湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终62号原公诉机关湖南省龙山县人民检察院。上诉人（原审被告人）王强，男，1986年8月14日出生于湖南省龙山县，汉族，高中文化，经商，住龙山县。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。指定辩护人陈霞，湖南新世纪律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈科，男，1990年12月4日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无业，住丰都县。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。指定辩护人刘芳君，湖南新世纪律师事务所律师。原审被告人张志兴，男，1982年4月29日出生福建省龙岩市永定县，汉族，高中文化，无业，住永定县。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。原审被告人余旭东，男，1992年4月20日出生于福建省龙岩市连城县，汉族，大专文化，无业，住连成县。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。原审被告人张超杰，男，1974年7月19日出生于福建省龙岩市永定县，汉族，小学文化，无业，住永定县。因犯非法买卖制毒物品罪，2016年8月3日被福建省龙岩市永定区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。原审被告人何垚，男，1993年2月12日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无业，住丰都县。因本案，2019年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于龙山县看守所。湖南省龙山县人民法院审理湖南省龙山县人民检察院指控被告人王强、张志兴、余旭东、张超杰、何垚、陈科犯非法生产制毒物品罪一案，于二0一九年十二月九日作出（2019）湘3130刑初326号刑事判决。原审被告人王强、陈科不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审认定，2018年4月开始，被告人王强、张志兴两人商议在龙山境内非法生产制毒物品麻黄碱。张志兴联系到销售生产麻黄碱辅料设备的“内蒙”（基本信息不详），向其购买了一组用于生产麻黄碱的设备及辅料。9月底，王强安排尚某配合张志兴在龙山县寻找适合生产麻黄碱的地点（要求地方偏僻、水电便利），后尚某便向农车镇纸厂村村民严宁谎称建厂加工冻菌，以3000元价格租下其屋前空地作为生产场地。尚某等人先后多次将生产麻黄碱的大量辅料、仪器设备存放于严宁、尚某、崔某家中，并对严宁家房屋前空地进行土地平整，利用钢管、竹子、油布等工具搭建篷子，为生产麻黄碱做好前期准备。后因未购买到生产麻黄碱的关键原料溴代苯丙酮（俗称“辣椒水”）导致生产无法进行。12月份，王强通过福建连城籍人“胖子”（基本信息不详）认识被告人余旭东，余旭东称能够提供“辣椒水”，双方随即商议在龙山共同生产麻黄碱一事，由王强负责人员、场地、辅料等，余旭东提供“辣椒水”，双方四六分成。2019年2月11日，余旭东从其同乡项火兴处得到两桶溴代苯丙酮，王强安排被告人何垚开车将两桶辣椒水放在车辆后备箱中（车牌闽Ｈ×××××标致牌轿车）。张志兴电话联系被告人张超杰帮忙生产麻黄碱，并向其承诺好处。2月12日，王强、余旭东、张超杰、张志兴、何垚五人共同乘坐闽Ｈ×××××标致牌轿车从福建来到龙山，被告人陈科受邀从温州赶回龙山。此后，何垚、陈科、彭岩林受王强指使配合张志兴做事。2月14日上午，彭岩林雇佣水电工人曾某为场地安装水电。何垚、陈科、张超杰等人将辣椒水运送至严宁家中存放。经称重，两桶溴代苯丙酮重约48公斤。2月15日10时许，张志兴等人在严宁家屋前开始正式生产，张超杰负责具体安装生产，张志兴、何垚、陈科帮忙进行搬运原料、称重等工作，期间张志兴、何垚等人均戴上塑料手套、防毒面具，**、彭岩林在公路上放哨。至18时许，张超杰将溴代苯丙酮、甲苯、碱水加入反应釜中进行合成，生产出含甲卡西酮的混合物65斤。张超杰称此混合物太稀，无法成形，无法进行下一步生产。张超杰等人遂停止生产，将各种材料放置好后返回龙山县城研究解决办法。当晚张志兴等人商量无果，决定先行休息。2月16日凌晨，六被告人均被公安机关抓获归案。公安机关在严宁家现场查获反应釜、塑料桶、铁桶等设备仪器若干，现场扣押的白色塑料桶装可疑液体（17号）净重22.55公斤（经鉴定含甲卡西酮成分，含量为27.3%），白色塑料桶装可疑液体（16号）净重76.55公斤（经鉴定含甲卡西酮成分，含量为微量），塑料壶装可疑液体净重33.15公斤，经指认系剩余主料“辣椒水”，经鉴定含溴代苯丙酮成分。另在尚某、崔某家中存放的大量原料、设备均被扣押。原判认定上述事实的证据有，接报案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、扣押决定书、扣押清单，户籍资料，王强银行卡交易明细，刑事判决书，物证鉴定所毒品检验报告，辨认笔录及照片，现场勘验笔录及现场照片，称重视频，指认现场及仓库视频，证人尚某、胡某、曾某、崔某、王某的证言，被告人王强、张志兴、余旭东、张超杰、何垚、陈科的供述。原判认为，张志兴、王强、余旭东组织多人非法生产制毒物品麻黄碱，张超杰积极参与制毒物品生产，何垚、陈科明知他人非法生产制毒物品，仍然帮助生产，其行为已构成非法生产制毒物品罪。六名被告人已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。张志兴、王强、余旭东、张超杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯，何垚、陈科在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。张超杰在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。六名被告人归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。根据六名被告人的犯罪情节，危害结果，悔罪表现。对张志兴、王强、余旭东适用《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，第二十三条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定；对被告人张超杰适用《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，第二十三条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定；对被告人何垚、陈科适用《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，第二十三条、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决：一、被告人张志兴犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元。二、被告人王强犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七万元。三、被告人余旭东犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七万元。四、被告人张超杰犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七万元。五、被告人何垚犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。六、被告人陈科犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。原审被告人王强上诉称：不是主犯，一审量刑过重，请求从轻处罚。辩护人提出：王强不是主犯，认罪态度好，请求二审从轻处罚。原审被告人陈科上诉称：一审判刑过重。辩护人提出：陈科是从犯，本案又系犯罪未遂，一审量刑过重，请求二审改判。经审理查明：原判认定张志兴、王强、余旭东、张超杰、何垚、陈科非法生产制毒物品麻黄碱，构成非法生产制毒物品罪（未遂）的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）王强、陈科及原审被告人张志兴、余旭东、张超杰、何垚非法生产制毒物品麻黄碱，其行为构成非法生产制毒物品罪。六被告人已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。张志兴、王强、余旭东、张超杰在共同犯罪中作用积极，是主犯，何垚、陈科在共同犯罪中起次要作用，是从犯。王强及辩护人提出“王强不是主犯”的理由与事实不符，不予支持。辩护人提出“陈科是从犯，本案又系犯罪未遂”的意见一审已经确认并据此从轻判处，二审不在考虑。张超杰在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。六名被告人归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。原判根据各被告人的犯罪情节、危害结果和悔罪表现，在法定刑幅度内作出的判决符合法律规定。王强及其辩护人提出“一审量刑过重，请求二审从轻处罚”、陈科及其辩护人提出“一审量刑过重，请求二审改判”的意见均不采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁勤练审判员  张小椎审判员  杨向路二〇二〇年四月十七日书记员  田娅蓝附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……