浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初9082号 原告金雷，男，1962年11月26日出生，汉族，住湖北省荆州市荆州区。 委托代理人丁超，四川泰仁（杭州）律师事务所律师。 被告浙江众匠信息技术有限公司，住所地浙江省杭州市江干区九盛路9号24幢3楼3021室。 法定代表人汪栋。 委托代理人李世朗、李丽霞，浙江杭天信律师事务所律师。 原告金雷诉被告浙江众匠信息技术有限公司（以下简称众匠公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月29日受理，依法适用简易程序，由审判员张妍妍独任审判。于2019年12月3日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告金雷诉称：原、被告双方于2017年9月16日签订《“YOU选”战略合作协议——联盟合伙人》，协议约定：被告作为甲方，制作开发并拥有知识产权的YOU选手机APP、YOU选官网、商户后台管理系统、YOU选注册商标及以之为载体搭建的YOU选商业模式。原告方作为乙方，是甲方授权的荆州市荆州区行政区域的独家代理运营合作伙伴（即联盟合伙人），合作期限为本协议签订之日起及甲方公司存续期间，代理费用是128000元，合作期间乙方依约享有合作区域的合作补贴，被告的业务人员在介绍项目时虚假宣传自己产品的知名度以及商业模式，吹嘘合作期间能让原告获得高额的合作补贴，丝毫不提及合作期间可能难以产生盈利的风险。协议签订后，原告依约支付了128000元代理费用，被告对原告就不闻不问，完全没有依约提供任何帮助支持，没有给予任何团队和运营培训以及物料支持等，导致原告难以开展业务；合作期间，因该YOU选手机APP在合作区域知名度极小，且其商业模式存在较多问题，原告在其合作区域很难招募商户；且原告年龄较大，精力有限，在经过努力难以招募到商家的情况下，于2018年6月份向被告申请转让其在荆州区的联盟合伙人资格。被告的工作人员告知原告，这种情况下原告需要承担合同金额20%的违约金。原告无奈向被告提交了申请书。申请书提交后，原告多次询问后续结果，被告工作人员告知流程处理中。但是被告在未告知是否转让成功，以及未退还代理费的情况下，擅自注销了原告的推广运营账号，导致在申请转让的合同期限内，原告已无法再享有合作区域的独家运营合作资格，也即取消了被告在荆州区的联盟合伙人资格。被告的上述行为实际上是以自己的行为事实上终止了本协议。原告认为，被告的单方任意终止协议的行为，属于违约行为，应当退还代理费用并支付协议第六条约定的违约金。为维护自身合法权益，故诉至法院。诉讼请求：1、判令被告返还128000元合同款项；2、判令被告承担违约金256000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。 被告众匠公司辩称：1、被告主体合法，具有合法的经营证照。被告于2016年3月3日在杭州市江干区市场监督管理局完成注册登记，取得营业执照，有杭州市高新技术企业证书、中华人民共和国增值电信业务经营许可证。2017年12月14日、2018年3月14日，取得相应商标注册证。被告有独立自主的知识产权，不断进行软件研发、更新，开拓安卓和IOS客户端，已取得国家版权局的几十项计算机软件著作权登记。截至目前，在华为应用市场的“YOU选”平台的下载量达到40万次，“YOU选”商户版下载量达到13万次，“YOU选”商服版下载量达到9万次。腾讯应用宝中“YOU选”平台的下载量达到14万次，“YOU选”商户版下载量达到13万次，“YOU选”商服版下载量达到6.5万次。目前，“YOU选”平台正常运营中。2、双方签订合同合法有效，属于双方真实的意思表达。2017年9月16日双方签订了《“YOU选”战略合作协议——联盟合伙人》，原告缴纳费用。原告是被告的区域联盟合伙人，被告为原告提供了规定的服务义务，现在还在履行合同中。3、被告同意原告提出的转让申请，现“YOU选”平台对外开放转让中，并没有注销原告的推广运营账号。2018年6月29日，原告向被告提出《关于荆州区联盟合伙人资格转让申请》，被告根据原告的申请，向荆州区域开放转让联盟合伙人资格。目前该合作区域正在开放转让中，被告并没有注销原告推广运营账号。