甘肃省高级人民法院刑事裁定书（2020）甘刑终53号原公诉机关甘肃省白银市人民检察院。上诉人（原审被告人）马英俊，男，1980年4月17日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，小学文化，无业，住同心县韦州。曾因犯贩卖毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院于2000年判处死刑，缓期二年执行。2017年3月9日刑满释放。因本案于2019年2月15日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于甘肃省景泰县看守所。上诉人（原审被告人）薛有荣，男，1972年11月11日出生于甘肃省兰州市，汉族，初中文化，无业，暂住兰州市。曾因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院于1989年、1994年、1997年分别判处有期徒刑三年、三年、六年；服刑期间因犯脱逃罪被甘肃省靖远县人民法院于2000年判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪被甘肃省榆中县人民法院于2011年判处有期徒刑十年。2018年7月22日刑满释放。因吸食毒品成瘾被甘肃省景泰县公安局于2018年12月26日决定强制戒毒二年。因本案于2019年2月1日被逮捕。现羁押于甘肃省景泰县看守所。上诉人（原审被告人）徐登天，男，1989年9月3日出生于甘肃省榆中县，汉族，初中文化，无业，住兰州市。曾因犯抢劫罪、绑架罪被兰州市中级人民法院于2007年判处有期徒刑六年；因犯贩卖毒品罪被甘肃省榆中县人民法院于2017年判处有期徒刑十个月。2018年6月23日刑满释放。因本案于2018年12月26日被刑事拘留，2019年2月1日被逮捕。现羁押于甘肃省景泰县看守所。上诉人（原审被告人）张国旗，男，1986年8月24日出生于甘肃省靖远县，汉族，初中文化，无业，住靖远县。曾因犯故意伤害罪、盗窃罪、抢劫罪被甘肃省靖远县人民法院于2010年判处有期徒刑十年。2016年10月8日刑满释放。因本案于2018年12月26日被刑事拘留，2019年2月1日被逮捕。现羁押于甘肃省景泰县看守所。甘肃省白银市中级人民法院审理甘肃省白银市人民检察院指控原审被告人马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月16日作出（2019）甘04刑初24号刑事判决。宣判后，各原审被告人不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年10月期间，被告人薛有荣、徐登天预谋通过贩卖毒品牟利。同年12月20日，经徐登天事先联系，薛有荣、徐登天驾车前往宁夏回族自治区，在该镇省道202线123公里一在建房屋空地处，被告人马英俊向徐登天贩卖毒品海洛因100克。2018年11月22日，被告人薛有荣在兰州市××里房内，向景泰籍吸毒人员化某贩卖毒品海洛因1克。同年12月25日，被告人徐登天、张国旗在兰州市××里薛有荣的房内，将从被告人马英俊处购买的毒品海洛因用豆浆机碎成粉末状，后将脑富康药片粉碎掺入毒品海洛因中进行分装。当日16时许，薛有荣、徐登天、张国旗向化某贩卖毒品时被当场抓获，现场缴获海洛因疑似物三包，净重83.33克，冰毒疑似物一包，净重20.59克。经鉴定，从中检出海洛因、甲基苯丙胺成分。另查明，被告人薛有荣到案后，于2019年1月25日协助公安机关将向其贩卖毒品的上线谢利诚抓获。原判认定上述事实，列举了案件来源，受案登记表，立案决定书，抓获经过，扣押、称量、取样笔录，物证照片，指认、辨认笔录，鉴定意见，通话记录，手机取证分析报告，证人证言，被告人供述等证据予以证明。