甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初678号原告:甘肃省文化产业融资担保有限公司(原甘肃省文化产业投融资担保有限公司)，住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路555号金融国际大厦20层。法定代表人:王集权，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：姚淑强，甘肃和乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：田胜利，甘肃和乾律师事务所律师。被告:甘肃三军会师影视文化发展有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区鼓楼巷街道颜家沟83-2号第1幢601室。法定代表人：李义，该公司经理。委托诉讼代理人：徐源泽，甘肃熙和律师事务所律师。被告:李义，男，1952年11月25日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：徐源泽，甘肃熙和律师事务所律师。被告:李兰英，女，1957年1月24日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：徐源泽，甘肃熙和律师事务所律师。被告：甘肃盛德嘉业生化科技有限公司，住所地甘肃省白银市北京路461号10幢3-18。法定代表人：赵瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐源泽，甘肃熙和律师事务所律师。被告:白银日昇房地产开发有限公司，住所地甘肃省白银市白银区北京路461号-10幢3-14、15。法定代表人：李晓洲，该公司经理。被告:李晓洲，男，1979年6月30日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。被告:杨柳青，女，1978年6月14日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。原告甘肃省文化产业融资担保有限公司(以下简称文化担保公司)与被告甘肃三军会师影视文化发展有限公司(以下简称三军公司)、李义、李兰英、甘肃盛德嘉业生化科技有限公司（以下简称盛德嘉业公司）、白银日昇房地产开发有限公司（以下简称日昇公司）、李晓洲、杨柳青追偿权纠纷一案,本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告文化担保公司的委托诉讼代理人姚淑强、田胜利，被告三军公司、李义、李兰英、盛德嘉业公司的共同委托诉讼代理人徐源泽到庭参加诉讼。被告日昇公司、李晓洲、杨柳青经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告文化担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告三军公司偿还原告借款本金19653235.34元，利息707516.5元（以19653235.34元为本金按照年利率24%计算自2019年6月28日至2019年8月20日止），共计20360751.84元；2、判令被告三军公司向原告以19653235.34元为本金按照年利率24%支付自2019年8月21日至实际付清全部本息之日止的利息；3、判令原告享有对被告日昇公司名下位于甘肃省白银市白银区在建工程抵押权，有权对以上抵押财产拍卖、变卖或者以该财产折价所得价款优先受偿；4、判令被告向原告支付律师费、保函费等所有因追讨债务所产生的费用；5、判令被告李义、李兰英、日昇公司、盛德嘉业公司、李晓洲、杨柳青对上述债务承担连带保证责任；6、判令被告共同承担本案的诉讼费、保全费等全部诉讼费用。事实和理由：2016年6月27日，三军公司与浦发银行兰州分行签订编号为48012016280249的流动资金借款合同，约定由浦发银行向三军公司借款两千万元用于经营周转，借款期限为2016年6月27日至2017年6月27日。2016年6月26日，原告文化担保公司与浦发银行兰州分行签订编号为ＹＢ4801201628024902的保证合同，文化担保公司为三军公司的上述借款承担连带责任保证，担保期限为至主债务履行期届满之日后两年止。同日，浦发银行兰州分行向三军公司提供了该笔借款。被告日昇公司与文化担保公司签订最高额抵押反担保合同，约定日昇公司以其名下白银区房在建工程提供抵押反担保并办理了抵押权登记，不动产登记号：甘（2016）白银市不动产证明第005756号。同时，李义、李兰英、日昇公司、盛德嘉业公司、李晓洲与文化担保公司分别签订了最高额保证反担保合同，约定李义、李兰英、日昇公司、盛德嘉业公司、李晓洲提供连带反担保责任，并且在2016年6月14日李晓洲和杨柳青向文化担保公司出具个人无限连带责任承诺书，承诺对文化担保公司代偿款项承担个人无限连带清偿责任。2017年6月27日被告三军公司向浦发银行申请贷款展期，同日，被告三军公司与文化担保公司签订担保展期协议，展期12个月。展期后，借款到期日为2018年6月27日，文化担保公司的保证期间至展期后的债务履行期限届满之日后两年止，其余被告继续为文化担保公司的担保提供反担保。被告三军公司于2017年6月28日向债权人浦发银行兰州分行还款200万元，剩余未还借款1800万元。