已清理                  15              新恒雅沙琪玛              全损              查验时已清理                  16              散装唇动              全损                                17              贺家面刀削面              全损              查验时已清理                  18              贺家面2500g               全损              查验时已清理                  19              贺家手擀面              全损              查验时已清理                  20              贺家原面              全损              查验时已清理                  21              华夫饼              全损              查验时已清理                  22              湖北大米20KG              全损              查验时已清理                  23              湖北大米15KG              全损              查验时已清理                  24              湖北大米10KG              全损              查验时已清理                  25              小法饼              全损              查验时已清理                  26              萌小乐              全损              查验时已清理                  27              喜之郞果肉果冻              全损              查验时已清理                  28              果肉奶茶（四个味）              全损              浸水污染                  29              150gcici              全损              浸水污染                  30              218g果粒爽              全损              浸水污染                  31              258g果粒爽              全损              浸水污染                  32              125g布甸果冻              全损              浸水污染                  33              18g海苔              全损              浸水污染                  34              山西杏花老酒              小部分              包装损坏                  35              12年开口笑                            包装损坏                  36              9年开口笑                            包装损坏                  37              悠礼香月饼              全损              查验时已清理                  38              味在西关蛋黄莲蓉              全损              查验时已清理                  39              秋韵              全损              查验时已清理                  40              立客八星贺月              全损              查验时已清理                  41              嘉蓉月饼              全损              查验时已清理                  42              立客七星伴月              全损              查验时已清理                  43              金尊鲍鱼皇冠世家              全损              查验时已清理                  44              幸福中国              全损              查验时已清理                  45              八星贺月皇冠世家              全损              查验时已清理                  46              皇鲍翅              全损              查验时已清理                  47              中华大团圆              全损              查验时已清理                  48              富贵红              全损              查验时已清理                  49              富贵礼              全损              查验时已清理                  50              富贵大团圆              全损              查验时已清理                  51              百威七星伴月              全损              查验时已清理                  52              百威感恩祝福              全损              查验时已清理                  53              华美月饼              全损              查验时已清理                  54              百威月饼              全损              查验时已清理                  55              百威十全十美              全损              查验时已清理                  56              铁皮石斛              部分损坏                                57              花样良品杯              全损              查验时已清理                  58              优能3+1保鲜膜袋              全损              查验时已清理                  59              鑫峰一次性碗              全损                                60              万容一次性杯              全损                                61              梅花晒架                            浸水污损                  62              清风纸              全损              查验时已清理                  63              七度空间卫生巾              全损              查验时已清理                  64              芙蓉花卷纸              全损                                65              电脑桌                            浸水污损                  66              整理箱（最大号）                            浸水污损                  67              整理箱（大号）                            浸水污损                  68              整理箱（中号）                            浸水污损                  69              