安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1802民初6255号 原告:郑巨文,男,户籍地黑龙江省鸡西市。 委托诉讼代理人:殷志丁,安徽金天都律师事务所律师。 被告:安徽省宣城市东升电气设备有限公司,住所地安徽省宣城市。 法定代表人:邹日升，该公司总经理。 被告:邹日升,男，住安徽省肥西县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：吴昀，安徽锦宣律师事务所律师。 原告郑巨文与被告安徽省宣城市东升电气设备有限公司（以下简称东升公司）、邹日升合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑巨文的委托诉讼代理人殷志丁、被告东升公司、邹日升的共同委托诉讼代理人吴昀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑巨文向本院提出诉讼请求：1.判决东升公司支付设备、配件、材料转让款尾款30000元；2.判令东升公司赔偿郑巨文应收款损失115956元；3.判令东升公司支付违约金（以145956元为基数，从2019年1月30日起计算违约金，每月按2%计违约金至款清）；4.判令东升公司支付郑巨文支出的律师费3000元；5.判令邹日升对前述四项诉请承担连带责任；6.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年2月18日,郑巨文与东升公司签订了《合作协议书》,合伙生产经营变电柜等电力设备。2017年1月5日，郑巨文与两被告签订《协议》，约定解除合伙关系,郑巨文将相关生产设施设备、配件、原材料等作价1000000元转让给东升公司,两笔应收款共计277858元归郑巨文催收(其中对宣城特变电力设备有限公司的应收款145956元,由东升公司向郑巨文提供合同原件)，同时约定了逾期支付,应承担的利息为每日千分之五,违约方承担守约方支出的追索费用等。邹日升作为东升公司的履约担保人在合同上签字。东升公司尚有30000元转让款没有支付给郑巨文,也没有将合同原件交付给郑巨文,给郑巨文造成了损失。 东升公司辩称：尾款30000元确实没有支付，未支付的理由是东升公司依法行使抗辩权，因郑巨文没有开具发票给东升公司，在合同履行过程中，郑巨文犯罪被羁押，郑巨文的儿子郑仲煦于2017年9月25日领取了郑巨文的10000元，并承诺在2017年10月30日前开具设备款发票1000000元给郑巨文，这与合同中约定的开具收据一致，因法定的收据就是发票，缴纳税款是每个公民的义务。在郑巨文没有按约定交付发票的情况下，东升公司行使抗辩权没有支付郑巨文尾款30000元。对于郑巨文的第二项诉请即应收账款损失，东升公司作为被告主体不适格，郑巨文应向转让债权的债务人宣城特变电力设备有限公司（以下简称特变公司）主张权利，因相应的合同资料东升公司在签订案涉协议时已经交付给了郑巨文，且担保人邹日升本身是该公司总经理，视为已通知了特变公司，该公司对此笔债务是认可的，郑巨文应当向特变公司主张债权，如该公司抗辩此债权不存在，才应当由东升公司承担责任。东升公司无违约行为，不应当支付违约金及其他费用。 邹日升辩称：同意东升公司的答辩意见。已经过了担保期间，邹日升不应承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了双方当事人进行证据交换及质证。对当事人无异议的证据即原告所举的郑巨文的身份证、《委托代理合同》、律师费发票，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下：1.原被告双方均提举的《协议》，本院对其“三性”（真实性、合法性及关联性）予以确认，但原被告所主张的证明效力，以本院认定的事实为准。2.两被告所举的刑事判决书、收条、特变公司企业信用信息公示报告，与本案缺乏关联性，本院不予认定。 根据确认的证据及当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：2017年1月，郑巨文（甲方）与东升公司（乙方）签订《协议》一份，该协议约定“甲乙双方于2016年2月18日签署了合作协议并履行，现经双方协商一致，同意解除协议终止合作。双方就相关事宜达成如下协议。一、甲乙双方自愿解除2016年2月18日双方签订的《合作协议书》，互不承担违约责任。二、双方各自投入的设备和原材料归各自所有，其中乙方投入的设备、配件其他材料库存（详见附表1、2、3），经双方友好协商乙方全部设备、配件其他材料库存转让给甲方，计人民币壹佰万元整。乙方设备及库存开具收据给甲方（甲方付款以银行汇款单为准），乙方转让的设备及库存需经原购买方的认可盖章（原购买方：上海新动源科技集团公司），乙方要求甲方转让款汇入指定账户：户名：郑成中，开户行：中国银行上海市田林路支行，账号：60×××56.甲方承诺分三年五次支付如下：1.于2017年2月25日前支付叁拾万元整.2.于2017年10月30日前支付壹拾伍万元整.3.于2018年1月30日前支付壹拾伍万元整.4.于2018年6月30日前支付贰拾万元整.5.于2019年1月30日前支付贰拾万元整.乙方转让后的设备、配件其他材料库存的质量及使用要求与乙方再无关联，任何风险由甲方自己承担。设备、配件其他材料库存自甲方付款起时起转移属于甲方所有，乙方需提供甲方上海新动源科技集团公司所有设备收据。乙方保证任何第三方依法追索或主张权利导致甲方损失的，视为乙方违约，由乙方承担赔偿损失和违约责任。三、双方确认项目合作期间应收款归甲方所有（本协议第五条除外）、应付款归甲方承担，厂房使用权剩余期限利益归甲方，双方合作期内2016年2月18日至2016年12月29日的协议债务债权全由甲方承担，乙方在合作期间无其他对外债务。四、本协议违约金50万。乙方再无转让权，如有乙方向第三方转让及买卖，视为乙方违约；甲方如未按本协议支付款项，视为甲方违约。