新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新0106民初2890号   原告：王其友，男，1970年12月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：阴婕玲，新疆博耀律师事务所律师。   被告：曹站杰，男，1970年3月9日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。   委托诉讼代理人：古振莹，上海汉盛（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：尹小童，上海汉盛（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原告王其友与被告曹站杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告王其友的委托诉讼代理人阴婕玲、被告曹站杰的委托诉讼代理人古振莹、尹小童到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王其友向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失290985.82元，其中医疗费6205.82元、伙食补助费2280元、营养费3000元、误工费115500元、陪护人员误工费27900元、伤残赔偿金129255元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费845元。诉讼中，原告变更及确认其诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失292507.31元，其中医疗费4764.51元、伙食补助费2280元、营养费3000元、误工费108500元、陪护人员误工费30389元、伤残赔偿金137608.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费120元、鉴定费845元。事实和理由：2018年5月11日上午13时，原告受被告曹站杰雇佣在昌吉市三工镇春光一队盛唐矿粉厂（以下简称盛唐矿粉厂）折风炉工作中，因墙体倒塌致原告被砸伤。原告经昌吉回族自治州人民医院诊断为：腰椎压缩性粉碎骨折、腰椎横突骨折、右侧股骨粉碎性骨折、双肺挫伤、头部外伤伴皮肤裂伤、胸腔积液、双上肺肺大泡，并住院治疗19天。事故发生后，被告曹站杰通过向原告本人微信转账支付11000元，通过向原告儿子王超银行转账支付62500元，合计73500元。被告曹站杰支付原告上述款项为医疗费64750元，工资1750元，误工费7000元。2019年1月23日，原告经新疆祥云司法所鉴定腰3椎体压缩性粉碎骨折椎管内骨性占位内固定术后之伤残程度为九级，右下肢损伤致右髋关节功能障碍致伤残程度为十级。因原告在从事雇佣活动过程中受伤，应由被告曹站杰承担赔偿责任，但被告曹站杰拒绝承担其赔偿责任，故原告诉至法院。   被告曹站杰辩称，2018年4月，我从李和忠处购买盛唐矿粉厂的一批机器设备。2018年5月初，我雇佣包括原告王其友在内的人员将盛唐矿粉厂厂区内购买的机器设备进行拆卸、搬运。同年5月11日，原告未经我允许，擅自在盛唐矿粉厂厂区外的折风炉处作业受伤，原告从事雇佣活动外的劳务活动导致的损伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，应由原告自行承担损伤责任。虽被告在原告受伤后，出于道德上的同情向原告垫付全部医疗费及维持原告生活所需的费用即误工费，合计113500元，其中通过微信转账支付16000元，银行转账支付62500元、刷信用卡结算医疗费支付25000元、现金支付10000元，但不能因此认为应由被告承担赔偿责任，故请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   经审理查明，2018年5月初，王其友通过周德政的介绍一同受雇于曹站杰从事盛唐矿粉厂机器设备的拆卸工作。2018年5月11日，王其友、周德政在盛唐矿粉厂拆卸加固折风炉的角铁和槽钢时，王其友因墙体倒塌被砸伤，由周德政送至昌吉回族自治州人民医院治疗。王其友的损伤经医院诊断为腰椎压缩性粉碎性骨折、腰椎横突骨折、右侧股骨粉碎性骨折、右侧腓骨骨折、双肺挫伤、头部外伤伴皮肤裂伤、胸腔积液、双上肺肺大泡，医院对其给予右侧股骨骨折切开复位内固定术、腰椎骨折切开复位内固定术、交通支结扎术治疗，治疗后出院医嘱为：1、出院后需3天换药一次，术后2周拆线；2、出院后1月拍片检查，了解骨折愈合情况，指导功能锻炼；3、关节疼痛、活动受限可能，需功能锻炼；4、出院后口服药物治疗，如有不适，及时停止用药并就诊；5、如切口红肿疼痛，请及时就诊治疗；6、出院后继续休息疗养1个月复查；7、住院期间及出院伙食1个月需1人陪护；8、出院后3月避免上呼吸道感染及腹泻，以免诱发切口感染；9、保持创面清洁，避免切口污染及浸泡；10、出院后1个月，根据复查情况，决定是否取出髓内钉的锁钉，必要时需住院取出锁钉。