江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终92号原公诉机关江西省安福县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘锡栋，绰号“太平锡栋”“西洞”，男，1975年12月30日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，中共党员，安福县水利局水土保持示范站原站长，住安福县。2013年6月26日因赌博被行政罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于安福县看守所。委托辩护人陈亲亮，江西安平律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖元胜，绰号“森哩”，男，1983年4月5日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，住吉安县。2014年1月17日因吸毒被行政拘留五日。2013年5月16日因赌博被行政罚款五百元。2010年11月5日因贩卖毒品罪被江西省安福县人民法院判处拘役四个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月1日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕，现押于安福县看守所。上诉人（原审被告人）李招九，绰号“银芽子”，男，1965年6月15日出生于江西省安福县，汉族，小学文化，务农，住安福县。2010年7月20日因赌博被行政罚款五百元。2012年5月29日因赌博被行政拘留十日，并处罚款五百元。2015年11月17日阻拦货车通行被行政拘留七日，并处罚款一百元。2017年5月25日因赌博被行政拘留十日，并处罚款一千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月26日被取保候审，2019年12月6日被逮捕，现押于万安县看守所。委托辩护人马彦彦，江西赣中律师事务所律师。上诉人（原审被告人）姚海强，绰号“胖子”，男，1987年12月20日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。2016年4月13日因赌博被行政罚款五百元。2016年10月13日被行政拘留十日，并处罚款五百元。2018年3月1日因赌博被行政罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月3日被刑事拘留，同年7月30日被取保候审，2019年12月6日被逮捕。现押于万安县看守所。原审被告人戴彪寿，绰号“彪哩”，男，1972年4月13日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，务农，住吉安县。2011年因赌博被行政拘留十日。2013年5月9日因犯开设赌场罪被江西省吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金15000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月26日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现押于安福县看守所。原审被告人姚禹，男，1991年2月3日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。2011年7月5日因犯故意伤害罪被江西省高级人民法院判处有期徒刑三年，2013年7月11日被刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月15日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，现已取保候审。原审被告人李小兵，绰号“斌介帮”，男，1979年2月15日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。2012年7月13日因吸毒被行政罚款五百元。2014年2月12日因吸毒被行政拘留十日，并处罚款二千元。2016年12月8日因吸毒被行政拘留十日，并处罚款一千元。2017年12月4日因吸毒被行政拘留十日，并处罚款二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，2019年12月6日被取保候审。原审被告人李国宝，绰号“国民党”，男，1977年8月16日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月27日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现已取保候审。原审被告人周浩然，绰号“矮子”，男，1996年5月7日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。2017年2月14日因犯寻衅滋事罪被江西省安福县人民法院判处有期徒刑十一个月，2017年12月3日刑满释放。2017年12月7日因吸毒被行政罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现已取保候审。原审被告人吕金伟，绰号“光头”，男，1980年10月19日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。2007年10月9日因犯非法持有枪支罪、赌博罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月22日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现已取保候审。原审被告人王某1，绰号“阿某”，男，1998年8月20日出生，江西省安福县人，汉族，大学本科在读，无业，住安福县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年7月1日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕，2019年11月28日被取保候审，2019年12月27日被逮捕，现已取保候审。