山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1083民初2110号原告：乳山市翔海房产营销策划有限公司，住所地：山东省乳山市城区胜利街48号。法定代表人：武士红，总经理。委托诉讼代理人：李峰，该公司职员。被告：张荣华，男，1991年6月6日出生，汉族，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：邓波，山西晋浩律师事务所律师。原告乳山市翔海房产营销策划有限公司与被告张荣华损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告乳山市翔海房产营销策划有限公司委托诉讼代理人李峰及被告张荣华之委托诉讼代理人邓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乳山市翔海房产营销策划有限公司诉称：被告于2010年3月到原告处工作，2017年10月9日，双方签订了《劳动合同》及《员工保密协议》，员工保密协议约定“乙方（被告）承诺，其在甲方任职期间非经甲方（原告）事先同意，不在与甲方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等等，乙方同时承诺如果其配偶或其他亲属从事本条例所列活动，亦视为乙方违约。”被告于2018年10月开始担任原告山西分公司负责人，而被告之妻牛淑娟于2018年3月28日到山西众冠远创房地产营销策划有限公司担任监事，而该公司与原告经营范围完全一致，被告于2019年2月在未与原告履行任何手续的情况下又到该公司任高管职务，并怂恿大批原属原告的员工到该公司工作。被告的上述行为不但违反了合同约定，且给原告造成重大损失，现要求被告支付违约金200000元并赔偿原告损失2000000元。被告张荣华辩称：原告提供的格式条款《员工保密协议》所约定的权利义务不对等，对被告不具有法律约束力。本案争议并不涉及原告的商业秘密，不存在被侵害的客体，也不存在实际竞争关系，被告不属于竞业限制的适用对象。本案属劳动争议，应先行进行劳动仲裁。原告要求被告支付违反竞业限制违约金200000元及赔偿金2000000元没有事实根据，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：乳山市翔海房产信息咨询中心成立于2008年7月18日。2011年2月更名山市翔海房产营销策划有限公司，其经营范围为：房产营销、策划、房产经纪；房产信息咨询、房产中介咨询服务，室内外装饰装修，建筑材料，装饰材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。山西众冠远创房地产营销策划有限公司成立于2018年3月28日，法定代表人段宇，监事为牛淑娟，牛淑娟系被告张荣华之妻。该公司经营范围为：房地产营销、策划；房地产经纪；房地产信息咨询、房地产中介咨询服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告张荣华自原告成立之日便到乳山市翔海房产营销策划有限公司工作，2017年10月9日，原告乳山市翔海房产营销策划有限公司（合同甲方）与被告张荣华（合同乙方）签订《劳动合同》，第一条，本合同为期限劳动合同，合同期自2017年10月9日起至2022年10月8日止，共计60个月。第二条，根据甲方工作需要，乙方同意从事管理岗位工作，乙方工作地点为甲方的经营场所。甲乙双方可签订岗位协议书，约定岗位具体职责和要求。第二十三条，乙方负有保密义务的，双方可订立专项协议，约定竞业限制条款。乙方违反竞业限制约定的，应当按照约定支付违约金。给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。劳动合同还约定了其他事项。同日，双方还签订了《员工保密协议》，鉴于乙方在甲方任职，并获得甲方支付的相应报酬，双方当事人就乙方在任职期间及离职以后保守甲方商业秘密的有关事项，订立下列条款共同遵守：第一条，双方确认，乙方在甲方任职期间，履行职务或者主要是利用甲方的物质技术条件、业务信息等产生的发明创造、技术秘密或者其他商业秘密，有关的知识产权归属甲方享有。第四条，双方同意，乙方离职之后仍对其在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息，承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务，而无论乙方因何种原因离职。乙方离职后承担保密义务的期限为自离职之日5年内。乙方认可甲方在支付乙方的工资报酬时，已考虑了乙方离职后需要承担的保密义务，故而无须在乙方离职时另外支付保密费。