广西壮族自治区灵川县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0323刑初64号 公诉机关灵川县人民检察院。 被告人王宜红，男，1969年12月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西桂林市叠彩区。因犯贩卖毒品罪，2013年11月7日被桂林市叠彩区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，2013年12月11日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2019年12月13日被灵川县公安局拘传，次日被刑事拘留，2020年1月10日被依法逮捕。现羁押于灵川县看守所。 被告人银信德，绰号“六塘”，男，1971年5月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西桂林市临桂区。因犯诈骗罪2015年2月15日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；因犯诈骗罪，2017年1月9日被湖南省衡东县人民法院判处有期徒刑十一个月，2017年7月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2019年12月13日被灵川县公安局拘传，次日被刑事拘留。2020年1月10日被依法逮捕。现羁押于灵川县看守所。 灵川县人民检察院以灵检刑诉[2020]45号起诉书指控被告人王宜红、银信德犯盗窃罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵川县人民检察院指派检察员陆仲达出庭支持公诉，被告人王宜红、银信德到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年12月2日上午，被告人王宜红和银信德二人经商量后决定共同行骗。两人驾驶摩托车到灵川县八里七路大市场路口选定受害人雷某（女，72岁）行骗，由银信德下车假装和雷某一起行走，王宜红驾驶摩托车故意丢下一叠假钱，银信德当着雷某的面将假钱捡起，并提议与雷某一起分钱。这时王宜红骑摩托车回过来问刚才掉了人民币8000元（以下币种同）有谁捡到。银信德拿出自己的钱包给王宜红看，表示没捡到钱。王宜红问雷某捡到钱了吗，雷某打开自己的包，把自己的5500元现金拿给王宜红看，以证实自己没有捡到钱，王宜红假装看了一下后把5500元现金拿给银信德，银信德趁机掉包，把雷某的5500元现金换走，把假钱放到雷某的包里交给雷某，并告诉雷某她的5500现金及捡到的钱都在包里。雷某信以为真。王宜红、银信德借口离开。事后王宜红、银信德二人平分了被害人雷某的5500元现金。被害人雷某发觉被骗后报警。 案发后，王宜红、银信德已退还被害人5500元，取得被害人书面谅解。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、被害人雷某的陈述、勘验、辨认笔录、视听资料、被告人王宜红、银信德的供述。公诉机关认为，被告人王宜红、银信德以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人银信德对指控的犯罪事实有异议。其辩称：当时自己把包给雷某时告知了雷某自己（银信德）的钱和捡的钱都在包里，雷某是知道银信德拿着她的5500元现金。其与被告人王宜红均认为二人的行为不构成盗窃罪，而是构成诈骗罪。 经审理查明，2019年12月2日上午，经被告人王宜红提议与被告人银信德商量决定共同行骗。后两人驾驶摩托车到灵川县八里七路大市场路口，选定了被害人雷某为作案对象后，先由银信德下车假装和雷某一起行走，当银信德和雷某并行时，王宜红驾驶摩托车从二人身边驶过，便将其事先准备好的用两张100元现金包着冥币的一沓钱丢下，当银信德将钱捡起并提议与雷某一起分钱时，王宜红驾车返回，问银信德和雷某刚才掉了8000元钱有谁捡到？银信德拿出自己的钱包给王宜红看，表示没捡到钱。王宜红又问雷某是否捡到了钱，雷某打开自己的包把5500元现金拿给王宜红看，王宜红假装看了一下后把5500元现金递给银信德，要银信德跟其到前面与看到银信德捡钱的人对质。