原审法院认为，被告人马英俊向被告人薛有荣、徐登天贩卖毒品海洛因100克；薛有荣向他人贩卖毒品海洛因1克；薛有荣伙同徐登天、被告人张国旗向他人贩卖毒品海洛因83.33克、甲基苯丙胺20.59克，马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗的行为均构成贩卖毒品罪,薛有荣、徐登天、张国旗系共同犯罪，在共同犯罪中，薛有荣、徐登天系主犯，张国旗系从犯，可依法减轻处罚。薛有荣主动配合公安机关抓获其毒品上线，有立功情节，可从轻处罚。四被告人到案后均如实供述主要犯罪事实,且当庭自愿认罪、悔罪,可从轻处罚。马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，均系累犯；马英俊、徐登天系毒品再犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十六条、第六十八条之规定,以被告人马英俊犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,并处没收财产五万元；以被告人薛有荣犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,并处没收财产五万元；以被告人徐登天犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,并处没收财产三万元；以被告人张国旗犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七年,并处罚金一万元。对扣押在案的四被告人的手机、磨粉机、电子称、模具等作案工具予以没收,上缴国库;对查获的毒品海洛因84.33克、甲基苯丙胺20.59克，予以没收,由扣押机关依法处理。上诉人马英俊提出：1.我是居间介绍买卖毒品的行为；2.我主动向办案单位交代了贩毒人员马有布的信息；3.我没有指认过毒品交易现场，也没有于2018年12月22日向徐登天发送过尾号7977农行卡的照片；4.一审判决认定海洛因数量为100克的证据不足。上诉人薛有荣提出：1.我有重大立功可以减轻处罚；2.认定我之前向化某贩卖毒品的证据不足；3.涉案毒品的海洛因含量偏低，并存在特情和数量引诱情节；4.徐登天在这次毒品犯罪中的作用比我重要。请求减轻处罚。上诉人徐登天提出：1.我没有与薛有荣预谋贩毒牟利，是薛有荣向他人贩毒；2.所有的毒资和作案工具都是薛有荣的；3.我受薛有荣指使和安排参与犯罪；4.薛有荣让我帮忙到马英俊处购买毒品，不知道薛有荣又给他人贩卖；5.我不知道现场还有冰毒；6.被抓当天因为薛有荣吸毒过量，我才帮他打碎毒品。请求从轻处罚。上诉人张国旗提出：1.我不知道薛有荣向他人贩卖毒品；2.我是从犯。一审量刑太重。经审理查明，2018年10月，上诉人薛有荣、徐登天预谋通过贩卖毒品牟取非法利益，经徐登天与上诉人马英俊商定交易毒品的种类、数量、价格、及交易地点和方式后，同年12月20日，薛有荣、徐登天驾车宁夏回族自治区，在该镇省道202线123公里一在建房屋空地处，马英俊向徐登天贩卖海洛因100克。同年11月22日，在兰州理工大学宿舍楼115号薛有荣暂住的房屋内，薛有荣向吸毒人员化某贩卖海洛因1克，毒品被公安人员从化某处查获。同月25日，徐登天、上诉人张国旗在兰州理工大学宿舍楼115号房屋内，将从马英俊处购得的部分海洛因掺入脑富康药片用磨粉机粉碎后，进行分装准备贩卖。当日16时许，薛有荣、徐登天、张国旗向化某贩卖毒品时被当场抓获，现场缴获海洛因3包、净重83.33克，甲基苯丙胺1包、净重20.59克。经鉴定，从上述查获的毒品中分别检出海洛因、甲基苯丙胺成分。