湖南省芷江侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1228刑初67号公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。被告人姜兴培，男，1992年3月31日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，小学文化，农民，住贵州省安顺市西秀区。2017年11月30日因犯诈骗罪被湖南省株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。2019年11月25日至12月4日因涉嫌犯诈骗罪被临时羁押于贵州省安顺市第二看守所，2019年12月5日被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同月31日被逮捕，现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。被告人姜斐，男，1993年11月14日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，初中文化，农民，住贵州省安顺市西秀区。2019年11月25日至12月4日因涉嫌犯诈骗罪被临时羁押于贵州省安顺市第二看守所，2019年12月5日被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同月31日被逮捕，2019年12月31日经湖南省芷江侗族自治县公安局决定对其取保候审，2020年1月16日湖南省芷江侗族自治县人民检察院决定对其继续取保候审，2020年4月28日本院决定对其继续取保候审。辩护人唐平，湖南怀天律师事务所律师。被告人罗斌，男，1997年12月21日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，初中文化，农民，住贵州省安顺市西秀区。2019年10月11日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同月16日被逮捕，现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。湖南省芷江侗族自治县人民检察院以湘芷检刑诉（2020）58号起诉书指控被告人姜兴培、姜斐、罗斌犯诈骗罪，于2020年4月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湖南省芷江侗族自治县人民检察院指派检察员禹辉出庭支持公诉，被告人姜兴培、被告人姜斐及其辩护人唐平、被告人罗斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月10日8时许，被告人姜兴培、姜斐、罗斌和张某（另案处理）、“海哥”（在逃）到芷江侗族自治县芷江镇北街菜市场附近摆地摊，由被告人罗斌、姜斐及张某负责发宣传单，“海哥”负责装药酒，被告人姜兴培负责当“讲师”给被害人讲解“特效药”的功效，采用卖“特效药”的方式骗得被害人唐某现金人民币5000元、骗得被害人黄某现金人民币500元。当日15时40分许，被告人罗斌和张某跟随被害人唐某到芷江镇西街邮政银行取钱，拿到钱后被公安民警当场抓获，追回赃款5000元。同年11月25日，被告人姜兴培、姜斐自动到贵州省安顺市公安局西秀区公安分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。2020年2月12日，贵州省安顺市西秀区司法局受湖南省芷江侗族自治县人民检察院委托对被告人姜斐适用社区矫正进行了调查评估，建议适用社区矫正。上述事实，被告人姜兴培、姜斐、罗斌在开庭审理过程中没有意见，并有物证“特效药丸”等照片，书证姜兴培、姜斐、罗斌的常住人口信息资料、芷江侗族自治县芷公（城）扣字［2019］0100、0102、0103、0104号扣押决定书和发还物品、文件清单、芷江侗族自治县公安局城中派出所出具的扣押物品、文件清单和关于张某、被告人罗斌的到案经过、安顺市公安局西秀分局七眼桥派出所出具的抓获经过、安顺市第二看守所出具的临时羁押证明书、湖南省株洲市芦淞区人民法院（2017）湘0203刑初493号刑事判决书、安顺市西秀区司法局（2020）西司社调字009号调查评估意见书，证人田某、易某的证言，被害人唐某、黄某的陈述，被告人姜兴培、姜斐、罗斌及同案人张某的供述和辩解，辨认、指认、搜查笔录，视听资料光碟等证据证明，足以认定。公诉机关认为三被告人认罪认罚，建议对被告人姜兴培判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元、对被告人姜斐判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元、对被告人罗斌判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。本院认为，被告人姜兴培、姜斐、罗斌以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人姜兴培起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人罗斌、姜斐起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人姜兴培曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人姜兴培、姜斐主动投案，并如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚；被告人罗斌如实供述其罪行，可以从轻处罚；三被告人所骗的财物已部分追回，可酌情从轻处罚。被告人姜斐的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议并无明显不当，故对该量刑建议和被告人姜斐的辩护人唐平提出被告人姜斐具有在共同犯罪中系从犯、自首的法定从轻处罚情节和自愿认罪、悔罪，系初犯等酌定从轻处罚情节，建议对其宣告缓刑的辩护意见予以采纳。三被告人违法所得尚未追回的财物，依法应当责令其向被害人退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姜兴培犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月25日起至2020年6月24日止。）二、被告人姜斐犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人罗斌犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2020年5月10日止。）四、被告人姜兴培、姜斐、罗斌于本判决生效后十日内退赔被害人黄某被骗现金人民币500元。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉；书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。审判员  陈庆振二〇二〇年四月二十九日书记员  杨晓晴附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。