江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终19号原公诉机关江西省井冈山市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢欢，绰号“欢脑”，男，1986年9月21日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，住井冈山市。2007年5月29日因殴打他人被井冈山市公安局处行政拘留十日，罚款500元；2008年11月26日因殴打他人被吉安市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2011年8月2日因犯故意伤害罪被井冈山市人民法院判处拘役三个月；2015年5月13日因赌博被井冈山市公安局处罚款500元；2016年3月22日因赌博被井冈山市公安局处行政拘留十二日，罚款2500元；2017年4月13日因吸食毒品被井冈山市公安局处罚款500元；2017年5月26日因殴打他人被井冈山市公安局处行政拘留十二日，罚款1000元；2018年9月27日因故意伤害被井冈山市公安局处行政拘留七日，罚款500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月15日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于井冈山市看守所。指定辩护人**珊，江西赣中律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢志刚，绰号“刚刚”，男，1990年11月10日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，案发前系中共党员，住井冈山市。2016年3月22日因赌博被井冈山市公安局处行政拘留十日，罚款2500元；2017年8月15日因与他人纠纷被井冈山市公安局处行政拘留五日；2018年9月27日，因故意伤害被井冈山市公安局处行政拘留九日，罚款500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于井冈山市看守所。委托辩护人卢育开，广东泽康律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘军，男，1996年8月27日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，住井冈山市。2018年1月24日因吸食毒品被井冈山市公安局处行政拘留五日；2019年3月14日因故意伤害被井冈山市公安局处行政拘留九日，罚款200元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月15日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于井冈山市看守所。指定辩护人康润梅，江西共创律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈圳星，曾用名“陈绍杰”，绰号“阿Ｂ”，男，1998年11月6日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，住井冈山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月19日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于井冈山市看守所。指定辩护人罗小艳，江西赣中律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡云飞，男，1997年11月12日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，住井冈山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现押于井冈山市看守所。指定辩护人李明，江西井冈律师事务所律师。原审被告人曹斌，绰号“撮德西”，男，1991年6月11日出生于江西省井冈山市，汉族，高中文化，住井冈山市。2017年12月22日因吸食毒品被井冈山市公安局处罚款500元；2018年1月26日因吸食毒品被井冈山市公安局处行政拘留十三日；2018年2月8日因吸食毒品被井冈山市公安局处行政拘留十二日；2018年9月17日因打砸汽车被井冈山市公安局处行政拘留十日；2018年9月28日因故意伤害被井冈山市公安局处行政拘留十二日，罚款1000元。因犯危险驾驶罪于2014年7月23日被浙江省永嘉县人民法院判处拘役一个月十五天，并处罚金3000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于井冈山市看守所。江西省井冈山市人民法院审理江西省井冈山市人民检察院指控原审被告人谢欢、谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪一案，于二○一九年十月十四日作出（2019）赣0881刑初46号刑事判决。