整理箱（小号）                            浸水污损                  70              垃圾桶                            浸水污损      表二：《金意商贸公司地下仓库受损物品损失估算表》            序号              物品名称              单位              损失  数量              单价              损失金额（元）                  1              散装旺旺大果冻              kg              525              21              11025                  2              散装旺旺开心饼干              kg              1053              38              40014                  3              散装旺旺糖果              kg              1158              38              44004                  4              无华斋豆干              kg              550              20              11000                  5              卫龙亲嘴烧              kg              325              14.88              4836                  6              真巧散装饼干              kg              285              22              6270                  7              散糖果              kg              885              20              17700                  8              1.25L椰子汁（浓情果园椰子汁、红威椰子汁）              瓶              564              6              3384                  9              山果印象1L              瓶              682              8              5456                  10              325ML天上苹果醋              瓶              659              3              1977                  11              1.5L(芒果汁、草莓汁、猕猴桃汁)              瓶              94              8              752                  12              520ML山里(山楂汁、芒果汁、草莓汁、猕猴桃汁)              瓶              852              5              4260                  13              176g卡通奥琦饼干              盒              552              10              5520                  14              162澳琦熊饼              盒              110              8              880                  15              新恒雅沙琪玛              kg              80              8.6              688                  16              散装唇动              kg              1520              38              57760                  17              贺家面刀削面              包              75              7.4              555                  18              贺家面2500g              包              75              13.7              1027.5                  19              贺家手擀面              包              80              5.53              442.4                  20              贺家原面              包              90              5.53              497.7                  21              华夫饼              kg              300              22              6600                  22              湖北大米20KG              包              750              50              37500                  23              湖北大米15KG              包              580              35              20300                  24              湖北大米10KG              包              400              20              8000                  25              小法饼              kg              556              10.8              6004.8                  26              萌小乐              包              9800              0.48              4704                  27              喜之郞果肉果冻              kg              6800              20              137000                  28              果肉奶茶（四个味）              杯              2336              2.73              6377.28                  29              150gcici              支              2450              1.75              4287.5                  30              218g果粒爽              杯              1230              1.75              2152.5                  31              258g果粒爽              杯              320              2              640                  32              125g布甸果冻              杯              235              3.7              869.5                  33              18g海苔              包              356              13.5              4806                  34              山西杏花老酒              瓶              756                            200                  35              12年开口笑              瓶              7                            0                  36              