11、避免外伤，以免再发骨折或内固定松动、断裂；12、继续锻炼肺功能，以免肺部感染伤；13、适当锻炼可活动关节，以免关节僵硬及肌肉萎缩；14、定期复查，如不定期复查，出现不良后果需自负；15、后期需在医师指导下进行康复锻炼，必要时需住院康复训练。如切口红肿疼痛，请及时就诊治疗。出院后2周，4周，8周，12周复查，指导治疗及功能锻炼。王其友在昌吉回族自治州人民医院自2018年5月11日至2018年5月29日实际住院治疗18天，共花费急诊医疗费2802.85元、住院医疗费63483.82元。2018年7月4日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费626.12元。医院诊断为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后（1月余），治疗意见为继续全休1个月，需1人陪护1个月；口服药物治疗，每月复查1次。2018年8月1日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费243.6元。医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后，治疗意见为继续全休1个月，需1人陪护；继续锻炼关节功能，口服药物治疗，适当加强营养；避免损伤，保护患肢。2018年8月28日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费758.12元。医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后（3月余），右侧腓骨骨折，治疗意见为继续全休1个月，需1人陪护；继续锻炼关节功能，口服药物治疗，适当加强营养；避免损伤，保护患肢；1个月后门诊拍片复查，如有不适及时就诊。2018年10月31日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费218元。医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后，治疗意见为继续全休1个月；抗双拐行走，每月门诊复查1次；如有不适，及时就诊，定期复查。2018年12月30日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费226元。2019年1月11日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后（7月余），治疗意见为建议戒烟，拄双拐行动，避免二次损伤，继续全休1个月，定期门诊复查。建议住院取出右侧股骨绞锁钉近端锁钉，有利于促进骨折愈合，患者同意取，待准备资金后来我院取锁钉。2019年3月1日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费111元。医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后（9月余），治疗意见为建议戒烟，继续全休1个月，加强功能锻炼，定期门诊复查，必要行CT+三维重建。2019年3月16日，王其友儿子王超为王其友在网上购买铝合金轮椅1台，花费508元。2019年3月21日，王其友到新疆医科大学第六附属医院复查，花费门诊诊查费14元。2019年4月10日，王其友到昌吉回族自治州人民医院复查，花费门诊医疗费523元。医院出具疾病证明书诊断王其友为右侧股骨骨折内固定术后、腰椎骨折内固定术后（骨折延迟愈合），治疗意见为骨折延迟愈合，建议住院手术治疗；继续休息2周，避免损伤，建议拄单拐行走。必要行CT+三维重建。王其友到医院进行上述复查，产生交通费120元。2019年1月17日，王其友委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残程度进行评定，2019年1月23日，新疆祥云司法鉴定所作出【2019】临鉴字第036号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为王其友腰3椎体压缩性粉碎性骨折椎管内骨性占位内固定术后之伤残程度为九级伤残，右下肢损伤致右髋关节功能障碍之伤残程度为十级伤残。王其友为此支付伤残评定鉴定费845元。   事故发生后，曹站杰通过微信转账向王其友支付11000元，通过向王其友儿子王超银行转账支付62500元，通过信用卡支付王其友医疗费15000元。   庭审中，原告的证人周德政向法庭陈述，2018年5月初，其介绍王其友一同受雇于曹站杰从事盛唐矿粉厂机器设备的拆卸工作，每天工资350元。2018年5月11日即工作第5天，王其友与其按照曹站杰的指示拆卸加固在折风炉上的角铁和槽钢时，因墙体倒塌将王其友砸伤，其送王其友至医院治疗。对于证人周德政上述证词，原告无异议；被告曹站杰对周德政陈述其指示王其友和周德政拆卸加固在折风炉上的角铁和槽钢的证言不认可，其他证言予以认可。   另，2016年3月2日至2018年5月17日，王其友在××区居住。