黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终349号上诉人（原审被告）：张云红，女，1980年3月12日出生，汉族，农民，住黑龙江省安达市。被上诉人（原审原告）：杨静，女，1984年3月20日出生，汉族，农民，住黑龙江省安达市。委托诉讼代理人：张文波，安达市东城法律服务所法律工作者。上诉人张云红因与被上诉人杨静提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省安达市人民法院（2019)黑1281民初2975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张云红上诉请求：请求撤销原判，改判驳回杨静诉讼请求，对护理杨静人员要求出庭作证，证明其护理过杨静，上诉人承担不超过10%赔偿责任。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。上诉人在启动车辆时已经通知杨静，并没有证据证实杨静是在扶药箱时摔下车的。赔偿费用计算不合理，营养费每天按100元计算过高，护理费每天按164.63元计算过高，取固定物费用应按实际发生数计算，所作伤残鉴定对多处部位进行鉴定与案件无关，增加了鉴定费用，增加的费用不应由上诉人承担。二、护理人员应当出庭作证，确定护理费标准。三、上诉人的责任最多不能超过10%，一审法院判决上诉人承担全部赔偿责任不当。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。杨静辩称，一审法院判决适用法律正确，案件事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨静向一审法院起诉请求：1.要求张云红赔偿杨静各项经济损失40,594.84元；2.案件受理费由张云红负担。一审法院认定事实：张云红雇佣杨静为李晓松承包地喷洒农药，约定杨静日工资70.00元。2019年6月15日，杨静乘坐张云红拉农药的四轮车去地里劳动，张云红在启动车时未通知杨静，致使杨静从车上摔下，造成左桡骨远端粉碎性骨折，后经大庆创伤医院住院手术治疗8天，花费医疗费22,496.61元，由张云红支付。在审理过程中，杨静向本院申请伤残鉴定，本院委托肇东市光大司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：1.伤残待定；2.医疗终结期3个月；3.护理期60日（住院二人护理，余一人）；4.营养期90日；5.内固定物取出费用约人民币一万元或按实际合理发生额为准。杨静花费鉴定费3,300.00元。一审法院认为，张云红雇佣杨静喷洒农药，双方形成劳务关系，杨静在乘坐张云红的四轮车时，因张云红开车时未尽到合理注意义务，致使杨静从车上摔下受伤，张云红主观上存在过错，依法应承担全部赔偿责任。关于杨静主张的各项损失：1.住院伙食补助费，杨静受伤后住院8天，依法可参照黑龙江省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100.00元计算8天为800.00元；2.营养费，根据司法鉴定意见书，营养期90日，杨静主张营养费9,000.00元，未超出法律规定，本院予以支持；3.护理费，根据司法鉴定意见书，护理期60日（住院二人护理，余一人），因大庆创伤医院出具的诊断证明书证明杨静住院期间陪护一人，故本院认定护理人数为一人，又护理人员无固定收入，护理费依法可参照黑龙江省2018年度居民服务和其他服务业就业人员平均工资60,090.00元计算60日为9,877.80元；4.误工费，杨静每日工资70.00元，张云红无异议，根据司法鉴定意见书，医疗终结期3个月，误工费为6,300.00元；5.取内固定物费用，根据司法鉴定意见书，内固定物取出费用约人民币一万元或按实际合理发生额为准，杨静主张10,000.00元，未超出鉴定标准，本院予以支持；6.鉴定费3,300.00元，有正式票据证实，本院予以支持。上述损失合计39,277.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、张云红于本判决生效后十日内给付杨静住院伙食补助费800.00元、营养费9,000.00元、护理费9,877.80元、误工费6,300.00元、内固定物取出费10,000.00元、鉴定费3,300.00元，共计39,277.80元；二、驳回杨静的其他诉讼请求。案件受理费408.00元，由张云红负担。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院认定事实是否存在错误问题。在一、二审审理时，上诉人张云红承认是其雇佣杨静为李晓松承包地喷洒农药，每日为杨静支付工资70.00元，对被上诉人杨静从其驾驶的四轮车上摔下的事实亦不否认。因此，一审法院认定案件基本事实清楚。关于是否需要护理人员出庭作证及一审法院计算赔偿项目是否过高问题。在一审法院审理此案时，一审法院依当事人申请委托鉴定机构对被上诉人杨静的伤情进行了鉴定，鉴定结论为：营养期90日，护理期60日（住院期二人护理、余一人），内固定物取出费用约人民币一万元或按实际合理发生额为准。一审法院依据鉴定结论意见及有关法律规定，判决支持被上诉人杨静各项费用均不违反法律规定，且根据鉴定结论意见，支持被上诉人杨静的护理天数及参照黑龙江省2018年度居民服务和其他服务业就业人员平均工资60,090.00元计算护理费并无不当。关于一审法院划分责任是否正确，上诉人在本案中应如何承担责任问题。从本案的事实看，上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，对此双方均无异议。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”被上诉人杨静应当预知上诉人驾驶农用四轮车去地里喷洒农药，且应当知道该农用四轮车只能用于载货，不能用于载客，乘坐该车辆有可能发生危险。而杨静忽略了安全注意义务，乘坐后导致事故发生。对此，上诉人张云红应当承担主要赔偿责任，被上诉人杨静亦应承担相应过错责任。根据本案的事实，上诉人张云红作为雇主应当承担90%责任，被上诉人杨静应当自负10%责任。一审法院判决上诉人张云红承担全部赔偿责任不当，应当纠正。根据一审法院认定的赔偿数额住院伙食补助费800.00元、营养费9,000.00元、护理费9,877.80元、误工费6,300.00元、内固定物取出费10,000.00元、鉴定费3,300.00元，合计39,277.80元。上诉人张云红承担90%责任为39,277.80元×90%=35，350.02元，被上诉人杨静自负10%责任为39,277.80元×10%=3,927.78元。综上所述，上诉人张云红的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省安达市人民法院(2019)黑1281民初2975号民事判决第二项；二、变更黑龙江省安达市人民法院(2019)黑1281民初2975号民事判决第一项为：张云红于本判决生效后立即给付杨静各项损失35，350.02元（其中住院伙食补助费800.00元、营养费9,000.00元、护理费9,877.80元、误工费6,300.00元、内固定物取出费10,000.00元、鉴定费3,300.00元，合计39,277.80元，张云红承担90%责任为39,277.80元×90%=35，350.02元，杨静自负10%责任为39,277.80元×10%=3,927.78元）。如果未按本判决确定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费计1,224.00元（一审408.00元，二审816.00元），由上诉人张云红负担1,101.60元，由被上诉人杨静负担122.40元。本判决为终审判决。审判长 赵 明审判员 姜再民审判员 杨晓涵二〇二〇年四月三十日书记员 范杨阳