甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终503号上诉人（原审原告）：文某某，男，汉族，住河北省。被上诉人（原审被告）：甘肃金鑫建筑材料有限公司，住所地：兰州市西固区。法定代表人:颜某某，该公司总经理。原审被告：颜某某，男，汉族，现住兰州市七里河区。上诉人文某某因与被上诉人甘肃金鑫建筑材料有限公司（以下简称金鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。文某某上诉请求：1.请求法院撤销一审判决，依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院认定事实错误，在2017年3月颜某某承包了甘肃合力岩棉制品有限公司。2017年9月1日颜某某又从西固区工商局注册成立了甘肃金鑫建筑材料有限公司，颜某某任法定代表人。至于以后颜某某是如何将上诉人变更为金鑫公司的股东和法定代表人，上诉人根本不知此事，因此，一审判决认定上诉人系金鑫公司的股东及法定代表人，明显是颜某某向工商局提供的虚假信息后的造假行为。在2018年3月份颜某某要求上诉人给其为法定代表人的金鑫公司供焦炭和气化煤，上诉人便给其供货共计货款为355020.6元。此后，颜某某让金鑫公司向上诉人支付119110元，在2018年8月9日，上诉人与颜某某对账后，确认尚欠上诉人货款235910.60元，有双方的供货对账单为证；二、一审法院适用法律不正确。首先，上诉人认为纯属于偷换概念。根据本案事实上诉人所供焦炭和气化煤已经有两个金鑫公司盖章、颜某某签字认可，而且已经给上诉人支付了部分货款，上诉人只是在剩余货款未付的情况下才提起诉讼，而一审判决不考虑双方之间的债权债务证据即对账单和已付部分货款的事实，竟以与本案无关的所谓理由，驳回上诉人的诉讼请求。金鑫公司辩称，2017年9月15日至2018年7月19日，文某某系金鑫公司的股东及法定代表人，期间文某某不能违反《公司法》第一百四十八条的规定与金鑫公司进行交易，且违反规定所得的收入应当归金鑫公司所有。颜某某述称：颜某某不是买卖合同的主体，其在对账清单上的签字也只是其作为金鑫公司的法定代表人的职务行为，颜某某不应当承担文某某支付货款和逾期付款利息的责任。文某某向一审法院起诉请求：1.判令被告立即偿还所欠原告货款235910.6元；2.赔偿逾期付款利息10615.95元（按银行年利率6%计算，235910.6元×9个月），以上共计246526.55元；3.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告文某某原系被告甘肃金鑫建筑材料有限公司股东，并担任被告公司法定代表人。2018年7月19日，被告颜某某变更为被告甘肃金鑫建筑材料有限公司股东及法定代表人，原告文某某不再担任甘肃金鑫建筑材料有限公司股东及法定代表人。2018年3月至6月期间，原告向被告甘肃金鑫建筑材料有限公司供应价值298652.6元的焦炭，被告甘肃金鑫建筑材料有限公司支付100250元焦炭款后，尚余198402.6元焦炭款未付。同一期间，原告还向被告甘肃金鑫建筑材料有限公司供应价值56368元的气化煤，被告甘肃金鑫建筑材料有限公司支付18860元气化煤款后，尚余37508元气化煤款未付。目前被告甘肃金鑫建筑材料有限公司共欠原告焦炭和气化煤款共计235910.6元未付。2018年8月9日被告颜某某分别在原告文某某焦炭和气化煤应付账款明细账上签名并加盖甘肃金鑫建筑材料有限公司发货专用章确认。因被告拒不支付所欠货款，引起诉争。一审法院认为，本案争议的焦点为，原告能否主张被告支付所欠货款及相应利息。原告认为2018年3月至6月期间，原告向被告甘肃金鑫建筑材料有限公司供应焦炭和气化煤用于被告公司生产经营，2018年8月9日双方进行了结算，被告公司应支付所欠原告货款，同时因被告公司财务状况不佳，被告颜某某应承担连带清偿责任。被告抗辩，2018年3月至6月期间，原告是被告公司的股东及法定代表人，不能够与被告公司进行买卖行为。结合本案，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第四项规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易。”，原告诉请的焦炭和气化煤款发生在2018年3月至6月期间，该期间原告仍是被告甘肃金鑫建筑材料有限公司的股东及法定代表人。原告虽陈述从2018年初就不再担任被告甘肃金鑫建筑材料有限公司的股东及法定代表人，但被告予以否认，原告也未能提交相应的证据予以证实。故原告在该期间向被告甘肃金鑫建筑材料有限公司出售焦炭和气化煤，需提交证据证明已经过公司股东会的同意，因原告未能提交证据予以证明，原告与被告公司进行交易的行为不符合上述法律规定，原告诉请被告甘肃金鑫建筑材料有限公司支付剩余货款，本院不予支持。原告诉请被告颜某某与被告甘肃金鑫建筑材料有限公司承担连带责任，于法无据，本院不予支持。被告的抗辩理由，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告文某某的诉讼请求。减半收取的案件受理费2498.95元（原告已预交），由原告文某某负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。金鑫公司提交企业公示报告一份，证明2017年9月21日至2018年7月19日，文某某系金鑫公司股东及法定代表人，2018年7月19日颜某某变更为股东。2018年3月至2018年6月文某某是金鑫公司的股东，与公司进行的是自我交易。文某某质证认为：对企业公示报告真实性无异议，证明目的有异议。成立时股东为文某某，变更后文某某的股份是如何转让的，转让给谁了,该证据没有反映。当初开办公司是虚假的。对于金鑫公司企业公示报告的真实性、合法性及关联性本院予以确认。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人订立的合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。文某某向金鑫公司之间供货事实存在，双方进行对账确认，金鑫公司加盖发货专用章，颜某某签字予以确认，并在前期支付了部分货款，现就剩余部分货款是否应向文某某支付存在争议。文某某称因颜某某资信不良，金鑫公司成立时颜某某借用文某某的身份证注册了金鑫公司，文某某从未担任过金鑫公司的法定代表人和股东，但对此未提供证据加以证明。金鑫公司对《应付账款明细账》上加盖的发货专用章提出异议，认为与现在使用的印章有出入，但对盖章真伪不申请鉴定。且《应付账款明细账》上颜某某签字确认的时间为颜某某变更为法定代表人之后。颜某某作为法定代表人签字确认表明其对金鑫公司与文某某之间买卖合同及产生应付货款予以认可。《应付账款明细账》经金鑫公司盖章、法定代表人颜某某签字确认，可以认定欠款事实存在，文某某依据《应付账款明细账》要求金鑫公司支付欠款合法有据，因此，剩余货款235910.6元应由金鑫公司向文某某支付。对此，一审判决认定不当，应予纠正。文某某主张自2019年1月1日至2019年9月30日的逾期付款利息10615.95元，但文某某未提供有效证据证明与金鑫公司对账后约定了付款期限，因此，文某某主张的逾期利息，没有事实依据，本院不予支持。综上，文某某的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，判决不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2781号民事判决；二、甘肃金鑫建筑材料有限公司于本判决生效之日起十五日内向文某某支付货款235910.6元；三、驳回文某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2498.95元、二审案件受理费4998元，合计7496.95元，由文某某负担322.37元，由甘肃金鑫建筑材料有限公司负担7174.58元。本判决为终审判决。审判长  李淑琴审判员石林审判员刘桂刚二〇二〇年四月十日法官助理张琼琰书记员徐倩