浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初1900号 原告：宁波市江北区极力电子商务有限公司，住所地浙江省宁波市江北区。 法定代表人：王仲。 委托诉讼代理人：屠坤鑫、尹如键，浙江文天律师事务所律师。 被告：陈斌，男，汉族，1989年12月29日出生，住湖南省湘乡市。 被告：宋彬彬，男，汉族，1979年2月24日出生，住浙江省温州市鹿城区。 委托诉讼代理人：黄志刚、赖其良，浙江显仲律师事务所律师。 原告宁波市江北区极力电子商务有限公司（以下简称极力商务）诉被告杭州英诚实业有限公司（以下简称英诚实业）、宋彬彬合同纠纷一案，于2018年12月10日向本院起诉，经诉前调解不成，本院于2019年2月15日立案受理，依法适用普通程序进行审理。诉讼过程中，英诚实业注销登记，本院依法通知陈斌作为被告参加本案诉讼，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告极力商务的法定代表人王仲、诉讼代理人屠坤鑫，被告宋彬彬的诉讼代理人黄志刚到庭参加诉讼，被告陈斌经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告极力商务向本院提出诉讼请求：1、判令终止原告与被告英诚实业之间签署的《区域代理加盟合同书》，并判令被告英诚实业返还剩余期限的加盟费341900元；2、判令两被告向原告返还营业款229575.86元；3、判令被告英诚实业向原告支付违约金10万元。诉讼过程中，原告极力商务变更诉讼请求为：1、判令终止原告与英诚实业之间签署的《区域代理加盟合同书》，并判令被告陈斌返还剩余加盟费341900元；2、判令被告陈斌、被告宋彬彬向原告返还营业款229578.86元；3、判令被告陈斌向原告支付违约金10万元。事实和理由：2017年2月24日，原告与英诚实业签订《区域代理加盟合同书》一份，就品牌加盟事项达成合意：英诚实业独家授权原告在宁波市范围内使用“草没味儿”注册商标开展餐饮经营；加盟期限为5年；加盟费总计50万元；如一方违约，则违约金按上一年度加盟费计算；以及双方其他权利义务等条款。合同签署后，原告按约履行义务。同时根据合同约定，原告每天将从“饿了么”以及“美团”两个平台获得的营业款自动转入英诚实业指令的账户即被告宋彬彬的个人账户，于次月15号在双方结算上个月营业款后，由被告宋彬彬全额支付至原告指定账户。但自2018年9月16日起，英诚实业和被告宋彬彬一直借故拖延，将本应汇给原告的2018年8月份的营业款一直拖欠不付。据英诚实业所述，被告宋彬彬私自占有该笔款项，致使纠纷发生。英诚实业及被告宋彬彬的行为侵害了原告的合法权益，原告无奈诉至法院。案件审理过程中，英诚实业于2019年3月7日注销，并未经依法清算。原告认为，英诚实业在未依法清算，清偿对外债务情况下，即进行注销，损害了原告的合法权益，亦有违诚实信用原则，有逃避债务之嫌，故其唯一股东也是作出注销决定的公司管理人陈斌应当债务本案被告替代已注销的英诚实业承担相应责任。 被告宋彬彬辩称，宋彬彬不是案涉合同主体，虽参与合同履行，但仅代表公司负责宁波地区市场开拓，及指导原告执行合同，故无需承担返还营业款的责任。 被告陈斌未到庭应诉、答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、对原告极力商务提交的《区域代理合同书》、饿了么平台流水详情、美团平台提现详情、录音及文字稿、英诚实业注销登记的工商登记材料，被告宋彬彬对真实性均无异议，本院对真实性予以确认并在卷佐证。2、对被告宋彬彬提交的原告经营期间的美团、饿了么收入及物料采购数据、“心别急”商标注册信息，原告极力商务对真实性亦无异议，但认为原材料采购减少并不能证明原告违约，“心别急”商标的申请人并非本案当事人，也未对英诚实业造成利益冲突。本院对该两组证据的真实性予以认定，但该两组证据尚不能证明原告极力商务违反了《区域代理合同书》，对其证明目的不予认定。3、对被告宋彬彬提交的张琦和李连敬分别出具的《情况说明书》，原告极力商务对三性不予认可，张琦和李连敬未到庭接受询问质证。本院认为，该两份《情况说明书》的性质是证人证言，但被告宋彬彬未向本院申请张琦和李连敬作为证人出庭作证并接受质询，故该两份《情况说明书》本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月24日，甲方英诚实业与乙方极力商务签订《区域代理合同书》一份，约定，签署本合同，旨在使乙方获得甲方的授权、技术支持、经营指导在浙江省宁波市及舟山市区域内（以下简称代理区域）作为甲方的独家代理商开展经营业务，发展由甲方独创拥有的“草没味儿”日式餐饮经营权，共同拓展市场，以达双赢目的；甲方根据其自主开发并经营的“草没味儿”日式餐饮连锁的成功经验，建立起以“草没味儿”品牌为代表的特色经营系统，由乙方在代理区域内独家代理；甲方与乙方基于本合同产生的法律关系是一种合作关系，乙方作为独立的民事主体对外开展经营业务，执行本合同；乙方在代理区域内按照