重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初19133号原告：陈梦云，男，1992年2月3日出生，汉族，住河北省石家庄市。被告：重庆市同浩聚联供应链管理有限公司，住所地重庆市沙坪坝区。法定代表人：田清会，该公司总经理。委托诉讼代理人：张顺利，重庆坤亮律师事务所律师。原告陈梦云与被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司（以下简称同浩聚链公司）劳动合同争议纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈梦云，被告同浩聚联公司的委托诉讼代理人张顺利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈梦云向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原被告之间解除劳动合同关系（2019年5月14日我曾向单位副总经理明确表示解除劳动关系，当时总经理也在场）；2、请求依法判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金13666元（前12个月月平均工资6833元*2）；3、请求依法判决被告向原告支付2019年3月至2019年5月30日绩效工资1841元（1150元*2-459元）；4、请求依法判决被告向原告支付2018年6月至2019年5月24日年假3天工资2827元（6833元/月÷21.75天*3)；5、请求依法判决被告向原告支付从2019年5月1日起至2019年5月30日止的工资6400元（扣除5月社保、公积金个人部分）；6、请求依法判决被告向原告支付自2019年3月1日起至5月24日止，项目4050人员招聘提成工资100元/人/月，共计8人，费用共计800元）；7、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年6月15日进入被告单位工作，2017年5月15日，双方签订了固定期限劳动合同，期限三年。但公司未购买2017年6月至9月医疗保险以及6-8月工伤保险，自2017年6月15日至今被告从未主动发放工资条，绩效工资只有一次找我签字确认，3次通过微信确认。2019年2月公司宣布2019年3月由公司长安福特项目调一名经理到通力高速项目接收一部分工作，但3月份该项目经理并未接收原告手中工作。2019年4月30日被告未提前作任何解释说明直接扣除原告500元绩效以及3月婚假7天绩效191元，原告于5月5日找到领导询问，领导才告知是按2月的公司制度文件执行。2019年5月14日，我再次找到领导协商要求解除劳动合同，并支付3、4月被扣绩效以及支付2个月经济补偿金，被领导拒绝。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼。被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司辩称，1、关于第一项原告主张解除劳动关系，是没有法律依据的，劳动关系的解除应由劳动者和用人单位之间解除，而不是由法院判决解除，原告是从2019年5月24日之后就没有继续上班，且向人事主管提出了离职的想法，理由是原告要回老家，就不来上班了；2、被告认为原告是主动离职，所以不应该支付经济补偿金；3、原告主张的3月、4月的绩效工资，原告已经认可被告已足额支付，5月的绩效被告在仲裁裁决出具后，有通知原告到被告处领取，但原告没有来领取；4、年休假原告在2018年已经休了2天，原告在仲裁庭审中已认可该事实，2019年有1天的年休假是安排在下半年，所以原告没有休年休假，被告同意支付2019年未休年假1天的工资；5、5月份的工资，被告已经通知原告领取，但是原告没有到被告处领取；6、原告第六项主张不认可。本院经审理认定事实如下：2017年6月14日，原告与被告同浩聚链公司签订书面《劳动合同书》，合同期限自2017年6月14日起至2020年6月13日止。工资按月发放，每月20日-25日左右发上月基本工资，每月月底发上月绩效工资。《重庆市社会保险参保证明（个人）》显示被告同浩聚链公司从2017年7月至2019年6月为原告参加社保，其中2017年7、8、9月份医疗保险、2017年7、8月份工伤保险，被告未为原告依法缴纳。2018年1月-2019年5月养老保险个人应缴费金额每月为293.12元；2018年1月-2019年5月医疗保险个人缴费金额每月为73.28元；2019年1月-5月失业保险个人缴费金额每月为18.32元。原告陈梦云《工资明细清单》显示从2018年8月至2019年5月，每月固定有两笔工资收入，基本工资和绩效工资。被告同浩聚链公司提供的银行明细及统计表显示原告工资发放情况为：2018年5月工资实发5263.31元（4463.31元+800元）；2018年6月工资实发5450.91元（4450.91元+1000元）；2018年7月工资实发5424.38元（4274.38元+1150元）；2018年8月工资实发5519.24元（4369.24元+1150元）；2018年9月工资实发5798.60元（4148.60元+1650元）；2018年10月工资实发5495.34元（3845.34+1650元）；2018年11月工资实发5509.89元（3859.89元+1650元）；2018年12月工资实发6091.89元（4441.89元+1650元）；2019年1月工资实发6124.93元（4474.93元+1650元）；2019年2月工资实发5922.34元（4272.34元+1650元）；2019年3月工资实发6005.28元（4855.28元+1150元）；2019年4月工资实发6125.28元（4975.28元+1150元），其中2019年3月份绩效工资1150元中的691元，系被告于2019年5月27日向原告补发。原告陈梦云提交的《重庆市住房公积金个人业务明细》显示：2018年2月至2019年5月公积金个人缴费金额每月为175元。《个人所得税完税证明》显示原告2018年1月至2018年12月期间的个税负担情况。