云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终91号上诉人（原审原告）：范道善，男，1964年2月2日生，汉族，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：李昌晟、牛犇，云南洪兴律师事务所律师。上诉人（原审被告）：富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井（简称“宽塘煤矿二号井”）。负责人：生振东。统一社会信用代码：915303255631953666。住所：云南省曲靖市富源县。委托诉讼代理人：邵见娣，浙江嘉瑞成律师事务所律师，特别授权代理。范道善与富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井劳动争议纠纷一案，不服富源县人民法院（2019）云0325民初2731号判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人范道善上诉请求：请求查清事实后撤销原判，发回重审或依法改判，由被上诉人承担诉讼费用。事实及理由：上诉人2013年在后矿医院就已经检查出尘肺，煤矿没有告知上诉人并调整工作岗位，导致上诉人病情加重。上诉人看病没有钱，被上诉人于2017年9月19日预支了2万元给上诉人，并于2017年9月29日、12月1日、2018年4月11日予以扣除。上诉人三个月工资被扣除，一审认定的工资数额扣除了2万导致计算基数错误，请予以纠正。没有缴纳社会保险属于用人单位的过错，请法院予以处理。上诉人富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井上诉请求：请求撤销原判第一、二项，发回重审或依法改判，由被上诉人承担诉讼费用。事实及理由：1、一审法院未查明被上诉人属于退休职工，应依法享受养老保险待遇、停发伤残津贴，一审判决支付伤残津贴适用法律错误。从事井下等特殊工种男职工退休年龄为55周岁，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受养老保险。被上诉人已经达到退休年龄符合退休条件，双方劳动关系自然终止。2、一审认定工资标准错误。本人工资为遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。被上诉人于2018年12月6日认定为尘肺三期，月缴费工资为2017年11月至2018年11月，基数仅为3000元。3、一审计算停工留薪工资错误，被上诉人并未存在接受治疗导致工资损失的情形。2018年5月起，上诉人安排被上诉人到管理岗工作，上诉人一直向被上诉人发放工资，不存在工资损失。4、被上诉人提交的医疗费、交通食宿费单据无法证实系因治疗职业病产生，一审判决支持该笔费用错误。5、被上诉人未及时告知上诉人的身体状况，导致损害后果进一步扩大，应承担相应责任。范道善向一审法院起诉请求：1、请求判令继续履行劳动关系，由被告支付原告各项经济损失合计446317元[其中，停工留薪期工资145008元（12月×12084元/月）、一次性伤残补助金277932（23月×12084元/月）、交通食宿费5000元、医药费8377元、精神损失费10000元]；2、每月支付9667元（月工资80%）伤残津贴至办理退休手续为止；3、补缴未按实际工资缴纳的各项社保；4、追究未尽到告知义务的相关责任人员的法律责任。庭审中范道善放弃要求追究未尽到告知义务的相关责任人员法律责任的诉讼请求，同时变更各项诉求中涉及的计算基数12084元/月为10007元/月，各项相关诉求赔偿项目以10007元/月计算确认。一审法院确认如下法律事实：2007年3月至今，原告在被告处工作，双方签订劳动合同，约定工种为井下掘进工。2018年4月28日至同年5月4日，原告到云南省第三人民医院住院治疗，经诊断患疑是尘肺等疾病，开支医疗费8377元。2018年12月6日，经曲靖市疾病预防控制中心诊断，原告自2007年3月至2018年5月在被告处累计接触煤、矽尘11年零2个月，结论为职业性煤工尘肺叁期。2019年2月25日，曲靖人力资源和社会保障局将原告所患职业病认定为工伤。2019年4月10日，曲靖市劳动能力鉴定委员会就原告所患职业病作出伤残等级为叁级，无生活自理障碍的鉴定结论。原告在被告处2017年的月平均工资为7223元。原告自2018年6月起至2019年10月30日庭审时，每月均从被告处领取费用5767元。2019年7月9日，原告向富源县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，同年8月13日仲裁委员会以富劳仲案[2019]第211号《裁决书》作出裁决，原告同年9月2日领取裁决后因不服该裁决，于同年9月6日诉至本院，状如所请。一审法院认为：劳动者因工受伤受法律保护。原告在被告处工作期间患职业病被认定为工伤且致叁级伤残，应享受的工伤保险待遇理应由被告支付。按照《中华人民共和国社会保险法》、国务院《工伤保险条例》和《云南省实施办法》相关规定计算，原告依法应享受的本院予以支持的工伤保险待遇为：①一次性伤残补助金166129元（7223元/月×23月）；②自2019年4月10日被鉴定为叁级伤残的次月即2019年5月起至原告达到退休年龄并办理退休手续时止本人工资80%的伤残津贴；③停工留薪期工资5824元[（7223－5767）元/月×4月，停工留薪期依本案实际确认4个月，即自2018年12月6日职业病诊断确定时起至2019年4月10日被鉴定为叁级伤残时止]；④医疗费8377元；⑤交通食宿费1062元（原告跨统筹地到昆明就医，该项费用应予支持，具体为211.5元加850元四舍五入）。