上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初56551号原告：龚淑华，女，1964年9月10日生，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：汪永兴，上海翰浩律师事务所律师。被告：戴治富，男，1980年6月10日生，汉族，住上海市浦东新区。被告：浙江外企德科人力资源服务有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：倪瀛，首席执行官。委托诉讼代理人：王晓芳，上海市捷华律师事务所律师。委托诉讼代理人：张畅，上海市捷华律师事务所律师。被告：安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：张晓宇，总经理。委托诉讼代理人：张晓鹏，男。原告龚淑华诉被告戴治富、浙江外企德科人力资源服务有限公司(以下至判决主文前简称德科公司)、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龚淑华的委托诉讼代理人汪永兴、被告戴治富、被告德科公司的委托诉讼代理人王晓芳、被告保险公司的委托诉讼代理人张晓鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚淑华向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种相同)43,730.50元(已扣除伙食费)、住院伙食补助费290元(20元/天×14.5天)、误工费17,360元(2,480元/月×7个月，含二期)、营养费4,800元(40元/天×120天，含二期)、护理费7,200元(60元/天×120天，含二期)、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费2,850元、残疾赔偿金272,136元(68,034元/年×20年×20%)、精神损害抚慰金10,000元(交强险内优先赔付)、律师费5,000元，上述费用由被告保险公司在交强险赔偿责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险赔偿责任限额内承担赔偿责任，超出保险理赔范围的部分由被告德科公司承担赔偿责任。事实与理由：2018年11月26日22时00分许，被告戴治富驾驶牌号为沪M5XXXX小型轿车(车辆行驶证登记的所有人为宋琳艳)与原告驾驶的电动自行车在本市浦东新区川沙新镇界龙路近界绿路东侧20米处发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，被告戴治富对事故发生负全责，原告无责。事发后，原告至医院就诊，住院14.5天，花费医疗费共计43,730.50元(已扣除伙食费)。经原告龚淑华委托(上海市公安局浦东分局交通警察支队推介)，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，于2019年4月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、龚淑华因交通事故受伤致右肱骨近端骨折，目前遗留右肩功能丧失50%以上构成XXX伤残；2、伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日；3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养30日、护理30日。为鉴定，原告支付鉴定费2,850元。为聘请律师代理，原告支付律师代理费5,000元。经查，牌号为沪M5XXXX小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内。原告为维护合法权益，诉诸于法院。被告戴治富辩称，对原告陈述的事故发生经过及责任认定均无异议。事发时，戴治富系被告德科公司的员工，系为宋琳艳提供代驾服务，系履行职务行为，故本起事故中戴治富的相应赔偿责任应由德科公司承担，戴治富无需承担赔偿责任。对原告主张的各项损失，同被告德科公司的意见一致。被告德科公司辩称，对原告陈述的事故发生经过及责任认定均无异议。事发时，戴治富系德科公司的员工，系履行职务行为，故本起事故中戴治富的相应赔偿责任由德科公司承担，戴治富无需承担赔偿责任。牌号为沪M5XXXX小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，故应由被告保险公司承担相应赔偿责任。德科公司同意对不属于及超出保险理赔范围的部分承担赔偿责任。对原告的伤残等级及三期的意见同被告保险公司的意见一致。对原告主张的各项赔偿项目，同被告保险公司的意见一致。事发后，被告德科公司向原告垫付过50,000元，要求在本案中一并处理。被告保险公司辩称，对原告陈述的事故发生经过及责任认定均无异议。牌号为沪M5XXXX小型轿车在被告保险公司投保了交强险、商业三者险1,000,000元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内，不同意在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任。宋琳艳于2018年11月26日通过“滴滴出行”APP下单代驾服务，后由被告戴治富为其提供有偿代驾服务，根据“代驾服务三方协议”及“代驾责任险”约定，因代驾驾驶员原因造成的事故及损失均由代驾的服务方承担赔偿责任，一切人身伤亡损失均由平安保险兜底承担，不会启用车主车辆自身保险，被告德科公司在平安保险浙江分公司投保了代驾人责任险，戴治富作为代驾司机，系事故直接侵权人，故原告因戴治富的侵权行为所导致的损失应由平安保险浙江分公司承担赔偿责任，如果法院判决由被告保险公司承担赔偿责任，被告保险公司保留对代驾人追偿的权利。对原告主张的赔偿项目，医疗费，金额无异议，要求扣除非医保部分医疗费；住院伙食补助费，无异议；误工费，无工资签收单及工资银行流水，认可2,480元/月；营养费，认可30元/天；护理费，认可40元/天；交通费，认可200元；衣物损失费，不予认可；鉴定费，属于保险理赔范围，因原告的伤情经重新鉴定后被推翻，故第一次鉴定费不予认可；残疾赔偿金，对计算年限无异议，认可XXX伤残；精神损害抚慰金，认可XXX伤残；律师代理费，不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2018年11月26日22时00分许，被告戴治富驾驶牌号为沪M5XXXX小型轿车与原告驾驶的电动自行车在本市浦东新区川沙新镇界龙路近界绿路东侧20米处发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，被告戴治富对事故发生负全责，原告无责。事发后，原告至医院就诊，住院14.5天，花费医疗费共计43,730.50元(已扣除伙食费)。经原告龚淑华委托(上海市公安局浦东分局交通警察支队推介)，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，于2019年4月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、龚淑华因交通事故受伤致右肱骨近端骨折，目前遗留右肩功能丧失50%以上构成XXX伤残；2、伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日；3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养30日、护理30日。