广西壮族自治区合山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1381民初27号 原告：韦焱雄，男。 委托诉讼代理人：李挺文，广西桂合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阙桂秋，广西桂合律师事务所实习律师。 被告：来宾市安稳矿山应急救援服务有限公司。 法定代表人：梁荣辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦桂云，男，系该公司办事员。 原告韦焱雄与被告来宾市安稳矿山应急救援服务有限公司(以下简称安稳公司)劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韦焱雄及其委托诉讼代理人李挺文、阙桂秋,被告安稳公司的法定代表人梁荣辉及其委托诉讼代理人韦桂云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦焱雄向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告二倍工资差额部分25120元；2.判决被告支付原告超时加班工资16740元、双休日加班工资34086元、节假日加班工资6727.5元，以上合计82673.5元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告原系广西合山煤业有限公司的员工，于2018年12月31日被解除劳动合同关系。2019年1月1日原告进入被告公司，被分配在救援中队二小队从事矿山救援工作，月工资为3140元，由广西合山煤业有限公司代发，工作时间为：值班一天24小时，待机休息一天24小时，交替进行。在工作期间被告存在违反劳动法律法规的情形，没有与原告签订书面的劳动合同，原告平时有超时加班、双休日及节假日加班，被告却没有支付原告加班费，损害了原告的合法权益。2019年9月19日被告解除了原告的劳动关系。同年10月21日原告向合山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付二倍工资差额及加班费，但没有得到支持，原告遂向人民法院提起诉讼，望判决支持其诉讼请求。 被告安稳公司辩称，矿山救护工作是高风险、高危险性的工作，因此矿山救护队伍是较为特殊的集体，救护队人员的劳动关系也较为特殊，工作及性质也有别于其他行业。矿山救护队伍实行标准化、军事化管理，平时只做正常训练和体能储备，矿山（矿井）发生事故才开展抢险工作。政府和工矿企业拿出资金供养矿山救护队为的是“养兵千日，用兵一时”，目的是防患于未然。国家法律法规对救护队从业人员有许多规定和要求，《煤矿安全规程》第三章第六百九十三条规定，矿山救护队必须实行标准化、军事化管理和24小时值班，救护队是为社会服务的职能单位，和部队、消防基本相同。一、原告诉安稳公司2019年2月至9月共8个月未签订劳动合同二倍工资差额无事实和法律依据。（一）来宾市矿山应急救援中队（救援中队）原隶属于合煤公司，由于合煤公司破产清算，已无经营主体，故2019年1月1日起未与救援中队员工（含原告在内）签订劳动合同。救援中队于2019年1月27日召开全体人员会议，并形成统一意见，拟成立来宾市安稳矿山应急救援服务有限公司规范管理中队，与来宾市矿山应急救援中队并行运作，共同接受上级部门管理，并报请上级部门批复，但上级部门是否同意该方案，需要等待批复。原告对该方案未提出异议，并在会议记录签字确认。在等待上级主管部门批复期间，救援中队所有人员的工资支付、社会保险关系、考勤情况等均没有与安稳公司发生关系，故安稳公司与原告无事实劳动合同关系。（二）为妥善解决救援中队员工劳动合同问题，救援中队一面对拟成立的安稳公司进行工商注册登记，一面行文报请上级主管部门来宾市安监局审批，在来宾市安监局批复救援中队方案前，救援中队全体人员的劳动合同都处于等待签订状态，救援中队已将该办事程序告知包括原告在内的全体人员，原告在申请劳动仲裁前一直未对此事有异议，其离职原因亦与此事无关。因为救援中队情况较为特殊，经与工商部门沟通后，工商部门给予救援中队特事特办，所以安稳公司于2019年1月29日完成工商注册。但由于救援中队报请上级主管部门审批期间恰逢政府机构改革，因此救援中队的《请示》直到2019年10月21日才得到上级部门批复。（三）救援中队是来宾市采取市、县、企业联合共建模式，受来宾市人民政府统一指挥调度，由来宾市安监局统一指导、协调工作。救援中队向来宾市安监局提交《请示》及来宾市应急管理局作出《批复》，证实了安稳公司与救援中队实行“一支队伍，两块牌子”，故无论是救援中队，还是安稳公司，其性质均类似于民办非企业单位，需要经业务主菅单位审查同意才具备合法的用人单位主体资格。虽然安稳公司于2019年1月29日已登记注册，并领取了营业执照，但来宾市应急管理局于2019年10月21日才作出批复，同意成立来宾市安稳矿山应急救援服务有限公司，故安稳公司于2019年10月21曰才具备合法的用人单位主体资格，安稳公司与原告并不具备事实劳动关系成立的实质要件。原告1至9月工资和社保费用，都是由合煤公司的破产管理人以留守人员为原告按时足额发放工资和缴纳社会保险费用，原告的劳动权益未受到实际损害，因此对于原告诉安稳公司支付2至9月共8个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额无事实依据和法律依据。