另查明，上诉人薛有荣到案后，于2019年1月25日协助公安机关将向其贩卖毒品的上线谢利诚抓获。认定上述事实，有下列证据证明：案件来源、受案登记表、立案决定书、抓获经过、在逃人员登记表证明，2018年11月7日，甘肃省景泰县公安局发现薛有荣有重大贩毒嫌疑，同月22日18时许，薛有荣在兰州理工大学一宿舍楼内向景泰籍吸毒人员化某贩卖毒品1克。同年12月25日16时许，公安人员根据特情线索在兰州理工大学宿舍楼115号房屋内，将贩毒人员薛有荣、徐登天、张国旗抓获，当场缴获海洛因疑似物3小包、共计净重83.33克，甲基苯丙胺疑似物1小包、净重20.59克，用于加工毒品的磨粉机1台、模具1套、电子称1台等工具。同月26日，该局决定对薛有荣涉嫌贩卖毒品案立案侦查。在侦办薛有荣等人贩卖毒品案时，发现马英俊于同年12月20日宁夏回族自治区向薛有荣等人以每克430元的价格贩卖海洛因100克。2019年2月13日，该局决定对马英俊涉嫌贩卖毒品案立案侦查，对马英俊上网追逃。次日，同心县公安局在马英俊家中将其抓获，同月15日，将马英俊移交景泰县公安局。扣押清单、物证照片证明，2018年11月22日，公安人员从化某处扣押外用白色塑料包装的白色粉末状毒品疑似物1小包；同年12月25日，公安人员从薛有荣处扣押外用白色自封袋包装的白色粉末状毒品疑似物3小包，从徐登天处扣押外用白色自封袋包装的白色块状毒品疑似物1小包、上盖内壁附有白色残留物的赛康牌磨粉机1台、残留白色附着物的铁质勺子1把、刷毛上残留白色附着物的牙刷1把、黑白色相间的电子称1台、铁质模具（长方形、中间镂空、两小一大）1套，从马英俊处扣押黑色华为手机（内有二张手机卡132××××6628、181××××6483）1部，从薛有荣处扣押金色华为手机（131××××6343）1部、蓝色OPPO手机（181××××5756）1部，从徐登天处扣押白色华为手机（138××××4379）1部。3.毒品指认笔录及照片证明，2018年11月22日，化某指认公安人员扣押的1小包毒品疑似物，是薛有荣于当日在兰州理工大学后门一楼房内贩卖给其的海洛因。同年12月25日，薛有荣指认公安人员扣押的4小包毒品疑似物，是其于当日16时许给景泰籍吸毒人员贩卖的1小包冰毒和3小包海洛因。薛有荣指认了公安人员从其暂住的宿舍内扣押的毒品、毒资、锡纸和加工毒品的工具。2019年7月29日，马英俊指认宁夏回族自治区一在建房屋空地处，是其向徐登天贩卖毒品的地点。徐登天指认同心县韦州镇政府东路十字的农业银行，是其伙同薛有荣取毒资的地点。徐登天指认韦州镇省道202线123公里处一在建房屋空地处，是其与马英俊交易毒品的地点。4.毒品称量笔录及照片、取样笔录证明，2018年11月22日，公安人员当着化某和见证人的面，使用电子天平称量，从化某处扣押的毒品净重为1克，从中取样0.12克装入白色塑料物证袋封装用于毒品定性分析鉴定。同年12月25日，公安人员当着薛有荣的面，将扣押的4小包毒品疑似物编为1-4号，使用电子天平依次称量，1号净重20.59克、2号净重50.95克、3号净重11.62克、4号净重20.76克，从中分别取样0.17克、0.22克、0.18克、0.23克装入白色塑料物证袋封装用于毒品定性分析鉴定。5.鉴定意见及通知书证明，经白银市公安司法鉴定中心鉴定，从化某处扣押的毒品疑似物中检出毒品海洛因成分；从1号检材中检出毒品甲基苯丙胺成分，从2、3、4号检材中检出毒品海洛因成分。鉴定意见于2019年1月17日书面通知了薛有荣。6.银行交易明细，2018年12月20日，薛有荣尾号9128工商银行卡取现16000元，同日，薛有荣尾号3558工商银行卡取现16000元。7.