河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0122刑初18号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人陆泳飞（曾用名陆景新），男，1987年6月29日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，高中文化程度，务工，住中牟县（户籍所在地黑龙江省哈尔滨市）。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年7月28日被中牟县公安局刑事拘留，同年8月1日、2020年1月8日分别被中牟县公安局和本院取保候审。辩护人张娟娟，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。中牟县人民检察院以牟检一部刑诉（2019）345号起诉书指控被告人陆泳飞犯故意伤害罪，于2019年9月20日向本院提起公诉，本院于二〇一九年九月二十五日作出(2019)豫0122刑初777号刑事判决。宣判后,中牟县人民检察院提起抗诉。二〇一九年十二月十一日，河南省郑州市中级人民法院作出（2019）豫01刑终1241号刑事裁定，撤销本院(2019)豫0122刑初777号刑事判决，发回本院重新审判。本院于二〇二〇年一月二日立案受理，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察员郝会峰出庭履行职务，被告人陆泳飞及其辩护人张娟娟到庭参加诉讼。经中牟县人民检察院建议，本案延期审理一次，现已审理终结。河南省中牟县人民检察院指控，2019年6月30日21时许，被告人陆泳飞在中牟县人民路桃园小区西门口，因琐事与朱某5发生争执，继而引发厮打，在厮打过程中，朱某5被打伤。经中牟县公安局物证鉴定室鉴定，被害人朱某5所受损伤已构成轻伤二级。案发后，被告人陆泳飞家属已赔偿被害人朱某5损失，取得了谅解。被告人陆泳飞到案后自愿如实供述上述事实。为证明该指控事实，公诉机关向本院提供了被告人陆泳飞的供述，被害人朱某5的陈述，证人白某、朱某1、冯某、朱某2、朱某3、朱某4、赵某、王某、张某的证言，中牟县公安局现场勘验笔录，中牟县公安局物证鉴定室鉴定意见书，被告人到案经过，户籍证明，无前科证明，和解协议，谅解书以及收到条等证据，认为被告人陆泳飞的行为已构成故意伤害罪，并建议本院对陆泳飞判处有期徒刑十个月以上、一年以下，可依法适用缓刑。被告人陆泳飞及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，被告人陆泳飞自愿认罪认罚。被告人陆泳飞的辩护人提出，被告人陆泳飞系初犯，到案后如实供述；自愿认罪认罚，认罪态度较好；已经赔偿被害人经济损失并取得了谅解；主观恶性不大，请求对其从轻处罚，判处有期徒刑八个月，适用缓刑。经审理查明，被告人陆泳飞的朋友王某在为被害人朱某5的孙女理发时互相加了微信好友。被害人朱某5系朱某1的父亲。2019年6月30日21时许，因被告人陆泳飞的朋友王某给被害人朱某5的孙女发信息，被害人的儿子朱某1以王某微信挑逗其女儿为由，在电话中辱骂王某，双方发生争执，并约在中牟县人民路桃园小区西门口见面，见面后，双方再次发生争执，继而引发厮打，在厮打过程中，被害人朱某5拐着被告人陆泳飞的脖子，将陆泳飞拐跪在地上，被告人陆泳飞将被害人朱某5摔在地上致伤。经中牟县公安局物证鉴定室鉴定，被害人朱某5所受损伤已构成轻伤二级。案发后，被告人陆泳飞亲属已赔偿被害人朱某5所受经济损失人民币15000元，取得了谅解。另查明，被告人陆泳飞在本案中所受损伤已构成轻微伤。2019年7月28日，被告人陆泳飞接到公安民警电话通知后，主动到公安机关接受调查。上述事实，被告人陆泳飞及其辩护人在开庭审理过程中均没有异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人陆泳飞的供述：案发当晚，其一家人和王某一家人在王某的理发店吃饭，大概20点左右，王某接到一个电话，对方在电话里骂人，王某与对方互骂，并问对方是谁。对方一直不说。过了几分钟，这个电话又打来，王某开了免提，其听见对方在电话里骂的很难听。过了一二十分钟，对方又打电话，让去桃园小区，并在电话里骂。