河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终1407号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市工业路57号。统一社会信用代码：91411300X1464531X1。负责人：吴文光，任该公司经理。委托诉讼代理人：宋中光，河南子午律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王松炎，男，2005年12月17日生，汉族，住重庆市云阳县。法定代理人：刘玲阁，女，1985年11月17日生，汉族，住河南省方城县。委托诉讼代理人：尹太康、崔来宾（实习），河南九多律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王子文，男，2003年8月18日生，汉族，住方城县。被上诉人（原审被告）：王积累，男，1982年9月19日生，汉族，住方城县。系王子文之父。被上诉人（原审被告）：王凯丽，女，1983年6月20日生，汉族，住方城县。系王子文之母。上列三被上诉人共同委托诉讼代理人：韩梦霞，河南赫奕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：方城县超帆学校。住所地：方城县龙泉与长江路交界处。统一社会信用代码：52411322MJG504231D。负责人：张超，任该校校长。委托诉讼代理人：贾玉江，河南育滨律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司因与被上诉人王松炎、王子文、王积累、王凯丽、方城县超帆学校为健康权纠纷一案，不服方城县人民法院（2019）豫1322民初2752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿金额71350元。事实和理由：1、一审责任划分不当，本案中王子文存在明显过错，其应承担主要责任，学校仅应承担20%责任；2、一审鉴定程序不合法，鉴定结论不应当予以采信，鉴定费1900元不应由我公司承担；3、保险合同中约定我公司不承担精神抚慰金，一审判令我公司支付10000元精神抚慰金不当；4、一审判令按照每月4500元的标准计算护理费不当。王松炎辩称：1、一审判令学校承担60%责任正确；2、一审鉴定程序合法，鉴定结论应予采信，鉴定费应由保险公司承担；3、一审判令保险公司支付精神抚慰金正确；4、一审护理费计算正确。王子文、王积累、王凯丽辩称：1、一审判令学校承担60%责任正确；2、保险公司应承担鉴定费用；3、一审判令保险公司支付精神抚慰金正确。方城县超帆学校辩称：1、一审责任划分正确；2、鉴定费应由保险公司承担；2、保险公司并未就免责条款向我校进行提示说明，保险公司应当承担精神抚慰金。王松炎向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费等各项损失五万元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求至193844.83元。一审法院认定事实：被告方城县超帆学校属寄宿制学校。原告王松炎与被告王子文均系被告方城县超帆学校在校学生。2019年3月24日下午下课期间，被告王子文和原告嬉闹玩耍时，造成原告右胫骨远端骨折并骨骺损伤，右外踝撕脱骨折的事故。事故发生后，原告自2019年3月29日至2019年4月16日在南阳市骨科医院住院治疗，期间花费医疗费15648.07元。另查明，（一）原告王松炎伤情经南阳宛衡法医临床司法鉴定所南阳宛衡司鉴所【2019】临鉴字第244号司法鉴定意见书鉴定，鉴定意见为：被鉴定人王松炎右下肢损伤构成九级伤残。咨询意见：1、被鉴定人王松炎所需的后续治疗费用共计约伍仟元人民币。2、被鉴定人王松炎所需的护理期共计约60日，营养期共计约90日为宜。原告支出鉴定费1900元。（二）2018年8月31日被告方城县超帆学校在被告中国人民财产保险股份有限公司为包括原告在内的所有在校学生投保了地方性校方责任保险，保险金额为4500000元，每次事故责任限额为4500000元，每人责任限额为300000元，事故发生在保险期间内。（三）2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元。（四）事故发生后，被告王子文父母向原告王松炎垫付1000元，双方予以认可。（五）原告王松炎母亲刘玲阁自2017年以来一直在方城县裕泽源暖通店务工，月固定工资为4500元。事故发生后原告一直由其母亲护理。原告及其父母自2017年以来在方城县县城南二环路租房居住至今。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护,侵害公民身体健康造成损害的,应承担相应的民事责任。本案中,原告王松炎和被告王子文均系限制行为能力人，对自己的行为有一定的认知和判断能力，被告王子文与原告打闹嬉戏,致使原告受伤,故被告王子文应承担赔偿责任,原告对行为的危险性未尽到充分的注意义务，其自身也应承担一定的过错责任。因王子文系限制民事行为能力人,其赔偿责任应由其监护人承担。作为寄宿制学校，被告方城县超帆学校应对学生具有危险性的行为进行必要的管理、告诫和制止，其未能举证证明其已尽到教育、管理职责,故方城县超帆学校也应依法承担相应责任，因被告方城县超帆学校投保有校方责任险，故方城县超帆学校的赔偿责任应由被告中人财保南阳分公司在其保险限额内承担。综上，三方承担责任比例一审法院酌定为原告王松炎承担10%，被告王子文承担30%，被告方城县超帆学校承担60%。