广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初2368号原告：兴业银行股份有限公司哈尔滨分行，住所地哈尔滨市南岗区黄河路88号,统一社会信用代码91230199665696604E(1-1)。负责人：艾民，行长。委托诉讼代理人：江泽曼，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201711436770。委托诉讼代理人：吴祥洪，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201110408918。被告：深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司，住所地深圳市罗湖区东晓街道太白路4088号雍翠华府裙楼三楼3A4，统一社会信用代码91440300083899794A。法定代表人：葛子雄。委托诉讼代理人：杨光成，广东国晖（合肥）律师事务所律师，执业证号13401200410954163。原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行与被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行的委托诉讼代理人江泽曼、被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司的委托诉讼代理人杨光成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行向本院提出诉讼请求：1.被告向原告返还黄金价款536000元，并向原告赔偿截至2020年1月4日已发生的实际损失160160元，以及2020年1月5日至实际清偿日期间发生的全部损失（该损失计算标准为：上海黄金交易所公布的实际清偿日的黄金交易价格×2000克-536000=160160）；2.被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2016年2月，原告的总行兴业银行股份有限公司与被告签订了《贵金属代销协议书》，约定由兴业银行股份有限公司代销被告的贵金属产品，具体销售由兴业银行股份有限公司在国内的分支机构销售。原告为兴业银行股份有限公司的分支机构。2018年8月17日，原告辖属机构的2名客户韩鹏飞、侯宪仑向原告分别订购了兴业盛世金100克金条2根、兴业盛世金500克金条4根，原告通过兴业银行股份有限公司于2018年8月18日向被告支付了全部款项589600元（其中兴业盛世金100克金条2根价格共计53600元，兴业盛世金500克金条4根价格共计536000元）。被告于2018年8月23日向原告交付了兴业盛世金100克金条2根。2019年10月12日，就兴业盛世金500克金条4根，原告向被告发出发货要求，被告于2019年10月29日回复原告，确认有兴业盛世金500克金条4根未向原告发货，鉴于其母公司受外包业务影响，正处在重组特殊时期，暂无法安排生产交付所欠货物。根据《贵金属代销协议书》约定，被告具有发货的义务，根据《贵金属代销协议书》第十三条约定，因被告没有履行或未充分履行本协议规定的义务，原告有权要求被告赔偿因此造成的全部损失。基于目前被告不能生产的现实情况，原告已无法向客户侯宪仑交付兴业盛世金500克金条4根，原告面临向客户侯宪仑返还黄金购买款项及赔偿损失的现实问题。同时，由于目前的黄金价格较2018年客户购买时已有大幅度增加，原告将向客户支付大额赔偿款项。所以，原告主张的实际损失计算方式分为两个部分，一是截至2020年1月4日，原告的实际损失160160元，也即原告将向客户赔偿的款项（该损失计算标准为：上海黄金交易所公布的2020年1月4日黄金基础价格348.08元/克×2000克-536000元=160160元）；二是2020年1月5日至被告实际清偿日期间原告的损失（该损失计算标准为：上海黄金交易所公布的实际清偿日的黄金交易价格×2000克-536000元-160160元）。被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司答辩称：确认事实存在，但是黄金价格偏高。经审理查明：2016年2月，兴业银行股份有限公司与被告签订《贵金属产品代销协议书》，约定由兴业银行股份有限公司代销由被告经销的贵金属产品，具体销售将通过兴业银行股份有限公司及其在国内的分支机构进行。原告为兴业银行股份有限公司的下属分支机构。2018年8月17日，原告辖属机构的客户向原告分别订购了兴业盛世金100克金条2根、兴业盛世金500克金条4根。2018年8月18日，兴业银行股份有限公司向被告支付了全部款项589600元（含兴业盛世金100克金条2根价格共计53600元及兴业盛世金500克金条4根价格共计536000元）。2018年8月23日，被告向原告交付了兴业盛世金100克金条2根。2019年10月12日，原告就4根兴业盛世金500克金条向被告发出发货要求，被告于2019年10月29日回复原告，确认有兴业盛世金500克金条4根未向原告发货，鉴于其母公司受外包业务影响，正处在重组特殊时期，暂无法安排生产交付所欠货物。另查，兴业银行股份有限公司同意原告以原告的名义提起本案诉讼，主张案涉承揽合同项下相关权利。以上事实，有《贵金属产品代销协议书》、支付凭证等相关证据及双方当事人的陈述、庭审笔录在卷佐证，本院予以认定。本院认为，本案为承揽合同纠纷。兴业银行股份有限公司与被告订立的《贵金属代销协议书》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，依法有效。上述协议约定具体销售由兴业银行股份有限公司及其国内分支机构进行，案涉承揽合同即由原告具体履行。被告在收到原告的发货要求之后，未能依约履行加工制作并交付货物的合同义务，已构成违约，原告经兴业银行股份有限公司同意，有权以原告自己的名义向被告主张权利，要求被告返还相应货款并赔偿相应损失。原告主张其损失为黄金价格上涨部分，其实质是要求被告按照某一时点的黄金价格×合同约定黄金重量予以赔偿，符合法律规定，本院予以准许。至于确定具体黄金价格，按照保护守约方利益的原则，原告可自行选择起诉前某一时点；一旦原告选定该具体时点，黄金价格即已确定，被告的赔偿责任亦相应明确，被告未及时履行亦仅导致相应的迟延履行责任，原告不得主张再行变更赔偿责任的计算标准；且后续的黄金价格变动亦存在不确定性，如允许原告根据黄金价格的市场变化继续享有计价时点选择权，等同于将其黄金投资风险转嫁被告。原告诉请中主张了以准备起诉的时点——2020年1月4日的上海金基准价为计算标准的实际损失，而该日期为周六，黄金交易市场未开市，则本院以该日期前的最后一个交易日即2020年1月3日作为确定黄金价格（当日上海黄金交易所公布的上海金基准价午盘价为346.75元/克）的日期，计得原告损失为157500元（346.75/克×2000克-536000元），对原告有关根据后续黄金价格变化情况继续请求被告赔偿的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司应于本判决生效之日起七日内返还原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行黄金价款536000元，并赔偿原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行损失157500元；二、驳回原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5381元，保全费4000.80元，均由被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司负担。上述费用，原告兴业银行股份有限公司哈尔滨分行均已预交，由本院予以退回。被告深圳市零兑金号黄金供应链服务有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费及保全费9381.80元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  杨俊洁二〇二〇年四月七日书记员  许 爵