上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初11520号原告：杨平，男，1976年7月14日出生，汉族，户籍地甘肃省兰州市，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：俞文杰，上海水滴律师事务所律师。被告：张久琴，女，1977年9月14日出生，汉族，住陕西省。原告杨平与被告张久琴民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告杨平的委托诉讼代理人俞文杰到庭参加诉讼，被告张久琴经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨平向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款人民币590,074元；2、判令被告支付以590,074元为基数，自2018年12月27日起至实际清偿之日止，按日利率0.065%计算的违约金；3、判令被告承担律师费30,000元；4、判令如被告不能履行债务，以其名下上海市浦东新区航头镇航头路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称航头路401室房屋)进行拍卖、变卖，所得价款优先清偿原告上述债务。事实和理由：2017年10月26日，原、被告签订不动产抵押借款合同，约定被告向原告借款60万元，月利率1.4%，借期12个月，自2017年10月27日起至2018年10月26日止；被告以其名下航头路401室房屋作抵押担保，并办理抵押登记手续；原告为实现债权所支付的律师费由被告承担等等。在此之前，被告已分别向原告借款110万元和90万元，均逾期未还，后经上海市浦东新区人民法院调解并出具民事调解书。2017年10月27日，原告通过银行转账形式向被告支付借款。被告于2017年10月27日向原告支付第一期利息8,400元，该笔利息依法从本金中扣除。后被告又按月支付了十二期利息，每期8,400元。对于原告每个月支付的利息，在抵扣当月应付利息后，多余部分用以抵扣本金。经计算，被告尚欠本金为590,074元。借款到期后，被告于2018年11月16日通过支付宝转账14,300元，2018年11月23日通过支付宝转账21,980元，2018年11月29日通过支付宝转账5,000元，2018年12月18日通过上海安根生物有机肥有限公司转账34,400元。以上系被告就90万元、110万元和60万元三笔借款到期后支付的利息及部分违约金，虽不足以清偿按月利率1.95%计算的违约金，但为计算方便，原告视作被告在借款合同到期后结清了两个月的违约金，不再追究该期间的其他违约责任。对此，原、被告在前两案审理中作出确认。故原告主张自2018年12月27日起计算违约金。被告张久琴未到庭亦未具答辩。本院经审理认定事实如下：2017年10月26日，原告作为出借人(抵押权人、甲方)、被告作为借款人(抵押人、乙方)签订不动产抵押借款合同，约定乙方向甲方借款60万元；借款期限为12个月，自2017年11月2日起至2018年11月1日止，甲方于2017年11月2日前通过银行转账方式向乙方提供资金，若合同约定的借款期限起始日与甲方实际向乙方提供借款之日不一致的，从甲方实际向乙方提供借款之日起计算借款期限和利息；借款的月利率为1.4%，自乙方借款之日起计息，若有按日计息部分，日利率为月利率的三十分之一；抵押不动产的所有权人为被告，房地产坐落为航头路401室房屋，房地产权证编号为沪房地浦字(2010)第202774号，总价值510万元，该房屋现有抵押，本次抵押为余额抵押，甲方已知晓该抵押状况并同意乙方以该房屋剩余价值作为抵押担保等等。该合同第六条第一款约定：“甲、乙双方同意，上述不动产抵押担保的范围为：本合同约定的借款本金、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于公证费、律师费、执行费、见证费、搬家费、房屋租金等)。”该合同第十二条约定：“甲、乙双方必须按照国家法律、法规规定和本合同的约定全面、准确地履行义务，如乙方未按合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或甲方依据本合同约定宣布的所有借款提前到期的，甲方不再按照本合同约定的利率计收利息，乙方应向甲方支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以每日逾期还款本金的0.065%来计算(违约金＝借款本金余额×0.065%×逾期天数)。另外，甲方实现债权或者抵押权所支付的律师代理费、诉讼费、保全费、执行费等由乙方承担。”2017年10月26日，原告作为权利人、被告作为义务人，就航头路401室房屋设定抵押权登记，被担保债权数额60万元，债务履行期限为2017年11月2日至2018年11月1日，抵押核准日期为2017年10月31日。2017年10月27日，原告向被告转账60万元。