本合同的规定使用甲方的“草没味儿”日式餐饮品牌，经营技术资产、经营诀窍、商业秘密等商业要素开展业务，以经营“草没味儿”日式餐饮店；甲方授权乙方在本区域内以下方式使用代理权：一、许可乙方设立加盟店；二、许可乙方设立直营店；本合同有效期为5年，如果乙方满足续约条件的要求，可在本合同期满前一个月提出书面续约申请，经甲方确认后给予是否同意的书面答复；授权代理费：乙方支付甲方独家授权经营费用共计50万元整，付款如下：一、签订本合同当日缴纳支付15万元整；二、签订本合同后，4月1号需缴纳支付15万元整；三、鉴订本合同后，5月1号还需缴纳支付20万元整；四、签订本合同后，未来开业加盟店的营业收入需汇入公司指定账户，以下月15号结算为准；甲方应于每月10日前，对乙方交纳的服务费、使用费等进行结算，结算应符合本合同的规定，并向乙方说明理由和依据；乙方需向甲方支付的所有款项，一律汇入甲方指定的银行账户；一方宣告破产或宣告解散的，合同终止；甲方有下列行为之一的，乙方有权解除合同，有权要求甲方退还履约保证金并要求甲方支付违约性赔偿金：一、甲方违反区域保护的规定使用经营权的；二、甲方无故向乙方停止配送产品或原料的；三、甲方使用的“草没味儿”品牌被撤销的；四、甲方有其他严重损害乙方利益或声誉的行为的；因甲方或乙方违反本合同的规定而导致本合同解除的，应向对方支付违约赔偿金，违约赔偿金按照违约行为发生时上一年度授权代理费计算，合同履行不足一年的，授权代理费按一年计算。宋彬彬作为英诚实业的委托代表在该合同上签字。合同签订后，极力商务已向英诚实业支付授权代理费30万元。极力商务开始在宁波市区域内代理经营“草没味儿”品牌餐饮。双方已经结清2018年9月前的营业款项。但自2018年9月起，英诚实业未将共计229578.86元的极力商务的营业款结算支付给其。 另，英诚实业系一人有限公司，股东为陈斌。于2019年1月15日决定解散，于2019年3月7日向公司登记机关出具《公司清算报告》称债权债务已清理完结。陈斌作为清算组成员在《公司清算报告》上签字。现英诚实业已注销登记。 本院认为，本案《区域代理合同书》系极力商务与英诚实业的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效。合同履行过程中，英诚实业未能按约将极力商务的营业款结算支付给其，严重损害了极力商务的利益，极力商务有权根据合同约定行使合同解除权解除合同。现极力商务诉请终止案涉合同，实质是请求解除该合同。因极力商务享有合同约定解除权，并且英诚实业已注销登记，客观上也已不可能继续履行合同，故本院对极力商务有关解除案涉合同的请求，依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，应当终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故极力商务请求返还剩余加盟费（即授权代理费），应予支持。但其主张其中20万元授权代理费已经以其营业款抵充，但未能举证加以证明，本院不予采信。本院根据其已支付的授权代理费金额，合同履行情况，并结合其诉请解除合同的时间，酌定英诚实业应返还授权代理费120833元。英诚实业尚有229578.86元营业款应支付给极力商务。极力商务为履行合同，租赁店铺、聘用工作人员均需投入资金，现因合同提前解除，其遭受相应损失应属客观事实，故其主张按照合同约定赔偿违约金10万元，应属合理，本院酌情予以支持。又因英诚实业系一人有限公司，陈斌作为公司股东未能举证证明公司财产独立于其自己的财产，根据公司法规定应对英诚实业的债务承担连带责任。并且，陈斌未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理英诚实业注销登记，亦应当对公司债务承担相应赔偿责任。因英诚实业已经注销登记，极力商务请求其股东陈斌承担返还授权代理费、支付违约金等民事责任，本院予以支持。虽本案极力商务未结算支付的营业款系被宋彬彬提取，但宋彬彬系英诚实业一方的委托代表，其提取营业款的行为系英诚实业与其之间的内部关系，极力商务请求宋彬彬承担共同返还营业款的责任的依据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除本案《区域代理合同书》； 二、陈斌于本判决生效之日起十日内返还宁波市江北区极力电子商务有限公司授权代理费120833元，营业款229578.86元； 三、陈斌于本判决生效之日起十日内支付宁波市江北区极力电子商务有限公司违约金100000元； 四、驳回宁波市江北区极力电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10516元，由宁波市江北区极力电子商务有限公司负担3462元，陈斌负担7054元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  姜新农 人民陪审员  胡 敏 人民陪审员  王敏华 二〇二〇年四月二十日 法官助理  贾昱泓 代书 记员  陈晓玲