湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终268号上诉人（原审原告）：肖胜先，男，1962年11月26日出生，汉族，务农，住湖北省罗田县。被上诉人（原审被告）：罗田县胜利小学，住所地：罗田县胜利镇。法定代表人：江峰，该校校长。上诉人肖胜先因与被上诉人罗田县胜利小学提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省罗田县人民法院作出的（2019）鄂1123民初1753号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖胜先的上诉请求：撤销一审判决，依法改判罗田县胜利小学承担其损失70%的责任，后续治疗费10000元一并纳入赔偿范围。事实和理由：上诉人按照罗田县胜利小学的要求在指定地点完成生猪屠宰，其表现形式符合雇佣关系的法律特征，依法不应承担主要责任，且依照法律规定后续治疗费也应一并赔偿。罗田县胜利小学答辩认为，一审认定事实清楚、证据充分，罗田县胜利小学与肖胜先之间构成是承揽关系，肖胜先的上诉理由均不能成立，应予以驳回。肖胜先向一审法院提出诉讼请求：一、要求罗田县胜利小学赔偿其医疗费、鉴定费、后续治疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失合计117866.37元；二、由罗田县胜利小学承担本案涉诉费用。一审法院认定事实如下：2018年6月13日，罗田县胜利小学管后勤的江文任委托后勤职工占胜德安排人员宰杀该校养殖的生猪，占胜德遂邀请肖胜先到校宰杀生猪。次日上午，双方约定当天晚上在罗田县胜利小学宰杀10头生猪，工资按每头生猪150元计算，包括屠宰税和工具费。晚饭后，肖胜先邀约同行肖汉民、张显民一同去罗田县胜利小学宰杀生猪。晚上12时30分许，在宰杀第6头生猪时，肖胜先不慎跌倒在用于给生猪退毛的开水锅里，致身体多处烫伤。被罗田县胜利小学的后勤职工占胜德将其送往鄂钢医院住院治疗19天，用去医疗费35676.67元，伤情稳定后，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，肖胜先伤情属伤残十级，其后期治疗费约10000元。因双方就赔偿问题未能达成一致，肖胜先诉至法院，请求依法判令被告罗田县胜利小学承担赔偿责任。另查明，生猪宰杀完后，罗田县胜利小学按双方约定的每头150元与肖胜先进行了结算。还查明，肖胜先受伤时属农村居民。一审法院认为，肖胜先按照罗田县胜利小学的要求，在其指定的场所为其为完成生猪屠宰任务，在完成过程中，肖胜先等人按照自己的工作方式和操作规程完成工作任务，不受罗田县胜利小学支配，任务完成后，肖胜先向罗田县胜利小学交付鲜肉，罗田县胜利小学按每头生猪150元的价格支付肖胜先等人工资，双方间形成加工承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。国务院颁发的《生猪屠宰管理条例》第十七条规定，任何单位和个人不得为未经定点、违法从事生猪屠宰活动的单位或者个人提供生猪屠宰场所或者生猪产品储存设施，不得为对生猪或者生猪产品注水或者注入其他物质的单位或者个人提供场所。本案中，罗田县胜利小学违规提供生猪屠宰场所，不设置安全防护措施，未对安全防范尽到最大注意义务，对肖胜先的受伤存在相应过错，故其对肖胜先的受伤应当承担过错责任，对肖胜先因伤导致的损失，法院酌定由罗田县胜利小学承担30%。肖胜先系罗田县河铺镇地坪村村民，对其因伤导致的损失要求按照零售业标准计算的诉讼请求，因无相应证据予以证实，法院不予支持，其损失应当参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农村居民标准计算。对肖胜先因伤导致的损失，本院认定如下：1、医疗费：根据肖胜先提供的鄂钢医院的医疗费收据证明，法院确认肖胜先的医疗费为35676.67元。2、住院伙食补助费：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元／天计算，肖胜先住院19天，其主张住院伙食补助费950元，法院予以支持。3、护理费：肖胜先住院治疗19天，肖胜先的护理费用参照农业人口收入标准，法院核定为：94元／天×19天＝1786元。4、营养费：肖胜先要求按住院天数计算营养费，即19×30＝570元，不违反法律规定，法院予以支持。