文书内容江苏省宿迁市宿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏1302刑初345号公诉机关江苏省宿迁市宿城区人民检察院。被告人朱军，男，1985年4月10日出生，汉族，个体，住江苏省宿迁市经济技术开发区。因涉嫌犯销售侵权复制品罪，于2017年11月18日被取保候审，2018年10月31日被宿迁市宿城区人民检察院取保候审，2019年9月9日被本院取保候审。辩护人朱建军，江苏三佳律师事务所律师。宿迁市宿城区人民检察院以宿区检生态刑诉[2019]335号起诉书指控被告人朱军犯侵犯著作权罪，于2019年5月20日向本院提起公诉，建议适用简易程序，本院于2019年7月2日依法将该案转为普通程序。本院在审理过程中，公诉机关以案件需要补充侦查为由，于2019年9月30日向本院提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。2019年10月29日，宿迁市宿城区人民检察院移送本院恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿城区人民检察院指派检察员李学兵出庭支持公诉，被告人朱军及其辩护人朱建军到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，提交本院审判委员会研究决定，现已审理终结。宿迁市宿城区人民检察院指控，2016年以来，被告人朱军为谋取利益，在未经著作权人美国微软公司许可的情况下，从互联网上复制下载盗版的Windows7、Windows8、Windows10等计算机软件，安装至金士顿品牌U盘内，并在开设的天猫店铺“天盾数码配件专营店”公开销售。上述行为被微软公司发现向公安机关控告案发。经查，自2017年4月至11月，被告人朱军已销售含微软系统的U盘2.2万余只，非法经营数额为人民币93.9万余元，非法获利人民币6.8万余元。另，被告人朱军于2017年11月17日在宿迁市经济技术开发区义务商贸城被公安机关抓获，归案后如实供述犯罪事实。公安机关从该处扣押涉案U盘500余只、笔记本电脑3台，扣押被告人朱军涉案款人民币20万元。针对上述指控，公诉人当庭出示、宣读了被告人朱军的供述，证人王某、张某等人的证言，支付宝交易记录、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人朱军以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人朱军归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人朱军退出赃款人民币20万元，酌情从轻处罚。提请本院依法判处。被告人朱军对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名没有意见，辩解扣押的U盘里面是空的。被告人朱军的辩护人提出本案见证人不符合法律规定的形式要件，对送检U盘鉴定违反法律规定；侵权主体应为天盾商贸有限公司与被告人朱军。综上，现有证据不能证明朱军构成侵犯著作权罪。经审理查明，2016年以来，被告人朱军为谋取利益，在未经著作权人美国微软公司许可的情况下，从互联网上复制下载盗版的Windows7、Windows8、Windows10等计算机软件，安装至金士顿品牌U盘内，并在开设的天猫店铺“天盾数码配件专营店”公开销售。上述行为被微软公司发现向公安机关控告案发。经查，自2017年4月至11月，被告人朱军已销售含微软系统的U盘2.2万余只，非法经营数额为人民币93.9万余元，非法获利人民币6.8万余元。另，被告人朱军于2017年11月18日在宿迁市经济技术开发区义务商贸城被公安机关抓获，归案后如实供述犯罪事实。公安机关从该处扣押涉案U盘500余只、笔记本电脑3台，扣押被告人朱军涉案款人民币20万元。认定上述事实的证据有经开庭举证、质证的被告人朱军的供述，证人包某、王某、张某、丁某、夏某、袁某、胡某等人的证言，公安机关出具或者调取的到案经过，搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书、调取证据清单、存储交易记录的光盘1张，协助冻结、解除冻结财产通知书，宿迁市宿城区市场监督管理局企业登记资料查询表、微软公司刑事控告书及相关证据材料，宿迁市公安局经济技术开发区分局出具的情况说明、退缴凭证、淘宝交易截图、购物记录截图及安装说明，抽样取证笔录、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、鉴定书，被告人朱军对调取的2017年2月10日至11月的销售数据进行辨认的笔录（筛选出销售含盗版软件U盘的记录22688条，销售额合计93.9万余元），前科劣迹说明、户籍信息等证据证实，足以认定。关于辩护人所提的见证人不符合法律规定的形式要件的意见，经查，公安机关出具的情况说明及户籍信息证实本案的见证人非侦查机关的工作人员，系办案民警偶遇并邀请作证的路人，与本案无利害关系，符合法律规定的形式要件，故对上述辩护意见不予采纳。关于被告人朱军辩解扣押的U盘为空U盘，及其辩护人所提的对扣押U盘的鉴定违反法律规定的意见，经查，侦查机关依法搜查并扣押被告人朱军金士顿牌U盘538个，经检查辨认均为空U盘，后侦查机关随机抽取10个送往著作权人微软（中国）有限公司进行鉴定，制作了抽样取证笔录并拍照；后微软（中国）有限公司对U盘样品中被删除的文件分别进行了恢复，获取了10个U盘样品中已被删除的涉及微软软件产品的安装文件目录以及安装文件，除编号为B2-1、B2-2的U盘因安装文件损坏无法获取产品标识号外，其余均为未经微软公司许可生产的产品，系假冒微软公司注册商标及侵犯微软公司软件制作权的产品。对扣押U盘的抽样鉴定程序符合法律规定，故对上述辩解及辩护意见不予采纳。关于辩护人所提的被告人朱军不是本案唯一被告人，宿迁市天盾商贸有限公司也是犯罪主体的意见，经查，侦查机关调取的宿迁市宿城区市场监督管理局企业登记资料查询表、公司准予变更登记通知书等资料及被告人朱军的供述证实，宿迁市天盾商贸有限公司系自然人独资的有限公司，装有盗版微软系统的U盘系被告人朱军一人制作，违法所得归被告人朱军所有，故本案不符合单位犯罪的构成要件，宿迁市天盾商贸有限公司并非本案的犯罪主体，对上述辩护意见不予采纳。关于辩护人所提的现有证据不能证明被告人朱军构成侵犯著作权罪的意见，经查，被告人朱军的供述，证人包某、王某、张某等人的证言，天猫店铺销售记录、微软（中国）有限公司鉴定书等证据证实，被告人朱军以营利为目的，未经著作权人微软（中国）有限公司许可，复制盗版微软系统到U盘中在其经营的天猫店铺销售，销售含微软系统的U盘2.2万余只，非法经营数额为人民币93.9万余元，非法获利人民币6.8万余元，符合侵犯著作权罪的构成要件，故对该辩护意见不予采纳。本院认为，被告人朱军以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人朱军归案后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人朱军已退出违法所得，酌情从轻处罚。综合全案情节，本院决定对被告人朱军从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，第六十七条第三款，第六十四条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第四条之规定，判决如下：一、被告人朱军犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、公安机关扣押的被告人朱军人民币200000元，其中违法所得人民币68000元，予以没收，上缴国库；人民币120000元予以追缴，缴纳罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孔珊珊人民陪审员  杨征明人民陪审员  麻彩芳二〇二〇年四月八日书记员张雨翔