江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终162号 原公诉机关江西省南昌市东湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）邵宇，男，1979年9月28日出生于江西省南昌市，汉族，大专文化，无业，住江西省南昌市东湖区。2008年3月23日因吸毒被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日，罚款二千元，因向他人提供毒品被处以行政拘留十日，罚款二千元，合并执行行政拘留二十日，罚款四千元；2011年1月25日因吸毒被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日；2014年12月26日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日；2015年3月20日因犯非法持有毒品罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。2018年12月26日因涉嫌犯开设赌场罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2019年1月29日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人徐金龙，江西竞平律师事务所律师。 辩护人邵明炯，系上诉人（原审被告人）邵宇之父。 上诉人（原审被告人）田张，男，1971年4月21日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，经商，住安徽省淮南市潘集区。2019年1月24日因涉嫌犯开设赌场罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人杨雪元，江西江佑律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李慎文，男，1979年10月18日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，个体户，住江西省南昌市青山湖区，户籍所在地为江西省南昌县。2019年1月14日因涉嫌犯开设赌场罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2019年1月29日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 上诉人（原审被告人）叶达明，男，1976年8月21日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化，个体户，住江西省南昌市经开区，户籍所在地为江西省南昌市新建区。2019年2月1日因涉嫌犯开设赌场罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2019年3月1日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 江西省南昌市东湖区人民法院审理江西省南昌市东湖区人民检察院指控原审被告人邵宇、田张、叶达明、李慎文犯开设赌场罪一案，于2020年1月7日作出（2019）赣0102刑初450号刑事判决。原审被告人邵宇、田张、叶达明、李慎文不服，提出上诉。本院于2020年3月6日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）邵宇、田张、叶达明、李慎文，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院经审理查明：2018年8月中旬开始，被告人邵宇、田张、叶达明伙同罗远迟、窦春丽（均已另案处理）等人，以非法牟利为目的，在本市东湖区博兰泽国际大酒店15楼1566室内，招揽参赌人员以转轮盘掷飞镖押点数的方式开设赌场，并雇请邓某、覃某等人负责主持、转盘、收单、赔收等工作，从中渔利。被告人李慎文明知邵宇等人开设赌场，仍将其与他人共同承租的上述房产出租给邵宇等人使用，并收取了11万元的费用。2018年9月18日凌晨，公安人员在上述赌场抓获钱某1等多名参赌人员，并当场缴获赌具转盘6块、飞镖10支、Ｕ盘1个、赌资人民币129340元。经鉴定，该赌场2018年8月16日至9月16日非法获利人民币1059500元。 