陕西省淳化县人民法院刑事判决书 (2019)陕0430刑初83号公诉机关淳化县人民检察院。被告人党某某，男，出生于1983年12月17日，身份证号码610403XXXXXXXX153X，汉族，中专文化程度，户籍所在地陕西省咸阳市杨凌区，住杨凌区某镇。因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月9日被淳化县公安局刑事拘留；因涉嫌职务侵占罪，经淳化县人民检察院批准，于2018年12月14日被淳化县公安局逮捕；因涉嫌职务侵占罪，于2018年12月21日被淳化县公安局决定取保候审；于2019年11月18日被淳化县人民检察院决定取保候审。辩护人董某某，北京大成（银川）律师事务所律师。辩护人刘某某，泰和泰（西安）律师事务所律师。 被告人郑某某，男，出生于1963年11月16日，身份证号码610403XXXXXXXX2018，汉族，高中文化程度，户籍所在地陕西省咸阳市杨凌区，住杨凌区某镇，因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月15日被淳化县公安局决定取保候审，于2019年11月14日被淳化县人民检察院决定取保候审。辩护人张某，陕西至正律师事务所律师。淳化县人民检察院以淳检公诉刑诉(2019)80号起诉书指控被告人党某某、郑某某犯职务侵占罪，本院于2019年12月12日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳化县人民检察院指派检察员郭某出庭支持了公诉，被告人党某某、郑某某及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。              淳化县人民检察院指控：2016年12月14日，被告人党某某、郑某某注册成立了淳化欣茂农业发展有限公司，公司注册资本1880万元，法定代表人党某某，党某某占股份75%、郑某某占股份25%。该公司筹备时，向赵某某借款40万元，郑某某投资10万元，党某某投资10万元，共计60万元作为投资款用于公司运营，被告人党某某负责公司经营及财务管理工作。该公司成立后，淳化县铁王镇政府对该公司进行了考察，为了带动当地贫困户脱贫，于2017年12月18日将200万元“苏陕扶贫项目资金”以贫困户入股的方式转账至该公司账户。被告人党某某在其他股东不知情的情况下，于2017年12月20日从公司账户抽出70万元，于次日向赵某某转款40万元，抽出其投资10万元，另外20万元归还于村民分红的借款。该行为被股东郑某某发现后，被告人郑某某要求党某某将其投资款抽出，党某某于2018年1月18日又从公司账户向郑某某转款10万元。之后该公司因资金短缺无法正常建设运营，并拖欠大额工程款，严重影响了经济秩序和扶贫工作的开展。在此情况下，淳化县铁王镇政府报案至淳化县公安局。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     公诉机关认为，被告人党某某、郑某某利用职务之便，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究两被告人的刑事责任。被告人党某某对公诉机关起诉书指控其犯职务侵占罪的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关起诉书指控被告人党某某犯职务侵占罪的罪名无异议。对犯罪事实有异议，认为被告人党某某侵占公司的财物金额应以为10万元，党某某2017年12月20日从淳化欣茂农业发展有限公司账户上转出70万元至其个人账户，其中40万元转给赵某某，转给其妹党某15万元，转给郑某某5万元，该三笔款项均属于清偿公司债务，不存在党某某占为己有的事实；2018年1月18日从公司账户转给郑某某10万元，是应郑某某要求，该款项由郑某某占有使用，被告人党某某没有侵占该部分款项的事实；综上，其侵占公司财物金额为10万元。并认为被告人党某某具有以下从轻处罚情节：1、如实供述了案件事实，自愿认罪认罚；2、积极悔罪，支付了拖欠的全部工程款，向铁王镇政府支付了15万元农户分红款，取得了铁王镇政府的书面谅解；3、被告人一贯表现良好，无犯罪前科，系初犯、偶犯，主观恶性小；建议判处被告人党某某三个月以下拘役，并依法适用缓刑。被告人郑某某对公诉机关起诉书指控其犯职务侵占罪的罪名及犯罪事实均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关起诉书指控被告人郑某某犯职务侵占罪的犯罪事实及罪名均无异议。认为被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人在犯罪中起次要作用，是从犯；2、被告人积极配合公安机关调查本案，具有坦白情节；3、主观恶性小，社会危害性较小；4、系偶犯、初犯，无犯罪前科，表现一贯良好，当庭自愿认罪认罚；建议判处被告人两个月以下拘役，并适用缓刑。经审理查明：2016年12月14日，被告人党某某、郑某某、孙某某（技术入股）注册成立了淳化欣茂农业发展有限公司，公司注册资本1880万元，法定代表人党某某，党某某占股份75%、郑某某占股份25%。该公司筹备时，党某某、郑某某及孙某某共同以公司名义从赵某某处借款40万元，郑某某、孙某某在借条上签字捺印。党某某投资10万元（其以个人名义向赵某某借款10万元），郑某某投资10万元，共计60万元作为投资款用于公司运营，被告人党某某负责公司经营及财务管理工作。2016年12月28日，淳化欣茂农业发展有限公司从淳化县铁王镇西咀村三组承包108亩土地，作为该公司发展用地。