《个人所得税纳税记录》显示，2019年2月原告缴纳全年一次性奖金（4000元）所得税120元。《限期办理离职手续通知书》显示：陈梦云（身份证号：130125199202XXXXXX）你因个人原因，于2019年5月20日以口头形式向公司提出离职，2019年5月24日下班后，你就口头离职未再上班，且未办理完毕相关工作交接和签署相应解除证明。公司限你于2019年5月31日前，主动与公司联系，并返回公司办理解除劳动合同手续及工作交接，逾期未办，一切后果由您自行承担。特此通知……公司签章，时间2019年5月29日。被告同浩聚链公司于2019年5月30日向原告邮寄该通知，快递单查询显示该通知于2019年5月31日签收。2019年5月28日，原告陈梦云就劳动报酬、解除劳动关系经济补偿争议事项向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年7月22日作出《仲裁裁决书》（渝沙劳人仲案字〔2019〕第615号），该裁决为终局裁决，原告不服该仲裁裁决在法定期限内向本院提起诉讼。本院所确认的上述事实,有双方当事人的陈述，原告提供的《劳动合同书》《仲裁裁决书》《重庆市社会保险参保证明（个人）》《工资明细清单》《重庆市住房公积金个人业务明细》《个人所得税纳税记录》、银行明细等证据；被告提供《仲裁庭审笔录》《限期办理离职手续通知书》、银行明细、《工资统计表》等证据在案为凭，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，关于判决解除原被告之间劳动合同关系的诉讼请求。原告陈梦云陈述曾于2019年5月16日以未按时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社保为由向被告口头表示要求解除劳动关系，但并未举示证据予以证实，故解除时间、解除事由无法确认。但是，从被告出具的《限期办理离职手续通知书》内容“你因个人原因，于2019年5月20日以口头形式向公司提出离职，2019年5月24日下班后，你就口头离职未再上班……公司限你于2019年5月31日前，主动与公司联系，并返回公司办理解除劳动合同手续及工作交接……”可以判断原告曾经向被告口头提出离职，该通知书亦显示出被告同意原告离职并限期办理离职手续，结合原告从2019年5月24日后再无上班的事实，尽管无法具体明确解除原因、解除时间，但双方劳动关系解除的事实在2019年5月24日前已经客观存在。劳动关系解除可以是基于双方协商解除，也可以是基于法定事由单方解除，但解除权利系法律赋予双方当事人的实体权利，法院作为居中裁判者，可以对解除事实予以确认，但无权代替当事人行使劳动关系解除权，故原告请求法院判决解除双方劳动关系的诉讼请求，缺乏法律依据，本院予以驳回。关于被告是否需要向原告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”可见，该规定系法律赋予劳动者法定解除权的情形，当用人单位存在第二款情形时，劳动者可以立即解除劳动合同且无需事先告知，言外之意当用人单位存在该条第一款规定的六种情形时，劳动者行使解除权时则需要尽到告知义务。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”据此，劳动者在行使法律规定的解除权时，只有在尽到通知义务后，才能产生劳动合同自通知到达时劳动合同解除的法律结果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”据此，劳动者享有经济补偿金的前提是劳动者依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同，而劳动者行使法定解除权时应当尽到通知义务，该通知义务不仅包含要求解除劳动合同的意思表示，而且包含解除劳动合同的依据、理由，否则不产生相应的法律结果。具体到本案，虽然可以确定原告曾经口头向被告作出过解除劳动合同的意思表示，但是解除劳动合同的依据、理由是否是劳动合同法第三十八条，当时是否一并告知了被告，却无证据予以证明。当事人对自己提出的主张有责任提供证据，否则承担举证不能的法律后果。现原告无证据证明依法履行了行使法定解除权的通知义务，故原告主张支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于请求支付绩效工资的问题。原告2019年3月绩效工资1150元，被告已于2019年5月27日补发691元，现已足额支付；2019年4月绩效工资1150元，被告已于2019年5月31日按时足额支付；仲裁庭审中，双方均认可2019年5月份绩效工资619元未发，故被告应当支付原告未发绩效工资619元。关于未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”据此，本案中原告于2017年6月15日入职被告处，从2018年6月15日起依法享有带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）*职工本人全年应当享受的年休假天数。”据此，原告2018年度应享受带薪年休假天数为2天（200天÷365天*5天=2.74天，不足一天的部分不享受）；《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）*职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”据此，原告2019年一直工作至5月24日，该年度应休年休假天数为1天（144天÷365天*5=1.97天，不足一天的部分不计付），所有原告从2018年6月15日起至2019年5月24日止应当享有3天带薪年休假。仲裁庭审中，原告自认2018年已经休了两天年休假，故还可享受一天带薪年休假。庭审中被告认可2019年原告未休年休假事实，并同意支付2019年未休年休假1天的未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：“用人单位安排职工年休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”可见，计算原告未休年休假工资的关键是原告月平均工资。