四川省大英县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0923民初67号 原告：熊某1，女，2011年10月5日出生，汉族，住四川省大英县。 法定代理人：熊某2（系熊某1生父），1976年9月18日出生，汉族，住四川省大英县。 法定代理人：马某（系熊某1生母），1976年1月22日出生，汉族，住四川省大英县。 委托诉讼代理人（特别授权）：段娜，四川同载律师事务所律师。 被告：大英县蓬莱镇童真儿童游乐园店，经营场所大英县蓬莱镇蜀东二路22-24号，统一社会信用代码92510923MA67UBTXE。 经营者：李云霞，女，1995年6月11日出生，汉族，住四川省大英县。 委托诉讼代理人（一般授权）：刘少君，大英县蓬莱法律服务所法律工作者。 被告：李云霞，女，1995年6月11日出生，汉族，住四川省大英县。 委托诉讼代理人（一般授权）：刘少君，大英县蓬莱法律服务所法律工作者。 原告熊某1因与被告大英县蓬莱镇童真儿童游乐园店（下称游乐店）、李云霞健康权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于同年3月18日公开开庭进行了审理。原告熊某1的法定代理人熊某2、马某的共同委托特别授权委托诉讼代理人段娜，被告游乐店的经营者李云霞及其委托诉讼代理人刘少君，被告李云霞及其委托诉讼代理人刘少君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告熊某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费15793.64元、护理费120元／天×60天＝7200元、住院伙食补助费20元／天×27天＝540元、营养费30元／天×90天＝2700元、交通费1000元、残疾赔偿金33216元／年×20年×10%＝66432元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元合计100465.64元；2.本案诉讼费由各被告承担。庭审中，原告将原主张的住院伙食补助费20元／天×27天＝540元变更为20元／天×15天＝300元，其他赔偿项目及金额不变，总金额变更为100225.64元。事实与理由：游乐店经营范围为：儿童游乐园，经营者为李云霞。2019年8月15日，原告在其姐姐带领下到被告玩耍，并支付费用人民币5元。原告在院内玩耍两轮小踏车时摔倒在地，事后原告家属发现该小踏车具有严重安全隐患。被告李云霞看到原告摔倒在地痛苦挣扎时，不仅不立即送医院救治，仍坐在座位上无动于衷，没有丝毫的同情心和责任心。出事后原告姐姐立即将原告送至大英县人民医院住院治疗，后经鉴定构成十级伤残。 原告受伤前身体健康，而此次事故的发生，给原告的身体造成了难以弥补的损伤，同时因伤残而必然导致的后遗症会而给今后的生活增加可以预见的痛苦。由此，给整个家庭造成了极大的精神压力。事故发生后，被告拒绝进行赔偿，为此，诉至贵院，望判如所请。 被告游乐店、李云霞共同辩称：1.游乐店是取了字号的个体工商户，游乐店才是适格被告，而李云霞不是本案适格被告；2.原告的监护人没有尽到监护责任，应对原告的损失承担责任。原告在事发时7周岁，根据《民法总则》规定，是无民事行为能力人，其活动应有监护人，通过事发视频，原告由其成年姐姐带入游乐园，从原告进入游乐园到摔倒整个过程中，原告的姐姐对原告完全置之不理，没有在原告身边照顾、保护原告，甚至眼光都没有投向过原告，任由原告自行玩耍，导致原告受伤，更严重的是原告受伤后，原告的姐姐推拉原告，加剧了原告的伤害程度；3.被告不应当承担赔偿责任，理由是原告请求的是侵权纠纷，应对侵权的构成承担举证责任，被告在进入游乐园门口醒目位置张贴了安全告示，明确告知进入游乐园的未成年人需有成年人陪同，被告尽到了告知义务，并无不当之处，没有过错，与原告的损失没有因果关系，不应承担赔偿责任；4.