江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0585民初7288号 原告：张兰生，男，1947年1月16日出生，汉族，住太仓市。 委托诉讼代理人：陆冠岳，江苏德龙律师事务所律师。 被告：陆梅琴，女，1968年6月15日出生，汉族，住上海市。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市自由贸易试验区银城路88号16、17楼102B单元，统一社会信用代码91310000662495655K。 负责人：曹原，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李亚春，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。 原告张兰生与被告陆梅琴、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称人寿保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月30日立案后，依法由审判员沈坚适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张兰生及其委托诉讼代理人陆冠岳，被告陆梅琴以及被告人寿保险上海分公司的委托诉讼代理人李亚春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张兰生向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告各项损失合计188755.62元，被告人寿保险上海分公司在保险责任范围内优先赔偿，不足部分由被告陆梅琴赔偿；2、诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年9月16日19时03分许，被告陆梅琴驾驶沪Ｃ×××××小型轿车在太仓市新鑫水果市场路段时，车辆与由西往东在人行横道横过的原告相撞，致原告受伤。该交通事故经太仓市交警大队认定，被告陆梅琴负事故全部责任，原告不负事故责任。原告经太仓市第一人民医院诊断为右胫腓骨骨折、面部受伤。原告经两次住院，现已基本恢复，造成原告各项经济损失达188755.62元。两被告对原告受伤的损失未予赔偿，现依法提起诉讼。 被告陆梅琴辩称：事故发生后我向原告垫付了4万元的医疗费，我的车辆购买了保险，应由保险公司承担赔偿责任，不应由我承担赔偿责任，该费用要求一并处理。 被告人寿保险上海分公司辩称：对事故事实及责任认定没异议。肇事车辆在我司投保了交强险及商业三者险100万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。对于原告的损失，要求依法认定，并扣除20%的非医保费用，鉴定费、诉讼费我方不承担。 本院经审理认定事实如下：2016年9月16日19时03分许，被告陆梅琴驾驶沪Ｃ×××××小型轿车在太仓市新鑫水果市场路段时，车辆与由西往东在人行横道横过道路的行人原告张兰生相撞而发生事故。该事故造成原告受伤、车辆损坏。经太仓市交警大队认定，被告陆梅琴负本起事故全部责任，原告不负事故责任。 事故发生当日原告即被送至太仓市第一人民医院住院治疗，入院诊断为右胫腓骨骨折、头面部外伤，于2016年10月12日出院，出院医嘱禁左下肢负重，禁行走等。2017年12月6日，原告再至太仓市第一人民医院住院治疗，并于当月11日出院。后经鉴定，苏州同济司法鉴定所于2019年9月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告张兰生的误工期为十个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。原告为此支付鉴定费1860元。 原告为主张误工费向本院提交了如下证据：1、2019年10月28日太仓市城厢镇伟阳社区居民委员会出具的证明，载明：“张兰生自2013年起驾驶一辆三轮车，在五洋商城做建筑装修材料运输生意，2016年9月16日晚，从五洋商城回家途中遭遇车祸，因为是临时零散工种，所以没有正规的合同，当时张兰生月平均收入在13000元左右”。2、2020年1月9日，证人包衍生出具的证明，载明：“本人在太仓市年开始做水暖生意，张兰生一直用三轮车帮我送货，平均每月运输费大约3500元。张兰生2016年9月16日发生交通事故受伤休息期间我另找他人运输。”另外，原告申请张成兵及王杰出庭作证。张成兵陈述其在是在五洋商城做水电材料的，其几乎每天都有货物找原告运输的，原告用三轮车送货，每个月运输费大约2000多元，都是现金结算的。王杰陈述，其在五洋商城卖石砖的，一个月大约需要原告送货20天左右，原告都是用三轮车送货，每天一个半小时，一趟200元，一天最起码两趟，每个月大约6500元到7000元，运费都是现金跟原告结算的。 另查明，被告陆梅琴为沪Ｃ×××××小型轿车车主，该车在被告人寿保险上海分公司处投保了交强险和商业三者险（保险责任限额100万元），含不计免赔。本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，被告陆梅琴向原告垫付了40000元。 