新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初335号   原告：王玉合，男，1958年11月2日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：罗志强，新疆和远律师事务所律师。   被告：盛茂存，男，1980年10月12日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：田乐，新疆聚公律师事务所律师。   被告：阿克苏市芦花村辣子鸡店。   经营者：丁江维，女，1979年7月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：古宁川，新疆聚公律师事务所律师。   原告王玉合与被告盛茂存、阿克苏市芦花村辣子鸡店（以下简称辣子鸡店）合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月1日、2020年4月20日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审原告王玉合及其委托诉讼代理人罗志强与被告盛茂存及其委托诉讼代理人田乐、被告辣子鸡店的委托诉讼代理人古宁川到庭参加诉讼；第二次庭审原告王玉合及其委托诉讼代理人罗志强与被告盛茂存的委托诉讼代理人田乐、被告辣子鸡店的委托诉讼代理人古宁川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王玉合向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与盛茂存2019年9月1日签订的“合伙经营协议”；2.判决被告退还原告的投资款360000元，承担误工费6000元；3.判决被告退还原告已付的租金18000元；4.判决被告承担律师代理费21600元；5.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：阿克苏市芦花村辣子鸡店于2017年3月3日注册成立，该店的工商登记经营者为丁江维（系被告盛茂存的妻子）。2018年12月1日，原告投资21万元成为该店的合伙经营人，2019年9月1日，被告盛茂存与原告签订书面的“合伙经营协议”，双方约定：原告已经出资21万元加上被告应当给原告2018年12月1日至2019年9月1日的分红款15万元，共计36万元计入原告的投资。原告在合伙中占比例40%，被告占60%；双方在合伙期间经营权利同等，对经营账目均有查阅权，每月对经营利润按比例分配，每日对当日经营收支对账，由双方签名确认；对饭店的员工解雇、辞退须由双方共同协商确定；饭店房租被告每年承担60%即108000元、原告承担40%即72000元；合伙经营期间因被告原因导致饭店无法继续经营或者被告不履行本协议约定的义务时，原告有权退伙，被告须全额退还原告投资款并不承担任何风险；双方在合伙期间发生争议由违约方承担守约方诉讼代理费，承担标准按6%计算，并承担误工费6000元。协议签订后，阿克苏市芦花村辣子鸡店由被告盛茂存及其妻子丁江维实际经营，原、被告共同指派被告的儿媳协助收银。2019年9月20日左右被告擅自将原告儿媳辞退，独自经营饭店，被告拒绝每日对收支账目对账签名确认，拒绝按约定每月给原告分红，双方多次发生纠纷甚至到公安机关报案协调处理，但始终不能解决。原告认为被告的行为已经严重违反“合伙经营协议”的约定，损害了合伙人原告的合伙经营权利，双方的合伙协议已无法继续履行，被告应当按照合伙协议退还原告的全部投资款，承担原告的损失。恳请贵院依法支持原告的诉讼请求。   被告盛茂存辩称，本案是合伙协议纠纷，案件当事人应为合伙人，将辣子鸡店列为被告没有法律依据；本案被告不存在违约，原告要求解除合同退还投资款的要求不能成立。本案2019年9月之前双方的账务已经核对，9、10月的账目原告也核对过，在这期间被告从未拒绝与原告对账，原告的儿媳是在2019年8月擅自不来店里上班，不存在辞退，如果她愿意来上班我们也不反对；辣子鸡店现在也在继续经营，不存在无法经营。   被告辣子鸡店辩称，原告以芦花村辣子鸡店作为被告起诉主体不适格，应驳回原告对被告辣子鸡店的起诉。被告辣子鸡店不是签订合同的主体，该合同引起的纠纷与辣子鸡店无关，个体工商户只有对外的时候才能作为主体参加诉讼，因此原告起诉被告辣子鸡店主体不适格。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1.原告提交2019年9月1日原告与盛茂存签订的合伙经营协议书一份，用以证明原告自2018年12月1日开始与盛茂存合伙经营阿克苏市芦花村辣子鸡店，当时原告的投资款是21万元，加上2018年12月1日至2019年9月1日应取得的利润分红15万元，共计算作投资款36万元，占合伙比例的40%。