陕西省富县人民法院   刑事判决书     （2020）陕0628刑初11号     公诉机关富县人民检察院。   被告人任博，男，1991年10月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省富县，住富县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2019年2月28日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局桥北分局刑事拘留，同年3月6日被延安市森林公安局桥北分局取保候审，2020年1月2日被富县人民检察院取保候审，同年2月27日被本院取保候审。   指定辩护人宋智卿，陕西富华律师事务所律师。   被告人弥小牛，男，1988年12月5日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河北省邢台市内丘县，住河北省邢台市内丘县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2019年2月28日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局桥北分局刑事拘留，同年3月6日被延安市森林公安局桥北分局取保候审，2020年1月2日被富县人民检察院取保候审，同年2月27日被本院取保候审。   指定辩护人田甜，女，陕西富华律师事务所律师。   富县人民检察院以富县院刑事检察刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人任博、弥小牛犯盗窃罪,于2020年2月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月7日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派副检察长姜满堂出庭支持公诉，被告人任博及其指定辩护人宋智卿、被告人弥小牛及其指定辩护人田甜均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   富县人民检察院指控，2019年2月25日，被告人任博伙同被告人弥小牛、王某某（已死亡）在富县XX镇安家川后山上盗挖柏树根2棵。经鉴定，被告人任博、弥小牛等盗窃的2棵柏树根，价值人民币24000元。上述事实有被告人的供述与辩解、书证、物证、鉴定意见、勘验检查辨认笔录等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，指控被告人任博、弥小牛犯盗窃罪，请求依法惩处。   被告人任博、弥小牛对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪认罚，希望对其从轻处罚。   被告人任博的指定辩护人宋智卿辩称，被告人任博能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚；盗窃的柏树根未运离林区，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人任博自愿《签订认罪认罚具结书》，并缴纳罚金，依法可对其从宽处罚。   被告人弥小牛的指定辩护人田甜辩称，被告人弥小牛能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚；被告人弥小牛在共同犯罪中起次要辅助作用，属从犯，依法应对其从轻处罚；盗窃的柏树根未运离林区，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人弥小牛自愿《签订认罪认罚具结书》，并缴纳罚金，依法可对其从宽处罚。被告人弥小牛积极退缴违法所得，可酌情对其从轻处罚。   经审理查明, 2019年2月25日，被告人任博伙同被告人弥小牛、王某某（已死亡）在富县XX镇安家川后山上盗挖柏树根2棵。经鉴定，被告人任博、弥小牛等盗窃的2棵柏树根，价值人民币24000元。案发后，被告人任博能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪，属自首。被告人任博、弥小牛自愿签订《认罪认罚具结书》，并缴纳罚金。被告人弥小牛积极退缴违法所得500元。   上述事实，被告人任博、弥小牛在开庭审理过程中，对公诉机关出示的证据无异议，并有受案登记表、户籍证明信、到案经过、扣押清单、发还清单、随案移送清单、作案工具、林地权属证明，证人安某某、罗某某的证言，现场勘验检查辨认笔录及案件照片，延安市物价局价格认定分局延市价涉认字【2019】4号价格认定结论书，被告人任博、弥小牛的供述与辩解等证据所证实，足以定案。   本院认为，被告人任博、弥小牛以非法占有为目的，秘密盗窃国有柏树根，价值人民币24000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人任博事先预谋，积极组织实施犯罪行为，起主要作用，属主犯。被告人弥小牛起次要辅助作用，属于从犯，依法应对其从轻处罚。被告人任博能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。被告人弥小牛到案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚。盗窃的柏树根未运离林区，属犯罪未遂，可比照既遂犯对二被告人从轻处罚。被告人任博、弥小牛自愿《签订认罪认罚具结书》，并缴纳罚金，依法可对其从宽处罚。被告人弥小牛积极退缴违法所得，可酌情对其从轻处罚。退缴的违法所得，应当依法没收，上缴国库。随案移送的作案工具，应当依法没收。所盗2棵柏树根，应发还黑水寺国有生态林场。被告人任博、弥小牛的指定辩护人的辩护意见，符合案件事实和法律规定，予以采纳。根据被告人任博的犯罪情节与悔罪表现，对其适用缓刑，对居住的社区无重大不良影响，可对其宣告缓刑，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人任博犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金8000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正；罚金已缴纳）。   二、被告人弥小牛犯盗窃罪，单处罚金5000元（罚金已缴纳）。   三、被告人弥小牛退缴的违法所得500元，依法没收，上缴国库。随案移送的作案工具，被告人任博所有的农用三轮车一辆，铁锨3把，镢头2把，手锯2把，倒链2副，吊带1根，依法予以没收，上缴国库。盗窃的2棵柏树根，应发还黑水寺国有生态林场。   如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。   审判长成明军   人民陪审员康东海   人民陪审员呼怀军     二〇二〇年四月七日     书 记 员  张鑫   附：本案适用法律条文如下   《中华人民共和国刑法》   第二百六十四条 【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第二十三条 【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第四十五条 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。     被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。     犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻；   (二)有悔罪表现；   (三)没有再犯罪的危险；   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第七十六条 【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第十五条 非法实施采种、采脂、挖笋、掘根、剥树皮等行为，牟取经济利益数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。          1