河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终571号上诉人（原审被告）：新疆广荣建设工程有限公司，住所地：新疆巴州库尔勒市建设辖区石化大道82号邮政大厦1栋15楼1510-1515室。法定代表人：魏广营，该公司董事长。上诉人（原审被告）：新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司，住所地：河南省漯河市源汇区大刘镇中心社区。负责人：魏广亮，该公司经理。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：马德波，漯河市源汇区沙澧法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘孝彬，男，汉族，1967年4月12日出生，住河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：程会远，河南信博律师事务所律师。原审被告：应丰雨，男，汉族，1947年3月25日出生，住河南省漯河市郾城区。原审第三人：河南吉顺电子配件有限公司，住所地：河南省漯河市沙澧产业集聚区桂江路西段88号。法定代表人：马冠军，该公司经理。委托诉讼代理人：周永鹏，男，汉族，1981年6月1日出生，住河南省漯河市召陵区，该公司员工。上诉人新疆广荣建设工程有限公司（以下简称广荣公司）、新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司（以下简称广荣漯河公司）因与被上诉人刘孝彬、原审被告应丰雨、原审第三人河南吉顺电子配件有限公司（以下简称吉顺公司）合同纠纷一案，不服漯河市源汇区人民法院（2019）豫1102民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。广荣公司、广荣漯河公司共同上诉请求：改判二上诉人不承担给付货款92200元的责任或将本案发回重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、二上诉人与被上诉人不具有买卖合同关系。二上诉人与被上诉人从未协商过买卖标砖事宜，被上诉人亦认可其系与应丰雨联系并协商供应标砖单价及数量，被上诉人与应丰雨之间系买卖双方当事人。二、上诉人与应丰雨之间系承包关系，二上诉人不是一审的适格被告。二上诉人与应丰雨之间系承包关系，承包方式为包工包料，且二上诉人已将承包合同项下的工程款项全部结清，被上诉人应当就买卖合同向应丰雨主张权利。三、应丰雨在承包建设过程中的行为非职务行为。应丰雨以包工包料形式承建了二上诉人的工程，承包合同建立后，应丰雨与二上诉人之间非上下级隶属关系，系平等权利的合同相对方，在承包合同项下，应丰雨自主选购建材、施工建设、雇员工资、资金收支等事项，均与二上诉人无关，二上诉人的义务是视工程量支付对应价款，该义务是针对与应丰雨承包合同履行的合同义务，与被上诉人没有关系。刘孝彬辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。按照上诉人一审答辩内容和上诉理由称，上诉人与应丰雨之间是一种内部承包合同关系，但无论上诉人与应丰雨之间签订何种内容的协议均为公司内部管理、结算协议，对协议以外的第三方不具备拘束力。因广荣漯河公司不具备法人资格，不能独立承担民事责任，其因工程建设而产生的民事责任应由设立其的法人承担。一、上诉人在本案中具有过错，有过错即有责任。上诉人承建第三人吉顺公司项目后应严格按照法律规定进行施工，但其却将施工部分违法转包给不具备任何资质的个人即应丰雨，违反了我国法律的禁止性或强制性规定。二、上诉人与应丰雨的内部约定不能对抗第三人。三、广荣公司依法应当承担民事责任。广荣漯河公司系为完成第三人承建项目需要而临时设立的分支机构，不具备法人资格。因涉案工程建设而产生的民事责任，应由具备法人资格的广荣公司承担。综上，一审判决并无不当，应依法予以维持，驳回上诉。刘孝彬向一审法院起诉请求：各被告连带偿还原告砖款92200元，第三人在尚未给付的工程款范围内承担连带责任。一审法院认定事实：2014年3月1日，广荣漯河公司与应丰雨签订建设工程施工承包合同一份，该合同为内部承包合同，广荣漯河公司将承建的吉顺公司吉顺电子工业园一期承包给应丰雨承建。经应丰雨联系，刘孝彬于2014年7月23日至2015年1月12日向吉顺电子工业园工地按单价0.30元/块，供应标砖192800块；于2015年3月26日至2015年5月6日向吉顺电子工业园工地按单价0.31元/块，供应标砖110600块，共计供砖303400块，价款共计92126元，以上供砖的收据均有应丰雨雇佣的工地收货员张新义和工地技术员张茂义出具。