河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24306号上诉人（原审原告）：王洪星，男，1972年9月20日出生，汉族，住河南省杞县。委托诉讼代理人：李冠萍，河南鑫苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：李恒锐，河南鑫苑律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：铭心实业集团有限责任公司，住所地郑州市管城回族区鼎盛街6号G区G3号。法定代表人：张柏清。委托诉讼代理人：韦佳丽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：盛亚楠，河南点石律师事务所律师。上诉人王洪星因与上诉人铭心实业集团有限责任公司（以下简称铭心公司）劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初7817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王洪星的委托诉讼代理人李冠萍、李恒锐，上诉人铭心公司的委托诉讼代理人韦佳丽、盛亚楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王洪星上诉请求：请求撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初7817号民事判决，改判铭心公司向王洪星支付2016年2月16日至2018年12月31日期间的延长工作时间工资401,150.2元。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，王洪星自2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间为174.5天。王洪星于2016年2月16日入职铭心公司，合同约定执行标准工作制，每天工作8小时，每周工作40小时，月工资为33,333.33元，但真实情况王洪星入职以来，铭心公司一直实行的是六天工作制，王洪星在职期间一直存在加班事实，并且铭心公司一直未向王洪星支付延长工作时间的工资，根据铭心公司在仲裁是自行提交的2016、2017、2018年年度工资表以及王洪星2018年4月1日至2018年4月30日、2018年10月1日至2018年10月31日打卡记录表能够证明，王洪星2016年出勤274天，而2016年的标准工作时间为222天，这就能够证明王洪星在2016年共计加班52天，王洪星在2017年出勤313.5天，2017年的标准工作时间为248天，所以王洪星在2017年共计加班65.5天，王洪星在2018年出勤307天，2018年标准工作时间为250天，所以王洪星在2018年共计加班57天，故王洪星自2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间为174.5天。二、一审判决在认定王洪星每天实际工作的小时数上存在事实认定错误。一审判决根据铭心公司提供的《员工手册》中关于上班时间的规定认定王洪星2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间工665小时显属错误，铭心公司提供的《员工手册》上日期显示是2015年3月，而铭心公司提供的《员工手册》会议表决意见表以及《员工手册》公示通知的日期却形成于2018年7月13日之后，铭心公司无法证明《员工手册》制定程序的合法性以及王洪星对《员工手册》的内容是已知的，其真实性本身就存疑，同时其与王洪星与铭心公司签订的《劳动合同书》当中的约定相冲突。王洪星认定，在《员工手册》与《劳动合同书》内容存在不一致时，应当以《劳动合同书》约定的内容为准，王洪星应当是每周工作5天，每天工作8小时，每周工作40小时，且《劳动合同书》关于每日工作8小时的约定与铭心公司在仲裁时提交的打卡记录显示的上下班时间吻合，故一审判决依据《员工手册》认定王洪星每天工作7.5小时明显错误。综上，一审判决认定事实错误，恳请二审法院依法改判，维护王洪星的合法权益。铭心公司辩称：一、依据《员工手册》中的规定，铭心公司已经通过支付加班津贴的方式支付加班费，故不存在应支付加班费。二、因法定节假日用人单位需依法支付公工资，故为了便于核算应付工资，2016年-2018年年度工资表显示的出勤天数包含王洪星并未出勤即已休的法定节假日，一审时王洪星已认可该事实，故应撤销一审判决，依法改判驳回王洪星的一审诉讼请求。铭心公司上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初7817号民事判决，依法改判驳回王洪星的一审诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由王洪星承担。事实与理由：一、从一审王洪星提交的2016年-2018年年度工资表可以看出，王洪星的工资构成包含工资、应发工资、补助、奖金及扣款，王洪星的岗位工资为20,000元，非33,333.33元，一审认定月工资为33,333.33元明显错误。二、根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条之规定，结合《员工手册》中的规定，王洪星在铭心公司工作期间，双方已在工资中约定400元/月的加班津贴，即是对王洪星加班或延长工作时间的工资支付，且铭心公司已依法保证王洪星休息一日，虽然每周工作45小时，每周超出法定工作时间1小时，但铭心公司在给王洪星核算工资时已充分考虑王洪星的工作时间，以加班津贴的方式支付了加班费用，故铭心公司不应再支付加班费用，一审认定明显错误。