通话记录证明，2018年12月，181××××5756（薛有荣）手机号码与138××××4379（徐登天）手机号码、189××××9676（张国旗）手机号码与181××××5756手机号码之间均多次通话；2018年12月15日、19日、20日、23日、25日，138××××4379手机号码与132××××6628（马英俊）手机号码多次通话；2018年12月1日至25日，181××××3341（化某）手机号码与139××××6343（薛有荣）手机号码多次通话。8.电子数据现场提取笔录及照片、手机取证分析报告证明（1）2018年12月19日，马英俊给徐登天发送“我问了几个都不成，现在只有这个，你看要不要？”徐登天回复“明天早上来。”同月20日，马英俊给徐登天发送“国家电网同心韦州供电营业厅”的位置信息。同月22日，马英俊给徐登天发送尾号7977农业银行卡的照片。期间，马英俊与徐登天多次视频通话。（2）2018年12月24日，化某给薛有荣发送“钱还没取上”“正因为我过去看了他们弄钱呢”“我刚上来让我老婆先给你凑上两千打过去”。同月25日，化某给薛有荣发送“这会儿叫我去取钱”，薛有荣回复“你们往下走吧”，化某给薛有荣发送“进城了”。9.证人证言和辨认笔录证明（1）化某的证言，我在白银监狱服刑期间认识薛有荣。2018年9月，我被刑满释放。10月中旬，薛有荣打电话说他有毒品，11月7日，我向公安机关举报了薛有荣贩毒的线索。22日中午12点，我给薛有荣打电话联系购买毒品，当天下午4点，薛有荣接我到他家里，我以600元的价格买了1克海洛因。薛有荣说他有大宗毒品，有人要的话可以给他介绍。12月24日早上9点，我给薛有荣打电话说有一个景泰的朋友张宝成要买些“东西”（海洛因和冰毒），我要买20克海洛因，每克550元，张宝成要买50克海洛因、每克600元，再买50克冰毒、每克400元。25日早上11点，薛有荣发微信让我去兰州他住的地方。当天下午3点左右，我和张宝成及警察到兰州理工大学薛有荣的住处，房间里有徐登天和两个不认识的男子。薛有荣从床头柜拿了3小包用白色自封袋包装的海洛因放在茶几上，我和张宝成试吸后，我说要10克海洛因，薛有荣说1克600元，我就给了薛有荣6000元钱。张宝成先要了20克海洛因，又要了30克，问能不能便宜点，薛有荣说每克550元，我就又要了10克海洛因。然后我问薛有荣有没有冰毒，薛有荣说只有10克，让他朋友到门口拿了1小袋冰毒放在茶几上。薛有荣让我们付钱，张宝成给薛有荣一共27500元，正在数钱时，警察冲进来把我们几个人抓了。经化某混杂辨认，辨认出给其贩卖毒品的薛有荣、徐登天、张国旗。（2）张宝成的证言，2018年12月24日9点，化某给一个兰州姓薛的男子打电话说要买些“东西”，化某买20克海洛因、每克550元，我买50克海洛因、每克600元，再买50克冰毒、每克400元。第二天下午3点多，我和化某到兰州理工大学后门的一栋楼里，进屋后我看到房间里有四个人。薛有荣从床头柜取了2小包粉末状海洛因放在茶几上，我和化某试吸后，化某说要10克海洛因，给了薛有荣6000元。开始我说要20克海洛因，薛有荣答应给我便宜点，每克550元，我就又要了30克海洛因。是薛有荣一个光着膀子的朋友给我称的。化某又要了10克。我问薛有荣有没有冰毒，薛有荣就让他的另一个朋友从门口处取了1小袋冰毒。我在付50克海洛因的27500元钱时，警察就进来了。经张宝成混杂辨认，辨认出给其贩卖毒品的薛有荣、徐登天、张国旗。（3）杨帆的证言，2018年12月25日下午3点多，薛哥（薛有荣）的房子里共有四个人。薛哥接了个电话后，把徐哥（徐登天）和穿红衣服的小伙（张国旗）叫醒，让穿红衣服的小伙从外面取了一个黑色塑料袋，里面是粉碎机。薛哥让徐哥将几片白色的药片磨成粉后，跟穿红衣服的小伙一起将一包白色粉末状的东西往透明封口袋子里装。过了一会，两个大个子进来买东西，在付钱时被警察抓了。