原告诉求的精神损失费10000元不属于法律、法规、规章关于工伤保险待遇的支付范围，本院不予支持。因缴纳社会保险费是法律规定的强制行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费主体（用人单位和劳动者）之间的行政关系，非劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院民事案件受案范围，故原告补缴社会保险的诉求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、国务院《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十五条第一款、《云南省实施办法》第三十五条第一款之规定，判决如下：一、原告范道善与被告富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井继续保留劳动关系，原告范道善退出工作岗位，由被告富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井自2019年5月起至原告达到退休年龄并办理退休手续当月止按本人工资80%标准每月支付原告伤残津贴；二、由被告富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井一次性支付原告范道善一次性伤残补助金166129元、停工留薪期工资5824元、医疗费8377元、交通食宿费1062元，合计181392元，限于本判决生效后三日内履行；三、驳回原告范道善的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井负担。二审中，范道善提交12份考勤表，欲证实2017年1至12月份都在岗及工资情况，煤矿扣了两万元。富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井对证据三性均不认可，考勤表的基础工资与实发工资数额不一致，应以实发工资为准。本院认为，真实性予以采信，但不能证实基础工资数额即为实发工资数额，予以部分采信。经二审审理查明，富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井为范道善购买了医疗保险、工伤保险，并未购买养老保险。其余法律事实与一审确认的法律事实一致，本院依法予以确认。本院认为，一、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，范道善主张2017年7、8、9月份应发工资数额为11500元、12000元、13900元，但实际仅发4235元、4635元、4502元，被扣发了2万元。首先，4235元、4635元、4502元数额均为当月或次月发放，部分款项次年才发放，无法证实该三笔款项为7、8、9月份工资；其次，发放差额并未为2万元，范道善也未提交依据予以证明原因。范道善认为一审计算2017年工资数额错误、应加上2万元进行计算的上诉理由不能成立。二、范道善作为井下作业工人，虽然年满55周岁，但并未购买养老保险，也未享受退休待遇。用人单位与劳动者的劳动关系并不当然解除。三、一审按照2017年劳动者全年的工资情况计算本人工资，范道善对此未提出上诉，富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井对本人工资的计算二审中撤回上诉。对本人工资的计算，一审按照2017年全年工资标准进行计算均无异议。按照《工伤保险条例》第二十五条之规定，一次性伤残补助金及按月支付的伤残津贴的基数标准均为本人工资而非月缴费工资，富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井认为应该按照缴费工资3000元的月工资标准计算费用的主张没有依据。四、按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，一审计算4个月的停工留薪期并无不当。富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井认为范道善按月领取工资、没有工资损失的上诉理由与二审中陈述范道善2018年6月之后未上班的事实相互矛盾，不予支持。五、范道善住院科室为云南省第三人民医院职业病科，富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井认为范道善支出的医疗费、交通食宿费单据无法证实系因治疗职业病产生，但未提举证据予以反驳，对其主张不予支持。双方当事人均无证据证实对方对病情的加重存在过错，且本案不适用过错责任。六、缴纳社会保险费是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，范道善若认为被上诉人存在未依法缴纳社会保险的行为，可以依据《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险费征缴暂行条例》、《社会保险费申报缴纳管理规定》寻求救济。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人范道善、富源县东南矿业有限公司营上镇宽塘煤矿二号井各自承担10元。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 陈   铭   军审判员 **审判员朱福华二〇二〇年四月二日书记员 山   子   冉