湖北省蕲春县人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂1126刑初284号公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。被告人伍林贵，男，1961年5月8日出生，汉族，蕲春县香格里拉房地产开发有限公司总经理。户籍所在地广东省佛山市禅城区，住蕲春县。2017年6月19日因犯单位行贿罪被麻城市人民法院免予刑事处罚。因涉嫌串通投标罪，于2017年3月30日被蕲春县公安局刑事拘留，2017年4月20日被蕲春县公安局取保候审。辩护人袁新华，湖北亨迪律师事务所律师。执业证号14211199810365195。辩护人曹葆振，湖北亨迪律师事务所律师。执业证号14211198710331644。被告人芦宏杰，男，1968年11月15日出生，汉族，湖北至尊房地产有限公司总经理，户籍所在地湖北省黄石市黄石港区，住黄石市。因涉嫌串通投标罪，于2017年3月30日被蕲春县公安局刑事拘留，2017年4月28日被蕲春县公安局取保候审。辩护人朱建文，湖北衡权律师事务所律师。执业证号14211199610572804。蕲春县人民检察院以蕲检公诉刑诉[2018]233号起诉书指控被告人伍林贵、芦宏杰犯串通投标罪向本院提起公诉，本院受理立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。蕲春县人民检察院指派检察员张国银出庭支持公诉，被告人伍林贵及其辩护人袁新华及曹葆振、被告人芦宏杰及其辩护人朱建文到庭参加了诉讼。蕲春县人民检察院建议本案延期审理二次，黄冈市中级人民法院批准延期审理三个月。本案经合议庭评议并报经审判委员会讨论决定，现已审理终结。蕲春县人民检察院指控：2012年8月6日，湖北省蕲春县李时珍工业园管委会委托湖北永兴工程造价咨询有限公司对蕲春李时珍工业园马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）（以下简称“BT项目”）开发和工程建设在蕲春县公共资源交易网上向社会发布招标公告。被告人伍林贵获知该信息后，邀请被告人芦宏杰共同参与该“BT项目”的投标及后续共同施工建设，并约定双方各出资50%，按出资比例享受收益。被告人伍林贵、芦宏杰双方达成共同意愿后，便指使同案关系人伍某1去借用湖北冠城房地产开发有限公司（以下简称冠城公司）的资质一起报名参加上述“BT项目”的投标。做好上述准备工作后，伍林贵便用蕲春香格里拉房地产开发有限公司（以下简称香格里拉公司）、芦宏杰用湖北至尊房地产开发有限公司（以下简称至尊公司）、伍某1用冠城公司的名义参与投标，伍林贵、芦宏杰指使、安排伍某1分别给三家公司垫付投标保证金50万元，并约定三家公司的投标文书由伍某1负责制作，但要保证至尊公司中标。随后伍某1按伍林贵、芦宏杰的要求，围绕“至尊公司”中标的目的，委托他人一并制作投标书进行投标。2012年8月28日，湖北永兴造价咨询有限公司就该“BT项目”在蕲春县招投标中心公开开标，最终由“至尊公司”中标，取得该项目的开发权。2013年5月份，至尊公司取得“BT项目”开发权后，对蕲春县经济开发区马铺民众家园小区建设工程一、二标段（以下简称民众家园小区工程）委托湖北永兴造价咨询有限公司公开招标，被告人伍林贵、芦宏杰指使同案关系人伍某1通过邀请招标的形式，借用蕲春县东海建筑安装工程有限公司（以下简称东海公司）、湖北中发建筑安装工程有限公司（以下简称东海公司）、湖北华某建筑工程有限公司（以下简称华某公司）的资质参加民众家园小区工程投标，但要保证华某公司中标。