原审被告人谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞对判决不服，提出上诉。因受新冠肺炎疫情不可抗力影响，本院于二○二○年二月三日裁定中止审理，二○二○年四月二十一日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、故意伤害事实2017年10月18日晚，被告人谢志刚因追讨赌债与尹某发生口角，谢志刚感觉尹某欠了钱还这么嚣张，与尹某约定在井冈山市新城区见面。被告人谢志刚联系被告人谢欢，谢欢、谢志刚联系并安排被告人曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞及谢某5（另案处理）分乘三辆汽车赶到井冈山市新城区。在井冈山市新城区派出所对面与尹某见面后，谢志刚与尹某发生争吵，并打了尹某一巴掌，被告人谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞和谢某5将尹某带上车离开；谢欢与尹某同行的谢某3一边聊天，一边拿着匕首削树皮。谢志刚开车将尹某带至井冈山市新城区后，被告人谢志刚先用手殴打尹某的脸部，后使用一根橡胶棍对尹某的头部、腰部等处进行殴打。之后，谢志刚指使谢某5、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞对尹某进行殴打，造成尹某多处受伤。经吉安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人尹某左侧第5-10肋骨骨折，伤情为轻伤一级。期间，被告人谢欢及其辩护人孙卫国分别申请对尹某的伤情进行重新鉴定，因其理由不充分而未获准许。2019年6月10日，被害人尹某出具谅解书，谅解了谢欢的行为；2019年6月14日，被害人尹某谅解了谢志刚的行为。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据证实：证人谢某3的证言、被害人尹某的陈述、辨认笔录、人身伤害司法鉴定意见书、尹某谅解书、被告人谢志刚就职情况、被告人谢欢的供述、被告人谢志刚的供述、被告人曹斌的供述、被告人刘军的供述、被告人陈圳星的供述、被告人胡云飞的供述等，足以认定。二、寻衅滋事事实1.因尹某被谢志刚、曹斌等人殴打住院，谢某1、尹某1等人于2017年10月19日到井冈山市柏露乡曹斌家寻找曹斌讨要尹某的医药费。曹斌得知后，将此事告诉谢欢、谢志刚。谢欢、谢志刚便安排曹斌、谢某5、刘军、陈圳星、胡云飞到井冈山市新城镇找谢某1讨要说法。曹斌、谢某5、刘军、陈圳星、胡云飞携带伸缩棍、方向盘锁等工具到新城镇找谢某1，谢欢、谢志刚担心曹斌等人吃亏，也携带砍刀等工具也赶往新城镇。当日14时许，曹斌、刘军等人在井冈山市新城镇街上找到谢某1后，曹斌与谢某1发生争吵，谢某5等人见状持事先准备的工具下车准备打架；谢某1之兄谢某2听说有人要找谢某1的麻烦，找了二把菜刀来到现场，与谢某1一起持刀对曹斌、陈圳星、刘军等人在井冈山市新城镇街上互相追打、追砍；在追砍过程中，谢志刚、谢欢也来到案发现场，手持砍刀、伸缩棍与谢某1、谢某2对打。在双方对峙期间，刘军驾车从谢某2、谢某1背后将两人撞伤倒地，谢欢、谢志刚等人驾车离开。2.2017年7月至2018年8月期间，谢欢纠集谢某5、刘军、曹斌、陈圳星等人多次寻衅滋事。（1）2017年7月谢欢带领刘军等人手持砍刀在井冈山市龙市镇纪念碑处要求郑某、黄某不能到吉安去开设赌场，也不能去其他赌场赌钱。（2）2017年8月谢欢带领刘军、谢某5等人在井冈山市荷花乡对陈某1进行殴打。（3）2017年9月份，谢欢分别带领郭某2等人和刘军、谢某5、陈圳星等人两次到井冈山市古城镇古城街46号对易某、姚某1、樊某1进行纠缠、恐吓、并打碎窗户玻璃。（4）2018年2月14日谢欢、谢某5、刘军等人到井冈山市东上乡曲江村大东源组9号许某家将院门砸坏。（5）2018年8月20日晚谢欢因怀疑郭某1与其老婆关系不一般，纠集曹斌、谢某5、陈圳星到在井冈山找郭某1，并将郭某1停在楼下的车子砸坏。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据证实：被害人陈某1的陈述、被害人郭某1的陈述、被害人许某的陈述、被害人贺某的陈述、被害人易某的陈述、被害人黄某的陈述、谢某1的陈述、谢某2的陈述、辨认笔录、证人张某的证言、证人郑某的证言、被告人谢欢的供述、被告人谢志刚的供述、被告人曹斌的供述、被告人刘军的供述、被告人陈圳星的供述、被告人胡云飞的供述等，足以认定。三、开设赌场事实1.2017年上半年，郭某2（已另案判刑）、王某（已另案判刑）等人在吉安县敖城合伙开设赌场，郭某2邀请谢欢、谢志刚在赌场为其做事，并承诺事后给予一定比例的赌场股份。谢欢、谢志刚遂带领曹斌、谢某5、刘军、陈圳星、胡云飞等人一起在赌场内参与看场等活动，为赌场提供保护。