广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初22207号原告：张克强，男，1960年4月29日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：刘丰茂，系广东法盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张君凤，系广东法盛律师事务所律师。被告：林创举，男，1973年10月8日出生，汉族，住广东省东莞市东城区。被告：东莞市榴花艺术有限公司，住所地广东省东莞市东城区莞长路牛山路段堑头新兴工业榴花厂区，社会统一信用代码914419007673205520。委托诉讼代理人：陈葆森，系广东仁之仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈闯，系广东仁之仁律师事务所实习律师。原告张克强与被告林创举、东莞市榴花艺术有限公司（简称榴花公司）股权转让合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘丰茂到庭参加诉讼，被告林创举、榴花公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张克强向本院提出诉讼请求：1.被告林创举立即向原告支付所欠的广东葫芦堡文化科技股份有限公司5837180股股份的回购价款26953362.98元及违约金（违约金以26953362.98元为基数每日按万分之四，自2019年6月1日起计至实际清偿之日止）；2.榴花公司对被告林创举的上述给付义务承担连带清偿责任。3.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年7月26日，原告与广东葫芦堡文化科技股份有限公司（简称葫芦堡公司）共同签署了一份《股份认购合同》，原告同意以现金20000022元方式认购葫芦堡公司发行的股份，认购股份数量为3072200股。该认购股份数量占葫芦堡公司总股本48005000股的6.3998%。2016年7月29日，原告向葫芦堡公司支付认购款20000022元。2018年4月25日，葫芦堡公司发布《广东葫芦堡文化科技股份有限公司2017年年度权益分派实施公告》，公告权益分派方案如下：以公司现有总股本48005000股为基数，向全体股东每10股送红股3股，同时，以资本公积金向全体股东每10股转增6股；分红前本公司总股本为48005000股，分红后总股本增至91209500股。经按上述实施公告分红后，原告在葫芦堡公司所持股本变为5837180股，持股比例6.3998%不变。2019年4月10日，原告与被告林创举、榴花公司签订《股份回购协议》，由被告林创举回购原告持有的葫芦堡公司5837180股股份（持股比例为6.3998%）。三方确认，被告林创举应支付的回购价款总额：原告初始认购本金人民币20000022元+自2016年7月29日至原告收回全部初始认购本金之日以原告尚未收回部分的初始认购本金为基数按年利率12%的标准计算的利息-被告林创举支付完毕全部股份回购价款之前原告已实际从葫芦堡公司分取的红利。合同约定，对于与原告初始认购本金人民币20000022元等值的回购价款，被告林创举分五期向原告支付，具体如下：2019年5月31日前，支付首期回购价款人民币1000000元；2019年12月31日前，支付第二期回购价款人民币2000000元；2020年6月30日前，支付第三期回购价款人民币3000000元；2020年12月31日前，支付第四期回购价款人民币4000000元；2021年6月30日前，支付第五期回购价款人民币10000022元。另对于超出原告方初始认购本金人民币20000022元金额之外的剩余股份回购价款，被告林创举应于2021年9月30日前支付完毕。如被告林创举未按约定按时、足额支付任一期回购价款的，原告有权宣布全部未支付的股份回购价款立即到期，被告林创举应立即向原告支付全部未支付的股份回购价款和违约金，违约金自被告林创举违约之日起至违约行为纠正之日止按应付未付金额每日万分之四计收。被告榴花公司为被告林创举在《股份回购协议》项下的义务提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括但不限于被告林创举基于本协议所应向原告支付的股份回购价款、违约金以及甲方为实现债权所发生的全部费用（包括律师费、差旅费等），担保的期限至被告林创举在本协议项下的义务履行期限届满之日起两年。《股份回购协议》签订后，被告林创举未依约在2019年5月31日前支付首期回购价款。2019年6月3日，原告分别向被告林创举、被告榴花公司送达了《关于宣布股份回购价款立即到期暨要求履行支付义务的告知函》、《关于宣布股份回购价款立即到期暨要求履行担保义务的告知函》，宣布被告林创举在《股份回购协议》项下全部未支付的股份回购价款立即到期，并要求被告林创举最迟在2019年6月13日之前履行全部股份回购价款及违约金的支付义务，要求被告榴花公司就被告林创举的上述义务履行连带清偿的保证责任。