江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终937号 上诉人（原审原告）：南昌市劳动保障事务代理中心，住所地：南昌市东湖区子固路78号，统一社会信用代码：91360100705524621L。 法定代表人：邓建勇，中心主任。 委托诉讼代理人：王俊，该单位员工。 委托诉讼代理人：黄金彪，该单位员工。 被上诉人（原审被告）：王亮华，男，1979年3月6日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县小蓝经济开发区。 委托诉讼代理人：曾静，江西洪星律师事务所法律援助律师。 原审第三人：江铃控股有限公司，住所地：江西省南昌市南昌县迎宾中大道319号，统一社会信用代码：913601007670323079。 法定代表人：徐骏，该公司总裁。 委托诉讼代理人：万翌春，江西求正沃德律师事务所律师。 上诉人南昌市劳动保障事务代理中心因与被上诉人王亮华、原审第三人江铃控股有限公司劳动争议纠纷一案，不服江西省南昌县人民法院（2019）赣0121民初5490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人南昌市劳动保障事务代理中心上诉请求：1、撤销江西省南昌县人民法院（2019）赣0121民初5490号民事判决；2、判令上诉人无需向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金21482.16元；3、判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被上诉人于2013年6月与上诉人签订《派遣劳动合同》，并派遣至江铃控股有限公司工作。上诉人已严格按照国家《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定履行了义务。由于被上诉人严重违反江铃控股有限公司规章制度，上诉人2019年4月1日接实际用工单位江铃控股有限公司的书面退回告知书，上诉人于2019年4月3日依据《劳动合同法》第三十九条第二款规定与被上诉人解除劳务派遣关系，通过邮寄送达被上诉人。所以被上诉人提出解除劳动合同关系支付经济补偿金的要求，不符合《劳动合同法》第四十六条规定情形，故上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。 被上诉人王亮华答辩称，第三人向我方提出变更岗位，我方同意后去上了两天班发现身体吃不消，所以要求变更上班时间，但第三人把我退回上诉人处，在未查清事实情况下，直接解除了劳动关系。 原审第三人江铃控股有限公司答辩称，劳动者同意安排去子公司工作，之后才提出各种理由拒绝安排，我方基于该理由退回派遣公司。 南昌市劳动保障事务代理中心向一审法院提出诉讼请求:1、请求判令原告无需支付被告经济补偿金21482.16元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明：被告于2013年3月9日在南昌县人民医院住院治疗17天，出院诊断为重度病毒性乙型慢性××。被告于2013年6月由原告派遣至第三人处，第三人将被告安排至江铃控股总装厂从事组装工作。职位申请表显示被告确认本人无严重疾病史。南昌大学第二附属医院江铃医院医务科出具体检结果显示：被告2015年××阴性，结论合格；2016年××小三阳，结论左肾囊肿；2018年××小三阳，结论右肾囊肿。2019年3月18日，第三人将被告调到江铃汽车公司底盘吊装班工作，并组织了为期三天的岗前培训。被告从2019年3月21日开始上了两天夜班之后，身体感到不适，2019年3月23日后未前往公司上班。2019年3月24日，南昌县人民医院为其开具了疾病诊断证明书，诊断其为重度病毒性乙型慢性××。被告向第三人表示不能担任夜班工作，要求调整其工作时间，第三人未同意被告的要求。2019年3月25日14:00，第三人总装厂召开“关于员工劳动用工关系处理专题会”，会上决定根据公司《员工奖惩制度》6.2.5ｄ）规定“拒不接受公司正常工作安排／调动，不办理工作交接或不去新岗位报道者，均属严重违反公司规章制度情形”，被告等员工不服从正常工作安排，已严重扰乱公司生产经营秩序，即日退回原告处。2019年3月27日，第三人向原告发出“告知书”，载明：“因被告于2019年3月25日起开始拒绝公司正常调动安排，且多次劝告无效。公司将按《员工奖惩制度》6.2.5ｄ）条‘拒不接受公司正常岗位调动／安排，不办理工作移交或不去新岗位报道者’将该名员工退回贵中心，建议与其解除劳动合同”。2019年4月3日，原告向被告寄送“通知书”，载明：“根据江铃控股有限公司2019年4月1日发给本中心通知，鉴于你2019年3月25日起开始拒绝公司正常调动安排，且多次劝告无效，已严重违反企业规章制度，本中心根据江铃控股有限公司相关规定及《劳动合同法》有关规定将于2019年4月3日起解除与你的劳动派遣关系。”另查明，原告与第三人签订了《派遣服务协议》，合同期限自2019年1月1日起至2020年12月31日止。原告与被告共签订了三次劳动合同，最后一次《派遣员工劳动合同》合同期限自2017年6月7日起至2019年6月6日止。合同第二十五条约定“乙方（被告）严格遵守用工单位各项规章制度，并服从用工单位岗位调整与分配”。2015年4月15日及2017年4月20日，第三人总装厂单点课程表显示公司向员工培训《公司奖惩制度》，参加培训人员中有被告签名。