河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2302号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地河南省焦作市中站区解放西路和美小区1-5、6号楼东北12号，统一社会信用代码91410803MA45282UXA。负责人：艾军卫，该公司经理。委托诉讼代理人：赵佳伟，女，1992年8月23日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区，该公司职员。被上诉人（原审原告）：赵朋亮，男，1985年11月28日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：李梦辉，河南君信合律师事务所律师。原审被告：张金强，男，1983年11月24日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。原审被告：深圳市德邦物流有限公司，住所地广东省深圳市盐田区东海道427号，统一社会信用代码91440300754269233D。法定代表人：孙政锋，该公司经理。委托诉讼代理人：李阳，该公司职员。上诉人长安责任保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称长安保险焦作支公司）因与赵朋亮、原审被告张金强、深圳市德邦物流有限公司（以下简称深圳德邦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初2198号民事判决，向本院提出上诉，本院依法适用独任制进行了审理，本案现已审理终结。长安保险焦作支公司向本院提出如下上诉请求：1.请求二审法院依法改判上诉人承担被上诉人赵朋亮误工费21852元（121.4元×180天）、护理费9720元（108元×90天），不服金额为43167.79元。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：洛阳长安法医临床鉴定所于2019年8月20日做出的洛长安司鉴所[2019]临鉴字第292号司法鉴定意见书中明确记载：被鉴定人赵朋亮损伤达不到《人体损伤致残程度分级》标准评定之程度，即不构成伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。而本案中，赵朋亮并未致残。故洛阳长安法医临床鉴定所做出的“被鉴定人赵朋亮误工期、出院后的护理期为评残前一日止”与法律规定相悖。且该鉴定报告中显示鉴定事项为误工期、出院后护理期限，而一审认定误工期限重复计算住院天数，加重了上诉人的赔偿责任。另外，被上诉人赵朋亮提供的病历中河南省洛阳正骨医院出具的陪护证明载明“住院期间陪护1人”，而一审法院按照住院期间2人陪护计算无事实与法律依据。且结合《人身损害误工期、护理期、营养费评定规范》，胫骨骨折的误工期为120-180日，护理期为30-90日，而本案洛阳长安法医临床司法鉴定所鉴定的误工、护理期限远超过三期标准。恳请二审法院依法改判。被上诉人赵朋亮辩称：本案司法鉴定程序合法，结论正确，应当予以采纳。本案司法鉴定是答辩人向法院申请，由法院委托司法机构进行的司法鉴定，鉴定程序合法。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014附录A规定，误工期、护理期、营养期在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损失程度、临床治疗、恢复等因素具体分析、综合评定，对于一些损伤后恢复期较长，但已经进入调解程序或诉讼程序的，误工期、护理期、营养期评定的上限可以至伤残评定前一日。本案司法鉴定意见书第一项明确载明答辩人在进行伤残鉴定时伤情未痊愈，且仍需继续治疗，这就意味着答辩人在进行鉴定时甚至是以后仍存在误工和护理的情形，鉴定机构根据上述个体化原则作出的结论符合事实与评定规范的规定。至于被答辩人所述的答辩人不构成伤残，司法意见评定的误工期和护理期为评定伤残前一日与法律相悖的意见，系其理解错误，司法鉴定意见不是依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条作出，司法意见书中所述的伤残前一日并非是指必须构成伤残事实的前一日，而仅指时间概念，即在进行伤残评定之日的前一日，故司法意见书的结论不存在与法律相悖的情况。本案司法意见书程序合法，内容正确，应当予以采纳。