同时证明合同约定了合伙经营的办法，每日对经营的收支必须对账，由双方签名，每月对经营的利润按比例分配，经营期间任何一方不得对店内的员工随意解雇辞退，经营使用的房屋租金每年18万元，原告承担每年的租金7.2万元，在每年的12月1日交付租金。在合伙经营期间，如果盛茂存不履行协议，原告有权退伙，并要求盛茂存退还全部的投资款，如任何一方违约应当支付守约方诉讼代理人的代理费，按诉讼标的6%承担，同时承担6000元误工费的事实；被告盛茂存对该证据的真实性认可，对证明观点不予认可，认为按照合同第二条的规定，作为本案的原告出资额是48万，结合第三条在2018年仅支付了21万，将2018年12月1日至2019年9月1日的盈利充抵了投资款，充抵后原告仍有12万的投资款未支付，约定由后期的分红款来扣除；分配利润是双方共同的义务，双方退伙经另一方同意后才可以终止合伙或退伙；合同第12条规定合伙终止是饭店无法继续经营，现在不存在无法经营的情况；被告辣子鸡店认为该证据的真实性无法确认，辣子鸡店不是签订该合伙协议的主体，该份协议与其无关；故本院确认该证据对本案具有证明效力。   2.原告提交2019年10月30日、2019年11月3日及2019年11月4日录音光碟，用以证明2019年10月开始原、被告双方就合伙的事宜发生纠纷，原告多次到被告店里要求算账，要求出示账目，履行合伙人的职责，但被告拒绝配合，被告未经原告许可将收银员原告的儿媳郭艳开除，被告拒绝给原告出示真实的账目，且在录音中明确表态“我就要做假账，让你没办法查清账目”，并在公安干警的协助下，被告明确表态自2019年10月起辣子鸡店盈亏均与原告无关。被告同时认可原告已经缴纳了2018年12月1日至2019年12月1日的房租7.2万元的事实；两被告对该证据的三性均不认可。认为第一该录音均是现场录音，不是双方谈话的全部过程，只是其中的一部分，并不完整；第二该录音其中部分内容盛茂存并未与原告对话，而是原告在自言自语，双方不存在交流；第三录音中的内容均是双方协商的过程，并无明确对合伙事项达成任何合意，且其中有派出所的人来调解的内容，调解过程中的叙述不能作为证据，录音内容双方没有就合伙还是解散达成协议；本院确认该证据对本案具有证明效力。   3.原告提交阿克苏市芦花村辣子鸡店的经营信息一份，用以证明辣子鸡店的实际经营者丁江维是盛茂存妻子的事实；两被告对登记的经营者予以认可，但认为丁江维只是挂名，实际经营者是原告与盛茂存，并认可丁江维与盛茂存系夫妻关系；故本院确认该证据对本案具有证明效力。   4.原告提交委托代理合同及律师费电子发票各一份，用以证明原告为诉讼支付律师代理费21600元的事实；被告盛茂存对该证据的真实性无异议，认为按照双方签订的协议第14条由违约方承担守约方的律师费，本案被告无任何违约行为，故不应承担律师费，本案系原告未交纳租金，原告才是合同的违约方；被告辣子鸡店的质证意见与盛茂存的质证意见一致，并认为该证据与其无关；故本院确认该证据对本案具有证明效力。   5.两被告提交三个账本及送货单六份，用以证明本案不存在被告不给原告提供账目查看及不对账的问题，原、被告双方于2019年9月对账时没有将店内部分支出进行计算，该部分支出已在年底实际对外支付；受疫情影响截止到庭审时，实际发生亏损。2020年4月份已经开始收支平衡，因此店面不存在无法经营的事实；原告对账本及送货单三性均不予认可，认为该账本系被告自行书写，根据双方协议约定，所有的支出必须经过双方签字确认，同时双方于2019年9月1日对前期的合伙账目已经计算完毕，原告所得的利润已经确定，9月1日以前的账目不应在重复计算。9月1日以后的账目，通过双方录音可以显示被告明确表明不让原告参与经营，盈亏与原告无关，双方合伙已经实际解除，原告作为合伙人也无法参与经营；本院认为，从原告提交的录音资料中反映，原告的儿媳在辣子鸡店收银期间，被告在未与原告协商的情况下于2019年9月底将原告的儿媳开除，之后原告再未参与经营，并多次要求退出合伙，最终在报警后当着派出所警察的面，被告辣子鸡店的经营者、被告盛茂存的妻子丁江维确认从2019年10月起辣子鸡店的经营不管是赢是亏都再与原告无关，由此足以认定双方确认解除合伙的意思表示。而在合伙期间的账目双已经结算，故对被告称亏损或未结算之前的外债本院不予确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年12月1日，原告的儿子王宁（小名金玉）出资与被告盛茂存合伙经营阿克苏市芦花村辣子鸡店，双方一直未签订书面协议。   经原告与其儿子协商，将王宁的投资款由原告与被告履行权利义务。2019年9月1日，原告王玉合与被告盛茂存签订合伙协议，协议约定：1、本协议系甲乙双方自愿签订，属甲乙双方真实意思表示。