2018年12月25日，被告人邵宇主动向东湖公安分局豫章派出所投案；2019年1月14日，被告人李慎文在本市青山湖区万科城26栋1单元1704室被公安人员抓获归案；2019年1月23日，被告人田张在本市红谷滩新区闽江路维珍天使酒店门口被公安人员抓获归案；2019年1月31日，被告人叶达明在本市经开区金铺颐园小区内被公安人员抓获归案。 另查明，在本案审理过程中，被告人李慎文家属积极代其退赃人民币二万元。 原审法院认定上述事实，有原审法院经庭审举证、质证、并经原审法院确认的下列证据予以证实： 1．物证 （1）U盘2个（附照片）。证实：公安人员于2018年9月18日凌晨1时许在本市东湖区博兰泽酒店15楼1566房间查获记录赌场账务的U盘。 （2）飞镖、圆形靶位等赌具。证实：公安人员于2018年9月18日在本市东湖区博兰泽酒店15楼1566房间当场查获参赌人员的赌具若干。 2．书证 （1）检查证、检查笔录、扣押决定书、及进账单、情况说明。证实：2018年9月18日，公安机关对东湖区博兰泽大酒店15楼1566室依法进行检查，发现房间内有多名男女聚在一起涉嫌正在利用飞镖射转动靶竞猜的方式进行赌博，随即民警将涉赌人员全部进行控制，并当场查获飞镖、圆形靶位、涉赌赌资、记账单据、存有记账单据的电脑Ｕ盘等物品若干，并予以扣押，其中扣押并收缴罗远迟、钱某1等人持有的涉案赌资共计129340元。 （2）邓某等人行政处罚决定书。证实：2018年9月19日，博兰泽大酒店15楼1566室赌场嫌疑人、涉赌人员钱某1等27人均被南昌市公安局东湖分局行政处罚。 （3）现场图片。证实：2018年9月19日1时许公安民警在博兰泽大酒店15楼1566室检查时发现现场有两个带数字的圆盘和飞镖，同案犯罗远迟、窦春丽及相关参赌人员、赌场工作人员对此予以确认。 （4）啤酒游戏单、代金券。证实：赌场内所使用啤酒游戏单记录赌博人员下注情况以及招揽客人使用的代金券。 （5）罗远迟与邵宇、李慎文、喻强及邵宇与熊某、“佳佳布艺”微信聊天截图，罗远迟尾号3806建行账号交易流水。证实：2018年9月间，邵宇与罗远迟、熊某通过微信有多次经济来往；邵宇通过微信向“佳佳布艺”转账556元窗帘费用；2018年8月29日、李慎文在微信中告知罗远迟“所长说了这个星期严打，你注意点一个星期”，罗远迟多次转账李慎文；罗远迟2018年9月14日转给邵宇共计7万元。 （6）田张与罗远迟、窦春丽及李慎文与窦春丽微信聊天截图。证实：田张通过微信与罗远迟、窦春丽多次交流赌场经营情况；2018年9月12日李慎文告知窦春丽“没人举报，打110就不怕”等内容。 （7）张某1与窦春丽、田张微信聊天截图。证实：2018年9月9日张某1通过微信将博兰泽酒店15楼1566室赌场收入、开支账目情况发给田张；张某1还多次通过微信将赌场收支情况发给窦春丽。显示其中9月8日当天赌场收入27200元，利润20400元。 （8）参赌人员钱某1微信截图。证实：钱某1与田张微信聊天称在赌场输钱，并向田张要求拿点卡，田张称他们在赌场总的股份有50%。 （9）博兰泽大酒店15楼1566室记账记录。证实：2018年8月16日至9月16日博兰泽大酒店15楼1566室赌场收支记账情况，显示共组织27场。 （10）协议书、写字楼租赁经营合同。证实：2014年1月23日李慎文以个人名义与南昌博兰泽国际大酒店有限公司签订合同，约定李慎文租赁博兰泽国际大酒店主楼第15楼，租赁期限15年，同年10月18日，李慎文与钱某2、陶某、董某签订协议，约定由四人共同承租上述房产。 （11）被告人基本信息前科劣迹材料。证实：被告人邵宇、李慎文、田张、叶达明均系成年人，具备完全刑事责任能力。邵宇有前科劣迹，具体为：2008年3月23日因吸毒被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日，罚款二千元，因向他人提供毒品被处以行政拘留十日，罚款二千元，合并执行行政拘留二十日，罚款四千元；2011年1月25日因吸毒被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日；2014年12月26日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日；2015年3月20日因犯非法持有毒品罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （12）抓获经过。