浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0304刑初40号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人平洪伟，男，1985年2月5日出生，汉族，重庆市人，初中文化，务工，户籍所在地重庆市万州区，曾因犯抢劫罪于2002年1月21日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金1000元，缓刑执行期间因扒窃他人财物，情节严重，被公安机关行政处罚，后于2004年9月7日被决定收监执行，于2006年10月30日刑满释放；因犯故意伤害罪于2009年11月6日被重庆市，重庆市高级人民法院于2010年1月20日裁定维持原判，于2015年12月19日刑满释放。因吸食毒品于2018年7月18日被重庆市万州区公安局处行政拘留；因吸食毒品于2019年3月5日被广东省深圳市公安局南山分局处行政拘留十五日并处罚款1500元，后于同日被决定社区戒毒三年；因吸食毒品于2019年6月10日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十五日（尚未执行）。因本案于2019年6月6日被抓获，同日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人刘丽梦，上海浩信（温州）律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2020]87号起诉书指控被告人平洪伟犯贩卖毒品罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员吴乐和出庭支持公诉，被告人平洪伟以及辩护人刘丽梦到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市瓯海区人民检察院指控，2019年6月6日下午1时许，被告人平洪伟经事先联系，携带毒品来到本区子，将一包毒品以人民币1700元的价格卖给叶某，当交易完毕时，被公安人员当场抓获，用于交易的毒品及其身上的另外三包毒品均被缴获。经称重、鉴定，用于交易的毒品净重5.92克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人平洪伟身上缴获的三包毒品净重12.73克，均检出甲基苯丙胺成分，其中一包11.53克毒品含量偏低。公诉机关提供的证据有被告人平洪伟的供述与辩解，证人叶某、李某的证言，辨认笔录，现场毒品称量取样笔录，扣押决定书，扣押清单，微信名截图，微信聊天记录截图，通话记录，检验报告，归案经过，身份信息，刑事判决书，刑事裁定书，行政处罚决定书，释放证明等，指控认为，被告人平洪伟的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款之规定予以惩处。被告人平洪伟系累犯，依法从重处罚。被告人平洪伟在法庭上承认其在现场交易毒品冰毒，但公安机关在其随身处查获的三包物品中，其中二小包透明塑料袋包装的物品系冰毒辅料，一大包银灰色锡箔袋包装的物品（净重11.53克）系“糖粉”（甜粉或添加剂），不是毒品。其曾用“糖粉”冒充冰毒出售给不识货的买家，其没有将“糖粉”与冰毒（包括冰毒辅料）等混合后出售。其辩护人提出如下辩护意见，涉案银灰色锡箔纸包装的物品（“糖粉”）不应认定为法律意义上的毒品，鉴定文书未详细叙述送检过程，无法排除鉴定中样本是否已被污染，导致鉴定不准确的情形。被告人平洪伟归案后已作如实供述，家庭困难，建议对其从轻处罚。经审理查明，2019年6月6日下午1时许，被告人平洪伟经事先联系，携带毒品来到本区子，将一包毒品以人民币1700元的价格卖给叶某，当交易完毕时，被公安人员当场抓获，用于交易的毒品及其身上的另外三包毒品、手机和电子秤等物均被缴获。经称重、鉴定，用于交易的毒品净重5.92克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人平洪伟身上缴获的三包毒品共计净重12.73克，均检出甲基苯丙胺成分，其中一包11.53克的毒品含量偏低（甲基苯丙胺成分＜0.1%）。证明以上事实的证据有：1、证人叶某的证言、辨认笔录，证实李某让其代为联系“财神爷”（经辨认为被告人平洪伟）购买毒品冰毒，其于2019年6月6日使用李某的微信与“财神爷”约定购买6克毒品冰毒，双方在本区新桥街道六虹桥路温州银行附近交易时被公安机关现场查获，交易的毒品一包已被缴获等事实。2、证人李某的证言、辨认笔录，证实其曾向“财神爷”（经辨认为被告人平洪伟）购买毒品冰毒用于本人和女友叶某共同吸食等事实。3、扣押决定书、扣押物品清单，证实涉案交易的毒品一小包、被告人平洪伟随身处三包毒品以及手机、电子秤等物均已被公安机关扣押在案的情况。4、现场毒品称量取样笔录、记录表及照片，证实经称量，涉案交易的毒品净重5.92克，被告人平洪伟随身处三包毒品分别净重11.53克、0.78克、0.42克等，均已取样送检事实。5、检验报告，证实涉案交易的毒品以及被告人平洪伟随身处三包毒品中均检出甲基苯丙胺成分，其中银色锡箔纸包装的一包毒品（净重11.53克）中甲基苯丙胺成分＜0.1%等事实。6、手机微信号和微信记录截图，证实叶某使用李某的微信（微信号×××）与微信号（微信号×××昵称财神爷）联系购买6克毒品冰毒并约定在本区新桥见面交易等情况。7、通话记录，证实叶某使用的手机号码131××××0344于案发当日与手机号码187××××3001有通话往来记录的情况。8、归案经过，证实被告人平洪伟的到案情况。9、人口信息，证实被告人平洪伟的身份情况。10、刑事判决书、刑事裁定书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑满释放证明、吸毒人员详情表等，共同证实被告人平洪伟的前科劣迹及服刑情况。11、被告人平洪伟在2019年6月6日所作的笔录，证实其承认案发当日向他人（手机号131××××0344）贩卖毒品冰毒一包6克，其与一个女子在本区新桥街道温州银行附近交易时被公安机关查获，公安机关缴获交易的毒品并在其随身处查获三包物品、手机（手机号187××××3001）、电子秤等，随身处三包物品中一小包塑料袋包装的物品同样系冰毒，另一小包塑料袋包装的物品和一大包银色锡箔纸包装的物品系冰毒辅料，其使用的微信号昵称为财神爷；另其在2019年11月13日所作的笔录中同样承认该银色锡箔纸包装的物品是冰毒辅料等。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。对被告人平洪伟当庭辩解其随身处一大包银色锡箔纸包装的物品系“糖粉”（添加剂等）而不是毒品等辩解及辩护人关于该包物品不应认定为法律意义上的毒品、鉴定不规范等辩护意见，首先关于本案鉴定是否规范准确的问题，经查认为，涉案毒品系被公安机关现场查获，毒品提取、扣押、称量、取样等过程完整，已经被告人平洪伟确认无误，且省市两级公安司法鉴定部门作出同一鉴定结论，目前无证据证明样本检材存在污染的情况，对鉴定结论应予以采纳，对该辩护意见不予采纳。其次关于涉案银色锡箔纸包装的物品是否系毒品的问题，经查认为，现有证据证明在该物品中检出甲基苯丙胺成分，应当认定为毒品，被告人平洪伟当庭辩解与查明的事实及常理不符，不予采纳，应认定为未作如实供述。本院认为，被告人平洪伟违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人平洪伟在前罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且有劣迹，依法从重处罚。鉴于涉案毒品尚未流入社会，结合涉案部分毒品含量明显偏低等具体案情，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人平洪伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2026年12月5日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、查获的毒品（保管于公安机关）予以没收。三、查获的作案工具手机、电子秤等物（扣押于公安机关）予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 川人民陪审员  马忠兰人民陪审员  季国华二〇二〇年四月九日代书 记员  娄彬彬?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。