河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终443号上诉人（原审被告）：中原农业保险股份有限公司渑池县营销服务部。住所地：渑池县会盟东路与孟岭路交叉口向西20米。负责人：高双毅，该公司经理。委托诉讼代理人:李亚琼，中原农业保险股份有限公司河南省分公司员工。被上诉人（原审原告）：马龙，男，1985年6月27日出生，汉族，住河南省渑池县。委托诉讼代理人：王蓓蓓，河南仰韶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈天雷，男，1972年8月9日出生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审被告）：上官书玲，女，1974年4月13日出生，汉族，住河南省渑池县。上诉人中原农业保险股份有限公司渑池县营销服务部（以下简称中原农业保险渑池县营销服务部）因与被上诉人马龙、陈天雷、上官书玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省渑池县人民法院（2019）豫1221民初3362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月21日立案后,依法组成合议庭,通过阅卷、询问当事人方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。中原农业保险渑池县营销服务部上诉请求：改判中原农业保险渑池县营销服务部少承担89737.53元保险责任；二审案件受理费由马龙、陈天雷、上官书玲承担。事实和理由：一、马龙母亲史群英实际年龄55岁，未提供任何证明，不应支付抚养费。河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局筹备组印发的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情况损害赔偿责任比例（试行）》的通知（豫高法[2018]372号）关于被扶养人生活费一项明确规定“被扶养人为无劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，计算20年”。马龙未提供任何证据证明其母亲无劳动能力，又无生活来源，一审判决中原农业保险渑池县营销服务部承担扶养费20989.15元，认定事实错误。二、一审法院对中原农业保险渑池县营销服务部的鉴定申请不予准许，致使案件事实不清。1.马龙委托三门峡亿中法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论明显有误。交通事故仅造成锁骨中段骨折，属于骨性损伤，不适用鉴定结论中依据的《人体致残程度分级》附录C.7查表方法评定关节功能，应按照《法医临床检验规范》（SF／ZJD0103003-2011）的规定评定关节功能丧失程度：直接测量关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度。2.鉴定过程存在严重缺陷。根据《法医临床检验规范》4.10.7规定“对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度。”本案中，患侧的前屈和外展均为90度，与健侧对应方位的活动度180度存在非常大的偏差，可以推定鉴定时鉴定人员未进行被动检测。三、精神抚慰金的计算标准根据伤残程度等级或者死亡后果等酌定。马龙定残结论有误，中原农业保险渑池县营销服务部不应承担精神抚慰金。马龙辩称，一、马龙母亲史群英已达法定退休年龄且已丧失劳动能力，无生活来源，一审判决支持其被扶养人生活费并无不当。史群英已达法定退休年龄，且渑池县城关镇新华社区居民委员会出具证明，证实史群英年事已高，丧失劳动能力，没有收入来源。二、马龙提交的伤残鉴定意见书，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》进行评定并无不当。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》公告：“为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。”中原农业保险渑池县营销服务部以本案鉴定意见应当按照《法医临床检验规范》评定的上诉理由没有法律依据。陈天雷未到庭，未提交答辩意见。上官书玲未到庭，未提交答辩意见。马龙向一审法院起诉请求：1、依法判令陈天雷、上官书玲、中原农业保险渑池县营销服务部赔偿马龙医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等各项损失共计134636.09元，诉讼中，马龙申请变更诉讼请求为138136.09元；2、本案诉讼费由陈天雷、上官书玲、中原农业保险渑池县营销服务部承担。一审法院认定事实：2019年7月27日7时许，陈天雷驾驶车牌号为豫Ｍ×××××号小型普通客车，沿会盟路自西向东行驶至渑池县万洋国际北门口处向南右转弯时与沿会盟路南侧非机动车道自西向东行驶的马龙驾驶的豫Ｍ×××××号二轮摩托车相撞，造成马龙受伤、两车受损的道路交通事故。渑池县公安交通警察大队作出事故认定为：陈天雷承担事故的主要责任，马龙承担事故的次要责任。事故发生后，马龙被送往渑池县人民医院住院治疗，经诊断为：左侧锁骨骨折；头面部外伤；左侧胸部外伤；左侧臀部软组织损伤，2019年8月20日出院。