山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终916号上诉人（原审被告）：李慎宝，男，1974年3月2日出生，汉族，住邹平市。委托诉讼代理人:吕东美，山东天健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔云华，男，1964年6月16日出生，汉族，住邹平县。委托诉讼代理人：崔田田（崔云华之女），女，1988年9月1日出生，汉族，住邹平县。原审被告：李学峰，男，1980年6月4日出生，汉族，住邹平县。原审被告：邹平福恒设备安装有限公司，住所地：山东省邹平县韩店镇小白村。上诉人李慎宝因与被上诉人崔云华、原审被告李学峰、邹平福恒设备安装有限公司（以下简称福恒公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服邹平县人民法院(2017)1626民初字3152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李慎宝上诉请求：一、请求撤销邹平县人民法院作出的(2017)鲁1626民初字3152号民事判决第一项并依法改判；二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，程序违法。上诉人和被上诉人不存在雇佣关系。首先，被上诉人李慎宝没有证据证实是上诉人给其发工资，雇佣被上诉人崔云华给其施工。更何况证人在出庭作证回答在哪里施工时，证人的回答和公司的地址不符，证人的证言相互矛盾，法院不应该采信。被上诉人崔云华申请证人出庭不符合法律规定，根据法律规定申请证人出庭作证必须提前7日向法院提出申请，而被上诉人是当庭提出申请，因此程序违法。其次，一审法院认为被上诉人崔云华及其妻子石凤勤因给其女儿崔田田照顾孩子，自2014年12月开始长期居住在其女儿位于邹平县的家中，其误工损失及残疾赔偿金应按城镇居民计算。上诉人认为一审法院认定被上诉人的误工损失和残疾赔偿金不应该按城镇居民计算。首先被上诉人不可能长期居住在其女儿家。第一，不符合常理，并且被上诉人介绍的劳务市场也在邹平县；第二，被上诉人的起诉状中的住所地也自认在邹平县；第三，证明被上诉人在其女儿家居住，必须有当地公安机关出具的暂住证予以证实，当地的村委和几个证人不能证实被上诉人居住的情况。因此，一审法院认定被上诉人的误工损失和残疾赔偿金按城镇居民计算的依据不足。最后，一审法院认为被上诉人在提供劳务过程中未充分尽到安全注意义务，应自负30%的责任。上诉人认为被上诉人应自负70%的责任。因为在施工过程中接受劳务者对被上诉人采取了安全防护措施，提供了安全带，也督促被上诉人将安全带和管道挂在一起，充分尽到了安全监督义务。被上诉人在安装管道时没有按照工作流程操作，没有将安全带挂在固定的物体上，从而是导致自己从管道上摔下来的主要原因。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第164条之规定，请求滨州市中级人民法院依法查清事实后改判，支持上诉人的上诉请求。崔云华辩称，1.一审判决关于崔云华的损失认定正确，符合法律规定，证据确凿，应予维持。2.关于责任承担问题，被上诉人认为一审法院判决李慎宝承担赔偿责任符合法律规定，但是原审被告邹平福恒设备安装有限公司又把涉案工程分包给没有资质的李慎宝，应对我方的损失承担连带责任。崔云华向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金各项损165000元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告减少诉讼请求至100000元。一审法院认定事实：原告崔云华经夏应文介绍到被告李慎宝承包的工地上进行施工。2016年7月5日，原告在工作中从脚手架上摔下，导致原告严重受伤。原告被送往山东省桓台县起凤整骨医院救治，经诊断其伤情为左桡骨远端骨折、右跟骨骨折、左髌骨骨折。原告为此支付医疗4868.38元。原告伤情后经邹平县人民医院司法鉴定所司法鉴定，鉴定原告伤情综合评定为工伤8级。原告为此支付鉴定费1000元。庭审中，被告李慎宝申请对原告的伤残等级、误工时间、护理期限及人数进行鉴定。山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见书，其鉴定结论为：（一）被鉴定人崔云华伤后遗留左腕关节功能丧失程度为拾级伤残。（二）被鉴定人崔云华误工期限为壹佰伍拾日，护理期限及人数为住院陆日贰人护理，出院后陆拾玖日壹人护理。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告崔云华为被告李慎宝提供劳务，其因劳务自己受到损害，应根据各自的过错承担相应的责任。被告李慎宝其应对原告采取安全防护措施，但其未尽到安全监督义务，对原告崔云华遭受的伤害应承担主要责任，应承担70%的赔偿责任为宜。原告崔云华在提供劳务过程中未充分尽到安全注意义务，其自身存在一定的过错，应自负30%的责任。原告崔云华未提供证据证明其与被告李学峰、被告福恒公司存在劳务关系，故被告李学峰、被告福恒公司在本案中不应承担赔偿责任。原告崔云华的各项损失包括：1、医疗费为4868.38元；2、住院伙食补助费：180元（30元×6天）；3、护理费应为8507元，原告住院期间及出院后由其女婿王通护理，王通系邹平益源机电有限公司职工，其月均工资为3403元；4、误工费应为13977元（34012元÷365×150天），原告崔云华及其妻子石凤勤因给其女儿崔田田照顾孩子，自2014年12月开始长期居住在其女儿位于邹平县的家中，其误工损失及残疾赔偿金应按城镇居民计算；5、残疾赔偿金应为68024元（34012元20年×10%）；6、交通费应为300元；7、精神损害抚慰金应为1000元。原告各项损失共计96856.38元。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告李慎宝于判决生效之日起五日内赔偿原告崔云华医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计67799.47元（96856.38元×70%）；二、驳回原告崔云华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告崔云华负担345元，由被告李慎宝负担805元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，被上诉人崔云华为上诉人李慎宝承揽的工程提供劳务的事实，在一审中申请一起提供劳务的人员作为证人出庭作证，由于提供劳务当日发生涉案事故，被上诉人崔云华并不能提供上诉人李慎宝支付劳务费的相关证据，一审法院确认双方存在劳务关系并无不当。对被上诉人崔云华的赔偿标准问题，一审中，被上诉人提供了相应证据，同时，山东省2020年3月12日对人身损害赔偿赔偿标准进行城乡统一试点工作，因此，一审法院对被上诉人崔云华的赔偿标准，按照城镇居民标准计算亦无不当。一审法院认定上诉人李慎宝其应对被上诉人采取安全防护措施，但其未尽到安全监督义务，对崔云华遭受的伤害应承担70%的赔偿责任，崔云华在提供劳务过程中未充分尽到安全注意义务，其自身存在一定的过错自负30%的责任，比例适当。综上所述，上诉人李慎宝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人李慎宝负担。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  吴 琦审判员  邵佳宁二〇二〇年四月十四日法官助理李成浩书记员王哲