2018年11月28日，中国华融资产管理股份有限公司甘肃省分公司（以下简称华融公司）与浦发银行兰州分行签署了《不良资产批量转让协议》，取得了浦发银行兰州分行对被告三军公司的债权。2019年6月27日华融公司又与甘肃省文化旅游发展有限公司（以下简称文发公司）签订《债权转让协议》，文发公司取得浦发银行兰州分行对三军公司的债权。同日，文发公司向原告文化担保公司发送《履行债务通知书》，要求原告文化担保公司代为履行三军公司所负债务本息和罚金共计人民币壹仟玖佰陆拾伍万叁仟贰佰叁拾伍元叁角肆分，小写19653235.34元。文化担保公司于当日通过转账的方式代偿了该笔债务。原告文化担保公司偿还被告三军公司所负债务后，多次向被告三军公司催要代偿款项，被告三军公司均以各种理由推诿不还，为维护自身权益，诉诸法院，请求判如所请。被告三军公司答辩称:1、原告所述其向第三方代偿1900多万元，三军公司对此存在异议，本案应当将债权人列为本案当事人;2、本案的债权转让未发生法律效力，原告代偿主体错误；3、本案代偿法律关系及交易真实性有待确认；4、原告按照年利率24%主张自2019年6月28日至付清之日止的代偿利息，无事实及法律依据；5、双方并未约定律师费的负担，原告主张律师费无具体数额，也无法律依据，该请求依法予以驳回。被告李义、李兰英辩称：1、原告要求被告就全部债务承担连带责任，明显错误，原告作为保证人，假使自行代偿后，原告只能就向债务人三军公司不能追偿的部分，向其余保证人按约定比例分摊或平均分摊，无权要求其他保证人就全部债务承担连带责任；2、本案所涉借款并未展期，故被告李义、李兰英已免除保证责任，请法院驳回原告对被告李义、李兰英的全部诉讼请求。被告盛德嘉业公司辩称：被告盛德嘉业公司保证期限已经届满，已免除保证责任，请法院驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。被告日昇公司、李晓洲、杨柳青未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人认可真实性的证据，包括流动资金借款合同、保证金质押合同、保证合同、最高额委托保证合同、贷款展期协议、展期协议、担保费缴费单及发票等，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月27日，被告三军公司与上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）签订编号为48012016280249的流动资金借款合同，该合同约定被告三军公司向浦发银行兰州分行借款2000万元，借款用途为经营周转，借款期限为12个月,自2016年6月27日至2017年6月27日，利率为贷款发放日浦发银行贷款基础利率＋177.000000ＢＰＳ，按月结息。同日，原告文化担保公司与浦发银行兰州分行签订了编号为ＹＢ4801201628024902的保证合同，约定原告文化担保公司为被告三军公司在浦发银行兰州分行的2000万元借款提供连带责任保证，保证期间为至主债务期间届满之日后两年止;保证范围是债权本金2000万元和由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用以及为实现担保权利债权所产生的费用（包括不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。同日，原告文化担保公司与浦发银行兰州分行签订了保证金质押合同，就前述三军公司2000万元贷款，文化担保公司以200万元保证金向浦发银行兰州分行提供质押。2016年6月24日，原告与被告三军公司签订了最高额委托保证合同，约定原告为三军公司向浦发银行兰州分行的贷款2000万元及利息等提供最高额保证，贷款年利率为6.16%，借款期限为12个月，保证方式为连带保证责任，保证期间为主合同约定的每笔主债务实际发放后且履行期限届满之日起两年。同时约定，原告按本合同的约定承担保证责任后，有权向被告三军公司追偿，追偿时产生的费用由被告三军公司承担,追偿的范围包括但不限于原告垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及为实现债权而产生的其他费用（包括但不限于律师费、诉讼（仲裁）费、差旅费调查费、鉴定费、评估费、翻译费、证人补助费用等）和造成的损失等。担保费按照贷款本金的2.2%收取，人民币44万元。文化担保公司在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，三军公司应按每日万分之五向原告支付全部代偿款项的利息，直到被告三军公司付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%向原告支付违约金。如被告三军公司未履行或未完全履行合同约定的义务,应按合同担保金额的10%向原告支付违约金。主合同到期被告三军公司未能按合同约定还本付息，造成原告不能解除担保责任,从到期之日起，三军公司按贷款本金的2.2%的2倍费率向原告支付逾期担保费。被告三军公司按照最高额委托保证合同的约定向原告文化担保公司支付了44万元的担保费用。原告与被告日昇公司签订了编号为2016年甘文保抵字第20-1的最高额抵押反担保合同，约定被告日昇公司以其名下位于白银区不动产单元号620402、001004、ＧＢ00071、Ｆ00060056等104套房，为被告三军公司的前述债务提供在建工程抵押的反担保，反抵押担保期限为自借款合同约定之借款到期（含展期）之次日起四年止。