安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0207民初436号原告：刘万超，男，1973年12月23日出生，汉族，小学文化，建筑工人，户籍地安徽省颖上县，现住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：汪秀秀，安徽皖通律师事务所律师。被告：芜湖众思装饰工程有限责任公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区，统一社会信用代码。法定代表人：杨俊，执行董事。委托诉讼代理人：谭啸，安徽纬纶律师事务所律师。被告：安徽向日葵建筑装饰设计有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区，统一社会信用代码。法定代表人：陈宠，总经理。被告：李磊，男，1987年10月9日出生，汉族，小学文化，建筑工人，户籍地安徽省太和县，现住安徽省芜湖市镜湖区。原告刘万超诉被告芜湖众思装饰工程有限责任公司（以下简称众思装饰公司）、被告安徽向日葵建筑装饰设计有限公司（以下简称向日葵设计公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案。2020年3月4日，被告众思装饰公司申请追加李磊为本案共同被告，本院经审查后予以准许。2020年3月30日，本案适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘万超及其委托诉讼代理人汪秀秀，被告众思装饰公司的委托诉讼代理人谭啸，被告李磊到庭参加诉讼，被告向日葵设计公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘万超向本院提出诉讼请求：1、判令被告众思装饰公司赔偿原告各项损失共计153395.87元（含医疗费7397.31元、误工费60785元/年÷365天×250天=41633.56元、护理费123.5元/天×150天=18525元、营养费30元/天×90天=2700元、交通费1000元、住院期间伙食补助费30元/天12天=360元、鉴定费1700元、残疾赔偿金37540元/年×10％×20年=75080元、精神损害抚慰金5000元）；2、判令被告向日葵设计公司对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由各被告负担。事实和理由：2019年4月19日，案外人曹平作为鸠江区好吃精鱼虾馆的经营者，与被告向日葵设计公司签订了《装饰装修工程施工合同》，约定曹平将位于芜湖市鸠江区官陡街道城市之光C地块商业楼105、106室的好吃精鱼虾馆装修工程发包给被告向日葵设计公司。被告向日葵设计公司完成工程图纸设计后，又将该工程转包给被告众思装饰公司进行施工。2019年4月25日，被告众思装饰公司雇佣原告前往上述地址进行施工，原告在铲卫生间墙上的瓷砖时，瓷砖掉落至原告右手腕处，致使原告右前臂疼痛流血。后原告工友李磊打车将原告送至芜湖市第五人民医院就诊，2019年5月6日出院。原告的伤情经安徽中和司法鉴定中心鉴定，其因意外伤致正中神经于右前臂远端部分断裂，现遗留右手相应肌群肌力4级，评定为十级伤残，误工期自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期150日，营养期90日。综上，原告认为，原告的人身权利依法受法律保护。原告受雇于被告众思装饰公司，施工期间遭受人身伤害，作为雇主，被告众思装饰公司应当承担赔偿责任。被告向日葵设计公司作为转包方应当承担连带赔偿责任。现原告为维护自身合法权益而诉至法院，请求判如所请。被告众思装饰公司辩称：1、原告与被告众思装饰公司之间不存在雇佣关系，被告众思装饰公司是将案涉工程的墙体拆除部分交给了被告李磊承揽，由被告李磊组织工人施工，对于原告在此过程中受到的伤害，被告众思装饰公司无需承担赔偿责任；2、原告在提供劳务的过程中受伤是其自身原因导致，故原告应当对其所受伤害自行承担相应的责任；3、原告的部分诉请过高，部分无法律依据，具体为：医药费系由被告众思装饰公司与被告李磊支付，故不应主张；误工费，其应当提供近3年的收入状况证明；护理费，原告应提供护理人员的收入状况证明；营养费、住院期间伙食补助费、鉴定费均无异议，交通费过高；残疾赔偿金请法院依法核定；精神损害抚慰金过高。被告向日葵设计公司未作答辩，亦未提交证据。被告李磊辩称：被告李磊与原告系从被告众思装饰公司处承包的装修公司，但承包范围不包括卫生间墙面瓷砖的铲除，当日是根据被告众思装饰公司项目经理的要求帮忙将卫生间墙面上的瓷砖打掉，原告就是在这个过程中受伤的。被告众思装饰公司将工程交给被告李磊和其他工友一起完成，所有的费用都是大家平分，不存在有谁抽取提成。原告的诉请是否合法，请求法院依法裁决。经审理查明：2019年4月19日，被告向日葵设计公司与曹平签订《装饰装修工程施工合同》，约定曹平将位于芜湖市鸠江区城市之光C地块商业楼105、106室的好吃精鱼虾馆的装修以包工、部分包料的方式发包给被告向日葵设计公司施工。被告向日葵设计公司完成案涉工程的设计部分后，将具体的装修部分交给被告众思装饰公司施工。被告众思公司又喊来了被告李磊，将墙体拆除部分交给被告李磊完成，并向其支付一定的拆除费用。后被告李磊即与原告等其他工友来到施工现场进行墙体拆除。2019年4月25日，原告在施工现场铲除卫生间墙面上的瓷砖时，瓷砖掉落砸到原告的右手腕致流血。被告李磊随即将原告送往芜湖市第五人民医院住院治疗，经诊断为右前臂外伤、右正中神经部分断裂、右桡侧腕屈肌肌腱断裂、右中环指指浅屈肌腱部分断裂、右前臂软组织挫裂伤。经治疗后于2019年5月6日出院。2020年1月2日，原告委托安徽中和司法鉴定中心对其伤残等级、三期进行司法鉴定。1月8日，该中心出具司法鉴定意见书，评定原告的伤残等级为十级，误工期为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期为150日，营养期为90日。因与各被告协商赔偿事宜未果，原告遂于2020年1月16日提起诉讼，请求判如所请。另查明：1、原告与被告李磊及其他十几个工友长期共事，一起从事装修拆除类工作，多年来众人形成了较为固定的拆除团队，团队中的每个人均可以对外联系业务，接到活后与其他工友共同完成，所得报酬也由众人均分，联系业务的工友不额外获益，也不从其他工友身上抽取提成。