贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终159号上诉人（原审原告）：杨秀英，女，1965年11月7日生，汉族，住贵州省六枝特区。委托诉讼代理人：卓定彪，贵州黔信律师事务所律师，执业证号：15201199410990653。被上诉人（原审被告）：六盘水市第二中学，住所地：贵州省六盘水市六枝特区四方坡南极东路81号，统一社会信用代码：12520203914653446J。法定代表人：**进，该校校长。委托诉讼代理人：白晶，六枝特区郎岱镇法律服务所法律服务工作者，执业证号：32409011100062。上诉人杨秀英因与被上诉人六盘水市第二中学劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2019）黔0203民初1154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨秀英上诉请求：一、依法改判原审第二项判决内容；二、依法撤销原审第三项判决内容；三、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决第二项计算错误。双倍工资的计算，应以上诉人起诉时的上一年度工资计算，而不应以上诉人参加工作时的工资标准计算。二、原判认定事实错误。上诉人在庭审中陈述其上班时间为24小时、休息24小时，没有星期六、星期天的休息，包括国家的法定节假日。轮到后照常上班，这一点也得到被上诉人的认可。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”该法第四十四条对延长工作时间应发的工资作了具体规定。上诉人一周工作时间至少72小时，多的时候达到96小时，远远超过国家规定。且被上诉人未与上诉人签订劳动合同，没有约定具体工作时间、工作条件。双方认可的工作时间是不需要证据加以证实的，因此依法应支持上诉人的超时工资和国家法定节假日的加班工资。三、至于补缴上诉人社会保险费，因不属于人民法院受理民事案件的范围，上诉人将通过其他途径予以解决。被上诉人六盘水市第二中学未向本院提交书面答辩意见。杨秀英向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告自2012年1月至2018年12月31日存在事实劳动关系；2.被告为原告补缴2012年1月至2018年12月31日社会保险费共计62328元；3.被告支付原告从2018年1月1日至2018年11月30日二倍工资16500元；4.被告支付原告国家法定节假日加班工资6000元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，要求判决被告支付超时工资9000元。一审法院认定事实：原告于2012年1月到被告处从事宿舍管理工作，工作期间，原告受被告的管理并按规定完成工作，被告支付原告劳动报酬，被告未与原告签订书面劳动合同。原告2013年12月的工资为950元，2018年12月工资为1500元。2019年1月24日，原告向六枝特区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.依法确认原告与被告存在事实劳动关系；2.被申请人为申请人缴纳自2012年1月至2018年12月31日社会保险费共计62328元；3.被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资16500元；4.被申请人支付申请人国家法定节假日加班工资6000元，超时工资9000元。2019年3月25日，六枝特区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、申请人与被申请人2018年2月至2018年6月期间存在事实劳动关系；二、被申请人支付申请人二倍工资6560元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，本案涉及以下问题：1.原告与被告的法律关系。本案中，原、被告虽然没有签订劳动合同，但根据被告提供的《六盘水市第二中学临时聘用人员统计表》、《工资发放情况统计表》、原告提供的《工资银行流水》及原、被告的陈述看，原告自2012年1月至2018年12月在被告处从事宿舍管理工作，受被告管理，被告支付原告劳动报酬，原、被告之间已具有人身及经济上的从属性，故原告自2012年1月至2018年12月31日之间与被告形成事实上的劳动关系。2.关于补缴社会保险费问题。因征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告补缴社会保险费之诉请，依法不予支持。3.关于二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，原告自2012年1月到被告处工作，但被告一直未与原告签订书面劳动合同，应支付原告二倍工资。被告只提供原告2013年12月的工资发放情况，二倍工资按照2013年12月工资计算，为10450元。4.关于加班费及超时工资问题。因原告未提供加班及超时工作的证据，亦未提供证据证明被告掌握原告加班及超时工作的事实，故对原告要求被告支付加班费6000元及超时费9000元之诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告杨秀英与被告六盘水市第二中学自2012年1月至2018年12月31日期间存在事实劳动关系；二、被告六盘水市第二中学于本判决生效之日起十日内支付原告杨秀英二倍工资10450元；三、驳回原告杨秀英的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告六盘水市第二中学负担，于本判决生效之日起十日内给付原告杨秀英。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为：一、上诉人的双倍工资是否应当按其2018年工资标准作为计算依据；二、被上诉人是否应当向上诉人支付加班费。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资…。根据上述规定，双倍工资的起算时间是“自用工之日起满一个月的次日”，截止时间是“自用工之日起满一年的前一日”。本案中，上诉人于2012年1月到被上诉人处上班，双方未签订劳动合同的事实存在。据此，被上诉人就应自用工之日起满一个月的次日即2012年2月至自用工之日起满一年的前一日即2013年1月，向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资。一审依据上诉人2013年12月工资基数作为计算依据，被上诉人对此并未提出异议，系被上诉人依法处分自己的诉讼权利。现上诉人主张被上诉人支付2018年1月1日至2018年11月30日期间的双倍工资，缺乏法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被上诉人在一审庭审中对上诉人陈述的加班情况并未予以认可，上诉人主张加班工资但并未提供证据证实存在加班的事实,其主张加班工资无事实和法律依据，本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨秀英负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年四月十三日法官助理敖江书记员马素乔