成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0108刑初189号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人刘晓莉，女，1988年10月15日出生，汉族，高中文化，户籍地成都市成华区，现住地成都市锦江区。2017年6月26日犯贩卖毒品罪被成都市成华区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年9月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月26日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，经成都市成华区人民检察院批准，2019年11月1日被成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人滕明兴，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检公诉刑诉[2020]129号起诉书指控被告人刘晓莉犯贩卖毒品罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月21日公开开庭审理了本案。成都市成华区人民检察院指派检察员王敏眉出庭支持公诉，被告人刘晓莉及其辩护人滕明兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院指控，2019年9月24日17时许，被告人刘晓莉在成都市成华区将一小包用透明塑料袋包装的约重2克的毒品甲基苯丙胺贩卖给雍某（另案处理）。2019年9月24日18时许，公安民警在雍某家中查获1.25克毒品，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。同日21时许，公安机关在成华区挡获准备与雍某见面的被告人刘晓莉，并从其随身携带的手提包内查获一个用塑料管装的白色晶体状物质，经称量净重14.96克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人刘晓莉明知毒品而贩卖，毒品甲基苯丙胺数量为16.96克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘晓莉曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，此次在五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人刘晓莉对贩卖毒品2克的事实如实供述，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，对该部分事实可以从轻处罚。 庭审中，公诉人发表公诉意见明确指控被告人刘晓莉本次向雍某贩卖毒品所收取毒资金额为480元，被告人刘晓莉及其辩护人对该指控金额均表示无异议。 被告人刘晓莉对起诉指控的主要犯罪事实没有异议，辩解称从其身上查获的14.96克系用于自己吸食，不应当计算在贩卖毒品的数量之内。 被告人刘晓莉的辩护人围绕指控的罪名提出以下辩护意见：1.刘晓莉向雍某交付2克毒品的行为应当认定为帮助雍某无偿代购，不构成贩卖毒品罪；2.从刘晓莉身上查获的14.96克毒品并非用于贩卖，该部分毒品应当定性为非法持有毒品。围绕被告人刘晓莉的量刑，辩护人提出其具有以下从轻或减轻处罚情节：1.刘晓莉到案后如实供述犯罪事实，成立坦白；2.刘晓莉自愿认罪、悔罪。 经审理查明，2019年9月24日17时许，被告人刘晓莉在成都市成华区，将一小包用透明塑料袋包装的约重2克的甲基苯丙胺（冰毒）以人民币480元贩卖给雍某。同日21时许，公安机关在成华区挡获被告人刘晓莉，从其身上查获收取毒资款使用的华为手机一部，并从其随身携带的手提包内查获一个用塑料管装的白色晶体状物质，经称量净重14.96克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。查获的上述物品现由公安机关扣押在案。 被告人刘晓莉到案后如实供述了向雍某贩卖毒品的事实。 另查明，经现场检测，被告人刘晓莉尿检呈冰毒阳性。 上述事实有下列证据予以证实：受案登记表、到案经过、立案决定书；被告人刘晓莉的身份证明及前科材料；检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；现场勘验笔录、现场方位图、现场照片；检测样本提取笔录、现场检测报告书；提取笔录、微信聊天记录截图；取样笔录、称量笔录、称量照片；毒品检验报告、鉴定意见通知书；证人雍某的证言及辨认笔录；被告人刘晓莉的供述及辩解等。上述证据来源合法，客观真实并与本案事实具有关联，经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以采信。 综合控辩双方的意见，本案的争议焦点有两个：第一，刘晓莉向雍某出售约2克毒品是否成立贩卖毒品罪，亦或仅仅是为吸毒人员无偿代购毒品的行为；第二，从刘晓莉身上查获的14.96克毒品是否应当计入其贩卖毒品的数量。结合在案证据和事实，本院评判如下： 1.关于刘晓莉向雍某出售约2克毒品是否成立贩卖毒品罪，亦或仅仅是为吸毒人员无偿代购毒品的行为问题。本院认为，无偿代购毒品一般是指购毒者与毒品卖家联系后委托代购者前往购买自己仅用于吸食的毒品或者吸毒者虽然未联系或指定卖家，但委托代购者帮助其找他人购买毒品用于自己吸食，即购毒者与代购者关于找第三人购买毒品有合意内容、购毒者购买毒品系用于自己吸食且代购者并未从中牟利。结合本案的具体证据和事实来看，首先，被告人刘晓莉的供述、证人雍某的证言以及提取的二人微信聊天记录等证据能够反馈出雍某在向刘晓莉购买毒品时并未提出让刘晓莉帮助购买，且刘晓莉亦未向雍某表示其将找人购买，故二人并未就找第三人购毒有相应合意；其次，刘晓莉在公安机关的稳定供述称其向上家购买毒品的价格是每克220元，其向雍某出售的价格是每克240元，即刘晓莉在该过程中存在加价牟利；再次，关于雍某购买毒品是否仅仅用于吸食，刘晓莉在公安机关稳定供述中称之所以卖毒品给雍某是因为“自己与雍某是朋友且雍某在贩卖毒品，其上家最近联系不上，临时找自己购毒”，在案雍某的证言亦证明雍某确实将本次所购部分毒品用于贩卖，故本院认为刘晓莉在出售毒品时主观上对雍某购毒用于贩卖是知晓或放任的；另外，综观本次毒品交易的过程和结果，刘晓莉与雍某达成交易合意，并微信收取毒资、交付毒品，客观上实施了完整的交易环节，并产生了毒品流通的危害结果，符合贩卖毒品罪的客观要件。因此，本院认为，被告人刘晓莉的本次毒品交易应当以贩卖毒品罪定罪处罚。 2.关于从刘晓莉身上查获的14.96克毒品是否应当计入其贩卖毒品的数量问题。本院认为，结合《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法[2015]129号）“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，刘晓莉作为贩毒人员，从其身上查获的该部分甲基苯丙胺应当计入其贩卖毒品的数量，同时本院在量刑时对其吸食毒品的情节酌情予以考虑。 综上所述，本院认为，被告人刘晓莉违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺（冰毒）而向他人贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘晓莉在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘晓莉曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人刘晓莉到案后如实供述罪行，其对身上查获的14.96克毒品定性的辩解不影响坦白的认定，故依法可以对其从轻处罚。对于被告人的犯罪行为，依法应当给予经济处罚。 结合前述分析，对被告人刘晓莉的辩护人所提刘晓莉到案后如实供述犯罪事实，成立坦白以及刘晓莉自愿认罪、悔罪的辩护意见，本院予以采纳；对被告人刘晓莉及其辩护人所提其他辩解、辩护意见，本院不予采纳。 综上，为了维护国家对毒品的管理制度以及社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人刘晓莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2027年9月25日止。所处罚金限被告人在本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 二、追缴被告人刘晓莉的违法所得人民币480元，上缴国库。 三、扣押在案的华为手机一部、甲基苯丙胺予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李月亮 人民陪审员  赵永红 人民陪审员  林亨荣 二〇二〇年四月二十一日 书 记 员  干 维