自2013年7月起至2019年4月止，第三人给被告发放工资。被告离职前12个月工资银行流水显示月平均工资为3580.36元。另查明，江铃汽车公司系第三人的参股子公司，第三人对其持股41.03%。被告向南昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：依法裁决被申请人（原告）向申请人（被告）支付解除劳动合同的经济补偿金共计21482.16元（3580.36元／月＊6个月）。南昌县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日做出南劳人仲裁字［2019］第85号裁决书，裁决：被申请人向申请人支付6个月经济补偿金21482.16元，自本裁决书生效之日起十日内一次性付清。原告对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。上述事实有劳动合同、劳务派遣协议、快递单、退回告知书、通知书、出院记录、诊断证明书、工资银行流水、仲裁裁决书、企业信用公示信息、职位申请表、体检结果、单点课程表、会议纪要、员工奖惩制度、庭审笔录予以证实。 一审法院认为，尽管被告对于“入职第三人处之前就检查出有重度病毒性乙型××而未告知第三人”存在一定的过错，但是因疾病原因无法胜任调岗后需要上整夜夜班的岗位，被告有权向第三人申请工作时间的调整。2019年3月27日，第三人以被告“拒绝公司正常调动安排，已严重违反企业规章制度”为由向原告发放“员工退回告知书”，将被告退回至原告处。第三人仅凭本公司通知，不能证明被告已严重违反企业规定，对此主张一审法院不予采信。同理，2019年4月3日，原告向被告寄送“通知书”，原告未对被告的实际情况进行核实，以相同的理由解除与被告的劳动关系也无事实依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定：“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”，第六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，可以与劳动者解除劳动合同”，又根据第四十六条第三项规定：“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案中，第三人退回被告以及原告解除与被告的劳动合同的实际原因均是由于被告不能胜任工作，因此原告解除与被告的劳动合同应当向被告支付经济补偿金。鉴于原、被告于2013年6月起建立劳动关系，于2019年4月3日解除劳动合同，原告应支付被告6个月的经济补偿金为21482.16元（3580.36元／月＊6个月）。原告主张不支付被告解除劳动合同的经济补偿金，理由不充分，一审法院不予支持，其诉讼请求予以驳回。依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第六十五条之规定，判决：一、被告王亮华与原告南昌市劳动保障事务代理中心的劳动合同于2019年4月3日解除。二、原告南昌市劳动保障事务代理中心在判决生效之日起十日内支付被告王亮华解除劳动合同经济补偿金21482.16元。三、驳回原告南昌市劳动保障事务代理中心的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告南昌市劳动保障事务代理中心承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案被上诉人在用人单位工作期间被安排到其他工作岗位，被上诉人拒绝且双方协商无果后，被用人单位退回劳务派遣单位上诉人处，上诉人以被上诉人拒绝公司正常调动安排已严重违反企业规章制度为由解除双方劳动合同。本院认为，本案调整岗位未经双方协商一致，上诉人以被上诉人拒绝公司正常调动安排已构成严重违反企业规章制度的主张，本院不予采纳。另外，根据被上诉人工作期间的年度体检显示的被上诉人的身体状况，对于上诉人主张被上诉人存在故意隐瞒重大病史的行为，本院不予采纳。同时，用人单位享有根据生产经营情况调整用人岗位的自主权，本案用人单位根据生产经营需要需安排被上诉人到其他工作岗位，应视为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，后经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可单方解除劳动合同并支付经济补偿金。综上，根据《劳务派遣暂行规定》第十七条规定“劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。”《劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案一审认定上诉人向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金，本院认为并无不当，应予维持。 综上所述，上诉人南昌市劳动保障事务代理中心的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人南昌市劳动保障事务代理中心自行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  段 毅 审 判 员  刘卫平 审 判 员  李 恒 二〇二〇年四月十六日 法官助理  宋 丽 书 记 员  陈思思