湖南省永州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）湘11刑终197号原公诉机关暨刑事附带民事诉讼原告人：湖南省**瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）：陈某钦，诨名“小日本”，男，1973年4月1日出生于湖南省**瑶族自治县，壮族，小学文化，农民。2008年6月6日被告人陈某钦因聚众斗殴罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2013年6月4日被告人陈某钦因妨害公务罪被刑事拘留，同月26日被公安机关取保候审，同年12月5日被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月18日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2019年2月21日被执行逮捕。现羁押在**瑶族自治县看守所。湖南省**瑶族自治县人民法院审理湖南省**瑶族自治县人民检察院指控原审被告人陈某钦犯非法采矿罪一案，于2019年12月18日作出（2019）湘1129刑初217号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈某钦不服，于2019年12月25日提起上诉。湖南省**瑶族自治县人民法院于2020年4月8日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）陈某钦，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、2013年、2014年，被告人陈某钦在没有办理采砂手续的情况下开始零星的在**瑶族自治县河路口镇尖山社区凤凰岭处偷偷开采山砂。在2015年后，逐渐大量挖掘，所挖山砂拉至与广西交界的红岩洗砂场、上游洗砂场等地清洗，然后卖给王某、李某贵、林某等人。2019年经湖南省鑫圣国土资源勘查有限公司和湖南中达测绘地理信息有限公司鉴定：被告人陈某钦2013年至2018年在**县河路口镇尖山村凤凰岭处非法开采建筑用砂矿产资源储量为44,096.8立方米，采出的矿产品山砂价值为人民币2,063,730元。二、2018年6月至10月，被告人陈某钦在没有办理采砂手续的情况下擅自在**瑶族自治县河路口镇大岩口挖尾砂坝，将挖出来的砂子和卵石加工后销往广西钟山县望高镇通号公司搅拌场和富贵砂场。2019年经湖南省鑫圣国土资源勘查有限公司和湖南中达测绘地理信息有限公司鉴定：被告人陈某钦于2018年6月至10月在**县河路口镇尖山村大岩口非法开采建筑用砂矿产资源储量为7226.3立方米，采出的矿产品山砂价值为人民币341,081元。案发后，2019年1月17日上午广西壮族自治区富川县公安局网安大队民警在该县白沙镇往湖南河路口镇方向的207国道路边抓获被告人陈某钦。另查明，2008年6月6日被告人陈某钦因聚众斗殴罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2013年6月4日被告人陈某钦因妨害公务罪被刑事拘留，同月26日被公安机关取保候审，同年12月5日被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。还查明，2014年至2016年，吕某平、毛某红、陈某太在**瑶族自治县河路口镇尖山村凤凰岭处采砂受过行政处罚。欧某志在2016年9月至2017年2月在河路口镇尖山村凤凰岭处采砂后向公安机关投案，缴纳非法所得10万元，被本院判处拘役二个月，并处罚金人民币一万元。证明上述事实的证据有：1.书证（1）抓获经过。