湖南省沅陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1222民初829号 原告（反诉被告）：郑代林，男，1955年6月25日出生，土家族，湖南省沅陵县人，居民，住湖南省沅陵县五强溪镇麻伊伏社区居委会安栏桥组，公民身份号码：433022195506251012。 委托诉讼代理人：杨永芳（系本诉原告妻弟），男，1967年7月16日出生，土家族，湖南省沅陵县人，居民，住湖南省沅陵县五强溪镇五强溪区公所宿舍，公民身份证号码：433022196707161018。代理权限：一般代理。 被告（反诉原告）：曾凡玉，男，1971年11月1日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民，住湖南省沅陵县官庄镇黄土铺村香草湾组，公民身份号码：433022197111010811。 被告（反诉原告）：曾友桂，女，1975年6月27日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民，住湖南省沅陵县沅陵镇西环路1号1栋1单元101，公民身份号码：433022197506270220。 原告（反诉被告）郑代林与被告（反诉原告）曾凡玉、曾友桂建设施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序审理，因案情复杂，2020年3月24日转为普通程序进行了审理。原告（反诉被告）郑代林及其委托诉讼代理人杨永芳、被告（反诉原告）曾凡玉、曾友桂经到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告郑代林向本院提出诉讼请求：1.请求判决本诉二被告支付本诉原告建房款82100元；2.本案诉讼费由本诉二被告负担。事实与理由：2011年3月14日本诉原、被告签订房屋建设工程承包合同。合同约定：本诉原告为本诉二被告在沅陵县官庄镇民俗风情街修建砖砼混合结构住宅楼一栋，面积约450平方米，综合价格每平方米550元，总额约为290800元（按实际面积结算）。在建设过程中，本诉二被告陆续支付本诉原告168700元，现按约定面积结算，尚欠102100元，扣除未完工工程款20000元，现应付82100元。期间经本诉原告多次催讨，二被告不予理睬。 本诉二被告曾凡玉、曾友桂均辩称，本诉原、被告在2011年3月4日签订《房建工程承包合同》，约定由本诉原告采用包工包料，包工期，包安全的方式承包二被告的私人住宅建设，约定综合承包价为每平方米550元，总额约230000元（按实际面积结算金额），施工工期为120个正常出勤日，付款方式分为六期，前五期为每期付40000元，第六期结账付余款，但在结账后留10000元质保金从结账日期后一年内无质量问题再付。在施工过程中，本诉二被告严格按照合同约定履行付款义务，按工程进度累计支付了183000元给答辩人。然而本诉原告却单方违反约定不继续履行合同，单方要求本诉二被告提前支付余下合同款项继续施工。在二被告不予同意提前支付余下合同款项并要求继续按合同执行后，本诉原告单方停工。为此，本诉二被告多次催促，要求本诉原告继续施工，但本诉原告均以不提前付款不施工为由而予以拖延。至2012年2月20日本诉原告出具《成诺》（承诺）写明：2012年2月22日开始计算六十天内（4月底）交付房屋。随后本诉原告仍然违反《承诺》规定，未入场施工。在本诉二被告催促无果后，本诉二被告只能将余下工程转交第三方施工。经测量，本诉二被告房屋总面积为391.2平方米，按合同约定单价550元每平方，总承包款应为215160元，本诉二被告累计已支付183000元，就算本诉原告施工全部完成且无质量问题，剩余工程款也应为32160元，而非本诉原告所述的61300元。然而本诉原告单方违约并未完工，本诉二被告为此支付第三方施工人员工程款共计53931元。综上，本诉二被告支付给本诉原告的工程款已超过本诉原告的实际施工量，本诉二被告不存在欠付本诉原告工程款的行为。 反诉二原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令反诉被告承担施工延期给反诉二原告造成的经济损失共计20000元（延误工期20个月，从2011年7月计至2013年2月，参照房屋租金标准每月损失1000元）；2.判令反诉被告返还反诉二原告多支付的工程款21771元；3.判令反诉被告履行施工质量保证义务，或直接返还质保金10000元给反诉二原告。