四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初4324号 原告：甘肃第二建设集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市七里河区晏家坪五村一号，统一社会信用代码916200002244639952。 法定代表人：王春景，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：马广年，男，汉族，生于1991年4月21日，住甘肃省镇原县，系该公司职工。 委托诉讼代理人：徐爱水，北京大成（兰州）律师事务所律师。 被告：广元市新宇置业有限公司，住所地广元市利州区兴安路365号，统一社会信用代码9151080209211512XE。 法定代表人：陈聪松，系该执行董事。 委托诉讼代理人：王柏斌，四川新伦律师事务所律师。 第三人：嘉峪关市宝诚置业有限公司，住所地甘肃省嘉峪关市五一南路延伸段,统一社会信用代码91620200665408692K。 法定代表人：张喜春，系该公司总经理。 原告甘肃第二建设集团有限责任公司(以下简称甘肃二建公司)诉被告广元市新宇置业有限公司(以下简称新宇公司)、第三人嘉峪关市宝诚置业有限公司(以下简称宝诚公司)债权人代位权纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃二建公司的委托诉讼代理人徐爱水,被告新宇公司及其委托诉讼代理人王柏斌到庭参加诉讼，第三人宝诚公司经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠款3288017元[其中工程款2790504元、逾期利息497513元（截止2019年7月2日）2019年7月3日以后利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付之日]；2.本案诉讼费用及行使代位权的必要费用全部由被告承担。 事实与理由：2013年5月16日，原告与第三人签订了《建设工程施工合同》。甘肃省高级人民法院于2018年8月22日作出（2018）甘民终532号民事判决书，判决确定第三人应支付原告工程款9583516元及逾期利息1208946元（计算至2019年7月2日）。其中应付原告第三工程队工程款及逾期利息共计3288017元（包括工程款2790504元、逾期利息497513元，计算至2019年7月2日）。判决确定后，第三人一直拒不履行。第三人向被告于2014年1月31日，2014年3月15日，2014年4月8日分三笔共计出借1400万元。该借款出借时双方无书面借据，未约定还款期限，迄今尚未归还。根据《合同法》第六十二条第（四）项、第二百零六条之规定，第三人可以随时要求被告还款，但第三人至今未向被告主张债权。原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告债权的实现。依据《合同法》第七十三条之规定，特予以提起代位权诉讼。 被告新宇公司辩称，被告与第三人之间不存在债权债务关系，原告所称清单及审计报告系被告公司股东内部进行股权变更的意向性材料，而非被告对第三人债权的确认。故，被告不应当为第三人承担代偿义务，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人宝诚公司未到庭，亦未在法定期限内提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人的陈述、举证、质证及诉辩意见,对本案事实确认如下: 2018年8月22日，原告与第三人宝诚公司因建设工程施工合同纠纷一案，经甘肃省高级人民法院终审，作出（2018）甘民终532号民事判决书，判决第三人宝诚公司于该判决书生效后10日内向原告甘肃二建公司支付工程款9583516元及逾期付款利息（其中3970025.15元工程款的利息自2015年10月1日起算，5613490.85元保修金的利息自2016年10月1日起算，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至该判决书指定的履行期满之日）。该判决生效后，原告于2018年11月5日向甘肃省嘉峪关市中级人民法院申请对该案的执行。 另查明，原告所举被告的记账凭证及客户贷记通知单显示：1.2014年1月31日，被告收到第三人借款300万元；2.2014年3月6日，第三人向被告转款4496000元；3.2014年3月13日，第三人向被告转款1504000元；4.2014年4月2日，第三人向被告转款210万元、290万元，备注往来款。 2016年12月6日，北京市红日会计师事务所有限责任公司广元分所对被告新宇公司于2014年1月1日至2016年11月30日之间的开发费用支出进行审计，并依法作出京红会广（2016）审字A-91号《审计报告》，载明：被告新宇公司成立于2014年2月14日，截止2016年11月30日，资金来源总额31762485.70元；借款2300万元，其中向第三人宝诚公司借款1400万元。 2017年4月23日，案外人王磊作为甲方与被告新宇公司、祁兰平等作为乙方，对名为《关于广元市新宇置业有限公司相关事宜条款清单》（以下简称清单）进行确认，该清单中载明：1.该清单为后续谈判之用，文本中所述权利义务具有约束力；2.结合《审计报告》的债务情况，借款2300万元中，向宝诚公司借款1400万元；3.前述债务支付的时间为：待甲方实际控制标的公司后，从标的公司所经营楼盘开发回款中按比例支付，即从开发的楼盘销售款的回款中，按照同期回款30%的比例逐渐支付，直至支付完毕；应支付给宝诚公司的1400万元优先支付。 上述事实有原告所举原、被告及第三人工商登记信息、《民事判决书》《新宇公司相关事宜条款清单》《审计报告》《会计账簿及记账凭证》等证据在卷佐证，足以认定上述事实。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条关于“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”的规定,原告享有代位权的前提是第三人宝诚公司对被告新宇公司享有到期债权。本案中,原告向被告新宇公司主张代位权是基于其提供的《京红会广（2016）审字A-91号审计报告》及《关于广元市新宇置业有限公司相关事宜条款清单》及转款凭证，虽系被告与第三人之间存在借款关系的间接证据，但能相互佐证二者之间存在债权债务关系。但该债权是否到期，并无证据予以证实。原告诉称，被告与第三人之间的借款系未约定还款期限的借款，但亦未举出该观点足以成立的任何证据。另一方面，原告所举上述清单中显示“向宝诚公司借款1400万元，待甲方实际控制标的公司后，从标的公司所经营楼盘开发回款中按比例支付，即从开发的楼盘销售款的回款中，按照同期回款30%的比例逐渐支付，直至支付完毕；应支付给宝诚公司的1400万元优先支付。”亦与原告诉称案涉借款为无还款期限的观点相悖。且在庭审过程中，被告对第三之间存在借款关系予以否认，在第三人未到庭的情况下，无法进一步予以核实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。原告所证据不足以证明其提起本案诉讼时的2019年7月23日,第三人宝诚公司对被告新宇公司享有到期债权。故，原告的诉请，本院无法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下: 驳回原告甘肃第二建设集团有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费33104.00元，由原告甘肃第二建设集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  何启蓉 人民陪审员  任坤秀 人民陪审员  贾 彬 二〇二〇年四月十一日 法官 助理  奉 俐 书 记 员  曹明辉