证实：2019年1月17日上午10时30分左右富川县公安局网安大队民警在该县白沙镇往湖南河路口镇方向的207国道路边抓获网上在逃人员陈某钦。（2）调取陈某钦的银行账户及2015年以来的往来明细。证实：李某贵、林某、王某等人从陈某钦处购买山砂后转账至陈某钦账户金额情况。（3）章某锟提供的铲车租金收据及电费单明细。证实：陈某钦租用骏宏公司铲车、用电费用以交现金或打款方式交给骏宏公司的情况。（4）凤凰岭山场、红岩山场、十八湾山场林权证复印件。证实：三块山场的权属、位置范围情况。（5）（2008）华法刑初字第43号、（2013）华法刑初字第166号刑事判决书。证实：犯罪嫌疑人陈某钦2008年因聚众斗殴罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2013年因妨害公务罪被**瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。（6）户籍资料。证实：犯罪嫌疑人陈某钦案发时已达到承担刑事责任年龄。（7）**自然资源局查询结果。证实：经查询国土资源矿业管理信息采矿权子系统和登记台账，河路口镇尖山村无旱砂、山砂采矿权许可证登记。（8）在庭审中被告人陈某钦的辩护人提交的证据：《国土资源行政处罚决定书》、江林林行决字[2016]第0006、0012号《林业行政处罚听证权利告知书》、《湖南省非税收入一般缴款书》及刑事判决书，证实：2015年至2016年，吕某平、毛某红、陈某太在凤凰岭山场采砂且均受到行政处罚，欧某志受过刑事处罚，有其他人在凤凰岭山场开挖山砂的事实。（9）《国土动态巡回检查日志》等国土资源违法案件档案。证实：2016年9月至2017年欧某志涉嫌在河路口镇尖山村凤凰岭处非法开采建筑用砂（储量价值119306元）被追究法律责任的相关证据情况。2.证人证言（1）证人李某贵的证言。主要内容：2016年，知道陈某钦在采挖山砂，就跟陈某钦谈好按每方50元钱购买他的山砂。后来他就在陈某钦的河路口镇尖山村凤凰岭山场挖砂的地方陆续开他的车子或者请其他人从山场拖了350多车、每车装22至28方砂子从每车1000元的价格购买。2016年以来，他总共从陈某钦手中购买了2000车左右山砂，山砂款总共为267.9万元。（2）证人陈某富的证言。主要内容：2016年8月份的时候，他见砂子好卖就在老木泽开了一个洗砂场，他听说河路口尖山村凤凰岭的砂子便宜，质量好，出砂率高，那里的老板是“小日本”和结巴佬，后就在河路口尖山村凤凰岭小日本及结巴佬的砂场购买了800方左右的砂子共计人民币25,000元。（3）证人欧某志的证言。主要内容：2016年9月份，陈某钦在河路口镇凤凰岭半山腰开了一个采砂的砂场，当时陈某钦叫他出面当老板，月薪4000元，实际陈某钦才是真正的老板，砂场所有投资都是陈某钦出的钱。后来出事了，因为明上他是老板，所以他被抓了，砂场也被法院罚了十一万多，这罚款都是陈某钦去交的。2017年2月至11月，他帮陈某钦在河路口镇凤凰岭山上的采砂场拉砂子，货车是陈某钦的，拉到与广西交界的红岩洗砂场清洗。陈某钦还叫了周某苗、黄某坤、唐某树帮他拉砂子。（4）证人王某的证言。主要内容：2017年1月至2018年4月他在陈某钦的砂场购买了60车左右的成品山砂，山砂拉回白沙镇后才付款，总共转了60,000余元货款给陈某钦。（5）证人刘某生的证言。主要内容：2017年近三年帮陈某钦（外号：小日本）的砂场拉砂子去广西修路，他的采砂场在河路口镇百草云村香炉脚自然村进去的凤凰岭，陈某钦的采砂场一般就是从凤凰岭山上用挖机开采山砂，运到山上进行洗砂，洗完之后的山砂就是成品砂，以前陈某钦的砂场就在凤凰岭山上进行洗砂的，后来这里不准搞了，就搬到了尖山村红岩建了一个洗砂场。陈某钦本人很少在采砂场，他请了几个人在管事。