广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初250号原告（反诉被告）：深圳市情谊文化传媒有限公司，住所地深圳市龙华区民治街道民乐一区160栋608室，统一社会信用代码91440300MA5EG7NE61。法定代表人：郭凯征，经理。委托诉讼代理人：邓振业，广东信德盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴琼，广东信德盛律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：肖佳佳，女，汉族，2001年4月6日出生，身份证住址广东省普宁市，委托诉讼代理人：奉起国，广东天穗（惠州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：古玉珍，广东天穗（惠州）律师事务所实习律师。上列原告与被告个人合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市情谊文化传媒有限公司的委托诉讼代理人邓振业、吴琼，被告肖佳佳的委托诉讼代理人奉起国、古玉珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市情谊文化传媒有限公司的诉讼请求：1、判决被告继续履行《公司内部主持平台合作协议》；2、判决被告向原告支付违约金500000元；3、判决被告承担本案全部诉讼费用;4若本案合同解除，被告应另行支付违约金100000元。肖佳佳答辩称：原、被告依法成立劳动关系，原告主张的违约金缺乏事实依据，且违约金过高。肖佳佳向本院提出反诉请求：判决解除原被告签订的《公司内部主持平台合作协议》。针对肖佳佳的反诉请求，深圳市情谊文化传媒有限公司答辩称：协议有效，根据协议约定，被告没有单方解除权。协议的性质是合作合同，而不是被告主张的劳动合同。协议中关于员工外出部分内容，是为明确原、被告的责任划分，而非对员工的管理制度。本院经审理查明认定事实如下：2018年5月19日，深圳市情谊文化传媒有限公司与肖佳佳签订《公司内部主持平台合作协议》，深圳市情谊文化传媒有限公司是甲方，肖佳佳是乙方。协议约定双方的合作期限为二年，即从2018年5月19日至2020年5月18日。协议约定“4.3乙方与甲方协商确定收益分配如下：4.3.1视频主持：甲方给乙方在当月佣金没有达到2800元（大写：贰仟捌佰元）的情况下，当月给予保底2800元。4.3.2业绩提成：月佣金收入2800元以下无提成，只发放底薪。月佣金收2800-15000元可获得当月后台佣金总额减去底薪的50%。月金收入15000-25000元可获得当月后台佣金总额减去底薪的60%。月佣金收入25000-35000元可获得当月后台佣金总额减去底薪的70%。月佣金收入45000元可获得当月后台佣金总额减去底薪的80%。4.3.4自然月直播有效天数不得低于26天。自然月直播天数少于26天，按获得底薪阶梯除于30发放，具体底薪阶梯由公司会计部门根据主播后台记录核实发放。乙方不服从公司管理不遵守公司制度规定，散漫自由、自然月15天以上达不到每日最低直播时长（甲方批准的假期除外），甲方有权拒绝发放保底工资。”协议约定“5.1乙方未经甲方同意，擅自在非甲方安排的平台进行演艺的，乙方应当向甲方赔偿人民币500000元整（大写：伍十万圆整）违约金。”协议约定“5.4鉴于甲方对乙方的直播技能培训投入了相当的人力，物力，财力。并为乙方提供了优质供职的直播平台资源。如若当前合同期内，因乙方原因离职（包括但不限于：消极怠工被辞退、协商辞职等），自离职之日起二年内，乙方不得从事任何直播及直播有关的一切事务…如违约乙方应当向甲方赔偿人民币100000元整（大写：拾万圆整）违约金。”肖佳佳在协议中手抄“自离职之日起两年内，乙方不得从事任何直播及直播有关的一切事务”确认。协议另附有“员工外出安全协议”“公司资产管理办法”等内容。2018年5月至2019年8月，肖佳佳在深圳市情谊文化传媒有限公司指定的歪歪频道直播，直播获得的总收益为152403.63元，与深圳市情谊文化传媒有限公司分享后实际收入为87208元。2019年8月18日、11月13日，肖佳佳未经深圳市情谊文化传媒有限公司允许在其他歪歪频道直播。证人张某出庭作证称，自己之前在深圳市情谊文化传媒有限公司上班，签订了书面劳动合同（《公司内部主持平台合作协议》），可以选择在公司直播或在家直播，工作时间为10点-24点，中间任选两个小时休息，早上10点在歪歪群以发言的形式打卡，需要服从公司的安排轮流打扫卫生。