内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0624民初2599号原告:丁某，公民身份号码×××3，现住山西省太原市。委托诉讼代理人：白某，内蒙古棋盘律师事务所律师。被告：冯某，公民身份号码×××，现住内蒙古鄂尔多斯市。原告丁某与被告冯某合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁某及其委托诉讼代理人白某、被告冯某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁某向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方签订的《鄂尔多斯PVC氯碱化贡管道保温施工协议》；并由被告向原告支付违约金30000元；2、判令被告返还劳务费8670元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年9月17日，原告将自己承包的鄂尔多斯PVC氯碱化工水制管廊管道、14台转化器水侧管道、合成炉水系统管道的保温工程中的管道安装工作雇佣被告来做，且就上述内容双方签订了《鄂尔多斯PVC氯碱化工管道保温施工协议》，约定管道安装按照每平米35元的价款由被告提供劳务，工资费用按进度每五天支付一次；同时双方在该份合同中就供货内容进行约定，按照原告材料清单尺寸约定由被告供货，材料及人工共计10万元整，如另行增加管道，当另外补充材料费及人工费按照实际平米计算。原、被告双方在合同中签字，虽然被告冯某在该合同中以“鄂托克旗防水保温经销处”为经营单位的名义盖章，但经查明该经营单位并没有在工商局注册，并不存在该经营单位，故该份合同的双方当事人应当为丁某与冯某，且系双方真实意思表示。合同签订后，被告按照供货清单将原告所需材料拉运至工场内，经双方结算后，原告将材料款向被告足额支付完毕。待材料进场后，被告按照合同的约定开始实施管道保温工作，在安装了13米管道后，被告索要9125元的工资，原告按照被告索要数额如数支付了工资，但是第二天被告以家中有事为由擅自中止履行该合同，原告多次督促被告继续履行合同均无果。依照《合同法》第八条的规定原告已经按约支付了工资款项及材料款，被告也应当按照约定完全履行自己的义务，现被告以家中有事为由擅自中止合同的履行，给原告造成一定的工期延误和经济损失，同时也构成违约行为。现原告依据《合同法》第九十七条第（二）项“当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务”的规定解除与被告签订的《鄂尔多斯PVC氯碱化贡管道保温施工协议》，同时要求由被告因自己的违约行为承担违约责任。原告为维护自己的合法权益，特起诉至贵院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告冯某辩称，同意解除合同；不同意给付违约金和劳务费。签订协议认可，施工过程中原告擅自变更材料，被告要求原告涨价，原告不给涨价，我就不干了。原告自身先违约，我没有违约。劳务费是8300元认可，施工13米、下料940米、弯头70套认可，产生劳务费23650元，所以不同意给付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对对方提供的证据均有异议，本院作如下认定：1、原告提供《鄂尔多斯PVC氯碱化工管道保温施工协议》原件一份和材料计划清单原件一份，证明在2019年9月17日，原告将保温铺设工程包工包料的方式承包给被告，被告提供劳务费和材料费，约定合同价款合计10万元的事实。被告冯某质证认为该组证据真实性认可无异议，证明目的不认可，没有包工包料，我们是轻工，材料是我们提供的。本院认为，以上证据系原、被告形成合同关系的依据，真实合法且与本案有关联性，予以采信。2、原告提供原告与被告聊天记录复印件一份，1、证明在合同履行过程中，被告认可做了13米管道铺设的事实；2、证明在合同履行过程中，被告因家中有事擅自中止合同履行，原告多次催促未返工，存在违约行为。被告冯某质证认为真实性认可，13米认可，还存在940米管道铺设的问题。不是被告擅自停工，是原告擅自变更材料、不给涨钱导致的。原告催促的事情存在。之前跟原告商量好了，第二天家里出事我才走的。本院认为，聊天记录真实、合法，系双方合同履行中的真实情况，与本案有关联性，能证明被告在合同履行中擅自中止合同的事实，本院予以采信。3、被告提供证据证明复印件一份、发货单原件一份，证明原告不按照合同约定履行义务，私自将岩棉管变换成橡塑管材料的事实。