证实：2018年12月25日，被告人邵宇主动至东湖公安分局豫章派出所投案；2019年1月14日，被告人李慎文在南昌市青山湖区被公安民警抓获归案；2019年1月23日，被告人田张在南昌市红谷滩新区维珍天使酒店门口被公安民警抓获归案；2019年1月31日，被告人叶达明在本市经开区金铺颐园小区内被公安民警抓获归案。 （13）公安机关出具的一份情况说明。证实：被告人邵宇于2018年12月25日主动至豫章派出所投案，被告人邵宇在当晚打电话规劝被告人田张投案自首。但被告人田张并未及时投案自首，而是在2019年1月23日被公安机关抓获归案。被告人邵宇主动向公安机关交代了另一被告人叶达明的犯罪行为。 （14）现金交款单一份。证实：在本案审理过程中，被告人李慎文家属代李慎文退赃二万元。 3．证人证言 （1）证人邓某（赌场员工）的证言。证实：2018年8月底其在博兰泽大酒店15楼1566房间内赌场负责收红单工作，张某1负责收单子，姓覃的负责用电脑做账，袁某、梁某服务员，阿杰、小黄负责转盘。窦春丽、罗远迟是赌场管理者，其工资180元每天是由罗远迟发放，赌场的老板有喻强、罗远迟、窦春丽、邵宇，还有几个四川老板。邵宇经常向邓某了解赌场输赢情况，1566房间房东是李慎文，邵宇经常和李慎文聊天谈赌场和场地的事。 （2）证人梁某（赌场员工）的证言。证实：梁某9月初跟着窦春丽来到南昌市东湖区博兰泽大酒店15楼的1566房间开设的赌场工作，工资180元每天，在赌场里做开单、赔付和打扫卫生的服务员，赌场是以与赌客对赌的形式盈利，窦春丽是赌场负责人，安排其他人员做事，喻强和窦春丽合伙开设的赌场。 （3）证人黄某（赌场员工）的证言。证实：2018年9月3日至案发黄某在喻强安排下在博兰泽大酒店15楼的1566房间内赌场工作，喻强每个月给黄某发六千元工资并安排了住处，黄某负责转盘及主持人，窦春丽是赌场负责人，安排其他工作人员做事。赌场好的时候每天可以盈利1万元左右。 （4）袁某（赌场员工）的证言。证实：袁某于9月2日至案发在梁某邀请下在博兰泽大酒店15楼1566房间内赌场内工作，每天工资180元，喻强是赌场老板，赌场负责人窦春丽安排袁某在赌场里面做开单和打扫卫生的服务员，平时喻强不在都是窦春丽负责安排工作。 （5）证人赵某（赌场员工）的证言。证实：喻强在东湖区博兰泽大酒店开了个场子，9月初赵某受喻强邀请到博兰泽大酒店15楼1566房间内赌场负责做账和收银的工作，张某1收单子、姓覃的负责用电脑做账、袁某、梁某服务员、阿杰、小黄负责转盘，窦春丽和罗远迟是赌场负责人，窦春丽主要负责现场管理，罗远迟也是管理者，负责收取赌场资金、发工资，喻强是赌场老板之一，赵某向田张汇报实时的输赢情况，田张应该也是赌场的老板。邵宇是赌场老板之一，负责与赌场房东李慎文对接，租金是三万元一个月。赌场是以扔飞镖的方式赌博，记账单上的点子代表轮盘被飞镖镖中的数字，红代表客人下注数，白代表客人中的注数，小计就是每一轮的盈亏情况，合计就是当天开始赌场的盈亏总注数，其中一注等于100元人民币。 （6）证人张某1（赌场员工）的证言。证实：2018年9月初张某1受喻强调派到博兰泽大酒店15楼1566房间开的赌场负责收白单工作，一天工资180元，由罗远迟发放，该赌场的老板有窦春丽、罗远迟、田张、喻强。张某1平时向田张汇报赌场情况，田张能决定赌场是否开张与关闭。张某1有时会把账单发送给罗远迟等人。赌场房东是一个叫李总的，偶尔会来赌场参与赌博。赌场以扔飞镖的形式赌博，转动转盘后赌客向转盘投掷飞镖，飞镖掷中的点数就是游戏最后结果，赌场员工根据结果进行赔付赌资。 （7）证人覃某（赌场员工）的证言。证实：2018年9月初覃某接受喻强聘请到博兰泽大酒店15楼1566房间开的赌场工作，每天负责赌场电脑数据的记录，记录该赌场赌客的一些账目报表。赌场为其提供了一个笔记本电脑和一个Ｕ盘，Ｕ盘里面有现成的几种表格，覃某根据赌场现场记录的单据情况再把这些单据数据录入相应的表格，再保存在Ｕ盘中。Ｕ盘里主要有两种表格，一种表格是记录赌场每天玩的轮数，开店、赌客下注和赌场赔付的情况。以9月8日当天表格为例，轮数下面对应的数字就是当天玩了多少轮，点子下面对应的数字就是该轮开出的点数，收下面对应的数字就是客人下注的情况，支下面对应的数字就是赌场赔付情况，卡下面对应的数字就是给赌客的返点，余下面的数字就是该轮的赌场盈利情况，合计就是当天赌场总的盈利情况，数字乘以100就是相应的人民币多少钱，9月8日总共玩了230轮，合计362，代表当天赌场盈利36200元。张某1负责统计赌场里的点数。邵宇、窦春丽、罗远迟、还有一个叫田总的是博兰泽酒店15楼赌场的股东。