河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终518号上诉人（原审被告）：河南新长城建设有限公司。法定代表人:汪光银，男，该公司董事长。委托代理人：汤益红，息县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：尹为青，男，1970年4月4日出生，汉族，住河南省息县。被上诉人（原审被告）：甄加堂，男，1964年3月16日出生，汉族，住河南省息县。上诉人河南新长城建设有限公司（以下简称新长城公司）与被上诉人尹为青、甄加堂因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2019）豫1528民初6012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新长城公司的委托代理人汤益红与被上诉人尹为青到庭参加诉讼，被上诉人甄加堂经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。新长城公司的上诉请求：1、请求撤销息县人民法院（2019）豫1528民初6012号民事判决书，并依法改判上诉人承担本案的补充连带责任；2、本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人对一审认定的事实、责任划分以及应当赔偿的项目及数额均无异议。二、原审曲解法律规定，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿的解释》第十一条第二款规定，判决应该明确连带赔偿义务人的内部权力和义务，首先是被上诉人（原审被告）甄加堂承担赔偿责任，其次才是上诉人在第二次序上承担补充性的连带责任，以便上诉人行使追偿权，原审抛开法律解释的原则性规定，判决按共同承担连带赔偿责任不当。尹为青答辩称：1、上诉人将工程发包给没有建筑资质的甄加堂，系选用过失，应当就答辩人的损害与甄加堂承担连带赔偿责任。2、上诉人与甄加堂之间的内部权利和义务与本案没有直接关联性，应作为一个整体对外就答辩人的损害行为承担连带赔偿责任。3、从保护弱势群体的利益而言，由上诉人承担连带赔偿责任并无不当，上诉人可在本案赔偿后依据其与甄加堂之间的口头或书面约定，另行提起诉讼，原审判决未剥夺其追偿权。一审判决事实清楚、证据充分，适用法律正确。甄加堂无答辩意见发表。尹为青向一审法院请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费、营养费等各项费用131144.95元（当庭变更）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告新长城公司系息县某大街某某影剧院项目建设单位，其中的部分工程转包给被告甄加堂。2018年8月13日，原告尹为青受被告甄加堂雇佣，在该项目作业时不慎受伤，当即被送往息县第二人民医院进行治疗，伤情诊断为：1、左肱骨中下段骨折；2、左桡骨远端粉碎性骨折等，支付医疗费552.5元。同月15日转到驻马店段庄孙全贵骨科医院住院治疗，住院期间为2018年8月15日至2018年8月28日，支付医疗费28639.28元。2019年5月20日，信阳益民法医临床司法鉴定所就原告尹为青的伤情出具信益民司鉴所[2019]临鉴字第44号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、尹为青左肱骨中段骨折目前构成十级伤残；2、尹为青左桡骨远端骨折目前构成十级伤残；3、误工期为270日，营养期90日、护理期90日；4、取内固定物8000元。原告尹为青支付鉴定费用1900元，支付放射费240元。原告尹为青两次住院治疗医疗费共计29431.78元及来往车旅交通费、伙食费由被告甄加堂垫付。另查明，息县影剧院项目部系被告新长城公司下设二级机构，吴小波系项目部工作人员。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因被告甄加堂无相应的建筑施工资质且未尽到安全保障义务，致使原告尹为青在施工中受伤，存在过错，故被告甄加堂应当对原告尹为青因本次安全事故造成的医疗费等各项损失的合理部分承担主要赔偿责任。原告尹为青在施工中不注重自身安全，安全规范意识不强，致自己受伤，亦应承担次要责任。通常情况下雇员的职务行为是为了雇主的利益，其地位属于弱势群体，所以责任划分应照顾雇员一方。结合本案实际，酌定原告尹为青承担30%的过错责任，被告甄加堂承担70%的过错责任。被告新长城公司作为发包人，将工程发包给没有建筑资质的甄加堂，存在选用过失，应当对原告尹为青此次人身损害与被告甄加堂共同承担连带赔偿责任。本案原告尹为青因此次事故造成的损失为：1、医疗费：根据原告提供的相应医疗票据显示，共支付医疗费用29431.78元，证据充分，本院予以认定。2、住院伙食补助费：按照每天50元计算，原告住院共计16天，共计900元。3、营养费：按照每天30元的标准计算，鉴于司法鉴定书载明营养期90日，故营养费共计2700元。4、误工费：虽然原告尹为青诉称受雇于被告甄加堂从事建筑工作，但其未提供相应证据证明上述收入系其固定收入，因其为农村户口，故此项费用按照上一年度河南省农、林、牧、渔业平均工资40990元/年计算，按照司法鉴定意见书载明误工为270日，计款30321.37元。5、护理费：应参照我省上一年度居民服务业和其他服务业全年平均工资39522元/年的计算标准，司法鉴定意见书中载明原告护理期90日，计款9745.15元。6、伤残赔偿金：原告为农村户口，因本次事故十级伤残，参照我省上一年度农村居民人均可支配收入13830.74元/年的标准计算20年，13830.74元/年×20年×11%＝30427.62元。7、被赡养人生活费：原告父亲尹宾本年满75周岁，婚后生育五子女，其应以河南省上一年农村居民人均消费性支出10392.01元/年计算5年为1143.12元（10392.01元/年×5年×11%÷5人）。8、被抚养人生活费：原告儿子尹某年满15周岁，按上述标准计算3年为1714.68元。9、交通费应以实际、必要为限，该项损失为被告甄加堂垫付，因其未提供证据，法院酌定为2000元。10、司法鉴定费1900元。11、后期治疗费8000元。12、精神抚慰金：因原告身心遭受一定的痛苦，原告主张精神损失费，本院酌定为6000元。13、其他损失，因无事实依据，法院不予支持。综上所述，原告尹为青因本次事故造成的各项损失共计124283.72元。因被告甄加堂已垫付医疗费29431.78元及交通费、伙食费2900元，故被告新长城公司、甄加堂仍应支付原告尹为青54666.82元（124769.13元×70%-32331.78元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告甄加堂、河南新长城建设有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告尹为青医疗费、误工费等各项损失共54666.82元；二、驳回原告尹为青的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2762元，减半收取1381元，由原告尹为青承担381元，被告甄加堂、河南新长城建设有限公司承担1000元。二审期间双方均无新证据向法院提交。二审查明的主要事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，本案上诉人新长城公司与被上诉人尹为青对于原审查明的事实经过、责任划分以及应当赔偿的项目及数额均无异议，原审认定事实清楚。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道接受发包人或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案系尹为青提起的损害赔偿诉讼，其雇主甄加堂没有相应的建筑施工资质，作为发包人的新长城公司按照法律规定应当与甄加堂承担连带赔偿责任。原审虽在本院认为中认定了这一责任承担方式，但在判决主文中表述不规范，在执行中有可能会产生歧义，故对此，本院予以调整。综上所述，新长城公司的上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省息县人民法院（2019）豫1528民初6012号民事判决主文第二项；二、撤销上述民事判决主文第一项；三、甄加堂于本判决生效之日起十日内一次性赔偿尹为青医疗费、误工费等各项损失共计54666.82元（先行支付的部分双方凭条予以扣除）；四、河南新长城建设有限公司对上述第三项承担连带赔偿责任。二审案件受理费2762元，由河南新长城建设有限公司负担762元，由甄加堂承担2000元。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 邰本海审判员 胡晓峰二〇二〇年四月十六日法官助理任明乐书记员张静