河北省唐山市路北区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀0203民初808号 原告:唐山天润市政园林有限公司，住所地河北省唐山市高新区龙泽北路与龙华道交叉口北，统一社会信用代码:91130293661084192E。 法定代表人:张连峰，总经理。 被告:唐山市无缺农林园艺研究所，住所地:河北省唐山市路北区果园乡许各寨村，统一社会信用代码911302037314189108。 法定代表人:代丽丽，总经理。 被告:李树清，男，1965年3月25日出生，汉族，户籍所在地:河北省唐山市路北区。 原告唐山天润市政园林有限公司与被告唐山市无缺农林园艺研究所、李树清建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法进行审理。 原告唐山天润市政园林有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认唐曹高速公路年度绿化养护工程2014年度、2015年度结算款2239622.25元(17039622.25元与1480万元的差额)归属原告;2、判决二被告赔偿原告垫付工程款项的经济损失约5016997.64元(暂定，最终金额以司法鉴定结果为准)，二被告之间互负连带赔偿责任；3、判决二被告赔偿违约金1374025.85元；4、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告通过招投标方式，中标唐曹高速公路年度绿化养护工程项目，于2013年11月25日与唐山唐曹高速公路有限公司签订《唐曹高速公路年度绿化养护工程施工合同》，合同约定:由原告承包唐曹高速公路年度绿化养护工程，养护期限为36个月，自2013年12月1日起至2016年11月30日止，双方依合同约定履行权利义务。2013年11月25日，签订了《唐曹高速公路年度绿化养护工程施工合同补充协议》，约定:原告在明年春季无偿补植所有招标清单内缺失灌木，按期种植适宜唐曹高速盐碱气候品种，养护费用按招标工程清单数量计取；对于现场缺失乔木，唐山唐曹高速公路有限公司委托原告进行补植，费用另行协商，补植后由原告进行养护，养护费用按清单工程数量计取。就此工程项目，原告与被告唐山市无缺农林园艺研究所(后称“无缺研究所”)于2013年10月28日签订《承揽唐曹高速公路年度绿化养护工程合作协议书》，被告李树清是投资人及法定代表人(被告无缺研究所在2015年12月15日之前的投资人为李树清，2015年12月15日之后变更投资人为代丽丽)。合作协议约定:“原告负责工程的技术指导和监督，由被告无缺研究所负责具体项目施工建设，工程的全部资金投入由被告无缺研究所承担。被告无缺硏究所负责建设全部工程，完成全部施工任务，保证按建设单位的要求完成合同规定工作内容、质量标准、施工进度和其它要求的任务。因被告无缺研究所施工造成工程质量瑕疵或严重不符合要求的、或返工重做，其损失由被告无缺研究所承担，因上述情况造成工程延期，其损失也由被告无缺研究所承担。如被告无缺研究所未能按原告与唐曹高速公路有限公司签署的合同内容、质量、进度等要求工作的，经原告要求，限期无法改正的，原告有权中止与被告无缺研究所合作，给原告造成损失的，除应赔偿经济损失外，并且原告有权另行安排其它施工单位完成剩余工作。如有违约，违约方向守约方赔偿经济损失，并按合同总额的5％支付违约金”。《唐曹高速公路年度绿化养护工程施工合同》履行过程中，被告李树清成立了项目部，组织实施具体施工。2016年3月3日唐曹高速公路有限公司作出了《唐曹高速公路有限公司整改意见通知书》，并向原告送达《整改意见通知书》，通知原告自2013年12月1日至2016年3月3日期间，施工存在严重间题，不符合合同约定，要求更换项目经理、配齐各方面人员、按合同和招标文件施工和计量、上报已完成的工程量、并经甲方验收、确认、组织计量申报及费用结算工作、服从管理等。并告知3月10日前整改完毕，完不成整改，将通过法律途径终止双方之间的合作关系，并追偿给唐曹高速公路有限公司带来的损失。并且，唐曹高速公路有限公司针对以上存在的问题，主持召开了由唐曹高速公路有限公司、原告、监理部门等共同参与的会议，作出《唐山唐曹高速公路有限公司会议纪要》确定原告重新组建新的项目经理部，更换被告李树清，未实施的养护项目由新组建的项目经理部抓紧时间完善和完成确保唐曹高速公路绿化养护效果，确实达到国家绿化养护三级标准。