根据覃某使用的Ｕ盘里账单计算，覃某确认2018年8月16日至9月16日该赌场盈利932000元。 （8）证人王某（赌场员工）的证言。证实：2018年9月9日至案发王某在罗远迟安排下在博兰泽大酒店15楼的1566房间内赌场工作，负责转盘及接待参赌人员，罗远迟和窦春丽是赌场老板。王某和黄某负责转转盘，袁某和熊冬梅是负责开单的服务员。赌场是以和赌客对赌的形式盈利。 （9）证人李某1（参赌人员）的证言。2018年9月17日晚上李某1在博兰泽大酒店15楼1566房间赌场参与赌博，罗远迟、窦春丽、邵宇、田张是该赌场老板。李某1在该赌场负责带客人来一起赌博。李慎文有时候会到赌场来赌博，他经常和赌场老板在一起。 （10）证人钱某1（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚21点，钱某1跟窦春丽、张某4、张某3等人到了博兰泽大酒店15楼的1566房间以扔飞镖的方式参与了赌博，钱某1在该赌场赌了十多次。窦春丽、罗远迟、田哥是该赌场老板。钱某1被现场扣押赌资17800元。 （11）证人涂某（参赌人员）的证言。证实：2018年9月16日23时许，涂某在博兰泽酒店15楼的赌场，参与赌博，涂某对赌场内卢涛、应涛比较熟悉。 （12）证人程某（参赌人员）的证言。证实：程某多次在博兰泽酒店15楼1566房间的赌场以扔飞镖的方式参与赌博。 （13）证人张某2（参赌人员）的证言。证实：张某2从2018年9月7日至17日，多次在博兰泽大酒店15楼1566房间赌场参与赌博，赌场老板有罗远迟、窦春丽、喻强和一个姓田的男子。 （14）证人唐某（参赌人员）的证言。证实：唐某多次去博兰泽大酒店15楼1566房间赌场以扔飞镖的方式参与赌博，唐某认识赌场工作人员，唐某第一次到该赌场是2018年8月底。 （15）证人卢某（参赌人员）的证言。证实：卢某多次在博兰泽大酒店15楼1566房间以扔飞镖的方式参与赌博，窦春丽、罗远迟是赌场股东。 （16）证人余某（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚，余某和卢某、郭某在博兰泽大酒店15楼1566房间以扔飞镖的方式赌博，外号叫“窦窦姐”的女子是赌场里面的负责人。余某被现场扣押了4900元赌资。 （17）证人陈某1（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚陈某1在博兰泽大酒店15楼1566房间以扔飞镖的方式赌博，外号叫“窦窦姐”的女子是赌场里面的负责人。陈某1被现场扣押了5800元赌资。 （18）证人张某3（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚，张某3在博兰泽大酒店15楼1566房间以扔飞镖的方式赌博，开单的两个女性工作人员，分别是梁某、袁某。张某3被现场扣押了12000元赌资。 （19）证人熊某的证言。证实：熊某两次在博兰泽大酒店15楼1566房间赌博，赌场的工作人员大部分都能辨认出来，熊某知道里面外号叫二哥的男子是赌场的负责人。其熊某被现场扣押13800元赌资。 （20）证人周某（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚上周某在博兰泽大酒店15楼1566房间赌博，参与赌博的人员只认识张某3、张某2。周某被公安现场扣押了1700元现金。 （21）证人刘某（参赌人员）的证言。证实：刘某2018年9月17日晚上去了博兰泽大酒店15楼1566房间的赌场找窦春丽要钱，但没有赌博，刘某和张某4是朋友关系。 （22）证人张某4（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚上，张某4和刘某在博兰泽大酒店15楼1566房间以扔飞镖的方式参与赌博，张某4被公安现场扣押了3600元。 （23）证人廖某（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚，廖某在博兰泽大酒店15楼1566房间参与赌博，窦春丽在赌场负责发放代金券、招呼客人，罗远迟在该赌场负责财务、提供现金服务及摇盘。廖某被扣押了2340元。 （24）证人徐某（参赌人员）的证言。证实：窦春丽告诉徐某博兰泽大酒店15楼1566房间也有飞镖赌博游戏，叫徐某过去玩，2018年9月17日到了该赌场，认识赌场中窦春丽、梁某、程某、张某2。徐某被扣押赌资5200元。 （25）证人郭某（参赌人员）的证言。