出院医嘱为：1、休息3个月，适当功能锻炼，预防骨折不愈合及内固定松动断裂；2、定期复查，每月一次，如有不适及时就诊；3、骨折愈合后取内固定，费用约5000元；4、本次住院期间陪护2人。马龙共花去医疗费15437.42元，检查费340元，住院期间由其妻子马文、妹妹马丽护理。经渑池县公安交警大队委托，三门峡亿中法医临床司法鉴定所对马龙的伤病关系及伤残程度进行了评定，并于2019年11月6日作出鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人马龙的左上肢左肩部损伤情况符合外伤所致；（二）被鉴定人马龙的左上肢左肩部损伤的伤残程度等级为十级伤残。马龙为此支付鉴定费1000元。另查，豫Ｍ×××××号小型普通客车登记所有人为上官书玲，该车辆在中原农业保险渑池县营销服务部投保有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期间。事故发生后，陈天雷垫付了6000元医疗费。再查，马龙无固定工作，与其妹妹马丽二人需要赡养的有其母亲史群英（1964年7月8日生），与其妻子马龙二人需要抚养的有其儿子马艺辰（2015年11月25日生）。经核算，马龙因本次事故遭受的损失为：医疗费15777.42元、住院伙食补助费1200元、营养费480元、误工费11044.56元、护理费5197.41元、残疾赔偿金63748.38元、被扶养人生活费35681.55元、精神抚慰金5000元、鉴定费1000元、交通费480元，以上共计139609.32元。一审法院认为，陈天雷驾驶豫Ｍ×××××号小型普通客车与马龙驾驶豫Ｍ×××××号二轮摩托车相撞，造成马龙、车辆受损的道路交通事故。渑池县公安交通警察大队作出马龙负事故次要责任，陈天雷负事故主要责任的道路交通事故认定书，程序合法，实体公正，依法予以采信。本案肇事车辆在中原农业保险渑池县营销服务部投保有交强险，马龙的损失首先应当由中原农业保险渑池县营销服务部予以赔偿，不足部分依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，马龙的医疗费用（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）为17457.42元，受伤费用（含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费）为122151.9元，均超出了交强险责任限额范围，应先由中原农业保险渑池县营销服务部在交强险责任限额范围内赔偿120000元，超出部分为19609.32元，由陈天雷按照事故责任比例承担70%即13726.52元，扣除陈天雷已经垫付的6000元，陈天雷还应再赔偿马龙7726.52元。关于二次手术费，因未实际发生，不予支持，可在后续治疗实际发生后另行主张。中原农业保险渑池县营销服务部申请对马龙的伤残程度重新鉴定，但未提供证据足以反驳该鉴定意见，故对其重新鉴定的申请不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中原农业保险股份有限公司渑池县营销服务部于判决生效后十日内赔偿马龙120000元；二、陈天雷于本判决生效后十日内赔偿马龙7726.52元；三、驳回马龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1496元,由马龙负担449元，陈天雷负担1047元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,第一、三门峡亿中法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书能否作为定案依据以及精神损害抚慰金应否支持问题。三门峡亿中法医临床司法鉴定所依据渑池县公安交警大队的委托，对马龙进行伤病关系鉴定及伤残程度评定。该司法鉴定所依照《人体致残程度分级》评定马龙左上肢左肩部损伤的伤残程度等级为十级伤残。《人体致残程度分级》是最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布，2017年1月1日起施行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用。中原农业保险渑池县营销服务部上诉称不应适用《人体致残程度分级》，应按照《法医临床检验规范》进行评定的上诉主张，本院不予支持。一审法院根据马龙的伤残等级，酌定马龙的精神损害抚慰金为5000元，并无不当。第二、被扶养人生活费问题。《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情况损害赔偿责任比例（试行）》的通知中关于被扶养人生活费的规定为“未达到退休年龄的成年近亲属主张其为被扶养人的，提交丧失劳动能力鉴定意见。”马龙的母亲史群英事故发生时55岁，达到退休年龄。一审提交渑池县新华社区证明证实史群英没有收入来源，生活由子女共同抚养。中原农业保险渑池县营销服务部上诉称史群英的被扶养人生活费不应支持的上诉主张，本院不予支持。综上所述，中原农业保险渑池县营销服务部上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2043元，由中原农业保险股份有限公司渑池县营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二〇年四月二十三日书记员  田雪艳