安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1723民初38号 原告：池州市佳源废弃资源综合利用有限公司。 法定代表人：钟建平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，安徽春蓝律师事务所律师。 被告：马鞍山天立池州市政建筑工程有限公司。 法定代表人：蒋化平，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：高文富，男，该公司员工。 原告池州市佳源废弃资源综合利用有限公司（简称佳源公司）与被告马鞍山天立池州市政建筑工程有限公司（简称天立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳源公司的法定代表人钟建平及其委托诉讼代理人**、被告天立公司的法定代表人蒋化平及其委托诉讼代理人高文富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佳源公司向本院提出诉讼请求：1、判令天立公司向佳源公司支付延误工期的赔偿款暂计200万元（最终具体金额以鉴定的损失金额为准）；2、请求判决本案诉讼费由天立公司承担。 事实与理由：2016年3月12日，佳源公司与天立公司签定一份《建筑工程施工承包协议》，约定由佳源公司将青阳县新河镇的新厂房发包给天立公司施工，工期暂定为18个月，等等。协议签订后，天立公司在2016年3月份开工。因天立公司资金困难，项目工程经常停工，截止今日仅仅完成了土方工程和部分钢构厂房工程。后来，佳源公司发现天立公司将工程非法转包给不具备施工资质的个人***施工，且朱**变造佳源公司与天立公司上述《建筑工程施工承包协议》骗取他人保证金。佳源公司发现天立公司非法转包、工程存在严重质量及朱爱明利用项目工程骗取保证金等问题后，于2018年8月份期间向青阳县人民法院起诉解除了双方之间的《建筑工程施工承包协议》。青阳县人民法院审理后于2019年3月20日依法作出了(2018)皖1723民初1403号民事判决书，判决解除了佳源公司、天立公司之间的《建筑工程施工承包协议》，现该判决已经生效。但是天立公司延误工期导致佳源公司的损失，天立公司至今没有处理和赔偿给佳源公司。自2016年3月份开工，截止到2019年3月20日依法判决解除双方之间《建筑工程施工承包协议》的日期，因为天立公司延误工期的违约行为，导致佳源公司损失远远超过200万元。现佳源公司要求天立公司赔偿延误工期的损失，天立公司拒绝赔偿。鉴此，佳源公司向法院提起诉讼，请求依法支持佳源公司的诉讼请求。 天立公司辩称，一、佳源公司所诉与事实不符。2015年，佳源公司的工程就已经开工，至今已有6年时间，工程尚未完工，一直放在那里。2015年，佳源公司将工程发包给安徽双丰建设集团有限公司（简称双丰公司），收取了工程保证金150万元，承包方双丰公司为佳源公司完成了300万元的工程量，至今佳源公司没有退还保证金，没有付双丰公司的工程款。佳源公司于2016年4月份和双丰公司解除建筑工程施工协议，又于2019年8月起诉双丰公司，要求双丰公司承担50万元损失后败诉。在这之前，佳源公司已主张因钢构质量问题并得到青阳县人民法院判决。佳源公司在没有与双丰公司解除合同的情况下，隐瞒事实真相，还仍没有得到政府立项批文下，又于2016年3月12日将该工程发包给天立公司，并收取了工程保证金115万元。协议签订后，天立公司立即组织人员进场施工，施工班组包括土方工程、桩基、瓦工、木工、钢筋工、管网。在2016年8月份之前就将该工程土方、桩基、管网等相关工程完工，也就是说达到协议第六项（二）付款方式第1条佳源公司的付款要求。但是，佳源公司并没有按协议条款履行，2016年10月10日天立公司向佳源公司发出了催讨工程进度联系函，但佳源公司并没有付工程款，也没有退还保证金。即使这样，天立公司并没有停工，两栋钢构和相关附属工程仍继续施工，期间的工程材料、生活费、部分人员工资都是天立公司垫付。到2016年11月份，由于佳源公司没有履行协议条款，导致两栋钢构及附属工程才被迫停工。2017年春节前，农民工到政府闹着讨工资，佳源公司都没有付半分农民工工资，还是天立公司支付了50万元工资款。2017年春节后，佳源公司提出支付工程款的前提，要求天立公司解除《建筑工程施工承包协议》。