《关于工资总额组成的规定》第三条：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给全单位全部职工的劳动报酬总额……工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为前提。”可见，工资应是最初的、原始的，应直接支付给劳动者的劳动报酬。社会保险费用、住房公积金、个人所得税中个人承担部分实质属于劳动者的工资所得，只不过根据法律规定由用人单位代扣代缴而已，并未未直接发放给劳动者。故在计算月均工资时应以劳动者应发工资为基数而非实发工资。本案中，原告陈述工资由基本工资和绩效组成，通过转账方式支付，另有交通补贴、高温补贴、年终奖是通过现金方式发放，并向本院提交《银行账户明细》《重庆市社会保险参保证明（个人）》《住房公积金个人明细》《个人所得税纳税记录》等证据予以佐证，结合《个人所得税纳税记录》中“全年一次性奖金收入”及《收入纳税明细详情》的记载，可以认定被告有现金发放年终奖的事实，据此可以判断现金发放交通补贴、高温补贴的事实具有高度盖然性。《工资支付暂行规定》第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”据此，劳动者工资收入情况的举证责任在用人单位，现被告抗辩不存在现金发放工资的情形，但是却无法对年终奖现金发放的事实作出合理解释，故应承担举证不能的不利后果，本院采信原告的关于现金发放交通补贴、高温补贴、年终奖的陈述。本院以2018年5月1日至2019年4月30日（足月12个月）为计算月均工资计算期间，每月应发工资统计如下：2018年5月为5839.90元（实发5263.31元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣35.19元）；2018年6月为6032元（实发5450.91元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣39.69元）；2018年7月为6007.87元（实发5424.38元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣42.09元）；2018年8月为6103.46元（实发5519.24元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣42.82元）；2018年9月为7304.36元（实发5798.60元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣64.36元+现金交通补贴600元+现金高温补贴300元）；2018年10月为6636.74元（实发5495.34元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+现金交通补贴600元）；2018年11月为6654.55元（实发5509.89元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣3.26元+现金交通补贴600元）；2018年12月为6637元（实发6091.89元+社保个人承担366.4元+公积金个人承担175元+个税代扣3.71元）；2019年1月为6684.65元（实发6124.93元+社保个人承担384.72元+公积金个人承担175元）；2019年2月为10482.06元（实发5922.34元+社保个人承担384.72元+公积金个人承担175元+年终奖4000元）；2019年3月为6565元（实发6005.28元+社保个人承担384.72元+公积金个人承担175元）；2019年4月为6685元（实发6125.28元+社保个人承担384.72元+公积金个人承担175元）。据此计算原告陈梦云月均工资为6802.72元（81632.59元÷12个月）。综上，原告2019年未休年休假工资为625.54元（6802.72元÷21.75天*1天*200%）。关于原告请求支付2019年5月1日至5月30日工资6400元的请求。双方均确认原告于2019年5月24日后未到公司上班的事实，故原告实发工资应为5070.12元（6802.72元÷21.75天*18天-社保个人承担384.72元-公积金175元），该款包含5月未付绩效工资619元，被告支付时应当扣除。关于原告要求提成工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”据此，原告对其主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，原告向本院提交的《业务提成管理办法》及《招聘人员明细》均系打印件，且无被告公司印章无法核实证据来源及真实性，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国合同法》第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十一条规定判决如下：一、被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司于本判决生效后立即支付原告陈梦云2019年5月绩效工资619元；二、被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司于本判决生效后立即支付原告陈梦云应休未休年休假工资625.54元；三、被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司于本判决生效后立即支付原告陈梦云2019年5月工资5070.12元（含5月未付绩效工资619元，支付时应予扣除）；四、驳回原告陈梦云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告重庆市同浩聚联供应链管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  姚 欣二〇二〇年四月二十日法官助理  张尚校书 记 员  郑仁术