辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终3925号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司。住所地：浙江省杭州市下城区环城北路167号汇金国际大厦裙楼4层401、402、403室。负责人：葛宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵率帆，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴华书，男，汉族，住辽宁省新民市。委托诉讼代理人：王艳，新民市忠诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐玉华，男，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：周春魁，男，汉族，住江苏省射阳县。被上诉人（原审被告）：射阳华泰运输有限公司。住所地：江苏省射阳县盘湾镇兴盘南路多服务站办公楼。法定代表人：袁万贵，该公司经理。委托诉讼代理人:周春魁，男，汉族，住江苏省射阳县。上诉人阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司因与被上诉人吴华书、徐玉华、射阳华泰运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2019）辽0181民初3998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽宁省新民市人民法院（2019）辽0181民初3998号民事判决，依法改判；2、本案全部诉讼费吴华书等承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1、根据三者险条款第二十六条第六款及交强险条款第七、九、二十一条有关规定，应当扣除非医保部分用药费用。2、吴华书提供的证据不足以说明其在辽宁省新民市鲜鱼市场从事装卸工作，参照居民服务业计算吴华书误工费过高。3、吴华书提供的证据不足以证明其在城镇居住，应按照其户籍所在地农村标准计算伤残赔偿金数额。吴华书辩称，同意一审判决，请求维持原判。徐玉华辩称，同意一审判决，徐玉华给吴华书垫付了4000元医疗费，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司应该把这笔钱退给徐玉华。射阳华泰运输有限公司辩称，同意一审判决。徐玉华将车辆挂靠在射阳华泰运输有限公司名下，射阳华泰运输有限公司给其车辆投保了所有保险，故阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司应当承担赔偿责任。吴华书向一审法院起诉请求:2019年3月4日6时许，徐玉华驾驶苏Ｊ×××××号重型货车，倒车至辽宁省新民市前准备卸鱼时，忽视瞭望，未确保行车安全，与正在拿鱼槽子干活的吴华书发生挤压，造成吴华书严重受伤，鱼槽子损坏的交通事故。此事故经辽宁省新民市公安局交通警察大队认定，徐玉华负全部责任，吴华书无责任。吴华书受伤后先后被送至辽宁省新民市人民医院进行治疗，并进行了脾摘除手术，后来由于吴华书的伤情比较严重，也较为复杂，所以辽宁省新民市人民医院为吴华书仅仅作了脾摘除手术后，立即将吴华书转至中国医科大学附属第一医院进行治疗，吴华书在中国医科大学附属第一医院共急诊治疗41天。之后中国医科大学附属第一医院又要求吴华书转至辽宁省新民市人民医院进行治疗，吴华书又在辽宁省新民市人民医院治疗7天，由于吴华书家经济条件有限，吴华书只得出院回家。肇事车辆在阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了交强险和商业三者险。现起诉到法院，请求法院判令：1.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书医疗费115949.59元;2.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书误工费54000元;3.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书护理费13775元;4.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书伙食补助费5100元;5.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书交通费3000元;6.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书营养费5100元;7.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书残疾赔偿金224052元；8.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书精神抚慰金20000元;9.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书鉴定费1720元;10.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等赔偿吴华书复印费12元;11.阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月4日6时许，徐玉华驾驶苏Ｊ×××××号重型货车倒车至辽宁省新民市前准备卸鱼时，忽视瞭望，未确保行车安全，与拿鱼槽子的吴华书发生挤压，造成吴华书受伤的交通事故。该事故经辽宁省新民市公安局交警大队认定，徐玉华负事故全部责任，吴华书无责任。徐玉华驾驶车辆挂靠在射阳华泰运输有限公司名下经营。还查明，吴华书受伤后先后到辽宁省新民市人民医院门诊及住院治疗，期间又到中国医科大学附属第一医院门诊留室治疗，共支付医疗费115776.64元。治疗期间一级护理44天，二级护理7天。住院及门诊治疗期间均处于禁食水或流食状态。吴华书住院期间由其儿子和配偶进行护理，两个护理人员均无固定工作，以打零工为生。吴华书为复印病历支付复印费12元。又查明，吴华书及其家人已经在辽宁省新民市居住和生活5年多，吴华书在该镇租房居住并在该镇的鲜鱼市场内做装卸工。吴华书出院后经沈阳正泰司法鉴定所鉴定为八级伤残。沈阳正泰司法鉴定所于2019年5月30日出具了司法鉴定意见书，吴华书为前述鉴定支付鉴定费1000元。经吴华书申请对误工期进行了鉴定，中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定误工期为110日，吴华书为该鉴定支付鉴定费720元。另查明，徐玉华驾驶的车辆在阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了交强险，第三者责任险100万元，含不计免赔，事故发生时在保险期限内。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病案等证据，经开庭质证，并予以采信。