湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初1684号原告：杨军，男，1974年9月26日出生，汉族，住武汉市洪山区，委托诉讼代理人：杨念，湖北超视距律师事务所律师。被告：湖北鄂皖高新科技有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区两湖大道东民族大道331号福成综合楼4楼403室。法定代表人：王长青，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何宗财，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张如利，湖北全成律师事务所律师。被告：安徽鄂皖新材料有限公司，住所地：安徽省六安经济技术开发区正阳路以东寿县路以北。法定代表人：王长青，该公司董事长。委托诉讼代理人：张如利，湖北全成律师事务所律师。被告：安徽鄂皖创博新材料有限公司，住所地：安徽省六安市裕安经济开发区。法定代表人：黄志超，该公司执行董事。被告：卢士海，男，1954年7月19日出生，汉族，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：张如利，湖北全成律师事务所律师。被告：黄薇，女，1974年1月19日出生，汉族，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：张如利，湖北全成律师事务所律师。被告：谢艳苹，女，1980年1月18日出生，土家族，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：罗梦婕，湖北立丰律师事务所律师。原告杨军诉被告湖北鄂皖高新科技有限公司（以下简称：湖北鄂皖公司）、安徽鄂皖新材料有限公司（以下简称：安徽鄂皖公司）、安徽鄂皖创博新材料有限公司（以下简称：安徽创博公司）、卢士海、黄薇、杨谋秀、谢艳苹、湖北英华密封材料有限公司（以下简称：英华公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法由审判员吴边适用简易程序审理。因案情复杂，依法转为普通程序，由审判员吴边担任审判长，与人民陪审员李红英、孙小菊组成合议庭于2019年10月14日公开开庭进行了审理。原告杨军的委托诉讼代理人杨念到庭参加诉讼，被告湖北鄂皖公司、安徽鄂皖公司、卢士海、黄薇的共同委托诉讼代理人张如利到庭参加诉讼，被告谢艳苹的委托诉讼代理人罗梦婕到庭参加诉讼，被告安徽创博公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告杨军向本院提出诉讼请求：1.判决被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司偿还原告欠款本金5000000元，截至2017年3月7日利息2500000元，2017年3月7日至2019年5月28日利息2002191.78元，本息合计9502191.78元，利息最终计算至原告债权全部清偿之日；2.判决被告卢士海、被告黄薇、被告谢艳苹、被告杨谋秀、被告英华公司对该债务承担连带清偿责任；3.被告共同承担本案的诉讼费用。诉讼中，原告申请撤回对被告杨谋秀、被告英华公司的起诉及诉讼请求，本院予以准许。事实与理由：2014年3月13日，原告对被告卢士海、被告黄薇、被告谢艳苹、杨谋秀、英华公司、武汉威振宏泰高新材料有限公司（已注销，以下简称：威振公司）出借本金10000000元，各方签订《协议书》。2014年10月15日，原告杨军与被告卢士海、被告黄薇、被告谢艳苹、杨谋秀、英华公司、威振公司确认上述借款事实，双方签订《补充协议书》。2015年3月16日，威振公司出具《收据》并确认原告杨军款项已付款至公司账户（原告杨军个人实际出借本金5000000元，另5000000元实际为他人出借款项）。2017年3月7日，原告杨军与被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司、被告卢士海、威振公司再次确认上述借款事实，双方签订《协议书》，并确认截至协议签订日各被告尚欠原告杨军本息合计7500000元，如各被告仍未偿还欠款，则自2017年3月7日起以利息18%计算至被告清偿全部欠款之日止。经原告杨军与被告多次沟通，各被告未履行偿还义务。2017年3月12日，原告杨军向各被告下达《催款函》，然各被告至今仍未偿付原告任何款项。为维护原告杨军合法权益，特诉至法院。被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告卢士海、被告黄薇共同辩称，一、原告杨军的债权已变为股权，无权再向被告安徽鄂皖公司、被告湖北鄂皖公司、被告卢士海、被告黄薇主张债权。2015年8月15日，被告湖北鄂皖公司作出了《股东会决议》，湖北鄂皖公司召开股东会，变更股东股权为胡小黑出资额2000000元，占注册资本20%。2015年9月21日，目标公司湖北鄂皖公司完成股权变更登记，案涉20%股权变更登记至胡小黑名下。