事实与理由：1、反诉被告自称是怀化市二建工程公司，以欺骗手段承包该房屋，以至于开工后无施工人员，不能正常按约施工，反诉被告应当赔偿反诉二原告经济损失。反诉原、被告在2011年3月4日签订《房建工程承包合同》，约定由反诉被告采用包工包料，包工期，包安全的方式承包反诉二原告的私人住宅建设，约定综合承包价为每平方米550元，总额约230000元（按实际面积结算金额），施工工期为120个正常出勤日，付款方式分为六期，前五期为每期付40000元，第六期结账付余款，但在结账后留10000元质保金从结账日期后一年内无质量问题再付。合同履行中，反诉二原告一直按合同约定和工程进度支付反诉被告工程款，然而反诉被告意图单方撕毁合同，要求反诉二原告提前支付余下所有工程款，双方就此产生争议。在此情况下，反诉被告私自停工，虽经反诉二原告多次提醒、催促，仍不复工，致使反诉二原告工程延误达20个月之久，实际造成损失2000元，因此反诉被告应当赔偿反诉二原告实际经济损失。2、反诉被告多收取的工程款，属不当得利，应当返还。反诉二原告房屋总面积为391.2平方米，按合同约定单价550元每平方，总承包款应为215160元，反诉二原告累计已支付183000元，就算原告施工全部完成且无质量问题，剩余工程款也应为32160元。然而反诉被告单方违约并未完工，反诉二原告为此支付第三方施工人员工程款共计53931元。据此，核算反诉被告多收取了反诉二原告工程款21771（53331-32160＝21771）元，多收取的工程款属不当得利，反诉被告应返还给反诉二原告。3、反诉被告的施工存在严重质量问题，依据合同反诉被告应承担质保义务。双方合同约定反诉被告对施工承担质保责任，并约定结账后留10000元质保金，从结账日期后一年内无质量问题再付。因为反诉被告施工存在严重质量问题，尤其是作为房屋主体部分的屋脊施工存在严重问题，造成反诉二原告房屋漏雨，反诉二原告虽采取换瓦等补救措施，仍无法解决漏雨问题，严重影响了反诉二原告的居住和适用。依据合同约定，反诉被告应承担质保责任或返还质保金10000元。 反诉被告郑代林辩称，反诉二原告按照自己的主观想象得出结论，与事实不符；反诉时间跨度长。 原告（反诉被告）郑代林与二被告（反诉二原告）曾凡玉、曾友桂围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.本诉原告提交的房屋工程承包合同，欲证实原、被告就修建房屋事宜进行了约定。本诉二被告对证据真实性无异议，但是对合法性有意见，认为本诉原告不具备施工主体资格。本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。2.本诉原告提交的计算明细，欲证实涉案房屋应付款计算明细。本诉二被告对该证据真实性有异议，认为涉案房屋实际面积没有那么多，顶楼面积有异议，而且当初按合同约定，超出面积是补材料费，本诉原告算多了。本院认为，该证据来源合法，与本案具有关联性，但该证据系本诉原告单方书写计算明细，无其他证据佐证，不予采信。3.本诉原告提交的账单，欲证实本诉二被告向本诉原告付款的情况。本诉二被告对该证据有异议，认为该证据的部分记录与本诉原告向本诉二被告出具的收条不一致。本院认为，该证据系本诉原告自己记录形成，与本诉原告在施工过程中向本诉二被告出具的收条载明的时间、数额有出入，内容不真实，本院不予采信。4.本诉原告提交的测绘结果，欲证实涉案房屋实际面积。本诉二被告对证据中关于1、2、3楼的测绘数据无异议，对顶楼测量数据有异议。本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。5.本诉二被告提交的国有土地使用权转让合同书，欲证实涉案房屋地基面积情况。本诉原告对该证据有异议，认为应当以实际测绘的面积为准进行计算。本院认为该证据来源合法，与本案具有关联性，内容客观真实，本院予以采信。6.本诉二被告提交的收条，欲证实本诉二被告为了完成涉案房屋后期工程产生的开支。本诉原告对该证据有异议，张干昌做泥工的事实本诉原告认可，但是对于价格不认可，工人没有通过本诉原告；朱保进出具的厕所防水工资4200元收条、舒代刚出具的砂子收条、官庄风雅装修公司张建昌出具的海新防水涂料、曾湘成出收条、徐宗前出具的收条、邹定社出具的收条、马吉庚出具的收条、龚家发出具的收条、张声丰出具的收条、本诉原告均不认可，认为均没有通过本诉原告。本院认为本诉原告认可张干昌做水电、泥工工程的事实，但原告不认可该项开支。本院经核实，可以认定二被告主张的该项开支属实，且本诉原告又未能举出反证，证实该项开支不属实，本院对张干昌出具的收条予以采信。