上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初36828号原告：黄梅凤，女，1964年9月12日出生，汉族，住本市虹口区。委托诉讼代理人：徐凯佩，上海易锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李飞，上海易锦律师事务所律师。被告：杨鼎明，男，1957年11月17日出生，汉族，户籍地本市静安区，现住本市静安区。被告：阳光财产保险股份有限公司上海市分公司，营业地本市静安区。负责人：王晓育，副总经理。委托诉讼代理人：王磊，男。原告黄梅凤与被告杨鼎明、杨鼎山、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称阳光财保上海市分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月4日组织双方进行证据交换，原告的委托诉讼代理人李飞、被告杨鼎明、被告阳光财保上海市分公司的委托诉讼代理人王磊到庭参加。同年9月27日至2020年2月28日，本院委托司法鉴定科学研究院(以下简称司鉴院)对原告的伤残程度及三期进行重新鉴定。2020年3月13日，本案公开开庭进行审理，原告及其委托诉讼代理人李飞、被告杨鼎明、被告阳光财保上海市分公司的委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告杨鼎山的诉讼，本院依法裁定予以准许。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求获赔医疗费21,080.24元、住院伙食补助费300元、营养费3,600元(含二期)、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、护理费4,924.45元(含二期)、误工费14,880元(含二期)、交通费300元、衣物损失费200元、鉴定费2,850元、律师费6,000元，以上损失由被告阳光财保上海市分公司在交强险限额内先行赔付，精神损害抚慰金优先在交强险限额内赔付。超出及不属于交强险的部分除律师代理费外计80%由被告阳光财保上海市分公司在商业三者险限额内赔付，赔付不足部分由被告杨鼎明赔偿，律师代理费由被告杨鼎明全额承担。审理中，原告变更主张营养费2,010元(含二期)、护理费4,004.45元(含二期)、误工费13,640元(含二期)、残疾赔偿金147,230元、精神损害抚慰金4,000元，其余损失无变化。事实和理由：2019年1月30日，在本市汾西路阳曲路附近，被告杨鼎明驾驶小轿车与案外人董才坤骑行的电动自行车发生碰撞，事故导致乘坐在电动自行车上的原告受伤。上海市公安局静安分局交通警察支队认定被告杨鼎明承担事故主要责任、董才坤承担事故次要责任，原告无责。事发后原告被送往上海曲阳医院急诊，随即入院治疗，被诊断为：1.左髌骨骨折、2.左膝髌韧带部分断裂、3.左膝部皮肤撕脱伤，在该院行腰部麻醉下左膝部清创术及左髌骨骨折复位内固定＋血管神经肌腱探查修复术，于同年2月14日出院。后前往该院及华东医院等复诊数次，上述诊疗共计支出医疗费21,080.24元(已扣除伙食费235元)及交通费约300元。事故导致原告受伤无法外出工作，产生相应的误工损失。为本次诉讼，原告聘请律师，支付了律师代理费6,000元。2019年7月4日复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故致左膝关节功能障碍，构成XXX伤残。伤后可予以休息150日、营养90日、护理90日。原告支付鉴定费2,850元。诉讼中司鉴院就原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，2020年2月17日，司鉴院出具鉴定意见书，认定原告左膝部等交通伤，后遗左膝关节功能障碍，构成人体损伤XXX残疾。伤后休息150日，护理90日，营养60日；今后若行二期治疗，酌情休息15日，护理7日，营养7日。原告据此调整诉讼请求。原告认为，被告杨鼎明驾驶机动车撞伤原告，其行为构成民事侵权；被告阳光财保上海市分公司作为肇事车辆的交强险及商业三者险承保人，依法应对原告的损失承担保险赔付责任，故提起诉讼请求如前。被告阳光财保上海市分公司辩称，承认原告主张的除损害后果以外的其余事实，其承保肇事车辆的交强险及保额为100万元的商业三者险(不计免赔率)，同意在保险范围内承担相应的赔付责任。就具体损失，承认原告主张的住院伙食补助费、营养费(含二期)、护理费(含二期)、误工费(含二期)、交通费、衣物损失费、鉴定费；对医疗费总金额无异议，但认为其中的非医保医疗费，根据商业三者险合同约定，不属于保险赔付范围；就残疾赔偿金及精神损害抚慰金，因对原告目前的损害后果存在异议，故相关损失均不予认可；此外因事故发生和原告起诉时间均为2019年，故应按照上一年度2018年的城镇人均可支配收入标准进行计算。被告杨鼎明辩称，就原告主张的事实，其意见与保险公司一致，确认肇事车辆在被告阳光财保上海市分公司处投保交强险及保额为100万元的商业三者险(不计免赔率)，现同意承担赔偿责任。就原告主张的具体损失，凡属保险公司赔付的部分，其意见与保险公司一致；同意承担律师代理费3,000元。本院经审理认定事实如下，当事人双方对于事故发生及责任认定、原告受伤后就诊经过及户籍性质、肇事车辆保险情况等事实没有争议，本院予以确认。就双方有争议的事实，本院认定如下：关于被告阳光财保上海市分公司就其保险合同中非医保部分的免责条款是否向投保人进行告知与说明的事实，该被告未提供证据，故该节事实本院不予确认。