王其友表示其受伤期间，由其妻子徐玉环、儿子王超轮流陪护，其后期要取出腿部的内固定。   上述事实，有原告王其友提交的住院证、出院小结、住院病例、新疆维吾尔自治区医疗住院收费票据、新疆维吾尔自治区医疗门诊收费票据、诊断证明书、中国工商银行信用卡交易明细及转账记录、新疆维吾尔自治区国家税务局通用定额发票、新疆祥云司法鉴定所【2019】临鉴字第036号司法鉴定书、鉴定费收据、乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）王家沟片区管委会百园社区工作委员会证明，被告曹站杰提供的中国农业银行交易明细清单、微信转账截图、中国农业银行金穗信用卡对账单、昌吉回族自治州人民医院住院病人预交收据，当事人陈述、证人证言及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   一、关于责任承担问题。   原、被告对王其友在受曹站杰雇佣从事劳务期间发生事故并致其受伤均无异议，但对责任承担问题有争议。王其友主张曹站杰系其雇主，其在雇佣活动范围内受伤,应当由雇主承担赔偿责任。曹站杰辩称王其友未经其允许擅自从事雇佣活动外的劳务活动导致的损伤，本次事故发生与其无直接关系，其亦非侵权人，故应由王其友自行承担损伤责任。本院认为，王其友受伤的原因是拆卸折风炉时墙体倒塌，而证人周德政的证言能够与王其友的陈述相印证，王其友是按照曹站杰的指示进行拆卸折风炉作业的，王其友在向曹站杰提供劳务过程中造成身体受伤，曹站杰未能提供安全的工作条件和采取安全的防护措施，应对王其友的人身损害承担与其过错相应的民事赔偿责任；王其友作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中应当尽到安全注意义务，在拆卸加固折风炉的角铁和槽钢时应当审慎注意安全，故本案中原告对损害后果的发生也具有一定责任。结合各方过错程度，本院酌定，被告曹站杰承担80%的民事赔偿责任，原告王其友自行承担20%的责任。   二、关于被告已支付原告款项数额的问题。   原告认可被告曹站杰通过向原告本人微信转账支付11000元，通过向原告儿子王超银行转账支付62500元，合计73500元。被告曹站杰提出其通过向原告微信转账支付16000元，通过向原告儿子王超银行转账支付62500元，通过信用卡结算原告医疗费25000元，通过向原告支付现金10000元，支付原告款项合计113500元。本院认为，根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告对被告曹站杰通过向原告微信转账支付11000元，通过向原告儿子王超银行转账支付62500元的事实无异议，本院予以确认。对于被告曹站杰出示向案外人“王氧气工”微信转款5000元的证据，用于证实其向原告本人微信转账5000元的事实，因该笔款项转账于案外人，无其他证据佐证该款交付原告，故原告出示的该证据的关联性，本院不予认可。对于被告曹站杰提交的中国农业银行金穗信用卡对账单、中国农业银行金穗信用卡对账单、昌吉回族自治州人民医院住院病人预交收据住院病人预交收据，用于证实其通过信用卡结算原告医疗费25000元的事实，因信用卡对账单反映，曹站杰于2018年5月16日向昌吉回族自治州人民医院支付费用15000元与昌吉回族自治州人民医院住院病人预交收据住院病人预交收据能相对印，故本院仅认可被告曹站杰通过信用卡结算原告医疗费15000元的事实。对于被告曹站杰称向原告支付现金10000元的事实，未提交证据予以证实，原告不予认可，故该事实本院不予认可。综上，本院认定被告曹站杰已支付原告费用合计88500元。原告称被告曹站杰已支付款项中包含支付工资1750元，未提供证据证实，被告亦不认可，故本院认定被告已支付费用为医疗费及误工费。   三、关于赔偿数额的问题。   依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”。   （一）关于原告主张医疗费4764.51元（69514.51元-64750元），本院认为，被告曹站杰对原告提交医疗费证据的真实性予以认可，结合住院病例、出院记录、疾病证明书，本院对医疗费票据与本案的关联性亦予以认可。虽然被告称无医嘱要求被告使用轮椅，对原告儿子王超购买轮椅的费用508元不予认可，但被告腿部受伤并手术治疗，行动不便，购买轮椅系其生活所需，该费用应由被告承担。被告按其责任比例赔偿原告王其友住院费为55611.61元（69514.51元×80%），因原告自认被告已支付医疗费数额高于本院认定被告曹站杰应承担的医疗费数额，故原告该诉讼请求，本院不予支持。   （二）关于原告主张住院伙食补助费2280元，本院认为，原告按照其住院19天计算住院伙食补助费为2280元（120元/天×19天），因原告出具病例载明实际住院18天，故本院确认的住院伙食补助费为2160元（120元/天×18天）。被告曹站杰按其责任比例赔偿原告王其友住院伙食补助费为1728元（2160元×80%）。   （三）关于原告主张营养费3000元，本院认为，营养费是指受害人为恢复身体需要而在日常饮食之外额外补充营养所支出的费用。