四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终2188号 上诉人（原审被告）：四川丹彤轩文化传播有限公司，住所地：四川省绵竹市剑南镇苏兴横街4号。 法定代表人：梁大军，总经理。 委托诉讼代理人：赵品健，四川豪迈律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川荣投文化传媒有限公司，住所地：四川省成都市武侯区武侯大道铁佛段1号1栋2单元5层501号。 法定代表人：唐国栋，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王加兵，四川德卓律师事务所律师 原审被告：云南虎投文化传媒有限公司，住所地：云南省昆明市西山区滇池路三公里1幢1层8号。 法定代表人：杨兰。 上诉人四川丹彤轩文化传播有限公司（以下简称丹彤轩公司）因与被上诉人四川荣投文化传媒有限公司（以下简称荣投公司）、原审被告云南虎投文化传媒有限公司（以下简称虎投公司）合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初2173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丹彤轩公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回荣投公司一审诉讼请求。事实和理由：首先，丹彤轩公司、虎投公司与荣投公司签订的《演出会物料合同》虽然属实，但是虎投公司在合同签订后得知演唱会主办方资金困难合同难以履行，便及时告知荣投公司，之后各方终止合同履行。荣投公司并未实际履行合同，2018年11月16日也没有为丹彤轩公司搭建任何现场设备，因此荣投公司未产生任何损失，丹彤轩公司和虎投公司不存在任何违约行为。其次，一审法院忽略了丹彤轩公司已向荣投公司支付20000元，一审法院应当作相应扣减。 荣投公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.案涉合同双方并未协商终止。荣投公司在演唱会举办的前次日发函要求丹彤轩公司与虎投公司履行付款义务，不存在协商终止合同的情形。2.荣投公司按合同约定将设备运往合同履行地点，但丹彤轩公司拒绝配合物料设备进场，存在违约行为，导致我方产生运费损失等其他损失，应当承担违约责任。一审法院酌情认定丹彤轩公司支付违约金180000元，并无不当，应当予以维持。 虎投公司未到庭进行答辩亦未提交书面答辩意见。 荣投公司向一审法院提起诉讼请求：1.请求判令虎投公司、丹彤轩公司承担违约金350000元；2.请求判令虎投公司、丹彤轩公司承担损失214300元。 一审法院认定事实：2018年10月24日，荣投公司（乙方）与丹彤轩公司、虎投公司（共同为甲方）签订《仁怀坛厂2018大唐酒业星耀酒都群星演唱会物料合同》，约定：1.活动时间2018年11月24日，地点为神采八卦园景区游客接待中心广场，甲方负责活动场地及活动用电，负责活动物料的进场；乙方负责提供活动中的物料、演出音响、灯光舞美并搭建活动场地及观众席搭建；负责活动中演出器材的运输；负责活动现场物料搭建、运行；现场所需物料以甲方要求双方共同商定，物料清单及现场规划设计图作为本合同附件（签署本合同提供物料清单），附件清单内容必须经甲乙双方签约代表签字确认为准；2.甲方应付乙方活动总费用350000元，合同签订15个工作日内向乙方支付175000元，活动开演前一天支付140000元，活动结束后七个工作日内支付35000元；3.甲方如未按约定履行自己的义务或者未按合约时间支付款项，造成影响活动进度的情况，一切后果由甲方承担，并须向乙方赔偿签约金额的100%；4.2017年双方签署的所有关于绵阳演唱会协议全部作废。甲方签约代表“梁大军”，乙方签约代表“唐国栋”。2018年11月15日，丹彤轩公司通过梁大军账户向唐国栋账户转账2万元。 2018年10月22日，荣投公司（甲方）与四川聚光舞美设备租赁有限公司（乙方）签订《贵州仁怀八卦园演唱会物料租用合同》，乙方负责提供案涉活动的舞台等设备，负责活动演出器材的运输，物料搭建、运行等；2.活动总费用20万元，在合同签订15个工作日内支付15万元，活动结束后7个工作日内支付5万元。同日，唐国栋向合同指定收款账户转账15万元。 荣投公司在2018年11月17日至11月21日期间支出运输费、工人餐费、交通费等共计13307元。 2018年11月20日，荣投公司向虎投公司及丹彤轩公司发出《律师函》，称仅收到对方支付的2万元，荣投公司已经在2018年11月16日相继组织运输设备和工人到达活动场地，现场设备也正在搭建中，要求两家公司在2018年11月23日即活动开始前一天，支付完剩余155000元预付款及140000元中期进度款。 