同时，双方还就上述抵押事宜在白银市国土资源局办理了甘（2016）白银市不动产证明第0005756号不动产登记证明。原告与被告李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司签订了五份编号分别为2016年甘文保抵字第20-2、20-3、20-4、20-5、20-7的《最高额保证反担保合同》，约定被告李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司对三军公司前述债务最高额委托担保合同的委托人、最高额保证合同甲方所承担的全部债务的履行提供连带责任保证担保，包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及为实现债权的费用，反担保保证期间为自《借款合同》约定的各部分债务履行期间届满之日起两年止。上述合同签订后，2016年6月27日，浦发银行兰州分行依约向被告三军公司发放了贷款2000万元,履行了贷款义务。2017年6月27日，被告三军公司与浦发银行兰州分行签订贷款展期协议书，原借款到期日为2017年6月27日，展期到期日2018年6月26日。同日，三军公司、文化担保公司、李义、李兰英、日昇公司、李晓洲和杨柳青共同签订展期协议，约定借款人三军公司与浦发银行兰州分行的2000万元借款展期12个月，展期后借款到期日为2018年6月27日，反担保人李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、杨柳青同意为展期后借款向文化担保公司提供反担保，反担保保证期限至展期后的债务履行期限届满之日后两年止。2018年12月12日，中国华融资产管理股份有限公司甘肃分公司（以下简称华融资产公司）和浦发银行兰州分行在甘肃经济日报发出债权转让暨催收联合公告，浦发银行兰州分行将对三军公司的债权转让给华融资产公司，截止2018年10月18日本息合计18643817.84元。2019年6月27日华融公司与甘肃省文化旅游发展有限公司（以下简称文发公司）签订编号为甘肃Y27180068-7号的债权转让协议，约定华融资产公司对三军公司的19653235.34元债权转让给文发公司，并于2019年6月28日以短信的方式将本次债权转让事宜告知了被告三军公司的法定代表人李义。2019年6月27日，文发公司向原告文化担保公司发送履行债务通知书，要求原告文化担保公司代为履行三军公司所负债务本息19653235.34元。文化担保公司于2019年6月28日通过银行转账的方式向文发公司代偿了19653235.34元。另查，2019年9月25日，中国人寿财产保险股份有限公司兰州市中心支行向本院就本案的财产保全出具保单保函，并向文化担保公司出具16288.6元增值税发票。2019年8月14日，文化担保公司与甘肃和乾律师事务所签订民事委托代理合同就本案一审、二审、执行形成委托代理关系，律师费232693元。2020年3月2日，文化担保公司向甘肃和乾律师事务所转账232693元，甘肃和乾律师事务所出具相应增值税发票。再查，2020年4月1日，原甘肃省文化产业投融资担保有限公司将企业名称变更为甘肃省文化产业融资担保有限公司。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行义务。本案中的最高额委托保证合同、最高额保证反担保合同、最高额抵押反担保合同、展期协议等合同均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的相关规定，属有效合同。贷款到期后，因被告三军公司未能依约向最终的债权受让方文发公司按时偿还借款本金及利息，导致文化担保公司于2019年6月28日代三军公司偿还贷款款项共计19653235.34元。对于该代偿的借款本息，被告三军公司应按照双方签订的最高额委托保证合同约定向原告承担相应的还款义务。原告要求被告三军公司偿还原告代偿本息19653235.34元的诉请有合同和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第八十条之规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”浦发银行兰州分行将债权转让给华融资产公司，华融资产公司和浦发银行兰州分行在甘肃经济日报发出债权转让暨催收联合公告，通过报纸公告的方式告知了债务人三军公司。后华融资产公司把对三军公司的19653235.34元债权转让给文发公司，并以短信的方式将债权转让事宜告知了被告三军公司的法定代表人李义，李义明确回复收到，两次债权转让事宜均以法律规定的有效方式告知了债务人，债务人也明确表示知悉了债权转让事宜，本案债权转让协议对债务人三军公司发生法律效力。关于原告要求被告按照年利率24%支付利息的问题。最高额委托保证合同约定，文化担保公司在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，三军公司应按每日万分之五向原告支付全部代偿款项的利息，直到被告三军公司付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%向原告支付违约金。如被告三军公司未履行或未完全履行合同约定的义务,应按合同担保金额的10%向原告支付违约金。主合同到期被告三军公司未能按合同约定还本付息，造成原告不能解除担保责任,从到期之日起，三军公司按贷款本金的2.2%的2倍费率向原告支付逾期担保费。