江西省吉安县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0821民初165号原告：丁桂英，女，1960年2月28日出生，汉族，江西省吉水县人，住江西省吉水县。原告：黄某1，女，2015年12月8日出生，汉族，江西省吉水县人，住江西省吉水县。原告：黄某2，女，2008年3月9日出生，江西省吉水县人，住江西省吉水县。原告黄某1、黄某2法定代理人：王春花，女，1982年12月23日出生，系原告黄某1、黄某2母亲，住江西省吉水县。三原告共同委托诉讼代理人：陈小艳，江西钧略律师事务所律师。被告：曾清平，男，1978年3月8日出生，汉族，吉安市吉州区人，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：王坤太，江西文冠律师事务所律师。被告：李仁珍，男，1968年1月4日出生，汉族，江西省吉安县人，住江西省吉安县。被告：华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司，住所地吉安市吉州区吉州大道莱茵河畔西区1栋15-17号。主要负责人：王洪，系公司总经理。委托诉讼代理人：肖清华，系公司员工。原告丁桂英、黄某1、黄某2与被告曾清平、李仁珍、华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司（以下除判决主文外均简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄某1、黄某2法定代理人王春花及三原告共同委托诉讼代理人陈小艳，被告曾清平及其委托诉讼代理人王坤太、被告李仁珍、被告保险公司委托诉讼代理人肖清华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告曾清平赔偿原告各项损失共计193162.45元；2、判令被告李仁珍在相应责任范围内承担赔偿责任；3、判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。原告在审理中增加诉请：重新鉴定期间的医疗费889元、交通费340元、餐费85元计1314元。事实和理由：2019年7月29日16时13分，被告曾清平驾驶赣Ｄ×××××小型轿车与原告丁桂英驾驶的电动车发生碰撞，造成丁桂英、黄某1、黄某2受伤的交通事故。经交警部门认定，曾清平负事故的主要责任，丁桂英负事故的次要责任。事发后，三原告送至吉安市中心人民医院治疗，丁桂英住院25天花费医疗费45483元，黄某1住院21天花费医疗费5020.77元，黄某2花费医疗费100元。被告李仁珍系事故车车主，在被告保险公司投保交强险和商业三者险50万元。双方协商未果，特向法院起诉望判如所请。被告曾清平辩称：1、已垫付原告医疗费10480元，要求在赔偿款中予以品除。2、应当按照四比六的责任比例划分，其承担60%的责任。3、护理费的标准过高应当按每天102元计算；丁桂英已达退休年龄不应支持误工费；残疾赔偿金标准按照农村标准计算，因原告提供的收入证明并不完整，应提供事故发生前一年的收入证明，根据原告提供的租赁合同还应当提供缴纳水电费票据加以佐证；财产损失按照保险公司的定损单为准，其驾驶的车辆维修费4925元应由原告按责任赔付。4、本案中曾清平与李仁珍存在劳务关系，曾清平是在为李仁珍提供劳务过程中造成第三人损害，根据侵权责任法规定应当由李仁珍承担赔偿责任。5、关于保险公司能否拒赔的问题，被告保险公司应当提供当事人签订的保险合同加以证明，其当庭提供的保险条款属于格式条款，并未尽到提示及说明义务，故不发生法律效力。其次本案发生在维修路途中658小区门口公路上发生的交通事故，并不是发生在修理店，不符合商业险免责条款的规定，保险公司不能根据此条款主张免除赔偿责任，保险公司应当承担交强险和商业三者险赔偿责任。被告李仁珍辩称，事故车辆放在吉安县起航汽车修理厂维修，并不是借给曾清平驾驶，其在本案中没有责任无需赔偿。被告保险公司辩称：按交警的事故认定责任比例在交强险范围内承担赔偿责任，根据商业险责任免除条款规定，车辆在维修期间出现事故保险公司不承担商业险赔偿责任。保险公司已垫付原告医疗费22000元，要求在赔偿款中予以品除。原告医疗费按10%扣除非医保费用，后续治疗费标准过高建议10000元，误工费与工资收入及工作证明请求法庭核实，电动车财产损失保险公司定损为1000元，交通费应按每天10元按实际住院天数计算，精神抚慰金建议按5000元计算。保险公司不承担鉴定费、诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告保险公司对原告提交的司法鉴定意见书有异议，认为丁桂英评定为九级伤残明显不合理并申请重新鉴定。后经双方共同选定并由法院委托江西神州司法鉴定中心重新鉴定，经鉴定丁桂英的伤残等级为九级。本院经审理认定事实如下：2019年7月29日16时13分许，被告曾清平驾驶赣Ｄ×××××小型轿车沿吉安县城天祥南路由北往南行驶左转弯进入赣江大道，当行驶至小区门口路段时，遇原告丁桂英驾驶的无牌二轮电动车沿赣江大道由东往西直行，避让不及双方发生碰撞，造成丁桂英及乘客黄某1、黄某2受伤的交通事故。