一审法院认为，荣投公司与丹彤轩公司、虎投公司签订的《仁怀坛厂2018大唐酒业星耀酒都群星演唱会物料合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。虎投公司认为其与案涉合同事务无关，但其作为商事活动主体，在无任何胁迫、欺诈情况下，在合同上加盖印章，即为愿意接受合同内容约束的意思表示，其是当然的合同当事人。对虎投公司及丹彤轩公司抗辩称在2018年11月初与荣投公司原法定代表人刘荣口头协商终止合同的履行，但二公司均未提供任何证据证明双方达成解除合同的一致意见，一审庭审中荣投公司也未予以认可，同时荣投公司在2018年11月20日还以律师函方式要求二公司继续履行合同的事实，也与二公司抗辩的双方已经协商一致解除合同的陈述不一致，因此一审法院对二公司提出双方已经协商解除合同的抗辩意见不予采纳。荣投公司为案涉活动对外签订的租赁合同并支付了部分物料租赁费用，即荣投公司有在实际履行合同义务。根据双方确认的事实，案涉的活动最终并未采用荣投公司提供的物料，虎投公司与丹彤轩公司并未在合同约定的时间向荣投公司支付活动款项，也没有配合活动物料的进场，因此二公司在合同履行过程中存在违约行为，应当承担违约责任。合同中约定二公司未按约定履行义务或未按合约时间支付款项，造成影响活动进度的情况，一切后果由二公司承担，并须向荣投公司赔偿签约金额的100%。该条系约定的因违约产生的损失赔偿额的计算方法，但荣投公司同时又主张了实际损失，故存在重复主张。其主张的实际损失中，仅有设备租赁费150000元及支出的运输费、工人餐费、交通费等13307元有证据予以证明，其他的设计费、吊车费等费用均无证据予以证明，因此一审法院认为合同约定的违约金应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，荣投公司主张的违约金过高，一审法院酌情确定虎投公司、丹彤轩公司应向荣投公司支付违约金180000元，该违约金足以弥补给荣投公司造成的损失，故对其主张的损失不再予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：1.虎投公司、丹彤轩公司于本判决生效之日起十日内向荣投公司支付违约金180000元；2.驳回荣投公司的其他诉讼请求。一审案件受理费9443元，减半收取计4721.5元，由荣投公司负担3215.5元，由虎投公司、丹彤轩公司负担1506元。 二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：1.丹彤轩公司与虎投公司是否存在违约行为；2.若存在违约行为，丹彤轩公司与虎投公司是否应当向荣投公司支付违约金180000元。 一、关于丹彤轩公司与虎投公司是否存在违约行为的问题。 案涉《仁怀坛厂2018年大唐酒业星耀酒都群星演唱会物料合同》系荣投公司与丹彤轩公司、虎投公司真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对各方当事人均产生约束力。根据审理查明的事实，荣投公司积极履行合同内容，向案涉活动提供所需物料，但虎投公司与丹彤轩公司没有配合活动物料的进场且案涉的活动最终未采用荣投公司提供的物料，虎投公司与丹彤轩公司亦未在合同约定的时间向荣投公司支付活动款项，因此，二公司在合同履行过程中存在违约行为，应当承担违约责任。 丹彤轩公司主张双方协商终止了合同履行，丹彤轩公司不存在违约行为。本院认为，丹彤轩公司主张双方已协商终止合同履行但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。根据查明事实，2018年11月15日，丹彤轩公司向荣投公司法定代表人转账支付20000元。荣投公司于2018年11月20日向丹彤轩公司与虎投公司发送《律师函》，要求丹彤轩公司与虎投公司在2018年11月23日支付款项，并告知二公司荣投公司相关人员已到达现场，现场设备正在搭建中。上述事实表明丹彤轩公司与荣投公司均在积极履行合同内容，双方并未达成终止履行合同的合意。故对丹彤轩公司主张合同已终止履行的上诉理由，本院不予支持。 二、关于丹彤轩公司与虎投公司是否应当向荣投公司支付违约金180000元的问题。 根据审理查明的事实，荣投公司为履行案涉合同已支付设备租赁费、运输费、人工费等费用。现丹彤轩公司与虎投公司的违约行为，造成荣投公司相关投入损失，一审法院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，酌定虎投公司、丹彤轩公司向荣投公司支付违约金180000元，并无不当，本院予以确认。 综上所述，丹彤轩公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3900元，由丹彤轩公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 兵 审 判 员  罗晓都 审 判 员  赵云平 二〇二〇年四月三日 法官助理  辛 田 书 记 员  杨 晗