9年开口笑              瓶              9                            0                  37              悠礼香月饼              盒              164              140              22960                  38              味在西关蛋黄莲蓉              盒              100              45              4500                  39              秋韵              盒              136              128              17408                  40              立客八星贺月              盒              85              68              5780                  41              嘉蓉月饼              盒              135              88              11880                  42              立客七星伴月              盒              95              178              16910                  43              金尊鲍鱼皇冠世家              盒              65              180              11700                  44              幸福中国              盒              30              268              8040                  45              八星贺月皇冠世家              盒              120              275              33000                  46              皇鲍翅              盒              49              119              5831                  47              中华大团圆              盒              76              178              13528                  48              富贵红              盒              150              128              19200                  49              富贵礼              盒              150              119              17850                  50              富贵大团圆              盒              60              48              2880                  51              百威七星伴月              盒              20              75              1500                  52              百威感恩祝福              盒              20              75              1500                  53              华美月饼              盒              120              329              39480                  54              百威月饼              盒              120              75              9000                  55              百威十全十美              盒              40              178              7120                  56              铁皮石斛              盒              50              3600              126000                  57              花样良品杯              件              100              66              6600                  58              优能3+1保鲜膜袋              件              20              124.8              2496                  59              鑫峰一次性碗              件              50              108              5400                  60              万容一次性杯              件              50              204              10200                  61              梅花晒架              件              20              408              0                  62              清风纸              件              20              174              3480                  63              七度空间卫生巾              件              10              312              3120                  64              芙蓉花卷纸              件              50              111              5550                  65              电脑桌              个              48              22.5              0                  66              整理箱（最大号）              个              35              65.8              0                  67              整理箱（大号）              个              58              48.8              0                  68              整理箱（中号）              个              38              36.8              0                  69              整理箱（小号）              个              38              23.5              0                  70              垃圾桶              个              58              12.8              742.4                                合计                            831665.58      另查明，①上述列表中序号37至55号（月饼类）以及57至70号（家用物品类）的所有人为案外人娄底市三和信商贸有限公司。②鉴定机构现场查勘原告娄底市娄星区金意商贸有限公司损失物品中有实物的序号为1至12号、16、28至33号（此序号中食品类的全损金额为227，570.78元）；34至36号（此序号中酒类的部分损失金额为200元）；56号（此序号中铁皮石斛的部分损失金额为126，000元）；以上现场有实物清点的物品损失金额总计为353，770.78元（227，570.78元＋200元＋126，000元）；③其他序号的损失均无实物可供查勘，由鉴定机构根据原告娄底市娄星区金意商贸有限公司提供的票据计算损失。一审法院认为，本案争议的焦点主要有：一、金意商贸公司是否具有本案适格的原告主体资格？