随后伍某1使用三家公司的名义分别制作投标文书，通过控制商务标报价的手段来达到使华某公司中标。2013年5月8日，民众家园小区工程在蕲春县招投标中心开标，芦宏杰、伍林贵为股东的华某公司以42545251.58元的价格中标民众家园小区工程的第一标段；以48067598.98元的价格中标民众家园小区工程的第二标段。2013年5月份，至尊公司对蕲春县李某医药工业园区大道工程（以下简称李某大道工程）委托湖北永兴造价咨询有限公司进行招标。被告人伍林贵、芦宏杰指使伍某1通过邀请招标的形式，借用蕲春县东海建筑安装工程有限公司、湖北中发建筑工程有限公司和八里建筑安装有限公司的资质进行投标，并约定不管是哪家公司中标，都指定由伍某1进行施工建设，只要向至尊公司交纳管理费就可以。随即伍某1向上述三家公司汇入5万元投标保证金，三家公司再将保证金汇至蕲春县招投标中心帐户取得投标权。2013年5月8日，李某大道工程在蕲春县招投标中心开标，最终由蕲春县东海建筑安装工程有限公司以7581439.71元的价格中标，施工建设由伍某1具体负责，并由伍某1向至尊公司缴纳工程审计结算后工程款5.5%的管理费。为指证上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人到案经过说明、户籍信息及招标文件、投标书等书证；证人伍某1、邱某、夏某等证人证言；鉴定意见；被告人伍林贵、芦宏杰的供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人伍林贵、芦宏杰伙同他人相互串通投标报价，损害其它投标人利益，严重破坏市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以串通投标罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人伍林贵对起诉书指控的事实及罪名均提出异议，辩解该工程系烂尾楼，由于很多群众上访，在政府部门协调下其才接手该工程。签订合同后其已经施工，为了配合政府部门工作才进行的招投标，系虚假的招投标。因此主观上无串通投标的故意。其辩护人认为，本案侦查程序违法。被告人虽然参与了两次虚假的招投标活动，但是在多种原因迫于无奈的情况下实施的。被告人实施的行为不仅没有给国家、集体和他人的利益造成损害，反而为园区政府部门垫付了青苗费、拆迁补偿等费用，并积极恢复还建楼的施工。其参与的招投标行为，不具有社会危害性。在主观上没有犯罪的故意，只是配合园区政府部门的意图，参与了投标活动而已，在客观上既没有给招标人、其他投标人造成任何经济损失，同时也没有给国家、集体、公民的合法权利造成任何损害，故不符合串通投标罪的构成要件。因此起诉书指控被告人犯罪事实不清、定性不准、适用法律不当，罪名不能成立。被告人伍林贵的辩护人当庭提交如下证据证实抗辩主张：1.伍林贵向检察机关递交的情况反映、调查笔录：证实伍林贵曾反映本案侦查人员违法行为被处分，现又违法侦办本案。2.马铺民众家园还建小区平面布置图：证实工程未进行招投标先建。园区无资金建设、拆迁户上访等原因，政府部门寻求投资商后找伍林贵。3.蕲春县人民政府（2011）8号专题会议纪要：证实园区政府部门离纪要要求的300户相差太远，便采用商业运作（自筹）及直通、变通、融通方式进行BT招商建设。4.2012年5月5日蕲春县李时珍工业园区管委会与湖北至尊房地产开发有限公司签订的“马铺民众家园”及园区大道开发建设招商合同书、施工及安全日记、楼层放线记录、钢筋接头力学性能检测报告、砼配合比设计检验报告、施工现场质量管理检查记录、工程竣工报告、桩基隐蔽工程验收记录表：证实该项目在2012年8月28日招标前，园区已与至尊公司签订了投资承建合同书，并进行了施工的事实。