经杨帆混杂辨认，辨认出贩卖毒品的薛哥是薛有荣、徐哥是徐登天、穿红衣服的小伙是张国旗。10.上诉人的供述和辨认笔录（1）马英俊供述，我和徐登天是狱友。2018年12月17日或18日，徐登天打电话让我帮他联系购买海洛因，我说找不上。过了两天，徐登天开着一辆轿车直接到我家来找我，让我帮他联系毒品，我就在附近联系了一个叫马有布（音）的朋友。经过协调，毒品的价格是每克430元。徐登天说要买100克，但是只有3万元，仅够买70克的钱，想赊欠30克，剩下的13000元过几天给。马有布给我说让徐登天把银行卡留在宁夏，把钱找上后存在卡里，我们拿着徐登天的银行卡再把钱取出来。我和徐登天、马有布商量好，马有布先把准备好的100克毒品藏在韦州镇离我家二百米左右村子的路边，徐登天给我看了钱后，我给马有布手势，马有布给我指藏毒品的地方，我领徐登天过去取毒品，徐登天把3万元放在原地后离开。马有布和徐登天不见面，徐登天也没有把钱直接给我，而是放在藏毒品的地方。我没有获取利润，纯粹是给徐登天帮忙。经马英俊混杂辨认，辨认出2018年12月19日从其处购买毒品的徐登天。薛有荣供述，我在白银监狱服刑期间认识化某。2018年12月的一天，化某打电话说要20克海洛因，我们在电话里商量好每克500元，他说有个朋友想要50粒麻古、每粒30元，冰毒50克、每克400元，海洛因50克、每克550元，两三天后到兰州取。24日15时许，我和张国旗及我女朋友的弟弟（杨帆）到我在兰州理工大学租住的宿舍楼，第二天9时许，徐登天也来了。12时许，化某发微信说他和朋友从景泰到兰州取东西。14时许，他们快到时我感觉毒品少了点，就让徐登天往毒品里面掺点药，让张国旗到门口鞋盒子里把毒品拿进来。然后徐登天在茶几上用粉碎机把毒品和药粉碎，称了是82克。张国旗帮忙提袋子，他俩一起把毒品装到袋子里。这时化某和他的朋友进来用锡纸试吸了茶几上的毒品后，化某给自己称了20克海洛因，给了10000元钱。化某的朋友说要50克冰毒，我说没有那么多，他就称了20克海洛因，又说剩余的毒品他全要了，就把全部毒品进行了称量，一共有50克。正数钱时，警察冲进来把我们都抓了。毒品是我和徐登天从宁夏××县铺徐登天的朋友处购买的。今年10月，我和徐登天商量一起贩毒挣钱，12月19日或20日，徐登天开车拉着我在去同心县的路上，徐登天给马英俊打电话商量好取100克海洛因、每克430元。我向朋友借了些钱转到我的银行卡上，徐登天把车停在同心县一家工商银行的路边，我们取了3万，然后徐登天就开车走了。我等了2个小时后，上车发现驾驶室储物仓有用中华烟盒装的“东西”，徐登天说是向马英俊买的海洛因，一共100克，给了70克的钱，还欠30克的钱。张国旗是找我购买毒品的，因为他没有钱，我就没有卖给他。我让张国旗跟着我干，他说看看再决定。被抓获当天我吸食了海洛因和冰毒，徐登天往毒品里面掺药时，张国旗从门外面取了毒品，还帮助徐登天用粉碎机打碎毒品和药。2018年11月，我以450元的价格给化某卖了1克海洛因。徐登天供述，2018年12月25日下午，我和薛有荣、张国旗、小宜（杨帆）在兰州理工大学后门薛有荣的房子，薛有荣说等会两个景泰人来买毒品，让我赶紧起来干活。他让张国旗到房门口的柜子里将粉碎机拿进来，我用粉碎机将薛有荣拿出的海洛因和一小塑料袋吡拉西坦药片都打成粉末搅拌在一起。这个过程中张国旗帮我递塑料袋、取刀片、将掺和好的海洛因装进小塑料袋。我们刚把毒品弄好放在茶几上，两个景泰人就来了，一个叫化某，另一个不认识。他俩坐在沙发上一边拿着打火机烤吸海洛因验货，一边用茶几上的称对3个塑料袋内的海洛因进行称量，不认识的男子说价钱能不能低点，商量好价格后就开始数钱，正在数钱时被警察抓了。我听薛有荣说张国旗是来兰州找他取冰毒准备拿到靖远贩卖，因为张国旗没钱，就没有拿上。