证实：卢某多次带郭某到博兰泽大酒店15楼1566房间赌场参与赌博，赌场里面有一个外号叫窦窦姐的女子是赌场的股东之一，罗远迟、窦窦姐在该赌场负责所有的事情。 （26）证人李某2（参赌人员）的证言。证实：李某22018年9月15日、17日晚上在博兰泽大酒店15楼一个房间赌场参与赌博，李某2被扣押赌资4200元。 （27）证人陈某2（参赌人员）的证言。证实：2018年9月17日晚上，陈某2在卢某邀请下至博兰泽大酒店15楼1566房间赌场以扔飞镖方式参与了赌博，陈某2被扣押赌资12500元。 （28）同案犯喻强的供述。证实：喻强辩称2018年7月，邵宇让喻强签订了一份承包维多利亚会所二楼演艺厅的合同，说准备搞飞镖赌场，喻强在该赌场什么都不负责，每月得6000元，邵宇介绍喻强认识了罗远迟、窦春丽、田张，喻强和这些人没有联系，喻强辩称只知道邵宇在维多利亚会所开飞镖赌场的事，不知道博兰泽酒店15楼1566开设赌场的事。 （29）同案犯罗远迟的供述。证实：2018年9月初，窦春丽向喻强提议开设一个赌场，收入两个人各占百分之五十的股份，窦春丽要求喻强去找一个场所，窦春丽让罗远迟一起参与，并答应给罗远迟百分之五的股份，窦春丽安排罗远迟在赌场做转盘手，同时负责赌场日常事务，喻强答应了窦春丽的要求，并租了三经路博兰泽大酒店15楼1566房间，三人开始在博兰泽大酒店15楼1566室开设赌场。赌场的管理人员为窦春丽，也是总负责人，王某是转盘手和主持人，黄某是转盘手和主持人，张某2、赵某、邓某、张某1是赔收员，李某1是客服人员，梁某、袁某是负责开单和打扫卫生的服务员。罗远迟知道赌场的老板有罗本人和窦春丽、喻强，其他还有没有罗远迟不知道，是窦春丽和喻强他们自己联系的。赌博方式是转轮盘扔飞镖形式，由罗远迟等开设赌场的坐庄，参赌人员押大小进行下注，然后参赌人员押中就按照约定的赔率进行赔付。如果没有押中，参赌人员下注的赌资就归赌楼。李慎文是赌场的房东，经常来赌场赌博。 （30）同案犯窦春丽的供述。证实：窦春丽辩称是喻强聘请来的，在赌场负责给赌场拉客人，通知赌场工作人员上班时间，安排分发参赌人员的流量号牌、代金券等日常管理工作，喻强与窦春丽约定每月工资八千一百元，赌场效益好还会分红。窦春丽只知道喻强是股东。罗远迟在赌场负责财务工作，给所有的赌场人员发放工资和日常管理工作。王某是转盘手和主持人，黄某是转盘手和主持人，张某2、赵某、邓某、张某1是赔收员，李某1是客服人员，梁某、袁某是负责开单和打扫卫生的服务员。覃某做财务负责统计每日参赌人员的流量数据。 （31）证人陶某、董某、钱某2的证言。证实：博兰泽大酒店15楼1566室产权属于江西省军区，陶某、董某、钱某2与李慎文通过租赁方式获得该房间使用权，2018年7月至8月，上述房产通过李慎文，以1万元一个月租给了李慎文的朋友，不知道具体做什么用。 4．被告人供述与辩解 （1）被告人邵宇的供述。证实：2018年8月中旬至案发前，邵宇伙同窦春丽、喻强、肖世军、罗远迟、田张、叶达明等人在租用李慎文名下的博兰泽大酒店15楼1566房间开设了以转轮盘扔飞镖的方式进行赌博的赌场，其中四川那伙人（包括罗远迟、窦春丽、肖世军、田张、董小平）占赌场50%的股份，南昌这边的人占赌场50%的股份，具体邵宇本人占赌场15%的股份，叶达明占15%的股份，田张占5%的股份，罗远迟占5%股份。这个赌场是拿李慎文的房子开设的，每月支付李慎文15万元，其中场地费、水电费2万元，走关系费用13万元，实际已付14万元给李慎文。这个赌场经营大概一个月，前后一共盈利40万元左右，但是这包括肖世军给其的20万元押金，也包括给李慎文的15万元，邵宇在赌场里面分红大概有17万元，邵宇分红的钱都给肖世军了。赌场账目由邓某管理，是叶达明安排的，邵宇安排了喻强在赌场管事，罗远迟代表四川一伙人管理账目。 （2）被告人田张的供述。证实：2018年8月中旬，其田张伙同肖世军、董小平、罗远迟、窦春丽、张某2、汪杰（音）及南昌的邵宇、罗远迟、叶达明等几个股东共同租用李慎文名下的博兰泽大酒店1566室开设飞镖赌场，四川这边肖世军占股10%，罗远迟占股8%，窦春丽占股5%，张某2占股5%，汪杰（音）占股5%，董小平占股12.5%，田张本人占整个赌场的4.5%的股份。南昌的股东由叶达明安排了邓某到赌场管事。赌场每个月交给李慎文15万元，包括场地、水电费用2万元、外围费用13万元，已经付了10多万元，田张分两次转款共计5万元给李慎文，李慎文也经常到飞镖赌场内来赌博，这个赌场开了大概一个月。 （3）被告人叶达明的供述。证实：2018年8月，叶达明默许邵宇把其入股维多利亚的30万元投资投到博兰泽酒店赌场里当干股，并派邓某在博兰泽酒店的赌场里面做事，实时汇报赌场里的盈利情况。