山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终1199号 上诉人（原审被告）：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：池碧芬，董事长。 委托诉讼代理人：刘克燕，女，系该公司职工。 被上诉人（原审原告）：张荣存，男，1985年4月6日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：密齐龙，山东力维律师事务所律师。 上诉人山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）因与被上诉人张荣存劳动争议纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初6521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人红日公司委托诉讼代理人刘克燕，被上诉人张荣存及委托诉讼代理人密齐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红日公司上诉请求：1.依法撤销(2019)鲁1311民初6521号民事判决书，判决上诉人无须支付任何费用或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人向上诉人送达了解除劳动合同通知书，表明2019年3月26日解除双方劳动关系，原审再次判决解除双方劳动关系错误；二、原审判决认定事实错误。1、上诉人自2017年以来，受环保、化肥行业大环境及其他因素影响，上诉人一直处于半停产状态。2018年9月份上诉人处发生安全生产事故，政府责令停产整改，上诉人处自2018年10月份至今处于全面停产状态，只出不入，无任何经济效益，在此困难重重的情况下，也竭尽全力给工人发工资，虽有个别月份存在延期发放情形，但也在法律规定的期限内，对于被上诉人离职前的工资均已发放，故上诉人无需支付被上诉人2018年10月、2019年2月、3月拖欠工资6932.7元和解除劳动合同经济补偿金32352.6元。三、对于被上诉人的社会保险档案转移手续，根据公司的规章制度，被上诉人应在办理完相关的工作离职手续之后，再到上诉人处进行办理，上诉人无法单方进行档案、社保关系的传移。 张荣存辩称，一、法院判决双方解除劳动关系并无不当。按照劳动合同法第五十条的规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除或者终止劳动劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。但是红日公司在接到书面解除劳动关系的通知后，既没有按照法律规定出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续，也没有支付拖欠工资和经济补偿金，因此法院在判决书明确双方已解除劳动关系并无不当。二、红日公司诉称被上诉人离职前的工资均已全部发放与事实不符。2018年10月、2019年2月、2019年3月的工资红日公司至今仍未发放，2018年11月、2018年12月、2019年1月份的工资公司至今仍未足额发放。综上所述，请求法院驳回上诉人的上诉请求。 张荣存向一审法院起诉请求：1.判决确认原告与被告的劳动关系已解除；2.判决被告支付拖欠工资8880元，以及补足2018年4月、11月、12月、2019年1月的工资差额3766元；3.判决被告支付加班费9870元；4.判决被告支付经济补偿金41440元；5.判决被告协助办理社保转移、人事档案转移、公积金转移等手续和出具解除劳动关系相关证明；6.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告于2005年8月到被告处工作。原、被告双方已签订了无固定期限劳动合同，被告为原告办理了社保手续并交纳了社会保险费。原告工作岗位实行综合计算工时制，每天工作八小时、三班倒，工资构成为基本工资、岗位价值工资、绩效工资、夜班费等，每月数额不等，通过银行打卡方式发放。2019年3月26日，原告因被告拖欠工资、未及时缴纳社会保险，要求与被告解除劳动合同，并向被告递交了解除劳动合同通知，之后原告未再到被告处工作。原告工作期间，被告尚拖欠其2018年10月、2019年2月和3月份的工资未发。后原告提起申诉。2019年7月2日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字【2019】第304号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动合同关系，山东红日化工股份有限公司支付张荣存解除劳动关系经济补偿金30424.52元、拖欠工资6519.54元。山东红日化工股份有限公司不服该裁决，诉至山东省临沂市中级人民法院。2019年10月28日，山东省临沂市中级人民法院作出（2019）鲁13民特126号民事裁定书，撤销临沂市劳动人事争议仲裁委员会临劳人仲裁字【2019】第304号仲裁裁决。后原告诉至本院。庭审中，被告主张庭后三个工作日内向本院书面回复其是否拖欠原告2018年10月、2019年2月、2019年3月三个月的工资，逾期不回复视为其认可拖欠事实，因被告至今未能回复，故对被告拖欠原告该三个月工资的事实，本院予以认定。 一审法院认为，2019年3月26日，原告以被告拖欠工资且未及时缴纳社会保险为由要求与被告解除劳动合同，符合相关法律规定，2019年3月27日原告未再到被告处工作，被告亦未提出异议，应认定为原、被告之间的劳动合同已于该日实际解除。现双方争议的主要焦点为被告是否应支付原告拖欠工资及工资差额、加班费、解除劳动合同的经济补偿金等。 一、关于工资差额问题 原告2018年4月份工资为1317.45元，低于当时的最低工资标准，被告虽主张该月为放假期间，但根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”的规定，因被告仅系该月放假，故其为原告发放的工资不应低于国家最低工资标准，2018年4月临沂市最低工资标准为1640元，故被告应补足原告该月工资差额322.55元。 