这次贩卖的毒品是从同心县韦州镇马英俊处购买的，2018年12月的一天，我给马英俊打电话问他手里有没有“东西”，他说有，我们商量好要100克海洛因、每克430元。之后我告诉薛有荣跟马英俊联系好了，取100克给70克的钱，剩下30克的钱等筹到再给，马英俊同意了。过了一两天，我开车拉着薛有荣从兰州到同心县，薛有荣在韦州镇的一家银行取了30000元钱。我拿上钱给马英俊打电话，马英俊说在一栋没有建成的楼房周围。薛有荣在车上坐着，我拿钱下车走过去和马英俊交易，我给他30000元，并把两张银行卡给他，说剩下的钱打到这两张卡上。马英俊指了一下空地上放着几块砖的位置，说“东西”在砖下面，我过去取上毒品，上车交给薛有荣后，就返回兰州了。购买毒品的钱都是薛有荣找来的，贩卖毒品的钱也由薛有荣拿着，我们在一起的日常开销都是薛有荣掏钱。经徐登天混杂辨认，辨认出给其贩卖毒品的马英俊。（4）张国旗供述，我在白银监狱服刑期间认识薛有荣。最近想找他赊欠一些毒品拿到靖远县找个销路挣些钱。2018年12月25日凌晨4点，我和薛有荣还有一个光头男子及一个酒吧服务生一起到薛有荣在兰州理工大学租住的宿舍楼。我和光头男子一直睡到中午，薛有荣叫光头男子起床说：“你把东西准备一下，过来两个人呢。”光头男子用像豆浆机一样的东西加工海洛因，让我从抽屉拿了几个塑料袋，并向我要了1元钱，用1元钱将白色粉末状的海洛因装进我给他的3个袋子里进行封装。过了二十分钟，进来两个男子。光头男子将之前装好的3袋海洛因拿出来放在茶几上，那两个男子从背包里拿出几万块钱，就拿着打火机烤吸毒品进行验货。那两个男子边吸食边用茶几上的称称量3袋海洛因。这时候，薛有荣让我把门口木头板底下鞋盒里的黑色塑料袋拿进来，我知道薛有荣让我取的是毒品。薛有荣打开黑塑料袋，我看见里面装着一个铁勺子和一个像豆浆机一样的壶，还有1包用塑料自封袋包装的冰毒。薛有荣和光头男子正在数钱时，警察进来将我们抓获了。11.现场检测报告，经对薛有荣进行吗啡、甲基安非他明尿液胶体金法测试剂盒检测，结果呈阳性。12.刑事判决书及释放证明证实（1）马英俊因犯走私毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州人民法院于2000年11月22日判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收全部财产。2017年3月9日刑满释放。（2）薛有荣因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院于1989年6月20日、1994年6月10日、1997年10月5日分别判处有期徒刑三年、三年、六年，因犯脱逃罪被甘肃省靖远县人民法院于2000年9月6日判处有期徒刑二年，因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院于2006年1月13日判处有期徒刑六年，因犯盗窃罪被甘肃省榆中县人民法院于2011年6月23日判处有期徒刑十年。2018年7月22日刑满释放。（3）徐登天因犯绑架罪、抢劫罪被兰州市中级人民法院于2007年9月24日判处有期徒刑六年，因犯贩卖毒品罪被甘肃省榆中县人民法院于2017年10月25日判处有期徒刑十个月。2018年6月23日刑满释放。（4）张国旗因犯抢劫罪、盗窃罪、故意伤害罪被甘肃省靖远县人民法院于2010年3月15日判处有期徒刑十年。2016年10月8日刑满释放。13.情况说明、立案决定书等材料证明，薛有荣到案后，交代了谢利诚向其贩卖毒品的事实，表示愿意协助公安机关抓获谢利诚，公安机关于2019年1月22日对谢利诚贩卖毒品案立案侦查，同月25日，薛有荣协助公安机关抓获谢利诚。徐登天到案后，交代了马英俊向其贩卖毒品的事实，公安机关于2019年2月13日对马英俊贩卖毒品案立案侦查并上网追逃。