邵宇是南昌人这边的大股东，田张是四川人那边的大股东，分别占有赌场50%的股份，叶达明15%的股份是占在邵宇的股份里面。 （4）被告人李慎文的供述。证实：李慎文在侦查机关有多份供述，其称2018年8月上旬，邵宇找到其租下博兰泽酒店1566室做写字楼用，2018年9月12日其才知道邵宇他们在其房间里开设赌场，其在9月14日在该赌场赌过一次。房租包括水电费2.5万元一个月，其一共收到租金11万元。庭审中，被告人李慎文自愿认罪，称好像是收到9万多元房租。 5．辨认笔录 （1）喻强辨认笔录。证实：喻强辨认出邵宇、田张是高新大道维多利亚会所内飞镖赌场的股东。 （2）覃某、张某2、李某1、钱某1、邓某、赵某辨认笔录。证实：经分别组织覃某、张某2、李某1、钱某1、邓某、赵某辨认，六人均辨认出邵宇是博兰泽大酒店15楼1566室开设飞镖赌场的老板之一。 （3）邵宇、罗远迟、窦春丽辨认笔录。证实：经分别组织邵宇、罗远迟、窦春丽辨认，三人均辨认出李慎文是南昌市东湖区博兰泽大酒店15楼1566室开设飞镖赌场的房东。 （4）张某1、邓某辨认笔录。证实：经张某1、邓某组织，二人辨认出李慎文是博兰泽大酒店15楼1566室内赌场参与赌博的参赌人员，也是这个赌场的房东。 （5）张某1、赵某、钱某1、李某1、张某2、覃某、邵宇辨认笔录。证实：经组织上述七人辨认，均辨认出田张是博兰泽大酒店15楼1566室赌场的股东之一。 （6）邵宇、田张辨认笔录。证实：经邵宇、田张辨认，二人均辨认出叶达明是博兰泽大酒店15楼1566室飞镖赌场的股东之一。 6．鉴定意见 （1）电子数据鉴定意见书。证实：经江西求实司法鉴定中心对扣押的U盘进行查看和统计，检验出点数共计10595点，对应金额为1059500元。 原审法院认为：被告人邵宇、田张、叶达明伙同他人以非法营利为目的，为他人赌博活动提供场所、工具、设定赌博方式，并雇佣他人进行赌博服务，从中渔利，情节严重；被告人李慎文明知他人开设赌场，积极为其提供赌博场所，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控四名被告人犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以确认。被告人邵宇犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚；被告人田张、叶达明归案后如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人李慎文为他人开设赌场提供帮助，系共同犯罪中的从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人李慎文退缴了部分赃款，可酌情从轻处罚；被告人李慎文庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人邵宇曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人邵宇有劣迹，酌情从重处罚。本案按被告人邵宇、田张、叶达明所占股份比例追缴违法所得，其中，关于被告人田张所占股份问题，其供述与被告人邵宇的供述不一致，在无其他证据印证的情况下，按存疑有利于被告人的原则，按其供认的4.5%的股份比例追缴被告人田张的违法所得，被告人李慎文的违法所得按其在侦查机关多次供述的已收11万元金额认定并予以追缴，但应扣除其家属已代其退赃的2万元。为此，根据四名被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人邵宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人田张犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。三、被告人叶达明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。四、被告人李慎文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。五、追缴被告人邵宇违法所得人民币十五万八千九百二十五元、被告人田张违法所得人民币四万七千六百七十七元五角、被告人叶达明违法所得人民币十五万八千九百二十五元、被告人李慎文违法所得十一万元，上缴国库。六、公安机关扣押在案的作案工具转盘、飞镖、U盘等，由公安机关依法处理。 