其中，谢欢在赌场管理每日赌资流水账目；谢志刚在赌博时做“和手”统计赌桌资金方便抽水；刘军统计车牌，发放赌客往返赌场车费；谢某5、陈圳星、胡云飞在赌场巡查、放哨，维护赌场秩序。赌场以每日300元至800元不等给谢欢、谢志刚等人支付报酬。2.2017年8月13日，谢志刚伙同王某等人组织曹斌及林某1、彭某1（均另案处理）等人，在永新县与井冈山市古城镇交界处一废弃沙场开设赌场，组织井冈山市龙市片、永新县等参赌人员以“骨牌”推牌九的方式聚众赌博，并按3％的比例抽头渔利。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据证实：江西省吉安县人民法院（2018）赣0821刑初266号刑事判决书、证人谢某4的证言、证人刘某的证言、证人曾某的证言、证人赖某的证言、证人魏某的证言、证人陈某2的证言、证人丰某的证言、证人郭某2的证言、证人王某的证言、证人肖某的证言、被告人谢欢的供述、被告人谢志刚的供述、被告人曹斌的供述、被告人刘军的供述、被告人陈圳星的供述、被告人胡云飞的供述等，足以认定。另查明，因2017年10月19日在新城镇新城街寻衅滋事被告人谢欢被行政拘留7日，被告人谢志刚被行政拘留9日，被告人曹斌被行政拘留12日，被告人刘军2019年3月14日被行政拘留，同年3月15日被刑事拘留。2019年3月14日被告人刘军被抓获，3月15日被告人谢欢被抓获，3月19日陈圳星被抓获，3月21日被告人曹斌被抓获，3月26日被告人谢志刚被抓获，4月25日被告人胡云飞被抓获。2019年3月15日，井冈山市公安局扣押刘军VIVO手机一台、违法所得18000元；同日，扣押谢欢苹果手机一台；2019年3月19日，井冈山市公安局扣押陈圳星华为手机一台；2019年3月21日，井冈山市公安局扣押曹斌华为手机一台、苹果手机一台、VIVO手机一台；2019年3月26日，井冈山市公安局扣押谢志刚手机一台；2019年6月10日，井冈山市公安局扣押胡云飞非法所得3000元；2019年4月9日，井冈山市公安局冻结谢欢在井冈山市农商银行6226822018200145046的现金存款3145.85元；刘军的家属主动退赃18000元，胡云飞的家属退赃3000元。上述事实，有经过一审庭审举证、质证的证据证实：常住人口信息表、归案情况说明、江西省井冈山市人民法院生效刑事判决书、浙江省永嘉县人民法院刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、扣押清单、协助查询财产通知书及银行交易明细、协助查询回执、涉案车辆情况说明、线索举报说明等，足以认定。原审法院认为，被告人谢欢、谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞故意伤害他人身体，致他人轻伤一级；在公共场所持械斗殴，多次随意殴打他人、纠缠、辱骂、恐吓、打砸，故意毁坏他人财物；以营利为目的，开设赌场供他人赌博；明知他人开设赌场，提供帮助，并获取利益，其行为均构成故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，依法应数罪并罚。被告人谢欢、谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞及谢某5等人自2017年以来，在井冈山市带，以暴力、威胁或者其他手段实施多种违法犯罪活动，逐步形成以谢欢、谢志刚为首、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞及谢某5为成员的犯罪集团。该犯罪集团实施故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等手段，扰乱社会秩序，造成较为恶劣的社会影响，其行为符合恶势力犯罪集团的组织特征、行为特征和危害特征，应当认定为恶势力犯罪集团。被告人谢欢、谢志刚在该集团中起组织、策划、指挥的作用，系首要分子；被告人曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞为恶势力犯罪集团成员。被告人谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人谢欢对所犯寻衅滋事罪、开设赌场罪当庭认罪，对所犯故意伤害罪不认罪，但如实供述了自己的罪行，其可以认定为坦白，依法可从轻处罚。被告人谢欢、曹斌有前科、劣迹，酌情从重处罚。被告人谢志刚、刘军有劣迹，酌情从重处罚。被害人谅解了被告人谢欢、谢志刚，对其所犯故意伤害罪可酌情从轻处罚。被告人刘军退赃18000元，被告胡云飞退赃3000元，均可酌情从轻处罚。因本案犯罪事实被行政拘留的，应折抵刑期。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十六条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人谢欢犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币20000元（限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人谢志刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20000元（限判决生效后十日内缴纳）。