被告林创举未答辩。被告榴花公司提交书面答辩状称：原告主张的违约金计算标准过高，应予调整。原告主张应支付的股票回购价款计算方法为:以原告认购案涉股票的认购金20000022元为本金，自2016年7月29日起，按年利率12%计至实际完全股票回购款之日止，之后原告又主张按股票回购价款每日万分之四计算违约金。原告张克强诉请的实际年利率为:(1+12%)*(1+0.04%*365)-1=28.35%，超出民间借贷利率上限(年利率24%)，依法不应获得法院支持。经审理查明：2016年7月26日，张克强（甲方）与葫芦堡公司（乙方）签订《葫芦堡股份认购合同》，约定：甲方同意以现金20000022元方式认购葫芦堡公司发行的股份，认购股份数量为3072200股。2016年7月29日，张克强向葫芦堡公司转账20000022元。2018年4月25日，葫芦堡公司发布《广东葫芦堡文化科技股份有限公司2017年年度权益分派实施公告》，公告权益分派方案如下：以公司现有总股本48005000股为基数，向全体股东每10股送红股3股，同时，以资本公积金向全体股东每10股转增6股；分红前本公司总股本为48005000股，分红后总股本增至91209500股；本次所送（转）股与2018年5月8日直接计入浮动证券账户。2019年3月25日，张克强（甲方）与林创举（乙方）、榴花公司（丙方）签订《股份回购协议》约定：由乙方回购甲方持有的葫芦堡公司5837180股股份（持股比例为6.3998%）；甲乙双方确认，乙方回购目标股份的回购价款总额＝甲方初始认购本金人民币20000022元+自2016年7月29日至甲方收回全部初始认购本金之日以甲方尚未收回部分的初始认购本金为基数按年利率12%的标准计算的利息-乙方支付完毕全部股份回购价款之前甲方已实际从葫芦堡公司分取的红利；对于与甲方初始认购本金人民币20000022元等值的回购价款，由乙方分五期向甲方支付，具体如下：2019年5月31日前，支付首期回购价款人民币1000000元；2019年12月31日前，支付第二期回购价款人民币2000000元；2020年6月30日前，支付第三期回购价款人民币3000000元；2020年12月31日前，支付第四期回购价款人民币4000000元；2021年6月30日前，支付第五期回购价款人民币10000022元；另对于超出甲方初始认购本金人民币20000022元金额之外的剩余股份回购价款，乙方应于2021年9月30日前支付完毕；丙方确认，丙方自愿为乙方在本协议项下的义务提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括但不限于乙方基于本协议所应向甲方支付的股份回购价款、违约金以及甲方为实现债权所发生的全部费用（包括律师费、差旅费等），丙方提供连带责任保证担保的期限自乙方在本协议项下的回购款支付义务履行期限届满之日起两年；乙方未按约定按时、足额支付任一期回购价款的，甲方有权宣布全部未支付的股份回购价款立即到期，乙方应立即向原告支付全部未支付的股份回购价款和违约金，违约金自乙方违约之日起至违约行为纠正之日止按应付未付金额每日万分之四计收。2019年6月3日，张克强分别向林创举、榴花公司送达《关于宣布股份回购价款立即到期暨要求履行支付义务的告知函》、《关于宣布股份回购价款立即到期暨要求履行担保义务的告知函》，告知林创举在《股份回购协议》项下全部未支付的股份回购价款立即到期，并要求林创举最迟在2019年6月13日之前履行全部股份回购价款及违约金的支付义务及告知榴花公司就林创举的上述义务履行连带清偿的保证责任。同日，林创举、榴花公司在上述告知函的回执上签名、盖章，确认已收到上述告知函，并已知悉张克强于2019年6月3日宣布《股份回购协议》项下全部未支付的股份回购价款立即到期，承诺会及时履行支付义务、担保义务。诉讼中，张克强表示：1、本案诉请金额为初始认购本金人民币20000022元+以初始认购本金为基数，自2016年7月29日至2019年5月31日按年利率12%的标准计算的利息，因林创举未在2019年5月31日前支付首期回购价款，故以上述金额为基数，按日利率万分之四的标准自2019年6月1日起计至实际清偿之日止；2、我方至今未收取过任何红利；3、榴花公司系林创举与其妻子徐丽共同成立，林创举及徐丽分别占股44%、56%，为该公司股东、实际控制人，林创举同时也是葫芦堡公司的大股东、法定代表人、实际控制人，林创举与徐丽合计持有葫芦堡公司37.93%的股份。张克强另提交《广东葫芦堡文化科技股份有限公司2018年第三季度报告》（报告编号2018-046），载明：“林创举和徐丽为夫妇关系，为一致行动人”；《广东葫芦堡文化科技股份有限公司关于预计2019年度日常性关联交易的公告》（公告编号2019-006），载明：“公司预计2019年度与以下关联方日常关联交易如下：林创举、徐丽、东莞市榴花艺术有限公司为公司借款提供担保或反担保，预计发生金额不超过15000万元”、“林创举及其配偶徐丽，林创举为公司控股股东、实际控制人、董事长；徐丽为公司董事、法定代表人兼总经理。