经交警部门作出道路交通事故责任认定，曾清平通过没有交通信号灯控制也没有交警指挥的交叉路口，违反转弯的机动车让直行的车辆先行规定，应负事故的主要责任；丁桂英违反在没有非机动车道的道路上应当靠车行道的右侧行驶规定，应负事故的次要责任。事发后，三原告送至吉安县阳光医院治疗，被告曾清平垫付阳光医院抢救费2480元。后转至吉安市中心人民医院治疗，丁桂英住院25天花费医疗费44985.18元，黄某1住院21天花费医疗费5020.77元，黄某2花费医疗费100元；三原告在吉安市中心人民医院治疗期间，被告曾清平垫付医疗费8000元，被告保险公司垫付医疗费22000元。原告丁桂英还在井冈山大学附属医院门诊治疗花费医疗费498元。原告丁桂英于2019年12月11日经江西吉安司法鉴定中心鉴定，评定其伤残等级为九级；受伤之日起误工期5个月、护理期4个月、营养期4个月、后续治疗费16000元（含再次入院拆除两处内固定物费用）。原告支付鉴定费3000元。被告保险公司对丁桂英评定为九级伤残有异议向法院申请重新鉴定，经当事人共同选定并由法院委托江西神州司法鉴定中心重新鉴定。江西神州司法鉴定中心于2020年3月26日出具鉴定意见书，鉴定丁桂英的伤残等级为九级。被告保险公司支付重新鉴定费2600元。原告丁桂英在重新鉴定期间花费医疗费889元、交通费340元、餐费85元总计1314元。原告丁桂英驾驶的电动车尚未修理，被告保险公司对电动车损失定损1000元。庭审中，各方当事人均同意原告医疗费按10%比例扣除非医保用药费用。现双方对赔偿事项协商未果，原告诉至法院请求解决。另查明，本案事故车辆赣Ｄ×××××车主为被告李仁珍，该车在被告保险公司投保交强险和商业三者险50万元，本案交通事故发生在保险期限范围内。事发前，被告李仁珍将事故车辆送至吉安县起航汽车修理厂维修，被告曾清平从汽修厂开车出去喷漆。丁桂英事发前在吉安聚龙谷实业有限公司工作4年，黄某1、黄某2系丁桂英孙女，均常年在吉安市井冈山经济技术开发区工作生活。关于原告丁桂英的损失，结合原告的诉请，本院确认如下：医疗费47825.18元（44985.18元+498元+1453元+889元）、住院伙食补助费750元（30元/天×25天）、营养费2400元（20元/天×120天）、后续治疗费16000元、护理费16108.8元（134.24元/天×120天）、残疾赔偿金135276元[33819元/年×20年×20%]；关于电动车损失，因电动车尚未送去修理并未产生实际修理费用，故参照保险公司的定损来计算电动车损失为1000元；关于误工费，丁桂英在吉安聚龙谷实业有限公司工作证明及银行账号工资清单，可以证明每月工资5000元，可按其实际的收入计算误工损失，误工费为25000元（5000元/月×5月）；关于交通费，结合就医的次数、本地的实际情况及到南昌市重新鉴定情况，本院酌定交通费800元，餐费85元，以上损失合计245244.98元。因原告丁桂英构成伤残给原告造成较大的精神损害，结合本地的实际情况及被告曾清平的过错责任，本院酌定精神损害抚慰金为7000元。关于原告黄某1的损失，结合原告的诉请，本院确认如下：医疗费5549.77元（5020.77元＋529元）、住院伙食补助费630元（30元／天×21天）、营养费315元（15元／天×21天）、护理费2819.04元（134.24元／天×21天）、交通费210元，以上损失合计9523.81元。原告黄某2的医疗费349元（100元＋249元）。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成人身损害的应当承担民事侵权责任。本案的争议焦点：1、关于本案是否适用商业保险免责条款免除保险公司赔偿责任；2、被告曾清平、李仁珍之间是否存在劳务关系。关于本案是否适用商业保险免责条款免除保险公司赔偿责任。根据被告保险公司提交的机动车综合商业保险条款（2014版）第二十四条第（三）项第3点规定：被保险机动车在竞赛、测试期间，在营业性场所维修、保养、改装期间，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。因本案交通事故发生于公共道路上，并非发生在汽车维修场所，且保险条款属于格式条款，保险公司未尽到提示及说明义务不发生法律效力，故本案中被告保险公司不能适用上述免责条款免除赔偿责任。被告保险公司辩称车辆在维修期间出现事故保险公司不承担商业险赔偿责任的辩解意见，该辩解意见于法无据，本院不予采纳。关于被告曾清平、李仁珍之间是否存在劳务关系。因车主李仁珍将本案事故车辆送至汽修厂修理，李仁珍与汽修厂之间形成承揽关系，被告曾清平辩称其与李仁珍之间形成劳务关系的辩解意见，与事实不符，该辩解意见于法无据，本院不予采纳。本案交通事故经交警部门作出交通事故责任划分，认定曾清平驾驶机动车负事故的主要责任、丁桂英负事故的次要责任，事实清楚，程序合法有效，本院应予采信并作为本案纠纷处理依据。原告丁桂英、被告曾清平应当在各自的责任范围内承担侵权赔偿。本院综合考虑本案发生的起因、损害结果及双方的过错程度，依法确定被告曾清平在本案中应承担主要责任即承担70%赔偿责任，依法确定原告丁桂英在本案中承担次要责任即承担30%赔偿责任。