4、原告的诉讼请求与事实不符，于法律无据，应当驳回。双方签订的协议是合法有效的，应当继续履行合同。被告没有违约行为，不应当承担违约责任，也没有退还合作费的情形。请求驳回原告的全部诉讼请求。 本案经审理查明的事实如下： 2017年9月16日，甲方众匠公司与乙方金雷签订《“YOU选”战略合作协议——联盟合伙人》（编号YX-LM-2017809），约定：甲方制作开发并拥有知识产权的YOU选手机APP应用软件、YOU选官网、商户后台管理系统、YOU选注册商标、YOU选商服智能终端和相关软件及以之为载体搭建的YOU选商业模式。YOU选平台，平台入口是YOU选官网，分站运营商可以利用YOU选后台管理系统对注册商户进行管理；注册商户可以通过YOU选管理系统充值U币、实时接单抢单、对消费者输入的消费金额进行确认、支付合作补贴和佣金、精准推送消息等。注册商户，指在YOU选后台管理系统登记注册并经甲方开通权限的商户。合作区域：指乙方使用YOU选平台从事本协议指定合作内容的区域，合作区域与行政区域相对应。合作补贴，指将合作区域内的注册商户抢单消费U币和商户以明示方式从消费者每次消费实付金额中拿出一定比例的金额作为折扣、佣金并支付给甲方、乙方、各类合作伙伴、YOU选平台等多方的费用。联盟合伙人，指作为甲方市、区/县级等区域的代理运营合作商，主要负责商户的招募、管理，即本协议的乙方。甲乙双方以做大做强YOU选平台为己任，特别是在甲方支持下，乙方具有招募、管理商户及推广市场等责任，让更多的商户加入YOU选平台，利用YOU选平台推动经营，让更多的消费者使用YOU选APP客户端，利用YOU选APP客户端软件引导消费。为了维护YOU选全国商业模式的权威性、统一性、规范性，并考虑到不同经营差异性，在双方合作期间，注册商户应付的各项合作补贴、各个受益人之间享有的补贴由甲方统一决定，YOU选平台自动计算，甲乙双方遵照执行。甲方授权乙方为荆州市荆州区C类运营合作伙伴。合作期限自本协议签订之日起及甲方公司存续期间。乙方须于本协议签订之日起三日内付清代理费128000元，逾期未缴纳或未全部缴纳的，甲方有权取消其联盟合伙人资格。享受合作补贴的方式：首先乙方通过向YOU选后台管理系统将乙方应得的补贴部分申请提现，甲方会在五个工作日内将现金汇入乙方在YOU选后台管理系统所绑定的银行卡内。合作补贴不计息，乙方应依法纳税，提现时向甲方提供提现金额等额的发票，因支付补贴产生的手续费由乙方承担。甲方的权利和义务：（1）甲方有权对乙方的经营活动进行协助和督导，并提出改进意见；（2）甲方有权分地区、分行业、分时期决定注册商户所付补贴应占消费者每次消费实付金额的比例；（3）甲方有权对《YOU选网络平台入驻服务协议》、YOU选APP客户端《用户注册服务协议》、《YOU选后台管理系统注册协议》等协议进行制定或修改；（4）甲方为YOU选平台提供技术支持，并保证平台的稳定运营；（5）甲方需及时同意并支付乙方所提交的区域及行业合作补贴提现申请，支持乙方的业务发展；（6）甲方需根据乙方市场拓展工作的需求，有义务按计划进行帮扶支持，包括但不限于团队培训、运营培训、物料支持等。（7）甲方有义务根据公司战略及项目发展对YOU选平台进行品牌推广；（8）因YOU选的注册商户、用户均与平台签订相关协议和声明，若服务过程中产生相关法律纠纷，由甲方配合注册商户和用户协商解决，乙方有义务协助甲方进行纠纷处理。乙方的权利和义务：（1）合作期间，乙方有权享受区域运营合作补贴，包括本协议约定行政区域内的注册商户抢单信息佣金40%的补贴、注册商户交易佣金20%的补贴（自甲方或YOU选平台实际收取注册商户相应费用后，乙方才可享受合作补贴）；（2）本协议约定行政区域内，乙方为甲方的独家联盟合伙人。