三、被告人曹斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十日内缴纳）。四、被告人刘军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十日内缴纳）。五、被告人陈圳星犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十日内缴纳）。六、被告人胡云飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十日内缴纳）。七、扣押在案的刘军的ＶＩＶＯ手机一台、谢欢的苹果手机一台、陈圳星的华为手机一台、曹斌的华为手机一台、苹果手机一台、ＶＩＶＯ手机一台、谢志刚的手机一台，刘军违法所得18000元、胡云飞非法所得3000元等财物予以没收，由公安机关依法处理；冻结在案的谢欢在井冈山市农商银行6226822018200145046的现金存款3145.85元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人谢欢、谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞违法犯罪所得。原审被告人谢欢上诉提出，被害人尹某伤情鉴定程序违法，鉴定意见不准确；现有证据不足以证实谢欢参与实施伤害尹某的事实；谢欢殴打谢某1、谢某2系为制止谢某1、谢某2的追砍，刘军亦未将谢某1、谢某2撞伤；谢欢帮助郭某2、王某开设赌场，只负责看场，情节显著轻微；谢欢与谢志刚等不构成恶势力犯罪集团；原判量刑畸重，请求二审依法改判。谢欢辩护人辩护提出，现有证据不足以证实谢欢参与伤害尹某；谢欢帮助郭某2、王国峰开设赌场，所起作用较小，原判量刑过重；谢欢具有坦白、认罪悔罪、获得谅解等从轻情节，建议二审法院从轻处罚。原审被告人谢志刚上诉及其辩护人辩护提出，被害人尹某伤情鉴定程序违法；被害人尹某借款不还，具有过错；原判认定谢欢、谢志刚安排曹斌等寻找、殴打谢某1事实不清，谢某1、谢某2对引发事件具有过错，谢志刚等已受行政处罚，不应再受刑事处罚；谢志刚因故意伤害、寻衅滋事、开设赌场后主动到公安机关投案，公安机关进行了行政处罚，应认定为自首；原判对开设赌场罪量刑畸重，罚金刑亦过重；认定谢志刚为恶势力犯罪集团首要分子与事实不符；请求二审依法改判。原审被告人刘军上诉提出，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。刘军辩护人辩护提出，刘军2017年7月至2018年2月参与实施的寻衅滋事行为系一般违法行为，不构成寻衅滋事罪；刘军在共同犯罪中所起作用较小，原判量刑过重；建议二审依法改判，从轻处罚。原审被告人陈圳星上诉提出，其在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。陈圳星辩护人辩护提出，陈圳星加入恶势力集团时间短，所起作用较小；原判量刑过重，请求二审从轻处罚。原审被告人胡云飞上诉提出，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。胡云飞辩护人辩护提出，认定胡云飞系恶势力团伙成员，证据不是很充分；胡云飞在故意伤害、对谢某1与谢某2寻衅滋事犯罪、开设赌场犯罪所起作用较小，原判量刑过重。建议二审法院从轻处罚。二审审理查明的事实和证据与一审一致，经审核，本院予以确认。上诉人谢欢、谢志刚及其辩护人提出对被害人尹某伤情鉴定程序违法的意见，经查，谢欢及其辩护人在一审期间以江西吉安司法鉴定中心未将作为鉴定依据的ＣＴ片附页、未说明伤情是否与2017年10月18日所受伤害有关，存在瑕疵为由提出质疑，江西吉安司法鉴定中心经询进行了回复，鉴定机关依据相关事实及规定依法进行鉴定，鉴定意见并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人谢欢及其辩护人提出现有证据不足以证实谢欢参与实施伤害尹某的事实的意见，经查，事发当日，谢欢、谢志刚纠集曹斌、刘军等人前往伤害被害人尹某并致被害人尹某轻伤一级，谢欢有组织他人伤害被害人的行为，且在谢志刚将被害人带走后，手握匕首面对被害人的同伴，一直到谢志刚打来电话后才离开，客观上实施了帮助行为，其并参与后续的因尹某被伤害而引发的寻衅滋事犯罪，原判认定谢欢参与组织实施故意伤害尹某并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人谢欢提出其殴打谢某1、谢某2系为制止谢某1、谢某2的追砍，刘军亦未将谢某1、谢某2撞伤的事实，经查，谢欢、谢志刚安排曹斌等人寻找谢某1，2017年10月19日下午，曹斌等人携带伸缩棍、方向盘锁等工具在新城镇街上与谢某1、谢某2互相追打，谢欢、谢志刚也持砍刀参与斗殴，刘军驾车离开时将谢某2、谢某1撞伤，原判据此认定谢欢等构成寻衅滋事罪并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人谢欢及其辩护人提出谢欢帮助郭某2、王某开设赌场，只负责看场，情节显著轻微的意见，经查，上诉人谢欢、谢志刚明知他人在敖城开设赌场而参与，且安排曹斌、谢某5、刘军、陈圳星、胡云飞一起在赌场内从事看场等活动，并获取一定利益，对赌场的运行起到重要作用，依法不能认定为从犯，亦不能认定为情节显著轻微，故对该意见不予采纳。