5.蕲春公信会计师事务所蕲公会审字（2016）048号审计报告：证实湖北至尊房地产开发有限公司在招标前为园区垫付资金的事实。6.工程记录、报审表、报告等书证：证实在2013年5月8日前，已由湖华某实建筑工程有限公司施工承建工程的事实。7.蕲春县发展和改革局蕲发改（2012）104号文件：证实民众家园还建项目在批复文件下发前就已签订了合同并施工在建；2012年8月28日项目招标二次订立合同时此文件还没下达；项目在招标时，其设计、建筑结构方案还未进行必走的程序。8.湖北永兴工程造价咨询有限公司蕲春分公司、蕲春县公共资源交易监督管理局证明：证实招标不规范，是走形式、应付的招标。9.招标公告：证实至尊公司有权决定施工单位。10.招标文件、合同书：证实没有秘密的标价，无须串通报价。11.施工许可证：证实民众家园还建工程在未取得许可证就已开工建设。12.建设许可证：证实民众家园项目招标时该证还未办理。13.蕲春县政府文件：证实非国有资金建设项目无须进行招标、邀标。被告人芦宏杰对起诉书指控的事实及罪名均提出异议，辩解该项目系政府部门工程，招投标是为了走程序，其不构成串通投标罪。其辩护人认为，本案侦查人员应当自行回避而没有回避。未损害招标人的利益，未损害其他投标人利益，情节并非起诉书指控严重，涉案项目招标程序、实体违法。招投标完全是走程序的一种虚假形式，按照罪刑法定、疑罪从无的原则，指控被告人串通投标罪不能成立。经审理查明：2012年5月5日，湖北蕲李某珍医药工业园区管委会与湖北至尊房地产开发有限公司（以下简称至尊公司）签订“马铺民众家园”及园区大道开发建设招商合同书。后至尊公司安排建设方进行了施工。2012年8月6日，湖北蕲李某珍医药工业园管委会委托湖北永兴工程造价咨询有限公司对蕲李某珍工业园马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）（以下简称“BT项目”）开发和工程建设在蕲春县公共资源交易网上向社会发布招标公告。因被告人伍林贵、芦宏杰约定共同参与该项目（双方约定各出资50%），便指伍某1文去借用湖北冠城房地产开发有限公司（以下简称冠城公司）的资质一起报名参加上述“BT项目”的投标。伍林贵用蕲春香格里拉房地产开发有限公司（以下简称香格里拉公司）、芦宏杰用至尊公司伍某1文用冠城公司的名义参与投标。伍林贵、芦宏杰指使、安伍某1文分别给三家公司垫付投标保证金50万元，并约定三家公司的投标文书伍某1文负责制作，但要保证至尊公司中标。随伍某1文按伍林贵、芦宏杰的要求，围绕至尊公司中标的目的，委托他人一并制作投标书进行投标。2012年8月28日，湖北永兴造价咨询有限公司就该“BT项目”在蕲春县招投标中心公开开标，最终由至尊公司中标，取得该项目的开发权。2013年5月份，至尊公司取得“BT项目”开发权后，对蕲春县经济开发区马铺民众家园小区建设工程一、二标段（以下简称民众家园小区工程）委托湖北永兴造价咨询有限公司公开招标，被告人伍林贵、芦宏杰指伍某1文通过邀请招标的形式，借用蕲春县东海建筑安装工程有限公司（以下简称东海公司）、湖北中发建筑安装工程有限公司（以下简称东海公司）、湖华某实建筑工程有限公司（以下简华某实公司）的资质参加民众家园小区工程投标，但要保华某实公司中标。随伍某1文使用三家公司的名义分别制作投标文书，通过控制商务标报价的手段来达到华某实公司中标。2013年5月8日，民众家园小区工程在蕲春县招投标中心开标，芦宏杰、伍林贵为股东华某实公司以42,545,251.58元的价格中标民众家园小区工程的第一标段；以48,067,598.98元的价格中标民众家园小区工程的第二标段。