（6）证人林某的证言。主要内容：2017年，他去河路口镇尖山村拖山砂时就知道陈某钦在采挖山砂。2017年以后他就在陈某钦的河路口镇尖山村红岩山场的洗砂场拖了山砂共有20至30车，他总共购买陈某钦的山砂有160多车，贷款有20多万元。（7）证人黄某令的证言。主要内容：2017年以来，尖山村的外号叫小日本，名字叫陈某钦的人请了挖机来到黄某令家在十八湾山场的地名叫柳母源的自留开荒地，挖了土采了山砂。2018年4月1日，陈某钦在河路口街上的地方赔偿了黄某令壹万贰仟元山砂款，挖的面积为0.4亩。陈某钦赔了钱之后就没有继续挖黄某令的地，随后到了周某亥的责任山场挖山砂。（8）证人周某苗的证言。主要内容：2017年，周某苗帮陈某钦在尖山村凤凰岭山场装山砂到山脚的洗砂场。2018年2月份以后，还帮陈某钦从红岩洗砂场装一些成品山砂到广西钟山销售。2018年4月，陈某钦在十八湾一带附近的洗砂场损坏了周某苗大姐周春香家的桔子树，还赔了500元青苗费给周某苗大姐家，当时是陈某钦赔的钱。（9）证人黄某銮的证言。主要内容：2017年12月，他找到红岩洗砂场老板“小日本”谈好把洗好的砂子按100元每方送到黄某銮那里，陈某钦每拉一车砂子来，他就直接结账给司机“结巴佬”和黄某坤等人。大约从陈某钦那里拉了有1000多方的砂子，货款有十多万元。（10）证人鲁某的证言。主要内容：2018年2月份的一天，河路口镇尖山村诨名叫“小日本”的，姓陈的老板过来找他到骏宏公司二厂下面去挖土石方，3月底他便到骏宏公司二厂下面的荒坪开始挖蓄水池，使用挖机把里面的砂土及石头挖出来装车到上面的洗砂场加工成山砂。一直到10月中旬结束，做事的工钱有12万左右，是“小日本”付现金给他的。他挖的地方是按“小日本”交代的范围挖的。（11）证人李某标的证言。主要内容：一开始他是认识尖砂村的陈某太的，陈某太是小日本的堂弟，2018年9月份，陈某太找到他帮他去尖山村凤凰岭山场采挖山砂。他总共在凤凰岭山场挖了大约1个月的山砂，采挖山砂的工资有60,000多元钱，有时陈某太给现金给他，有时是发微信给他。（12）证人刘某生的证言。主要内容：2018年初通过广告牌找到陈某钦在他的砂场购买了山砂，2018年10月8日银行转账给他35,000元共有30多车砂子，2018年11月5日转账金额35,000元，共有30多车，每车20方。（13）证人魏某发的证言。主要内容：他从2017年7月担任尖山社区的主任。凤凰岭的土地是尖山社区的集体土地，已经承包给了骏宏公司，现在这块地属于骏宏公司的矿区，有人在晚上偷采凤凰岭的山砂，但是谁在偷采他不清楚。（14）证人唐某辉的证言。主要内容：他没有从河路口镇凤凰岭购买山砂，因为他的设备不能洗山砂，在他制砂点的隔壁也有一个制砂点，这个点是黄某銮、罗某斌开的，他们制砂的原料是从凤凰岭采购的。（15）证人欧某财的证言。主要内容：他与陈某钦在上海买了台二手挖机，是34万人民币买的，他和陈某钦每人出资17万元人民币。买这台挖机主要是帮陈某钦挖山砂的，主要是在白草云村的香炉脚做工，是挖山砂，香炉脚是在凤凰岭的脚北面。他与陈某钦又合伙买了大货车，是十万元人民币买的，在永州市祁阳县买的报废车，买回来的用途是运输山砂。（16）证人陈某辉的证言。主要内容：2018年2月份，陈某钦在红岩准备搞一个洗砂场，当时陈某钦买好绞笼、电机等洗砂设备，由于陈某钦在红岩那里没有电源，陈某钦就找到他爸陈某贵，想在猪场的变压器上接电，通电之后，基本都是晚上洗砂，白天很少洗砂。（17）证人李某玖的证言。主要内容：他是河路口镇供电所所长，经配合政府非法采砂采矿整治后方知红岩此地方有两个砂场，其中外面一个是自备电源没有用网电，其中里面的一个砂场原来是陈某贵家的变压器接的线，用来洗砂后，其供电所人员及政府非法采砂采矿组进行了拆除整治。（18）证人陈某平的证言。