辽宁省盖州市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0881民初4521号原告：盖州市沿海电力设备厂，住所地盖州市清河大街西段。法定代表人：李玉龙，该公司经理。委托诉讼代理人：杨华涛，辽宁辰州律师事务所律师。被告：营口电力建设总公司盖州分公司，住所地盖州市长征街。法定代表人：张文彬，该公司经理。委托诉讼代理人：崔娇利、孙佩，辽宁昌赢律师事务所律师。原告盖州市沿海电力设备厂与被告营口电力建设总公司盖州分公司借贷纠纷一案，本院于2014年4月16日作出（20XX）盖民东初字第XXXX号民事判决书，营口电力建设总公司盖州分公司不服该判决，向营口市中级人民法院提起上诉。营口市中级人民法院于2019年10月29日作出（20XX）辽08民终XXXX号民事裁定书，撤销我院（2014）盖民东初字第XXXX号民事判决书，发回本院重审。本院于2019年11月8日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告盖州市沿海电力设备厂法定代表人李玉龙、委托诉讼代理人杨华涛，被告营口电力建设总公司盖州分公司委托诉讼代理人崔娇利、孙佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盖州市沿海电力设备厂向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告所签订的《借款抵押协议》合法有效；2.判令被告立即偿还原告的借款65万元及银行同期同类贷款利息；如不能立即偿还，应以被告自愿抵押的1147.39平方米的房屋作价抵顶借款及利息；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年6月27日，被告为了及时偿还银行贷款，避免造成信用失信，经与原告协商，向原告借款65万元用于偿还银行贷款，借款期限为一年，月利率以银行同期同类利率计算，并以被告所有的坐落于盖州市太阳升办事处光荣社区的1147.39平方米（15.56×73.74平方米）非住宅房屋作抵押，如到期不能偿还借款，则以当时的评估价975281元抵顶给原告所有，原告返还被告差价款。借款逾期后，被告未能及时还款，只是将抵押的房屋交付给原告使用，但始终不配合原告办理产权过户手续，双方为了信守承诺，曾于2012年6月27日自愿签订《借款抵押协议》一份，而该协议是在合法的基础上所签，理应受到法律的切实保护。原告认为，被告既不偿还借款及利息，又不想给付抵押物，完全是老赖行为，被告依法理应立即偿还借款本息，如不能偿还应按当时的评估价抵顶给原告，由原告扣除本息返还给被告差价款，这无论与法与理都是能站住脚的，为使原告的合法权益受法律保护，特具文起诉，请求法院依法裁判。营口电力建设总公司盖州分公司辩称，一、双方签订的协议违反了法律规定。答辩人系集体企业，根据《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》第28条、34条、37条、38条等相关规定，对于企业的重大事项应该召开职工代表大会研究决定，本案原、被告签订的《抵押借款协议》没有经过职代会的同意，在签订程序上违反了上述法律规定；另《借款抵押协议》的内容更违反了法律强制性规定，其中“如答辩人无力偿还原告借款，则答辩人自愿将抵押房屋给原告所有”。该约定违反了《担保法》第44条的规定，该条明确规定“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权为债权人所有”。因此，原告与被告在抵押合同中约定“抵押物给原告所有”违反了国家强制性规定，侵害了集体的利益。根据《合同法》第52条规定，该《借款抵押协议》不具有法律效力，是无效的。二、原告没有完成举证义务。原告向一审法院提供二张收贷收息凭证，证明其向银行支付了涉案款项。答辩人认为，原告没有完成举证义务，无法证明其向银行支付了涉案款项。其理由如下：1、该二张收贷收息凭证系复印件，无法证明其真实性。2、凭证中没有原告与答辩人的任何记载，不是答辩人的贷款账号。3、凭证中记载的事项均与原告、答辩人无关。贷款账号是赵毅，不是答辩人；第1张凭证中记载借款本金40万，利息56484元；第2张凭证中记载本金0元，利息170415元，合计629899元，与涉案金额也不一致，所以无法证明是原告代答辩人向银行偿还了借款65万元。三、原告没有取得抵押财产的任何权利凭证。通过二审庭审调查，得知原告没有取得该抵押财产的《房产证》，也没有取得该项财产的他项权利凭证，对抵押此次也没有全部占有使用，且抵押财产的土地不属于答辩人所有。由于原告对涉案财产的占有，已经引起答辩人职工的群体上访。综上，答辩人认为，原告的诉请事实不清，证据不足，请法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：营口电力建设总公司盖州分公司原系集体所有制企业，于2008年8月企业改制。于2003年4月24日成立，于2005年10月28日吊销营业执照，法定代表人为张文彬，现已退休。2012年6月27日，营口电力建设总公司盖州分公司（甲方）与盖州市沿海电力设备厂（乙方）签订借款抵押协议，载明：“一、甲方向乙方借款人民币陆拾伍万元整，用于偿还金融部门厂房抵押贷款。借款期限为一年，月息率以银行同期利率计算。