2015年12月5日，张新义出具证明一份，证明载明“证明，2014.7.23号--2015.1.12号收标砖192800块，单价0.30元，共计57840元正；2015.3.26号--2015.5.6号收标砖110600块，单价0.31元，计34286元，合计92126元，张新义，2015.12.5号”。2016年1月8日，应丰雨在该证明下面标注“从工程款扣除，工程款汇到广荣建筑公司后，可以扣除该款，应丰雨，2016.1.8号”，同日，应丰雨又向刘孝彬出具欠条一份，欠条载明“欠条，今欠到刘孝彬砖款数量款数有条，张茂义和张新义经手，有签字票据付后边，共计款数玖万贰仟贰佰元整，（92200元），甲方付到广荣建筑公司后，可以从广荣建筑公司扣除付款，应丰雨，2016.元.8号”。以上事实，有刘孝彬提供的供砖实际、合计收据、收到标砖证明、欠条、（2016）豫1102民初261号民事判决书，一审法院调取的（2018）豫1102民初1044号民事判决书及生效证明、建设工程施工承包合同、应丰雨户籍证明等证据及双方当事人的当庭陈述等在卷佐证。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，买受人应当按照约定的数额支付价款。刘孝彬向被告承建工程供应了标砖，并经应丰雨确认了价款。应丰雨为广荣漯河公司的项目经理，对内为内部承包，因此应丰雨的行为对外代表广荣漯河公司，其行为为职务行为，其法律责任应由广荣漯河公司承担；广荣漯河公司属于广荣公司的分公司，在法律上不具备独立的法人资格，其法律责任应当由广荣公司承担。刘孝彬诉请广荣漯河公司和广荣公司支付砖款92200元的诉请，予以支持。刘孝彬要求应丰雨承担还款责任，因其行为对外系职务行为，要求其还款没有法律依据，不予支持。刘孝彬诉称第三人吉顺公司应在尚未给付的工程款范围内承担连带责任，未能提供充分证据和法律依据，不予采信。广荣公司、广荣漯河公司辩称应丰雨与接收刘孝彬砖款的张新义等人不是二公司员工，收到行为只能代表个人行为，已经全部给付应丰雨工程款，未能提供充分证据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司于本判决生效后十日内给付原告刘孝彬砖款人民币92200元。二、被告新疆广荣建设工程有限公司对被告新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司应付原告刘孝彬的砖款92200元承担连带清偿责任。三、驳回原告刘孝彬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2110元由被告新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司承担，被告新疆广荣建设工程有限公司承担连带责任。二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，本案刘孝彬起诉请求的砖款92200元有其一审提供的收据、“证明”及应丰雨出具的“欠条”为证，本院予以确认。二审主要争议的是二上诉人是否应承担偿还责任。根据二上诉人一审提供的“广荣漯河公司内部承包合同”，说明该承包合同为广荣公司的内部承包合同，即广荣公司承建吉顺公司厂房工程后，内部交由应丰雨具体负责施工，对外公示仍是广荣公司承建涉案工程。该事实也为已经生效的漯河市源汇区人民法院（2018）豫1102民初1044号判决所确认。如果如广荣公司所称其将涉案工程转包给应丰雨，那么也违反《建筑法》的强制性规定而无效。一审庭审中二上诉人也认可应丰雨系为广荣漯河公司建设涉案工程，应丰雨向刘孝彬出具的“欠条”及其确认的“证明”上也均注明“从广荣公司扣除款项”，故刘孝彬把砖运送到涉案工程工地，其有理由相信系为广荣公司供砖、应丰雨代表广荣公司。故一审判决二上诉人承担偿还责任并无不当，二上诉人承担责任之后可以根据其与应丰雨的内部合同依法向应丰雨主张相应的权利。综上所述，广荣公司、广荣漯河公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2115元，由上诉人新疆广荣建设工程有限公司、新疆广荣建设工程有限公司漯河分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 曹光辉审判员 缑兵伟二〇二〇年四月二十日书记员 卫鸣晓