主要内容：他从2013年3月份至今在河路口国土所任所长。2017年至2018年，凤凰岭开采山砂的时间基本是晚上，他们偷偷摸摸搞的，据他们所知，凤凰岭的山砂基本是“小日本（陈某钦）”、陈某太等人偷采的，欧某志，张德豹、陈某太都被法院判刑了的，可他们的幕后老板是“小日本（陈某钦）”、张某德。（19）证人陈某标的证言。主要内容：2008年冬天下了场大雪，桉树基本上被拆断了，后又起了二次山火，桉树就全部被毁掉了。再后来陈某钦就在那里采挖山砂，陈某标造房时还在他的砂场拉走了100立方米山砂。（20）证人陈某礼的证言。主要内容：2009年他担任村委委员，陈某贵担任尖山村村长，他叫了陈某钦（绰号小日本）、陈某标一同在凤凰岭种桉树，经过群众同意，未开群众代表大会，也未开过村委会，种了1-2年就没有种了，到了2013年陈某钦就请人在凤凰岭山场开始挖山砂，开始挖得较少，到了2015年开始大规模挖山砂，陈某贵是占了股份的，陈某钦请的挖机他不清楚，帮陈某钦管事或开铲车的是陈某太，开铲车的有3-4个，其中有一个是船岭脚村的吕某平，帮陈某钦从山上拉山砂下来的是欧某志（外号结巴佬）等人。现在凤凰岭山场已经被挖了300亩，他们（陈某钦）只要没有人来检查，就一天一夜都挖山砂，一开始是将山砂拉到凤凰岭脚洗砂，2018年后拖到集体山场红岩山场洗砂。（21）证人陈某华的证言。主要内容：凤凰岭山场在早几年就被尖山村十组陈某钦（外号小日本）的人采挖了，最早采挖的时间是2013年，一开始是慢慢地挖，到了2015年开始快速的挖，是用挖机之类的工具采挖的，开铲车的是船岭村的吕某平，胡某吉（吕某平姑爷）帮陈某钦承包洗砂了一年，陈某钦将山砂挖了之后是请欧某志等人将山砂从凤凰岭拖到红岩山场洗砂的。（22）证人陈某标的证言。主要内容：他是尖山村十组的组长。凤凰岭山场在2013年就开始被尖山村十组的陈某钦开始采挖了，开始是慢慢地挖，到了2015年就快速挖了，现在至少采挖了1000亩以上，凤凰岭山场整个山场差不多被挖完了。陈化欧请欧某志等人将山砂从凤凰岭拖到红岩山场洗砂。（23）证人黄某华的证言。主要内容：他认识陈某钦，他的诨名叫“小日本”，在他们村的大岩口地域挖过砂土，面积大约有四亩土，并用大货车拖走运往选砂场。还在凤凰岭山场挖取过砂土，是欧某志（诨名“结巴佬”）等人开车托运砂土的。陈某钦挖砂土洗砂有很多年了，可能是从2013年开始的吧，以前是用水洗的，2015年后就进行大量的挖采山砂了，陈某钦在凤凰岭挖采山砂面积的估计可能有一百亩以上的面积，陈某钦还支付了二千元人民币给黄某令，是土地占用赔偿款。（24）证人吕某平的证言。主要内容：2013年或2014年的时候，尖山村的陈某太请他到凤凰岭采砂点去开铲车，晚上偷偷摸摸去挖山砂。到了2016年年底至2017年初是欧某志（外号：结巴佬）出面管理事情，实际上陈某钦是老板，是他在挖山砂，吕某平做事的工资大部分都是陈某钦给他们的，有五六万元。（25）证人宋某的证言。主要内容：陈某钦还有两个点，一个是河路口镇尖山村的凤凰岭，是从2014年的时候开始挖的，2015年、2016年就大规模的开采，被政府打击过很多次，但是一直都是打击后又非法开采，是在晚上挖的。另外一个点是在尖山村红岩，山砂主要是从凤凰岭挖的，通过绞笼洗掉泥土后就直接出售。凤凰岭和红岩洗砂场都没有办手续的。陈某钦在凤凰岭挖的位置是在山场山脚到山腰，帮他做事的人有个绰号叫结巴佬，名字叫欧某志的人。（26）证人陈某贵的证言。主要内容：2015年左右，陈某钦开始在凤凰岭挖山砂，在凤凰岭脚下洗砂。陈某钦他们从他名下的变压器接了电线。他们原来从凤凰岭脚下洗砂时，原砂就是直接从凤凰岭挖的。“结巴佬”这两年一直跟着陈某钦做事。（27）证人胡某根、章某锟的证言。