王洪星辩称：一、关于王洪星月工资标准的问题，在王洪星与铭心公司签订的《劳动合同书》中进行了约定，月工资为33,333.33元，双方也一直按照这一标准履行，王洪星提交的银行流水和《工资与社保承诺说明》均可以证明，同时王洪星月工资33,333.33元这一事实已在贵院作出的生效民事判决【（2019）豫01民终14324号】中进行了认定，故铭心公司此项主张无事实和法律依据。也与事实相悖。二、铭心公司在上诉状中称，依据《员工手册》的规定认为王洪星每周只加班一小时，并且加班一小时的加班费铭心公司也以加班津贴的方式支付给了王洪星。首先，《员工手册》制定程序不合法，即使《员工手册》制作程序合法，且对王洪星进行了告知，但根据《最高人民法院关于劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条之规定，当《员工手册》与《劳动合同书》有冲突和不一致的地方，应以双方的劳动合同为准，而双方《劳动合同书》中约定铭心公司实行的是标准工作制，并不存在未约定或者约定不明的情况，同时铭心公司单方制作并提交的2016年、2017年、2018年年度工资单、《员工手册》、打卡考勤记录中却均显示，王洪星在职期间每周工作六天，一直存在加班事实；其次，铭心公司不能提供证据证明已发放工资中包含加班工资，恰恰相反，王洪星提交的《劳动合同书》中明确约定了在标准工时制的情况下，王洪星的月薪是33,333.33元，并不包含加班工资，故铭心公司应当向王洪星支付自2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间的加班费用。综上，铭心公司的上诉请求不能成立，请求依法驳回。王洪星向一审法院起诉请求：铭心公司支付王洪星自2016年2月16日至2018年12月31日期间的延长工作时间工资401,150.2元。一审法院认定事实：一、2019年2月27日，王洪星向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：要求被申请人铭心公司补发申请人休息日加班工资报酬456,705.86元。2019年4月3日，该仲裁委员会作出郑劳人仲案字［2019］0136号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。二、2019年5月，王洪星将铭心公司诉至该院，要求铭心公司向其补发拖欠2018年9月至12月工资113,332元、支付经济补偿金52,864.50元、支付未休年休假工资91,954.20元。已生效的（2019）豫0104民初7062号民事判决书载明：2016年2月16日，王洪星入职铭心公司。2018年9月26日，铭心公司向王洪星出具《工资与社保承诺说明》一份，主要载明：“王洪星同志于2016年2月16日入职铭心实业集团，公司承诺的工资标准为：在第一个三年合同期内，公司代扣代缴所得税和社保后，每月不参与考核的税后工资不低于人民币33,333.33元。公司考虑到团队因素，决定当月发放20,000元，剩余工资每年年底一次性发放，如双方解除劳动关系，则解除劳动关系时公司按照公司承诺的工资标准一次性支付所有未发工资；公司未及时缴纳和未足额缴纳的社保，如王洪星同志不要求公司补缴，解除劳动关系时，公司承诺按合同期内少缴数额（与法定足额比）的70%给予一次性补偿。特此说明。”铭心公司在其公司名称处加盖公章。2018年11月15日，王洪星（乙方）与铭心公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，主要约定：本合同于2016年2月16日生效，其中试用期至2016年5月15日止，本合同于2019年2月15日终止；乙方根据甲方工作需要，安排在董事办公室主任岗位工作；乙方工资标准为每月33,333.33元，其中基本工资每月33,333.33元，乙方在试用期间的工资每月33,333.33元；甲乙双方对工资的其他约定：当月发放贰万元，其余部分由张伟另行单独发放，均为税后工资等。2017年6月26日，王洪星工商银行账户收到张伟转入160,000元。2018年5月5日，王洪星工商银行账户再次收到张伟转入的160,000元。2019年1月1日，王洪星向铭心公司邮寄《解除劳动关系通知书》一份……该院认可原告的月工资为33,333.33元……判决如下：一、铭心实业集团有限责任公司于本判决生效后十日内支付王洪星2018年9月至12月未发放工资113,332元、经济补偿金52,864.47元、2018年度未休年休假工资差额30,651.34元；二、驳回王洪星的其他诉讼请求。三、王洪星提交铭心公司在（2019）豫0104民初7062号民事案件中提交的《2016年度—2018年度工资表》、《2018年4月份打卡记录表》、《2018年10月份打卡记录表》。《2016年度—2018年度工资表》显示，王洪星工资构成为基础工资+加班津贴+补助工资+奖金-扣款。《2016年度工资表》载明：王洪星于2016年2月至12月期间出勤天数共计274天，其中2016年2月、11月未发放全勤奖，有迟到、缺勤扣款；《2017年度工资表》载明：王洪星于2017年1月至12月期间出勤天数共计313.5天，其中2017年1月、9月未发放全勤奖，有迟到、缺勤扣款；《2018年度工资表》载明：王洪星于2018年1月至12月期间出勤天数共计307天，其中2018年（4月出勤26天，10月出勤25天，11月出勤24天、12月出勤22天）10月--12月有缺勤扣款。