山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终1812号上诉人（一审被告）：中国大地财产保险股份有限公司平度支公司。法定代表人：战军，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈青，系该公司工作人员。被上诉人（一审原告）：初建君，男，1996年1月28日出生，汉族，住莱阳市。一审被告：中国人民解放军31401部队。法定代表人：高守伟，系该部队营长。上诉人中国大地财产保险股份有限公司平度支公司因与被上诉人初建军、一审被告中国人民解放军31401部队机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2019）鲁0682民初4312号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司平度支公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人少赔偿被上诉人150291.3元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人因交通事故造成的右腿损伤，鉴定机构的评定属于重复评定，上诉人仅应赔偿一处十级伤残。2.被上诉人的公务时间应为258天，一审法院认定错误。3.法院认定被上诉人月平均工资16457元无事实和法律依据。一审原告初建军向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿损失495663.44元。2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年12月21日10时30分许，现役军人王珺民驾驶被告中国人民解放军31401部队的JA63511号轻型货车沿307省道由西东行至46KM+227M处，超车时驶入逆行与对行的原告驾驶的京Ｐ×××××号轿车发生碰撞事故，致两车受损，并致原告及王珺民等9人受伤。原告伤后当日被送往烟台市莱阳中心医院救治，后转入山东省文登整骨医院住院救治，住院治疗至2019年3月11日计80天。经该院诊断，原告的损伤为右股骨干骨折、左髋臼骨折、多处软组织伤。原告伤后计花医疗费85658.86元。原告治疗损伤期间，被告中国人民解放军31401部队为原告垫付相关费用计118450元。原告出院提起本案诉讼后，向本院申请对其伤后的伤残等级、误工期限、陪护期限、营养期限进行评定，原告申请后，本院委托山东省莱阳卫生学校司法鉴定所对原告申请评定的事项进行了司法鉴定，该司法鉴定所的鉴定意见为“1.被鉴定人初建君因交通事故致右股骨干骨折，检见右髋关节活动功能丧失大于25%（上述交通事故发生后，莱阳市公安交警部门出警根据现场勘查、当事人陈述、鉴定结论认定王珺民在此次事故的发生中实施了驾车超车时驶入逆行的违法行为，应负该事故的全部责任。还查明，该事故发生前原告系青岛瑞禾动物保健品有限公司的职员（有劳动合同和工资证明及社保参保证明为凭）。上述公司出具证明证实其公司销售岗位员工的工资为底薪+提成+奖金+年终奖四部分组成，均系延期一个月发放上一个月的工资，工资的发放方式均系通过公司的相关负责人张亚萍的银行卡和微信转账。原告名下的6212263803014923464借记卡账户历史明细清单中载明自2018年7月起至2018年12月发生事故之月止，原告的工资收入分别为7月工资6471元、8月工资5712元、9月工资6822元、10月工资8725元、11月工资30695元（其中微信转账10400元）、12月工资40318元（其中微信转账25058元），6个月的工资共98743元，月均16457.17元。上述事故发生后，原告为伤后的赔偿与二被告未协商一致，原告诉至本院，请求二被告赔偿医疗费85658.86元、伤残赔偿金94917.6元、误工费265789.98元（按原告伤前三个月的月平均工资26579元计300天）、护理费21600元、住院伙食补助费8000元（每天按100元计）、营养费5400元（每天按60元计）、交通费7063元、司法鉴定费2234元、精神抚慰金5000元，计495663.44元。另查明，被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司为被告中国人民解放军31401部队的JA63511号轻型货车承保了不计免赔50万元的第三者商业险。被告中国人民解放军31401部队所有的JA63511号车辆未有交强险。本案中争议的焦点：1.二被告对原告主张的伤残赔偿金94917.6元的计算依据提出异议，二被告只认可原告伤残为一处十级伤残。经质证，二被告对山东省莱阳卫生学校司法鉴定所对原告申请鉴定的事项出具的鉴定意见书的真实性无异议，二被告对其只认可原告一处十级伤残的主张未提供法律依据。2.二被告称原告主张的伤后误工期限计算过长。误工时间应计算到评残的前一日。被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司还称原告对工资收入没有完税证明，其只认可原告的工资每月按3500元计。经质证，山东省莱阳卫生学校司法鉴定所鉴定原告伤后的误工时间为300天，原告伤前每月发放工资的数额原告提供了其供职公司的证明和银行账户转账明细清单证实，原告未提供其工资收入个人纳税凭据，而二被告亦未能提供其主张的原告伤后误工期过长和原告伤后的误工时间应计算到原告评残之日的前一日的法律依据。3.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的护理费计算提出异议，该被告称原告未能提供护理人员从事何工作和扣发工资证明，不能按2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算，其认可每天按70元计护理费。