关于原告因本次事故所致的损害后果，原告提供复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书为据，该鉴定意见书认定原告因交通事故致伤构成XXX伤残，被告阳光财保上海市分公司对鉴定意见书的鉴定机构资质、程序及检材均无异议，但认为原告伤情只有达到一侧髌骨切除或一侧膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂经手术治疗后影响功能的才能构成XXX伤残，现原告的伤情与上述评定标准不符，故该鉴定意见书依据不充分，申请重新鉴定。本院审核后予以准许，委托司鉴院对原告损害后果进行重新鉴定。重新鉴定意见书分析认为原告左膝关节前见条状手术癫痕，左侧股四头肌部分萎缩，左膝关节稍肿胀，压痛(＋)，左膝关节活动部分受限，丧失功能达25%以上(未达50%)，依照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11)条之规定，原告损伤遗留左膝关节功能障碍已构成人体损伤XXX残疾。被告阳光财保上海分公司对该份鉴定意见书仍持异议，理由同前。本院认证，伤残鉴定涉及法医学专业知识，应根据伤者病史、损伤程度及恢复状况等综合评定，现司鉴院以原告病史资料、摄片等为基础并经法医阅片及专业体格检查后经综合分析出具鉴定意见书，依据的检材客观真实，程序合法、依据充分。原告因事故致髌骨及韧带伤后经法医查体，左膝关节屈曲100°(右145°)，伸直-5°(右0°)，其活动度已明显受限，经过计算符合《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11)中“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上”，法医据此评定原告伤残等级，符合法律规定。被告阳光财保上海市分公司的抗辩依据不足，本院不予采纳。综上，本院对司鉴院出具的鉴定意见书予以采信，对原告损伤构成XXX伤残的事实予以确认。本院认为，两被告对于原告主张的由其承担赔偿及赔付责任的诉讼请求予以承认，故原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于原告的损失范围，两被告对于原告主张的医疗费21,080.24元、住院伙食补助费300元、营养费(含二期)2,010元、护理费(含二期)4,004.45元、误工费(含二期)13,640元、交通费300元、衣物损失费200元、鉴定费2,850元不持异议，以上损失的确认不违反法律规定，亦未侵害他人权益，本院予以核准。对双方有争议的损失，本院分述如下：1.残疾赔偿金，根据本院认定的事实，原告按照本市城镇标准、XXX伤残主张该项损失并无不当，本院予以确认。关于适用的计算标准，根据法律规定应适用于一审辩论终结时上一年度的统计数据，结合本案庭审进行时间，原告主张按照2019年度统计数据计算符合法律规定，考虑原告伤残等级、年龄，该损失核定为147,230元。2.精神损害抚慰金，结合原告损害后果、侵权人的过错责任程度及本市居民平均生活水平，原告主张4,000元并无不当，本院予以核准。3.律师代理费，原告受伤系因被告杨鼎明的过错所致，其为维护合法权益聘请律师参与诉讼并无不当，该费用可由侵权人合理分担，参考本案难易程度及标的，结合侵权人过错程度，该项损失酌情由被告杨鼎明分担4,800元。综上，本院核定原告损失为200,414.69元，由被告阳光财保上海市分公司在交强险中赔付120,200元(包括医疗费10,000元、精神损害抚慰金、残疾赔偿金106,000元、衣物损失费200元)，余额除律师代理费外共计75,414.69元(包括部分医疗费11,080.24元、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金41,230元、护理费、误工费、交通费、首次鉴定费)计80%为60,331.75元由被告杨鼎明赔偿，该款由被告阳光财保上海市分公司在商业三者险限额内赔付。关于非医保费用，保险合同中关于非医保部分不予赔付的约定系免除保险人责任的条款，根据我国保险法的规定，保险人在订立合同时应当作出足以引起投保人注意的提示，并向投保人作出明确说明，否则该条款不产生效力。被告阳光财保上海市分公司未举证证明在投保人投保时已就该条款作出足以引起投保人注意的提示，难以认定尽到明确说明义务，该条款对投保人无效，故被告阳光财保上海市分公司的抗辩本院不予采纳。律师代理费4,800元由被告杨鼎明赔偿。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告黄梅凤交强险赔付款120,200元、商业三者险赔付款60,331.75元；二、被告杨鼎明应于本判决生效之日起十日内支付原告黄梅凤律师代理费4,800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。重新鉴定费4,500元(已由被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司预缴)，由原告黄梅凤负担900元，由被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司负担3,600元。案件受理费4,030.64元，减半收取2,015.32元，由被告杨鼎明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  刘 薏二〇二〇年四月二日法官助理  狄茹馨书 记 员  徐智珍附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条……对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条……"上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。