江西省安福县人民法院审理江西省安福县人民检察院指控原审被告人戴彪寿、肖元胜、李招九、刘锡栋、李小兵、姚禹、李国宝、周浩然、姚海强、吕金伟犯开设赌场罪，被告人王某1犯开设赌场罪、寻衅滋事罪一案，于二○一九年十二月二十八日作出（2019）赣0829刑初136号刑事判决。原审被告人刘锡栋、李招九、姚海强、肖元胜对判决不服，提出上诉。因受新冠肺炎疫情不可抗力影响，本院于2020年3月1日裁定中止审理，2020年4月8日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘锡栋、肖元胜、李招九、姚海强，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.2015年2月底开始，李某1（另案处理）等人合伙在安福县铂莱顿精品酒店、名骏名都酒店、安福宾馆、文山国际酒店等地以网络“百家乐”的赌博形式开设赌场，并安排手下维持赌场的运营，负责发放及兑现筹码、记账、抽水、境外现场下注、负责接送赌客、维护赌场秩序、放哨、后勤等日常工作。其中，被告人李小兵负责记账，被告人吕金伟负责放哨和接送赌客。该事实有办案说明及资金流水，证人李某1、刘某1、刘某2、朱某1、彭某1、周某1强、邓某1、刘某3、周某2、李某2、刘某4、周某3、刘某5、王某2的证言，被告人李小兵、吕金伟的供述等证据证实。2.2016年左右至2017年，李某1等人在安福县平都镇莲舫庵、寮塘乡小江边（吉安县洪均市）、平都镇十里楼等地以扑克牌“抓憋十”的赌博形式开设赌场，其中被告人戴彪寿、李招九、刘锡栋等人参股部分赌场。被告人姚禹、姚海强、李国宝、王某1、周浩然维持赌场的运营，负责记账、抽水、放贷、接送赌客、维持赌场秩序、放哨、后勤等日常工作。该事实有办案说明及资金流水，辨认笔录，指认现场照片，扣押清单，证人李某1、左某、周某4、刘某1、刘某2、李某3、朱某1、管某、陈某1、罗某1、李某4、李某5、刘某6、刘某7、张某、朱某2、陈某2、刘某8、刘某9、姚某、余某、欧某、王某3、伍某、王某4、王某5、邓某2、彭某2、罗某2、周某5、康某、肖某、周某2、刘某5、李某2、李某6、李某7、彭某3、周某1强、周某1、喻某、周某3、邓某1、刘某4、徐某、戴某、曾某、彭某4、王某2的证言，被告人戴彪寿、肖元胜、李招九、刘锡栋、姚禹、李国宝、周浩然、姚海强、王某1的供述等证据证实。3.2017年下半年，被告人戴彪寿、肖元胜、刘锡栋伙同周某4（另案处理）等人在李某1等人关闭小江边赌场之后又继续在小江边及附近以扑克牌“抓憋十”的赌博形式开设赌场，同时安排手下抽水、放哨等，该赌场陆续开设了十余天。该事实有证人周某4、李某3、管某、李某4、朱某2、彭某4、陈某2的证言，被告人戴彪寿、肖元胜、刘锡栋的供述等证据证实。相关事实另有被告人常住人口信息表、归案说明、前科材料、被告人刘锡栋向他人索要欠款的微信截图等证据证实。案发后，被告人李招九、姚禹主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，被告人刘锡栋、李国宝系民警电话通知到案，并如实供述犯罪事实。被告人李招九案发后主动退赃7000元，被告人姚海强主动退赃5000元。另查明，2016年6月份的一天，李某1（另案处理）见寮塘乡小江边一带的赌场收益很好，便也想在那一带开设赌场，期间借团伙成员王某2（另案处理）在该赌场被打为由，在李某1等人的统一组织下，由朱某1（另案处理）带队，王某2、管某（另案处理）提供钢管、蔑刀等工具，被告人王某1伙同其他组织成员及永新籍的贺某1（另案处理）、刘某1（另案处理）等人持篾刀、钢管等工具前往寮塘乡小江边赌博现场后，一起冲向赌场，并砸烂赌场的器具，赌客见状四处逃散。随后李某1安排人员在小江边一带开设流动赌场。原审法院认为，被告人戴彪寿、肖元胜、李招九、刘锡栋、李小兵、姚禹、李国宝、周浩然、姚海强、吕金伟、王某1开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人等参与实施第一、二起开设赌场罪情节严重。指控被告人王某1犯寻衅滋事罪证据不足，不予认定。被告人李小兵、吕金伟在李某1赌场中从事记账、接送赌客等工作，工作时间较短，起次要作用，认定为从犯。第二起开设赌场犯罪中，李某1等人系主犯，被告人戴彪寿、李招九、刘锡栋为增加赌场人气，吸引更多赌客参加赌博，主动参与开设赌场，并由赌场给予一定报酬，对该赌场起到了辅助作用，可认定为从犯，依法减轻处罚。被告人姚禹、李国宝、周浩然、姚海强、王某1在赌场进行放哨等工作，起次要作用，可认定为从犯，依法减轻处罚。被告人李招九、姚禹主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人李国宝经民警电话传唤后主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人刘锡栋虽系经民警电话传唤主动到案，但是到案后仅供述了其参与十里楼赌场，但在案材料中证人李某1与李某3均证实被告人刘锡栋参与了小江边赌场，其未完全如实供述自己的罪行，不宜认定自首，但其自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人戴彪寿、肖元胜、李小兵、姚禹、李国宝、姚海强、吕金伟、王某1自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人姚禹在刑罚执行完毕后五年内再犯有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。被告人周浩然于2017年2月14日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十一个月，且刑罚已执行完毕，而本案发生在2016年下半年，系漏罪，不应认定累犯。