游乐园设施不存在安全隐患，原告玩耍的平衡踏板车是促进儿童全身肌肉协调发展的趣味运动玩具，主要是通过儿童脚步力量的运用，对腿部肌肉和膝关节、跨关节进行刺激，通过手扶把手的力度掌握和变化，对手臂力量、手腕关节、肘关节和肩关节有一定的刺激，从而可以促进全身肌肉的协调发展，训练动作的控制力，加强身体平衡能力，这种运动玩具与其他儿童玩具一样，可以网购等任意购买，没有原告所说的安全隐患，原告受伤的直接原因，是没有监护人全程陪同，与玩具本身没有关系，原告认为被告的玩具存在安全隐患，应承担举证责任；5.原告的损失在与被告无关联的情况下，对原告请求的各项目在质证中发表意见；6.被告垫付的医疗费，原告应予以返还。 经审理查明：2019年4月30日李云霞开设游乐店（个体工商户），经营者李云霞，经营范围儿童游乐园（依法须经核准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 2019年8月15日中午，李云霞的婆母独自一人守店经营。当日中午12:49:50原告的成年姐姐通过扫二维码向游乐店付款10元，后原告之姐姐陪同原告按游乐店穿戴要求入园。原告滑行平衡踏板车过程中，其姐姐在园内离原告滑行约1米处照看，滑行第二卷过程中从平衡踏板车上摔倒受伤。原告伤后被送大英县人民医院住院治疗诊断右肱骨远端髁间粉碎性骨折，治疗至同年8月26日出院（住院12天），发生医疗费11328.44元、门诊费194元合计11522.44元。出院诊断：右肱骨远端髁间粉碎性骨折。出院医嘱：1.休息1月，医师指导下功能锻炼；2.术后1月内内固定取出；3.术后1月复查X片；4.术后2周拆线。2019年10月31日，原告再次入住大英县人民医院住院治疗，治疗至同年11月4日出院（住院5天），发生医疗费4198.20元、门诊费29元合计4227.20元。出院诊断：右肱骨髁上骨折骨性愈合。出院医嘱：1.注意休息，避免患者负重；2.出院后2-3天在门诊外科切口换药，术后2周拆线；3.我科随访。 2019年11月11日，原告的法定代理人自行委托四川中益司法鉴定中心：1.根据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定伤残程度；2.根据“ＧＡ／Ｔ1193-2014”标准护理期、营养期，该中心于同月25日作出川中司鉴［2019］临鉴字第1463号司法鉴定意见书，结论为：1.对被鉴定人熊某1因本次损伤致肩关节损伤的伤残程度比照《人体损伤致残程度分级》标准鉴定为：十级；2.护理期为60日（陆拾日），营养期为90日（玖拾日），发生鉴定费1800元。被告对原告的法定代理人自行委托鉴定的伤残等级程度有异议，申请重新鉴定。2020年3月25日本院委托四川福森特司法鉴定所对原告伤残程度进行重新鉴定，同年4月7日该所作出鉴定意见书，结论为：福森特司鉴［2020］临鉴字第94号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人熊某1右肱骨远端髁间骨折鉴定为十级伤残。重新鉴定过程中，原告的法定代理人自驾车辆前往购油200元。 原告受伤前随其爷爷、奶奶一直在农村生活、居住。 被告李云霞垫付医疗费2500元。 认定上述事实有原告提供的原告及其法定代理人常住人口登记卡、被告游乐店个体工商户登记基本信息及经营者李云霞居民身份证复印件各1份，微信支付截图及U盘各1份，住院病历（两次）、入院证、出院诊断病情证明书、住院费用结算票据2张、门诊费票据7张，川中司鉴［2019］临鉴字第1463号鉴定意见书及鉴定费发票，购油票据1份；被告提供的营业执照复印件1份，童真儿童游乐园入场须知复印件1份，平衡踏板车照片，预交医药费收据复印件1份，光盘2张；以及本院依职权收集的四川福森特司法鉴定所出具福森特司鉴［2020］临鉴字第94号司法鉴定意见书等证据以及双方当事人当庭陈述在卷为证。 本院认为，原告的成年姐姐向被告游乐店支付费用后，并陪同原告按入场须知要求入园，原告在园内滑行平衡踏板车，双方之间建立了服务合同关系。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”之规定，原告有权选择由被告承担侵权责任。又据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”之规定，李云霞作为游玩公共场所的经营者，对不特定的游玩者负有法定的安全保障义务。