常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0404民初4967号原告：邓东兰，女，1970年1月25日生，汉族，现住常州市天宁区。委托诉讼代理人：马鹏飞，江苏东晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：周旭东，江苏东晟律师事务所律师。被告：常州汇金贸易有限公司，住所地常州市钟楼区童子河西路16-1号。法定代表人：赵兰妹，该公司执行董事。被告：冯巍，男，1971年3月9日生，汉族，住常州市钟楼区。被告：常州岩松金属制品有限公司，住所地常州市钟楼经济开发区星港路70号。法定代表人：杨涛，该公司执行董事兼总经理。上述三被告委托诉讼代理人：李萌祖，江苏金长安律师事务所律师。被告：江苏茅山置业投资有限公司，住所地常州市金坛区薛埠镇金沙湾路8号。法定代表人：徐雷，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄莉，该公司法务。委托诉讼代理人：袁明珠，该公司法务。原告邓东兰与被告常州汇金贸易有限公司（以下简称汇金公司）、冯巍、常州岩松金属制品有限公司（以下简称岩松公司）、江苏茅山置业投资有限公司（以下简称茅山置业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓东兰及其委托诉讼代理人马鹏飞、三被告汇金公司、冯巍、岩松公司的共同委托诉讼代理人李萌祖、被告茅山置业公司委托诉讼代理人黄莉、袁明珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓东兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告汇金公司归还原告借款5000万元，及逾期还款利息370万元（按照月息2%计算，从2019年4月1日起暂计算至2019年8月，要求计算至实际还清之日）；2.判令被告汇金公司承担原告为实现债权支付的律师费30万元，财产保全保险费54300元；3.判令被告冯巍、被告岩松公司对被告汇金公司上述付款义务承担连带责任；4、判令被告茅山置业公司对上述付款义务在抵押的不动产价值范围内承担连带责任；5.本案诉讼费、财产保全费由四被告共同承担。案件审理中，原告邓东兰变更第一、四项诉讼请求为：被告汇金公司归还原告借款本金5000万元，及逾期还款利息，从2019年5月1日起计算，按照年息24%计算，要求计算至实际还清之日起。（因起诉后，被告汇金公司支付了50万元利息，故将利息起算时间变更为2019年5月16日）；原告有权就被告茅山置业公司以设定抵押的土地使用权以折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。其他诉讼请求保持不变。事实和理由：原告邓东兰（出借方、甲方）与被告汇金公司（借款方、乙方）、被告冯巍（担保人、丙方）、被告茅山置业公司（抵押人、丁方）于2018年11月29日签订《借款协议》一份，约定：被告汇金公司向原告借款人民币5000万元，此款于本协议第七条约定的抵押登记之日起10日内，以银行转账的方式交付给汇金公司。借款期限为3个月，自2018年11月29日到2019年2月28日。借款期限届满后，被告汇金公司应还清全部借款本金及利息。约定的借款利率为月利率3%，借款利息按月结算支付，被告汇金公司应在每月30日前将当月的利息结算支付给原告。被告汇金公司逾期还款的，除了应当按照约定利率的标准给付利息外，还应当支付逾期还款违约金。因被告汇金公司逾期还款导致诉讼的，被告汇金公司应承担原告为实现债权而发生的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费、诉讼保险费、交通通讯费等。被告冯巍对上述借款本息、违约金、实现债权费用等被告汇金公司的一切义务承担连带担保责任，担保期限自借款交付之日起至借款到期之后两年。还约定为保障原告上述债权的实现，被告茅山置业公司自愿提供其位于薛埠镇访仙路8号不动产权证号：苏(2016)金坛区不动产权第0009399号的不动产设定抵押担保，担保的范围为主合同项下本金人民币5000万元及利息、违约金和实现债权而发生的全部费用。2018年11月30日，被告岩松公司向原告出具《连带保证责任承诺书》，就被告汇金公司向原告借款由岩松公司承担连带保证责任，保证责任范围为借款本金、利息、逾期还款违约金及债权人实现债权的费用,保证期限为两年。