上述事实，有原告提供的交通事故认定书、保险单、门诊病历、医疗费票据、鉴定费票据、鉴定意见书、出院记录、发票、证明、营业执照、驾驶证、证人证言，以及原、被告双方的陈述等证据予以证实。 本院认为：侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。原告张兰生因本起交通事故遭受人身伤害，有权依法获得相应的赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时依据《中华人民共和国保险法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，事故当事人有权请求承保肇事机动车商业第三者责任保险的保险公司向原告直接承担赔偿责任。 对于原告因本次事故产生的损失，本院认定如下： 1、医疗费。原告依据医疗费发票主张医疗费40145.62元。关于被告人寿保险上海分公司主张扣除伙食费1609元的意见，因原告另行主张了住院伙食补助费，故该笔费用应予以扣除。关于被告人寿保险上海分公司主张扣除坐便器289元、方便裤60元、轮椅1300元的意见，本院认为，考虑到原告的伤情、治疗情况及发票载明的购买时间，可以认定上述费用系事故发生后原告为辅助治疗而产生的合理费用，不应予以扣除。关于被告人寿保险上海分公司主张扣除20%的非医保用药，因其未提供相应的证据，本院不予认可。结合原告的主张及其提供的医疗费票据，本院确认原告的医疗费为38536.62元。 2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费按照50元/天的标准计算31天，结合原告的伤情及住院天数，原告的主张并不违反法律规定，本院依法认定住院伙食补助费为1550元。 3、营养费。原告主张营养费按照50元/天的标准计算90天，与鉴定意见中的营养期限相符，且标准并无不当，本院对此依法予以确认。 护理费。原告主张护理费按照110元/天的标准计算90天。根据太仓经济开发区欣欣家庭服务部开具的发票，原告住院6天产生护理费660元。结合原告的伤情、伤残程度及鉴定意见书，剩余84天的护理费，本院酌定按照100元/天的标准计算。综上，本院依法认定护理为9060元。 误工费。原告主张误工费按照13000元/月的标准计算10个月。本院认为，事故发生时原告虽已经超过退休年龄，但根据证人所做的证言可以证明其从事货物运输，有一定收入。但原告主张每月13000元明显过高。结合原告所从事的行业、年龄及误工期限等，本院酌定原告的误工费为20000元。 6、交通费。原告主张交通费300元，结合原告的受伤情况、就诊次数、往返距离等因素，本院认为原告的主张并无不当，本院依法予以确认。 7、鉴定费。原告主张鉴定费1860元，有相应的票据为证，本院依法予以认定。 综上所述，本院依法认定原告的损失包括医疗费38536.62元、住院伙食补助费1550、营养费4500元、误工费20000元、护理费9060元、交通费300元、鉴定费1860元，合计75806.62元。 根据交警部门的事故责任认定，原告不负事故责任，被告陆梅琴负事故全部责任，则应当由被告陆梅琴承担全部的赔偿责任。由于本案原告的全部损失金额，未超出肇事车辆在被告人寿保险上海分公司处投保的交强险和商业三者险赔偿限额，因此应当由被告人寿保险上海分公司在交强险和商业三者险范围内将75806.62元赔偿给原告。关于被告人寿保险上海分公司主张的不承担鉴定费的意见，并无相应依据，本院不予采纳。因事故后被告陆梅琴向原告垫付了40000元，为便于履行，该款项应从被告人寿保险上海分公司赔偿给原告的款项中予以扣除并直接返还给被告陆梅琴，因此，被告人寿保险上海分公司应支付原告张兰生35806.62元，支付被告陆梅琴40000元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张兰生35806.62元。（收款账户：户名张兰生，开户行太仓农村商业银行城厢支行，账号62×××34）。 二、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内返还被告陆梅琴垫付款40000元。（收款账户：户名陆梅琴，开户行上海农村商业银行外冈支行，账号62×××06）。 三、驳回原告张兰生其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1444元，减半收取722元，由原告张兰生负担590元，被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司负担132元。此款原告已预交，原告同意其中的132元由被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司直接支付给原告，本院不再退还，由该被告于判决生效之日起十日内直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 员  沈坚 二〇二〇年四月二十三日                                                               法官助理  吴守花                                                            书 记 员  沈佳佳