原告王其友因本次事故身体严重受伤，医院医嘱加强营养，其为恢复身体需要在生活中额外补充营养，但原告主张过高，本院酌情认定营养费1000元。被告曹站杰按其责任比例赔偿原告王其友营养费为800元（1000元×80%）。   （四）关于原告主张误工费108500元，按照原、被告约定的每天工资350元从2018年5月11日计算至2019年4月6日，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最后三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院依照王其友提交医院诊断证明及其主张确定误工期为2018年5月11日至2019年4月6日。原告王其友无固定职业，亦未提供证据证实其最后三年的平均收入状况，依法可参照新疆维吾尔自治区2018年度在岗职工年平均工资计算误工费。故本院确认原告的误工费为69353.34元〔76709元/年÷365天×330天（2018年5月11日至2019年4月6日）〕。被告曹站杰按其责任比例赔偿原告王其友误工费为55482.67元（69353.34元×80%）。因被告已支付误工费32888.39元（88500元-55611.61元），实际应支付误工费为22594.28元（55482.67元-32888.39元）。   （五）关于原告主张陪护人员误工费30389元，按照新疆维吾尔自治区××区从业人员平均工资从2018年5月11日计算至2018年10月4日，本院认为，陪护人员误工费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原告提供的昌吉回族自治州人民医院疾病证明书可以证实其护理人数为1人，护理期限为2018年5月11日至2018年9月28日即141天，王其友住院及出院由其妻子、儿子轮流陪护。庭审中，原告未能举证证实护理人员收入状况，故可参照误工费的标准计算。故本院确认原告的陪护人员误工费为29632.79元〔76709元/年÷365天×141天（2018年5月11日至2018年9月28日）〕。被告曹站杰按其责任比例赔偿原告王其友陪护人员误工费为23706.23元（29632.79元×80%）。   （五）关于原告主张交通费120元，本院认为，交通费用属于合理费用，原告就医、复查均产生了一定的交通费，应当予以赔偿，原告该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告曹站杰按其责任比例赔偿原告王其友交通费为96元（120元×80%）。   （六）关于原告主张伤残赔偿金129255元，本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告王其友复查时，医院医嘱建议原告王其友住院取出右侧股骨绞锁钉近端锁钉，有利于促进骨折愈合，诉讼过程中，原告王其友明确表示待伤口愈合后取内固定，因此，原告王其友未治疗完毕，不符合伤情鉴定的标准，其按照目前鉴定的标准主张残疾赔偿金，本院不予支持。   （七）关于原告主张精神损害抚慰金5000元，本院认为，原告伤情未治疗完毕，其依照目前鉴定确定的伤残等级主张精神损害抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。   （八）关于原告主张鉴定费845元，本院认为，原告在不符鉴定条件的情况下进行伤残鉴定，因此支出的鉴定费，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：   一、被告曹站杰在本判决生效后十日内赔偿原告王其友住院伙食补助费1728元；   二、被告曹站杰在本判决生效后十日内赔偿原告王其友营养费800元；   三、被告曹站杰在本判决生效后十日内赔偿原告王其友误工费22594.28元;   四、被告曹站杰在本判决生效后十日内赔偿原告王其友陪护人员误工费23706.23元；   五、被告曹站杰在本判决生效后十日内赔偿原告王其友交通费96元；   六、驳回原告王其友要求被告曹站杰赔偿医药费的诉讼请求；   七、驳回原告王其友要求被告曹站杰赔偿残疾赔偿金的诉讼请求；   八、驳回原告王其友要求被告曹站杰赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求；   九、驳回原告王其友要求被告曹站杰赔偿鉴定费的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼标的300550元，给付标的48924.51元，应收案件受理费5808.25元（原告已预交），由被告曹站杰负担945.49元，由原告王其友负担4862.76元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   李 娜   人民 陪 审员   宋玉兰   人民 陪 审员   黄芬荣   二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 九 日   书  记  员   王倩仪