河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终357号上诉人（原审被告）：商丘春天置业有限公司柘城分公司。住所地：河南省柘城县XXX。代表人：席惠国，该公司总经理。委托诉讼代理人：王江利，女，1988年8月2日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：李静淑，河南永秀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王素真，女，1945年2月14日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：金玉勤，系王素真儿媳。原审被告：张建国，男，1963年7月16日出生，汉族，住河南省柘城县。原审被告：曹全民，男，1958年8月29日出生，汉族，住河南省柘城县。原审被告：柘城县程锦物业服务有限公司。住所地：河南省柘城县XXX。法定代表人：李亚光，该公司经理。上诉人商丘春天置业有限公司柘城分公司因与被上诉人王素真、原审被告张建国、曹全民、柘城县程锦物业服务有限公司侵权责任纠纷一案，不服河南省柘城县人民法院（2019）豫1424民初5718号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人商丘春天置业有限公司柘城分公司的委托诉讼代理人王江利、李静淑与被上诉人王素真的委托诉讼代理人金玉勤以及原审被告张建国到庭参加诉讼。原审被告曹全民、柘城县程锦物业服务有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。商丘春天置业有限公司柘城分公司上诉请求：撤销原判，改判驳回王素真的诉讼请求并承担一、二审诉讼费用。事实和理由：原审判决认定不清，证据不足，导致判决错误。原审判决认定王素真是物业服务公司员工张建国操作的升降杆砸到错误。从一审的视频资料及事故发生的现场可知，当时大门口的机动车道上的升降杆是因小区内的轿车通行而自动升降，不是人为操作所致，原审认定张建国操作升降杆没有任何证据证实。从视频资料可知，王素真不是被升降杆砸伤，而是骑着三轮车，在躲避降落的升降杆时操作不当摔倒在地，被三轮车砸伤或者摔伤的。王素真的伤是自己的过错行为造成的，应当自行承担责任。王素真不是小区的业主，在出入小区时没有到门岗处登记或者打招呼，以便物业人员为其抬杆通行提供便利。王素真骑着三轮车从机动车通道上逆行而入，趁着小区内的机动车外出自动刷卡抬杆的机会企图闯杆通过，但没有把握好时间，以致升降杆自动落下，王素真在躲闪的过程中摔倒在地受伤。王素真辩称，事发当天王素真从门口经过，从一审提交的视频可以看到王素真被升降杆砸到，伤是物业公司造成的，升降杆当时是人为操作的，现在才改成自动的，物业操作不善造成了王素真受伤。张建国述称，2018年8月14日早上八点，在张建国上班期间，由于小区车辆外出，升降杆是自动升降起落，王素真逆行闯杆在杆子落到底的时候被砸伤，升降杆不是人为操作，和张建国没有任何关系。小区有人行通道，王素真不应该走机动车道。曹全民书面述称，请求维持原判第二项内容，商丘春天置业有限公司柘城分公司的上诉与曹全民无关。柘城县程锦物业服务有限公司书面述称，请求维持原判第二项内容，商丘春天置业有限公司柘城分公司的上诉与柘城县程锦物业服务有限公司无关。王素真向一审法院起诉请求：1．请求张建国、曹全民、柘城县春天百合物业服务中心、商丘春天置业有限公司柘城分公司、商丘春天置业有限公司、柘城县程锦物业服务有限公司向王素真赔偿医疗费、住院伙食补助费等共计53,385.88元；2．本案的诉讼费用由张建国、曹全民、柘城县春天百合物业服务中心、商丘春天置业有限公司柘城分公司、商丘春天置业有限公司、柘城县程锦物业服务有限公司承担。王素真于一审开庭前自愿撤回对柘城县春天百合物业服务中心、商丘春天置业有限公司的起诉。一审法院认定事实：2018年8月14日，王素真经过柘城县春天百合小区门口时，被商丘春天置业有限公司柘城分公司员工张建国操作的升降杆砸到，后王素真被送到柘城中医院治疗，共住院22天（2018年8月14日至2018年9月4日），支付医疗费16,827.24元。王素真伤情经商丘XX法医临床司法鉴定所鉴定，王素真的伤残等级评定为十级，二次手术治疗费6,000元，王素真支付鉴定费1,300元，鉴定当天花费检查费401元。另王素真所居住的牛城乡××庄村委会已于2011年4月份划分到新城办事处辖区。一审法院认为，公民享有人身健康权，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，商丘春天置业有限公司柘城分公司的工作人员张建国操作升降杆时存在过失，造成王素真被升降杆砸到并受伤，应承担民事赔偿责任。王素真骑电动车未走非机动车道，缺乏安全意识，对其所受伤害应承担一定的责任。综合本案情况，商丘春天置业有限公司柘城分公司承担40%的责任，王素真承担60%的责任。王素真庭前自愿撤回对柘城县春天百合物业服务中心、商丘春天置业有限公司的起诉，属于王素真对自身诉讼权利的处分，予以准许，柘城县程锦物业服务有限公司主张不承担赔偿责任的抗辩意见予以采纳。本案王素真应得到的赔偿项目和数额为：1、医疗费6,730.90元（16,827.24元×40%）；2、护理费1,101.25元（45,677元/年÷365天/年×22天×40%）；3、住院伙食补助费440元（50元/天×22天×40%）；4、营养费176元（20元/天×22天×40%）；5、交通费176元（20元/天×22天×40%）；6、残疾赔偿金7,649.8元（31,874.19元/年×6年×10%×40%）；7、精神损害抚慰金2,000元（5,000元×40%）；8、二次手术费2,400元（6,000元×40%）；9、鉴定费520元（1,300元×40%）；10、检查费160.4元（401元×40%）；以上共计21,354.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告商丘春天置业有限公司柘城分公司于判决生效之日起十日内日赔偿原告王素真各项损失21,354.35元；二、驳回原告王素真的其他诉讼请求。案件受理费567元（已减半收取），由被告商丘春天置业有限公司柘城分公司负担。二审中双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。二审另查明：一审判决书中存在多处笔误，二审审理期间一审法院已对一审判决书中的笔误作出书面说明，本院予以更正。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对王素真受伤成因及商丘春天置业有限公司柘城分公司责任的认定是否适当。本案为侵权责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”之规定，本案中，王素真经过柘城县春天百合小区门口时，被商丘春天置业有限公司柘城分公司员工张建国操作的升降杆砸到并受伤，应由商丘春天置业有限公司柘城分公司承担侵权责任。一审法院综合本案情况及双方的过错程度酌定商丘春天置业有限公司柘城分公司承担40%的责任并无不当。综上所述，商丘春天置业有限公司柘城分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院已对一审判决书中的笔误作出更正说明，对一审判决结果，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,134元，由上诉人商丘春天置业有限公司柘城分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年四月二十四日法官助理王颖书记员郭静