主要内容：陈某钦在2015年5月开始就在尖山村凤凰岭山场一带非法采砂至今，骏宏公司跟陈某钦交代过只能在公司厂房下面的荒坪这个地方挖蓄水池所挖出的土石方可以加工山砂，厂房上面十八湾一带山场的山砂不能采挖，因为上面山场的山砂不属于骏宏公司的矿区范围。如果采挖上面山场的山砂的话他自己负责，骏宏公司不负责任。（28）证人刘甲的证言。主要内容：2015年10月份至2018生7月份，他在河路口镇尖山村的一个山场帮一个叫“小日本”的人采挖山砂。是按照“小日本”的弟弟陈某太指定的地方挖的，工资有时是“小日本”给，有时是陈某太给。（29）证人高某川的证言。主要内容：2015年10月下旬，他用自己的新挖机到**县河路口镇尖山村凤凰岭山场帮“小日本”挖山砂。2017年2月份他又把自己的另一台挖机运到**县河路口镇凤凰岭山场帮“小日本”挖山砂，一直做到2018年7月底的，工钱都是“小日本”付现金给他的。他是从凤凰岭的中下部一直挖到岭顶，这一范围的山砂全部是他挖的。（30）证人周某亥的证言。主要内容：他家在十八湾山场有一块责任山，今年5月份他到他家十八湾责任山场下面的一块旱地做事，发现他家十八湾责任山被别人正在开挖取砂。到目前为止他家在十八湾责任山场被采挖的面积有十多亩的样子，因他家十八湾山场被别人采挖取砂，地表植被都被挖除了。听本组村民黄生荣讲，他家十八湾责任山是被尖山村外号叫“小日本”的请人开挖山砂的。（31）证人岑某恒的证言。主要内容：2018年3月6日他就在湖南骏宏矿产投资有限公司（以下简称“骏宏公司”）二厂守厂，他只知道骏宏公司二厂岭脚的蓄水池是骏宏公司自己采挖的，准备以后采矿用的，附近山上的山砂是谁采挖的他不清楚。（32）证人陈某太的证言。主要内容：2014年至2015年，他在河路口尖山村凤凰岭开挖了山砂被**县国土局处理过。挖的位置在北边。河路口尖山村凤凰岭是属于集体的土地，二零零几年的时候就承包给陈某钦、陈某贵、陈某标三个人种植桉树。凤凰岭那里都是晚上开采山砂的，红岩洗砂的地方离他的猪场有七八里路远。（33）证人李某佳的证言。主要内容：大概2016年时候，听张某德自己讲因为在凤凰岭那里非法采砂被林业公安罚了1万元，同时陈某钦也因为在凤凰岭那里非法采砂被林业公安罚了钱，但具体多少他也不清楚。（34）证人陈某忠的证言。主要内容：他是河路口镇尖山村12组村民。2014年他在家做事时发现他村的凤凰岭一带山场有人在采砂，基本上是晚上去搞的，一直到2018年11月份才停止。（35）证人吕某发的证言。主要内容：2017年农历12月开始，他帮他堂哥吕某平开铲车，断断续续做了两三个月，一般都是晚上开工，在骏宏公司二厂挖砂，偷偷摸摸的。“小日本”听说过，不认识，“结巴佬”认识，但不知道真实姓名。（36）证人朱某志的证言。主要内容：他曾于2016年12月29日向公安机关反映河路口镇尖山村有双树源口和凤凰岭两个非法开采点。凤凰岭是欧某志在非法开采山砂，欧某志的后台老板就是陈某钦，诨名“小日本”。每次发现非法采砂，要没收、捣毁采砂设备时，都是陈某钦出面处理、协调。3.勘查、指认、辨认笔录（1）2018年12月24日**森林公安局民警对陈某钦在凤凰岭采挖山砂现场进行勘查，并制作现场勘查笔录及现场照片，客观、真实地反映了2014年至2018年陈某钦采挖山砂的位置、山岭被挖状况。（2）李某明（河路口镇国土所副所长）、陈某标分别向森林公安民警指认陈某钦在凤凰岭山场采挖山砂的四至范围为东至山场中上部、西至岭脚30米高的的第一个采挖点、北至灌木、南至漕以小路为界。陈某钦采挖的点从山脚至半山腰，其采挖的点有一条4至5米宽的山路相连。采挖的时间依次为第一个点是2014年采挖；第二、三个点是2015年至2016年采挖；第4到6个点是2017年至2018年采挖。第二个点边的一小块是欧某志于2015年采挖的已由公安部门处理。采挖的方式是沿山体垂直由上至下采挖，高度有10至30米高，采的全部是山砂，属于黄土部分未采挖。