第六条，乙方承诺，其在甲方任职期间，非经甲方事先同意，不在与甲方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等等；乙方同时承诺如果其配偶或者其他亲属从事本条所列活动，亦视为乙方违约。第十二条，乙方如违反本合同任一条款，应赔偿甲方违约金贰拾万元人民币。如果违约金低于全部实际损失，按实际损失、直接损失和可得利益的损失，以及调查费用和诉讼费用、律师费用、公证费用等。协议还约定了其他事项。另查明，原告于2016年3月21日在太原市设立乳山市翔海房产营销策划有限公司太原第一分公司，被告张荣华原担任该分公司副总经理，2018年10月担任该分公司负责人。原告已支付被告2017年股东分红款409929元。2019年1月15日，被告向原告提交辞职信后离开原告公司，该分公司负责人变更为陈岩兵。原告要求被告赔偿损失2000000元，但未提交相应证据。此案经调解无效。上述事实有双方当事人的陈述及原、被告提交的相关证据在案为证。本院认为，竞业禁止违约行为不仅违反了合同约定，而且由于其侵害了用人单位的财产权益，同时产生侵权责任，属于请求权竞合情形，当事人可择一而诉。原告明确要求按公司法追究被告侵害公司权益的民事责任，本案应为损害公司利益责任纠纷，可直接向人民法院提起诉讼，故被告主张应先进行劳动仲裁的抗辩理由本院不予采信。本案争议的焦点为：一、被告张荣华是否是本案适格主体及其是否存在违约行为；二、原告要求被告支付违约金200000元应否支持；三、原告要求被告赔偿损失2000000元应否支持。关于被告张荣华是否是本案适格主体及其是否存在违约行为的问题。《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”第一百四十八条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：…；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。”第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”从上述规定可以看出，我国公司法要求公司董事、监事、高级管理人员应当对公司负有忠实勤勉义务和竞业禁止义务，竞业禁止即禁止自营或者为他人从事与公司营业有竞争性的活动、禁止利用职务便利谋取属于公司的商业机会。本案中，被告张荣华自原告成立时便到原告公司工作，2017年10月9日，双方签订劳动合同，合同约定的岗位为管理岗位，2018年10月担任原告设立的乳山市翔海房产营销策划有限公司太原第一分公司负责人，且原告还支付给被告2017年股东分红款409929元，被告张荣华属于公司法所规定的高级管理人员，应当负有忠实勤勉义务和竞业禁止义务，被告系本案适格主体。被告其妻牛淑娟于2018年3月在与原告公司有业务竞争关系的山西众冠远创房地产营销策划有限公司担任监事，违反了被告与原告签订的《员工保密协议》，属被告违约。被告提出其不属本案适格主体的抗辩理由不当，本院不予支持。关于原告要求被告支付违约金200000元应否支持的问题。2017年10月9日，原告（合同甲方）与被告（合同乙方）签订了《员工保密协议》，该协议系双方真实的意思表示，且不违反相关法律、法规的强制规定，应当认定有效，双方均应严格履行各自的义务。现被告违反约定，应当依据该协议第十二条的约定，赔偿原告违约金200000元，故原告该项诉请理由正当，本院予以支持。被告提出原告要求被告支付违约金200000元没有事实根据的抗辩理由不当，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿损失2000000元应否支持的问题。原告主张，被告利用其职位怂恿原告多名业务骨干从原告处离职，从事与原告相竞争的业务，给原告造成损失2000000元要求被告予以赔偿。原告对其主张未提交相应证据予以证实，原告该项诉请证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条之规定，判决如下：一、被告张荣华于本判决生效后十日内支付原告乳山市翔海房产营销策划有限公司违约金200000元；二、驳回原告乳山市翔海房产营销策划有限公司要求被告张荣华赔偿损失2000000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费24400元，由被告张荣华负担4300元，由原告乳山市翔海房产营销策划有限公司负担20100元，诉讼保全费5000元由被告张荣华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  于鲁江人民陪审员  周建通人民陪审员  孙福辰二〇二〇年四月二十八日书 记 员  孙 丽