《2018年4月份打卡记录表》显示，王洪星该月工作时间共计22天，存在周六工作情况；《2018年10月份打卡记录表》显示，王洪星该月工作时间为21天，存在周六工作情况。诉讼过程中，王洪星称，其虽然在法定节假日没有考勤打卡，但铭心公司仍将其计入工资考勤；铭心公司称，铭心公司于2018年7月13日召开《员工手册》表决全体员工大会，王洪星在会议签到表中签名并在《员工手册》“表决意见同意栏”处打勾。铭心公司于2018年7月23日公示《员工手册》，公示通知载明员工手册于2018年8月1日起生效。《员工手册》载明公司实行每周六天工作制，每天工作7.5小时，每周工作时间45小时，每周调休一天，即当月调休天数与周日天数等同。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，王洪星与铭心公司已签订劳动合同，双方之间存在劳动关系，王洪星与铭心公司应按照劳动合同及相关法律的规定严格履行各自的权利义务。王洪星主张其自2016年2月16日至2018年12月31日期间延长工作时间共174.5天，根据原告提交的《打卡记录表》及《2016—2018年度工资表》显示王洪星周一至周六、节日出勤，铭心公司提交的《员工手册》载明铭心公司安排王洪星每周一至周六工作45个小时，因王洪星与铭心公司签订的《劳动合同书》约定“每周工作时间40小时，月薪33,333.33元，当月发放20,000元”，且王洪星与铭心公司均认可存在节日未出勤打卡情形，故王洪星2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间共665小时［（45天＋47天＋41天）×5小时］。因铭心公司发放王洪星的工资构成中的加班津贴仅是合同约定的每周40小时工作时间的工资津贴，铭心公司并未支付王洪星超出合同约定工作时间的延长工作时间工资，故铭心公司应该支付王洪星2016年2月16日至2018年12月31日延长工作时间工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”因生效判决认定王洪星的月工资为33,333.33元，故王洪星主张的延长工作时间工资为191,091.93元［665小时×（33,333.33元/月÷21.75天/月÷8小时/天）×150%）］。王洪星主张超出部分，该院不予支持。铭心公司辩称王洪星主张休息日加班费已过诉讼时效，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议的仲裁申请时间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”铭心公司、王洪星双方于2019年1月1日解除劳动关系，王洪星于2019年2月27日向仲裁机构申请仲裁，并未超过仲裁时效，故对铭心公司该辩称意见，该院不予采信。铭心公司辩称其支付王洪星的工资中包含固定的加班津贴即加班费，与该院查明事实不符，对铭心公司该辩称意见，该院不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、铭心实业集团有限责任公司于本判决生效后十日内支付王洪星延长工作时间的加班工资191,091.93元；二、驳回王洪星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由铭心实业集团有限责任公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于铭心公司提出的工资标准问题。依据生效的（2019）豫0104民初7062号民事判决认定的事实，王洪星的月工资为33,333.33元，铭心公司对此存在异议，但其未提供相反的证据推翻上述事实，故铭心公司提出王洪星的月工资为20,000元并非33,333.33元的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于铭心公司提出的加班费问题。依据王洪星提交的证据，其在铭心公司工作期间存在加班的情形，故铭心公司应向王洪星支付加班费，铭心公司称其每月以加班津贴的形式向王洪星支付加班费，且已全部支付完毕，但依据双方签订的《劳动合同书》，铭心公司向王洪星支付的33,333.3元系基本工资，并未包含加班费，故一审法院判决铭心公司向王洪星支付加班费，并无不当，铭心公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王洪星提出的延长工作时间计算标准问题。一审法院依据王洪星与铭心公司签订的《劳动合同书》中关于工作时间的约定并结合《员工手册》、《打卡记录表》中载明的工作时间等实际情况，认定王洪星延长工作时间共计665小时，具有事实和法律依据。王洪星称其延长工作时间为174.5天，每天的工作时间为8小时，但其未就此提供充足的证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故王洪星关于延长工作时间计算标准的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人王洪星、铭心实业集团有限责任公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，上诉人王洪星负担10元，铭心实业集团有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  钟晓奇审判员  徐国庆二〇二〇年四月七日书记员  宋 猛