2013年5月份，至尊公司对蕲春县李某医药工业园区大道工程（以下简称李某大道工程）委托湖北永兴造价咨询有限公司进行招标。被告人伍林贵、芦宏杰指使伍某1通过邀请招标的形式，借用蕲春县东海建筑安装工程有限公司、湖北中发建筑工程有限公司和八里建筑安装有限公司的资质进行投标，并约定不管是哪家公司中标，都指定由伍某1进行施工建设。随即伍某1向上述三家公司汇入5万元投标保证金，三家公司再将保证金汇至蕲春县招投标中心帐户取得投标权。2013年5月8日，李某大道工程在蕲春县招投标中心开标，最终由蕲春县东海建筑安装工程有限公司以7,581,439.71元的价格中标，施工建设由伍某1具体负责，并由伍某1向至尊公司缴纳管理费。另查明，两被告人经公安机关口头传唤到案，如实供述了主要犯罪事实。湖北三德会计师事务有限公司作出鄂三师鉴字（2018）02013号鉴证报告书，结论为民众家园还建楼建设（BT）项目工程利润3,957,925.34元，民众家园还建楼建设（BT）项目工程企业管理费4,031,430.12元，共计7,989,355.46元。上述事实，有公诉机关当庭出示和宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1.书证（1）伍林贵、芦宏杰户籍信息：证实被告人达到完全刑事责任年龄。（2）伍林贵、芦宏杰到案经过：证实2017年3月30日，民警将二人口头传唤至八里派出所接受讯问。（3）（2016）鄂1181刑初211号刑事判决书：证实伍林贵因单位行贿罪于2017年6月19日被麻城市人民法院判处免予刑事处罚。（4）扣押决定书、收据：证实公安机关扣押伍林贵、芦宏杰600万元。（5）检举信一份：证实案件来源，民众举报该工程没有公开招标，非法转包等。（6）建议函一份：证实蕲春县公安局在调查该案中建议蕲春县李某医药工业园区管委会关于马铺民众家园及园区大道项目暂时停止支付工程款。（7）华某建筑公司投标蕲春县经济开发区民众家园小区建设工程施工招标一、二标段投标文件。（8）蕲春县李某医药工业园区大道工程招投标资料档案。（9）至尊公司中标蕲春县李时珍医药工业园区大道工程及马铺民众家园还建楼工程中标文件及邀请投标文件，华某公司中标民众家园项目，一标段中标价42,545,251.58元，二标段中标价48,067,598.98元。（10）李某工业园区与至尊公司签订的民众家园、园区大道开发建设合同。（11）至尊公司与伍某1签订的园区大道施工合同。（12）相关银行交易凭证7份：证实中发公司与招投标委员会关于还园区大道5万元保证金收取和退回，伍某1向中发公司转账5万元，伍林贵转中发公司20万元，中发公司建行账户转20万元给其邮政银行账户，招投标委员会退回民众家园一二标段保证金10万元给中发公司。（13）华某公司、富某公司、至尊公司银行交易明细。（14）民众家园及园区大道工程款支付凭证及相关资料、工程审计报告。（15）BT项目招投标资料。2.证人证言（1）张某3的证言（蕲春县东海建筑安装工程有限公司法人）：证实伍林贵借他公司资质参加投标。李某医药大道、民众家园小区工程的投标，技术标标书、综合标标书是他公司制作的，商务标工程投标报价下浮指数（投标报价）是伍某1提供给他公司，他们根据其提供的指数制作了商务标标书。民众家园小区工程的投标保证金是由伍林贵通过工商银行濒湖支行账户转账人民币20万元到他公司账户。开标结束后，蕲春县招投标中心将保证金退回他公司账户上，公司再将保证金转账到伍林贵儿子伍某3的个人银行账户上。李某医药大道工程的投标保证金是由伍某1通过工商银行濒湖支行账户转账人民币5万元到他公司账户上。