原告丁某质证认为证明真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，没有证人签字不予认可；对于供货单真实性认可，但不能证明被告证明目的，被告已经将橡胶塑管供给原告，原告支付货款，属于变更合同，不属于违约行为。本院认为，橡塑管材料并非合同约定的材料，被告向原告提供后原告接收并支付款项，故该行为系双方合意后变更合同的行为，无法证明原告存在违约行为，故对被告的以上证据不予采信。4、被告提供的孙世永的证人证言，证明被告冯某买了900平米材料，花1万多元，我们一共六个人干活，我干了两天。原告丁某质证认为真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，证人不能详细的说明施工的时间、地点等与被告要证明的目的不符。本院认为该证言无其他证据佐证，属于孤证，不予采信。本院经审理认定事实如下：2019年9月17日，被告承揽了原告承包的鄂尔多斯PVC氯碱化工水制管廊管道、14台转化器水侧管道、合成炉水系统管道的保温工程中的管道安装工作。双方就上述内容签订了《鄂尔多斯PVC氯碱化工管道保温施工协议》，约定管道安装按照每平米35元的价款由被告提供劳务，工资费用按进度每五天支付一次。合同中就供货内容进行约定，按照原告材料清单尺寸约定由被告供货，材料及人工共计10万元整，如另行增加管道，当另外补充材料费及人工费，最后按实际平米计算。被告冯某在合同中加盖“鄂托克旗防水保温经销处”财务章，但该单位并没有在工商局注册。合同签订后，被告按照供货清单向原告提供了材料，原告向被告支付材料款30320元。2019年9月19日被告开始按照合同的约定实施管道保温工作，施工至9月24日，9月25日起被告再未进行施工。9月24日下午被告通过微信向原告报告了已完成的工作：“159，350米，76，320米。43，200米，159弯头20套，76弯头25套。43弯头25套，上了8套弯头，13米直管，366×5×5=9125元PVC氯碱化工干活”，被告同意给付9125元的80%，即7300元，其余20%等工作全部完成后结算。之后被告通过微信告知原告另行找人干活及其母亲走失无法继续干活。另查明，双方订立合同时被告给付了原告2000元押金，双方一致同意其中1000元顶了已支付的材料款，其余1000元抵顶被告欠原告的劳务费，即被告共向原告支付了劳务费8300元（7300元+1000元）。本院认为，被告承揽了原告的管道安装工作，按照原告的要求提供材料并完成管道安装，原、被告形成承揽合同关系，双方签订的《鄂尔多斯PVC氯碱化工管道保温施工协议》真实、合法有效。现原告请求解除合同，被告明确表示合同，双方均无履行合同意愿，故对原告解除合同的请求本院予以支持。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告请求返还劳务费的问题，根据合同约定劳务费按管道安装每平米35元计算，但通过双方的微信聊天记录及原告的陈述可知，双方变更了劳务费计算方式，对于被告5天已完成的工作价款，双方按照366×5×5=9125元的标准支付。原告已向被告支付8300元，尚欠被告825元未支付，故原告请求被告返还已支付劳务费8670元无事实依据，本院不予支持。合同解除后，原告理应向被告支付已完成的全部工作费用，但双方对此争议较大（被告主张已完成的费用应为23650元），被告未提起反诉，故不宜在本案中一并处理，被告可另行提起诉讼。关于违约金问题，被告在工作未完成的情况下，擅自停止，不再履行合同，构成违约，应承担违约责任。被告辩称系原告变更合同未提价构成先行违约，对此其仅有口头陈述，无证据证明，其抗辩理由不能成立。双方在合同中并未约定违约金的计算标准及依据，且原告未提供证据证明被告违约给其造成的损失，其主张按照合同总价款的30%计算违约金无法律依据。本院根据双方履行合同的情况、被告违约的过错程度及给原告造成的损失等综合考虑，将违约金酌定为3000元。根据《中华人民共和国合同法》九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、解除原告丁某与被告冯某于2019年9月17日签订的《鄂尔多斯PVC氯碱化工管道保温施工协议》；二、被告冯某于本判决生效之日立即支付原告丁某违约金3000元；三、驳回原告丁某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费383元，由被告冯某负担50元，由原告丁某负担333元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行期限：二年。审 判 长  刘海荣审 判 员  谢晓凤人民陪审员  刘凤美二〇二〇年四月二十三日书 记 员  李 敏附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。