该证据中舒代刚出具的收条、编号为No.0001734的送货单、抬头为“双赢防水建材塑料制品批发总汇”的收条、编号为No.969245收款收据因本诉二被告未提供上述出具收条人员的联系联系方式，无法核实，本院对上述收条不予采信。该证据中邹定社、马吉庚、龚宝发出具的收条，是关于因房屋质量问题维修而产生的开支，因当时本诉二被告已经入住使用诉争房屋，视为房屋已由本诉二被告验收合格无质量问题，因房屋质量问题发生的开支，与本案无关，本院对邹定社、马吉庚、龚宝发出具的收条不予采信。该组证据中曾湘成出具的收条，来源合法，与本案具有关联性，经本院核实，内容客观真实，本院予以确认。该证据中，徐宗前出具的1000元电费收条，本诉原告予以认可，本院予以采信。7.本诉二被告提交的收条，欲证实因工期延误，本诉二被告因修建房屋工期延误，产生的经济损失。本院认为，该证据系本诉二被告利用涉案房屋一楼门面出租收取的租金收条，两张收条形成时间为2017年，本诉二被告在2014年1月已经入住使用，不能证实本诉二被告因修建房屋工期延误而产生的经济损失，该证据与本案没有关联性，本院不予采信。8.本诉二被告提交的照片，欲证实涉案房屋质量有问题。本诉原告对该证据有异议，认为照片无法证实房屋工程质量有问题。本院认为因二被告已经入住使用诉争房屋，视为房屋已由本诉二被告验收合格无质量问题，故对该照片不予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 本诉二被告曾凡玉、曾友桂系堂兄妹关系。本诉二被告与案外人怀化市阳光房地产开发有限公司签订了国有土地使用权转让合同书，协议约定由案外人怀化市阳光房地产开发有限公司将其名下的位于湖南省沅陵县官庄镇民俗风情街的土地使用权转让给本诉二被告。2011年3月4日本诉原告郑代林与本诉二被告曾凡玉、曾友桂经过协商一致，签订了《房建工程承包合同》，约定由本诉二被告将其筹建的位于湖南省沅陵县官庄镇民俗风情街的私人住宅全部交由原告郑代林承包建设。本诉原、被告在合同中第一条就工程范围和内容进行了如下约定：基础开挖（两米内，超过部分由本诉二被告自补钢筋水泥材料费）土建，水电安装，室外铝合金窗（含纱窗），室外卷闸门，……室内地面水泥沙浆造平，室内排污，……楼梯修至顶层并安装不锈钢扶手，每层安一扇防盗门（价格800元，超过部分由甲方自补），……厕所内安装一个普通大便器，有线电视、电话、弱点预埋，二、三层走一根6平方米空调铜芯线，照明线为1.5平方铜芯线、排插2.5平方，水电均为暗线……等内容。该合同第二条就承包方式、工程造价、结算方式进行了如下约定：该工程采用包工包料、包工期、包安全承包方式。按照综合价550元/平方米计算单价，总额约230000元（按实际面积结算）。涉案工程包外计算平方，天沟雨棚、街檐按半面积结算，炮楼单独结算全平方，顶层加高做四层，超两米，结算平方。该合同在第三条中约定，全工程在120个正常出勤工日，按质完成，如出现停电、停水，或雨天造成不可施工的，可顺延。该合同第四条中还约定本诉二被告提供三通一平（水电路场地）水电架设安装好，送至工地场内，负责水电开户费，用工地所用的电度、水度费由本诉原告方支付。该合同第五条约定，第一期完成地梁付4万，第二期一层上板付4万，第三期二层上板付4万，第四期三层上板付4万，第五期拉下外架及外墙粉刷付4万，其他结账付清，在总额中留1万质保金，从结账日期后一年内无质量问题再返给本诉原告。合同签订后，本诉原告开始施工，施工过程中，发现基础超深。本诉二被告在房屋修建过程中，陆续向本诉原告支付了部分款项，双方因付款、施工进度问题发生争议。2012年2月20日，本诉原告向本诉二被告出具了《成诺》，载明“曾凡玉、曾友桂房屋定于2012年2月22号开始，正常生产六十天，4月底交付甲方，如超过延期罚款壹0000整其中乙方开始粉墙进购沙石、水泥到场、甲方负款壹万伍千元完成粉刷后，按（安）铝合金、水、电，甲方付款……如款不及时到位，一切经济损失由甲方负责。”此后，本诉原告开始施工直至涉案工程主体工程完工，楼层共计四层。在此期间，本诉二被告陆续向本诉原告支付部分款项。因双方在此就付款问题发生争议，本诉原告在2012年5月中旬停工，此时，尚有部分附属工程没有完成。因本诉原、被告无法达成一致意见，本诉二被告遂雇请其他人员完成水电安装、铝合金窗户安装、防盗门安装、卷闸门安装、楼梯不锈钢扶手安装、大便器安装、天沟防漏等附属工程，并支付工地电费，上述开销共计36886元。2014年1月左右，本诉二被告入住涉案房屋。本案在审理过程中，经相关机构测量，涉案房屋一层建筑面积125.34平方米，二层、三层建筑面积共计267.16平方米，四层建筑面积60.62平方米。