宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0213民初748号 原告：施如洋，女，1981年3月13日出生，汉族，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：蔡纪平，浙江大绅律师事务所律师。 被告：夏莉梅，女，1990年8月4日出生，汉族，户籍所在地宁波市奉化区，现住宁波市鄞州区。 原告施如洋与被告夏莉梅合同纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告施如洋及其委托诉讼代理人蔡纪平、被告夏莉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告施如洋向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付协议书约定的“损失和费用”共计17000元；二、原告支付的律师费3000元、诉讼费均由被告负担。 被告夏莉梅答辩称原告先前支付的14000元团款以及2625元违约金共计16625元已经支付给原告了，我个人也另外赔偿了原告3000元，对于剩余的17000元不承担。 本院经审理认定事实如下：原告施如洋计划于2019年10月16日到瑞士国旅游。出发前，原被告双方约定具体签证、购票、相关旅行社的接洽事宜均由被告夏莉梅代为办理。后原告陆续向被告支付团款共计14000元。临近出发前，原告未如期得到旅行签证，以致原告不能按原定时间出行。2019年10月15日，原被告双方达成协议书一份，协议书约定：一、被告夏莉梅向原告施如洋收取的团款和定金合计14000元和由此产生的违约金2625元，合计金额：16625元。此费用由上海游派国际旅行社有限公司在七至十个工作日内退还到原告施如洋银行账户。如上海游派国际旅行社有限公司未按时给原告施如洋的账户16625元。由此产生的费用16625元，由被告夏莉梅个人承担。二、因此事给原告施如洋造成的其他损失和费用，由被告夏莉梅个人承担，承担金额为20000元，此赔偿金额由原告施如洋和被告夏莉梅双方协商决定达成。被告夏莉梅承诺于2019年10月31日之前全款赔付给原告施如洋。今日被告夏莉梅先支付给原告施如洋500元，由微信转账。余款为19500元，将按约定履行。三、因本协议的履行而发生争议产生的诉讼费、律师费均由被告夏莉梅承担。协议书签订后，被告夏莉梅分别于2019年10月15日、2019年10月30日、2019年10月31日通过微信转账和支付宝支付了500元、2500元、16625元，共计支付19625元。 另查明，原告施如洋为实现本案债权，委托浙江大绅律师事务所律师蔡纪平代为提起诉讼，并支出代理费3000元。 上述事实由原告施如洋提交的协议书、微信截图、律师费发票，被告夏莉梅提供的转账凭证以及当事人的当庭陈述等证据予以证明。 本院认为，原告施如洋与被告夏莉梅虽然没有书面的旅游服务合同，但根据当事人意思自治原则，原被告双方以口头形式或其他形式订立合同后一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同依法成立并生效。被告夏莉梅没有按照合同约定按时办理旅行签证，已构成违约，原告有权要求被告承担违约责任。原被告双方就违约金赔偿数额协商一致达成协议，被告夏莉梅已根据双方达成的协议书返还给原告团费14000元，支付了违约金2625元并另外支付了赔偿款3000元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条，原告主张的由被告承担的其他损失和费用以及支出的律师代理费不得超过因违约所造成的损失和合同正常履行后可获得的利益，根据原告提供的现有证据，尚不足以证明原告在协议书中主张的“其他损失和费用”以及支出的律师代理费属于《中华人民共和国合同法》第一百一十三条中所规定的实际损失和可得利益。故原告施如洋提出的由被告向原告支付协议书约定的“损失和费用”共计17000元以及律师费3000元的诉请缺乏充分证据证实，本院难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告施如洋的诉讼请求。 案件受理费300元，减半收取150元，由原告施如洋负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 （此页无正文） 审判员  葛耀明 二〇二〇年四月二十九日 法官助理叶江舟影 书记员刘康圆 附：本判决依据的法律条文 1.《中华人民共和国合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 2.《中华人民共和国合同法》第三十六条：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 3.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 4.《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 5.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 7.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、申请执行的规定 1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件： （１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。 3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十九条：人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。 申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。 第三十条：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。 查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。