按照以上约定计算，年化利率已明显超过24%。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定:“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，原告依据年利率24%主张截止2019年8月20日的利息共计707516.5元，以及2019年8月21日至实际清偿全部债务止的利息，符合法律规定，本院予以支持。关于原告诉请对被告日昇公司所提供抵押的位于白银区在建工程之拍卖、变卖价款享有优先受偿权的问题。根据庭审查明的事实，被告日昇公司以上述在建工程为被告三军公司的前述债务向原告提供了最高额抵押反担保，且双方就该在建工程实际办理了他项权登记，抵押权依法成立，原告的该项诉请于法有据，本院予以支持。关于原告诉请被告李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司、杨柳青对前述债务承担连带保证责任的问题。浦发银行兰州分行与文化担保公司签订的保证合同约定，保证期间为至主债务履行期届满之日后两年止。被告李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司就被告三军公司的前述债务分别与原告签订了最高额保证反担保合同，以上合同约定的保证方式为连带责在保证，保证期间为自借款合同约定的各部分债务履行期间届满之日起两年。三军公司、文化担保公司、李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、杨柳青共同签订展期协议，约定借款人三军公司与浦发银行兰州分行的2000万元借款展期12个月，展期后借款到期日为2018年6月27日，反担保人李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、杨柳青同意为展期后借款向文化担保公司提供反担保，反担保保证期限至展期后的债务履行期限届满之日后两年止。虽然最高额保证反担保合同中约定的保证期间为自借款合同约定的各部分债务履行期间届满之日起两年，但是反担保是为了保障保证人承担担保责任后实现债务人追偿权而设定的担保，反担保责任的履行应以保证人已履行担保责任为前提，主合同的保证期间与反担保人的保证期间二者适用的起算规则不同，反担保人的保证期间应当从担保人实际履行了担保责任之日起计算。李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司和杨柳青作为保证反担保人，其应承担的反担保责任期间如在原告文化担保公司实际承担担保责任前即结束，则反担保失去了法律意义，对担保人也显失公平。综上，李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司和杨柳青的反担保保证期间应从担保人文化担保公司实际承担保证责任之日起算起，文化担保公司是在2019年6月28日代被告三军公司偿还本息19653235.34元，故应从2019年6月28日起算。李义、李兰英、日昇公司、李晓洲、盛德嘉业公司和杨柳青的保证期间，到起诉之日并未经过保证期间，其应当承担最高额反担保合同中约定的连带保证责任。故以上各被告均应承担相应连带保证责任，原告的该项诉请于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告三军公司承担律师费232693元，保函费16288.6元的诉讼请求，有合同有据，有代理合同、保函、支付凭证佐证并且实际发生，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第三十四条第(三)项、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下:一、由被告甘肃三军会师影视文化发展有限公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃省文化产业融资担保有限公司代偿的款项19653235.34元，截止2019年8月20日的利息707516.5元，律师费232693元，保函费16288.6元，以上合计20609733.44元;二、被告甘肃三军会师影视文化发展有限公司向原告甘肃省文化产业融资担保有限公司支付以19653235.34元为本金按照年利率24%计算自2019年8月21日至实际清偿全部债务之日止的利息;三、如被告甘肃三军会师影视文化发展有限公司未履行本判决第一、二项所确定的债务，则原告甘肃省文化产业融资担保有限公司有权以被告白银日昇房地产开发有限公司提供抵押的位于白银区在建工程【甘（2016）白银市不动产证明第0005756号】拍卖、变卖的价款在本判决第一、二项所确定的债务范围内优先受偿;四、被告李义、李兰英、甘肃盛德嘉业生化科技有限公司、白银日昇房地产开发有限公司、李晓洲、杨柳青对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费143604元，保全费5000元，由被告甘肃三军会师影视文化发展有限公司、李义、李兰英、甘肃盛德嘉业生化科技有限公司、白银日昇房地产开发有限公司、李晓洲、杨柳青共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 何  骏  先审?判?员???王晓花人民陪审员 ???刘玉霞二〇二〇年四月二十六日法官助理赵艺阳书记员马林