辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1346号上诉人（一审原告）：朱光宇，男，1972年4月5日出生，回族，住：沈阳市沈河区。上诉人（一审被告）：沈阳商业城股份有限公司，住所地：沈阳市沈河区中街路212号。法定代表人：陈哲元，该公司董事长。委托诉讼代理人：张京，男，1970年4月2日出生，汉族，住：沈阳市和平区，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：张弘超，男，1962年6月16日出生，汉族，住：沈阳市沈河区。该公司员工。上诉人朱光宇因与上诉人沈阳商业城股份有限公司（以下简称沈阳商业城）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初字4040号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。朱光宇上诉请求：请求按1991年作为工龄计算的开始，并连续计算工龄至解除劳动合同。沈阳商业城上诉请求：1991年10月至2009年9月的经济补偿金43794元由沈阳商业城集团公司负担。朱光宇向一审法院起诉请求：1.请求判令沈阳商业城支付违法解除劳动合同的赔偿金385000元;2、支付未休年假工资1931.03元;3、支付延时工资1538.79元;4、支付朱光宇为沈阳商业城垫付款1198.71元;5、沈阳商业城承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：朱光宇于1991年10月入职沈阳商业城（集团）。沈阳商业城（集团）系沈阳市属国有全资商业企业集团。2009年4月沈阳商业城（集团）整体国有产权受让给深圳市琪创能贸易有限公司。2009年9月沈阳商业城（集团）完成转制。《沈阳商业城（集团）整体改制方案》第三项职工安置办法（四）经济补偿金的支付中规定：1、经济补偿金的计算标准：经济补偿金的工资计算标准为职工解除劳动关系前12个月的本人月平均工资。职工本人月平均工资低于企业月平均工资时，以本企业月平均工资标准计算。商业城改制前12个月企业月平均工资标准2433元。4、留用职工经济补偿金计算及相关规定（1）企业改制时，暂不向留用职工支付经济补偿金，按其工作年限及工资标准，计算出经济补偿金的数额。（2）新企业与聘用职工解除劳动关系时，改制前的工作年限应支付的经济补偿金，按改制时计算的数额由国有资产改制收益支付；改制后的工作年限应支付的经济补偿金，由新企业按有关规定执行。2009年10月1日，朱光宇与沈阳商业城签订劳动合同书，合同约定月工资标准为1400元。朱光宇、沈阳商业城自2015年10月1日起签订无固定期限劳动合同，合同约定月工资标准为2000元。2016年2月起，朱光宇被聘任为沈阳商业城百货财务管理部资金部副经理。2018年11月16日，沈阳商业城以“劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”，通知朱光宇2018年11月19日解除双方劳动关系。2018年12月17日，朱光宇到沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金378000元;2、支付未休年假工资1931.03元;3、支付延时工资1530.79元;4、支付个人垫付款1198.71元。2019年1月31日该委做出沈劳人仲字（2018）1766号仲裁裁决书，裁决：沈阳商业城给付朱光宇2009年10月1日至2018年11月19日违法解除劳动合同赔偿金133000元；1991年10月25日至2009年9月30日买断经济补偿金43794元；2018年度未休年假工资1931.03元；延时加班工资439.66元；个人垫付款1198.71元。朱光宇不服该裁决，起诉到法院。沈阳商业城对该裁决未提起诉讼。在庭审中，朱光宇主张自己离职前月平均工资为7000元，沈阳商业城对该标准予以认可。一审法院认为：我国法律规定用人单位违法解除的，用人单位应当按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资（不满六个月的支付半个月工资）的双倍，向劳动者支付经济补偿金。关于朱光宇主张的沈阳商业城支付违法解除劳动合同的赔偿金385000元。朱光宇主张应从1991年10月起连续计算至2018年11月为其在沈阳商业城处的工作年限。沈阳商业城抗辩为应从2009年10月1日起计算其在沈阳商业城处工作年限。该院认为因沈阳商业城系于2009年进行改制，改制前为沈阳市属国有全资商业企业集团，改制后为其他股份有限公司（上市），企业性质发生变化，且企业改制方案中对原集团的员工经济补偿金标准及领取方式已有明确说明。