在被采挖的现场之间有明显区分的分界线。附采挖的山体照片10张。（3）侦查人员对河路口镇尖山社区白草云村六组十八湾（龙潭坝）山场进行勘查，并制作现场勘查笔录及现场照片，真实反映该山场的位置、被挖状况。（4）周某亥向侦查人员指认陈某钦在十八湾山场采挖的四至范围为东至山场中上部半山腰、西至骏宏公司二厂的厂房、北至路、南至杉幼林。采挖方式是沿山体垂直由上至下采挖及将小山包平整或向地表以下见砂就挖。山场西部是一个洗砂场。在山场的地表可以看见有挖机、铲车、货车之类工具的运行痕迹。山场西北部是陈某钦帮骏宏二厂开挖的水池。附指认时照片6张。（5）侦查人员对河路口镇尖山社区尖山村红岩洗砂山场进行勘查，并制作现场勘查笔录及现场照片，真实反映该山场的位置、状况。李某明、陈某标分别向森林公安民警指认陈某钦将在凤凰岭山场采挖的山砂拖至红岩山场洗砂位置范围为东至漕、西至厂房、北至河流、南至路，其中东北边的小砂场屯河流相连接，陈某钦请人洗砂过程中砂泥流进河流造成污染。（6）高某川对民警提供的12张男子照片辨认指出：5号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示5号为陈某钦）。鲁某对民警提供的12张男子照片辨认指出：5号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示5号为陈某钦）。林某对民警提供的12张男子照片辨认指出：9号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示9号为陈某钦）。李某贵在民警提供的12张男子照片中辨认指出：9号是砂场老板“小日本”（户籍信息显示9号为陈某钦）。胡某根在民警提供的12张男子照片中辨认指出：9号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示9号为陈某钦）。陈某富在民警提供的12张男子照片中辨认指出：7号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示7号为陈某钦）。黄某銮在民警提供的12张男子照片中辨认指出：9号是外号叫“小日本”的陈某钦（户籍信息显示9号为陈某钦）。4.鉴定意见。湘自然资鉴[2019]60号、61号河路口镇凤凰岭、大岩口非法开采建筑用砂矿采出矿产品价值评估报告，证实：陈某钦于2013年至2018年11月**县河路口镇尖山村凤凰岭处非法开采建筑用砂矿产资源储量为44,096.8立方米，采出的矿产品价值为人民币2,063,730元。陈某钦于2018年6月至10月在**县河路口镇尖山村大岩口非法开采建筑用砂矿产资源储量为7226.3立方米，采出的矿产品价值为人民币341,081元。5.犯罪嫌疑人的供述与辩解。主要内容：他帮骏宏公司在大岩口矿区挖尾砂坝，挖出砂子和卵石如工后卖到钟山县望高镇通号公司搅拌场和钟山县附近富贵砂场，一共在骏宏公司领了6万左右工钱。他在管理的事情有：找工人过来开挖机、开铲车挖砂子，请人过来加工砂子，联系买砂子的老板，找运输砂子的货车，给设备加油，收卖砂子的钱，登记账本等等，所有的事情都是他管的。他是从2016年开始在凤凰岭挖山砂的，2016年之前没有在凤凰岭挖过山砂。他和欧某志、陈某太是合伙采砂的，他们是小股。对于评估报告中的采出的矿产产品量及矿产品价值过高，因为在他采砂期间，还有其他人也在凤凰岭采砂，应当予以扣减。原判认为，被告人陈某钦违反矿产资源法的相关规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自非法开采国家矿产资源，经鉴定价值人民币2,404,811元，属于情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人非法开采国家矿产资源的行为已造成国家资源遭受严重损失，**瑶族自治县人民检察院在提起公诉时依照我国刑事诉讼法、民事诉讼法的相关规定，一并提起附带民事诉讼，其程序合法，请求得当有据，应予以支持。