银信德趁机将雷某的钱收起，并把事先准备好的塞满废报纸的黑色小包递给雷某，并告诉雷某，她的5500现金及捡到的钱都在包里，让其代为保管并在原地等候。随后王宜红、银信德迅速逃离现场。事后二人将所得赃款平分。 案发后，王宜红、银信德退还了被害人雷某5500元，被害人雷某对被告人表示谅解。 上述事实，有公诉机关提供并经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、受理决定书、立案决定书，证实公安机关对本案受理、立案的情况。 2、抓获经过二份，证实2019年12月13日，公安干警在桂林市中山北路与西二环路交叉口附近某出租房内将被告人王宜红抓获；在秀峰区甲山街道唐家村一出租房内将被告人银信德抓获。 3、户籍证明二份，证实被告人王宜红、银信德的身份情况，犯罪时均已达刑事责任年龄。 4、谅解书，证实案发后，王宜红、银信德退还了被害人雷某5500元，被害人雷某对被告人表示谅解。 5、现场检测报告二份，证实2019年12月13日抓获被告人王宜红、银信德时，民警对二人尿液进行毒检，结果显示二人均呈阴性。 6、王宜红的刑事判决书、释放证明书，证实被告人王宜红因犯贩卖毒品罪，2013年11月7日被桂林市叠彩区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，2013年12月11日刑满释放。 7、银信德的刑事判决书、释放证明书，证实被告人银信德因犯诈骗罪2015年2月15日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；因犯诈骗罪，2017年1月9日被湖南省衡东县人民法院判处有期徒刑十一个月，2017年7月21日刑满释放。 8、被害人雷某2019年12月2日、2020年2月3日、2020年4月22日在公安机关的三次陈述，证实其于2019年12月2在案发地点被两名男子以捡钱分钱的方式“骗”走5500元钱的事实：（一）……走到距离银行100米左右的地方，有一个年轻的男子叫住我，说地上有一个钱包，那名年轻男子还把捡起的钱包打开给我看，说里面的钱我们拿去分了，我说可以，这时有一名男子走过来说他掉了8000元钱，问有没有捡到，年轻男子就拿自己的钱男子让我把包打开给他（王宜红）看一下，我就将包里的6000元现金给男子看，年轻男子（银信德）就过来把捡到的那个钱包放在我的包里，然后年轻男子就把我的6000元现金拿走了，年轻男子让我在原地等他，我等了半个小时没见年轻男子回来，我打开里面那个钱包装的都是废纸，于是我报警了……；（二）2019年12月2日上午，我收了两个月的房租和一些自己做了两个月的事情（得的钱），身上带着5500元钱准备去八里七路农村信用社银行存钱……，准备过马路到时候，有一辆助力车从我面前经过，驾驶助力车的人从身上掉了一沓钱出来，这时，有一个和我并排行走的男子就把那沓钱捡起来了，然后那个男子马上把钱收起来，就跟我说，这个钱是我们两个一起看到的，见者有份，让我和他过到马路对面分钱……刚走到马路对面没多久，那个开车的人就过来问我和那个男子是否捡到了他掉的钱，我和那个男子都说不知道……然后那个开车的男子（王宜红）让我也把包里我的钱拿出来给他看，我就将包里的钱给他看，他拿过钱以后，就把我的钱给了那个捡钱的男子（银信德），然后他说前面有个人看见是那个男子捡到了他的钱，让捡钱男子（银信德）过去和他对质，捡钱男子（银信德）递给我一个小包，说刚才捡到的钱和我自己的钱他都装进这个小包了，他说他去和那个人对质一下，让我在那里等，然后我就在原地等了他半个小时……是5500元钱，我报案时记错了，应该是5500元……（三）2019年12月的一天，我去八里七路农村信用社银行存钱，然后有一个中年男子靠近我身边，然后一辆摩托车从我面前驶过，掉了一沓钱在马路上。这时，之前靠近我走的那名男子就把钱捡起来和我说，这个钱是我们一起看到的，我们到马路对面把钱平分了吧。当时我一下没怎么反应过来，就跟着这个男的走到马路对面了。然后刚到马路对面之前掉钱的那辆摩托车就开回来问我们是不是捡到了他掉的钱。然后那个捡钱的男子就说没有，然后骑摩托车的那个男子就让我和那个捡钱的男子一起把身上的钱拿出来给他看，我就把自己包里的钱拿出来给骑摩托车的人看，他把我的钱拿去看了一下后，又看了一下另外那个男子的钱，就把钱都一起给了那个男子拿着，然后骑摩托车的那个男子就说前面有个人看见是这个男子捡到了他的钱，让捡钱男子（银信德）过去和他对质，捡钱男子就给了我一个小包，告诉我，我的钱和刚才我们捡到的钱都放在这个小包里，让我先拿着，他跟骑摩托车的男子去那边和路人对质，让我在那里等他，然后他们就一起走了。