山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终1040号上诉人（原审原告）：杨栋雄,男,1968年7月29日出生,汉族,住太原市。委托诉讼代理人:高利芳,北京大成(太原)律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司,住所地:太原市南内环街98-2号财富大厦20层。负责人:史振波,总经理。委托诉讼代理人:李欣,山西晋闻律师事务所律师。原审被告：孟永师,男,1981年12月27日出生,汉族,住太原市。原审被告：李海妮,女,1981年1月13日出生,汉族，住太原市。上诉人杨栋雄因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，原审被告李海妮、孟永师机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初5366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨栋雄及其委托诉讼代理人高利芳，上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人高利芳，原审被告李海妮、孟永师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨栋雄上诉请求：1.请求二审法院依法改判误工费为13202元、被扶养人生活费为59370元;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定误工费为11513.34元,事实认定错误,适用法律错误。上诉人在太原市日新印刷厂从事是的印刷工种,根据国民经济行业分类(GB/T4754-2017),太原市日新印刷厂属于印刷和记录媒介复制业,应属于制造业。因此,应当按照2018年度制造业在岗职工的年平均工资计算53545元计算误工费,因此误工费应当为13202元。二、上诉人主张被扶养人生活费于法有据,依法应当获得支持。上诉人在因交通事故受伤前一直在太原市日新印刷厂从事印刷工作,杨高禄、杨某为上诉人的实际被抚养人,系父母子女关系。其中长子杨高禄在交通事故发生前17周岁,长女杨某13周岁。按照山西省2018年度城镇居民人均消费支出19790元,杨高禄的被扶养人19790乘以1除以2等于9895元;杨某的被抚养人生活费19790乘以5除以2等于49475元,共计59370元。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1.请求人民法院撤销原审判决第一项,并依法改判或发回原审法院重审。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、杨栋雄存在挂床情形,一审认定65天住院期间无事实依据。结合杨栋雄提供的山西省中西医结合医院的住院病历及医嘱，其有将近30天时间内持续没有任何诊疗记录,故住院伙食补助费应当核减其挂床天数,按照其实际住院期间进行计算。二、伤残赔偿金一审法院按照城镇标准进行计算,没有事实和法律依据。一审中,被上诉人杨栋雄仅提交了其身份证证明其个人身份,而根据身份证地址显示,杨栋雄的居住地为农村,庭审中其并未提交户口簿证明其城镇居民的身份,也未提交任何本人在城镇居住生活的证明,一审法院对其城镇标准的认定无事实和法律依据。三、鉴定报告明确载明杨栋雄本次伤情的外伤参与度为70%其因本次交通事故造成的人身损失应当按该比例进行计算。本次事故造成被上诉人致残的侵权行为仅仅在致残结果中占到了70%的原因力,侵权行为和侵权结果之间的因果关系不是全部、直接的,故鉴定机构才出具的外伤参与度的专业鉴定意见。一审法院不顾鉴定机构的鉴定意见,直接判令上诉人承担全部的赔偿责任，违背公平原则。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。被扶养人结合抚养人劳动能力丧失能力认定，以及伤情及恢复情况。上诉人的被扶养费计算是错误的，没有乘以伤残系数，是按照完全丧失劳动能力计算的，显然原告没有丧失劳动能力。杨栋雄辩称，不存在挂床情形，根据鉴定意见都能够证明住院治疗是氨甲苯酸注射液，出现了其他并发症不能用药。按照伤残标准进行赔偿正确，杨栋雄一直在城镇居住，理应按照城镇赔偿计算。保险公司参与度扣减不存在法定情形。李海妮、孟永师无答辩意见。杨栋雄向一审法院起诉请求：1、请求依法判令李海妮、孟永师、中国平安财产保险有限公司山西分公司赔偿杨栋雄已产生的医疗费6937元、已经发生的误工费29139元、护理费6500元、住院伙食补助费6500元、营养费6500元、交通费1000元，精神损害赔偿10000元，共计66576元；2、请求依法判令李海妮、孟永师、中国平安财产保险有限公司山西分公司赔偿杨栋雄伤残赔偿金107090元、鉴定费1500元、被扶养人生活费59370元、护理费3500元、医疗费85．75元、爱玛电动自行车交通施救费170元；3、本案诉讼费用由李海妮、孟永师、中国平安财产保险有限公司山西分公司承担。一审法院认定事实：2018年2月4日13时30分,孟永师驾驶的×××号轿车在涧河路建设路交叉口由北向南行驶时与同方向行驶的杨栋雄驾驶的二轮电动车发生碰撞,致车辆受损,杨栋雄受伤的交通事故。孟永师驾驶×××号轿车负事故的全部责任。山西省太原市公安局交通警察支队杏花岭大队作出《道路交通事故认定书》,认定:孟永师负事故全部责任。杨栋雄于2018年2月4日一2018年4月10日在山西省中西医结合医院住院治疗,出院诊断为:1、左膝关节前后交叉韧带损伤;2、左膝关节外侧半月板损伤;3、左膝关节内侧副韧带损伤;4、左膝关节关节腔积液;5继发性凝血功能障碍。出院医嘱:1、继续治疗继发性凝血功能障碍;2、进行股四头肌功能锻炼,尽量减少左下肢负重;3、注意休息,待凝血功能正常后行左膝关节手术治疗。经山西钧衡司法鉴定中心鉴定:杨栋雄所受损伤为十级伤残,外伤是关节损伤的主要因素,参与度建议为70%。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司为原告杨栋雄垫付医药费10000元,孟永师为原告杨栋雄垫付医药费5558.8元。另查明,孟永师驾驶的×××号汽车在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和50万元商业三者险,该事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，就应对受害人合理的经济损失予以赔偿。山西省太原市公安局交通警察支队杏花岭大队作出《道路交通事故认定书》，认定：孟永师负事故全部责任。孟永师应对杨栋雄遭受的涉案损失承担赔偿责任。因孟永师在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和50万元商业三者险，故应先由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在投保交强险和50万元商业三者险限额内予以赔偿，不足部分由孟永师进行赔偿。