被告人陈某钦曾因犯妨害公务罪被该院判处有期徒刑二年，缓刑三年，被告人陈某钦在缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，对其数罪并罚。根据当地村民、干部等证人证言、现场勘验笔录、银行转账记录、鉴定意见等证据可以证实被告人自2013年开始在凤凰岭从零星偷开到2015年后至2018年间逐步从小到大规模开采的犯罪事实，被告人陈某钦及其辩护人关于被告人在2016年前没有在凤凰岭非法采矿、开采储量和价值计算有误的意见，与查明的事实不符，该院不予采信。但是，鉴于系同一犯罪事实，欧某志非法采砂原来已经缴纳非法所得的10万元，可以抵减本案赔偿数额；对欧某志等人行政处罚罚款或罚金系其违法行为应当承担行政责任或刑事责任，当然不能抵减违法者应当退缴的非法所得或者应给国家的损失赔偿。据此，为维护正常的社会秩序，打击刑事犯罪，保护国家矿产资源，综合本案的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十九条，第七十七条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款，第一百六十三条之规定，经**瑶族自治县人民法院审判委员会讨论决定，判决：一、撤销本院（2013）华法刑初字第166号刑事判决书对被告人陈某钦的缓刑部分。二、被告人陈某钦犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；曾因犯妨害公务罪被本院判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元。三、被告人陈某钦在本判决生效后十日内向刑事附带民事诉讼原告人湖南省**瑶族自治县人民检察院赔偿损失人民币2,304,811元。原审被告人陈某钦不服，上诉提出：“原审将所有凤凰岭区域的非法采砂均认定为其的犯罪事实与客观事实不符，其认罪态度好，请求从轻处罚”的理由。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陈某钦违反矿产资源法的相关规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自非法开采国家矿产资源，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。陈某钦上诉提出“原审将所有凤凰岭区域的非法采砂均认定为其的犯罪事实与客观事实不符，其认罪态度好，请求从轻处罚”的理由。经查，陈某钦非法开采国家矿产资源，价值人民币2,404,811元的犯罪事实，有证人李某贵、陈某富、王某、林某、黄某令、黄某銮、刘某生等人的证言和辨认笔录、银行转账记录、鉴定意见等证据予以证明，本院予以认定。由于陈某钦开采国家矿产资源的价值达人民币2,404,811元，陈某钦的犯罪情节属于特别严重，原审认定陈某钦的犯罪情节严重不当，应予纠正。原审基于陈某钦认罪态度好，以陈某钦犯非法采矿罪，判处其有期徒刑四年恰当。陈某钦上诉请求从轻处罚的理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周艳君审 判 员 伍希永审 判 员 吴玲君二〇二〇年四月二十七日法官助理 张 敏书 记 员 陈彦霏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。