经质证，原告伤后系原告母亲和原告妻子对其护理的，该二护理人员均居住在莱阳市城区的古城小区，该二人无固定职业，被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对其主张护理人员护理费每天按70元计而不能按原告主张的2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算未提供法律依据。4.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的住院伙食补助费提出异议，该被告称其只认可每天按30元计。经质证，原告是参照当地国家机关一般工作人员出差每天100元的伙食费标准计算其伤后住院期间伙食补助费的，而被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对其主张的每天按30元标准计算原告住院期间伙食补助费未提供法律依据。5.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的营养费每天按60元计提出异议。经质证，该被告主张每天按30元标准计原告伤后的营养费，而该被告对其该主张未能提供法律依据。6.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的交通费的花费提出异议。经质证，原告提供了护理人员前往山东省文登整骨医院护理住院的原告的车票和原告伤后转院至山东省文登整骨医院和出院及出院后到上述医院复查雇佣个体私家救护车4次每次1500元及驾私家车去医院的加油单据、救护车车主提供的发票证实其交通费的花费情况，而该被告对原告提供的个体私家救护车车主提供的发票不予认可，该被告认可交通费按800元计。7.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的精神抚慰金的数额提出异议，认为原告请求赔偿的数额过高，认可按1000元计。经质证，该被告对其主张精神抚慰金应按1000元计未提供法律依据。8.被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司称被告中国人民解放军31401部队发生事故的JA63511车投保时已将其公司的机动车综合商业保险条款提供给了投保人，并向投保人履行了提示和说明免除保险人责任的免责事由的义务，因发生事故的JA63511车超载，应当加扣10%的不计免赔率。经质证，被告中国人民解放军31401部队称投保时被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司未提供商业保险条款也未告知相关免责情形给投保人，在被告中国人民解放军31401部队否认的情况下，被告中国大地财产保险股份有限公司承认暂时没有证据证实其将商业保险条款提供给了被告中国人民解放军31401部队和明确告知了该部队商业保险条款的免责情形一审法院认为，2018年12月21日10时30分许，被告中国人民解放军31401部队的现役军人司机王珺民驾驶该被告的JA63511号轻型货车，沿307省道由西东行至46KM+227M处超车时驶入逆行与对行的原告驾驶的京Ｐ×××××号轿车发生碰撞事故，致原告受伤。事故发生后，公安交警部门认定王珺民在此次事故的发生中实施了驾车驶入逆行的违法行为，应负该次事故的全部责任，事实清楚。被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司承保了王珺民驾驶的被告中国人民解放军31401部队的发生该次事故的JA63511号轻型货车的限额为50万元不计免赔的第三者责任商业险，且该次事故发生在上述保险期间内，证据充分。原告依据公安交警部门对该次事故的责任认定，请求在履行职务中驾车发生事故而负事故发生全责的王珺民所驾JA63511号车的车主被告中国人民解放军31401部队和为JA63511号车承保第三者责任商业险的被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司承担因事故受伤造成的经济损失，理由正当，应予支持。虽然被告中国人民解放军31401部队的JA63511号车未投保交强险，但根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定“中国人民解放军和中国人民武装警察部队在编机动车参加机动车交通事故强制保险的办法，由中国人民解放军和中国人民武装警察部队另行规定。”，根据此条规定说明被告中国人民解放军31401部队发生事故的JA63511号车辆不受《机动车交通事故责任强制保险条例》的制约，也不适用该保险条例，而相关部门也未就此作出另行规定。依法成立的保险合同具有法律效力，被告中国人民解放军31401部队为其JA63511号车向被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司投保了第三者责任商业险，被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司应当在JA63511号车第三者责任商业险投保限额范围内依照约定和法律规定履行赔偿义务。