湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终1918号上诉人（原审原告）：湖南新宇装饰设计工程有限公司，住所地长沙市芙蓉区八一东路68号日出东方大厦五楼。法定代表人：言可大，董事长。委托代理人：王娟，湖南纲维律师事务所律师。上诉人（原审被告）：谭新芝，男，1959年6月27日出生，汉族，住湖南省衡山县。委托代理人：张湘英、龙佳，广东国晖（长沙）律师事务所律师。上诉人湖南新宇装饰设计工程有限公司（以下简称新宇公司）与上诉人谭新芝因劳动争议纠纷一案，均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院作出的（2019）湘0102民初2255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新宇公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持新宇公司的诉讼请求。事实与理由：1.谭新芝并非新宇公司员工，在仲裁及一审过程中谭新芝并未提交其与新宇公司存在劳动关系的证据。一审判决新宇公司向谭新芝支付工伤待遇错误。2.双方不存在劳动关系，就更谈不上解除劳动关系问题。谭新芝上诉请求：1.撤销一审判决第一条中一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金的内容，改判新宇公司向谭新芝支付一次性工伤医疗补助金40104元、一次性伤残就业补助金40104元；2.改判支持谭新芝交通费500元。事实与理由：1.谭新芝与新宇公司解除劳动关系不应认定为《湖南省实施办法》第二十七条第一款规定的“工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系”的情形，谭新芝应全额享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2.谭新芝先后在湘潭市中心医院、浏阳市骨伤科医院、衡东县中医院治疗，应对交通费予以支持。新宇公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令新宇公司不向谭新芝支付一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金40104元、一次性伤残就业补助金40104元；2.判令新宇公司不向谭新芝支付停薪留职期工资20052元；3.判令新宇公司不向谭新芝支付医药费3684.5元、护理费2000元、伙食补助费385元、鉴定费200元、交通费500元；4.判令谭新芝支付本案诉讼费用。一审法院经审理查明，谭新芝在新宇公司承建的湘潭河西滨江风光带景观节点观湘门项目工地从事木工工作。新宇公司未为谭新芝缴纳工伤保险费。2017年8月21日，谭新芝安装门窗时从架子上坠下，导致全身多处受伤。谭新芝在湘潭市中心医院治疗2天后，转入浏阳市骨伤科医院住院18天。谭新芝在浏阳市骨伤科医院经诊断为:双跟骨骨折，胸壁挫伤。出院医嘱为：适当功能锻炼，出院一个月左右复查，骨折愈合前患肢避免剧烈活动，骨折愈合后到我院取内固定，回当地医院继续治疗及术口换药，术后两周左右视术口情况拆线，不适随诊。2018年1月10日，湘潭市人力资源和社会保障局认定谭新芝的受伤符合工伤认定条件，予以认定为工伤。2018年10月30日，湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定谭新芝构成伤残九级。谭新芝支付鉴定费200元。谭新芝提交了医药费票据共计3684.5元。谭新芝主张其花去了伙食补助费1200元，住院期间护理费2620元、出院后护理费9100元、交通费2000元。谭新芝与新宇公司均未提供证据证明谭新芝的月工资标准。另查明，2016年度湖南省在岗职工月平均工资为5013元谭新芝向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：新宇公司向谭新芝支付医药费用3684.5元，一次性伤残补助金49500元，一次性工伤医疗补助金44000元，一次性伤残就业补助金44000元，停工留薪期工资33000元，护理费11720元，鉴定费200元，交通费2000元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月16日作出长劳人仲案字（2018）第1236号裁决书，裁决：1.新宇公司支付谭新芝一次性伤残补助金45117元，一次性工伤医疗补助金40104元，一次性伤残就业补助金40104元；2.新宇公司支付谭新芝停工留薪期工资20052元；3、新宇公司支付谭新芝医药费3684.5元；4、新宇公司支付谭新芝护理费2000元、伙食补助费385元、鉴定费200元、交通费500元。一审法院认为，谭新芝经认定为工伤，伤残等级经鉴定为九级，谭新芝应享受工伤待遇。新宇公司未为谭新芝缴纳工伤保险，新宇公司应按工伤保险待遇的项目和标准向谭新芝支付费用。