《借款协议》签订后，被告茅山置业公司于2018年11月29日办理了抵押登记手续，原告将5000万元借款支付给了被告汇金公司。此后被告汇金公司按照约定支付了借款期限（3个月）内的利息，借款期限届满后，未按照约定归还借款本金，仅支付了一个月的逾期付款利息。2019年8月17日，原告致函被告汇金公司，并通过被告汇金公司催促其他各被告承担相应的担保责任。2019年8月20日，被告汇金公司回函给原告，表示短时间内无法归还，且被告茅山置业公司用以抵押的地块上建造的房屋已经销售并办理了网签备案手续，抵押权实际上难以实现。原告认为：被告汇金公司未按照《借款协议》约定归还借款，已经构成违约，原告有权要求被告汇金公司立即归还全部借款本金5000万元，并有权要求被告承担逾期付款利息，按照月息2%计算，还应承担原告为实现债权而发生的全部费用，本案中包括诉讼费用、律师费、诉讼保险费。被告冯巍、被告岩松公司作为保证人，茅山置业公司作为抵押人均应依法承担相应的担保责任。被告汇金公司、被告冯巍、被告岩松公司辩称，对原告起诉事实无异议，因资金危机暂时无法还本付息，请求减少律师费，对于保险费是否应当承担由法院判决。被告茅山置业公司辩称，原告与汇金公司的借款行为由法院核实；原告主张律师费没有实际发生，不应当得到支持；因茅山置业公司已经提供抵押担保，故财产保全保险费茅山置业公司不应当承担；茅山置业公司为其股东汇金公司借款提供关联担保，但邓东兰与茅山置业公司订立借款协议时，未根据公司章程审查茅山置业公司的董事会决议，故邓东兰因未尽审查义务而不能认定为善意相对人，借款协议中的担保条款无效，茅山置业公司不承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，邓东兰提供：借款协议1份、浙商银行客户付款通知书5张、连带责任保证承诺书1份、不动产权证书1份、不动产登记证明1份、不动产抵押承诺书1份、催促履行还款义务函1份、民事委托代理合同1份、天安财产股份有限公司诉讼财产保全责任保险保单1份及发票1份。汇金公司提供：常州市金坛区金沙湾项目合作协议1份、公章交接清单1份、常州市中级人民法院2019年11月28日庭审笔录1份。茅山置业公司提供：茅山置业公司工商登记信息2页。对以上证据，本院依法组织质证后，予以确认、在卷佐证，并据此认定事实如下：2018年11月29日，邓东兰作为出借人，汇金公司作为借款人，冯巍作为保证人，茅山置业公司作为抵押人，签订借款协议一份，约定汇金公司向邓东兰借款5000万元，借款期限为3个月，自2018年11月29日至2019年2月28日，月利率3%，每月30日前支付利息；因汇金公司逾期还款导致诉讼的，汇金公司还应承担诉讼费、律师费、诉讼保险费、交通费等实现债权的费用；冯巍对借款本息、违约金及实现债权费用承担连带保证责任；茅山置业公司以常州市金坛区（不动产权证号：苏【2016】金坛区不动产权第0009399号）的不动产提供抵押担保，担保范围为主合同项下的借款本息、违约金及实现债权的费用。当日，邓东兰与汇金公司委派的人员到常州市不动产登记交易中心金坛分中心（以下简称不动产登记中心）办理抵押登记手续，汇金公司的委派人员向邓东兰出示加盖茅山置业公司公章的不动产抵押承诺书一份，载明茅山置业公司提供案涉抵押担保事宜已经该公司股东会（董事会）批准通过等。当日，不动产登记中心出具不动产登记证明一份，载明抵押登记事宜。2018年11月30日，岩松公司向邓东兰出具连带保证责任承诺书，承诺对以上借款本息、逾期还款违约金及实现债权的费用承担连带保证责任。2018年11月30日，邓东兰通过浙商银行向汇金公司转账3000万元。2018年12月10日，邓东兰通过浙商银行向汇金公司转账1500万元。2018年12月11日，邓东兰通过浙商银行向汇金公司转账500万元。2018年12月至2019年7月期间，汇金公司或冯巍向邓东兰方合计支付利息780万元。2019年10月，冯巍向邓东兰方支付利息20万元。另查明，2016年12月30日，茅山置业公司取得薛埠镇访仙路8号宗地面积26666.70平方米的国有土地建设用地使用权，用途为城镇住宅用地，并领有不动产权证书，为该公司单独所有。2016年11月17日，茅山置业公司的股东由汇金公司变更为恒大地产集团南京置业有限公司（以下简称恒大公司）及汇金公司。2016年11月23日，汇金公司向恒大公司移交了茅山置业公司的公章。