浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初88号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人杨世为，男，1990年12月26日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。2008年5月14日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年；2013年7月1日因提供虚假证言被苍南县公安局处行政拘留十日；2014年6月3日因犯非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑八个月，同年7月19日刑满释放。因本案于2019年10月15日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人方照，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人张玉枝，女，1970年11月7日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。2017年3月20日因赌博被苍南县公安局处罚款。因本案于2019年10月15日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人黄嘉盈，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人蔡丽华，女，1957年9月19日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，个体户，住苍南县。2018年1月28日因赌博被苍南县公安局行政拘留二日。因本案于2019年11月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被苍南县公安局取保候审，2020年1月7日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人毛梦思，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检刑检刑诉[2020]116号起诉书指控被告人杨世为、张玉枝、蔡丽华犯开设赌场罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，后因本案存在不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈德星出庭支持公诉，被告人杨世为、张玉枝、蔡丽华，辩护人方照、黄嘉盈、毛梦思到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2019年9月初至9月中旬，被告人杨世为、张玉枝为非法牟利，在苍南县些地方开设流动赌场，招募多人以牌九的方式进行赌博，并从中抽取头薪。经查，被告人杨世为、张玉枝累计开设赌场十余天，每场平均参赌人数十人以上，合计抽取头薪10000余元。期间，廖细蕉（另案处理）将场地提供给被告人杨世为、张玉枝开设赌场二次，每次参赌人数十余人至二十余人，非法获利150元。被告人蔡丽华将场地提供给被告人杨世为、张玉枝开设赌场一次，参赌人数二十余人，非法获利500元。被告人张玉枝家属现已退出违法所得5000元，被告人蔡丽华已退出违法所得500元。为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为，三被告人结伙开设赌场，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任，被告人蔡丽华在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻处罚。三被告人归案后如实供述自己所犯罪行，可以从轻处罚。被告人杨世为、蔡丽华认罪认罚，可以从宽处罚。建议本院对被告人杨世为、张玉枝、蔡丽华分别判处有期徒刑一年三个月并处罚金10000元、一年二个月至一年八个月并处罚金、拘役四个月并处罚金3000元。被告人杨世为、张玉枝、蔡丽华对起诉书指控的事实和罪名均无异议；被告人张玉枝又表示自己认罪但不认罚（对公诉机关变更后的量刑建议不能接受）。被告人杨世为的辩护人提出：被告人杨世为开设赌场时间较短，规模不大。其到案后如实供述自己所犯的罪行，自愿认罪认罚，家属已退赃，希望从轻处罚。被告人张玉枝的辩护人提出：对本案的事实和定性无异议。但被告人张玉枝归案后如实供述自己所犯的罪行，本案社会危害性较小，家属已代为退赃，其家庭生活困难，家中有老人照顾，希望从轻处罚。被告人蔡丽华的辩护人提出：对本案的事实和定性无异议。但被告人蔡丽华系从犯，认罪认罚，已退出违法所得，主观恶性和社会危害性较小。希望对其从轻处罚，并判处缓刑。经审理查明：2019年9月初至9月中旬，被告人杨世为、张玉枝为非法牟利，在苍南县等地开设流动赌场，召集许某、王某、吴某2、蔡丽华等人以牌九的方式进行赌博，并从中抽取头薪。经查，被告人杨世为、张玉枝累计开设赌场十余天，每场平均参赌人数十人以上，合计抽取头薪10000余元。期间，廖细蕉（另案处理）将其位于苍南县场地提供给被告人杨世为、张玉枝开设赌场二次，每次参赌人数十余人至二十余人，非法获利150元。被告人蔡丽华将其位于矾山镇墩头朱仙姑宫场地提供给被告人杨世为、张玉枝开设赌场一次，参赌人数二十余人，非法获利500元。被告人张玉枝家属现已退出违法所得5000元，被告人蔡丽华现已退出违法所得500元。本案在审理过程中，被告人杨世为退出违法所得5000元。因被告人杨世为、蔡丽华均认罪认罚，公诉机关建议对该二被告人从宽判处，该二被告人对指控事实、罪名、量刑均无异议并签字具结。但被告人张玉枝当庭表示认罪不认罚。上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人许某、王某、颜某、郑某、吴某1、吴某2、黄某、吴某3、庄某、李某、周某的证言，辨认笔录，通话记录及说明，刑事判决书、行政处罚决定书及释放证明，不予收押通知书、扣押清单及决定书，保外就医严重疾病鉴定书，情况说明、归案经过说明，退赃凭证，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨世为、张玉枝、蔡丽华以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人杨世为、张玉枝起主要作用，系主犯，被告人蔡丽华仅为赌场提供场地，起次要和辅助作用，可认定从犯。被告人杨世为有犯罪前科，张玉枝、蔡丽华有其他违法劣迹，均酌情从重处罚；但鉴于三被告人归案后如实供述自己所犯罪行，被告人蔡丽华系从犯，依法均予从轻处罚；三被告人已退赃，均酌情从轻处罚；被告人杨世为、蔡丽华自愿认罪认罚，并酌情从宽处罚。根据被告人蔡丽华的犯罪情节和悔罪表现，以及考虑其身体健康问题，可适用缓刑。被告人蔡丽华在缓刑考验期限内，必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。辩护人要求对三被告人从轻处罚并对蔡丽华适用缓刑的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨世为犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月15日起至2021年1月14日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人张玉枝犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月15日起至2020年12月14日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、被告人蔡丽华犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。四、暂扣于苍南县公安局的违法所得5500元，及本院的被告人杨世为的违法所得5000元，予以没收，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴春雪人民陪审员  汤世环人民陪审员  任佳佳二〇二〇年四月八日书 记 员  吴声文法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。……缓刑考验期限，从判决确定之日起计算第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。