被告人戴彪寿因犯开设赌场罪被判处缓刑，缓刑考验期满，原判刑罚不再执行，虽然其再犯新罪，但不符合累犯的构成要件，被告人戴彪寿不宜认定为累犯，但其有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人肖元胜、吕金伟有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人王某1参加开设赌场的时间分别为2016年下半年和2017年夏天，而被告人王某1出生于1998年8月20日，参加部分犯罪事实时系未成年人，依法应当从轻处罚。被告人李招九、姚海强主动退赃，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决：一、被告人戴彪寿犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；二、被告人刘锡栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；三、被告人肖元胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；四、被告人李招九犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人姚禹犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人李小兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人李国宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人姚海强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；九、被告人周浩然犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；十、被告人吕金伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；十一、被告人王某1犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。原审被告人刘锡栋上诉提出，其在公安机关通知后主动到案并如实供述了犯罪事实，依法应认定为自首，原判未予认定不当；原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。刘锡栋辩护人辩护提出，刘锡栋在参与他人开设赌场犯罪中所起作用较小；刘锡栋归案后如实供述，主动退赃并缴纳罚金；原判量刑过重，建议二审法院从轻处罚。原审被告人肖元胜上诉提出，其参与开设赌场所起作用较小，原判量刑过重。原审被告人李招九上诉及其辩护人辩护提出，李招九在参与李某1开设赌场犯罪中所起作用较小，主要是参与赌博；李招九具有自愿认罪情节，可予从轻处罚；原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。原审被告人姚海强上诉提出，其参与李某1开设赌场犯罪中所起作用较小，受雇佣为赌场打工，原判认定开设赌场罪不当；原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。二审审理查明的事实和证据与一审一致，经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人刘锡栋、肖元胜、李招九、姚海强及原审被告人戴彪寿、李小兵、姚禹、李国宝、周浩然、吕金伟、王某1伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，其中第一、二起开设赌场犯罪情节严重。原审被告人李小兵、吕金伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯。第二起开设赌场犯罪中，李某1等人系主犯，上诉人李招九、刘锡栋及原审被告人戴彪寿在开设赌场中起辅助作用，可认定为从犯，依法减轻处罚；被告人姚禹、李国宝、周浩然、姚海强、王某1在开设赌场中起次要作用，可认定为从犯，依法减轻处罚。被告人李招九、姚禹主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人李国宝具有自首情节，依法可从轻处罚。被告人刘锡栋虽系经电话传唤主动到案，但是到案后未完全如实供述自己的犯罪事实，不能认定自首，但其自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人肖元胜、姚海强及原审被告人戴彪寿、李小兵、姚禹、李国宝、吕金伟、王某1自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人姚禹系累犯，依法应当从重处罚。被告人戴彪寿、肖元胜、吕金伟有犯罪前科，酌情从重处罚。上诉人肖元胜、原审被告人吕金伟有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人王某1参加部分犯罪事实时系未成年人，依法应当从轻处罚。上诉人李招九、姚海强主动退赃，酌情从轻处罚。上诉人刘锡栋提出原判未认定其具有自首情节不当的意见，经查，上诉人刘锡栋主动到案后，仅如实供述了部分犯罪事实，对伙同李某1等人开设赌场的事实未予供述，依法不能认定为自首，对其所如实供述犯罪事实，原判量刑时已予从轻处罚，故对该意见不予采纳。上诉人姚海强提出其在开设赌场犯罪中所起作用较小，认定犯开设赌场罪不当的意见，经查，上诉人姚海强伙同原审被告人姚禹、李国宝、王某1、周浩然等人在李某1等所开设赌场中从事记账、抽水、放贷、接送赌客、维持赌场秩序、放哨、后勤等工作，对开设赌场起辅助作用，原判认定姚海强构成开设赌场罪符合事实与法律规定，并已根据其在共同犯罪中所起作用予以减轻处罚，故对该意见不予采纳。上诉人刘锡栋、肖元胜、李招九、姚海强及其辩护人均提出原判量刑过重的意见，经查，原判根据上诉人刘锡栋、肖元胜、李招九、姚海强伙同开设赌场犯罪事实，结合其在共同犯罪中所起作用及各自法定、酌定情节，依法量刑，所处刑罚符合罪责刑相适用原则，并无不当，故对该意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年四月二十二日法官助理胡敏书记员阮艳兰