无奈，双方于2017年3月3日签订了《解除合同函》，明确了佳源公司欠付工程保证金87万元，并在15个工作日内支付200万元农民工资，但至今佳源公司没有兑现承诺。直至今日，佳源公司工程款分文未付，尚欠天立公司工程保证金23万元。且到目前为止，佳源公司的工程项目涉案诉讼120起左右。佳源公司不履行合同义务，只享受合同权利，隐瞒事实真相，来达到诉讼之目的，所以佳源公司所诉与事实不符，没有真实性。二、佳源公司提供的证据不足，且有重大瑕疵，不予采信。1、佳源公司举证的主要是延误工期造成的损失，但是相关法律规定，延期造成的损失指的是实际造成的损失。佳源公司主张因延误工期导致损失200万元，应向法院提供具有国家资质的鉴定机构鉴定书来证明实际导致的经济损失，否则视为举证不能；2、工程延期的损失有可能是佳源公司造成，也有可能是天立公司造成，但是佳源公司必须出具证据证明天立公司有过错而佳源公司没有过错；3、佳源公司陈述“天立公司非法转包”等问题与本案无关，“解除建设工程施工协议”与本案也无关；4、佳源公司提及天立公司因没有资金导致工程延误工期，佳源公司应提交书面证据证明其是按合同履行付款后，天立公司没有资金周转的证据材料；5、佳源公司依据青阳县人民法院（2018）皖1723民初1403号民事判决书作为证据来主张，毫无关联性，且这份判决书存在重大瑕疵，严重违背了社会公德，扰乱了社会秩序，难道天立公司给佳源公司做事不要钱，而且还要贴钱给佳源公司？三、佳源公司的主张没有合法性。《中华人民共和国合同法》明确规定了不管合同有效或无效，确定损失的依据是双方签订的合同条款，而佳源公司在没有法律依据的情况下主张没有合法性。1、据天立公司了解，佳源公司所发包的项目在发包之前没有得到政府的许可，两起发包工程没有经过招投标。佳源公司违反了《招标投标法》，发包合同无效，应承担全部责任。2、佳源公司在项目相关手续还没有得到政府审批的情况下，就将工程发包出去，严重违反了行政强制性规定，不但合同无效，还应承担全部责任。3、依据《中华人民共和国民法通则》第四条规定，佳源公司在没有与双丰公司解除《建筑工程施工承包协议》，又将工程发包出去，违反诚信原则，严重违反了《中华人民共和国合同法》的规定。签订合同的前提，绝不能扰乱社会秩序，破坏社会经济。否则，合同无效，佳源公司应承担一切后果。4、根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，延误工期完全是由佳源公司造成的。因为佳源公司没有履行合同支付条款，由此参照双方签订的《建筑工程施工承包协议》中第四项工期延误第2条，…（5）甲方未按合同规定支付工程款项，责任就应佳源公司自行承担。协议第十条违约责任第2条若甲方不能按合同约定支付乙方工程款，乙方有权停止施工，由甲方承担乙方一切损失。5、佳源公司为了逃避支付工程款和农民工工资，将涉案土地证抵押给银行贷款，用于其他项目，属抽逃资金，严重造成社会不安，已构成拒不支付农民工工资罪。6、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条、第一百二十条之规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定，天立公司在本案中没有过错，所以佳源公司主张权利不具有合法性，造成的工期延误损失由佳源公司承担。综上，佳源公司所诉无事实依据，证据有重大瑕疵，与待证事实毫无关联，不能证明其主张，佳源公司的各项诉讼请求均应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对佳源公司提供的五组证据[一、佳源公司营业执照复印件；二、天立公司工商登记信息（网络截图打印件）；三、《建设工程施工承包协议》复印件；四、青阳县人民法院（2018）皖1723民初1403号民事判决书复印件；五、佳源公司登记信息（手机网络查询截图复印件）、青阳县经济和信息化委员会文件复印件、国有土地使用证复印件（共3页）、建设用地规划许可证复印件（共3页）、财务损失表及付银行利息凭证（共43张，均为照片打印件）]，因天立公司对证据一、二的真实性、合法性、关联性均无异议，故本院予以确认并在卷佐证。对证据三、四及证据五中的佳源公司登记信息、青阳县经济和信息化委员会文件、国有土地使用证、建设用地规划许可证，因天立公司对其真实性均没有异议，故本院对真实性予以确认并在卷佐证；证据五中的财务损失表及付银行利息凭证，仅能说明“青阳县佳德环保材料有限公司”与“安徽青阳农村商业银行木镇支行”有借贷关系，不能证明与本案有关联，故本院不予认定。