甘肃省兰州市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）甘01行初91号原告杜清，男，1978年6月20日出生，汉族，住甘肃省永昌县。被告甘肃省消防救援总队，住所地：甘肃省兰州市安宁区安宁西路84号。法定代表人吴振坤，甘肃省消防救援总队队长。委托代理人张立之，甘肃省消防救援总队法制与社会消防工作处副处长。委托代理人王伟东，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。委托代理人李俊燕，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。原告杜清诉被告甘肃省消防救援总队不履行法定职责一案，于2019年10月30日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告杜清，被告甘肃省消防救援总队的委托代理人张立之、王伟东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杜清诉讼请求：依法判令甘肃省消防救援总队限期对杜清的行政复议申请作出行政复议决定。事实与理由：2019年7月8日，杜清在诉被告金昌市公安局消防支队、第三人永昌县公安局消防大队行政不作为纠纷一案审理中，金昌市公安局消防支队当庭提交消防备案抽查卷时知道金昌市公安局消防支队2012年5月21日作出的消防设计备案审核同意行政行为。杜清认为，消防设计备案审核应当在建设工程施工前进行，而不是在涉案建设工程已经完工或者已经开始施工后进行。因此，金昌市公安局消防支队2012年5月21日对金昌金华联房地产开发有限公司提交的和顺佳苑4号楼北侧车库的施工图纸进行消防设计备案审核同意的行政行为违法。2019年8月18日，杜清向甘肃省消防救援总队邮寄行政复议申请，请求其依法复议并确认金昌市公安局消防支队2012年5月21日对金昌金华联房地产开发有限公司提交的和顺佳苑4号楼北侧车库的施工图纸进行消防设计备案审核同意的行政行为违法。截至目前，甘肃省消防救援总队未在法定期间内作出相应决定。依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款、第二款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定的行政复议期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日，行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。”综上，请求人民法院查明事实，判如所请。被告甘肃省消防救援总队辩称，一、甘肃省消防救援总队不是本案具体行政行为适格的行政复议机关。《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”《公安机关办理行政复议案件程序规定》第十条规定：“对县级以上地方各级人民政府公安机关内设的公安消防机构作出的具体行政行为不服的，向该公安机关申请行政复议。”本案中，杜清对金昌市公安局消防支队于2012年作出的具体行政行为不服，可以向金昌市人民政府或者金昌市公安局申请行政复议。因此，甘肃省消防救援总队不是金昌市公安消防支队作出具体行政行为的行政复议机关。二、杜清已就具体行政行为提起行政诉讼，不得再申请行政复议。《中华人民共和国行政复议法》第十六条第二款规定：“公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。”本案中，杜清就涉案具体行政行为于2019年1月24日向甘肃省金昌市金川区人民法院提起行政诉讼，该法院于2019年7月16日作出（2019）甘0302行初7号行政判决书，驳回了杜清的诉讼请求。杜清不服，向甘肃省金昌市中级人民法院提起上诉，目前该案正在审理当中。因此，杜清已就具体行政行为提起行政诉讼，不得再申请行政复议。三、甘肃省消防救援总队已向杜清告知不予受理行政复议，履行了法定职责，程序合法。甘肃省消防救援总队收到杜清的行政复议申请后，经过审查，于2019年11月8日作出《甘肃省消防救援总队关于对杜清行政复议申请的答复函》，告知杜清其行政复议申请不符合法律规定，依法不予受理，并于当日向杜清送达，程序合法。综上，甘肃省消防救援总队已按法律规定履行相应的法定职责，请求人民法院依法驳回杜清的诉讼请求。经审理查明，2019年8月18日，杜清向甘肃省消防救援总队以邮寄的方式提出行政复议申请，请求：1.甘肃省消防救援总队确认金昌市公安消防支队2012年5月21日对第三人金昌金华联房地产开发有限公司建设的和顺佳苑4号楼北侧车库的施工图纸消防设计备案审核行政行为违法；2.