并确定2014年度、2015年度的工程款以每年740万元计算。2016年3月10日原告上报唐曹高速公路有限公司更换了项目负责人，组建了新的项目部，唐曹高速公路有限公司予以同意，由主管绿化的工程师唐国强签字。由于被告无缺研究所违反合同约定，自2013年12月1日至2016年3月的绿化养护过程中，未按投标文件要求上报工程量清单;未按招投标清单要求对中分带进行土壤整修、去除高点碱位土;未按招标清单要求进行冬季防寒工作，苗木养护效果未达到合同约定的三级养护标准等，被告无缺研究所施工过程中造成工程质量瑕疵、严重不符合要求，因此，2016年原告按唐曹高速公路有限公司要求进行整改，对2014年春季无偿补栽、绿化治理的部分进行完善，投入资金对唐曹高速办公区南侧大坑进行绿化整理，栽植苗木;对互通区、收费站院内补栽苗木。投资价款约为5016997.64元(以最终鉴定评估为准)。同时由于被告无缺研究所违约，依法应当按照合同约定赔偿违约金1374025.86元。由此，被告无缺研究所只进行了2014、2015两个年度的养护，即2013年12月至2016年3月15日之前(入冬之前进行防寒保护后，冬季不需要养护)。2016年度的工程被告无缺研究所不再参与，被告李树清也不再参与，原告与唐曹高速公路有限公司自行完成了相关的工程。唐曹高速公路年度绿化养护工程已经于2017年完工，唐曹高速公路有限公司也已经进行了审计，审计时将2016年整改后的工程量有些在2014年度、2015年度进行了计价，有些根据《补充协议》未予以认定，导致2014年度结算款为9028591.51元，2015年度结算款为8011030.74元，超出原定的2014年、2015年每年740万元的定价。所以，超出1480万元之外的结算款2239622.25元归属原告。就此工程的结算事宜，包括整改投入的部分及唐曹高速公路有限公司结算部分、被告违反合作协议约定部分等事宜，原告与被告未达成共识。 综上所述，根据《承揽唐曹高速公路年度绿化养护工程合作协议书》约定、《唐曹高速公路年度绿化养护工程施工合同补充协议》约定，及唐曹高速公路有限公司结算审核确定的工程款事实，以及原告2016年实际施工的客观事实，即应该由被告无缺研究所、被告李树清在2014年春季无偿完成的补栽苗木及绿化整理的工程内容未完成，致使原告于2016年整改时予以完成，原告是因为被告无缺研究所、被告李树清不履行协议书的义务而造成了损失，且被告无缺研究所、被告李树清所得工程款也基于整改后工程符合合同约定标准，被告无缺研究所、被告李树清也是原告无偿投入的受益者。所以，根据《合同法》第107条、第113条、第114条，《民法总则》第176条、第178条、第179条之规定，判决确认唐曹高速公路年度绿化养护工程2014年度、2015年度结算款2239622.25元(17039622.25元与1480万元的差额)归属原告，二被告赔偿原告经济损失约5016997.64元(暂定，具体数额以司法鉴定为准)，并按合同约定赔偿违约金1374025.86元，二被告之间互负连带赔偿责任。 本院经审查认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定，本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。本案原告诉请的绿化养护工程合同属于承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，并且绿化养护工程受到建设主管部门监管，适用《园林绿化工程施工及验收规范》要求，故属于建设工程合同范畴。本案系履行《唐曹高速公路年度绿化养护工程施工合同》发生的纠纷，因此属于建设工程施工合同纠纷，适用不动产纠纷专属管辖规定，应由不动产所在地人民法院管辖。因本案建设工程形成的不动产未在唐山市路北区，故本案不属唐山市路北区人民法院管辖。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》地三十三条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条、第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 驳回原告唐山天润市政园林有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  贾文茜 二〇二〇年四月二十日 法官助理刘侠 书记员王欣