虽然被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司主张在被告中国人民解放军31401部队为发生事故的JA63511号车投保时其已将商业保险条款提供给了该被告，并向该被告提示和说明了免除保险人责任的免责事由，被告中国人民解放军31401部队的JA63511号车辆发生事故时该车人员超载，应当加扣10%的不计免赔率，但因被告中国人民解放军31401部队否认被告中国大地财产保险股份有限公司承保JA63511号车的第三者责任商业险时向其提供了商业保险条款和向其提示说明免除保险人责任的免责事由，在被告中国人民解放军31401部队否认情况下，被告中国大地财产保险股份有限公司承认暂无证据证实其向JA63511号车的投保人提供了商业保险条款和提示说明免除保险人责任的免责事由，据此能够证实被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司在承保JA63511号车的第三者责任商业险时明知该车系军队在编车辆，其对相关免责条款应当按保险法第18条规定向投保人予以说明而未说明的事实，亦能够证实JA63511号车第三者责任商业险的投保人对免责事项中加扣不计免赔率并不了解，况且，该次事故的发生系JA63511号车的驾驶人员驾车超车时驶入逆行造成的，而非系人员超载原因导致事故发生的，故对被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司的JA63511号车人员超载应加扣10%不计免赔率的主张不予采纳。关于二被告提出的其认可原告一处十级伤残和原告请求的误工期限过长，原告的误工期限应计算到原告评残之日的前一日的主张，因二被告对其该主张未能提供具有效力的法律依据证实，故对二被告的该主张不予采纳。关于被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司提出的原告未提供其工资收入的纳税凭据，其只认可原告的工资按每月3500元计的主张，因原告的供职公司出具证明证实原告工资的组成和发放工资的方式及原告提供的银行卡历史明细单相互佐证原告每月的工资收入情况，原告对其工资收入是否纳税不是本案审理的范畴，且该被告对其只认可按每月3500元的标准计原告的工资未能提供法律依据支持其主张，故对该被告的该主张不予采纳。关于被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司提出的原告伤后护理人员的护理费应按每人每天70元计、原告伤后住院伙食补助费每天应按30元计、原告伤后的营养费每天应按30元计、原告请求的精神抚慰金应按1000元计的主张，因该被告对其提出的上述主张未能提供法律依据，故对该被告的上述主张不予采纳。关于被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司对原告主张的交通费的花费提出异议问题，因原告提供的其雇佣个体私家救护车花费交通费的票据不规范，故对原告提供的不规范的交通费的票据不予采信。从原告伤情方面考虑，原告前往医疗部门就诊，雇佣乘坐相关救护车辆符合常规，故对原告治疗损伤期间所花交通费和护理人员的交通费应酌情认定。综上，认定原告因伤造成的经济损失为医疗费85658.86元、误工费164571.7元（每月工资16457.17元，按300天计。）、护理费21600元（参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元，按住院80天两人护理，出院后1人护理40天计。）、住院伙食补助费8000元（参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准每天100元，按住院80天计。）、营养费3600元（每天40元，按90天计。）、伤残赔偿金94917.6元（参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元，按两个十级伤残标准计20年的12%。）交通费4000元（按住院、出院、复查、雇佣私家救护车各一次和护理人员的交通费计）、精神抚慰金5000元、司法鉴定费2234元计389582.16元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及有关民事法律法规规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司于本判决生效后十日内付给原告初建君伤后经济损失389582.16元。二、原告初建君于被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司赔偿其伤后损失后五日内返还被告中国人民解放军31401部队为原告垫付的费用118450元给被告中国人民解放军31401部队。三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4367元，由原告负担795元，由被告中国大地财产保险股份有限公司平度支公司负担3572元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，被上诉人初建君的伤残等级、误工期均由一审委托司法鉴定机构进行鉴定，现上诉人虽不予认可，但并未提供相应的反驳证据，故一审法院根据鉴定意见作出判决并无不当。关于被上诉人的误工费数额问题，本院认为，一审法院作出的认定有一定的事实依据，上诉人主张其中不能排除公司通过被上诉人个人账户转移的业务款。对此未提供证据证实。且根据我国目前的个人所得税征缴体制尚不完善，故不能因受害人不能提供完税凭证或年缴纳个人所得税凭证而对其误工费不予认定。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8734元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司平度支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 腾审判员 于 青审判员 付景波二〇二〇年四月十六日书记员 杨风华