陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2020)陕07民终298号 上诉人（一审原告）：韩兆祥，男，汉族，1947年10月12日出生，住陕西省汉中市汉台区，现住陕西省洋县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：张新文，洋县磨子桥法律服务所法律工作者。    上诉人（一审被告）：杨美兰，女，汉族，1978年6月12日出生，住陕西省城固县，居民身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：张培坤，洋县磨子桥法律服务所法律工作者。上诉人韩兆祥因与上诉人杨美兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院(2019)陕0723民初1766号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人韩兆祥上诉请求：一、伤残赔偿应该按照9年计算；二、司法鉴定的后续治疗费用以及住院时间应予以支持；三、护理费应按照100元/天的标准计算。事实和理由：一、相关司法解释规定，伤残赔偿金自定残之日起计算，但60周岁以上的年龄每增加一岁，减少一年。上诉人定残之日是71周岁，并未满72周岁，伤残赔偿金应以9年计算；二、后续治疗费30200元以及住院天数28日是经过司法鉴定评定的，应当予以支持；三、上诉人受伤产生的护理费应当按照为其护理的其子收入来确定，主张100元/天合情合理。综上，请求本院支持其上诉请求。上诉人杨美兰上诉请求：一、改判其承担不超过20%的责任比例；二、一审认定的营养期、护理期过长，应当认定100天以内。事实与理由：一、交警部门作出的道路交通事故认定书认定的事实错误，两车并非相对方向行驶，而是成T字型碰撞；二、交警部门认定的事故责任错误，一审法院又机械性按照该认定责任承担的比例进行判决，违背了民法立法精神和侵权行为与赔偿责任对等原则；三、一审认定营养期和护理期为185天，违背了上级人民法院关于三期认定的指导意见，被上诉人自身70多岁，本身也需要子女的照顾护理。综上，请求支持其上诉请求。针对韩兆祥的上诉，杨美兰答辩称，一、伤残赔偿金计算时间应该以一审辩论终结前起算，因此计算八年是正确的；二、因为后续治疗费并不必然发生，因此应当以实际发生为准；三、上诉人韩兆祥并无证据证明其护理费的金额，因此一审认定80元/天的标准合情合理。综上，请求驳回其上诉。针对杨美兰的上诉，韩兆祥答辩称，一、被答辩人杨美兰上诉称其承担责任应不高于20%之说，没有事实证据和法律依据。一审庭审中双方对事故发生的时间、地点、碰撞点以及损伤情况均无异议，杨美兰的车辆经技术鉴定为机动车，韩兆祥的车辆为非机动车这一事实清楚，杨美兰驾驶机动车通过没有信号灯也没有交警指挥的交叉路口没有减速慢行，交警部门认定其负有次要责任的认定书，杨美兰也没有提出复议。故交警部门作出的事故责任认定书事实清楚，适用法律准确；二、被答辩人杨美兰上诉称营养期、护理期185天过长之说，没有证据支持，且在一审中未提出重新鉴定申请，这一主张无证据和法律依据。综上，请求驳回其上诉。韩兆祥向一审法院起诉请求：韩兆祥因机动车交通事故共计损失273297.92元，按责任分担后除去杨美兰已支付费用400元外，再赔偿韩兆祥180919.67元。一审法院认定事实：2018年10月23日10时许，原告驾驶自行车由北向南行至汉黄路洋县磨子桥镇联合村四组路段，在右转弯向西行驶过程中，其车辆前轮与由西向东由被告驾驶的“雅迪”牌电动车左侧碰撞，致原、被告受伤，两车受损，发生道路交通事故。2018年12月28日，洋县公安局交警大队对该起交通事故作出洋公交认字（2018）478号道路交通事故认定书认定：韩兆祥驾驶自行车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，转弯的非机动车未让直行的车辆优先通行，是造成事故的主要原因，杨美兰驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，未减速慢行，是造成事故的次要原因。依据《道路交通事故处理程序规定》第六十一条（二）项之规定，韩兆祥负事故的主要责任、杨美兰负事故的次要责任。