陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕06民终602号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司。住所地：陕西省延安市宝塔区。统一社会信用代码：91610600923501268A。法定代表人：刘小平，该公司总经理。委托诉讼代理人：白雪峰，陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：延笑男，男，汉族，1990年1月9日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，延安市宝塔区人，无业，现住延安市宝塔区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人延笑男机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初5706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。  上诉人保险公司的上诉请求：一、请求二审人民法院撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初5706号民事判决第一项，依法改判上诉人按照车上人员赔偿38000元（少承担87590.81元）；二、依法判令被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：1、一审认定延笑男为第三者是错误的，依据法律规定和合同约定，事故发生时延笑男属于车上人员；二、陕JXXXXX号车辆及其保险人应当在交强险无责限额内承担赔偿责任。被上诉人延笑男辩称，认为一审判决认定事实与适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人延笑男向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费15629.51元，误工费9450元(150元×63天)、护理费9450元(150元×63天)、住院伙食补助费5670元(90元×63天)、交通费1000元、营养费1890元(30元×63天)，以上合计43089.51元;2、依法判决被告赔偿原告伤残赔偿金66638元、出院后误工费14550元（150元×97天）、出院后护理费2550元（150元×17天）、营养费810元（30元×27天）;3、本案诉讼费及鉴定费1880元由被告承担。  一审法院认定事实：2018年11月19日19时许，原告延笑男在洗车店精洗完陕JXXXXX号别克牌小型普通客车后，上车启动车辆准备由北向南倒车时，延笑男在未将车辆熄火且车辆档位未挂入停车档位的情况下，延笑男离开驾驶员位置，致使陕JXXXXX号车在车辆后溜时，延笑男在车后试图将车辆推住，但陕JXXXXX号车继续后溜，撞于车后推车的延笑男及XX公路XX号雅阁牌小型轿车，致延笑男受伤，两车受损。事故发生后原告随即被送往延安市博爱医院住院治疗经诊断为:1、双侧髋白骨折；2、双侧耻骨上下肢骨折；3、左侧骶骨翼骨折；4、右侧耻骨联合骨折。原告共住院治疗63天，花费医疗费15580.51元。2018年12月3日，延安市公安局交警支队一大队延市XX队认字[2018]第30829号道路交通事故认定书认定:延笑男负此次事故的全部责任，李向东无责任。2019年11月14日，经原告申请，延安市宝塔区法院委托陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第1185号司法鉴定书，鉴定意见为：（一）被鉴定人延笑男此次外伤致骨盆多发骨折（双侧髋臼、双侧耻骨上下肢、左侧骶骨翼、右侧耻骨联合骨折），其中右侧耻骨下肢断端错位畸形愈合，评定为十级伤残；（二）被鉴定人延笑男此次外伤后期出院后误工期限为97日，出院后护理期限为17日，出院后营养期限为27日。原告花费鉴定费1880元。另查明，肇事车辆陕JXXXXX号小型轿车在被告保险公司投保交强险、第三者责任险100万元及不计免赔，保险期限从2018年10月9日11时至2019年10月9日11时，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等。原告在此次交通事故导致身体受到伤害，赔偿义务人应当依法赔偿其损失。肇事车辆陕JXXXXX号车在被告保险公司投保了交强险、限额100万元商业第三者险及不计免赔险，且事故发生在保险期内。原告诉请的医疗费与实际支出有出入，以医疗费票据为准。原告诉请的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持；原告诉请的交通费过高，本院根据原告提供的票据结合原告实际情况及住院天数酌情予以认定；鉴定费系鉴定过程中必然发生的费用，故本院对该项诉讼请求予以支持。依据本院认定的证据，原告可以确定的损失有：1、医疗费15580.51元；2、残疾赔偿金66638元（33319元×10%×20年）；3、误工费24000元（150元/天×160天）；4、护理费12000元（150元/天/人×80天）；5、营养费2700元（30元/天×90天）；6、住院伙食补助费5670元（90元×63天）；7、交通费400元；8、鉴定费1880元，以上前7项原告损失共计126988.51元。被告保险公司在交强险限额内先行赔付原告延笑男120000元。原告延笑男剩余损失尚有6988.51元。但本次事故的发生原告延笑男存在过错，应适当减轻其他义务人的赔偿责任。本院酌情认定原告自行承担剩余损失部分20%即1397.70元。其余损失5590.81（6988.51元×80%）由被告保险公司在商业第三者责任险范围内理赔。被告保险公司辩称，原告是肇事车辆陕JXXXXX号车的驾驶人，发生事故时，原告是驾驶员，驾驶员属于被保险人，交强险和商业险的赔偿范围不包括被保险人。本案中，原告确系驾驶人，但在发生事故时，原告已经离开驾驶舱室，而是在下车后在控制车辆险情中被车辆碰撞受伤，此时原告已并非车上人员或者驾驶员的身份，已转化为保险条款中的“第三者”。故被告保险公司的辩解意见不能成立，本院不予支持。综上，被告保险公司应赔偿原告损失125590.81元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司于本判决生效后十日内向原告赔付延笑男125590.81元；二、驳回原告延笑男其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2890元，原告延笑男已预交，减半收取，实际由被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司负担1445元，该款由被告于案件款兑现时一并支付给原告。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是关于被上诉人延笑男的身份在涉案交通事故发生时是否由“车上人员”转为“第三者”。机动车第三者责任保险中的“第三者”是指除保险人、被保险人和保险车辆上人员以外，因保险车辆的意外事故遭受人身、财产损害的第三人。双方当事人争议的涉案交通事故中“第三者”以及“车上人员”不是永久、固定不变的身份，只能以交通事故发生当时这一特定的时间条件下是否身处车内（外）为依据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”进行判断。根据本案查明的事实，被上诉人延笑男在未将车辆熄火且车辆档位未挂入停车档位的情况下，离开驾驶员位置致使车辆后溜，延笑男在车后试图将车辆推住而致其受伤。虽然延笑男原是车上驾驶员，但涉案事故发生时其已身处被保险车辆之外，故应认定延笑男属于交通事故中的第三者。上诉人保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司负担。本判决为终审判决。   审   判  长   周 海 龙审   判  员   刘 小 涛    审   判  员   樊    宁                            二〇二〇年四月二十四日 法 官 助 理   郝 帅 帅书   记  员  刘    静     1