经本院工作人员实地勘验，该房屋天沟、雨棚面积共计19.433平方米，炮楼面积为6.36平方米（2.46米×2.6米）。本诉原告以本诉二被告未结清建房工程款于2017年11月诉至法院，同时本诉二被告以原告施工延期、房屋质量存在问题，向法院提出反诉，后本诉原告因证据不足撤诉，反诉二被告因未交诉讼费按撤回反诉处理。 另查明，本诉二被告一共向本诉原告支付工程款共计185000元。 还查明，本诉原告无相关资质。 本院认为，本案本诉二被告发包给本诉原告所修建的房屋系建设工程，本诉原告与本诉二被告签订的合同为建筑工程施工合同。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，承包该工程的施工主体应当具备相关资质。本诉原告不具备相关资质，本案本诉原告与本诉二被告签订的合同违反法律的禁止性规定，为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，本案涉案房屋虽未经竣工验收，但反诉二原告擅自使用，应视为该建设工程质量合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，其可以要求发包人即本诉二被告参照合同约定支付工程款。根据本诉原、被告签订的房建工程承包合同第二条的规定，一至四楼、炮楼按照每平方米550元结算，天沟、雨棚总面积折半，按每平方米550结算。经相关部门测绘，一至四楼的总面积为453.12平方米。经本院工作人员实地勘验，炮楼面积为6.396平方米，天沟、雨棚总面积为19.433平方米。本诉原告主张在施工过程中，基础超深，本诉二被告应当向其支付材料款12000元。本诉二被告认可基础超深的事实，但本诉二被告认为只需要向本诉原告补交材料费4700元。因本诉原告未提交证据，证实其因基础超深产生的材料费用确为12000元，系举证不能，应当承担相应法律后果。本院认定，原告因基础超深产生的材料费为4700元。按合同约定，本诉原告工程款计算为（453.12平方米+6.396平方米+（19.433÷2）平方米）×550元/平方米+4700元＝262777.88元。本诉二被告已经向本诉原告支付的工程款185000元应当予以扣除，又本诉原告未能按约完成所有工程项目，二被告自行所完成的附属工程费项目的开支36886亦应予以抵扣，因此，本诉二被告还需向本诉原告支付40891.88（262777.88-185000-36886）元。故对本诉原告要求本诉二被告支付工程款的诉讼请求，本院予以部分支持，超出部分不予支持。经核算，本案反诉二原告尚需向本案反诉被告支付工程款40891.88元，现反诉二原告要求反诉被告返还反诉二原告多支付的工程款21771元，缺乏事实依据，本院对反诉二原告的该项诉讼请求不予支持。关于反诉二原告要求被告支付因施工延期产生的租房费用20000元的问题。反诉二原告未能提交证据证实房屋延期确因反诉被告原因造成，系举证不能，应当承担相应法律后果。因此，本院对反诉二原告要求反诉被告承担施工延期给反诉二原告造成的经济损失20000元的诉讼请求不予支持。本案反诉被告虽未取得相关资质，但涉案房屋已由反诉二原告擅自适用，涉案房屋视为质量合格，故对反诉二原告要求反诉被告履行施工质量保证义务，或直接返还质保金10000元给反诉二原告的诉讼请求亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下： 一、限被告（反诉原告）曾凡玉、曾友桂于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）郑代林支付工程款40891.88元； 二、驳回本诉原告的其他诉讼请求； 三、驳回反诉二原告的诉讼请求。 本诉案件受理费1853元，原告（反诉被告）负担930元，由被告（反诉原告）曾凡玉、曾友桂负担923元。 反诉案件受理费844元，由反诉原告（本诉被告）曾凡玉、曾友桂负担。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  **飞 审 判 员  袁占科 人民陪审员  邓成华 二〇二〇年四月二十六日 法官 助理  李迪明 代理书记员  曾令胤 附:相关法律法规 《中华人民共和国建筑法》 第二条在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。 本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。