2、被告李磊与原告等人不仅从被告众思装饰公司处承接拆除类工作，也承接其他装修公司的拆除类工作，拆除报酬根据需拆除的墙体面积计算，与此同时，被告李磊等人亦向被告众思装饰公司提供砂浆、水泥、粘合剂等辅材。3、事故发生后，被告李磊为原告垫付医药费6000元，被告众思装饰公司交给被告李磊2000元，用于为原告垫付医药费。上述事实有原告提供的芜湖市第五人民医院出院记录、医药费发票、费用汇总一览表、装饰装修工程施工合同、通话录音、书面证言、安徽中和司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告众思装饰公司提供的被告李磊的书面陈述、微信聊天记录、转账凭证、对账单以及原、被告的当天陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点为原告与被告李磊、被告众思装饰公司之间以及被告众思装饰公司与被告李磊之间究竟形成何种法律关系。雇佣是指一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，另一方给付报酬的活动。承揽则是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的活动。二者的区别在于：前者以提供劳务为目的，雇主与雇员之间存在一定的人身依附关系，雇员一般听从雇主的指示从事工作；后者以完成工作成果为目的，定作人与承揽人之间不存在人身依附关系，承揽人对于工作如何安排可自助决定；在报酬支付方式上，前者往往定期给付劳动报酬，后者一般一次性结算劳动报酬。具体到本案来说，原告与被告李磊及其他十几个工友均系从事墙体拆除的建筑工人，多年来众人形成了较为固定的拆除团队，团队中的每个人均可以对外联系拆除业务，所得报酬由众人均分，每个人都不从其他工友身上抽取提成，也不额外获得收益，为了生计，众人抱团取暖，相互照应，故原告与被告李磊之间不存在所谓的雇佣关系，而是平等的合作关系。再看原告及被告李磊与被告众思装饰公司之间的关系。被告众思装饰公司将墙体拆除的工作交给被告李磊所在的拆除团队施工，由被告李磊等人自带工具，以自己的劳动力来完成相关工作，其行为具有较大的自主性，被告众思装饰公司根据需拆除的墙体面积与被告李磊及原告等人结算报酬，因此双方之间的关系更加符合承揽关系的特征，故本院认定被告众思装饰公司与原告以及被告李磊所在的拆除团队形成承揽关系而非雇佣关系。（二）原告受伤后住院治疗11天（2019年4月25日至2019年5月6日），2020年1月8日经安徽中和司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期为150日，营养期为90日，据此本院对原告的各项损失依法核定如下：1、医药费凭票据核算为7397.31元；2、误工时间根据鉴定意见书计算为258天（2019年4月25日至2020年1月7日），现原告按照250天来主张误工时间合法有据，本院予以支持。关于误工费的具体计算标准，因原告未提供证据证明其受伤前12个月的平均工资，但考虑到原告为建筑业从业人员，故误工费标准按照安徽省上一年度建筑业平均工资166.53元/天计算（60785元/年÷365天）。据此，原告的误工损失为166.53元/天×250天=41632.5元；3、护理费按照安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业的平均工资123.48元/天，结合鉴定时间150天，计算为123.48元/天×150天=18522元；4、营养费按照30元/天的标准计算鉴定时间90天为2700元；5、交通费结合住院时间酌定为300元；6、住院期间伙食补助费按照30元/天的标准计算住院天数11天为330元；7、鉴定费凭票据结算为1700元；8、残疾赔偿金按照十级伤残计为37540元/年×10％×20年=75080元；9、精神损害抚慰金，结合其伤残等级，本院酌定该项费用为5000元。综上，原告的各项损失分别为：医疗费7397.31元、误工费41632.5元、护理费18522元、营养费2700元、交通费300元、住院期间伙食补助费330元、鉴定费1700元、残疾赔偿金75080元、精神损害抚慰金5000元，合计152661.81元。（三）具体赔偿责任的承担。本案中，被告众思装饰公司将拆除墙体的工作交给没有承包资质的被告李磊及原告等人承揽，并在没有任何防护措施的情况下要求原告等人铲除墙面上的瓷砖，其在选任承揽人及指示上存在一定过错。而原告作为一名已经从业几年的建筑工人，在铲除卫生间墙面瓷砖的过程中忽视了对自身安全的保护，未尽谨慎注意义务，导致自己受伤致残，亦应对自身的损害承担一定责任。综上，对于原告的损害，本院酌定由原告与被告众思装饰公司双方分别承担70％、30％的责任，即被告众思装饰公司应赔偿原告各项损失共计152661.81元×30％=45798.54元。事故发生后，被告众思装饰公司已通过被告李磊支付原告医药费2000元，故其仍应向原告支付赔偿款43798.54元。原告诉请要求被告向日葵设计公司与被告众思装饰公司承担连带清偿责任，因连带责任依法或依当事人约定而产生，本案中，被告向日葵设计公司不符合承担连带清偿责任的相关法律规定，故原告对被告向日葵设计公司的诉请，本院依法不予支持。被告众思装饰公司认为被告李磊应对原告的损失承担相应的责任亦于法无据，本院同样不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告芜湖众思装饰工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘万超赔偿款43798.54元；二、驳回原告刘万超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费1683.96元，由原告刘万超负担1180.96元，被告芜湖众思装饰工程有限责任公司负担503元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  陶呈成二〇二〇年四月九日法官助理焦颖书记员吴沙莎附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审理。