二、原告诉安稳公司支付超时加班工资无法律和事实依据。（一）2019年10月21日前，安稳公司与原告并不存在事实劳动关系，原告工资和社会保险费并不是由安稳公司发放和缴纳。（二）救援中队实行的是标准化、军事化管理及24小时值班，平时只进行正常的训练和体能储备，矿山（矿井）发生事故时才开展抢险工作。原告的主要工作职责是在发生灾害事故时进行处置救援，而在没有灾害事故发生时，原告是值班。原告在值班时守听电话2至3小时，没有守听电话安排的，早上8时至12时和次日6时至8时安排训练，其余时间休息待命，中午12时至13时30分和下午17时30分至19时可以回家吃饭休息。原告值班时有供其休息的宿舍，电话值班室也有供休息的床铺。虽然其值班与本职工作有关联，但应属于其本职工作的预备工作，并且其值班期间大部分时间是休息待命状态，故不符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《工资支付暂行规定》第十三条规定用人单位应当支付加班费的情形。三、原告诉求本案诉讼费由安稳公司承担不符合相关规定。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2017年9月26日，来宾市人民政府办公室印发《来宾市人民政府办公室关于印发来宾市矿山应急救援中队组建实施方案的通知》（来政办函〔2017〕45号），决定采取市、县、企业联合共建模式，依托于广西合山煤业有限责任公司（以下简称合煤公司）矿山救护队现有的人员和装备，联合来宾市6个县、市（区）人民政府，建成市、县政府扶持、企业联合共建的来宾市矿山应急救援中队（以下简称救援中队）。救援中队受来宾市人民政府统一指挥调度，由来宾市安监局统一指导、协调工作，该中队作为来宾市目前唯一一支专业矿山应急救援中队，同时接受自治区矿山救援指挥中心的统一调配，对区内其他矿山行业提供救援和培训服务。救援中队队员劳动关系仍隶属于合煤公司。来宾市本级及各县（市、区）每年共同承担救援中队运行补助经费125万元，由来宾市安监局设立安全生产应急救援补助资金专户，统一接收每年由来宾市本级及各县（市、区）拨付的运行补助经费，并监督专项资金使用。救援中队因无法经其名义开设银行账户，故政府应急救援补助资金及其收取的矿山救援服务费均汇入合煤公司银行账户，由合煤公司进行管理。原告于2018年5月进入救援中队工作，为实习队员，并与合煤公司签订劳动合同。2018年10月22日，合煤公司宣告破产，同年12月31日，合煤公司终止与原告的劳动合同。之后，原告仍在救援中队工作，2019年9月19日原告离职，期间未再签订书面的劳动合同。原告月工资为3140元，其2019年1月至9月工资发放和社会保险缴纳均由合煤公司破产管理人以合煤公司留守人员名义从救援中队经费中代为发放和缴纳。 救援中队的职责任务为按照平时预防和险时救援相结合的原则，开展应急准备服务和抢险救援活动，除担负所在企业的应急服务和战备值班外，主要承担全市煤矿和非煤矿企业生产过程中发生的灾害事故的处置救援任务，必要时根据上级指令参与跨市救援任务。原告的工作职责为发生矿山及非煤矿企业灾害事故时参与救援抢险工作，在没有灾害事故发生时，根据救援中队的安排进行战备值班及训练。救援中队的工作为工作一天，休息一天，工作日内有值班安排时,由各队员轮流值守接听电话2至3个小时;未安排值班接听电话的，则在8时至12时进行训练，12时到13时30分和下午17时30分至19时可回家吃饭休息，其余时间回队休息待命，次日早上6时至8时进行训练，8时下班，在家休息24小时再来值班，如此交替进行。救援中队为值班人员提供休息的宿舍，电话值班室也提供用于休息的床铺。根据救援中队值班考勤记录，2019年1月1日（元旦）、2019年2月4日（除夕）、2019年2月6日（春节初二）、2019年4月5日(清明）、2019年4月7日（壮族三月三）、2019年5月1日（劳动节）原告均为在岗值班。 另查明，合煤公司破产后，为解决救援中队管理及队员劳动关系问题，2019年1月27日，救援中队召开全体员工会议，拟成立安稳公司规范救援中队的管理，由该公司承接救援中队工作职责和队员的劳动关系，该公司与救援中队并列运行，实行“一套人马、两块牌子”，共同接受来宾市安监局管理，并以该公司名义开设银行账户，政府专项拨款和救援中队收取的救援服务费汇入该公司账户，用于支付救援中队运行费用及队员工资。同年1月29日，安稳公司注册成立领取营业执照,其经营范围为从事矿山救援技术服务、矿山安全技术培训服务（取得相关证书执业）、矿山险情紧急救援等（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。同年2月12日，救援中队向来宾市安监局提交《关于成立来宾市安稳矿山应急救援服务公司规范管理来宾市矿山应急救援中队的请示》，该请示的主要内容是拟成立安稳公司来规范管理救援中队，该公司与救援中队并列运行，实行“一套人马，两块牌子”，共同接受来宾市安监局管理。因正逢政府机构改革期间，来宾市安监局未对该请示作出批复。机构改革结束后，新成立的来宾市应急管理局于2019年10月21日作出《关于来宾市矿山应急救援中队运行管理模式的批复》，内容为：“一、同意你中队成立来宾市安稳矿山应急救援服务有限公司，中队与公司进行管理，实行‘一支队伍、两块牌子’管理模式。