江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终5460号上诉人(原审被告)：大庆中油庆瑞石油科技有限公司，住所地黑龙江省大庆市红岗区铁人生态工业园区。法定代表人：孙利尧，该公司董事长。被上诉人(原审原告)：徐州徐工施维英机械有限公司，住所地徐州经济技术开发区桃山路29号。法定代表人：王岩松，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚振云，江苏智临律师事务所律师。上诉人大庆中油庆瑞石油科技有限公司（以下简称大庆中油公司）与被上诉人徐州徐工施维英机械有限公司（以下简称施维英公司）买卖合同纠纷一案，不服徐州经济技术开发区人民法院（2018)苏0391民初4178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大庆中油公司上诉请求：1.请求撤销徐州经济技术开发区人民法院（2018）苏0391民初4178号民事判决书，依法改判上诉人和徐工集团工程机械股份有限公司（以下简称徐工集团机械公司）合同解除无效，要求徐工集团机械公司继续履行合同，或者判决徐工集团机械公司和上诉人解除《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》，被上诉人赔偿上诉人违约金50000元（暂定，具体数额经鉴定后确认）。2.一、二审诉讼费、保全费等实现债权的费用全部由被上诉人承担。事实和理由：上诉人和徐工集团机械公司签订的《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》中明确约定由徐工集团机械公司负责设备的安装调试，经上诉人验收合格后交付上诉人。因徐工集团机械公司一直没有安装调试导致合同无法履行，违约责任应当由徐工集团机械公司承担。上诉人因按照合同约定制作基础、三通一平花费近50万元人民币，又闲置五年，由于工程没有按合同约定完成，导致后续工程无法完成，影响了30台水泥搅拌罐、4台56米水泥泵车的正常营运，给企业造成了致命损失。以上损失皆因徐工集团机械公司违约所致，理应由徐工集团机械公司承担违约责任赔偿损失，因被上诉人接受了徐工集团机械公司与上诉人合同项下债权及其他权利，因此被上诉人应当赔偿上诉人的一切损失。施维英公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。施维英公司向一审法院起诉请求：1.解除徐工集团机械公司与大庆中油公司之间于2014年2月18日签订的《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》（合同编号为JBZ2013CC008），返还合同项下的两套HZS180KE混凝土搅拌站；2.本案的诉讼费、保全费等实现债权的费用全部由大庆中油公司承担。事实和理由：2014年2月18日，大庆中油公司与徐工集团机械公司签订了工业品买卖合同（合同编号为JBZ2013CC008）及补充协议，约定大庆中油公司向徐工集团机械公司购买价值228万元的混凝土搅拌站两台，合计456万元。合同签订后，徐工集团机械公司按约定履行了合同义务，但大庆中油公司却未能按期支付货款。徐工集团机械公司已将上述债权转让给了施维英公司。施维英公司为维护合法权益，诉至本院，请求判如所请。一审法院查明，2014年2月18日，徐工集团机械公司（出卖人）与大庆中油公司（买受人）签订了编号为JBZ2013CC008的工业品买卖合同及其混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议，主要约定：买受人向徐工集团机械公司购买徐工混凝土搅拌站（型号为HZS180KE）两台，单价为228万元，总金额为456万元（含运费和设备安装费）；出卖人对质量负责的条件即期限为质保期一年，交货地点为黑龙江省大庆市，运输方式及到站和费用由出卖人承担；买受人在合同货物交接时按产品装箱清单内容当场验收，如有异议应当场书面提出；在未付清合同款项前，合同货物的所有权属于出卖人，买受人对所有权保留的事实有义务书面告知用户；买受人逾期支付货款的，按照逾期付款的日万分之四承担违约金；双方协商解决，协商不成则提交出卖人住所地有管辖权的法院审理；除粉料罐及其他必须在现场制作的部件外，出卖人应按经双方签字认可的“补充协议附件一”的产品配置完成搅拌站所必须的零部件设计、制作、涂装并进行安装、调试，并在补充协议中约定了设备部件的颜色、买受人对设备配置的特殊要求等，买受人若对设备的外观颜色有其他要求，应在首付款到达出卖人账户后5天内以书面形式提出；采用银行按揭贷款的形式付款的，按揭所发生的所有费用均由买受人承担，买受人应在合同签订生效后一周内将所有按揭费用（含保证金、担保费、保险费、公证抵押金等）及合格的按揭资料交给出卖人（按揭费用为出卖人代收），买受人按揭资料及按揭签字手续办理齐全合格后，出卖人主楼钢结构件开始进场安装，如因买受人按揭资料及按揭签字手续不齐全、不合格引起的交付延期由买受人负责；买受人通过江苏徐工工程机械租赁有限公司以融资租赁方式购买设备，首付10%、保证金5%，设备余款以融资租赁的形式三年付清；买受人未按合同规定按时支付货款或未按时办理按揭手续的，每延期一周，买受人按每周以设备总价款千分之一的比例向出卖人支付逾期违约金；双方同意在买受人未完全付清全部货款前，出卖人拥有对设备的所有权及控制权，买受人在按合同规定付清所有货款后，设备所有权即转移至买受人所有。2018年8月22日，徐工集团机械公司（甲方）与施维英公司（乙方）签订了债权转让协议书，主要约定：甲方与大庆中油公司签订编号为JBZ2013CC008的产品买卖合同及补充协议，合同总金额为456万元，截止本协议签订前，大庆中油公司尚有已经到期本金456万元未付，经甲乙协商一致，就该产品买卖合同及补充协议约定的目前甲方对大庆中油公司享有的债权及合同项下其他权利一并转移给乙方；甲方现将上述合同所涉权利全部转让给乙方，转让的权利包括但不限于：收取本金、利息的权利、与客户解除合同收回设备的权利、向客户追偿违约责任及损失的权利等；甲方将上述合同权利转让给乙方，乙方应支付转让款；转让款的支付方式为甲乙双方协商后确定；本协议在履行过程中发生的争议，由当事人友好协商解决，协商解决不成的，依法向施维英公司所在地人民法院起诉。