本院认为，被告肖佳佳签订《公司内部主持平台合作协议》时是年满16周岁的未成年人，其通过履行合同获得的收入足以负担其个人生活开支，可视为完全民事行为能力人。被告肖佳佳与原告深圳市情谊文化传媒有限公司签订《公司内部主持平台合作协议》，系双方当事人的真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,本院予以确认。本案双方当事人的争议焦点为：1、双方当事人之间法律关系的性质；2、合同是否继续履行；3、违约金的认定。关于双方当事人之间法律关系的性质问题。首先，根据《公司内部主持平台合作协议》约定，原告深圳市情谊文化传媒有限公司提供平台，被告肖佳佳从事直播行业，二者协商一致进行合作，不存在建立劳动关系的合意。其次，《公司内部主持平台合作协议》对于被告肖佳佳的收入有完整、明确的约定，被告肖佳佳的收入直接由取得的直播收益根据合同约定的规则换算得出，原告深圳市情谊文化传媒有限公司不享有对工资、奖金等方面的分配权利。原、被告之间不符合劳动关系中的按劳分配、同工同酬的原则。再次，《公司内部主持平台合作协议》只约定了被告肖佳佳的最低直播时长，未对肖佳佳的直播地点和时间进行限制，从证人提供的证言亦可以得知，主播可以选择在家直播。深圳市情谊文化传媒有限公司只对劳务成果有要求，没有证据证明深圳市情谊文化传媒有限公司对用工过程进行了全程的监督、管理、控制，原、被告之间不符合劳动关系中的从属性特征。最后，原告深圳市情谊文化传媒有限公司虽对签约主播进行了一定的管理，但这是由网络演出而衍生出来的管理行为,不是行使劳动关系的劳动管理权。因此，双方当事人之间并非劳动合同关系,而是平等主体之间的合同关系,双方发生纠纷后应当按照协议约定处理。关于合同是否继续履行的问题。《公司内部主持平台合作协议》系对身份、技能等具有特定要求而产生的合同，不适用强制履行，且《公司内部主持平台合作协议》约定的合作期限已快届满，结合双方的履行意愿和实际情况。本院确定解除原、被告之间的《公司内部主持平台合作协议》。关于违约金的认定问题。肖佳佳违反合同约定，在未经深圳市情谊文化传媒有限公司允许的情况下，擅自在非原告安排的平台进行演艺，其行为构成违约，应支付违约金。原告深圳市情谊文化传媒有限公司未提供证据证明其对被告肖佳佳有实际的培养支出，被告肖佳佳也不是原告投入巨额资金培养的核心成员或者不可替代的主播。被告认可肖佳佳直播一年三个月的总收入为87208元，合同约定的违约金50万元明显过高，本院依法予以调整。为兼顾违约金的赔偿性与惩罚性，本院以1.5倍预期可得利益为标准计算违约金。原告深圳市情谊文化传媒有限公司主张肖佳佳直播一年三个月期间获得的收益分成为152403.63元-87208元=65195.63元，则月平均收益为4346元。双方的合作期限为两年，被告肖佳佳已履约15个月，剩余8个月原告深圳市情谊文化传媒有限公司的预期可得收益为34768元。结合本案的履约情况、当事人过错和被告预期可得收益，本院酌定由被告肖佳佳赔偿违约金52152元（34768元×1.5）给深圳市情谊文化传媒有限公司。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）深圳市情谊文化传媒有限公司与（反诉原告）肖佳佳签订的《公司内部主持平台合作协议》；二、被告（反诉原告）肖佳佳应在本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）深圳市情谊文化传媒有限公司违约金52152元；三、驳回原告（反诉被告）深圳市情谊文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4400元，由原告（反诉被告）深圳市情谊文化传媒有限公司负担3940元，被告（反诉原告）肖佳佳负担460元；反诉案件受理费50元，由被告（反诉原告）肖佳佳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  谢志鹏二〇二〇年四月二十七日书记员  叶凌锋书记员  陈宝玲附本案相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第十八条【完全民事行为能力人】成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条【非金钱债务的违约责任】当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。