其和王某还有王某老婆白某搭车去桃园小区。到了之后，王某老婆白某给对方打电话说到桃园小区了。过了五分钟，对方来了七八个人，有四、五十岁的，还有几个年轻人。对方领头的那个人问那个电话号码是谁的，王某说是他的。对方直接动手了，对方几个人把王某围住，其上前劝架，对方有人对其进行殴打，有一个年纪大的人从后面把其抱住了，勒着其脖子把其拉倒，直接倒在那个抱住自己的人身上了。其蹭开身，把勒着其脖子的手拿开了，其站起来骂对方。其看见王某躺在地上，已经晕了。其对王某老婆白某说，打110报警。白某报警了。其右侧太阳穴和头上右侧还有右眼肿了，右胳膊肘也肿了，两个腿上都有擦伤，脖子上被掐肿了。2.被害人朱某5的陈述：2019年6月30日晚上，不知道什么原因，其儿子朱某1对其孙女很生气，又在电话中和对方骂起来，儿子非要去找对方，其和妻子拦着儿子不让他出门，劝不住儿子，其就赶紧给其弟弟（朱某3）打电话让他来家劝说，其弟弟刚到，对方又打给其儿子电话，称已经到桃园小区了，让出去见他们。其儿子冲出了家门，其和妻子还有弟弟都跟着到了小区的西门口处，去的路上其又碰见了其儿媳妇，来到西门口处的时候，看到一名偏胖男子和一名偏瘦男子还有一名女子。其儿子问对方刚才是谁打的电话。对方有一名偏瘦的男子就说是他打的，双方开始互相推搡，其儿子和一名偏胖男子互相向对方头部打了两拳，其赶紧用胳膊拐着对方那名偏胖男子的脖子，直接将这名偏胖男子拐跪到地上，这名偏胖男子就用手拐其肩部，从他的背部将其拐倒在地上，其在拐倒地上时也没有放手，连带着这名男子也倒在了地上，其和这名偏胖男子倒在地上的时候，其感觉身上很疼。其儿子向这名偏胖男子的身上踹了两脚，对方那名偏瘦的男子过来和其儿子再次撕扯到了一起，其已经疼的站不起来了。3.证人证言(1)证人白某的证言：证明2019年6月30号，其跟丈夫（王某）还有朋友（陆泳飞）正吃饭时，其丈夫接到一个陌生号打来的电话，那边一直在骂人，然后这电话号又打来，让去桃园小区门口等，其三人搭车去了桃园小区西门口，等了5分钟左右，其给对方打电话说在小区西门口了，过了5分钟左右，从小区里边来了大概6个人，其中一个长得可胖的男子到其跟前问那个手机是谁的号，其老公说是他的，那个可胖的男子和男子一方的人上去殴打其老公，将老公跺倒，其朋友（陆泳飞）上去拉其老公，那名可胖的男子用拳头捶陆泳飞头部，踹了陆泳飞肚上两脚，跟那名可胖的男子过来的家人在撕扯陆泳飞，其中一个年级比较大的人，上去拐着陆泳飞的脖子，陆泳飞被那名上了年纪的男子拐翻了，陆泳飞躺在地上压着那名上了年纪的男子，陆泳飞让其赶紧报警，其就报警了。(2)证人朱某1的证言：证明对方一个手机号的男子给其女儿发语音，说一些挑逗的话。案发当晚其给这个人打电话骂对方。对方打电话过来问其在哪，将来找其。其说在桃园小区，让对方来。对方打电话说在桃园小区西门口时，其就去桃园小区西门口。其父亲不让其出来，拉不住其，又给其叔打电话，其叔一家三口和其一家六口都去小区门口。到小区门口，看见对方来了两个男的，一个女的。其问对方谁用的那个手机号，对方一个瘦的男的说是他用的。其上前拽他衣服，对方另一个胖的上前拽其，其爸从后面抱住了这个胖的，拐住他的脖子把他摔倒了，其和那个瘦的打了起来，对他拳打脚踢，其家人把其拽开。其看见对方那个胖的和其爸倒在一块，其上前用脚跺了这个胖的一脚。其家人把其拉开。(3)证人冯某的证言：2019年6月30日晚上21时左右，其接到女儿的电话称父亲打她了，让其过去。其到了桃园小区其父亲（朱某5）那里，碰见其丈夫朱某1还有他父亲、母亲、叔叔，其跟着来到西门口处时，看见有两男一女三个人在西门口处,其丈夫问对方是谁给其女儿联系了，其丈夫当时情绪比较激动，准备上前动手，其和对方那名女子劝说不让双方动手打架，其丈夫朱某1不听劝，踹了对方那名偏瘦的男子一脚，和那名偏瘦的男子厮打在一起，对方一名偏胖的男子向其丈夫的面部打了一拳，其看到对方那名偏胖的男子被其父亲（朱某5）从背后拐着脖子拐倒在地上，其父亲被对方那名偏胖男子按倒在地上，其丈夫用拳头向这名偏胖男子的身上和面部打了几拳。那名偏瘦的男子过来再次和其丈夫厮打在了一起。对方那名偏瘦男子躺在地上打电话，那名偏胖男子刚开始还在路边坐着，看到这名偏瘦男子躺在了地上，他也躺在了地上。有人打了120将其父亲送到了医院。证人朱某3、朱某4、赵某、张某的证言证明内容与其基本一致。