湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终279号上诉人（原审原告）：谢华成，男，生于1961年10月30日，土家族，住湖北省咸丰县，被上诉人（原审被告）：中铁十七局集团第二工程有限公司，住所地陕西省西安市新城区咸宁中路55号，统一社会信用代码91610102701091398P。法定代表人：王林俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王东锋，男，生于1985年6月18日，汉族，住陕西省西安市未央区，该公司职工。被上诉人（原审被告）：中铁十七局集团第二工程有限公司黔张常铁路项目经理部三分部，住所地咸丰县丁寨乡十字路村。负责人：李培合。上诉人谢华成与被上诉人中铁十七局集团第二工程有限公司（以下简称中铁十七局二公司）、中铁十七局集团第二工程有限公司黔张常铁路项目经理部三分部（以下简称中铁十七局黔张常项目部）物权保护纠纷一案，湖北省咸丰县人民法院作出（2019）鄂2826民初304号民事判决后，谢华成、中铁十七局二公司均不服，向本院提起上诉，本院于2019年7月26日作出（2019）鄂28民终1454号民事裁定，将本案发回湖北省咸丰县人民法院重审，该院重审后作出（2019）鄂2826民初2281号民事判决，谢华成不服，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢华成上诉请求：1、要求被上诉人将损坏的上诉人位于笔架山出口谢家院子后面木工加工房1栋、猪圈、牛圈进行修复，赔偿37210元，赔偿紫薇树12颗，合计3120元，板子25立方米，合计30000元，房屋损坏鉴定费9850元，原木10立方，合计8000元。2、承担因此事所引起的各案诉讼费。事实和理由：咸丰县丁寨乡双拱桥1组笔架山出口有砖木房1栋，1983年造成，现为木工加工房，因高铁建设，该房与对面垭口放炮和笔架山出口放炮的距离在100米内，十七局的图纸上要求拆迁，可是三分部经理李培合为了个人恩怨，公报私仇，不予拆迁，分管负责人马波到现场也没有对上诉人进行说明，只告知上诉人牛圈后面的3分土地种有紫薇树85根，杜仲树22根，全部折算成钱。现因炮震，房屋、猪圈、牛圈全部损害，牛圈被挖机挖垮，上诉人出资对该房屋进行损害鉴定，鉴定费9850元，马波全部知情。上诉人住房炮震、车震损坏严重，赔偿1182元，上诉人不同意，因为没有按照铁路炮震记录方案的标准来赔偿，不是用房子建筑平方算，而是用炮震对顶板和墙面裂口长短计算。中铁十七局二公司辩称，我方组织的鉴定及赔付工作都经过咸丰县铁路办公室同意，请法院依法判决。中铁十七局黔张常项目部未提交答辩意见。谢华成向一审法院起诉请求：要求被告将其损坏的位于笔架山出口谢家院子后面木工加工房1栋，猪圈、牛圈进行修复，赔偿紫薇树12棵（260元/棵），合计3120元，板子25立方（1200立方），合计30000元，房屋损坏鉴定费9850元，原木10立方（800/立方），合计8000元，承担因此事所引起的各案诉讼费用。一审诉讼过程中谢华成将“要求被告将其损坏的位于笔架山出口谢家院子后面木工加工房1栋，猪圈、牛圈进行修复”的诉讼请求变更为赔偿损坏原告位于笔架山出口谢家院子后面木工加工房、猪圈、牛圈造成的损失37210元。一审法院认定事实：谢华成于1983年在咸丰县××镇××（××拱桥村××）修建砖木房屋一栋，现该房屋为木工加工房。中铁十七局二公司承建的黔张常铁路第三标段咸丰县笔架山隧道工程与谢华成的该房屋垂直距离约98米左右。谢华成认为该工程在施工过程中放炮造成了其房屋损坏，其于2017年8月15日委托广州仲恒房屋安全鉴定有限公司对房屋进行鉴定。2017年8月29日，广州仲恒房屋安全鉴定有限公司作出房屋安全鉴定报告，鉴定结论为：评定该房屋为“严重损坏房”，建议对该房屋进行加固处理。原因分析“根据上述检查情况分析，该房屋上部主体结构未发现有因地基基础不均匀沉降引起的倾斜迹象。目前房屋出现的反应主要表现为：①木隔板有歪斜破损现象，屋顶木檀条、木梁有破损脱落现象，其是由于年久失修所致；②墙体有破损、风化脱落现象，其是由于材料老化收缩变形所致。外界爆破施工产生的震动对上述损坏有一定影响”，花去鉴定费8000元。之后，谢华成又委托中衡保险公估股份有限公司对房屋损失价值进行鉴定，2017年10月11日，中衡保险公估股份有限公司作出评估报告，评估结论：“评估标的高速修路炮震引起房屋损失价值为人民币37210（大写：叁万柒仟贰佰壹拾元整）”。附件中对该价格组成进行说明：1房屋重建，101.5平方米，单价300，金额30450；2猪圈重建，29平方米，单价130，金额3770；3牛圈重建，23平方米，单价130，金额2990，合计37210。