山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初744号 原告：卡得万利商业保理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区芳春路400号1幢3层。 法定代表人：张旭东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓慧泽，男，1993年11月24日出生，该公司职工。 被告：常龙，男，1974年7月13日出生，汉族，住平邑县。 被告：平邑县常龙包子店，住所地平邑县莲花山路南，板桥路东。 经营者：常龙，男，1974年7月13日出生，汉族，住平邑县。 原告卡得万利商业保理有限公司(以下简称卡得万利公司)与被告常龙、平邑县常龙包子店民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卡得万利公司委托诉讼代理人邓慧泽到庭参加诉讼，被告常龙、平邑县常龙包子店经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卡得万利公司向本院提出诉讼请求：1.判令平邑县常龙包子店返还41958元2.判令平邑县常龙包子店支付自2016年7月29日起至实际清偿日止的逾期违约金，暂计34881.08元（按年利率24％计算）；3.判令常龙对上述债务负连带保证责任。事实与理由：2016年4月21日，卡得万利公司与平邑县常龙包子店签订《商业保理确认书》及《商业保理协议书》，约定平邑县常龙包子店向卡得万利公司批量转让其在协议期限内使用POS收款工具、在线支付平台销售商品或提供服务形成的应收账款共计303333.33元，拟向其支付融资对价款43000元，并约定了还款方式。2016年4月28日，卡得万利公司向平邑县常龙包子店支付融资对价款，扣除保理服务费780元及登记费60元，实际支付38160元，后平邑县常龙包子店未按双方约定履行还款义务，经催要未果，故诉来法院，望支持诉讼请求。 平邑县常龙包子店、常龙未作答辩。 卡得万利公司围绕诉讼请求提交了如下证据:1.卡得万利公司营业执照、法人身份证明，拟证实卡得万利公司原告主体适格；2.卡得万利公司向常龙支付融资款38160元的银行付款回单一份，拟证实卡得万利公司已经向平邑县常龙包子店支付了融资款；3.商业保理协议书及商业保理确认书各一份，拟证实卡得万利公司与平邑县常龙包子店存在合法有效的保理合同关系；4.中国人民银行征信中心动产权属统一登记、初始登记证明一份，拟证实卡得万利公司已经依照《中华人民共和国物权法》第二百二十八条规定，对应收账款的转让进行了登记；5.卡得万利公司自动扣款流水单一份，拟证实平邑县常龙包子店未按约定履行还款义务；6.平邑县常龙包子店的店铺照片及POS机照片一张，拟证实卡得万利公司已经按照合同约定对平邑县常龙包子店的资质进行了审查。上述证据平邑县常龙包子店及常龙未到庭质证。 上述证据经本院审查认为，卡得万利公司提交的证据1、2、4、5、6具有证据的三性，本院予以确认，证据3具有真实性、关联性，但不能证明卡得万利公司的证明目的。 根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：平邑县常龙包子店登记类型为个体工商户，经营者常龙。2016年4月21日，卡得万利公司作为甲方，平邑县常龙包子店作为乙方，双方签订《商业保理协议书》，约定乙方系依法成立的具有法人资格的企业单位或个人工商户或个人独资企业，现持有有效营业执照，并依法拥有其资产、合法经营其业务。卡得万利公司在协议期限内批量受让乙方的账款及权利，但对已设定抵押权、质权、其他担保物权、任何第三方权利，其他优先受偿权以及权属不清的账款除外；卡得万利公司向乙方一次性支付保理预付款，保理余款在卡得万利公司收到受让账款后支付；在关联POS机账户还款和直接扣款方式下，本协议项下应收账款均由乙方使用本协议约定收单机构的POS机进行收款，甲方有权随时进行现场检查。保证人愿意向甲方提供连带责任保证，保证范围为主协议项下乙方的全部债务，保证期间为本协议生效之日起至本协议项下乙方债务履行期限届满之日后两年止。常龙在商业保理协议书乙方法定代表人处及保证人处签字。 2016年4月27日，双方签订《商业保理确认书》，约定平邑县常龙包子店将自2016年4月27日始至2016年7月27日止期间从事餐饮业的应收账款303333元转让给卡得万利公司，卡得万利公司向平邑县常龙包子店预付保理融资款39000元，扣除综合管理费780元，动产转让登记费60元，实际支付38160元。平邑县常龙包子店应自2016年4月28日起每周固定还款3228元，其中本金3000元，手续费228元，目标还款期13周，融资到期日2016年7月27日，如平邑县常龙包子店未能按商业保理确认书约定在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的日千分之一收取逾期违约金。合同签订后，卡得万利公司于2016年4月28日以银行转账的方式向常龙转款38160元。2016年5月3日，卡得万利公司在中国人民银行征信中心对应收账款转让进行了动产融资登记。后常龙未按合同的约定履行还款义务，卡得万利公司诉来本院。 本院认为，保理业务是指商业保理企业受让应收账款的全部权利及权益，并向转让人提供应收账款融资、管理、催收、还款保证中至少两项业务的经营活动；保理企业提供应收账款融资时，对于基于一个基础合同项下持续形成的多笔应收账款，其中至少一笔应收账款应当已实际形成。本案，卡得万利公司与平邑县常龙包子店虽然签订了《商业保理协议书》和《商业保理确认书》，但从合同的内容和实际履行来看，卡得万利公司只向平邑县常龙包子店提供了应收账款融资款一项业务，而对应收账款的管理、催收、还款保证中的任一一项业务没有约定或实际履行；卡得万利公司在向平邑县常龙包子店提供应收账款融资款时，基础合同项下没有任何一笔应收账款已实际形成，截止法庭辩论结束，卡得万利公司也没有提出证据证实基础合同项下存在应收账款。故卡得万利公司向平邑县常龙包子店提供融资款的行为不符合保理合同的法律关系特征。卡得万利公司向平邑县常龙包子店提供融资款，约定偿还本金的方式、期限并收取固定金额的手续费，符合民间借贷关系的法律特征，故本案应按依照民间借贷法律关系处理。平邑县常龙包子店收取卡得万利公司融资款38160元，事实清楚，证据确实充分，应当予以偿还。关于卡得万利公司要求常龙承担连带保证责任，双方在商业保理协议书中约定的保证期间为两年，自2016年7月27日融资到期后，卡得万利公司未能举证证明其在保证期间内向常龙主张过权利，故其诉求常龙承担保证责任，本院不予支持。双方在商业保理确认书中未约定借款期间利息，约定的逾期违约金应是对逾期利息的约定，该约定明显过高，本院确定自五天宽限期届满次日起按年利率24%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条、第三十条规定，判决如下： 一、平邑县常龙包子店于本判决生效10日内支付卡得万利商业保理有限公司38160元及利息，利息以38160元为基数，自2016年8月2日始至实际支付之日止按照年利率24％计算； 二、驳回卡得万利商业保理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1721元，由平邑县常龙包子店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  华志诚 审 判 员  *** 人民陪审员  蒋梓良 二〇二〇年四月二十七日 书 记 员  闫 寒