经审查，以上证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。对上诉理由，综合评判如下：本案系公安机关掌握上诉人薛有荣贩卖毒品的线索后，在毒品交易现场抓获薛有荣和上诉人徐登天、张国旗等人，当场查获了正在交易的毒品海洛因和甲基苯丙胺。薛有荣、徐登天均供述查获的海洛因系从上诉人马英俊处购得。经上网追逃将马英俊抓获，马英俊供述曾介绍徐登天从他人处购买海洛因。上诉人马英俊向上诉人徐登天、薛有荣贩卖100克海洛因的事实，有马英俊、徐登天、薛有荣的供述证明，且三上诉人的供述相互吻合，并有马英俊与徐登天的微信聊天记录印证。徐登天联系马英俊购买海洛因，在毒品交易过程中，马英俊与薛有荣不见面，并且仅收取了部分毒资，足以认定马英俊、徐登天、薛有荣之间对毒品交易的细节进行过详细沟通。马英俊辩解其不是向徐登天所贩卖毒品的所有人，是居间介绍者。现有证据证实，马英俊具体实施了联络交易、收取毒资、交付毒品等促成毒品交易的行为，根据法律规定，应与贩毒者一方构成共同犯罪。因马英俊所供述的毒品所有人并未查证属实，故无法认定其供述毒品所有人的真实性。马英俊指认毒品交易现场的过程，有公安机关制作的指认笔录予以证明，马英俊在一审庭审中，对公诉人当庭出示的指认笔录没有提出异议，在二审阶段，马英俊表示公安人员曾提解其去过毒品交易现场，虽然马英俊拒绝在指认笔录上签字，但是并不影响该指认笔录的证明效力。马英俊给徐登天发送尾号7977农业银行卡照片的事实，有手机取证分析报告证明，故所提其没有给徐登天发送过照片的上诉理由不能成立。上诉人薛有荣向化某贩卖1克海洛因的事实，有薛有荣的供述，且其供述与化某的证言相互吻合，所贩卖的毒品亦被公安人员从化某处查获，经称量、鉴定，与其供述和证人证言相一致，足以认定。关于上诉人薛有荣、徐登天、张国旗共同向他人贩卖海洛因83.33克、甲基苯丙胺20.59克的事实。公安人员在交易现场将三上诉人和涉案毒品当场人毒俱获，刑法规定毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度计算。贩卖毒品的数量以交易现场查获的全部毒品认定。薛有荣、徐登天积极实施了购买毒品和贩卖毒品的行为，在共同犯罪中的作用突出，均应认定为主犯。张国旗在毒品交易现场明知薛有荣、徐登天向他人贩卖毒品，仍然帮助薛有荣、徐登天对毒品进行掺假和分装，其行为与薛有荣、徐登天构成共同犯罪，张国旗在共同犯罪中起次要作用，为从犯，原判已经对其减轻处罚。上诉人马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗贩卖毒品数量大，薛有荣、张国旗系累犯，马英俊、徐登天系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚，同时原判认定薛有荣有立功表现，可从轻处罚，并充分考虑本案实际，对马英俊、薛有荣、徐登天在法定量刑幅度内量刑，量刑适当。综上，马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗的上诉理由均不能成立。本院认为，原审判决认定上诉人马英俊、薛有荣、徐登天、张国旗犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。唯漏引《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，应予更正。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 莉审判员 李晓春审判员 王占强 二O二O年四月十七日书记员 张晓琴书记员 李强强