他公司中标李某医药大道工程后，由他公司与至尊公司签订施工合同，因为这个工程是伍林贵借他公司资质参加投标，工程实际是由伍某1负责投资及具体施工。李某医药大道工程款是由至尊公司支付到他公司账户上，公司在扣除了0.7%管理费及税费后全部转账到伍某1的个人账户上。（2）胡致力的证言（蕲春县八里湖建筑安装工程有限责任公司法人）：证实李某大道工程的综合标标书、技术标标书都是他公司制作，商务标工程投标总价下浮指数是由伍林贵提供给他的，公司根据伍林贵提供的指数制作了商务标标书。是张某2打电话叫他参加李某大道工程的投标。（3）万某的证言（湖北中发建筑工程有限公司财务工作人员）：证实2013年伍林贵邀请中发公司参加民众家园小区工程项目的投标，后他就向经营部经理郭亚平汇报了这件事情，当时郭亚平就答应受邀参加民众家园小区工程项目的投标。公司参加民众家园小区工程的投标，标书都是由伍某1做好后，拿到公司盖章后封标的。他公司没有安排人员参加这个工程的开标，具体是谁到场的不知道了。（4）游某的证言（湖北中发建筑工程有限公司项目经理）：证实中发公司在2013年期间受邀请参与了蕲春县经济开发区马铺民众家园小区建设工程一、二标段工程项目的投标。2013年5月7日上午，他受公司安排到蕲春县招投标中心参加民众家园小区工程开标，最后他公司没有中标该工程。（5）伍某1的证言：证实在2012年7月份，伍林贵对他说：“马铺民众家园小区工程开发权马上要开标，我已经联系好3家房地产开发公司，你到公司将参加投标的资料拿来准备参加投标报名”。他便先后就到蕲春香格里拉房地产开发有限公司（以下简称香格里拉公司）、湖北至尊房地产开发有限公司（以下简称至尊公司）、湖北冠诚房地产开发有限公司（以下简称冠诚公司）拿了投标报名的相关资料，他将相关投标报名资料送到代理投标的湖北永兴造价咨询有限公司（以下简称永兴公司），在2012年8月份左右，他作为冠诚公司委托代理人到蕲春县招投标中心参加了蕲春县李时珍工业园区马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）工程的开标，最后至尊公司中标该工程。因为至尊公司是房地产开发公司，不能从事建筑施工，在2013年伍林贵对他说：“因为至尊公司是房地产开发公司，不能从事建筑施工，我已经联系好了4家建筑公司，邀请他们参加民众家园小区、李某医药大道工程施工投标，你到他们公司将投标的相关资料拿过来准备开始投标”。后他到蕲春县东海建筑安装工程有限公司（以下简称东海公司）、蕲春县八里湖建筑安装有限公司（以下简称八里公司）、湖北中发建筑工程有限公司（以下简称中发公司）、华某公司拿了投标报名的相关资料，他拿到投标相关资料后就送到投标代理公司永兴公司，最后民众家园小区工程中标的是华某公司，李某医药大道工程中标的是东海公司。伍林贵当时直接打电话给冠诚公司法人夏某，让他们帮忙参加蕲春县李时珍工业园区马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）工程的投标，夏某答应参加投标后，他直接到他们公司拿了投标相关资料。冠诚公司的投标保证金是由他私人账户上转账到冠诚公司账户上，再打到蕲春县投标中心的账户上的。东海公司、中发公司的投标保证金都是伍林贵个人账户上转账到这两家公司，是由他拿着伍林贵的银行卡到银行转账的，再由他们转账到蕲春县投标中心的账户上。伍林贵在邀请他们公司参加投标时就说过要确保华某公司中标该工程。伍林贵、芦宏杰中标BT项目后，他两人都对我说过邀请其它公司参加投标只是走过场。（6）夏某的证言（湖北冠城房地产开发有限公司法人）：证实2012年的时候冠城公司参与了蕲春县李时珍工业园区马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）工程项目的投标。