辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0114民初21131号 原告：陈晓，男，1987年7月22日出生，汉族，住址：沈阳市铁西区。 委托诉讼代理人：边雪，系辽宁兴达律师事务所律师。 被告：沈阳百世木业有限公司，住所地：沈阳市于洪区。 统一社会信用代码：9121011477480108X8。 法定代表人：张新华，系该公司经理。 委托诉讼代理人：冯亚杰，系辽宁晋衡律师事务所律师。 原告陈晓诉被告沈阳百世木业有限公司（以下简称“百世木业公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈晓及委托诉讼代理人边雪，被告百世木业公司的委托诉讼代理人冯亚杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈晓向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2019年11月1日至2019年11月20日期间工资3000元；2、判令被告向原告支付拖欠差旅费2105元；3、判令被告支付原告解除劳动关系4个月工资标准经济补偿金18000元；4、判令被告向原告支付周六、日加班费44712元；5、判令被告向原告支付带薪年休假15天，共计6210元；6、判令被告因未缴纳社会保险，应当赔偿给原告造成损失200773元。（期限从2016年4月至2019年11月22日止）；7、诉讼费由被告承担。 事实和理由：从2016年4月初起，原告在被告单位工作，职务是区域经理，每月工资4500元。原告在工作期间，被告未为其缴纳各项社会保险，所以原告于2019年11月22日，通过EMS向被告邮寄解除劳动关系。并且，原告在工作期间，周六、日、带薪年休假未依法休息；原告在外地出差期间，被告拖欠差旅费；解除劳动关系前被告还拖欠原告工资。原告多次向被告索要上述请求的相关待遇，被告不予理睬。无奈原告诉至法院。 被告百世木业公司辩称，原告是2016年4月到被告处工作，任区域经理，地点在黑龙江地区，负责该地区的市场维护工作。入职之初，工资为每月3000元，原告入职后公司欲为其办理社保时，才得知原告在另外一家公司缴纳社保。经原告要求，双方协商一致同意，我公司不再为其缴纳社保，从劳动报酬上给原告一定的补助作为补偿。故其工资在不断调整，一直到每月4500元，每年还会给原告一定的补偿金。正是因为原告同意，双方协商一致，在原告认可的情况下，才未为原告缴纳社保。从原告在被告处工作三年多的时间里，从来未向被告提出缴纳社保这一事实上可以看出，原告是认可的。因为原告负责黑龙江地区维护当地市场，需要配合各经销商搞宣传活动，而经销商的宣传活动一般是在周末，因此根据这种工作性质，原告的休息时间并不固定在周末。公司规定，原告在黑龙江期间可以自行调整工作时间，每周休一天，每月返回沈阳后再休息，作为周末及带薪休假期的补休。因而不存在周六、日加班及未休带薪假的情况。因为现在市场大环境不好，市场情况发生了变化，因此2016年11月左右，公司因经营需要，对包括原告在内的部分工作人员调整工作岗位，原告不同意公司的安排，因而才提出辞职。其所说的是因为公司不缴纳社保和不给加班费的辞职理由是虚假的。 综上所述，原告自己主动辞职，因而根据《劳动合同法》第46条的规定，我方不应支付经济补偿金，因此第三项诉请应予驳回。因公司安排了周末加班及带薪休假的补休，依据《劳动法》第44条第2项的规定，原告的4、5项诉请也应予驳回。公司未给原告缴纳社保是与原告协商一致原告同意的，并且《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（二）》第1条规定，而原告的情况并不符合这一条规定的情形，所以原告第6项诉求不属劳动争议受案范围之内，因此应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2016年4月6日，原告到被告处工作，职务是区域经理，负责该地区的市场维护工作。 原告入职时，因为原告在其他公司缴纳保险，所以被告无法为原告缴纳保险。原告在2016年11月，在同前公司办理了停保手续后，被告在具备为原告办理社会保险时，被告也未给原告交纳社会保险。 2019年11月24日，被告收到原告的《解除劳动关系通知书》，原、被告解除了劳动关系。 原告在被告处工作期间，2016年4月份到6月份的工资为每月3000元；2016年7月到2017年7月工资为每月3500元；2017年8月到2018年3月工资为每月4000元；2018年4月到2019年12月份工资为每月4500元。工资以银行转账形式发放。 在诉讼过程中，原告主张出差在外时周六、周日加班，但认可被告提出的每月出差回来给补休的反驳意见；只是认为没有达到每周休息两天的时长，每月休息时间未达到八天；被告认可原告有时在周六、周日加班，但主张根据公司规定原告出差期间每周可休息一天，回沈阳后再休息，已经安排了原告进行补休，因此不用支付原告加班工资。 在诉讼过程中，被告给付了原告工资3000元及差旅费2105元，因此，原告撤回了关于要求被告支付2019年11月1日至2019年11月20日期间工资3000元的请求和要求被告支付拖欠差旅费2105元的请求。 本院所确认的上述事实，有当事人陈述及《不予受理通知书》、《收入证明》、《盛京银行客户对账单》、《微信截图》、《解除劳动合同申请书》、电脑截屏等证据，已经开庭审理，在卷佐证。 本院认为：2016年4月6日，原告到被告处工作，双方建立劳动关系。2019年11月24日，被告收到原告的《解除劳动合同申请书》，原、被告解除了劳动关系。 关于解除劳动合同的原因，原告主张原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险，因此依法解除合同。而被告提出被告未给原告缴纳社会保险，是双方协商一致的结果；被告虽然未给原告缴纳社会保险，但已经在劳动报酬上给原告一定的补助作为补偿。