被告游乐店虽辩称对原告尽到了安全保障义务，但在原告游玩过程中并非经营者守店经营，且未完全尽到对原告安全的引导及跟踪，造成原告在滑行第二圈过程中从平衡踏板车上摔倒受伤，应承担70%的侵权责任。原告的成年姐姐虽按入园要求陪护原告到园内游玩，在原告安全滑行第一圈后，轻信以后滑行仍然安全，从而导致原告在滑行第二圈过程中从平衡踏板车上摔倒受伤，存在监护不力的疏忽大意过失，应减轻被告游乐店的赔偿责任，由原告的法定代理人自行承担30%的责任。原告要求被告李云霞承担赔偿责任，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”之规定，其主张不符合法律规定，不予支持。 原告主张医疗费15793.64元，经审查有先后2次住院发生医疗及门诊费用票据坐诊，门诊费中有查询病历档案及复印费44元与治疗原告损伤无关，对该44元不予认定，对其余医疗及门诊费认定，故认定为（15793.64﹣44）元=15749.64元。原告主张住院伙食补助费20元/天×15天＝300元，实际住院17天但原告在庭审中将住院天数由27天变更为15天，因此剩余的（17﹣15）天=2天视为原告放弃，本院予以准许，且其主张符合法律规定，予以认定。原告主张营养费30元/天×90天＝2700元，原告自行委托鉴定营养期90天，且被告并未对此申请重新鉴定，且其主张符合法律规定，予以认定。原告主张护理费120元/天×60天＝7200元，首先关于护理费计算标准问题，由于原告未举出护理人员具体收入情况，应按四川2018年居民服务、修理和其他服务业39249元/年计算；其次原告自行委托鉴定护理期60天，且被告并未对此申请重新鉴定，因此认定护理期60天，故认定为39249元/年÷365元/年×60天=6451.89元。原告主张残疾赔偿金33216元/年×20年×10%=66432元，因原告受伤前随其爷爷、奶奶一直在农村生活、居住，故其主张不符合法律规定，应按四川2018年农村居民人均可支配收入13331元计算，13331元/年×20年×10%=26662元。原告主张精神损害抚慰金5000元过高，酌情认定1000元。原告主张交通费1000元，酌情认定500元。原告主张鉴定费1800元，有票据证实，予以认定。重新鉴定过程中，原告的法定代理人自驾车辆发生购油费用200元，被告对此无异议，予以认定。被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但重新鉴定结论与原告自行委托鉴定结论一致，故重新鉴定过程中所发生的鉴定费由被告自行承担。据此，原告的损失：医疗及门诊费15749.64元、住院伙食补助费300元、营养费2700元、护理费6451.89元、残疾赔偿金26662元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、鉴定费1800元、重新鉴定过程中发生购油费200元合计55363.53元。 综上所述，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百八十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第第二十五条之规定，判决如下： 一、限被告大英县蓬莱镇童真儿童游乐园店的经营者李云霞在本判决生效后10日内向原告熊某1赔偿医疗及门诊、护理、住院伙食补助、营养、交通、鉴定等费及残疾赔偿金、精神损害抚慰金55363.53元×70%＝38754.47元（包含李云霞垫付的2500元）； 二、原告熊某1的法定代理人熊某2、马某自行承担原告熊某1的损失55363.53元×30%＝16609.06元； 三、驳回原告熊某1的其他诉讼请求。 若被告大英县蓬莱镇童真儿童游乐园店的经营者李云霞未按判决确定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2300元，由原告熊某1的法定代理人熊某2、马某共同负担690元，被告大英县蓬莱镇童真儿童游乐园店的经营者李云霞负担1610元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  向孝金 人民陪审员  孙吉成 人民陪审员  文 丽 二〇二〇年四月二十二日 法官 助理  彭 静 书 记 员  唐 敏