二、你中队（安稳公司）管理方式和模式按来政办函(2017)45号文件执行。有关工作由我局统一指导、管理、协调。” 2019年3月16日，救援中队以广西壮族自治区矿山救援大队合山中队及来宾市矿山应急救援中队名义与武宣县相关企业签订《矿山救援协议书》，同年9月30日、10月13日、11月21日，救援中队以广西壮族自治区矿山救援大队合山中队、来宾市矿山应急救援中队及安稳公司名义与忻城、象州县相关企业签订《矿山救援协议书》，并通过安稳公司银行账户收取救援费及支出相关运行费用。 2019年10月21日，原告向合山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额及加班工资。同年12月18日，合山市劳动人事争议仲裁委员会作出合劳人仲裁字〔2019〕18号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 以上事实有原、被告双方提供的证据、本院向合山市人民政府办公室、来宾市应急管理局调查笔录及当事人陈述在案佐证。 本院认为，根据《来宾市人民政府办公室关于印发来宾市矿山应急救援中队组建实施方案的通知》（来政办函〔2017〕45号）文件精神，救援中队为来宾市人民政府依托合煤公司矿山救护队的人员和装备，采取市、县、企业联合共建模式，受来宾市人民政府统一指挥调度，由来宾市安监局统一指导、协调工作，救援中队与合煤公司矿山救护队实行“一支队伍、两块牌子”的管理模式。矿山应急救援工作具有专业性、特殊性及社会公益性质，因此矿山应急救援企业性质均类似于民办非企业单位，除需经企业注册登记外，还需要经业务主管单位审批同意才具备合法的经营主体资格和用人单位主体资格。2018年10月22日合煤公司宣告破产后，为解决救援中队的业务管理及队员的劳动关系问题，安稳公司于2019年1月29日注册成立，并领取了营业执照，经救援中队请示，来宾市应急管理局于2019年10月21日作出批复，同意成立安稳公司，中队与安稳公司实行“一支队伍，两块牌子”的管理模式，管理模式按来政办函〔2017〕45号文件执行，得到来宾市应急管理局的批复同意，安稳公司才能承接救援中队的资产、工作职责及人员，与救援中队按照“一支队伍，两块牌子”的管理模式运行。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发（2005〕12号）第一点：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，由于安稳公司2019年10月21日之前不具备合法的用人单位主体资格，故双方当事人并不具备事实劳动关系成立的实质要件。虽然2019年1月1日至9月19日期间原告与安稳公司之间未建立劳动关系，但鉴于矿山救援工作的特殊性和重要性，为保障救援中队的各项工作正常运行，经相关部门协调，由合煤公司的破产管理人以留守人员为包括原告在内的救援中队队员按时足额代为发放工资和缴纳社会保险费，保障了原告的劳动权益，故原告请求安稳公司支付2019年2月1至9月共8个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张的加班费诉请是否成立的问题。依据劳动法第三十六条、第三十九条的规定，企业因生产特点不能实行标准工时制的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息方法。依据本案查明的事实，救援中队自合煤公司管理期间，根据矿山救援工作的特点和特殊需要，救援中队对包括原告在内的队员实行的是集中工作、集中休息的弹性工时制度及24小时值班备勤制度，原告为工作一天，休息一天，工作日内除值班及训练外，中午12时至13时30分和下午17时30分至19时可回家吃饭休息，其余时间则回队休息待命，中队向其提供了宿舍及床位，其可以在值班及训练时间外在队里正常休息，因此原告主张延时加班费和双休日加班费不符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《工资支付暂行规定》第十三条规定用人单位应当支付加班费的情形，加之原告与安稳公司之间无事实劳动关系，本院不予支持。原告于2019年1月1日（元旦）、2019年2月4日（除夕）、2019年2月6日（春节初二）、2019年4月5日(清明）、2019年4月7日（壮族三月三）、2019年5月1日（劳动节）均为在岗值班，救援中队未安排其补休，依法应向原告发放法定节假日加班费，但因在此期间原告与安稳公司之间未建立劳动关系，故其主张安稳公司发放法定节假日加班费于法无据，本院亦不予支持，建议由救援中队协调处理。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条的规定，判决如下： 驳回原告韦焱雄的诉讼请求。 案件受理费5元，由原告韦焱雄负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区来宾市中级人民法院。 审 判 员 审判员韦柳娟 二〇二〇年四月三日 法官助理 甘  艳  妹 书 记 员 邓  云  飞 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号） 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。