原告王松炎受伤，所造成的具体损失计算如下：1、医疗费15648.07元，有医疗费票据为凭，一审法院予以支持；2、护理费，原告王松炎经鉴定护理期为60天，原告由其母亲刘玲阁护理，刘玲阁月收入为4500元，故原告主张赔偿护理费9000元，一审法院予以支持；3、营养费，经鉴定营养期限为90天，按照每天20元计算，原告主张营养费损失1800元，一审法院予以支持；4、住院伙食补助费，原告住院天数19天，住院伙食补助费为每天50元，共计950元，原告主张按900元计算；5、交通费，原告住院19天，原告主张交通费2000元未提供相关发票，应以每天20元计算共380元；6、残疾赔偿金，原告在城镇居住生活一年以上，其母亲在城镇有相对固定的工作和收入，故原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，原告的残疾赔偿金为31874.19×20年×20%=127496.76元；7、精神抚慰金一审法院酌定为10000元；8、后续治疗费5000元有司法鉴定为凭，一审法院予以支持；9、原告的鉴定费为1900元。综上，原告在此次事故中的全部损失为172124.83元。原告王松炎承担10%为17212.48元，被告王子文应承担30%为51637.45元，扣除已垫付的1000元，应承担50637.45元。被告中人财保南阳分公司承担60%为103274.90元。原告主张的医疗器械费100元，因未提供医疗机构相关医嘱，也未提供购买发票，一审法院不予采信；综上所述,依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条第一款、第三十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定,判决如下：一、被告王积累、王凯丽于本判决生效后十日内赔偿原告王松炎各项损失50637.45元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告王松炎各项损失103274.90元。三、驳回原告王松炎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4176元，由原告王松炎负担877元，被告王积累、王凯丽负担1086元,被告方城县超帆学校负担2213元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。”方城县超帆学校作为寄宿制学校，应密切关注学生动态,对学生具有危险性的行为进行必要的管理、告诫和制止，以保障学生的人身安全，王松炎在课间与王子文玩耍过程中受伤，足以证明该校未尽到教育、管理职责,对由此造成的意外事故应由方城县超帆学校承担主要赔偿责任，一审判令中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司替代方城县超帆学校在校方责任保险限额内承担60%的赔偿责任的处理并无不当，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司关于一审责任划分不当，学校不应当承担事故主要责任，应由王子文承担本次事故主要责任的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司并未举证证明本案鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司关于鉴定结论不应当予以采信的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案的鉴定费即属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人承担，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司关于其不承担鉴定费的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”一审及本院二审过程中，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司未能举证证明在投保时该公司已经就其不承担精神抚慰金的条款对投保人进行了提示或者明确说明的相关证据，投保人方城县超帆学校也不认可该保险公司在订立合同时对保险合同中免除保险人责任的条款进行了提示或者明确说明，依据上述法律规定，该免责条款不产生效力，故中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司关于保险合同约定该公司不承担精神抚慰金的主张不能成立，本院不予支持；王松炎住院期间由其母亲刘玲阁进行护理，事故发生前王松炎的母亲刘玲阁在方城县裕泽源暖通店工作，该工作单位出具的工资证明显示其固定月收入为4500元，一审判令按照每月4500元计算护理费的处理，符合法律规定，并无不当，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司并未举证证明王松炎的母亲刘玲阁的实际收入情况与证明情况不符，该保险公司关于一审护理费计算依据不足的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1584元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  白丞博审判员  王 妮二〇二〇年四月十日书记员  孙上兰