原告受伤后被送至洋县医院住院治疗，诊断为：1、急性重型开放性颅脑损伤；2、左颞叶脑挫裂伤；3、左侧硬膜下血肿；4、蛛网膜下出血；5、颅底骨折（脑脊液耳漏）；6、头皮血肿；7、坠积性肺炎。住院治疗69天，产生住院医疗费84991.52元、门诊费403元，共计85394.52元。出院后，原告又分别到洋县医院、汉中市中心医院门诊检查，共支出门诊费349元。2019年4月26日，原告伤情经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所定，结论为：韩兆祥，急性重型开放性颅脑损伤（左颞叶脑挫裂伤、左侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折（脑脊液耳漏）、头皮血肿）治疗后，为七级伤残。其余损伤治疗后，不构成损伤。韩兆祥，行“颅骨修补术”，其住院、手术、修补材料等医疗费用需人民币30200元左右；住院时间需四周左右。韩兆祥，多处损伤，其误工期、护理期、营养期，分别为185天。另查，原告系中化地质矿山总局陕西地质勘查院退休职工，其住院期间由其子韩某某进行护理，被告垫支门诊费及给付现金共计803元。2018年11月22日，经洋县公安局交警大队委托，被告杨美兰所驾驶的“雅迪”牌二轮电动车经陕西汉中汉通机动车物证司法鉴定所鉴定，其车辆属性为机动车。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告杨美兰驾驶“雅迪”牌二轮电动车与原告韩兆祥骑行自行车发生交通事故致原告韩兆祥受伤，因原告韩兆祥被认定负事故的主要责任，被告杨美兰被认定负事故的次要责任，故对原告韩兆祥因本次交通事故导致的医疗费等经济损失，被告杨美兰应当承担赔偿责任。对被告杨美兰驾驶的“雅迪”牌二轮电动车被鉴定为机动车，原告主张按照机动车交强险赔付规则应由被告杨美兰在机动车交强险限额内不分责任先行赔付，根据陕西省XX队《关于启动电动自行车登记挂牌工作的通知》，我省从2019年9月24日启动电动自行车登记挂牌工作，在本案交通事故发生时，我省尚未启动电动自行车挂牌登记工作，两轮电动车在使用中是否需要登记挂牌，是否需要投保交强险，电动车驾驶人员是否需要取得驾驶资质等均无法律规定，电动车并未被纳入机动车强制保险范围。如判令被告在机动车交强险限额内先行赔偿，缺乏法律依据，也显失公平，故对原告主张由被告在交强险限额内先行赔付之请求不予支持；对原告因本次交通事故所产生的医疗费等经济损失，应当依据事故责任划分及本案的实际情况，由被告杨美兰承担40%赔偿责任。原告韩兆祥因本次交通事故受伤产生的各项经济损失，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，一审法院确认如下：1、医疗费：85743.52元（含住院医疗费、门诊费，对原告主张的后续治疗费30200元因该费用未实际产生，可待该费用实际发生后另行主张），有洋县医院住院结算票据及门诊费票据、住院病历、汉中市中心医院门诊费票据印证，应予以认定；2、住院伙食补助费：2070元(住院时间69天×30元／天)；3、营养费：3700元（185天×20元／天），鉴定结论评定原告营养期为185天；4、护理费14800元（185天×80元／天）鉴定结论评定原告护理期为185天,原告主张护理费每天100元，因未提交充分证据，参照当地实际情况，确定为80元每天；5、残疾赔偿金：106620.8元（33319元×8年×40%），原告为退休职工，因本次受伤被评定为七级伤残，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金；6、鉴定费3000元，有鉴定费发票予以证实；7、交通费105元，原告主张交通费105元，结合原告伤情及到洋县、汉中等地住院、门诊实际情况，予以支持； 8、因原告在本次交通事故中被认定负事故的主要责任，故对原告主张的精神损害抚慰金5000元不予支持；综上，原告韩兆祥因本次交通事故受伤产生医疗费等经济损失共计216039.32元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告韩兆祥医疗费等经济损失共计216039.32元，由被告杨美兰承担40%赔偿责任，即86415.73元，扣除被告杨美兰已给付的803元外，被告杨美兰还应支付原告韩兆祥85612.73元。