2017年12月17日，铁王镇大圪塔村等九个集体分别作为甲方、淳化县欣茂农业发展有限公司作为乙方、铁王镇人民政府作为丙方，签订了《淳化县苏陕扶贫资金股权投资协议》，协议约定村集体及村民均不实际参与乙方陕西欣茂农业发展有限公司的经营管理，甲方享有股权分红权，九个村200户，每户每年可得分红收益1000元，分红年限五年。次日，铁王镇人民政府将200万元“苏陕扶贫项目资金”转至该公司账户。被告人党某某拿出15万元（以个人名义从其妹党某处借款15万元）、被告人郑某某拿出5万元共20万元支付了2017年全部村民的分红。2017年12月20日，被告人党某某在其他股东不知情的情况下，从公司账户抽出70万元，于次日向赵某某归还公司借款40万元，归还其个人借款10万元，共计归还50万元，归还党某借款15万元，归还郑某某借款5万元。郑某某得知党某某从公司账户抽出自己的投资款10万元后，要求党某某将其10万元投资款抽出，党某某于2018年1月18日从公司账户向郑某某转款10万元。之后该公司因资金短缺无法正常建设运营，并拖欠大额工程款，严重影响了公司发展和扶贫工作。在此情况下，淳化县铁王镇人民政府报案至淳化县公安局。 又查明，2018年12月9日，铁王镇人民政府以铁政发（2018）339号文件终止了苏陕协作，同年12月13日，铁王镇人民政府向淳化县发改局退回苏陕协作项目合作资金200万元；同年12月18日，被告人党某某向铁王镇人民政府缴纳保证金20万元，2019年4月2日至同年11月11日期间，被告人党某某已结清工程欠款95万元。2020年3月27日，铁王镇人民政府书面对被告人党某某、郑某某的犯罪行为表示谅解，请求对两被告人从轻、从宽处理。            以上事实，被告人党某某、郑某某在开庭审理中均无异议，且有淳化县公安局受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审相关文书、释放通知书、释放证明、起诉意见书，被告人正面免冠照片、户籍信息，抓捕经过、报案材料，财政授权凭单、资金兑付表、银行流水，淳化欣茂农业发展有限公司相关资料，检查笔录，扣押清单，账簿复印件，淳化县苏陕扶贫资金股权投资协议、2016年-2017年苏陕扶贫项目计划表、苏陕扶贫协作分红领取表，淳化县发改局关于欣茂公司项目备案确认书的通知、关于下达项目资金计划的通知，铁王镇人民政府关于加快欣茂兔场投入生产的通知、欣茂兔业工程款问题办理情况的报告、淳化县欣茂公司养殖加工销售一体化建设项目备案的申请报告、关于兔场可行性研究报告、铁王镇人民政府关于欣茂兔业情况汇报，建设施工合同、工作联系回单、工期顺延报告、保证金收条，欣茂兔业拖欠工程款上访信，案件相关资料，铁王镇西咀村土地承包合同，铁王镇人民政府情况说明及财务账单、记账凭证，孙某某、姚某某、张某某、王某某、师某某、李某某、党某、陈某某、赵某某的询问笔录，党某某、郑某某讯问笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人党某某利用其法定代表人的职务之便，将其投资款从公司账户抽出占为己有，随后党某某应郑某某要求从公司账户也抽出了郑某某投资款，两被告人利用职务之便将公司财产非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人党某某、郑某某犯职务侵占罪，罪名成立。对辩护人认为被告人党某某职务侵占金额为10万元的辩护意见，因被告人党某某作为公司法定代表人，又为公司财务的直接管理人，对郑某某投资款的抽出、占有，其行为起决定作用。郑某某职务侵占10万元应是被告人党某某与郑某某实施的共同犯罪，被告人党某某的职务侵占数额应为20万元，对辩护人此辩护意见，不予采纳；对公诉机关认为被告人党某某职务侵占数额应为60万元的意见，因其中40万元系被告人党某某清偿公司债务，指控40万元为党某某犯罪金额，证据不足，故该40万元不应认定为被告人党某某的职务侵占金额。两被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，具备坦白的法定从轻处罚情节，可从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，亦可从轻处罚；两被告人积极退赃，取得了铁王镇人民政府的书面谅解，并支付了全部工程欠款，均可酌情从轻处罚；鉴于两被告人犯罪情节较轻，认罪态度好，有悔罪表现，又系初犯、偶犯，可在判处刑罚后宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条之规定，判决如下:     一、被告人党某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；宣告缓刑，缓刑考验期为一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人郑某某犯职务侵占罪，判处拘役二个月；宣告缓刑，缓刑考验期为三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。  审 判 员    杨  虎人民陪审员      方  勇人民陪审员      任  佩 二〇二〇年四月八日 法官助理      郭思楠书 记 员   张  凡   引用法条《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百七十一条 【职务侵占罪;贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二条 贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条 刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 1