花去鉴定费1850元。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第三十七条规定“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任”，根据采纳的证据，案涉房屋现为“严重损坏房”，对房屋存在损害后果予以认定。本案的争议焦点为，1、本案所涉工程的放炮作业与谢华成房屋损害有无因果关系；2、本案的损失认定；3、承担责任的主体。一、关于本案所涉工程的放炮作业与谢华成房屋损害有无因果关系的问题。中铁十七局二公司的放炮作业属于高度危险作业，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条的规定，高度危险作业造成他人损害的应承担无过错责任。谢华成提交的房屋安全鉴定报告的鉴定结论已认定了外界爆破施工产生的震动对房屋的损坏有一定影响，作业人对此有异议的，应当举证证明该放炮作业与损害后果不具有因果关系，现放炮作业人并未提交相关证据证实，对放炮作业与房屋损害存在因果关系予以认定。二、本案损失的认定。1、房屋的损失。谢华成提交的评估报告，虽然表述为“评估标的高速修路炮震引起房屋损失价值为人民币37210元”，但根据附件中的价值组成可见，该损失金额为房屋、猪牛圈的重建价值，因房屋安全鉴定为“严重损坏房”，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”，对该房屋及猪牛圈的总损失为37210元的事实，予以认定。2、谢华成主张12棵紫薇树、25立方木板、10立方原木的损失，因未能提交充足的证据证实损害后果、损害原因，其要求赔偿没有法律及事实依据，不予支持。3、鉴定费9850元，是谢华成为了进行房屋安全鉴定及价值损失进行评估而造成的实际损失，对该金额予以认定。以上合计47060元。因房屋安全鉴定结论作出的原因分析为多重性，即既存在房屋自身年久失修、材料老化的质量原因，也存在放炮作业的损害原因，而放炮作业的原因只是“有一定影响”，并非直接原因。谢华成要求侵权人承担全部损失，没有事实依据。综合房屋损害成因，酌情由侵权人承担40%的赔偿责任，即18824元。三、承担责任的主体。中铁十七局黔张常项目部系中铁十七局二公司因修建黔张常铁路而设立的临时机构，未进行登记，且已在诉讼前予以撤销，中铁十七局黔张常项目部不具备民事诉讼主体资格，本案的责任主体应为中铁十七局二公司。综上所述，中铁十七局二公司应赔偿因放炮行为造成的谢华成房屋、猪牛圈及鉴定费损失共计18824元。中铁十七局黔张常项目部经传票传唤，无正当理由未到庭，依法缺席判决。依据《中华人民共和国物权法》第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中铁十七局集团第二工程有限公司赔偿谢华成房屋、猪牛圈损失及鉴定费，共计18824元。限判决生效后十日内履行；二、驳回谢华成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1274元，谢华成负担856元，中铁十七局集团第二工程有限公司负担418元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。现查明：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条规定，损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。谢华成就木工加工房损失提交的评估报告可以证明该房屋的损失数额包含房屋、猪圈、牛圈的重建价值，总损失为37210元，一审法院据此认定其房屋及猪圈、牛圈的总损失并无不当，本院予以确认。谢华成关于中铁十七局二公司应修复其房屋并赔偿房屋损失37210元的请求，与前述法律规定不符，不能成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。谢华成上诉称中铁十七局二公司应赔偿其树木、原木、板材以及住房的损失，其提交的证据不足以证明该损失的损害原因及损害后果，该上诉理由亦不能成立。谢华成要求二被上诉人承担各案诉讼费的上诉请求，没有事实依据和法律依据，不予支持。综上所述，谢华成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1274元，由上诉人谢华成负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二〇年四月二十四日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云