（4）证人朱某2的证言：证明其到中牟县三初中附近的一个理发店做头发，加了理发师的微信，理发师给其发微信邀请其去找他玩，其没有去，也没有搭理他。案发当晚，爸爸翻看其手机看到那个理发师的微信问是谁，其说是去中牟县三初中附近剪头发加的理发师微信，还约其去找他玩，爸爸翻到这个理发师朋友圈上的电话，就用他手机打了这个理发师的电话。其看爸爸准备打其，就赶紧跑出来，给妈妈打电话让来接其。其和妈妈一起去小区西门口看到有很多人，然后其就躲起来了。(5)证人王某的证言：2019年6月30号晚上9点半左右，在桃园小区西门口发生打架。当天晚上其正在其店门口和朋友（陆泳飞）吃饭喝酒时，突然接了个电话(185××××2639),对方张口就骂，就回骂了一句。对方一直骂，骂的很难听，其就挂断电话。之后对方又打过来骂，之后其妻子回过去问问啥情况，对方张口还是骂，还让其去桃园小区西门找他，来来回回打了多个电话，其妻子（白某）说：可能是哪个人喝多了，咱去看看吧。接着，其两口和陆泳飞三人就直接到那人说的地方，其妻又跟对方打电话说到了，对方男子说让先在门口等下，他们马上就到。五六分钟后，对方来了六七个人，对方男子很急的问：6653是谁电话，其妻子说是她本人的，对方不信，又问了一遍：到底是谁的，其说是其本人的。对方男子二话不说直接上来剁了其一脚，其抓住了他的衣服，抓住其头发照着其头上拳打脚踢，大概好几十下，对方有个戴眼镜的男子在其后边跺其几脚，这时候其被打倒在了地上，然后其朋友（陆泳飞）就来拉架，其妻子也在拉架，对方那人就扭过头来打其朋友，其朋友还手还了大概两三下，其看见一个年纪大的男子双手拐抱着其朋友的脖子，然后他们两个都摔倒了，对方身材高大的男子和戴眼镜的男子就开始打倒在地上的陆泳飞，对方骑在陆泳飞身上捶他，捶了几下其不知道，这时候他们家人都在旁边，其没看清是拉架还是打其朋友。然后其就从地上起来去拉陆泳飞，对方身材高大的男子就拐过头来打其，其当时头已经晕了，也记不清楚打了其几下，其就一直都没有还手，然后其就昏迷了躺在了地上。醒来后其就在中牟县新人民医院了。其朋友还了两三下。其这一方有其夫妻和朋友(陆泳飞)，对方六七个人，男女老少都有。另有中牟县公安局现场勘验笔录，中牟县公安局物证鉴定室鉴定意见书，被告人到案经过，户籍证明，无前科证明，和解协议，谅解书，收到条，情况说明等证据证实，足以认定。本案开庭审理后，本院依法向中牟县人民检察院送达了调整量刑建议建议书，中牟县人民检察院调整量刑建议，建议判处被告人陆泳飞有期徒刑九个月，缓刑一年。本院认为，被告人陆泳飞故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。关于被告人陆泳飞的辩护人提出的被告人陆泳飞系初犯，到案后如实供述；自愿认罪认罚，认罪态度较好；已经赔偿被害人经济损失并取得了谅解；主观恶性不大，请求对其从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以支持。关于公诉机关调整后的量刑建议，有事实和法律依据，被告人陆泳飞没有异议，本院予以采纳。辩护人提出的对被告人陆泳飞判处有期徒刑八个月，缓刑一年的辩护意见不予采纳。根据我国刑法规定，应对被告人陆泳飞处三年以下有期徒刑、拘役或管制。本案量刑时考虑以下情节：1.致一人轻伤二级；2.与被害人达成和解协议，取得谅解，依法应当从轻处罚；3.被告人陆泳飞接到公安机关的电话后自行到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。综合考虑以上情节，可以认定被告人陆泳飞犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第二百九十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第五百零五条第一款之规定，判决如下：被告人陆泳飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  刘书兰人民陪审员  窦春森人民陪审员  刘松喜二〇二〇年四月二十九日书 记 员  蔡 红附本案所适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合判处非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。