他公司仅仅是将公司的资质借给伍某1，其他事情都是伍某1一手操办的。他们公司没有制作该项目的任何标书，都是伍某1把标书制作好后拿到他们公司盖章封标。（7）黄某的证言：证实伍林贵叫他配合伍某1做马铺民众家园工程投标的事。他们将三家公司报名资料准备好后，就到蕲春县招投标中心替这三家公司报了名。他代表至尊公司，伍某1代表冠诚公司在蕲春县招投标中心参加了“BT”项目的开标，最后中标“BT”项目的是至尊公司。（8）邱某的证言：证实香格里拉公司、至尊公司、冠诚公司参加蕲春县李时珍工业园区马铺民众家园还建楼及园区大道建设项目（BT）投标的商务标、技术标、综合标标书都是由他来制作的。（9）余某、张某1的证言：证实2011年期间，蕲春经济开发区因建设需要对辖区马铺村村民土地进行征地拆迁，由开发区集中建高层楼房进行还建。由于开发区没有资金，开发区党委成员集体研究决定，马铺民众家园二期工程以“BT”模式对外招标，后他们同伍林贵及芦宏杰谈了工程意向性投资模式（工程量、投资金额、付款方式、带资收益等），伍林贵及芦宏杰当时就愿意投资做这个工程，在定下初步投资及施工方案后，因为工程时间比较紧，叶某就让伍林贵及芦宏杰现进场施工（土地平整、围墙施工等），如果伍林贵及芦宏杰在公开招投标过程中没有中标，前期工程根据工程量来结算。在2012年6月份左右，蕲春经济开发区同蕲春县招投标中心联系了“BT”项目对外招标事情。（10）张某2的证言：证实在2013年5月份左右，伍某1借他们公司资质参与民众家园小区、李某医药大道工程的投标的事实。（11）徐某的证言：证实在2013年5月期间，他替湖北华某建筑安装工程有限公司、蕲春县东海建筑安装工程有限公司、湖北中发建筑工程有限公司、蕲春县八里湖建筑安装有限公司制作过参加投标的综合标、技术标标书。他制作的标书是参加蕲春县经济开发区马铺民众家园小区建设工程一、二标段及蕲春县李某医药工业园区大道工程项目的投标。他是根据伍某1提供的相关资料制作了这几家公司的标书。3.被告人的供述与辩解（1）伍林贵的供述：证实2011年上半年，蕲春县李时珍经济开发区邀请他参与蕲春县李时珍工业园马铺民家园还建楼及园区大道建设项目的建设及投资，后他邀请芦宏杰一起投资开发该项目，并口头约定每人出资50%，各占该项目的50%的股份。后他在未投标时就先期进场施工，2012年7月份左右BT项目才进入招投标程序，招标该项目的开发承建权。他和芦宏杰及伍某1商量，他用蕲春香格里拉房地产开发有限公司（以下简称香格里拉公司）的资质参与投标，芦宏杰用湖北至尊房地产开发有限公司（以下简称至尊公司）的资质参与投标，伍某1借用湖北冠城房地产开发有限公司（以下简称冠城公司）的资质参与投标，他们三家公司不管哪家公司中标，他同芦宏杰负责房建施工，伍某1负责道路施工。后来，他们三家公司分别报名参加了投标，2012年8月份，BT项目在蕲春县招投标中心开标，最终由至尊公司中标该工程。当时他和芦宏杰安排伍某1、黄某负责这三家公司的报名及负责制作参加报名的这三家公司的商务标、技术标、综合标标书。在中标开发权后，通过邀请招标民众家园小区、李某医药大道工程方式，让伍某1通过控制参加投标公司商务标报价的方式，让湖北华某建筑工程有限公司中标民众家园小区工程，蕲春县东海建筑安装工程有限公司中标李某医药大道工程。（2）被告人芦宏杰的供述：证实在2012年期间，他同伍林贵及伍某1分别用香格里拉公司、至尊公司、湖北冠城房地产开发有限公司资质参与“BT”工程的投标，通过串通投标的方式中标该工程开发权，在中标开发权后通过邀请招标民众家园小区、李某医药大道工程方式，让伍某1通过控制参加投标公司商务标报价的方式，让湖北华某建筑工程有限公司中标民众家园小区工程，蕲春县东海建筑安装工程有限公司中标李某医药大道工程。