另甲方逾期付款，每逾期一日按合同总金额的千分之五向乙方支付利息，同时乙方为了实现债权所支出的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费、调查费等）亦有违约方承担。甲方未按第二条（限延期10天内）任何一期未付款，乙方得向甲方主张全部未到期债权。五、双方合作时期2016年2月18日至2016年12月29日的应收款、安徽省皖超电力有限公司（壹拾陆万壹仟玖佰零贰元整）、宣城特变电力设备有限公司（壹拾壹万伍仟玖佰伍拾陆元整）的应收款，合计贰拾柒万柒仟捌佰伍拾捌元整归乙方所有（宣城特变电力设备有限公司的合同原件由甲方提供乙方，其发票由甲方开具），由乙方追索。六、如甲方违约本协议，乙方可向丙方（担保人）按本协议约定履行债务或者承担全部责任；如乙方违约本协议，甲方可向丁方（担保公司）按本协议约定履行债务或者承担全部责任。七、合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方协商解决；不愿协商或协商不成的，按《合同法》的有关规定执行，由双方所在地均可向各自居住地人民法院起诉。八、本协议一式肆份，双方签字盖章之日生效”。邹日升在上述协议的丙方（担保人）处签字。协议签订后，郑巨文按照协议约定已将其设备、配件及其他材料库存转让给了东升公司，东升公司支付了郑巨文转让款共计970000元，尚欠30000元未付，郑巨文收到上述转让款970000元未向东升公司提供收据。诉讼中，郑巨文陈述郑巨文一直在向东升公司索要特变公司的合同原件，未向特变公司主张过应收款。另查明，郑巨文因本案诉讼支付了律师代理费3000元。 本院认为：郑巨文与东升公司签订的《协议》系双方真实的意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。关于郑巨文的第一项诉请，郑巨文将其投入的设备、配件及其他材料库存转让给东升公司系郑巨文与东升公司在解除双方合作协议终止合作关系对双方合作期间各自投入的设备和原材料进行处理所达成的协议，并非是郑巨文从事经营活动，故《协议》第二条约定的“收据”性质应为收付款凭证。东升公司未支付尾款30000元，其辩解理由是“东升公司依法行使抗辩权，因郑巨文没有开具发票给东升公司”，该理据不足，本院不予采纳。郑巨文按照协议约定已将其设备、配件及其他材料库存转让给了东升公司，虽然郑巨文收到970000元转让款后未向东升公司提供收据，但郑巨文对收到上述转让款970000元的事实予以认可，故东升公司应按照协议约定于2019年1月30日前付清全部转让款，现郑巨文要求东升公司给付剩余转让款欠款30000元，于法有据，本院予以支持。 关于郑巨文的第二项诉请，《协议》第五条约定，郑巨文与东升公司于2016年2月18日至2016年12月29日合作期间对特变公司的应收款115956元归郑巨文所有，由郑巨文追索。郑巨文主张因东升公司未向其提供特变公司的合同原件，致使其未能向特变公司主张上述应收款，东升公司对郑巨文主张的其未向郑巨文交付上述合同原件予以否认，称上述合同原件东升公司在签订《协议》时已经交付给郑巨文。即便东升公司未将上述合同原件交付给郑巨文，也不必然导致郑巨文丧失向特变公司追索上述应收款的权利。郑巨文陈述其未向特变公司主张过上述应收款，且东升公司辩解“郑巨文应当向特变公司主张债权，如特变公司抗辩此应收款不存在，再应当由东升公司承担责任”，故郑巨文可在其向特变公司主张上述应收款而特变公司对该款项不予认可后，另行向东升公司主张权利，对于郑巨文的第二项诉请，本院不予支持。 关于郑巨文的第三项诉请，东升公司未按协议约定履行付清全部转让款的义务，其已构成违约，应向郑巨文支付违约金，《协议》第四条约定“甲方（东升公司）逾期付款，每逾期一日按合同总金额的千分之五向乙方（郑巨文）支付利息”，该标准明显过高，结合郑巨文的实际损失，郑巨文要求按月利率2%的标准支付违约金适当，故东升公司应支付郑巨文以30000元为基数自2019年1月31日起按月利率2%计算的违约金。 关于郑巨文的第四项诉请，《协议》第四条约定“甲方如未按本协议支付款项，视为甲方（东升公司）违约。另甲方逾期付款，每逾期一日按合同总金额的千分之五向乙方（郑巨文）支付利息，同时乙方为了实现债权所支出的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费、调查费等）亦有违约方承担”，东升公司未按协议约定付款，故应承担郑巨文为维护合法权益所支付的费用。根据安徽律师收费标准，结合本案的难易程度，酌定律师代理费2000元为宜，超出部分，本院不予支持。 关于郑巨文的第五项诉请，邹日升系上述债务的保证人，没有约定保证方式，视为承担连带保证责任。《协议》约定东升公司于2019年1月30日前支付剩余转让款200000元，因郑巨文与邹日升未约定保证期间，保证期间于2019年7月30日届满，现邹日升辩解已经过了保证期间，邹日升免除保证责任，本院予以采纳。郑巨文要求邹日升对上述债务承担连带清偿责任，无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告安徽省宣城市东升电气设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郑巨文转让款30000元及违约金（违约金以30000元为基数自2019年1月31日起至实际给付之日止按月利率2%计算）； 二、被告安徽省宣城市东升电气设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑巨文律师代理费2000元； 三、驳回原告郑巨文的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费已减半收取1844元，由原告郑巨文负担1494元，被告安徽省宣城市东升电气设备有限公司负担350元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  胡光月 二〇二〇年四月二十日 法官助理王志卉 书记员王珍珍 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。