对天立公司提供的六组证据[一、申请书复印件;二、催讨工程进度联系函复印件;三、安徽省青阳县人民法院协助冻结存款通知书照片打印件;四、解除合同函照片打印件;五、青阳县人民法院（2018）皖1723民初944号民事判决书复印件、（2017）皖1723民初1727号民事判决书复印件；六、工程项目实际情况汇总表照片打印件]，佳源公司虽对证据一、三的真实性没有异议，但该份证据与本案无关联性，故不作认定。对证据二催讨工程进度联系函，佳源公司质证称并未收到该函件，因该联系函系天立公司单方制作，且天立公司未向本院提供证据证明该联系函已发给佳源公司，故本院不予认定。对证据四，因佳源公司对其真实性没有异议，故本院对其真实性予以确认并在卷佐证，虽然该《解除合同函》因佳源公司未履行于“十五个工作日内付清200万元农民工工资款”而“无效”，但根据函件内容可得知涉案工程系因“双方工程建设资金困难，导致拖欠农民工工资，工程无法继续施工，合同无法履行”，当时天立公司“交纳的工程质量保证金115万元整”，佳源公司“已退还28万元，余87万元整”。对证据五，因佳源公司对其真实性没有异议，故本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对证据六工程项目实际情况汇总表，因佳源公司对其真实性没有异议，且佳源公司与天立公司均在该表格上加盖了印章，故本院予以确认并在卷佐证。根据该份制定于2018年12月20日的表格，双方确认杨国瑞[（2018）皖1723民初944号建筑工程施工合同纠纷一案的原告]涉及“虚假诉讼工资80万元”，但同时也确认张飞[（2017）皖1723民初1727号建筑工程施工合同纠纷一案的原告]并无“虚假诉讼工资”情况，另“土方”、“桩基”、“钢筋工”、“水电、管网”及“3#厂房木工”均已完成，尚有“3#钢结构”、“4#钢结构”、“瓦工”、“4#厂房木工”未完成。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月12日，甲方佳源公司、乙方天立公司签订《建筑工程施工承包协议》一份，双方约定佳源公司将其公司坐落在青阳县新河镇老山村的新厂区发包给天立公司施工，工程内容为厂区道路、排水、码头、钢构框架厂房（约11万平方米），工程造价约16000万元（依据定额按实结算），工程承包范围为土建装饰、钢构厂房、土石方、桩基、水电安装、消防绿化等所有图纸设计范围内的建筑物；总工期暂定为18（钢构及码头部分四个月）个月；由于甲方原因造成工期延误，则工期相应顺延；工期延误“（1）工程量变化和设计变更。……（5）甲方未按合同规定支付工程款项。（6）非乙方原因造成工期延误，甲方给予工期顺延并补偿乙方实际发生的经济损失”；付款方式“1、钢结构厂房：场地平整、钢构厂房（一期约3.6万平方）基础验收合格后，付实际完成工程量造价的80%工程款，钢构厂房所有土建安装完成后，一个月内付实际完成工程量造价的80%工程款。竣工验收、审计结束后付至总造价的95%工程款；余额5%作为保修金，保修金在单体工程竣工合格之日起满一年后退还保修金的100%。2、厂区道路、内河码头：……。3、框架厂房主体封项付该单体工程量总造价的50%工程款，单体工程所有土建安装完成后，付该单体已完成工程量总造价的80%工程款。……4、甲方在收到乙方工程款申请书后7个工作日内及时支付工程款给乙方。……”；违约责任“1、乙方确保合同日历工期，若违约，按合同书的通用条款执行；若甲方不能按合同约定支付乙方工程款，乙方有权停止施工，由甲方承担乙方一切损失”；等等。合同签订后，天立公司向佳源公司交纳工程保证金115万元、组织工人进驻佳源公司进行施工。天立公司依约完成了钢构厂房基础及基本框架、水电、管网、3#厂房的木工等部分工程，但佳源公司未向天立公司支付工程款。2016年11、12月份，工程停工。后因农民工多次上访，2017年1月26日，经新河镇人民调解委员会调解达成协议。2017年3月3日，天立公司向佳源公司发出《解除合同函》，载明“……已向贵公司交纳工程质量保证金115万元整（其中贵公司已退还28万元，余87万元整），目前因甲乙双方工程建设资金困难，导致拖欠农民工工资，工程无法继续施工，合同无法履行。经我公司研究与贵公司协商拟定解除本施工合同，解除之日起我公司要求贵公司在十五个工作日内先行支付200万元资金解决工人工资问题，在双方办理决算后，两个月内付清所有工程款的95%。工程验收合格后一年内付清余款。