乙方有权自主聘用工作人员或成立公司，独立经营，自负盈亏，乙方公司发生的法律责任和纠纷与甲方无关；（3）乙方可与本协议约定合作区域内的商户签约，如其签约商户超出本协议约定的行政区域的，该业务不计入合作补贴范围；（4）乙方有权以甲方授权的名义进行广告宣传及商业活动，但不得以未经授权的名义作出任何引人误解或引起混淆的行为，如使他人误以为乙方是甲方子公司或分公司、关联公司或其他实质性关系单位等；（5）乙方与甲方的其他合作商之间不得进行恶意竞争或者其他不正当竞争，包括但不限于跨区域招募商户，发布谣言或者不实信息、诋毁甲方或者其他合作方的声誉；（6）未经甲方同意，乙方不得擅自转让合作权，也不得以任何方式出租、倒卖合作权或者YOU选平台使用权；（7）乙方应协助甲方管理其合作区域内的注册商户，并监督注册商户的资格、诚信及其是否正规合法经营，协助甲方对注册商户进行YOU选后台管理系统的使用培训，解答注册商户提出的各种问题，并协助甲方处理消费者投诉；未经甲方允许不得擅自向注册商户直接收取费用；（8）在合作期间内，乙方不得和任何与甲方构成直接商业竞争关系的企业、商业机构或者组织进行相同或者类似本协议内容的合作，不得与商户串通作出有损甲方利益的行为，包括但不限于因此导致被曝光、引发任何第三方的法律诉讼或经济赔偿请求等，乙方应与商户承担连带责任；（9）若乙方违反本协议中乙方应尽义务，甲方有权随时解除本协议，并要求乙方赔偿损失。本协议生效后，除协议内约定可以解除的条款外，非经双方协商一致，任何一方不得单方、任意终止本协议，否则守约方有权要求违约方支付本协议总金额两倍的违约金，违约金不足以弥补守约方损失的，守约方有权要求违约方按实际损失赔偿。如乙方单方终止本协议，除需支付违约金外，其已支付的代理费不予退还。 上述协议约定的代理费128000元。 2018年6月29日，原告金雷向被告提出《关于荆州区联盟合伙人资格转让申请》，表示：因本人个人精力原因，无法落地实施YOU选平台在该区域的运营推广工作，现申请贵司将荆州区的联盟合伙人资格进行对外转让，贵司可与第三方签订荆州区《YOU选战略合作协议——联盟合伙人》，自贵司与第三方签订上述协议后，本人不再是荆州区联盟合伙人，愿意承担20%的违约金。现原告YOU选平台账户被告可后台登录，但显示为“该区域正在开放转让中，后台相关权限暂不可操作”。原告陈述已无法登陆YOU选平台账户。 以上事实有原告金雷提供的《YOU选战略合作协议——战略合伙人》、付款凭证、申请书，被告众匠公司提供的《YOU选战略合作协议——战略合伙人》、YOU选平台信息截屏，及双方当事人的陈述为证。 本院认为，本案中，双方争议焦点为案涉协议当前履行状态问题，原告主张被告擅自注销其账号，实际以自己的行为终止了协议，属于违约，应当承担违约责任；被告主张双方协议还在履行中，不同意退还服务费及支付违约金。 本院认为，原告于2018年6月29日向被告提交的《关于荆州区联盟合伙人资格转让申请》中表明，在被告与第三方签订荆州区合作协议后，原告不再是荆州区联盟合伙人，并愿承担20%的违约金。说明原告实质系在愿承担20%服务费的违约金的基础上欲单方解除双方合作协议。在此情况下，被告有权接受原告解除合同的要求，亦有权拒绝。被告在接受了原告的申请后，将荆州区处于开放转让中，本身尚不构成同意解除合同的意思表示，应系指在寻找到第三方愿与被告缔结关于荆州区的合伙协议后，与原告解除合同并与新的第三方签订合同。但被告在未明确同意解除原告合同的情况下，限制了原告使用YOU选平台账户的权限（原告主张已无法登陆，被告后台登录亦显示相关权限不可操作），又以其实际行动表示接受了原告提出的解除合同申请。因此，原、被告双方合同因被告限制了原告使用YOU选平台权限而处于实际解除状态，即被告实际接受了原告提出的解除合同的申请。由此，双方实质为协商一致解除合同，原告应承担其承诺的20%服务费的违约金25600元，余款102400元服务费应由被告退还给原告。对原告主张的被告存在违约行为，以及被告辩称双方合同处于履行状态的陈述，本院均不予采纳。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十天、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江众匠信息技术有限公司返还原告金雷款项人民币102400元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告金雷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币7060元，减半收取人民币3530元，由原告金雷承担人民币2356元，被告浙江众匠信息技术有限公司承担1174元。被告应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 张妍妍 二〇二〇年四月二十日 代书记员 肖忆敏