4.鉴定意见湖北三德会计师事务有限公司鄂三师鉴字（2018）02013号对蕲春李某工业园马铺民众家园还建楼建设（BT）项目工程利润及企业管理费的鉴证报告：证实民众家园还建楼建设（BT）项目工程利润3,957,925.34元，民众家园还建楼建设（BT）项目工程企业管理费4,031,430.12元，共计7,989,355.46元。针对控辩双方的意见，结合本案的事实和证据，本院评判如下：（1）两被告人及辩护人均认为，该项目系政府部门工程，签订合同后工程已经施工，为了配合政府部门工作才进行的招投标，系虚假的招投标。被告人实施的行为没有给国家、集体和他人的利益造成损害，不具有社会危害性，在主观上没有犯罪的故意，因此起诉书指控被告人罪名不能成立的意见。经查：2012年5月5日，湖北蕲春李某医药工业园区管委会与湖北至尊房地产开发有限公司签订的“马铺民众家园”及园区大道开发建设招商合同书，后该公司安排建设方进行了施工。当“马铺民众家园”及园区大道建设项目开发、工程建设进行招投标时，两被告应严格按照相关的法律规定参与招投标的活动，不能通过邀标、控制商务标报价等手段来达到使确定公司中标的目的。被告人的行为主观方面是故意，侵犯的客体是投标市场秩序，客观方面实施了在投标过程中相互串通投标报价,或者投标人与招标人串通投标等手段。被告人及辩护人以前期已进行了施工，招投标系走程序，不够成串通投标罪作为抗辩理由不能成立。因此，对两被告人应当以串通投标罪定罪处罚。该意见本院不予采纳。（2）辩护人认为，本案侦查人员应当自行回避而没有回避，因此侦查程序违法的意见。经查：本案在侦查过程中，两被告人未向公安机关申请侦查人员回避，也无证据证实侦查人员对被告人实施了刑讯逼供等非法手段。因此该意见本院不予采纳。（3）本案违法所得的认定经查：湖北三德会计师事务有限公司作出的鄂三师鉴字（2018）02013号鉴证报告，鉴定程序合法，鉴定过程及依据符合相关专业的规范要求，应当予以采信。该鉴证结论为民众家园还建楼建设（BT）项目工程利润3,957,925.34元，属违法所得，应当予以追缴。鉴证结论民众家园还建楼建设（BT）项目工程企业管理费不属违法所得，以及湖北涵信会计师事务有限公司对关于伍某1在蕲春县李某医药工业园园区大道工程项目获利金额的司法鉴定意见书与本案无关联性，不予采信。本院认为，被告人伍林贵、芦宏杰伙同他人相互串通投标报价，损害招标人及其他投标人利益，破坏了市场秩序，情节严重，其行为构成串通投标罪，公诉机关指控罪名成立，依法应予惩处。两被告人在庭审中辩解不构成串通投标罪的意见系对行为性质的辩解，因此两被告人经公安机关口头传唤到案，如实供述了犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综合两被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十三条、第二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条的规定，判决如下：一、被告人伍林贵犯串通投标罪，判处罚金四十万元(罚金限本判决生效后三十日内缴纳)；二、被告人芦宏杰犯串通投标罪，判处罚金四十万元(罚金限本判决生效后三十日内缴纳)；三、对被告人伍林贵、芦宏杰违法所得3,957,925.34元予以追缴上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王 升人民陪审员 郑 松人民陪审员 胡全友二〇二〇年四月二十四日书 记 员 李 燕