北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终4892号上诉人（原审被告）：肖晨星，男，1992年1月18日出生，住河南省。委托诉讼代理人：徐安封，北京市义博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋磊，男，1979年1月4日出生，住北京市西城区。委托诉讼代理人：张立军，北京观贸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张帅林，男，1990年8月18日出生，住山东省临清市。委托诉讼代理人：胡志伟。被上诉人（原审被告）：北京全峰快递有限责任公司，住所地北京市北京经济技术开发区永昌北路3号1幢Q11室。法定代表人：陈加海。上诉人肖晨星与被上诉人宋磊、张帅林、北京全峰快递有限责任公司（以下简称全峰公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初1879号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。肖晨星上诉请求：撤销原审法院判决，发回重审或改判肖晨星不承担赔偿责任。上诉理由：1.原审法院以肖晨星向宋磊出具的承诺书，认定肖晨星承担赔偿责任，违反了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的强制性规定，原审法院适用法律错误。2.宋磊所做的伤残鉴定未经法定程序，该鉴定结论不应被采纳。宋磊坚持其在原审法院诉讼中的意见，未提出上诉。张帅林、全峰公司未提出上诉。宋磊在原审法院诉请：赔偿医疗费75712.25元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、护理费13780元、残疾赔偿金271960元、精神损害抚慰金2万元、鉴定费3150元、误工费3万元、交通费2000元、财产损失500元、律师费15000元。原审法院经审理查明：2016年7月27日15时许，在北京市朝阳区朝阳公园路，肖晨星驾驶××号电动三轮车和宋磊发生交通事故，宋磊受伤，北京市公安局公安交通管理局朝阳交通支队东外大队认定肖晨星负事故全部责任。宋磊提交肖晨星、张帅林出具的承诺书，其上有二人的身份证号、手机号，内容为“今由张帅林先行垫付医疗费5000元，后续费用由以上两人于2016年7月27起一周之内补齐，赔偿费由双方协商达成一致后解决”“全峰快递员2016年7月27逆行撞伤宋磊致骨折，住院手术，全部费用由以下两人承担。快递员：肖晨星，全峰负责人：张帅林”。张帅林认可承诺书的真实性，但表示其是基于和肖晨星的同事关系，陪同肖晨星到宋磊住院的医院协商赔偿事宜。肖晨星称其是张帅林的雇员，故事发后其通知张帅林到医院处理此事，肖晨星提交微信转账记录，证明张帅林向其支付过劳务费，肖晨星称之所以支付的费用较少，是因为扣除了承诺书中张帅林给付宋磊的5000元医疗费，扣完该5000元后肖晨星才能离职。张帅林认可其向肖晨星转账支付过劳务费，也认可其支付给肖晨星的款项中，扣除了上述5000元医疗费，但称该款是全峰公司给肖晨星的工资，也是全峰公司进行扣款，其作为全峰公司的员工，仅是款项支付的经手人。张帅林提交微信转账记录，证明2016年6月27日张某向其转账2000元，其立即转账给肖晨星2000元，2016年9月22日张某向其转账1000元，其立即转账给肖晨星500元，张帅林称张某是代表全峰公司向其支付费用。宋磊认可张帅林已支付5000元的事实，提交北京市快递协会网上公示信息，证明全峰公司2018年8月13日注销快递车辆编码556个，其中包括××号编码。当日宋磊到北京朝阳医院住院到8月16日共计20天，经诊断为胫骨平台骨折，糖尿病，出院时医生建议宋磊转往八里庄第二社区卫生服务中心继续治疗，住院费66814.25元。2016年8月16日到9月1日宋磊在朝阳区八里庄第二社区卫生服务中心住院16天，出院时医生建议宋磊继续功能康复治疗，住院费6862.02元。宋磊提交门诊医疗费票据若干张，金额共计2035.98元。