对此本院认为，用人单位必须依法为劳动者缴纳社会保险。劳动者享有的社会保险不得通过协议约定等方式排除，也不得通过协议约定，以货币或实物支付方式替代。因此，本院支持原告主张的因被告未给原告缴纳社会保险，原告依法解除合同的主张。被告的反驳意见，因原告否认且不符合法律规定，本院不予采信。 关于原告提出的由于被告未依法为原告缴纳社会保险费，因此解除劳动关系，被告应当支付4个月工资标准经济补偿金18000元的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定：未依法为劳动者缴纳社会保险的劳动者可以解除劳动合同；第46条规定，劳动者依照劳动合同法第38条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；劳动合同法第47条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算。原告在被告单位工作三年零七个月零18天，被告应按四个月工资补偿原告，原告的月工资为4500元，故被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金18000元（4500元×4个月）。 关于原告提出要求判令被告向原告支付周六、日加班费44712元的请求，根据已查清的事实：原告诉称出差时存在周六、周日加班的事实；被告在答辩中认可原告有时在周六、周日加班，但主张根据公司规定原告出差期间每周可休息一天，回沈阳后再休息，已经安排了原告进行补休，因此不用支付原告加班工资；原告认可被告答辩中提出的每月出差回来给补休的反驳意见，只是认为没有达到每周休息两天的时长，每月休息时间未达到八天；但原告在认可被告提出的每月出差回来给补休的情况下，未进一步提供证据证明哪次加班补休了、哪次加班没有补休、未补休的天数是多少，即本院无法确定被告应休息而未休息的的具体天数，原告请求的钱数是自己估算的，因此，原告的该项请求，因提供证据不充分，本院无法支持。 原告提出的应由被告承担加班费的举证责任的意见，本院认为，举证责任是相互转换的。根据司法解释规定，用人单位作出减少劳动报酬等决定发生劳动争议，用人单位负举证责任。这里的举证责任，是指用人单位就其减少劳动者劳动报酬的合理性承担举证责任。本案中，原告认可被告提出的每月出差回来给补休的反驳意见，被告对不给原告加班费的合理性作出了解释（即原告进行了补休），原告认可，被告完成了举证责任。接下来，原告应该进一步提供证据证明哪次加班补休了、哪次加班没有补休、未补休的天数是多少，然后再由被告提供相反证据进行承认或反驳。由于原告没有完成进一步的举证，因此原告的该意见本院不予采信。 关于原告提出的要求判令被告向原告支付带薪年休假15天，共计6210元被告请求，根据《中华人民共和国劳动法》第45条规定：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第3条规定，职工累计工作已满一年，不足十年的年休假五天；《企业职工带薪年休假实施办法》第10条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第11条规定：计算未休年假工资报酬的日工资收入，按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资，是指职工在用人单位支付其未休年假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。原告2016年4月6日入职被告公司，后在2019年11月24日与被告解除劳动关系。原告三年未休年假天数应为15天。根据上述规定原告在第一年未休年假的工资应为：1551.7元（原告入职第一年日平均工资155.17元×5天×200%），第二年应为：1800.7元（原告入职第二年日平均工资180.07元×5天×200%），第三年应为：2068.9元（原告入职第三年日平均工资206.89元×5天×200%）。合计：5421.3元，即：被告应向原告支付15天的未休年假报酬5421.3元。被告提出的已给原告进行了补休，不应再给原告带薪年休假工资的反驳意见，不符合法律规定，本院不予采信 关于原告提出的被告未缴纳社会保险，应当赔偿给原告造成损失200773元的请求，关于社会保险中的养老保险损失，由于被告未给原告交纳养老保险，原告也没有自行缴纳养老保险，因此原告要求被告赔偿养老保险损失，本院不予支持；关于社会保险中的医疗保险和失业保险，由于原告没有生病住院，没有发生医疗费用，也没有失业，因此原告要求被告赔偿医疗保险损失和失业保险损失，本院不予支持。关于社会保险中的工伤保险赔偿，由于原告没有发生工伤，没有产生该项损失，该项请求本院不予支持；关于原告要求赔偿生育保险待遇损失，由于被告没有结婚，该项损失本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第45条，《中华人民共和国劳动合同法》第38条、46条、47条，《职工带薪年休假条例》第3条，《企业职工带薪年休假实施办法》第10条，《最高人民法院关于适用的解释》第90条之规定，判决如下： 一、被告沈阳百世木业有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告陈晓解除劳动关系经济补偿金18000元（4500元×4个月）； 二、被告沈阳百世木业有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告陈晓15天的未休年假报酬5421.3元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。 审 判 长  荣国峰 人民陪审员  陈 颖 人民陪审员  张 冰 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员  李雪威