一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据质证的权利，本案被告徐玉华、射阳华泰运输有限公司经依法传唤拒不到庭，视为其放弃了答辩及质证的权利。责任保险的保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，在被保险人未向第三者赔偿前，第三者可以依照保险合同约定或法律规定，直接请求保险人向该第三者赔偿。本案徐玉华驾驶的车辆在阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保交强险及第三者责任险，徐玉华负事故全部责任，故吴华书请求阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司在保险限额内承担赔偿责任符合法律规定，对吴华书诉请中合理部分，予以支持。吴华书主张的医疗费中的115776.64元部分均系事故发生后检查及治疗所发生，故吴华书的该项请求予以支持，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司等抗辩的非医保用药及无关联用药不承担的主张无依据，不予采信。吴华书主张的误工费部分，虽吴华书鉴定误工期为110日，但在该鉴定的误工期结束前吴华书已经做了伤残鉴定，根据法律规定，吴华书误工期应计算至定残前一日，故对于定残后的误工费部分，不予支持，因吴华书在新民市前当堡镇的鲜鱼市场从事装卸工工作，故参照居民服务业标准予以确认其误工费损失为12274.23元。关于住院伙食补助费部分，因吴华书在辽宁省新民市人民医院两次住院共计9天，在中国医科大学附属第一医院虽为门诊治疗，但因其是门诊留室治疗42天，在治疗期间不允许离开医院，应视同为住院治疗，故吴华书实际住院天数应为51天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元，予以支持。关于护理费部分，吴华书只有从中国医科大学附属第一医院转院回到辽宁省新民市人民医院的7天时间为二级护理，其他44天时间的治疗根据病情及病历记载，均为一级护理。关于护理费标准问题，因吴华书住院期间及门诊留室治疗期间均由其儿子和妻子进行护理，其儿子及妻子均为打零工，故参照居民服务业标准予以赔偿，总计为13718.26元。关于营养费部分，因吴华书住院及中国医大附属第一医院留室治疗期间均处于禁食水或流食状态，需要加强营养以辅助治疗，故吴华书的营养费部分请求合法，予以支持。关于残疾赔偿金部分，因吴华书在城镇有固定居所，且其有相对稳定的收入来源，故应参照城镇居民赔偿标准予以赔偿。关于交通费部分，吴华书主张数额过高，酌定为1000元。关于精神抚慰金部分，本案吴华书因交通事故造成脾摘除致残，身心均受到巨大伤害，故对其主张的精神抚慰金应进行相应赔偿，但吴华书主张数额过高，酌定为10000元。关于鉴定费部分，其中进行伤残等级的鉴定费属于必要合理损失，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司应当进行赔偿；其中误工期鉴定费部分，因在吴华书申请误工期鉴定前，定残已经完成，误工时间已经确定，吴华书另行鉴定系其自行扩大的损失，故该部分鉴定费应由吴华书自行承担。关于复印费部分，虽无公章，但系复印病历必然产生损失，故徐玉华应当进行赔偿。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书医疗费115776.64元；二、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书住院伙食补助费5100元；三、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书营养费5100元；四、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书误工费12274.23元；五、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书护理费13718.26元；六、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书交通费1000元；七、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书残疾赔偿金224052元；八、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书精神抚慰金10000元；九、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿吴华书鉴定费1000元；十、徐玉华于本判决生效后10日内赔偿吴华书复印费12元。如当事人未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十一、驳回吴华书的其他诉讼请求。案件受理费2662.50元，由徐玉华及射阳华泰运输有限公司承担。本院二审期间，各方均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人在二审中的争议焦点为：1、医疗费赔偿款中应否扣除吴华书非医保用药部分费用；2、应否按照居民服务业标准计算吴华书误工费；3、按照城镇居民标准计算赔偿吴华书伤残赔偿金是否正确。关于医疗费赔偿款中应否扣除吴华书非医保用药部分费用的问题，涉诉机动车强制责任保险和商业第三者责任险保险合同均是由上诉人提供的格式合同。根据我国合同法的规定，采取格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。本案中，上诉人作为格式条款的提供者应采取合理的方式提请投保人注意免除其责任的条款。保险合同关于医疗费用的赔偿条款中，隐含着对保险公司部分责任的免除，保险公司并未能举证证明其在订立保险合同时已向投保人说明并提请投保人注意该问题，因此，该条款对投保人不产生效力。鉴于此，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司应对吴华书包含非医疗保险项目的医疗费用予以理赔，一审判决正确，本院予以维持。关于应否按照居民服务业标准计算吴华书误工费的问题，经审查，吴华书在本次事故发生前是新民市前当堡镇鲜鱼市场的装卸工，事故发生时其正处于工作状态。一审认定吴华书事发前有工作收入，并按照居民服务业的行业标准计算赔偿吴华书误工费是正确的，对此，本院予以维持。关于按照城镇居民标准计算赔偿吴华书伤残赔偿金是否正确的问题，吴华书户籍性质虽然为农村户籍，但其在新民市前当堡镇鲜鱼市场从事鱼类装卸工作，收入来源于城镇，且其在前当堡镇有固定的住所并连续居住一年以上，故一审判决按照城镇居民标准计算赔偿吴华书伤残赔偿金并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2662.5元，由阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱晓英审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇二〇年四月二十日法官助理焦龙书记员施跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。