2017年2月6日北京博大司法鉴定所出具鉴定结论，认为宋磊构成九级伤残，误工期120-180日，护理期60-90日，营养期30-60日，鉴定费3150元。宋磊是非农业户口，按照城镇标准计算残疾赔偿金。宋磊提交3600元（2016年7月28日到8月16日）护理费发票，2080元（16天）护理费发票，证明住院期间请护工的费用，另按照每天150元计算54天的护理费。宋磊提交和北京铭创良品教育科技有限公司2016年7月1日签订的兼职教师协议，证明其讲授非遗毛猴项目，课时费400元，要求按照每课时400元计算75个课时的误工费。宋磊提交15000元律师费发票，据此主张律师费。宋磊按照每天100元计算36天的住院伙食补助费，每天50元计算60天的营养费，估算了精神损害抚慰金、交通费和随身衣物的财产损失。原审法院判决认定：肖晨星称张帅林是其雇主，张帅林虽不认可，称其和肖晨星是同事关系，但首先，张帅林认可其向肖晨星转账的款项是劳务费，其虽称只是经手人，实际是全峰公司支付给肖晨星的劳务费，但其转账给肖晨星的劳务费和其所述的全峰公司向其支付的款项不能一一对应；其次，张帅林虽称其是基于同事关系陪同肖晨星和宋磊协商赔偿事宜，但协商结果是由其先行垫付部分医疗费，剩余费用其和肖晨星共同承担，不符合常理，法院对张帅林的答辩意见不予采纳，张帅林作为肇事司机肖晨星的雇主，应对宋磊的合理损失进行赔偿。事发后肖晨星向宋磊出具承诺书，同意和张帅林共同承担赔偿责任，该协议对肖晨星有约束力，其亦应对宋磊的合理损失进行赔偿。肖晨星驾驶全峰公司的快递车发生交通事故，我国对快递业务实行经营许可制度，全峰公司作为快递业从业车辆的所有权人，未能解释其从事快递业务的车辆为何由肖晨星驾驶，应承担连带赔偿责任。医疗费，宋磊提交的票据金额75712.25元。住院伙食补助费，符合法律规定，法院支持。营养费，法院根据宋磊的营养期，结合宋磊的伤情酌定。护理费，法院居中支持75天的该项费用。残疾赔偿金，符合法律规定，法院支持。精神损害抚慰金，法院根据宋磊的伤残等级酌定。鉴定费，合法有据，法院支持。误工费，法院居中支持5个月的该项费用，按照2016年时北京市一般工资标准计算。交通费，法院根据宋磊的就诊情况酌定。财产损失，宋磊未举证，法院不予支持。律师费，不是必然产生的损失，法院不予支持。宋磊认可的张帅林已按承诺书支付的5000元，法院作为已付款扣除。全峰公司经法院合法传唤未出庭，法院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、肖晨星、张帅林、北京全峰快递有限责任公司于本判决生效后七日内给付宋磊医疗费75712.25元、住院伙食补助费3600元、营养费2000元、护理费11530元、残疾赔偿金271960元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3150元、误工费17500元、交通费1000元，以上共计396452.25元（已支付5000元）；二、驳回宋磊的其他诉讼请求。本院经审理查明：原审法院对证据的审核认定符合相关法律规定，据此认定的事实，本院予以确认。以上事实有当事人在二审期间的陈述在案佐证。本院认为：本案二审诉讼中争议的主要问题为以下两方面：一是肖晨星是否应当承担连带责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，肖晨星驾驶电动快递车逆行而发生交通事故，肖晨星的逆行行为具有重大过失，应当承担连带责任；另外，肖晨星出具的承诺书中也明确表示其愿意承担责任，因此，原审法院判决肖晨星承担连带责任，符合法律规定。二是宋磊的伤残鉴定问题。宋磊的伤残鉴定虽然是在诉前鉴定，但鉴定机构具有相应资质，在诉讼中，肖晨星并未提出该鉴定实质性的问题，也未向法院申请鉴定，故原审法院认定宋磊提交的鉴定意见具有相应的证明力并无不妥。综上所述，肖晨星的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7545元，由肖晨星负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 解学锋审 判 员 邢 军审 判 员 申峻屹二〇二〇年四月二十九日法官助理 佳 丽法官助理 李海龙书 记 员 田亚男