案涉股权转让，在转让人和受让人等各方当事人之间已经达成合意、符合公司法上有限公司股权转让的条件和程序，并已经公示、变更登记至受让人名下，实现了权利转移。故原告杨军10%股权由胡小黑代持，原告杨军的债权已变为股权，无权再另行主张债权。二、原告杨军与被告安徽鄂皖公司、被告湖北鄂皖公司、被告卢士海于2017年3月7日签订的《协议书》无效。1、协议书中的乙方威振公司已于2016年5月5日注销，合同签约主体不存在，故上述协议书无效。2、该协议书中第一条债务确认约定“乙方确认，截至本协议签订之日，乙方欠甲方杨军、胡小黑借款本金各500万元，合计1000万元，利息500万元，合计1500万元。”因乙方威振公司已注销，无法确认本金及利息，该意思表示不真实，故本协议无效。3、因乙方威振公司主体不存在，其确认的借款本金及利息意思表示不真实，被告安徽鄂皖公司、湖北鄂皖公司表示承担债务的本金及利息意思表示亦不真实，故不应承担该借款本金及利息的清偿责任。4、因主债务约定无效，因此，被告卢士海担保无效，故不应承担该借款本金及利息的清偿责任。三、被告黄薇没有在2014年10月15日的《补充协议》上签字，不应承担担保责任。同时，补充协议中约定，担保人对债务提供连带责任的保证担保直到该债务清偿为止。根据法律规定该约定应视为约定不明，本案的担保期间应为两年。因原告杨军起诉时已超过两年的保证期间，被告黄薇不应承担担保责任。被告谢艳苹辩称，一、原告要求被告谢艳苹承担还款责任没有合同依据。原告提供的三份合同中，被告谢艳苹仅在2014年3月13日的《协议书》上签字，但该协议中被告谢艳苹并没有还款义务及连带保证责任，该协议中第二条明确约定其保证责任的范围并不包括还款。二、原告杨军明知被告谢艳苹虽为威振公司股东，但实际是代被告卢士海持股。在2014年3月13日的协议中原告杨军已知道被告卢士海为威振公司实际控制人，并且记载于合同中。因此即使原告未能收回借款，其责任也不应由被告谢艳苹承担。被告安徽创博公司未提出答辩意见，亦未向本院提供证据，本院视为其放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合本案事实予以综合认定，并依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，认定事实如下：2014年3月13日，原告杨军（甲方）与杨谋秀、被告谢艳苹（乙方）、威振公司（丙方）及被告卢士海、被告黄薇、英华公司（丁方、担保方）签订《协议书》，约定甲方向丙方提供借款10000000元，借款利息为年利率百分之十。2014年10月15日，原告杨军（甲方）与杨谋秀、被告谢艳苹（乙方）、威振公司（丙方）及被告卢士海、被告黄薇、英华公司（丁方、担保方）签订《补充协议书》，约定威振公司应在2015年3月21日前偿还原告杨军全部借款及利息，逾期不还的，每逾期一日，按照千分之三的利率标准支付逾期利息。被告谢艳苹、被告黄薇均未在落款处签名，另由被告卢士海于空白处备注“谢艳苹女士生育后离职在家计划两年内不上班，黄薇女士在银行职员岗位上不能在外签任何其它岗位职务。以上特别说明”。协议签订后，原告杨军分别于2014年3月19日、2014年3月20日、2014年11月4日向威振公司转账1000000元、2000000元、1500000元，共计4500000元。2015年3月16日，威振公司出具收据确认收到原告杨军交付的借款4500000元。2017年3月7日，原告杨军、胡小黑（甲方）与威振公司（乙方）、被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司（丙方）及被告卢士海（丁方）共同签订《协议书》，其中载明：1.截止2015年3月13日，甲方杨军未书面提出转股要求，要求乙方于2015年3月21日前归还甲方杨军全部借款及利息；2.确定截至2017年3月7日，威振公司拖欠原告杨军和胡小黑借款本金10000000元（胡小黑5000000元、原告杨军5000000元）及利息5000000元；本息合计15000000元，全部由被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司共同承担，被告卢士海承担连带责任保证担保，期限为主债务履行期限届满之日起二年。若被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司未能按照《协议书》约定于2017年9月1日前清偿全部借款本息15000000元，则应自本协议签订之日即2017年3月7日起按照年利率18%的标准支付逾期利息。2017年3月10日，原告杨军向被告卢士海送达《催款函》，被告卢士海于2017年3月12日签收确认。上述债务到期后，各被告未能按照《协议书》约定还本付息。另查明，2015年8月15日，邱静（转让方）与胡小黑（受让方）签订《湖北鄂皖高新科技有限公司股权转让协议》，即日起将邱静的湖北鄂皖公司15%股权1500000元出资转让胡小黑；同日，彭艳（转让方）与胡小黑（受让方）签订《湖北鄂皖高新科技有限公司股权转让协议》，即日起将彭艳的湖北鄂皖公司5%股权500000元出资转让胡小黑。