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司提出计算残疾赔偿金应当按照鉴定意见参与度是70％确定数额，一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，机动车与非机动车驾驶人，行人之前发生交通事故，非机动车驾驶人，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人，行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故案件计算残疾赔偿金是否应当扣减应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。结合本案，杨栋雄的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是《侵权责任法》等法律规定的过错，杨栋雄不应因其个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故中国平安财产保险股份有限公司山西分公司主张按参与度扣减残疾赔偿金的理由不能成立，一审法院不予采信。对于杨栋雄主张的各项损失，一审法院认定如下：1、主张医疗费7022.75元（包括器具辅助费1680元），结合伤情，根据医疗票据，经一审法院核实22022.79元，扣除中国平安财产保险股份有限公司山西分公司为杨栋雄垫付医药费10000元，孟永师为原告杨栋雄垫付医药费5000元，一审法院认定支持7022.75元；2、主张误工费29139元，原告未能提供劳动合同及单位扣款实际数额，结合伤情，一审法院认定误工期为90日，按照2018年居民服务、修理和其他服务业（年）46693元计算，一审法院认定支持11513.34元；3、主张住院伙食补助费6500元，住院65天，每天100元，一审法院认定支持6500元；4、主张营养费6500元，结合伤情，一审法院认定营养期为45日，每日50元，一审法院认定支持2250元；5、主张交通费1000元，因该项费用为看病治疗需支出的必要费用，一审法院酌情支持700元；6、主张精神损害抚慰金10000元，因损伤构成十级伤残，一审法院认定支持5000元；7、主张残疾赔偿金107090元，根据山西省2018城镇居民人均可支配收入31035元，结合伤情及山西钧衡司法鉴定中心鉴定意见，31035元×20年×10％=62070元，一审法院认定支持62070元；8、主张鉴定费1500元，有鉴定机构出具的鉴定费发票佐证，该费用不属于保险理赔范围，应由孟永师负担；9、主张被扶养人生活费59370元，因未能提供被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源的有关证据，对于该项主张，一审法院不予支持；10、主张护理费10000元，一审法院结合原告伤情，一审法院认定护理期为75天，未能提供护理人员工资流水及扣款凭证，根据山西省2018年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46693元计算，一审法院认定支持护理费9594.45元；11、主张电动车的交通施救费170元，有发票佐证，一审法院予以认定支持170元。因中国平安财产保险股份有限公司山西分公司已为杨栋雄在交强险限额内垫付医药费10000元，故以上医疗费（包括器具辅助费1680元）、住院伙食补助费、营养费共计15772．75元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在商业三者险限额内予以赔偿，以上误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通施救费共计89047.79元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险限额内予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿杨栋雄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通施救费共计104820.54元。二、孟永师于本判决生效之日起十五日内赔偿杨栋雄鉴定费1500元。三、驳回杨栋雄的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。另查明，杨栋雄和赵林琴于1999年11月27日登记结婚，婚后育有一子一女，儿子杨高禄2001年4月22日出生，女儿杨某2005年1月18日出生。本院认为：杨栋雄未能提供劳动合同及实际减少收入的相关证明，一审法院结合伤情，参照山西省2018年度相同或者相近行业年平均工资计算，符合法律规定，本院予以确认。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。二审经查明，杨栋雄定残之日为2019年8月2日，其子杨高禄已满18周岁，其女杨某已满14周岁。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司应承担杨栋雄女儿杨某相应的抚养费，经依法计算为：（19790×4×0.1）÷2=3958元。一审法院对该项诉讼请求未予认定，适用法律错误，应予以纠正。杨栋雄个人体质状况并不会必然造成人身损害，杨栋雄的此次住院完全系因交通事故所致，具备法律上的因果关系，故因交通事故而支出的各项费用、造成的人身损失，应由肇事方承担，而不应考虑事故参与度。故对中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的该项上诉请求不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；杨栋雄的部分上诉请求，符合法律规定，应予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初5366号民事判决书第二项，即“被告孟永师于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨栋雄鉴定费1500元”；二、撤销太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初5366号民事判决书第一项、第三项，即“一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨栋雄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通施救费共计104820.54元。三、驳回原告杨栋雄的其他诉讼请求”；三、变更太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初5366号民事判决书第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人杨栋雄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费、交通施救费共计108778.54元；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求；五、驳回上诉人杨栋雄的其他上诉请求。二审案件受理费共计4012元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担3397元，上诉人杨栋雄负担615元。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 张俊红审判员 冯云昌 二O二O年四月二十八日书记员 慕婷婷