5、误工费：肖胜先因伤残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一日。肖胜先定残日为2019年3月5日，误工时间计算到定残前一日为263天，肖胜先要求按照260天计算，不违反法律规定，法院予以支持。参照《湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准中农业人口人均年平均工资收入34280元每年计算，肖胜先的误工费为(34280元／年÷365天×260天)24419元。6、交通费：肖胜先受伤后在鄂钢医院住院治疗，交通费是必然产生的费用，但其请求1000元相对较高，法院结合肖胜先的住院治疗情况及交通费的实际支出情况酌定为600元。7、鉴定费用：肖胜先提供鉴定费1500元的收费收据系实际发生的必要、合理费用法院予以支持。8、残疾赔偿金：肖胜先请求参照《湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准》中农村居民人均可支配收入14978元每年计算10级伤残的赔偿金，即(14978元／年×20年×10％)29956元，法院依法予以支持。9、后续治疗费：肖胜先出院时，医嘱并未要求后续治疗，后续治疗费用可待实际发生后另案处理。以上各项损失共计为95457.67元。10、精神抚慰金：肖胜先在事故中受伤，其伤情构成十级伤残，其要求罗田县胜利小学给付精神抚慰金3000元的请求合理，法院依法予以支持。遂判决，一、罗田县胜利小学赔偿肖胜先因伤所导致的医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等共计28637.3元（95457.67×30%）。此款限在本判决生效后十日内履行。二、罗田县胜利小学赔偿肖胜先精神抚慰金3000元，此限本判决生效后十日内履行。三、驳回肖胜先的其他诉讼请求。一审案件受理费889元，由肖胜先承担622元，罗田县胜利小学承担267元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，因双方当事人对一审认定肖胜先受伤导致的损失均不持异议，故本院仅围绕肖胜先上诉提出的双方形成的是雇佣关系还是承揽关系及后期治疗费是否应一并计算作如下阐述：一、关于罗田县胜利小学与肖胜先之间形成的是雇佣关系还是承揽关系的问题。雇佣合同是提供劳务的合同，以完成一定的劳动为标的，雇主为雇员提供的劳务支付报酬，雇佣合同中雇主选择雇员根据其劳动技能是否合适自己的要求，而雇员则是根据自己的劳动是否可以获得相应的报酬而缔结的合同。承揽合同是按照定作人的要求完成工作成果，定作人按照承揽人完成的工作成果支付劳动报酬，承揽合同中定作方选择承揽方是根据承揽方的技能、生产设备或者信誉等能否胜任工作为条件，而承揽方则是以自己的技能或现有的条件是否可以完成任务并且获利，形成雇佣关系与承揽关系的最大区别在于雇员与承揽人在完成工作任务的独立性不同，雇员一般不具有独立性，一般以雇主的设备、技术为依托，雇主可以干预雇员工作，享有一定的处分权。而承揽合同中的承揽人与定作人之间是相互独立的，承揽人对于工作如何安排享有自主权，定作方无权干预。本案中，从一审及本院查明的事实可知，肖胜先按照罗田县胜利小学的要求，在指定的场所完成生猪屠宰任务，在完成过程中，肖胜先等人按照自己的工作方式和操作规程完成工作任务，不受罗田县胜利小学支配，任务完成后，肖胜先向罗田县胜利小学交付鲜肉，罗田县胜利小学按每头生猪150元的价格支付肖胜先等人工资，上述情形符合加工承揽合同的特征，一审据此认定双方间形成加工承揽合同关系是正确的，本院予以支持。肖胜先上诉主张罗田县胜利小学与其之间形成的是雇佣关系事实和法律依据不足，本院不予支持。二、关于肖胜先后期治疗费是否应一并计算的问题。本案中，虽肖胜先伤情经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定为伤残十级，后期治疗费约10000元，应该后续治疗费用并未实际发生，且双方协商未果的情况下，一审对肖胜先的后期治疗费可待实际发生后另案处理予以释明，该处置并不违反法律相关规定，故肖胜先上诉认为后期治疗费应一并计算理由，本院不予支持。综上，肖胜先的上诉理由均不能成立，本院不予支持，一审认定事实清楚，适用法律正确，处置适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费889元，由肖胜先负担。本判决为终审判决。审判长  樊军审判员  骆骥审判员  张敏二〇二〇年四月二十日法官助理江乐芳书记员刘雄