五、上诉人上诉理由及辩护人辩护意见 上诉人邵宇及其辩护人上诉提出：1.上诉人具有自首、立功情节，可以从轻和减轻处罚。2.上诉人不具有本案开设赌场“情节严重”的行为。3.一审判决上诉人开设赌场非法获利1059500元不具有客观真实性。4.上诉人不是通过网络开设赌场，也不是设置大型规模赌博机组织赌博活动，而是以转轮掷飞镖押点数的方式，带有一定的娱乐性，相对于网络赌博，社会危害性较小。 上诉人田张及其辩护人上诉提出：1.上诉人田张的行为不构成“情节严重”。目前，法律并没有对于实体赌场中“情节严重”的相关规定，一审法院适用法律错误。2.从赌场开设时间、社会危害性、参赌人员数量来看，上诉人的田张所开设赌场的行为不属于“情节严重”的情形。3．量刑过重，罚金过高。 二审法院审理查明的事实和原审法院审理查明的事实一致。 上诉人在一审开庭审理过程中对起诉书指控的犯罪事实、罪名均没有异议且当庭自愿认罪，对原公诉机关出示或宣读的证据均没有异议。在二审期间，上诉人对原审法院认定的非法获利1059500元事实有异议外，对其他事实和证据均无异议。此外，上诉人及辩护人均未提供新的证据。原审法院认定的上列证据经原审法院庭审举证、质证并认证，证据来源合法，内容客观真实,与本案具有关联，且能相互印证,可以证明本案事实。因此，本院对原审法院认定的证据予以确认。 此外，2020年4月23日本院提审上诉人叶达明、李慎文，上诉人叶达明、李慎文自愿申请撤回上诉。 综合上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评判如下： 1、关于本案涉赌金额的认定问题。经查，南昌市公安局东湖分局委托鉴定事项：对金士顿牌DTSE9-4GU盘内的电子数据，在2018年9月18日后是否被认为修改，及统计电子数据中涉赌的总金额进行鉴定。江西求实司法鉴定中心出具的电子数据鉴定意见书，经鉴定，检材U盘（金士顿牌DTSE9-4GU盘）内的电子数据，未发现在2018年9月18日后存在被人为修改的情况。对扣押的U盘进行查看和统计，检验出点数共计10595点，对应金额为1059500元。因此，本案应认定赌资金额为1059500元。原审法院认定非法获利1059500元，证据不足，应予纠正。上诉人及辩护人提出原审判决认定上诉人非法获利1059500元，不具有客观真实性的意见，予以采纳。 2、关于开设赌场罪中“情节严重”的认定问题。上诉人及辩护人对本案认定为开设涉赌场罪定性没有异议，但认为本案不应认定为开设赌场罪中的“情节严重”。关于开设赌场罪“情节严重”有两个司法解释，一是最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》之规定，毒资数额达到三十万元以上的可以认定为“情节严重”。二是最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款之规定，设置赌博机组织赌博活动。具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场的定罪处罚标准：第（四）项违法所得累计达到5000元以上的；第（五）项赌资数额累计达到5万元以上的。第二条第二款之规定，设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准6倍以上的，即赌资数额累计达到30万元以上。两个司法解释均规定开设赌场罪累计数额达到30万元以上可以认定为开设赌场罪中的“情节严重”。本案中，上诉人采取转轮盘掷飞镖押点数的方式开设赌场，虽然法律对采取此种方式开设赌场认定“情节严重”没有明确标准，但是此种开设赌场的危害性与利用赌博机开设赌场的危害性相当。因此，本案可以参照利用赌博机开设赌场罪的“情节严重”标准来认定。经司法鉴定本案的涉案赌资累计高达1059500元，已经远远超出了30万元“情节严重”的认定标准。原审法院认定上诉人邵宇、田张等人开设赌场罪且情节严重，原审法院适用法律准确。此外，上诉人邵宇、田张、叶达明、李慎文等人共同开设赌场，均应对涉案赌资1059500元承担刑事责任，上诉人邵宇的辩护人提出应按照股份比例承担刑事责任与法律不符。故上诉人及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 3、关于立功的问题。