经查，一审法院认为，虽然在2017年8月16日，案外人娄底市三和信商贸有限公司委托了湖南泰涟律师事务所的李朝红、严仁贵律师以律师事务所的名义向被告水业公司发出了一份《律师催告函》，要求被告水业公司对娄底市娄星区地下仓库因娄底市自来水公司水管破裂导致水淹所造成的损失进行赔偿，但是地下仓库所存放的大部分食品属于原告金意商贸公司所有，且该仓库也系原告公司从肖国辉处租赁用来存储货物，后再由原告转租了其中一小部分的仓库位置给案外人娄底市三和信商贸有限公司作为堆放物品，对上述事实证据确凿，可以认定。综上，娄底市娄星区金意商贸有限公司作为该仓库的租赁使用人以及该仓库内大部分储存物品的所有人，其在本案侵权责任纠纷中，依法具有原告的诉讼主体资格。二、金意商贸公司自行申请星罡司法鉴定所做出的损失鉴定意见书，能否作为本案的定案依据？一审法院认为，原告公司于2017年10月20日单方委托了娄底市星罡司法鉴定所作出了娄星罡司鉴【2017】价鉴字第178号《司法鉴定意见书》，在该鉴定意见书中对鉴定条件的限制以及鉴定所采用方法均做出了说明。因考虑到鉴定时间与事发时间相差两个多月，又加之当事人双方在事发时未能及时对损失的物品进行清点确认，在此情况下，原告公司已自行将大部分物品进行了清理，导致目前已无原发现场以及原物可供重新鉴定的可能性。但根据所查明的事实，因被告水管破裂致使原告位于仓库物品损失的事实确有存在，从秉承公平合理的角度出发，故对该鉴定意见书中鉴定机构进行现场查看并清点损坏物品而计算出来的损失部分，可作为认定本案损失的依据较为合理妥当。三、金意商贸公司在本案的处理中，自身是否具有过错责任？一审法院认为，原告金意商贸公司在发现因被告水业公司水管破裂从而导致其租赁的娄底市娄星区地下仓库物品被浸水后，虽然有电话通知被告水业公司以及当地居委会派人前来查看，但此后，原告金意商贸公司在没有经过被告水业公司的确认或者有第三方见证的情况下，擅自对部分受损物品进行了清理，从而导致其在与被告水业公司因赔偿问题发生纠纷后，部分受损物品已无原发现场以及实物可供鉴定。虽然鉴定机构后来根据原告娄底市娄星区金意商贸有限公司提供的票据计算出相应物品的损失，但由于在2017年7月1日，因河堤泄洪也有过水淹入仓库，由此也造成了该仓库物品大量受损的事实，由于两次事故的时间相隔较近，现原告又未能提交充分证据证明其此部分物品损失确实为2017年8月9日被告水业公司自来水管破裂所造成的，根据谁主张谁举证的证据规则，由此所造成的不利后果应由原告金意商贸公司自行承担。四、金意商贸公司要求水业公司赔偿其因自来水淹没造成的各项经济损失费861666元，该主张是否具有事实和法律依据？一审法院认为，2017年8月9日，因被告水业公司自来水管破裂致使原告金意商贸公司使用的位于仓库物品浸湿从而受损的事实，证据确凿，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”因被告水业公司是本案中破裂水管的所有者和管理者，由于其管理不当，从而造成自来水管突然破裂的事故，故此事故所造成经济损失的赔偿责任应当由被告水业公司予以承担。至于各项经济损失数额的认定，应当以鉴定机构的现场勘查并清点的实物数据为准，即认定实物损失总金额为353770.78元。另对鉴定意见书中属于案外人娄底市三和信商贸有限公司所有的家用物品以及食品类的损失，原告公司是否有权主张赔偿？对此一审法院认为，虽然原告公司与案外人娄底市三和信商贸有限公司签订的《仓库租赁协议》约定，租赁期间案外人物品的损坏由原告公司负责，但双方的约定在法律上并不当然产生原告公司对案外人被损物品享有诉讼的权利，只有在原告公司对案外人被损坏物品进行赔偿后，原告公司才可享有相应的追偿权，但原告公司对此并未能提交相应证据予以证明，根据谁主张谁举证之规则，亦应当由原告对此承担举证不能的法律后果。综上，对原告金意商贸公司要求被告水业公司赔偿其因自来水淹没仓库所造成的各项经济损失费861666元，一审法院部分予以支持。至于原告公司提出的其他损失2000元，因无充分证据予以证明，一审法院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第二款之规定，判决：一、由被告娄底市水业有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告娄底市娄星区金意商贸有限公司物品经济损失353770.78元；如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向权利人支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告娄底市娄星区金意商贸有限公司其他的诉讼请求。案件受理费12417元，鉴定费用10000元，共计22417元，由原告娄底市娄星区金意商贸有限公司负担15417元，被告娄底市水业有限责任公司负担7000元。本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。经查，除了一审判决采信的娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号《司法鉴定意见书》和认定的金意商贸公司的损失之外，一审判决认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审中争议的焦点问题：1、水业公司水管破裂是否淹浸金意商贸公司案涉仓库的货物问题。上诉人水业公司提出水管破裂后的自来水仅少许沿墙壁渗漏到案涉仓库散落在地上的红喜糖上，并没有出现案涉仓库被淹没或直接进水，金意商贸公司案涉仓库货物不会因水业公司水管破裂而受损；金意商贸公司在第一次庭审称“水已经渗到膝盖的深度了”的说法与事实不符。经查，金意商贸公司对自己的要求赔偿的主张负有举证责任，举证不能则应当承担举证不能的后果。从本案现有证据来看，不能证明自来水管爆裂导致金意商贸公司仓库的货物被水淹没，只能证明有少量的水渗入到金意商贸公司仓库，没有淹浸放置在隔板上的货物。上诉人水业公司提出的该上诉意见成立，本院予以采纳。2、娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书能否作为损失的认定依据。上诉人水业公司提出娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书，不客观，不科学，未履行法定鉴定程序，不能作为或部分作为认定金意商贸公司仓库货物受损的依据。经查，一审根据娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书认定损失，但是该鉴定意见是金意商贸公司单方委托，鉴定的时间距水管破裂发生时间已过去两个多月，该鉴定意见明确表明现场查勘时，现场已被清理，受损物资部分已被清理，部分受损物资堆放在一起，已无原始现场可供查验，根据当事人提供的事发当天的现场照片及清理后鉴定人员现场查勘及照片，按照委托方提供的《金意商贸公司仓库受损库存》确定受损财物具体品名与数量，各货物损失价格按委托方提供的进货单上的进货价格计算；该鉴定意见明确表明相关当事人提供的资料与情况介绍的真实性，由提供者负责。因此，该鉴定意见所依据的材料没有经过对方质证和认可。同时，该鉴定意见没能区分2017年7月1日因涟水河泄洪水淹仓库受损的货物和2017年8月9日因自来水管爆裂受损的货物。综上，上诉人水业公司提出的娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书不能作为本案损失认定依据的上诉意见成立，本院予以采纳。3、金意商贸公司的损失认定。上诉人水业公司提出金意商贸公司案涉仓库货物基本没有受到损失，一审判决认定353770.78元经济损失，没有事实依据。经查，如前所述，虽然水业公司的自来水管破裂，但是金意商贸公司提供的证据不能证明其案涉仓库因自来水管爆裂导致货物被淹没以及明确的损失数额，娄星罡司鉴［2017］价鉴字第178号司法鉴定意见书不能作为认定金意商贸公司在自来水管爆裂事件中受损的依据，一审判决认定金意商贸公司损失353770.78元依据不足。上诉人水业公司提出的该上诉意见成立，本院予以采纳。综上，上诉人娄底市水业有限责任公司提出的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定娄底市水业有限责任公司的自来水管爆裂导致娄底市娄星区金意商贸有限公司的仓库货物受损的依据不足，结果处理不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百七十条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2018）湘1302民初2485号民事判决；二、驳回被上诉人娄底市娄星区金意商贸有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费12，417元，鉴定费用10，000元，共计22，417元，由被上诉人娄底市娄星区金意商贸有限公司负担。二审案件受理费6606元，由上诉人娄底市水业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春贤审 判 员  王芝芝审 判 员  李 琛二〇二〇年四月十六日代理书记员  郭桃花附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。