本案中三原告的损失，先由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分再根据丁桂英、曾清平双方过错责任划分比例予以赔偿，被告保险公司应在商业三者险责任范围内对被告曾清平承担的侵权赔偿款予以赔付。被告保险公司与原、被告之间在庭审中达成协议，双方同意原告医疗费按10%计算非医保用药费用予以扣除，未违反法律规定，本院予以准许。被告保险公司辩称不承担鉴定费的辩解意见，因被告保险公司对丁桂英的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，且重新鉴定意见书并未改变丁桂英的伤残等级，申请不当事项的相关费用应由申请人自行承担，故重新鉴定费2600元应由申请人保险公司自行承担，本院对该辩解意见不予采纳。被告曾清平辩称丁桂英已达到法定退休年龄不应计算误工费的辩解意见，因丁桂英在交通事故发生前一直受聘在公司工作，每月有稳定的工资收入，现致残在家休息必然产生相应的误工损失，故该项辩解意见不予采纳。被告曾清平辩称丁桂英的残疾赔偿金标准应按照农村标准计算的辩解意见，因丁桂英近几年一直在吉安市井冈山经济技术开发区工作生活，按照相关法律规定，可以参照城镇居民标准计算相关赔偿费用，故该项辩解意见不予采纳。被告曾清平要求原告丁桂英按责任赔付事故车辆维修费的意见，因原告不予认可事故车辆维修费用清单，被告亦未对该主张提起反诉，故在本案中不予处理，双方可另行解决。原告要求被告李仁珍在相应责任范围内承担赔偿责任的诉讼请求，因被告李仁珍已将事故车辆交付汽修厂修理，双方业已形成承揽关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任，故本院对该项诉请不予支持。综上所述，原告要求被告曾清平赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、财产损失、交通费和精神损害抚慰金以及被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。原告丁桂英的各项损失245244.98元、原告黄某1的各项损失9523.81元、原告黄某2的医疗费349元计255117.79元，先由被告保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿121000元（110000元＋10000元＋1000元）；三原告其余损失134117.79元（255117.79元-121000元），扣除10%非医保用药费用5372.4元［（47825.18元＋5549.77元＋349元）×10%］,被告保险公司在还应在商业三者险范围赔偿90121.77元［（134117.79元-5372.4元）×70%］；以及赔偿原告丁桂英精神损害抚慰金7000元，故被告保险公司应付款合计218121.77元（121000元＋90121.77元＋7000元）。被告曾清平应按交通事故侵权责任划分比例承担三原告的非医保用药费用3760.68元（5372.4元×70%），其余损失由原告自行承担。因被告曾清平垫付原告医疗费10240元，故被告保险公司还应返还其垫付的医疗费6479.32元（10240元-3760.68元）。被告保险公司应付款218121.77元，品除保险公司垫付医疗费22000元及返还被告曾清平医疗费6479.32元，还应支付三原告赔偿款189642.45元（218121.77元-22000元-6479.32元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司应予赔偿原告丁桂英、黄某1、黄某2的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、财产损失、交通费和精神损害抚慰金合计189642.45元，该款限于本判决生效后十日内付清；二、被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司应予返还被告曾清平垫付的医疗费用6479.32元，该款限于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告丁桂英、黄某1、黄某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2082元，鉴定费5600元，由原告丁桂英负担1524.6元，被告曾清平负担3557.4元，被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担2600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  周涛裕二〇二〇年四月二十二日书记员  肖景霞附法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。2、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。