广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0902民初4715号 原告：黎家清，男，1963年1月13日出生，汉族，住广西陆川县。 委托诉讼代理人：罗兆广，广西综纬律师事务所律师。 被告：刘宽，男，1980年10月29日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 被告：钟明霞，女，1963年11月3日出生，汉族，身份证住址贵州省遵义市红花岗区，现住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：陈武能，玉林市玉州区南江街道法律服务所法律工作者。 原告黎家清与被告刘宽、钟明霞追偿权纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黎家清及其委托诉讼代理人罗兆广，被告钟明霞及其委托诉讼代理人陈武能到庭参加诉讼，被告刘宽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黎家清向本院提出诉讼请求：一、判令被告刘宽立即清偿原告为其承担保证责任份额的保证金190512元，被告钟明霞对此承担连带清偿责任；二、判令被告钟明霞偿还原告为其承担保证责任而偿还温刚的借款190512元；三、本案的诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：2014年间，被告钟明霞向温刚借款250000元，原告与刘宽作为其保证人承担保证责任。后被告不按时偿还温刚的借款，温刚在2005年3月向玉州区人民法院提起民事诉讼，请求原告、被告、刘宽承担连带偿还责任。案经玉州区人民法院主持调解，作出了（2015）玉区民法初字第779号民事调解书（下称调解书），原告、被告、刘宽连带偿还温刚的借款本金和利息。调解书生效后，原告替被告钟明霞向温刚偿还了现金25000元，温刚从原告处拉石灰抵偿了76000元。而被告钟明霞、刘宽分文未还温刚。温刚申请人民法院执行，玉州区人民法院从玉州区南江财政所提取了原告的转产奖励金353188元给温刚，这样，原告共为被告偿还了381024元债务。原告认为，原告承担保证责任为作为借款人的被告钟明霞偿还了债务，有权依照《中华人民共和国担保法》第十二条的规定向两被告追偿，要求判如所请。 被告钟明霞辩称，请求驳回原告的诉讼请求。一、（2015）玉区法民初字第779号民事调解书，原告承担的保证责任还未履行，原告起诉不应支持。1、调解书生效后，按照温刚的笔录，原告仅偿还25000元（现金），石灰抵偿76000元，按照调解书第一条仅够偿还借款本金。2、原告虽提供法院（2015）玉区法执字第838号之一、二执行裁定书，但该款至今没有执行到温刚名下，原告还没有履行（2015）玉区法民初字第779号民事调解书的保证责任，根据《担保法》第十二条的规定没有承担保证责任的保证人，没有权向债务人追偿，故原告的起诉不应支持。二、原告所诉称的玉林市玉州区好合石灰厂所有的转产奖励资金370000元，被告钟明霞已申请查封执行。1、原告因欠被告钟明霞煤款，钟明霞向法院起诉，并申请对原告石灰厂的奖励资金查封冻结，玉州区人民法院作出（2019）桂0902民初2448号民事判决书，判决黎家清、黄眉支付煤款218950元及资金占用费给钟明霞，财产保全费由黎家清负担，该判决钟明霞已申请法院执行，由于财政部门的奖励资金未到位，原告所欠钟明霞的煤款至今也未执行，原告所诉的款项也没有执行给温刚和钟明霞。2、原告的奖励资金为370000元，该款如执行则由温刚和钟明霞按比例分配执行款，原告诉讼标的为454188元，并且该款未实际执行，原告实际被执行到温刚名下的款项未清楚，原告要求被告钟明霞承担190512元未实际发生，故原告起诉不应支持。被告也一并向法院申请了执行，与案外人温刚一起是共同申请执行人，因此原告说与温刚达成的执行调解协议我方不知情，认为不符合规定。认为钟明霞不应承担连带偿还责任。 被告刘宽未作答辩，未提供证据。 原告与被告钟明霞围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法进行调查取得的有关证据。本院组织当事人双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 经质证，被告钟明霞对原告提交的证据3《（2015）玉区法民初字第779号民事调解书》的真实性无异议，对证明内容有异议，认为根据调解书第一点，原告自愿还款，不是担保责任。对证据4《（2015）玉区法执字第838号之一执行裁定书》、证据5《问话笔录》、证据6《（2015）玉区法执字第838号之二执行裁定书》的真实性没有异议，对证明内容有异议，金额有异议，被告钟明霞也向法院申请了执行，不应是这个数额。 对被告钟明霞有异议的上述证据，本院认为，上述证据能证明案外人温刚与原告黎家清、被告刘宽、钟明霞因民间借贷纠纷一案达成调解协议，温刚已向法院申请强制执行，但不能直接证明黎家清已代钟明霞偿还了190512元。 经质证，原告对被告钟明霞提交的证据1《原告身份证》、证据2《（2015）玉区法民初字第779号民事调解书》、证据3《（2019）桂0902民初2448号民事判决书、（2019）桂0902民初2448号民事裁定书、（2020）桂0902执694号受理执行案件通知书》的真实性没有异议，对证明内容有异议，认为与本案无关。本院认为，上述证据与本案有一定的关联性，应综合认定。 经质证，被告钟明霞对本院对案外人温刚的《调查笔录》没有异议，认为实际上调解书第一项的内容是当时被告钟明霞借有温刚的款项，但是钟明霞供应有煤给黎家清，当时黎家清是欠了钟明霞煤款46万左右，所以说钟明霞借温刚钱以后，刘宽说他拉黎家清的石灰，把石灰出售以后得款还给温刚，所以刘宽说愿意承担温刚这笔欠款中的8万元。另因为黎家清欠有钟明霞46万多的煤款，所以他在调解书中也自愿承担每个月5000元的还款。剩余的借款由钟明霞承担，按照每月1万元的比例来还款给温刚。 经质证，原告对本院对案外人温刚的《调查笔录》的真实性有异议，认为与事实有出入。黎家清向温刚还款是基于承担担保人的担保责任才向温刚还款的。温刚说当时黎家清欠钟明霞煤款差不多50万元这不是事实。