贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终791号 上诉人（原审原告）：贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿，住所地贵州省兴义市雄武乡沙地村。 法定代表人：藏赛谦，该煤矿负责人。 委托诉讼代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:龚济平，男，汉族，1976年11月12日出生，采掘工，住陕西省旬阳县。 委托代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。 上诉人贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿（以下简称兴发煤矿）因与被上诉人龚济平工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初8734号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兴发煤矿上诉请求:撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决支持被上诉人186天停工留薪期系对法律理解错误，侵害了上诉人的权益。本案中上诉人对于鉴定时间可自行掌握，故一审判决认定其停工留薪期从2018年10月17日受伤时计算至2019年4月22日被鉴定为九级伤残之日错误，本案应按照被上诉人受九级伤残事实来合理确定停工留薪期为2个月，被上诉人每月应得工资按照2017年全省城镇单位从业人员平均工资5243.67元计算2个月应为10487.34元。二、一审判决计算一次性伤残就业补助金过高。《贵州省关于贯彻实施新修改〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条规定九级伤残最高6个月、最低2个月，被上诉人并未提交相关证据证明其受伤属于九级伤残中最严重等级，故应按照2个月计算标准计算一次性伤残就业补助金为10487.34元。 龚济平辩称，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应当应发予以驳回。一、关于停工留薪期工资的问题。上诉人在兴义市仅对被上诉人提出的一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费等计算标准提出异议，未对停工留薪期的计算标准提出异议，视为对停工留薪期计算标准的认可。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期最长可支持12个月，一审按照186天计算，符合法律规定。上诉人亦可申请对被上诉人劳动能力的鉴定，故上诉人认为被上诉人拖延鉴定时间的理由不成立。二、关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《贵州省关于贯彻实施新修改〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月。本案被上诉人是九级伤残，至今才43岁，距离法定退休年龄60周岁尚有17年之久，故一审法院按照6个月计算被上诉人的一次性伤残就业补助金于法有据。 兴发煤矿向一审法院起诉请求：1、判令原告仅需支付被告工伤保险待遇共计100741.73元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：龚济平于2018年10月17日在兴发煤矿工作过程中受伤，伤后在兴义市骨科医院住院治疗36天。2019年1月25日，龚济平所受之伤经黔西南州人力资源和社会保障局以工伤认字（2019）第2-035号《认定工伤决定书》认定为工伤，2019年4月22日经黔西南州劳动能力鉴定委员会以ＮＯ:20190456号《劳动能力鉴定结论书》鉴定为伤残九级。之后双方因工伤保险待遇争议，龚济平向兴义市劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，该委作出案涉仲裁裁决：一、解除兴发煤矿、龚济平之间的劳动关系；二、由兴发煤矿支付龚济平伤残九级应享受的各项工伤保险待遇共计143740.01元，包含：停工留薪期工资32510.94元、一次性伤残补助金47193.03元、一次性工伤医疗补助金31462.02元、一次性伤残就业补助金31462.02元、住院期间伙食补助费792元和劳动能力等级鉴定费320元。兴发煤矿在法定期限内就上述裁决事项部分内容提起本案诉讼。 一审法院认为，本案被告龚济平所受之伤经认定为工伤，并经劳动能力等级鉴定为伤残九级，故其依法应享受相应的工伤保险待遇。对于原告就双方经劳动争议仲裁后对仲裁裁决中未提出异议的部分，应予以确认，即1、解除原告兴发煤矿与被告龚济平之间的劳动关系；2、由原告兴发煤矿支付被告龚济平一次性伤残补助金47193.03元、一次性工伤医疗补助金31462.02元、住院期间伙食补助费792元和劳动能力等级鉴定费320元。 关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤在停工留薪期间的工资福利待遇不变，一般情况下，其上限不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。结合龚济平受伤时间2018年10月17日，劳动能力等级鉴定时间2019年4月22日，期间为186天，据此计算停工留薪期间，符合上述规定，根据该条例第二十三条规定，劳动能力鉴定的申请主体包括用人单位，此规定能够对及时申请劳动能力鉴定起到相互督促的作用，原告主张被告自主决定什么时候去做，实则是推断被告故意拖延，延长计算停工留薪期时间，但未能就此举证，其主张缺乏事实依据，不予支持。双方对适用工资标准5243.67元/月未提出异议，据此计算此项为32510.75元（5243.67元/月÷30天×186天）。 关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条，参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定，伤残九级的该项待遇最高计算6个月，最低计算2个月，其标准为已解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，本案所涉劳动关系解除时间在2019年，2018年本地在岗职工月平均工资为6022.33元，本案被告在仲裁申请中主张以5243.67元/月计算，并未损害原告合法权益，仲裁裁决采用6个月计算时间也符合上述规定，故应予以确认，此项计算为31462.02元（5243.67元×6个月）。 上述合计143739.82元，即为被告龚济平此次工伤应享受的工伤保险待遇。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、解除原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿与被告龚济平的劳动关系；二、由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告龚济平此次工伤应享受的工伤待遇143739.82元；三、驳回原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿承担。 二审中，各方当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。另查明，龚济平出院诊断为：一、左桡骨远端骨折；二、××病毒携带者。医学建议：1、建议休养6个月，保护患肢，避免二次损伤；2、患肢进行功能锻炼，出院后定期复片（建议每月复查一次），根据复查结果决定内固定取出日期；3、不适随诊。 本院认为，本案争议焦点为：本案二审争议焦点为：一审法院计算龚济平停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金是否适当。 关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，龚济平受伤经医院诊断为左桡骨远端骨折，住院天数36天，疾病证明书的医学建议建议休养6个月，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》，桡骨下端骨折的创伤期为30天，康复治疗期为90-150天，一审按照186天计算龚济平的停工留薪期符合龚济平受伤的具体情况，并无不当，本院依法予以确认。关于一次性伤残就业补助金的问题，根据《贵州省关于贯彻实施新修改〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，本案中龚济平距退休年龄有十余年，故一审按照九级伤残最高6个月计算其一次性伤残就业补助金并无不当，应予以维持。 综上所述，兴发煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾婷婷 审判员  刘金洲 审判员  陈映桃 二〇二〇年四月二十四日 书记员  岑 涛