浙江省衢州市衢江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0803刑初72号 公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 被告人卢义晶，绰号“小建”，男，1983年8月30日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，住衢州市柯城区。2019年2月26日，因犯开设赌场罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金3000元。因本案于2019年12月18日被衢州市公安局衢江分局监视居住。经本院决定，于2020年4月13日被监视居住。 辩护人毛苏华（法律援助），浙江五正律师事务所律师。 浙江省衢州市衢江区人民检察院以衢检二部刑诉〔2020〕214号起诉书指控被告人卢义晶犯开设赌场罪，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序于2020年4月23日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员毛颖曦出庭支持公诉，被告人卢义晶及其辩护人毛苏华到庭参加诉讼。现已审理终结。 衢州市衢江区人民检察院指控，2017年下半年，被告人卢义晶伙同冯某（已判决）先后在衢州市衢江区衢州市区浙西汽车城Ｍ2酒吧附近、浙西汽车城对面的二手车店、九天科技公司食堂、西区慈姑垅农户家中等多地开设赌场，赌场内以“押小九”的方式赌博，抽头渔利数额30余万元。在赌场开设过程中，卢义晶负责联系参赌人员，安排郑某（已起诉）在赌场内抽头，并组织人员在赌场外望风，非法获利4万余元。 案发后，被告人卢义晶主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。2020年4月9日，卢义晶签署《认罪认罚具结书》。 公诉机关认为，被告人卢义晶伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。卢义晶在共同犯罪中起主要作用，系主犯，犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，并自愿接受处罚，卢义晶在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚。公诉机关建议对被告人卢义晶判处有期徒刑二年六个月，适用缓刑，并处罚金，与漏罪数罪并罚后，处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金。 被告人卢义晶对指控没有异议，愿意接受处罚。提出当时因妻子患癌症急需医疗费而开设赌场十分后悔，现妻子已病故，尚有一未成年子女需抚养，且其系唯一抚养人，请求从轻处罚。辩护人提出被告人系自首，已退赃，并且自愿认罪认罚，建议采纳公诉机关的量刑建议判处。 经审理本院查明的事实与公诉机关指控的一致。 另查明，被告人卢义晶因犯开设赌场罪，2019年2月26日，衢州市柯城区人民法院以（2019）浙0802刑初92号刑事判决书判处被告人卢义晶有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金3000元。缓刑考验期限自2019年3月15日至2020年9月14日止。卢义晶已缴纳罚金3000元。 本案审理中，被告人卢义晶主动退出赃款40000元，并自愿预缴了罚金20000元。 庭审中，被告人卢义晶表示《认罪认罚具结书》系自愿签署，并知晓认罪认罚可能导致的法律后果。 上述事实，有书证户籍证明、刑事判决书、执行通知书、归案经过、认罪认罚具结书等；证人冯某、郑某、舒某、方某1、张某、吴某、楼某、戚某、许某、胡某、方某2、江某、陈某、周某、程某、孔某等的证言；被告人卢义晶的供述；辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卢义晶伙同他人开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人卢义晶在开设赌场的共同犯罪中，起主要作用，是主犯。被告人卢义晶犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚。被告人卢义晶承认指控的犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人卢义晶在缓刑考验期内发现在判决宣告以前还有其他罪行没有判决，应当撤销缓刑，并予数罪并罚。被告人卢义晶能积极退赃，主动预缴罚金，确有悔罪表现，考虑到其目前的家庭窘境以及缓刑考验期内的良好表现，可对其适用缓刑。辩护人的辩护意见成立，公诉机关的量刑建议合理，本院均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销（2019）浙0802刑初92号刑事判决书中对被告人卢义晶宣告缓刑的执行部分； 二、被告人卢义晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元，连同原判有期徒刑八个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判处确定之日起计算），并处罚金二万三千元（已缴纳）； 三、被告人卢义晶退出的违法所得40000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  肖 伟 二〇二〇年四月二十三日 代书记员  池丽娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。