同日，被告向原告转账8,400元。自2017年11月起，被告按月向原告支付利息，每月支付8,400元，共支付12个月。被告于2018年11月16日通过支付宝转账14,300元，2018年11月23日通过支付宝转账21,980元，2018年11月29日通过支付宝转账5,000元，2018年12月18日通过上海安根生物有机肥有限公司转账34,400元。2019年11月20日，被告作为乙方签署借款合同补充暨管辖变更协议。2019年11月21日，原告作为甲方签署借款合同补充暨管辖变更协议。该协议主要内容为：“鉴于甲乙双方于2017年10月26日签订《不动产抵押借款合同》(以下简称借款合同)约定：甲方出借人民币60万元给乙方使用，月利率1.4%，借期12个月，乙方以自有住宅上海市浦东新区航头镇航头路XXX弄XXX号XXX室不动产抵押担保。现借款合同已于2018年10月26日到期，乙方至今没有归还本金。现经甲乙双方友好协商，自愿对《不动产抵押借款合同》补充约定如下：1.如乙方在2019年11月30日前结清所欠违约金并于2020年1月15日前归还全部本金和剩余违约金的，则甲方同意按照每月1.6%的标准计算违约金。如乙方未能在上述日期履行清偿义务的，甲方仍可以借款合同约定的每日0.065%标准计算违约金，并主张借款约定的其他违约责任。2.因甲乙双方均居住在浦东新区、且抵押不动产坐落于浦东新区，为方便债权债务处理，双方就借款合同争议处理管辖约定变更为由浦东新区人民法院管辖。之前《不动产抵押借款合同》第十八条的管辖约定作废。”另查明，2019年4月24日，原告向本院起诉，分别要求被告归还借款本金90万元，并支付相应违约金、律师费及要求被告归还借款本金110万元，并支付相应违约金、律师费。2019年9月17日，本院对被告进行谈话，被告陈述经双方协商90万元的借款期限延至2018年10月28日，后被告实际支付利息至2018年12月28日；110万元的借款期限延至2018年10月16日，后被告实际支付利息至2018年12月16日；被告于2018年12月18日支付利息34,400元，包含了上述两笔借款按照月利率1.3%支付的2018年12月的利息。2019年11月20日，本院对上述两案进行公开开庭审理，原告陈述90万元的借款期限延至2018年10月28日，被告于2018年10月29日至2018年12月28日期间归还的钱款不足以支付约定的逾期违约金，但原告认可被告已支付2018年10月29日至2018年12月28日期间的违约金；110万元的借款期限延至2018年10月16日，被告于2018年10月17日至2018年12月16日归还的钱款不足以支付约定的逾期违约金，但原告认可被告已支付2018年10月17日至2018年12月16日期间的违约金。被告对原告陈述的事实予以确认，确认60万元的借款剩余未归还本金为590,074元。后原、被告当庭就90万元的借款达成如下调解协议：“一、被告张久琴应归还原告杨平借款本金882,292元及自2018年12月29日起至2020年12月31日止的逾期违约金，其中逾期违约金分十三期支付，第一期逾期违约金169,392元于2019年12月30日前支付；第二期至第十三期逾期违约金每期为14,116元，自2020年1月起于每月最后一日前支付，借款本金882,292元于2020年12月31日前归还；二、若被告张久琴未能按本协议约定按期足额支付款项，则原告杨平有权就剩余本金一并申请执行，并要求被告以剩余本金为基数，按照日利率0.065%从逾期之日起计算至实际清偿之日止支付违约金；三、被告张久琴应于2020年1月31日前支付原告杨平律师费18,000元；四、双方当事人就本案别无其他争议；五、案件受理费12,000元，减半收取计6,000元，由被告张久琴负担。”；就110万元的借款达成如下调解协议：“一、被告张久琴应归还原告杨平借款本金1,081,354元及自2018年12月17日起至2020年12月31日止的逾期违约金，其中逾期违约金分十三期支付，第一期逾期违约金215,693元于2019年12月30日前支付；第二期至第十三期逾期违约金每期为17,301元，自2020年1月起于每月最后一日前支付，借款本金1,081,354元于2020年12月31日前归还；二、若被告张久琴未能按本协议约定按期足额支付款项，则原告杨平有权就剩余本金一并申请执行，并要求被告以剩余本金为基数，按照日利率0.065%从逾期之日起计算至实际清偿之日止支付违约金；三、被告张久琴应于2020年1月31日前支付原告杨平律师费22,000元；四、双方当事人就本案别无其他争议；五、案件受理费14,700元，减半收取计7,350元，由被告张久琴负担。”还查明：1、原告为本案诉讼聘请律师，并支出律师费30,000元。2、航头路401室房屋除本案所涉的抵押登记外，2009年12月25日设定中国农业银行股份有限公司上海南汇支行的抵押权，债权数额为987,000元，期限从2009年12月8日至2039年12月7日，核准日期为2010年1月13日；2015年10月15日设定原告的抵押权，债权数额为90万元，期限从2015年10月21日至2016年10月20日，核准日期为2015年10月23日；2016年10月11日设定原告的抵押权，债权数额为110万元，期限从2016年10月16日至2017年10月15日，核准日期为2016年10月17日。