本院认为，原、被告通过《协议书》（2017年3月7日签订）结算后确认，由被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司承担原告杨军所出借5000000元本金的债务，双方之间形成了借款的合意，原告杨军提供了借款，双方构成民间借贷关系，被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司应履行还本付息的义务。原告杨军主张被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司偿还借款本金5000000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于利息，双方约定2017年3月7日前的利息5000000元，其中2500000元应由被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司向原告杨军支付；双方约定自2017年3月7日起按年利率18%计息，符合法律规定，本院予以支持；被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司是共同借款人，应承担共同的清偿责任。双方在《协议书》（2017年3月7日签订）中明确载明被告“卢士海承担连带责任保证担保，期限为主债务履行期限届满之日起二年”，依照《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，其保证期间自主债务履行期限届满之日（2017年9月1日）起计算至原告杨军向我院提起诉讼之日（2019年3月7日）止，未超过其保证期间，故被告卢士海应当承担案涉借款连带清偿责任。关于被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告卢士海、被告黄薇辩称案涉债权已转为股权的问题。从《协议书》（2017年3月7日签订）的内容看，明确载明原告杨军放弃转股要求，而要求债务人偿还其全部借款及利息，该协议为确认债权而无以股权抵债的共同意思表示；从《湖北鄂皖高新科技有限公司股权转让协议》的内容看，协议的内容为股权转让，转让方是邱静、彭艳，受让方是胡小黑，协议没有债转股有关内容的约定，故本院认定该股权转让协议与本院借款不具有关联性，被告该抗辩理由本院不予采纳。关于被告辩称2017年3月7日签订的《协议书》为无效协议问题。该协议签订时威振公司虽已注销，但被告卢士海是该公司实际控制人，且该协议内容已明确由其代为签字，并且明确约定对威振公司债务的处理，其拖欠原告和胡小黑的债务全部由被告湖北鄂皖公司、被告安徽鄂皖公司、被告安徽创博公司共同承担，且该协议签订时其他协议主体无异议，是合同双方的真实意思表示，该协议并未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定，该协议内容对合同当事人具有约束力，故被告以上抗辩理由不能成立，本院不予支持。关于被告黄薇、被告谢艳苹担保责任的问题。《协议书》（2014年3月13日签订）中第二条载明保证责任的范围并未涉及还款义务，《补充协议书》中虽载明两被告提供“连带责任的保证担保”，但被告黄薇、被告谢艳苹均未在协议落款处签名确认，未形成提供担保的意思表示，故原告杨军主张被告黄薇、被告谢艳苹承担连带保证责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告湖北鄂皖高新科技有限公司、安徽鄂皖新材料有限公司、安徽鄂皖创博新材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军返还借款5000000元；二、被告湖北鄂皖高新科技有限公司、安徽鄂皖新材料有限公司、安徽鄂皖创博新材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军支付利息（利息按如下方式计算：截至2017年3月7日前的利息2500000元；后期利息以5000000元为本金，自2017年3月7日起按照年利率18%标准计算至实际偿清5000000元之日止）；三、被告卢士海对上述第一、二项款项承担连带清偿责任；四、驳回原告杨军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费62557元、公告费560元、财产保全申请费5000元，共计68117元，由被告湖北鄂皖高新科技有限公司、安徽鄂皖新材料有限公司、安徽鄂皖创博新材料有限公司负担（该款原告杨军已预交，被告湖北鄂皖高新科技有限公司、安徽鄂皖新材料有限公司、安徽鄂皖创博新材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告杨军，被告卢士海对此款承担连带责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴 边人民陪审员  李红英人民陪审员  孙小菊二〇二〇年四月二十六日法官助理金俊圻书记员孟倩