安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖12刑终204号原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）李学平，男，汉族，1973年5月18日出生于安徽省临泉县，大专文化，1996年3月任临泉县宋集镇李寨行政村党支部书记，2007年3月至2017年3月任临泉县宋集镇邢庄行政村党支部书记，住临泉县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年4月5日被临泉县公安局宋集派出所抓获归案，次日被临泉县公安局刑事拘留，同年4月18日经临泉县人民检察院决定不批准逮捕，次日由临泉县公安局取保候审，同日被临泉县人民检察院批准逮捕，同日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人刘建忠，安徽香樟律师事务所律师。安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人李学平犯贪污罪一案，于2019年11月4日作出(2019)皖1221刑初752号刑事判决。宣判后，李学平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.被告人李学平堂弟李杰于2008年4月因车祸去世，李杰妻子陈芳遂外出务工。李杰与陈芳共生育四个子女，分别为李茹梦（1999年12月出生）、李梦（2002年6月出生）、李冰龙（2004年9月出生）、李傲龙（2007年8月出生），四人在李杰去世后由李杰的父母李明荣、刘某1夫妇抚养。2009年上半年，被告人李学平和李明荣商议为李茹梦等四人申请办理孤儿补助，后李学平以邢庄村委会的名义出具了陈芳已死亡的虚假证明，李明荣持该证明到宋集镇派出所将陈芳的户口注销。2011年初，李学平为李茹梦等四人填写了孤儿补助的申请，将李茹梦等四人的孤儿补助申报材料上报并获得孤儿补助。2011年9月至2017年5月，李茹梦等四人共享受197760元的孤儿补助资金。2019年7月8日，经临泉县民政局认定，李茹梦等四人不符合孤儿救助和事实无人抚养儿童救助的认定条件。2.2006年上半年，被告人李学平在协助临泉县宋集镇人民政府从事低保办理工作中，利用职务便利，明知其父亲李某2不符合享受低保条件，为骗取低保补助金，填写低保审批表等资料上报至宋集镇民政办，后经临泉县民政局审批通过。2015年4月，李某2被取消低保资格。2006年10月至2015年4月，李某2共享受低保补助金30511元。3.2012年1月，被告人李学平在协助临泉县宋集镇人民政府从事危房改造工作中，利用职务便利，明知其大哥李伟当年未建房，也未对房屋进行修缮加固，为骗取危房改造资金，虚构进行危房改造的事实，未经民主评议和公示上报至宋集镇民政办，后经临泉县住建局通过审批。2013年1月，临泉县财政局拨付至李伟账户危房改造补助资金10000元。2016年1月，宋集镇政府在开展自查自纠工作中，李学平退出该10000元。4.2014年9月份的一天晚上，被告人李学平在协助临泉县宋集镇人民政府开展秸秆禁烧工作发现李某1焚烧秸秆，遂电话报告分管副镇长王某2。后王某2带领镇财政所所长刘某3、司机刘某4赶至现场。李学平对李某1说罚款30000元便不拘留，后在李学平家中，李某1当着王某2、刘某3、刘某4、李学平面交出8000元现金，另出具22000元的欠条。李学平将8000元现金交给刘某3，欠条自己保留。次日，李学平让李某1到自己家中，当面将22000元欠条烧毁。后王某2与刘某3认为罚款过多，且无法律依据，遂将8000元退给李学平，让李学平将该款退还给李某1。后李学平将该8000元占为己有。原判另认定，案发后，被告人李学平于2019年4月5日在临泉县宋集镇李寨行政村李寨村中被公安局民警抓获。上述事实，有书证接受案件登记表、立案决定书、户籍证明、个人简历、干部履历表、抓获经过、无前科证明、安徽省民政厅、财政厅《安徽省孤儿基本生活费发放办法》、临泉县民政局、财政局《临泉县孤儿基本生活保障实施办法》、安徽省公安厅《安徽省户政管理工作规范（试行）》、临泉县宋集镇民政所关于李冰龙等四人领取孤儿待遇的情况说明、临泉县民政局关于宋集镇李冰龙、李梦、李茹梦、李傲龙四个儿童不符合享受孤儿补助条件的认定、临泉县公安局宋集派出所提供的宋集镇邢庄行政村出具的关于陈芳已死亡的证明、临泉县民政局孤儿信息登记审批表、邮储银行账户交易明细、临泉县宋集镇民政所关于李某2等人享受农村低保的情况说明及李某2申请书、邮储银行账户交易明细、临泉县宋集镇人民政府关于邢庄村李伟享受危房改造的情况说明、临泉县人民政府农村危房改造工作自查及整改报告、李伟危房改造建房档案、临泉县宋集镇人民政府关于秸秆禁烧文件，证人陈芳、刘某1、李某3、朱某、刘某2、李某2、王某1、刘某3、刘某4、王某2、刘某5、宋某1、张某、刚玉清、邢某、宋某2等人的证言，被害人李某1的陈述，被告人李学平的供述等证据在卷证实。被告人李学平在一审庭审亦无异议。据此，原判认为，被告人李学平作为行政村基层组织人员，在协助人民政府从事公务的过程中，利用职务上的便利，侵吞、骗取国家用于扶贫项目的公共财物共计人民币246271元，数额较大，其行为已构成贪污罪。李学平贪污扶贫款项,应酌定从重处罚。鉴于李学平在调查期间主动交代了组织已掌握的犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第九十一条、第九十三条第二款以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决：一、被告人李学平犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元。二、对被告人李学平的犯罪所得246271元，予以追缴。李学平上诉提出：1.他主观上没有非法占有公物的故意，客观上也没有实际占有公物，原判认定的第一二三起事实不清，他不构成贪污罪。2.他占有李某1的8000元钱，仅是代为保管的私人财物，应属民事侵占，也不构成贪污罪。李学平的辩护人提出与李学平的上诉理由基本相同的辩护意见。经审理查明的事实与一审相同。二审期间，上诉人及辩护人均没有提供足以影响本案事实认定的新证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。对于李学平提出原判认定的第一二三起事实不清，他不构成贪污罪的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，李学平在协助人民政府依法从事公务管理过程中，利用职务之便，伙同他人虚构事实，出具虚假证明，伪造相关申报材料，为不符合条件的堂弟李杰的四个未成年子女骗取孤儿补助金19万余元，为不符合条件的父亲李某2骗取低保补助金3万余元，为不符合条件的胞兄李伟骗取危房补助金1万元的事实，不仅有李学平的供述、证人陈芳、刘某1、朱某、李某2等人的证言予以证实，还有相关书证予以印证。李学平主观上非法占有公共财物的目的明确，客观上利用职务上的便利，骗取公共财物的行为，不论其是否实际占有所骗财物，均不影响对其构成贪污罪的认定。对于李学平的此节上诉理由及辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。对于李学平提出他占有李某1的8000元钱，属民事侵占的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，李学平在协助临泉县宋集镇人民政府从事秸秆禁烧工作中，对焚烧秸秆的李某1罚款8000元并上交镇财政所，后因罚款无据，镇财政所又委托李学平将该款退还李某1，李学平拒不退还占为己有的行为，属于在协助人民政府从事公务中贪污国家非法征收的款项，与平等主体之间的民事侵占行为完全不同，其行为已构成贪污罪。对于李学平此节上诉理由及辩护人的相关辩护意见，本院亦不予采纳。本院认为：上诉人李学平身为村支部书记，在协助镇政府实施公务过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取或以其他手段非法占有公共财物达24万余元，数额较大，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  贾继华审判员  邢轶慧审判员  王远东二〇二〇年四月二十六日法官助理孙庆堂书记员刘庆附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。