限本判决生效后三十日内履行完毕。二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1804元,减半收取902元，由原告韩兆祥承担202元，被告杨美兰承担600元。该款原告已预交，被告杨美兰在履行上述判决时将其应负担的受理费部分直接付给原告，不再向一审法院交纳。本院二审期间，上诉人韩兆祥围绕上诉请求依法提交了证据：一、王成刚书面证明，证明其与韩某某一起务工工资不低于180元/天；二、洋县XX镇XX村委会书面证明，证明韩某某在村上年度统计劳务输出人口收入状况核实，平均每天150元。本院组织杨美兰对上述证据进行了质证：一、不认可王成刚的书面证明，工资收入应当以工资单的形式进行证明。二、不认可村委会的书面证明，该证明没有出具人的签名，来源不明，不符合证据要求。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：护理人员的收入证明应当以工资单、银行流水明细等足以直接证明其工资收入的证据加以认定，上述人韩兆祥提交的两份书面证言均不能证明其护理人员实际的工资收入，本院不予认定。本院认为，本案争议焦点为韩兆祥残疾赔偿金计算时间、护理费计算标准、后续治疗费是否赔偿、双方事故责任的承担比例以及营养期和护理期认定时间。第一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿的解释》）第二十五条规定：“残疾赔偿金……自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；”本案中韩兆祥生于1947年10月12日，定残日为2019年4月26日，定残时为71周岁零6月余，未满72周岁，应按照60周岁以上增加11岁计算，即残疾赔偿金应当计算9年（20年-11年=9年），为119948.4元（33319元×9年×40%）。一审法院按照8年计算错误，应予纠正；第二、护理人员韩某某的工资收入因为不能提供足以证明其实际收入的证据，一审法院参照当地实际情况，确定80元/天的标准并无不当；第三、侵权损害赔偿遵循填补原则，应当以确已支付的实际费用进行赔偿，本案中韩兆祥后续治疗费至一审判决时并未实际发生，虽然该项费用进行了鉴定，但是鉴定意见并未明确该项费用系必然发生的，故不符合《人身损害赔偿的解释》第十九条规定，待该项费用实际发生后韩兆祥可另行主张，一审法院该项判决符合法律规定；第四、双方事故责任的划分以及营养期和护理期时间分别有当地交警部门作出的《道路交通事故认定书》以及汉中市中心医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》进行认定，且杨美兰一审期间均未在法定期间内对上述两份司法文书提起救济程序，故一审法院采信两份司法文书进行相应认定符合法律规定。综上所述，上诉人韩兆祥对残疾赔偿金计算时间的上诉请求依法应予支持，其他上诉请求以及上诉人杨美兰的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持陕西省洋县人民法院(2019)陕0723民初1766号民事判决第二项； 二、撤销陕西省洋县人民法院(2019)陕0723民初1766号民事判决第一项；三、上诉人韩兆祥医疗费等经济损失共计229366.92元，由上诉人杨美兰承担40%的赔偿责任，即91746.77元，扣除已支付的803元，上诉人杨美兰还应支付上诉人韩兆祥90943.77元。限本判决生效后三十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1804元,减半收取902元，由原告韩兆祥承担202元，被告杨美兰承担600元。。二审案件受理费1804元，由上诉人韩兆祥负担804元，由上诉人杨美兰负担1000元。韩兆祥多预交的1000元、杨美兰多预交的804元予以退还，由其持据到本院领取。本判决为终审判决。                                  审判长   仵瑞梅审判员   刘新星                                审判员   李  涛 二〇二〇年四月二十日法官助理   王雅泽书 记 员 王  梦