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定：犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：1、按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；2、按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3、带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4、提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。本案中，上诉人邵宇于2018年12月25日主动投案后，如实供述了自己以及其他同案犯的共同开设赌场犯罪事实，主动联系上诉人田张，规劝其投案自首，但上诉人田张未及时投案自首，系被公安机关抓获归案。上诉人邵宇的行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定的规定，因此，上诉人邵宇的行为不应当认定为立功。上诉人邵宇及辩护人关于上诉人邵宇的行为构成立功的意见，不予采纳。 4、关于原判量刑问题。上诉人邵宇等人开设赌场犯罪未达到“情节严重”的问题。根据《刑法》第三百零三条之规定，赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据。本案中，本案上诉人邵宇、田张等人在本市东湖区博兰泽国际大酒店15楼1566室内利用飞镖作为赌具从事赌博活动，赌资金额累计达人民币1059500元，依法属于“情节严重”。据此，原审法院根据上诉人邵宇、田张、叶达明、李慎文的犯罪情节以及获利金额、自首、退赃、认罪认罚、坦白、主从犯、累犯等情节，判处上诉人邵宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；上诉人田张犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；判处上诉人叶达明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；判处上诉人李慎文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；追缴被告人邵宇违法所得人民币十五万八千九百二十五元、被告人田张违法所得人民币四万七千六百七十七元五角、被告人叶达明违法所得人民币十五万八千九百二十五元、被告人李慎文违法所得十一万元，上缴国库；公安机关扣押在案的作案工具转盘、飞镖、Ｕ盘等，由公安机关依法处理。原判量刑适当，上诉人及辩护人提出的原审判决量刑过重的意见，没有新的事实和理由，应不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）邵宇、田张、叶达明伙同他人以非法营利为目的，为他人赌博活动提供场所、工具、设定赌博方式，并雇佣他人进行赌博服务，从中渔利，其行为均已构成开设赌场罪且情节严重。上诉人李慎文明知他人开设赌场，为他人提供赌博场所，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人邵宇犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚；上诉人邵宇又系累犯，依法应当从重处罚。上诉人田张、叶达明归案后如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。上诉人李慎文为他人开设赌场提供帮助，系共同犯罪中的从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚；退缴了部分赃款，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邵宇、田张的上诉意见及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。此外，上诉人叶达明、李慎文上诉期满后自愿要求撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零八条之规定： 一、准许上诉人叶达明、李慎文撤回上诉。 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 殷国富 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 戴文婷 书 记 员 万 杰