二、甲方以坐落在盖州市太阳升办事处光荣社区的建筑面积为1147.39平方米，产权证为盖房权证字第××号的非住宅房产作为抵押。如甲方到期无力偿还乙方借款，则甲方自愿将此房按照银行抵押贷款时的评估价975281元给乙方所有。乙方返还差价给甲方。上述抵押房屋所有权归属乙方并由甲方协助办理产权过户手续，办理过户手续所需相关税费由乙方支付。”合同下方有营口电力建设总公司盖州分公司公章及法定代表人张文彬的签字、盖州市沿海电力设备厂公章及法定代表人李玉龙签字。借款抵押协议签订后，盖州市沿海电力设备厂法定代表人李玉龙于2012年7月2日向辽宁盖州农村商业银行股份有限公司偿还户名为赵毅在该银行的贷款本金及利息629899元。盖州市沿海电力设备厂称偿还银行贷款后给付营口电力建设总公司盖州分公司法定代表人张文彬现金20101元。赵毅原系营口电力建设总公司盖州分公司下属电缆厂厂长。赵毅于2011年3月28日向盖州市农村信用合作联社营业部借款40万元，合同编号为MCON20110321000XXXX。营口市电力建设总公司盖州分公司于2011年3月21日以其名下该房权证字第××号房产为上述借款作抵押。2012年7月6日，营口电力建设总公司盖州分公司出具专用收款收据一张，载明：“付款单位为盖州市沿海电力设备厂，收款单位为营口电力建设总公司盖州分公司，收款事由为借款人民币陆拾伍万元正”。该专用收款收据盖有营口电力建设总公司盖州分公司公章，张文彬签字，出纳王连春签字，价款人李玉龙签字。张文彬作为证人出庭称对其公司出具的65万元收款收据无异议。案涉房屋所有权登记在营口电力建设总公司盖州分公司名下，营口电力建设总公司盖州分公司称案涉房屋所占土地系营口供电局，其公司系营口供电局的下属的集体企业。2011年11月7日，辽宁清诚会计事务所有限公司做出的辽清诚会专审字（2011）第XX号关于营口电力建设总公司盖州分公司资产清查专项审计报告，载明：“（五）短期借款。截止2011年9月30日，短期借款账面余额为1050000元。分别为从熊岳信用社借款，账面余额为600000元；以赵毅个人名义从盖州市农村信用合作社借款450000元。在审计过程中，我们对上述借款进行了询证，均未能取得回函。根据盖州市分公司情况说明，以赵毅个人名义借款，是由于当时公司不能借款，只能以个人名义进行借款，用于盖州分公司使用，同时该笔借款用已抵账出去的东侧厂房做抵押。由于盖州分公司未能提供相应的借款合同、抵押合同，且未能取得银行回函，我们对短期借款账面余额的真实性、完整性无法确认……”。本院认为，营口电力建设总公司盖州分公司与盖州市沿海电力设备厂签订借款抵押协议中借款内容系双方真实意思表示，不违法法律规定，没有《合同法》五十二条规定的无效情形及《最高人民法院关于审理民间借款案件适用法律若干问题司的规定》规定的企业之间借贷无效的情形，合法有效。营口电力建设总公司盖州分公司与盖州市沿海电力设备厂签订的借款抵押协议中的借款65万元，虽然被告认为此笔借款是偿还赵毅在银行的借款，并非其公司债务，但是双方在签订借款协议时约定借款用于偿还金融部门厂房抵押贷款，赵毅在银行借款时，被告用其公司房产为上述借款作抵押，原告提供向银行转账记录，并且被告为原告出具借款65万元收款收据，被告原法定代表人张文彬出庭作证予以认可，即为原告出借给被告的债务，尽管被告不予认可其公司欠银行债务，但并不能否认原告出借给被告资金的事实。故对盖州市沿海电力设备厂要求营口电力建设总公司盖州分公司偿还借款65万元的诉讼请求，本院予以支持。盖州市沿海电力设备厂要求被告支付利息一节，因收款收据未约定利息，且本次诉讼原告变更诉讼请求，故对其主张的利息从起诉之日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于借款抵押协议中的抵押问题，《物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。虽然原、被告之间签订了抵押条款，但是案涉房屋及土地不属于同一公司，被告对案涉的土地无处分权，且以房屋作抵押的，应当办理抵押登记，双方未办理抵押登记，抵押权未成立，因此原告要求被告用抵押的房屋优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。《担保法》第四十条规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。对双方签订借款抵押协议中约定，“如果被告到期无力偿还原告借款，被告自愿将抵押房屋所有权归属原告”的约定违反了法律的禁止性规定，此约定为无效。综上所述，对盖州市沿海电力设备厂诉讼请求中符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国担保法》第四十条规定，判决如下：被告营口电力建设总公司盖州分公司于本判决生效后十日内给付原告盖州市沿海电力设备厂借款650000元，并从2019年11月8日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元，由被告营口电力建设总公司盖州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  孙艳花人民陪审员  宋娟娟人民陪审员  王 玉二〇二〇年四月二十八日书 记 员  张晶涵