2018年9月14日，航头路401室房屋被本院司法查封，预计结束日期为2021年9月14日。以上事实，由不动产抵押借款合同、个人账户汇总信息清单、不动产登记证明、借款合同补充暨管辖变更协议、聘请律师合同、律师费发票、上海市不动产登记簿、民事起诉状、谈话笔录、法庭审理笔录以及当事人的陈述等证据证实。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告的证据能够证明其与被告之间存在借贷关系，现其要求被告返还借款，理由正当，依法应予支持。至于未还本金金额，原告计算的未还本金数额并无不当，且被告于2019年11月20日对未还本金数额进行了确认，故对原告主张的金额，本院予以照准。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或国家有关规定支付逾期利息，原告要求被告支付逾期违约金，并无不当，本院予以支持。至于违约金的计付期限，原告主张被告在2018年11月16日至2018年12月18日期间支付的款项系支付原、被告间三笔借款的违约金，被告在本案借款合同到期后结清了两个月的违约金，故主张自2018年12月27日起计付违约金。对于2018年11月16日至2018年12月18日期间支付的款项的性质，原、被告在前两笔借款诉讼的法庭审理过程中亦进行了确认，双方均认可系支付借款到期后两个月的违约金。结合原告实际提供借款的时间及不动产抵押借款合同对借期的约定，原告主张自2018年12月27日起计付违约金并无不妥，本院予以照准。至于违约金的计算标准，原告的主张符合双方约定，亦不违反法律相关规定，本院予以照准。原、被告签订的不动产抵押借款合同载明被告应承担原告包含律师费在内为实现债权而支出的费用，原告为维护自身权益聘请律师，本院对原告主张的律师费予以支持；具体金额，本院根据案件难易程度及标的，酌情确认为12,000元。不动产抵押借款合同约定被告以其名下航头路401室房屋为借款作担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金及实现债权与抵押权的合理费用，现原告要求若被告不能履行债务，则以上述房屋拍卖、变卖价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。因航头路401室房屋另有其他抵押，应按抵押物登记的先后顺序清偿。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此可能产生的不利后果应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第二款、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张久琴于本判决生效之日起十五日内归还原告杨平借款590,074元；二、被告张久琴于本判决生效之日起十五日内向原告杨平支付以590,074元为本金，自2018年12月27日起至实际清偿日止，按照日利率0.065%计算的逾期违约金；三、被告张久琴于本判决生效之日起十五日内支付原告杨平律师费12,000元；四、若被告张久琴未能履行上述第一、二、三项付款义务，则原告杨平可以与被告张久琴协议，以抵押物上海市浦东新区航头镇航头路XXX弄XXX号XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在案外人中国农业银行股份有限公司上海南汇支行优先受偿后剩余部分优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过案外人中国农业银行股份有限公司上海南汇支行与原告杨平优先受偿的部分归被告张久琴所有，不足部分由被告张久琴继续清偿。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,542元(原告杨平已预交)，减半收取计5,771元，由原告杨平负担161元，被告张久琴负担5,610元，被告张久琴负担之款于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  董琳琳二〇二〇年四月二十七日书记员  叶菊盛附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……三、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。……第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。四、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。