朱光宇经沈阳商业城（集团）改制后，与沈阳商业城签订劳动合同，至今已近十年，应视为其对改制方案中经济补偿金计算标准及给付方式的认可，其与沈阳商业城的劳动关系应从2009年10月1日起算，故沈阳商业城应给付朱光宇解除劳动合同的赔偿金133000元（7000元×9.5月×2倍）及1991年10月至2009年9月的经济补偿金43794元（2433元×18月），合计176794元。关于朱光宇主张的支付未休年假工资1931.03元及垫付款1198.71元的问题。因仲裁已支持了朱光宇的申请，且沈阳商业城未对该裁决提起诉讼，故该院对朱光宇该两项请求予以支持。关于朱光宇主张的支付延时工资1538.79元的问题。仲裁裁决已确认朱光宇延时加班25.5小时，结合本案查明的朱光宇工资标准，该延时工资应计算为：1538.79元（7000元/21.75天/8小时×25.5小时×150%），故朱光宇该主张数额合理，该院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告朱光宇解除劳动合同赔偿金及补偿金176794元；二、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告朱光宇未休年假工资1931.03元；三、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告朱光宇延时工资1538.79元；四、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告朱光宇垫付款1198.71元；五、驳回原告朱光宇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳商业城股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提供两份新证据。证据一：沈阳商业城关于公司股东股权过户完成公告、沈阳商业城关于股东权益变动的提示性公告。两个公告时间在2014年。证明2014年2月16日沈阳商业城（集团）与中兆投资管理有限公司签订转让协议，仅将沈阳商业城（集团）众多资产中持有的全部沈阳商业城股份公司的2090794万流动股及相关权益转让给中兆投资管理有限公司，并在2014年2月24日完全剥离，分属两个不同的法人单位且无相互持股关系。证据二：改制后员工收取的改制款由沈阳商业城（集团）直接支付给员工的银行流水账号，证明：2009年改制前补偿金在沈阳商业城（集团）且至今由沈阳商业城（集团）支付而非由沈阳商业城。被上诉人质证意见为对证据一无异议。本院对证据一予以采信。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于朱光宇提出请求按1991年作为工龄计算的开始，并连续计算工龄至解除劳动合同的上诉主张，因沈阳商业城（集团）于2009年经沈阳市国有企业改革工作领导小组办公室批复进行改制，全体职工买断工龄。朱光宇经沈阳商业城（集团）改制后，与沈阳商业城签订劳动合同，应视为其对改制方案中经济补偿金计算标准及给付方式的认可，其与沈阳商业城的劳动关系应从2009年10月1日起算。故朱光宇提出的上诉主张，本院不予支持。关于沈阳商业城提出1991年10月至2009年9月的经济补偿金43794元由沈阳商业城集团公司负担的上诉主张，《沈阳商业城(集团)整体改制方案》第五条职工安置办法关于经济补偿金的支付中明确载明：新企业留用职工按规定计算经济补偿金数额，暂不领取经济偿金，新企业与留用职工解除劳动关系时，改制前的职工工作年限按改制时计算的经济补偿金数额由企业改制收益支付，改制后的工作年限应支付的经济补偿金由新企业按有关规定支付。由于沈阳市财政已将原沈阳商业城(集团全体职工经济补偿款拨付到沈阳商业城集团账户，故一审法院将该笔补偿款判令由沈阳商业城负担有误。本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初字4040号民事判决第二、三、四项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初字4040号民事判决第五项；三、变更沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初字4040号民事判决第一项为：被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告朱光宇解除劳动合同赔偿金133000元；四、驳回朱光宇、沈阳商业城股份有限公司的其他诉讼请求。一、二审案件受理费30元，由上诉人朱光宇负担20元、沈阳商业城股份有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇二〇年四月二十一日法官助理杨多多书记员谢媛