一审判决不存在重复计算误工天数（详见一审答辩人赔偿清单）。陪护证显示1人24小时，实际情况为两人轮流24小时照顾，故应当按照2人计算，理由与证据充足，判决正确。原审被告张金强辩称：我是在工作期间发生的交通事故，属职务行为，也垫付了相关费用，同意一审判决。原审被告深圳德邦公司辩称：1.我公司在一审判决后已实际履行了一审判决数额，请二审法院依法抵扣、扣减；2.请二审法院依法查明案件事实，做出判决，维护各方当事人的利益。赵朋亮向一审法院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医药费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、医疗器具费、车辆维修费、鉴定费、施救费等各项费用暂计112372.24元；2.本案诉讼费由三被告负担。一审法院查明：2018年10月30日18时20分许，被告张金强驾驶豫Ｃ×××××号轻型普通货车沿掘丁路由北向南行驶至河南士必得数控设备有限公司门口时由北向东左转弯掉头过程中，遇赵朋亮驾驶与准驾不符机动车驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车沿掘丁路由南向北行驶至该处时，无号牌普通二轮摩托车右侧与豫Ｃ×××××号轻型普通货车后部左侧相接触，造成赵朋亮受伤及车辆受损的道路交通事故。该起交通事故经洛阳市公安局交警支队伊滨交巡大队作出第410311120180000526号道路交通事故认定书，被告张金强负主要责任，原告赵朋亮负次要责任。豫Ｃ×××××号轻型普通货车在长安保险焦作支公司投保有交强险，事故发生在保险期间。原告赵朋亮因本次事故在洛阳正骨医院治疗，被诊断为胫骨干骨折、脑外伤神经症性反应、软组织疾患，住院治疗20天，花费医疗费35610.47元，以及外购药品1157.5元，共计36767.97元。住院期间陪护1人（24小时）。依原告赵朋亮申请，本院委托洛阳长安法医临床司法鉴定所对赵朋亮的伤残等级，误工期、出院后的护理期限、出院后的营养期限进行鉴定，洛阳长安法医临床司法鉴定所作出，洛长安司鉴所[2019]临鉴字第292号鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人赵朋亮右胫腓骨骨折达不到《人体损伤致残程度分级》标准规定之程度，但被鉴定人目前骨折愈合欠佳，建议继续治疗；2、建议被鉴定人赵朋亮误工期、出院后的护理期为伤残评定前一日，出院后营养期限为130（150-20）日。原告赵朋亮支付鉴定费1300元。原告赵朋亮系农村户口，护理人系其爱人常利丹，在洛阳市××区新芳工艺品商店从事销售工作，属于服务行业。原告购买辅助器具拐杖一支60元。原告赵朋亮维修摩托车1200元，施救费100元。原告本次事故交通费花费400元。依原告申请，本院追加被告德邦物流有限公司、深圳市德邦物流有限公司作为本案被告，审理中原告申请撤销对德邦物流有限公司的诉讼。被告张金强为原告赵朋亮垫付有2000元医疗费，被告长安保险焦作支公司垫付10000元的医疗费。被告张金强系被告深圳德邦公司员工，事故发生在接货的工作途中。一审院认为：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过错致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本次道路交通事故，原告赵朋亮负事故次要责任，占事故责任比例的30%，被告张金强负事故主要责任，占事故责任比例的70%。故被告张金强和被告深圳德邦公司共同承担连带赔偿责任。原告赵朋亮的损失认定如下:医疗费共计36767.97元，住院伙食补助费1000元（50元/天×20天），营养费3000元（20元/天×20天＋20元/天×130天），以上三项费用共计40767.97元，长安保险焦作支公司已赔付医疗费10000元，剩余30767.97元，原告赵朋亮主张被告张金强、深圳德邦公司共同赔偿21537.58(30767.97元×70%)，本院予以认定。鉴定费1300元、施救费100元属于间接性损失，应按责任比例分担，故被告张金强、深圳德邦公司共同承担980元（1400元×70%），扣除被告张金强垫付的2000元，被告张金强、深圳德邦公司共同赔偿原告赵朋亮医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费、施救费等20517.58元。