黎家清欠钟明霞煤款也就只有21万元左右，黎家清为钟明霞担保向温刚借款，与黎家清欠钟明霞的煤款无关。 本院认为，温刚的《调查笔录》不能直接证明黎家清欠钟明霞约50万元故而提供担保的事实，不能作为定案依据。 根据上述证据和庭审记录，本院确认案件法律事实如下： 2014年4月22日，被告钟明霞作为借款人向案外人温刚借款25万元，原告黎家清、被告刘宽作为保证人为该笔借款提供担保。后因被告钟明霞未偿还，案外人温刚向本院提起诉讼，本院于2015年5月27日作出（2015）玉区法民初字第779号民事调解书，案外人温刚与原告黎家清、被告刘宽、钟明霞达成协议：“一、钟明霞、黎家清、刘宽自愿归还借款本金23万元给温刚。该款由刘宽在2015年6月5日前还款本金3万元给温刚；余下20万元由钟明霞、黎家清、刘宽自2015年5月28日起每月归还本金2万元至还清本金20万元止（其中钟明霞每月还款1万元，黎家清每月还款5千元，刘宽每月还款5千元）。二、钟明霞自愿支付利息给温刚。利息计算以23万元为基数，自2015年5月起至还清借款止，按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款基准利率四倍计付（其中每月利息以每月被告已还借款本金递减为基数）。钟明霞、黎家清、刘宽付款本金及利息至温刚的中国工商银行卡（卡号为：62×××38）。三、上述还款如每逾期一期还款，可申请强制执行钟明霞、黎家清、刘宽连带一次性付清。四、本案受理费5050元，减半收取为2525元，由钟明霞自愿承担。”该调解书已生效。后因钟明霞、黎家清、刘宽均未还款，案外人温刚就该案向本院申请强制执行[案号：（2015）玉区法执字第838号]，在执行过程中黎家清已还款25000元，另温刚从黎家清处拉石灰抵债76000元。 2019年5月24日本院立案受理钟明霞诉黎家清、黄眉买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月31日作出（2019）桂0902民初2448号民事判决，判决黎家清、黄眉支付煤款218950元及资金占用费给钟明霞。该判决已生效，钟明霞已申请强制执行[案号：（2020）桂0902执694号]。 另查明，本案审理过程中，就上述两案，黎家清、黄眉、钟明霞案与外人温刚于2020年4月16日达成《执行和解协议》，协议内容为：“一、根据本院（2015）玉区法执字第838号之二执行裁定提取黎家清经营的玉林市玉州区好合石灰厂所有的转产奖励资金353188元中扣减（2020）桂0902执694号案件执行费3244元，并清偿（2020）桂0902执694号案件的债务242810元，因钟明霞欠温刚的债务，上述242810元用于清偿钟明霞欠温刚的债务，即清偿（2015）玉区法初字第779号民事调解书中钟明霞欠温刚的债务。二、353188元扣减上述第一项执行费及债务后，余下107134元，属于黎家清与黄眉夫妻共有，各享有53567元。黎家清偿还53567元给温刚后，黄眉自愿补偿33567元给温刚（该33567元黎家清不得向任何人追偿）。”根据上述《执行和解协议》，原告黎家清因（2015）玉区法民初字第779号民事调解书实际支付了154567元给温刚。 本院认为，被告刘宽经本院公告传票传唤拒不到庭参加诉讼，是放弃自己答辩的权利，本院依法作缺席判决。本案系原告根据本院于2015年5月27日作出已生效的（2015）玉区法民初字第779号民事调解书提出诉讼，原告黎家清主张其是担保人，被告钟明霞则辩称原告黎家清也是债务人。对此本院认为，因（2015）玉区法民初字第779号案中被告钟明霞系作为借款人向温刚借款25万元，在该案的《借款凭证》上，原告黎家清及刘宽仅作为担保人签字，而被告钟明霞并不能提供证据证明原告是该案的实际借款人，因此应认定原告黎家清在（2015）玉区法民初字第779号一案中是作为担保人承担担保责任，原告黎家清据此已代被告钟明霞偿还了154567元（25000元＋76000元＋53567元）给温刚。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此被告钟明霞应将原告黎家清代其偿还的代偿款及时归还给原告，但其至今没有归还。现原告黎家清要求被告钟明霞归还代偿款项154567元的诉请符合法律规定，对此本院予以支持。 关于被告刘宽的责任。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条第一款规定“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。”第二款规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，被告刘宽并不是（2015）玉区法民初字第779号案的实际借款人，依法其不应直接向原告承担清偿责任。原告黎家清与被告刘宽作为被告钟明霞的担保人，未约定保证方式，因此两担保人间为连带责任保证，两连带责任保证人之间未约定保证份额，应平均分担保证责任。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款和《中华人民共和国担保法》第三十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告钟明霞归还代偿款项154567元给原告黎家清； 二、被告刘宽对原告黎家清向被告钟明霞不能追偿的债权承担二分之一的清偿责任。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如逾期，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 本案受理费8112元，由原告黎家清负担5352元，被告钟明霞负担2760元；公告费700元，由被告刘宽负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五天内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  黄健才 人民陪审员  李 红 人民陪审员  陈 敏 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员  伍正宏