为鉴定，原告支付鉴定费2,850元。为聘请律师代理，原告支付律师代理费5,000元。另查明，(一)牌号为沪M5XXXX小型轿车行驶证登记的所有人为宋琳艳，且在被告保险公司投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事故发生在保险期限内。(二)被告戴治富系被告德科公司的员工，担任代驾司机的工作岗位。再查明，(一)原告出具2019年9月11日实有人口居住登记表一份，载明：龚淑华，身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，居住地址：上海市浦东新区川沙镇界龙村费家宅XXX号XXX室，居住事由：务工；登记表下方空白处有手写字体“龚淑华于2017年8月25日租住于界龙村三队费家宅XXX号XXX室，至今居住，我村已于2005年全村村民涉及市政工程户籍农转非，2017年8月25日入住至今还在”，落款处盖有上海市浦东新区川沙新镇界龙村民委员签章，日期为2019年9月11日。(二)2019年10月23日，上海市公安局浦东分局黄楼派出所出具证明，载明：根据上海市公安局浦东分局黄楼派出所统计数据，截至2019年10月23日，上海市浦东新区川沙新镇界龙村的居民总人数为3,441人，全部为非农户口。(三)原告提供其与上海沪渝印务有限公司签订的《临时聘用合同》两份，期间自2017年6月1日至2019年5月31日，从事操作工岗位，月工资为3,500元。2019年4月27日，上海沪渝印务有限公司出具证明一份，载明：兹证明龚淑华，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，自2017年6月份进入上海沪渝印务有限公司，从事操作工作，每月基本工资3,500元，每月以现金发放，自2018年11月26日发生交通事故以来，至今年未来我公司上班(肱骨部受伤)在家休养，误工期间我公司停发工资，及部分奖金。事发后，被告德科公司向原告垫付过50,000元，原、被告均同意垫付款项在本案中一并处理。审理中，经被告保险公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告伤情进行重新鉴定，于2020年2月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人龚淑华右肩部等处交通伤，后遗右肩关节功能障碍等，已构成人体损伤XXX残疾。伤后一期治疗休息180日，护理90日，营养90日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。重新鉴定费系4,500元(被告保险公司已预付)。原告表示对该份鉴定报告书无异议，同意按照重新鉴定结论确认原告的伤残等级及三期期限。被告保险公司表示对该份鉴定报告书无异议。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告戴治富驾驶小型轿车与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，系机动车与非机动车驾驶员之间的交通事故，经交警部门认定，被告戴治富对事故发生负全责，原告无责，交警部门就本次事故的责任认定符合事实及法律规定，本院予以采纳，并据此确定当事人的赔偿责任。被告德科公司表示，本起事故中被告戴治富的相应赔偿责任由德科公司承担，于法不悖，本院予以确认。牌号为沪M5XXXX小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事故发生在保险期限内，故被告保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足或不属于保险范围的损失，由被告德科公司承担赔偿责任。至于被告保险公司抗辩，不同意在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，应由平安保险浙江分公司承担，于法无据，本院不予支持。对于原告主张的各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。原告因治疗所支出的医疗费，系因事故所致之实际损失，予以支持，故本院确认医疗费43,730.50元。至于被告抗辩要求扣除非医保部分用药，依据不足，故对被告之抗辩本院不予采信。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费290元，被告均无异议，本院予以确认。3、误工费(不含二期)。原告主张误工费按2,480元/月计赔，被告均无异议，予以确认；根据重新鉴定报告，原告一期的休息期为180天，故本院确定误工费14,880元。4、营养费(不含二期)。根据重新鉴定报告，原告一期的营养期为90天，本院酌定营养费3,600元。5、护理费(不含二期)。根据重新鉴定报告，原告一期的护理期为90天，本院酌定护理费5,400元。6、交通费。原告为治疗伤情发生交通费是属必然，结合其就诊情况，本案酌情确认交通费300元。7、衣物损失费。原告因事故受伤，衣物发生污损在所难免，本院酌定衣物损失费200元。8、鉴定费。原告因鉴定支付鉴定费2,850元，是其实际损失，本院予以确认。9、残疾赔偿金。事发前一年，原告居住在可视为城镇的地区，且收入来源于城镇，故原告主张按城镇标准计赔，于法有据，予以确认；根据重新鉴定报告，原告构成XXX伤残，计算20年，故本院确认残疾赔偿金136,068元。10、精神损害抚慰金。原告因本起事故受伤并导致伤残，精神遭受痛苦，其主张精神损害抚慰金的赔偿，有事实和法律依据，可予支持；关于数额，综合原告的伤情、事故责任等情况，本院酌定5,000元，该款在交强险内优先理赔。以上损失，由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告120,200元(其中，死亡伤残金限额下赔偿原告110,000元，医疗费用限额下赔偿原告10,000元，财产损失限额下赔偿原告200元)，在商业三者险范围内赔偿原告92,118.50元。律师费，根据本案的难易程度及诉讼标的金额，本院确定律师费5,000元，由被告德科公司承担赔偿责任，扣除被告德科公司已垫付的款项后，原告需返还被告德科公司45,000元。至于原告二期的误工费、营养费、护理费，未实际发生，在本案中不作处理，待实际发生后原告可另行主张。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，判决如下：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告龚淑华212,318.50元；二、原告龚淑华于本判决生效之日起十日内返还被告浙江外企德科人力资源服务有限公司45,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,646元，减半收取计1,823元，由被告浙江外企德科人力资源服务有限公司负担；重新鉴定费4,500元，由被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  白璐二〇二〇年四月三日书记员  杨云附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。