2018年8月28日，徐工集团机械公司出具了债权转让通知，主要内容是根据其公司与施维英公司于2018年8月22日签订的债权转让协议，就JBZ2013CC008的产品买卖合同及补充协议项下大庆中油公司拖欠徐工集团机械公司的全部债务（包括本金及欠款罚息）以及其他合同约定的权利，于2018年8月22日起转让给施维英公司，大庆中油公司将款项支付给施维英公司，否则施维英公司将依照合同向大庆中油公司主张权利，届时大庆中油公司将面临合同约定承担支付欠款本金、罚息以及其他损失等责任。2018年8月30日，徐工集团机械公司通过邮寄的方式向大庆中油公司邮寄送达债权转让通知，大庆中油公司于2018年9月3日签收。合同履行中，大庆中油公司于2015年11月18日支付货款228000元。施维英公司庭审中陈述，已在合同签订后三个月内将涉案的两台搅拌站交付给大庆中油公司，设备出厂时进行了涂装，因大庆中油公司未办理按揭、亦未办理融资租赁手续，未按约定支付货款，故设备尚未安装。一审法院认为，徐工集团机械公司与大庆中油公司签订的工业品买卖合同及其混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议，系双方当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应按照合同约定履行权利和义务。徐工集团机械公司已将涉案设备交付给大庆中油公司，大庆中油公司应按照合同约定给付设备款。徐工集团机械公司与施维英公司签订的债权转让协议，系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，债权转让合法有效，施维英公司同时取得与债权有关的从权利。徐工集团机械公司已将债权转让通知送达给大庆中油公司，大庆中油公司负有继续向施维英公司给付设备款的义务。补充协议中约定了，大庆中油公司以融资租赁方式购买设备，首付10%、保证金5%，设备余款以融资租赁的形式三年付清，大庆中油公司未完全付清全部货款前，出卖人拥有对设备的所有权及控制权。本案中，大庆中油公司仅支付首付228000元，并未足额支付首付，大庆中油公司并未办理融资租赁，也未通过银行贷款的形式支付施维英公司货款，施维英公司至今未收到设备的剩余款项。合同签订至今已逾五年，大庆中油公司未履行给付设备余款的义务，施维英公司亦未对涉案设备进行安装，双方亦无继续履行合同义务的意思表示，合同目的已无法实现。故施维英公司要求解除《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》的诉求，予以支持。合同解除后，大庆中油公司应向施维英公司返还合同项下的两套HZS180KE混凝土搅拌站。大庆中油公司未到庭应诉，法院依法缺席判决。遂判决：一、解除徐工集团机械公司与大庆中油公司于2014年2月18日签订的《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》（合同编号为JBZ2013CC008）。二、本判决发生法律效力后十日内，大庆中油公司向施维英公司返还规格型号为HZS180KE的徐工牌混凝土搅拌站两套。本院二审庭审中，大庆中油公司提交了两组证据1、工地现场照片30张；2、工地双方负责人的电话录音。证明徐工集团机械公司违反合同约定没有完成设备的安装，没有履约的原因不是因为上诉人未及时支付资金，而是徐工集团机械公司单方面克扣农民工工资导致农民工罢工产生的。施维英公司未发表质证意见。本院二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于大庆中油公司和徐工集团机械公司之间签订《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》应否予以解除的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。大庆中油公司称与徐工集团机械公司曾口头约定由徐工集团机械公司建好涉案的两套混凝土搅拌站并交付使用后上诉人再付款，且首付款可以减少，合同的履行和付款没有关系。但除其陈述外，大庆中油公司并未提交任何证据证实。而涉案《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》中恰恰对两台混凝土搅拌站首付款缴纳及融资租赁办理的时间节点，交货条件和违约责任均作了明确约定。大庆中油公司一直未履行足额给付设备首付款并及时办理融资租赁手续的义务，致使合同目的无法实现，已经严重违反了合同约定。基于大庆中油公司的违约行为，施维英公司要求解除《工业品买卖合同》及《混凝土搅拌站/楼买卖合同补充协议》并返还合同项下的两套HZS180KE混凝土搅拌站，应当予以支持。大庆中油公司提供的电话录音、照片等证据均无法证明其已经按照合同约定履行了付款及按揭义务，因此应当承担举证不能的不利后果，其要求徐工集团机械公司继续履行合同并赔偿损失50000元的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人大庆中油庆瑞石油科技有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费43280元，由上诉人大庆中油庆瑞石油科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 峰审 判 员  张建民审 判 员  张演亮二〇二〇年四月二日法官助理  许 丽书 记 员  李 雯