江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣02民终244号上诉人（原审原告）：陈典华，女，1964年9月9日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。委托诉讼代理人：李辉来，江西昌南律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊龙助，江西昌南律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：景德镇市鹏飞建陶有限责任公司，住所地：江西省景德镇市昌江区瓷都大道47号。法定代表人：欧阳燕，公司执行董事。原审被告：欧阳寿阳，男，1951年6月11日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。委托诉讼代理人：巴丹丹，江西华镇律师事务所律师。原审被告：刘桂汉，男，1978年8月5日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。上诉人陈典华因与被上诉人景德镇市鹏飞建陶有限责任公司（以下简称鹏飞公司）、原审被告欧阳寿阳、刘桂汉民间借贷纠纷一案，不服浮梁县人民法院（2019）赣0222民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈典华委托诉讼代理人李辉来、熊龙助，被上诉人鹏飞公司法定代表人欧阳燕及原审被告欧阳寿阳委托诉讼代理人巴丹丹参加了诉讼。本案现已审理终结。陈典华上诉请求：改判鹏飞公司承担连带清偿责任。事实与理由：1.鹏飞公司为本案借款提供保证担保是其真实意思表示，依法应承担担保责任。鹏飞公司以担保人身份在合同上盖章，鹏飞公司加盖公章的行为是在其知道要承担保证责任的后果上作出的，是其真实意思表示，且鹏飞公司公章旁附盖了其法定代表人欧阳燕的私人印章。主合同中虽没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，保证合同成立，鹏飞公司应承担担保责任。2.公司法第十六条第一款属于公司对内的程序性规定、管理性规定，不属于效力性强制性规定，陈典华对鹏飞公司提供对外担保不负有审查义务。公司是否召开董事会或股东会，属于公司对内的程序性规定，与公司交易的第三人不应受该内部程序规定的约束，第三人无义务审查公司是否已经召开董事会或股东会，亦无义务对董事会或股东会决议进行审查，管理性规定不影响担保合同的效力，不影响鹏飞公司担保责任的承担。借款合同中鹏飞公司以担保人身份在合同上盖章，并加盖了其法定代表人欧阳燕的私人印章。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，即使借款担保未经股东会决议，也不影响担保效力。鹏飞公司答辩称，合同是打印的文本，打印文本上根本没有注明鹏飞公司是担保人的文字，鹏飞公司不认责，与鹏飞公司无关。欧阳寿阳答辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，陈典华的上诉请求应当驳回。刘桂汉未答辩。陈典华向一审法院起诉请求：1.判令欧阳寿阳、刘桂汉偿还借款1200000元及自2018年1月27日计算至全部结清之日的借款利息；2.鹏飞公司对上述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由欧阳寿阳、刘桂汉、鹏飞公司承担。一审法院认定事实：2018年1月27日，欧阳寿阳、刘桂汉以经营需要向陈典华借款1200000元，当日，陈典华为甲方，欧阳寿阳为乙方，刘桂汉为丙方签订《借款合同》一份，约定：“乙方、丙方因经营需要，向甲方借款人民币壹佰贰拾万元整。月利息为三分，每月贰拾陆号前将利息支付给甲方。该借款时间为壹年，即2018年1月27日至2019年1月26日。”该《借款合同》落款处有甲、乙、丙方签字，在落款时间2018年1月27日前写有“担保人”字，并在落款时间上盖有“景德镇市鹏飞建陶有限责任公司”及“欧阳燕”印章。陈典华当日按约定将1200000元借款转至欧阳寿阳的银行账户。借款期限届满后，欧阳寿阳、刘桂汉未按约定归还借款及利息。另查明，陈典华的银行账户分别在2018年3月2日、2018年3月29日、2018年4月2日、2018年4月3日、2018年5月21日收到刘桂汉手机银行转账60000元、30000元、10000元、20000元、40000元，共计160000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.欧阳寿阳与刘桂汉对本案借款应承担按份责任还是连带责任；2.鹏飞公司是否应承担担保责任；3.已还款金额。针对第一个焦点，根据《借款合同》，欧阳寿阳与刘桂汉属于共同借款人，应负连带责任，即陈典华可以向任何一个人主张全部的债权，欧阳寿阳与刘桂汉之间内部对债务的分配协议不能对抗陈典华的主张。履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。故欧阳寿阳与刘桂汉应承担连带还款责任，对欧阳寿阳辩称欧阳寿阳、刘桂汉对本案借款应承担按份责任的意见，不予采纳。