原告主张其2018年11月、2018年12月和2018年1月份工资应按平均工资数额补足差额3354元，于法无据，本院依法不予支持。但经核实原告2018年12月份工资数额为1717.18元、2019年1月份工资为1720.48元，均低于当时的临沂市最低工资标准1730元，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，被告应补足原告该两月的工资差额分别为12.82元和9.52元。 二、关于加班费问题 原告主张2018年1月至2018年12月共计加班70天，加班费为9870元，但未能提供充分证据予以证实加班的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告应承担举证不能的诉讼后果，对其该项请求本院依法不予支持。 三、关于经济补偿金问题 被告拖欠原告部分工资未发，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以要求解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金，故被告辩称其无需支付原告经济补偿金的主张，于法无据，本院依法不予采纳。 关于经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告于2019年3月27日离职，其要求按照2017年10月至2018年9月计算其平均工资的主张，不符合法律规定，本院依法不予采纳。原告工资银行明细中有部分临沂市君益人力资源有限公司发放的工资，原告未能提供该费用与被告有关，故对该公司发放的工资本院不予认定。综上，对原告解除劳动关系前12个月的平均工资数额，本院依法予以认定为2310.9元。原告主张应按其工作年限14年予以计算，符合相关法律规定，本院予以认定。综上，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金32352.6元（2310.9元×14）。 四、关于拖欠工资问题 被告拖欠原告2018年10月、2019年2月和3月份的工资未发，故原告要求被告支付以上拖欠工资的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，本院依法予以支持。被告未能提供相应证据证实原告该三个月的实际工资数额，应承担举证不能的诉讼后果，故本院按原告的平均工资数额予以支持6932.7元。 五、关于社会保险档案转移等问题 根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，被告应在与原告之间的劳动合同解除时，为原告出具解除劳动合同的证明并及时为原告办理相关转移手续，故对原告的该项请求，本院依法予以支持。虽然原告该项请求未在仲裁中提出，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，原告的该项主张系被告在双方解除劳动合同后应付的法定义务，与本案诉争的劳动争议事项具有不可分性，为减少当事人诉累，对原告的该项请求，本院在本案中一并进行审理。 综上,依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定,判决：一、确认原告张荣存与被告山东红日化工股份有限公司之间的劳动合同于2019年3月27日解除；二、被告山东红日化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告张荣存2018年10月、2019年2月、2019年3月份的工资6932.7元；三、被告山东红日化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告张荣存2018年4月、2018年12月、2019年1月份的工资差额344.89元；四、被告山东红日化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告张荣存解除劳动合同的经济补偿金32352.6元；五、被告山东红日化工股份有限公司于本判决生效后十五日内为原告张荣存办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回原告张荣存的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提供新的证据。 另查明，上诉人红日公司二审时认可拖欠被上诉人张荣存2018年10月、2019年2月、3月份工资。 本院查明的其它案件事实与一审一致。 本院认为，被上诉人张荣存于2019年3月向上诉人红日公司送达解除劳动关系通知书，应当认定双方之间的劳动关系于解除劳动关系通知书送达之时解除，原审以判决方式确认解除双方之间的劳动关系并无不当。 上诉人红日公司拖欠被上诉人张荣存2018年10月、2019年2月、3月份工资，双方当事人对此均无异议，原审判令上诉人支付拖欠工资正确。上诉人未及时足额支付被上诉人工资，符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的应予支付经济补偿金的情形，原审判令上诉人支付经济补偿金并无不当。上诉人主张不应支付拖欠工资及经济补偿金无事实及法律依据，本院不予支持。 关于档案和社会保险转移手续问题，原审依据《劳动合同法》第五十条规定判令上诉人于判决生效后十五日内向被上诉人出具解除劳动合同证明书并办理档案和社会保险关系转移手续并无不当。上诉人主张被上诉人应依照其公司章程办理相关手续后再予转移档案于法无据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东红日化工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年四月二十二日 书记员 殷士娟