……（注：解除合同后十五个工作日内付清200万元农民工工资款，否则此解除合同无效，保持原施工合同）”。天立公司朱爱明在《解除合同函》上签字并加盖了公司印章，佳源公司法定代表人钟建平在《解除合同函》上签字并加盖了公司印章。后佳源公司未按《解除合同函》于“十五个工作日内付清200万元农民工工资款”。2020年1月7日，佳源公司以天立公司延误工期为由，诉至本院，要求天立公司支付延误工期的赔偿款。 另查：2018年8月6日，佳源公司以天立公司施工的土方工程及钢构厂房工程均不合格为由，诉至本院，请求：1、解除双方签订的《建设工程施工承包协议》；2、天立公司向佳源公司赔偿经济损失421539.80元、支付鉴定费80000元。本院以（2018）皖1723民初1403号建设工程施工合同纠纷予以立案，审理过程中，经安徽秋浦司法鉴定所鉴定，涉案工程的3#厂房存在钢柱倾斜的质量问题，原因主要为钢结构未按施工图纸及相关规范规定完成安装，且长时间停放，结构失稳造成；钢柱倾斜不是基础不均匀沉降造成；3#厂房钢柱倾斜修复、整改的费用为421539.80元。2019年3月21日本院作出（2018）皖1723民初1403号民事判决书，判决：一、解除佳源公司、天立公司于2016年3月12日就坐落在青阳县新河镇的佳源公司新厂区签订的《建设工程施工承包协议》；二、天立公司于本判决生效后十日内赔偿佳源公司厂房钢柱修复损失421539.8元、鉴定费80000元，合计501539.8元。目前，涉案工程一直处于停工状态，佳源公司未对3#厂房钢柱倾斜进行修复、整改。 本院认为，佳源公司与天立公司签订《建筑工程施工承包协议》后，天立公司依约进驻佳源公司新厂区进行施工。关于涉案工程2016年11、12月份停工的原因，根据2017年3月3日佳源公司、天立公司盖章确认的《解除合同函》，涉案工程系因“双方工程建设资金困难，导致拖欠农民工工资，工程无法继续施工，合同无法履行。”虽然，因佳源公司未按《解除合同函》的约定于“十五个工作日内付清200万元农民工工资款”，导致合同解除无效，但并不影响双方已在《解除合同函》中确认的相关事实。现《建筑工程施工承包协议》已经青阳县人民法院判决予以解除，双方对于已完成工程未能达成完全一致的意见，但根据双方的庭审陈述及所提供的证据，涉案钢构厂房框架已基本完成。则，作为钢构厂房框架前置工程的“场地平整、钢构厂房基础”应当早已完成，并经过且应当经“验收”合格。按照《建筑工程施工承包协议》“付款方式”中有关“钢结构厂房”的约定，佳源公司应向天立公司“付实际完成工程量造价的80%工程款”。而根据佳源公司庭审陈述，涉案工程停工前，佳源公司未向天立公司支付过任何工程款。因此，根据《建筑工程施工承包协议》的约定，天立公司“有权停止施工”。关于佳源公司认为天立公司承建的工程有严重质量问题，佳源公司提供的证据仅能证明涉案3#钢构厂房存在钢柱倾斜的质量问题，且佳源公司已通过诉讼的方式要求天立公司承担了钢柱修复、整改费用的赔偿责任并经法院判决予以支持。厂房“钢柱”倾斜，不能成为佳源公司拒绝本应于“（钢结构厂房）场地平整、钢构厂房基础验收合格后”就应当履行的“付实际完成工程量造价的80%工程款”的合理理由。综上，对天立公司辩称佳源公司没有按合同约定支付进度工程款，导致工程停工、工期延误等意见，本院予以采纳。佳源公司要求天立公司支付延误工期赔偿款的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于佳源公司要求对天立公司因延误工期导致的损失金额进行鉴定评估的申请，因佳源公司提供的证据不能证明工期延误系天立公司造成，上述鉴定申请对证明待证事实无意义，本院不予准许。 据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百二十一条第一款的规定，判决如下： 驳回原告池州市佳源废弃资源综合利用有限公司的诉讼请求。 案件受理费22800元，减半收取11400元，由池州市佳源废弃资源综合利用有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  马新翠 二〇二〇年四月十四日 书记员  苏高娜 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百二十一条第一款当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。