因谭新芝与新宇公司均未提供证据证明谭新芝的月工资标准，故一审法院参照2016年度湖南省在岗职工月平均工资5013元确定谭新芝的工资标准。新宇公司应向谭新芝支付一次性伤残补助金45117元（5013×9），新宇公司请求判令新宇公司不向谭新芝支付一次性伤残补助金45117元，不予支持。谭新芝已与新宇公司解除劳动关系，新宇公司应向谭新芝支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因谭新芝发生工伤时已年满58周岁，距离法定退休年龄已不足5年，新宇公司向谭新芝支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应减除40%，故新宇公司应向谭新芝支付一次性伤残就业补助金24062.4元（5013×8×60%），一次性工伤医疗补助金24062.4元（5013×8×60%）。谭新芝因受工伤需要进行治疗，应当享受停工留薪期待遇，根据谭新芝的伤情确定停工留薪期为4个月，新宇公司应向谭新芝支付停工留薪期的工资20052元（5013×4）。谭新芝住院治疗期间，新宇公司未安排人员护理，也未向谭新芝支付护理费，新宇公司应向谭新芝支付护理费。长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决按照100元每天的标准计算护理费，谭新芝对此未提出异议，故新宇公司应向谭新芝支付护理费2000元（100×20）。谭新芝住院期间的伙食补助费，应由新宇公司支付，长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决按照35元每天的标准计算伙食补助费，谭新芝对此未提出异议，新宇公司应向谭新芝支付伙食补助费385元（35×11）。谭新芝进行伤残等级鉴定花去鉴定费200元，因治疗产生医药费3684.5元，也应由新宇公司支付。新宇公司要求不向谭新芝支付停薪留职期工资20052元、医药费3684.5元、护理费2000元、伙食补助费385元、鉴定费200元，缺乏事实根据和法律依据，不予支持。谭新芝未在湖南省以外的地区进行治疗，谭新芝支出的交通费不应由新宇公司承担，故新宇公司要求不向谭新芝支付交通费500元，一审法院予以支持。一审法院据此依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定判决：（一）湖南新宇装饰设计工程有限公司向被告谭新芝支付一次性伤残补助金45117元，一次性工伤医疗补助金24062.4元，一次性伤残就业补助金24062.4元；（二）湖南新宇装饰设计工程有限公司向谭新芝支付停工留薪期工资20052元；（三）湖南新宇装饰设计工程有限公司向谭新芝支付医药费3684.5元；（四）湖南新宇装饰设计工程有限公司向谭新芝支付护理费2000元、伙食补助费385元、鉴定费200元；以上判决确定的金钱给付义务，湖南新宇装饰设计工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付完毕，如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；（五）湖南新宇装饰设计工程有限公司无需向谭新芝支付交通费；（六）驳回湖南新宇装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免交。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，湘潭市人力资源和社会保障局认定谭新芝的受伤符合工伤认定条件，予以认定为工伤。新宇公司并未提出行政诉讼或复议，该认定书已发生法律效力。新宇公司现提出其与谭新芝不存在劳动关系的证据不足，本院不予支持。新宇公司不能提交证据证明系谭新芝自愿与其解除或者终止劳动关系，一审法院对减除谭新芝应支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的40%不妥，应予纠正。因谭新芝未到省外就医，一审法院对于其交通费500元未予支持，亦无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条的规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初2255号民事判决第二、三、四、五项；二、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初2255号民事判决第一、六项；三、湖南新宇装饰设计工程有限公司向被告谭新芝支付一次性伤残补助金45117元，一次性工伤医疗补助金40104元，一次性伤残就业补助金40104元；四、驳回湖南新宇装饰设计工程有限公司和谭新芝的其他诉讼请求。本案二审诉讼费10元，由上诉人湖南新宇装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 王 勇审判员 龙付送二〇二〇年四月二十六日法官助理徐琳琳书记员何冰洁