2、甲方（盛茂存）总投资金额为120万元,由甲方个人经营三个月后，由甲方自愿拉乙方（王玉合）加入饭店合伙经营。甲乙双方自愿协商，甲方自愿要乙方出资48万元，占40%的股份。甲方自愿出资72万元占总出资的60%的股份且按经营盈利的60%分得利润分红，并承担60%的风险责任；乙方应自愿出资48万元，乙方于2018年12月1日已出资给付甲方21万元，并自2018年12月1日至2019年9月1日应取得经营利润分红给乙方的拾伍万元作为乙方出资资金，共计乙方出资36万元，（乙方欠出资资金12万元，从以后经营利润分红给乙方的款项中扣除）。乙方占40%的股份且按经营盈利利润的40%分得利润分红，并承担40%的风险责任。并约定双方在合伙期间经营权利同等，对经营账目有权查阅。每月对经营利润按比例分红，每日对当日经营收支对账，由双方签名；对饭店的员工解雇、辞退必要时须由双方共同协商确定；饭店房租被告每年承担60%即10.8万元、原告承担40%即7.2万元；合伙经营期间因甲方原因导致饭店无法继续经营或者被告不履行本协议约定的义务时，乙方有权退伙，甲方须全额退还乙方投资款并不承担任何风险；相反乙方不履行协议约定的自己的义务时承担赔偿责任。双方在合伙期间发生争议由违约方承担守约方诉讼代理费，承担标准按6%计算，并承担误工费6000元等内容。   协议签订后，阿克苏市芦花村辣子鸡店由被告盛茂存及其妻子丁江维实际经营，原、被告共同指派原告的儿媳协助收银。2019年9月底，被告在未与原告商量的情况下私自开除原告的儿媳，后双方因账目、给员工涨工资等问题发生纠纷，2019年10月开始原告未再参与经营。后经原告多次提出解除合伙，被告盛茂存的妻子、辣子鸡店的经营者丁江维当着派出所警察的面确认，从2019年10月开始不管辣子鸡店是赢是亏均与原告无关，双方实际散伙。   另查明，被告盛茂存认可原告交纳了2018年12月至2019年12月的房租72000元。   本院认为，从原告提交的录音等证据证实，双方已实际于2019年10月解除合伙，故对原告要求解除其与盛茂存2019年9月1日签订的“合伙经营协议”的请求，本院予以确认。被告辩称不愿解除协议，原告可本人或委派他人到店里双方还能继续合作。但从双方在签订协议后的一系列相互不信任的行为已表明双方已无法继续合作，故对被告的该抗辩意见，本院不予采信。原、被告双方于2019年9月1日签订的“合伙经营协议”，9月底双方就开始发生矛盾，10月份开始实际解除协议。从时间上看双方实际合作的时间非常短，因双方在合作中不能相互信任，导致无法继续合作，故不能简单地认定是哪一方的责任，导致无法继续合作应认定双方均有责任。因此，对原告主张被告盛茂存承担律师代理费及误工费的请求，本院不予确认。既然双方不能继续合作，而双方合作期间的账目也已结清，故原告要求被告盛茂存退还投资款360000元的请求，本院予以确认。对原告主张被告退还已交付的房屋租赁费18000元的请求，因被告认可原告已交付2018年12月至2019年12月的房屋租赁费共计72000元，现双方实际从2019年10月起解除合伙，故对2019年10月、11月、12月原告退出经营期间的房屋租房费18000元被告应退还原告，本院对原告的该项主张予以确认。原告主张被告辣子鸡店承担责任的请求依法无据，对此本院不予确认。   综上所述，对原告要求解除和被告盛茂存2019年9月1日签订的“合伙经营协议”的请求，本院予以支持；对原告主张被告盛茂存退还投资款360000元的请求，本院予以支持。对原告主张被告盛茂存退还已付租金18000元的请求，本院予以支持。对原告主张被告承担误工费6000元及律师代理费21600元的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项和《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决如下：   一、依法解除原告王玉合与被告盛茂存2019年9月1日签订的“合伙经营协议”。   二、被告盛茂存于本判决生效后十日内退还原告王玉合投资款360000元。   三、被告盛茂存于本判决生效后十日内退还原告王玉合租赁费18000元。   四、驳回原告王玉合其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。   案件受理费7384元，减半收取计3692元，由原告王玉合负担252元，被告盛茂存负担3440元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   喻霞   二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 五 日   书  记  员   王彦