东莞市榴花艺术有限公司为本公司的共同实际控股人林创举和徐丽控制的其他企业”。本院认为：张克强主张林创举应向其支付回购价款26953362.98元及违约金，并提交了相应证据予以证实。《股份回购协议》约定回购价款总额=甲方初始认购本金人民币20000022元+自2016年7月29日至甲方收回全部初始认购本金之日以甲方尚未收回部分的初始认购本金为基数按年利率12%的标准计算的利息-乙方支付完毕全部股份回购价款之前甲方已实际从葫芦堡公司分取的红利。庭审中，张克前表示未收取过任何红利。另根据张克强向林创举所寄送的告知函，林创举最迟应在2019年6月13日之前支付全部股权回购价款，林创举回函表示已知悉并承诺支付，故林创举应支付回购价款总额应为：20000022元及利息（以20000022元为基数，按年利率12%的标准自2016年7月29日起计算至2019年6月13日止）。林创举经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告的诉讼请求、事实理由的抗辩，依法由其承担相应的法律不利后果。现张克强主张股权回购款价款计算至2019年5月31日，系对其自身权利的合理处分，本院予以支持，故股权回购价款依张克强的主张调整为20000022元及利息（以20000022元为基数，按年利率12%的标准自2016年7月29日起计算至2019年5月31日止）。关于逾期付款违约金。根据《股份回购协议》约定，林创举逾期支付股权回购价款，应自违约之日起至违约行为纠正之日止按应付未付金额每日万分之四计收违约金。但按照该约定的计算方式，涉案协议实际已基于股权回购产生的违约责任设置了两重标准，一是股权回购价的确定，即计算至林创举支付回购价款之日止的动态股权回购价，二是逾期支付合同约定款项，按日万分之四的标准支付违约金。被告认为上述违约金标准过高，请求法院予以调整。根据法律规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案的股权回购实质上是在双赢目标不能达成之后对投资方权益的一种补偿，而非获利，其回购条件应遵循公平原则。张克强的实际损失主要为其投资资金被占用的损失。若依照张克强的主张，按照2019年5月31日的股权回购款金额为本金，按日万分之四的标准计算违约金，已构成重复计算，属于对被告违约责任的双重惩罚，违反公平原则。被告主张违约金计算标准过高应予调整的意见，本院予以采纳。鉴于告知函载明林创举最迟应在2019年6月13日之前支付全部股份回购价款，故本院酌情调整为以张克强实际出资金额20000022元为基数，从逾期付款之日2019年6月14日起按日万分之四的利率标准计算违约金。张克强主张的利息起算时间本院予以调整，主张超出上述计算标准的违约金，本案不予支持。关于张克强诉请主张榴花公司对上述债务承担连带责任，《股份回购协议》约定榴花公司自愿提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括但不限于林创举基于本协议所应向张克强支付的股份回购价款、违约金等，连带责任保证担保的期限自林创举在本协议项下的回购款支付义务履行期限届满之日起两年。对此，榴花公司在收到张克强主张连带担保的告知函时再次承诺履行担保义务。综合现有证据，现张克强诉请主张榴花公司对上述债务承担连带责任有理，本院予以支持。榴花公司承责后，可向林创举追偿。被告林创举、东莞市榴花艺术有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告林创举于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张克强支付股权回购款20000022元及利息（以20000022元为基数，按年利率12%的标准自2016年7月29日起计算至2019年5月31日止）；二、被告林创举于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张克强支付违约金（以20000022元为基数，按日利率万分之四的标准自2019年6月14日起计算至实际清偿之日止）；三、被告东莞市榴花艺术有限公司对被告林创举的上述债务承担连带清偿责任，其承责后，可向被告林创举追偿。四、驳回原告张克强的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费177640元、保全费5000元，合计182640元，由原告张克强负担8890元，由被告林创举、东莞市榴花艺术有限公司共同负担173750元（原告已向本院预交受理费177640元、保全费5000元，本院予以退回受理费168750元、保全费5000元，由被告林创举、东莞市榴花艺术有限公司径向本院交纳173750元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  何 莹人民陪审员  刘香玲人民陪审员  何晓芬二〇二〇年四月二十六日法官助理赖嘉涛书记员郭晶惠