借款协议签订时，恒大公司持有茅山置业公司60%的股权，汇金公司持有茅山置业公司40%的股权。另查明，2019年8月26日，邓东兰与江苏东晟律师事务所签订委托代理合同一份，约定由马鹏飞、周旭东律师代理邓东兰与汇金公司、冯巍、岩松公司、茅山置业公司的民间借贷纠纷案件，代理费为30万元。2019年8月28日，邓东兰向天安财产保险股份有限公司购买诉讼财产保全责任保险一份，支付保险费54300元。本院认为，本案争议焦点一是：茅山置业公司的抵押担保合同是否有效。签订借款协议时，恒大公司是茅山置业公司的控股股东并掌控茅山置业公司的公章，在借款协议上加盖茅山置业公司公章表明恒大公司应当知道并且同意该抵押担保行为，茅山置业公司的两个股东即恒大公司与汇金公司均知道并同意该抵押担保行为，故该抵押担保合同有效；即使茅山置业公司的相关人员存在越权代表的情况，那么邓东兰在不动产登记中心办理抵押登记手续时，汇金公司向邓东兰出示了有茅山置业公司盖章的不动产抵押承诺书，该承诺书上载明茅山置业公司提供案涉抵押担保事宜已经公司股东会（董事会）批准通过，邓东兰也已尽到作为善意相对人的形式审查义务，该抵押担保合同也应当有效。本案争议焦点二是：被告是否应当承担律师费、财产保全保险费。借款协议中明确约定，汇金公司逾期还款导致诉讼的，汇金公司还应承担诉讼费、律师费、诉讼保险费、交通费等实现债权的费用，而邓东兰主张的30万元律师费不超过江苏省律师收费标准的范围，且该笔费用是邓东兰按照委托代理合同约定应当要支付的费用，故汇金公司应当承担律师费用30万元。对于财产保全保险费54300元，因借款协议中也有明确约定，故汇金公司也应当承担。综上所述，合法的借贷关系受法律保护。汇金公司向邓东兰借款5000万元后未能归还，已构成违约，应承担返还借款本金5000万元、依法支付逾期利息及承担实现债权的费用即律师费、保险费的民事责任。冯巍及岩松公司，作为连带责任保证人，应当对以上债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，依法有权向债务人追偿。茅山置业公司作为抵押人，邓东兰对抵押人设定抵押的土地有权以折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。在邓东兰实现抵押权后，茅山置业公司也有权向汇金公司追偿。债权人依法可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告常州汇金贸易有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告邓东兰归还借款本金5000万元，并承担本金5000万元自2019年5月16日起至实际履行之日止按年利率24%计算的逾期利息。二、被告常州汇金贸易有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告邓东兰支付律师费300000元、保险费54300元，合计354300元。三、被告冯巍、常州岩松金属制品有限公司对被告常州汇金贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。四、原告邓东兰有权以抵押物即被告江苏茅山置业投资有限公司所有的坐落于常州市金坛区的国有建设用地使用权（不动产权证号：苏2016金坛区不动产权第0009399号）折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿。五、被告冯巍、常州岩松金属制品有限公司承担保证责任后，有权向被告常州汇金贸易有限公司追偿；被告江苏茅山置业投资有限公司在其履行抵押担保责任、原告邓东兰实现抵押权后，有权向被告常州汇金贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费312072元、保全费5000元，合计317072元（原告已预交），由被告常州汇金贸易有限公司负担，被告冯巍、常州岩松金属制品有限公司对此负连带责任，江苏茅山置业投资有限公司对此以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款清偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  王建勋人民陪审员  张小英人民陪审员  方 谦二〇二〇年四月十日法官 助理  蒋小蓉书 记 员  陈瑛莹