上诉人谢欢及其辩护人提出谢欢与谢志刚等不构成恶势力犯罪集团的意见，经查，2017年以来，上诉人谢欢、谢志刚纠集刘军、陈圳星、胡云飞、曹斌、谢某5等人，在井冈山市带，以暴力、威胁或者其他手段实施故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等多种违法犯罪活动，成员之间分工明确，严重扰乱社会秩序，原判认定谢欢等人构成恶势力犯罪集团并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人谢志刚及其辩护人提出被害人尹某借款不还，具有过错的意见，经查，谢志刚因追讨赌债与尹某发生口角后，伙同谢欢等人对尹某实施故意伤害，不能认定被害人尹某具有过错，故对该意见不予采纳。上诉人谢志刚提出原判认定谢欢、谢志刚安排曹斌等寻找、殴打谢某1事实不清，谢某1、谢某2对引发事件具有过错，谢志刚已受行政处罚，不应再受刑事处罚的意见，经查，原判认定谢志刚、谢欢安排曹斌等寻找、殴打谢某1的事实有谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞、曹斌等人的供述证实，足以认定，谢某1、谢某2受谢志刚等挑衅而发生斗殴，不宜认定为具有过错，谢志刚虽因寻衅滋事受到行政处罚，后又被追究刑事责任，因行政处罚拘留日期已被折抵，并无不当，故对该意见不予采纳。另提出因故意伤害、寻衅滋事、开设赌场后主动到公安机关自首，公安机关进行了行政处罚，应认定为自首的意见，与查明事实及法律规定不符，不予采纳。上诉人谢志刚及其辩护人另提出认定其为恶势力犯罪集团首要分子与事实不符的意见，经查，上诉人谢欢、谢志刚纠集刘军、陈圳星、胡云飞、曹斌、谢某5等人组成恶势力犯罪集团，以暴力、威胁或者其他手段实施故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等多种违法犯罪活动，原判依据谢欢、谢志刚在该集团中起组织、策划、指挥作用的事实认定二人系首要分子，并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人刘军辩护人提出刘军2017年7月至2018年参与实施的寻衅滋事行为系一般违法行为，不构成寻衅滋事罪的意见，经查，刘军2017年7月至2018年2月期间伙同谢欢、谢志刚等人多次实施寻衅滋事，情节恶劣，原判认定其构成寻衅滋事罪并无不当，故对该意见不予采纳。上诉人胡云飞辩护人提出认定胡云飞系恶势力集团成员，证据不充分的意见，经查，上诉人胡云飞受谢欢、谢志刚纠集参与恶势力犯罪集团，实施故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等多种违法犯罪活动，该事实有上诉人及原审被告人供述、被害人陈述、证人证言等证据证实，原判据此认定胡云飞系该集团成员并无不当，故对该意见不予采纳。本院认为，上诉人谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞及原审被告人曹斌故意伤害他人身体，致他人轻伤一级，其行为均构成故意伤害罪；在公共场所持械斗殴，多次随意殴打他人、纠缠、辱骂、恐吓、打砸，故意毁坏他人财物，其行为均构成寻衅滋事罪；以营利为目的，开设赌场供他人赌博及明知他人开设赌场，提供帮助并获取利益，其行为均构成开设赌场罪，依法应数罪并罚。上诉人谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞及原审被告人曹斌等应当认定为恶势力犯罪集团，谢欢、谢志刚系犯罪集团首要分子，曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞系犯罪集团成员。谢志刚、曹斌、刘军、陈圳星、胡云飞当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人谢欢对所犯寻衅滋事罪、开设赌场罪当庭认罪，依法可从轻处罚。上诉人谢欢、原审被告人曹斌有前科、劣迹，酌情从重处罚。上诉人谢志刚、刘军有劣迹，酌情从重处罚。被告人谢欢、谢志刚得到被害人谅解，对其所犯故意伤害罪可酌情从轻处罚。被告人刘军退赃18000元，被告胡云飞退赃3000元，可酌情从轻处罚。上诉人谢欢、谢志刚、刘军、陈圳星、胡云飞及其辩护人均提出原判量刑过重的意见，经查，原判依据各上诉人共同犯罪事实，结合其法定、酌定量刑情节，依法量刑，所处刑罚符合罪责刑相适应原则，不存在过重，故对该意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年四月二十二日法官助理胡敏书记员阮艳兰