针对第二个焦点，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款之规定，公司为他人提供担保应当经过董事会或者股东会决议，而本案陈典华没有提供证据证明其在订立担保合同时已经对鹏飞公司的董事会或者股东会决议等相关文件进行了审查，鹏飞公司辩称该担保未经其公司董事会或者股东会决议，故陈典华对鹏飞公司担保要件没有尽到合理的审查义务，鹏飞公司的担保不成立，不应承担担保责任。针对第三个焦点，经调查，本案借款发生后，陈典华的账户收到刘桂汉的手机银行转款160000元，根据先还利息再还本金的原则，该160000元应认定为归还借款利息。欧阳寿阳辩称已经通过刘桂汉陆续向陈典华还款365000元，没有提供足够的证据证实，没有事实依据，不予采纳。故认定刘桂汉已经支付陈典华借款利息160000元。刘桂汉未提交答辩意见，也未提交证据，应承担举证不能的法律后果，其经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃有关诉讼权利，依法缺席判决。综上所述，陈典华与欧阳寿阳、刘桂汉之间的借款合同关系事实清楚、证据充分、合法有效。对陈典华要求欧阳寿阳、刘桂汉偿还借款1200000元的诉讼请求，予以支持。对于借款利息，已归还利息160000元，按约定的月利率3分计算，利息已还至2018年5月11日，自2018年5月12日至清偿之日的利息按年利率24%计算。判决：1.欧阳寿阳、刘桂汉于判决生效之日起十日内共同偿还陈典华借款1200000元以及按年利率24%计算自2018年5月12日至清偿之日止的利息；2.驳回陈典华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18840元，由欧阳寿阳、刘桂汉负担17400元，陈典华负担1440元。二审中，当事人没有提交新证据。二审询问中，陈典华、欧阳寿阳、鹏飞公司均认可签订涉案借款合同时鹏飞公司法定代表人欧阳燕并不在场。欧阳寿阳认可鹏飞公司印章及法定代表人印鉴是其所盖。陈典华认可签合同时没有要求审查鹏飞公司的董事会及股东会决议。二审查明，2010年7月8日鹏飞公司股权由欧阳寿阳占股60%、刘桂生占股40%变更为欧阳寿阳占股50%、刘桂生占股40%、陈春云占股10%，2014年7月25日变更为欧阳琦占股50%、欧阳寿阳占股50%，2016年4月28日变更为欧阳燕占股20%、欧阳琦占股80%，2018年7月2日变更为欧阳琦占股100%，2018年11月19日变更为欧阳燕占股100%。2016年4月28日鹏飞公司法定代表人由欧阳寿阳变更为欧阳燕，2018年7月2日变更为欧阳琦，2018年11月19日又变更为欧阳燕。欧阳琦、欧阳燕系欧阳寿阳子女。二审法院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：鹏飞公司应否承担担保责任。首先，欧阳寿阳曾为鹏飞公司控股股东、法定代表人，后鹏飞公司控股股东、法定代表人先后变更为其子女欧阳琦、欧阳燕，结合二审中鹏飞公司法定代表人欧阳燕陈述，欧阳寿阳把股权全部给了她，她没有支付对价及欧阳寿阳对鹏飞公司印章、法定代表人印鉴的占有使用情况，可认定欧阳寿阳虽于2016年4月28日时名义上不再是鹏飞公司股东，但实际上为鹏飞公司实际控制人。其次，本案借款合同的主体内容系打印文本，打印文本中未有担保人字样，但落款日期前有手写的“担保人”字样，“担保人”字样后加盖鹏飞公司印章和法定代表人欧阳燕印鉴。二审中，欧阳寿阳陈述，借款合同是在银行签的，“担保人”字样是去银行的过程中陈典华要求刘桂汉写的。由此可以认定，“担保人”字样并非在合同签订后另行添加，而是在签订合同之前就已形成，欧阳寿阳在合同上加盖鹏飞公司印章及法定代表人印鉴时是明知盖章行为即为鹏飞公司对本案借款承担担保责任的意思表示。最后，我国《公司法》第十六条对公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出限制的立法意图在于防止法定代表人或实际控制人随意代表公司提供担保给公司造成损失，从而损害中小股东利益。本案中并不存在此种情形。本案借款合同签订于2018年1月27日，彼时鹏飞公司的股权名义上虽由欧阳燕、欧阳琦分别占股20%、80%，但实际上欧阳寿阳对鹏飞公司享有100%的实际控制权，欧阳寿阳在担保人处加盖鹏飞公司印章及法定代表人印鉴的行为应视为经鹏飞公司全体股东一致同意的行为，符合公司机关决议的实质性要件。据此，本院认定涉案担保系鹏飞公司的真实意思表示，鹏飞公司应承担担保责任。综上所述，陈典华的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持浮梁县人民法院（2019）赣0222民初360号民事判决第一项；二、撤销浮梁县人民法院（2019）赣0222民初360号民事判决第二项；三、景德镇市鹏飞建陶有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回陈典华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费18840元，由欧阳寿阳、刘桂汉、鹏飞公司负担17400元，陈典华负担1440元。二审案件受理费17400元，由鹏飞公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘亮常审判员  欧阳国审判员  余 佳二〇二〇年四月一日书记员  吴海涛