甘肃省消防救援总队依法组织听证并实地调查。2019年8月18日，甘肃省消防救援总队收到该申请。2019年11月8日，甘肃省消防救援总队作出《甘肃省消防救援总队关于对杜清行政复议申请的答复函》，向杜清告知：一、根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”之规定，《公安机关办理行政复议》第十条“对县级以上地方各级人民政府公安机关内设的公安消防机构作出的具体行政行为不服的，向该公安机关申请行政复议”之规定，金昌市消防支队的上一级主管部门是金昌市公安局。故你对金昌市公安消防支队2012年作出的行政行为不服的，可以向金昌市人民政府或者金昌市公安局申请行政复议，甘肃省消防救援总队不是金昌市公安消防支队作出具体行政行为的行政复议机关。二、你已于2019年7月31日向金昌市中级人民法院提起了金昌市公安消防支队和顺佳苑4号楼北侧车库的行政诉讼，且金昌市中级人民法院已经依法受理了该行政诉讼案件。根据《中华人民共和国行政复议法》第十六条第二款：“公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经受理的，不得申请行政复议”之规定，因你已提起行政诉讼，故不得再申请行政复议。综上，对你提出的行政复议申请我总队不予受理。该答复函于当日向杜清送达。另查明，2018年8月31日，杜清向金昌市公安消防支队申请复议，请求其依法撤销永昌县公安消防大队在和顺佳苑住宅小区综合验收中作出同意验收的行政行为。金昌市公安消防支队在复议期限内未作答复，杜清于2019年1月24日，以金昌市公安消防支队为被告，永昌县公安消防大队为第三人向金昌市金川区人民法院提起行政诉讼，请求判令金昌市公安消防支队作出撤销永昌县公安消防大队在和顺佳苑住宅小区综合验收中作出同意验收的行政复议决定。2019年7月16日，金昌市金川区人民法院作出（2019）甘0302行初7号行政判决书，判决驳回杜清的诉讼请求。杜清不服，上诉至金昌市中级人民法院。上诉过程中杜清明确其诉讼请求为依法确认金昌市公安消防支队行政复议不作为行为违法。2019年11月22日，金昌市中级人民法院作出（2019）甘03行终15号行政裁定书，裁定驳回杜清的起诉。2019年10月30日，杜清向本院提起行政诉讼。本院认为，《公安机关办理行政复议案件程序规定》第十条规定：“对县级以上地方各级人民政府公安机关内设的公安消防机构作出的具体行政行为不服的，向该公安机关申请行政复议。”本案中，杜清申请行政复议确认金昌市公安消防支队2012年5月21日对第三人金昌金华联房地产开发有限公司建设的和顺佳苑4号楼北侧车库的施工图纸消防设计备案审核行政行为违法，应向金昌市公安局提出。甘肃省消防救援总队不是金昌市公安消防支队的适格复议机关，故杜清要求甘肃省消防救援总队限期对其行政复议申请作出行政复议决定的理由不能成立。《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”本案中，甘肃省消防救援总队2019年8月18日收到杜清的申请后，认为其不是适格的行政复议机关，应该在法定期限内告知杜清向有关行政复议机关提出复议申请。而甘肃省消防救援总队于2019年11月8日才以《甘肃省消防救援总队关于对杜清行政复议申请的答复函》的形式向杜清告知其向金昌市公安局提出复议申请，超过法定期限。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的”之规定，甘肃省消防救援总队未在法定期限内对杜清履行告知义务，属于程序轻微违法，但对杜清权利不产生实际影响，应当确认违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条第一款规定：“公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”本案中，杜清起诉请求判令甘肃省消防救援总队限期对其行政复议申请作出行政复议决定，将金昌市公安局消防支队列为第三人。经本院审查，金昌市公安局消防支队与本案的行政行为和案件处理结果并无利害关系，不符合第三人参加诉讼的要件。经向杜清释明，其也申请撤回金昌市公安局消防支队作为第三人参加诉讼。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、确认被告甘肃省消防救援总队2019年11月8日作出的《甘肃省消防救援总队关于对杜清行政复议申请的答复函》告知行为违法；二、驳回原告杜清的诉讼请求。案件受理费50元，由被告甘肃省消防救援总队承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  王卫审判员王海燕审判员王洋二〇二〇年四月十六日法官助理张瑾书记员米晶