我就在原地等了十几分钟还不见他回来，就把捡钱那个男子给我的黑色小包打开看，发现里面装的全是废旧报纸……。 9、现场勘验笔录，证实2019年12月13日民警对案发现场进行勘验的基本情况，现场位于灵川县八里街八里七路大市场路口。 10、雷某辨认笔录两份，证实雷某对王宜红、银信德进行辨认的情况。 11、银信德辨认笔录两份及指认笔录，证实银信德对王宜红及雷某进行了辨认，对案发地点进行指认。 12、王宜红辨认笔录两份及指认笔录一份，证实王宜红对银信德（“六塘”)、雷某进行了辨认，对案发地点进行了指认。 13、监控视频，证实案发现场当时的情况。 14、被告人王宜红的供述，证实其与银信德演双簧“骗”得雷某5500元钱，自己负责扮演掉钱的人，分得2750元的事实：……接着这个女的（雷某）从她的斜挎包里拿出钱包里的钱给我看，意思是：不是我掉的钱。然后“六塘”（银信德）把一沓旧报纸放进他那个黑色小包里递给那个女的，把那个女的钱放在自己手里……我和“六塘”借口就走了……。 15、被告人银信德在公安机关的供述，证实经王宜红提议并准备作案工具后，二人“骗”得雷某5500元后平分的时间、地点等事实及经过：。那个女的（雷某）就把自己包里的所有钱都拿出来，王宜红就把那个女人的钱拿过来，交到我手上，我就把那个女人的钱收在身上，并递给那个女人一个黑色的包，告诉她：“刚才捡到的那一沓钱和你的钱都在这个包里，你先拿着……”，我和王宜红借口就走了…… 本院认为，被告人王宜红、银信德以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关的指控，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人银信德辩称，当时自己把包给雷某时告知了雷某自己（银信德）的钱和捡的钱都在包里，雷某是知道其拿着她的5500元现金。因有被害人雷某的陈述证实，且与被告人银信德在公安机关的多次供述相互印证，也与其它证据形成证据链条，可以认定本案查明的事实。故被告人银信德的辩解，本院不予采信。关于被告人王宜红、银信德均认为二人的行为不构成盗窃罪，而是构成诈骗罪的辩解。本院认为，被害人雷某将自己包里的钱拿给王宜红看，是为证实没有捡到王宜红所掉钱款，王宜红拿到雷某的钱递给银信德后，银信德趁机将雷某的钱收起，并把事先准备好的塞满废报纸的黑色小包递给雷某，并告诉雷某，她的现金及捡到的钱都在包里，系采用秘密窃取的方式取得被害人财物，两被告人的行为符合盗窃罪的犯罪构成要件，应以盗窃罪处罚。故两被告人的辩解，本院不予采纳。被告人银信德前罪刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。王宜红有犯罪前科，可酌情从重处罚。王宜红犯罪后，如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。银信德在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。王宜红、银信德积极退赃，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。为严肃国法，保护公民的合法财产不受侵犯，维护社会治安秩序，根据被告人王宜红、银信德犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下： 一、被告人王宜红犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2020年8月12日止。罚金限自判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人银信德犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2020年8月12日止。罚金限自判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  侯兴荣 人民陪审员  陶志强 人民陪审员  张惠淑 二〇二〇年四月二十九日 法官 助理  朱林萍 书 记 员  唐伟悦