原告赵朋亮主张的误工费50605.07元，但村委会证明无法认定其为焊工从事制造业，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，故原告的误工费本院酌定按照2018年度河南省农林渔牧业的行业标准计算，误工费应为35570.2元（121.4元/天×20天＋121.4元/天×273天）；护理费，住院治疗20天的护理费5005.7元（125.14元/天×20天×2人），河南省洛阳正骨医院出具的陪护证明载明“住院期间陪护1人（24小时）”，原告主张按两人计算，本院根据实际情况予以认定。出院后的护理至评残前的护理费34163.89元（125.14元/天×273天×1人），共计39169.59元，本院予以认定；医疗器具费60元、车辆维修费1200元、交通费400元三项费用本院予以认定，上述误工费、护理费、医疗器具费、交通费、车辆维修费共计76399.79元，未超出机动车交强险伤残赔偿限额赔偿及财产损失限额的范围，由被告长安保险焦作支公司予以赔付。原告其它诉求本院不予支持。原告申请撤销对被告德邦物流有限公司的起诉，本院予以准许，裁定书不另行制发。被告张金强与被告深圳德邦物公司之间的纠纷双方另行处理。被告深圳德邦公司缺席也未提交书面答辩状视为放弃答辩权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条第一款规定，判决：一、被告长安保险焦作支公司于判决书生效后十日内支付原告赵朋亮的误工费、护理费、医疗器具费、交通费、车辆维修费等76399.79元；二、被告张金强、深圳德邦公司于判决书生效后十日内支付原告赵朋亮医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费、施救费等20517.58元；三、准许原告赵朋亮撤回对德邦物流股份有限公司的起诉；四、驳回原告赵朋亮其他诉求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2574元，减半收取1287元，被告张金强、深圳德邦公司承担1200元，原告赵朋亮承担87元。二审诉讼期间，深圳德邦公司提交一份以德邦物流股份有限公司名义于2020年向赵朋亮支付21717.58元的网络银行电子回单，以此证明一审判决送达后其已按照一审判决第二项确定的应赔偿赵朋亮医疗费等项费用20517.58元及赵朋亮一审预交应由深圳德邦公司负担的1200元案件受理费，共计21717.58元支付给赵朋亮。对该事实长安保险焦作支公司、赵朋亮、张金强均无异议。本院对深圳德邦公司主张的该事实予以确认。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷案件，各方当事人对事故发生的事实及事故责任认定、事故车辆投保的事实未提出异议，本院对此予以确认。关于赵朋亮的误工费、护理费问题。根据赵朋亮住院期间医院出具的住院期间陪护1人（24小时）陪护证明，一审判决根据医院要求的陪护时间的实际情况，认定住院期间为两人陪护，并无不当。一审诉讼中，赵朋亮为确定其伤残等级、误工期、出院后护理期等问题，申请司法鉴定。洛阳长安法医临床司法鉴定所根据赵朋亮伤情等相关证据，做出洛长安司鉴所[2019]临鉴字292号司法鉴定意见：1.赵朋亮右胫腓骨骨折处损伤达不到《人体损伤致残程度分级》标准规定之程度，但赵朋亮目前骨折愈合欠佳，建议继续治疗；2.建议赵朋亮误工期、出院后护理期为伤残评定前一日止等。一审判决依据该鉴定意见确定的误工期、出院后的护理期限，按照2018年度河南省农、林、渔、牧业及居民服务、修理和其他服务业标准为依据分别计算赵朋亮误工费和护理费，符合,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定。长安保险焦作支公司上诉所主张的误工、护理期限无事实依据，其上诉主张，本院不予支持。一审判决应予维持。对于深圳德邦公司在一审判决送达后已按照一审判决将赔付款项20517.58支付给赵朋亮的问题，赵朋亮对收取该款项无异议，该款项可在本案生效判决执行时予以抵扣解决。关于深圳德邦公司在一审判决送达后将判决由其承担的一审案件受理费1200元案件支付给赵朋亮的问题，可待赵朋亮向一审法院结算案件受理费时一并进行结算。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费879元，由长安保险焦作支公司负担。本判决为终审判决。审判员  翟涛二〇二〇年四月十七日法官助理白璐书记员贾梦瑶