浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1382号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司瑞安支公司（统一社会信用代码：913303816628805613），住所地浙江省瑞安市上望街道瑞安市农贸城6幢1号10楼。负责人：赵海静，经理。委托诉讼代理人：蔡晓丰，系公司员工。被上诉人（原审原告）：冯玉霖，男，2002年1月19日出生，汉族，户籍所在地四川省南充市顺庆区。被上诉人（原审被告）：赵芙霞，女，1974年10月14日出生，汉族，户籍所在地浙江省瑞安市。被上诉人（原审被告）：李增平，男，1972年9月21日出生，汉族，户籍所在地浙江省瑞安市。被上诉人（原审被告）：郭兴勤，男，1976年4月22日出生，汉族，户籍所在地贵州省正安县。被上诉人（原审被告）：江宪，女，1976年10月28日出生，汉族，户籍所在地贵州省正安县。上诉人渤海财产保险股份有限公司瑞安支公司（以下简称渤海财险公司）因与被上诉人冯玉霖、赵芙霞、李增平、郭兴勤、江宪机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381民初10526号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。渤海财险公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判，不认可冯玉霖的误工损失，上诉人不承担差额部分22754元。事实和理由：一审法院认定冯玉霖的误工损失依据不足。事故发生时冯玉霖未满16周岁，无劳动能力，故一审判决渤海财险公司承担误工费明显超过侵权人的侵害行为的预期。即使后续冯玉霖满16周岁，至一审审理，也无证据证明有从事劳动的情形。冯玉霖辩称：一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立。赵芙霞、李增平、郭兴勤、江宪未作答辩。冯玉霖向一审法院起诉请求：1、渤海财险公司在交强险限额内直接向冯玉霖赔付经济损失183215.93元，不足部分由商业险直接向冯玉霖赔付；2、若渤海财险公司赔付后，仍不足的，由赵芙霞按事故责任比例承担赔偿责任；3、江宪、郭兴勤对超过交强险部分的赔偿金额按事故责任比例承担赔偿责任；4、李增平对赵芙霞赔偿部分承担连带责任。一审法院认定事实：一、事故发生概况。2017年8月30日晚，赵芙霞驾驶制动及前照灯系统技术状况差的浙Ｃ×××××号微型轿车，从瑞安市塘下镇鲍田驶往场桥西岙村方向。21时14分许，行经瑞安市塘下镇罗山大道场桥西岙村路口地段，左转弯时车头与相向直行通过路口由未取得机动车驾驶证的郭胜驾驶的无牌二轮摩托车（车后搭载冯玉霖）发生碰撞，造成郭胜、冯玉霖二人受伤及两车不同程度损坏的交通事故。另，郭胜出生于2000年2月8日，于2018年6月18日因另一起交通事故死亡，事故发生前，郭胜已参加工作，生前无财产，郭兴勤、江宪系郭胜父母。二、交警部门的责任认定结果。瑞安市公安局交通警察大队认定赵芙霞负事故的主要责任，郭胜负事故次要责任，冯玉霖不负事故责任。三、受害人治疗概况。2017年8月30日，事故发生后，冯玉霖即前往瑞安市人民医院住院治疗，经诊断为左股骨开放性骨折。住院治疗28天后于2017年9月27日出院。2018年10月30日，冯玉霖到瑞安市人民医院住院治疗，行左股骨骨折术骨性愈合内固定取出术，住院治疗12天后于2018年11月11日出院。2019年6月17日，温州天正司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，评定冯玉霖的损伤及后遗症够不上残疾等级，评定原告的误工期限300日、护理期限拟为120日、营养期限拟为90日（以上期限自受伤之日起计算，均包括二期手术的误工、护理、营养期限）。四、事故车辆投保情况。赵芙霞驾驶的登记在李增平名下的浙Ｃ×××××号微型轿车已向渤海财险公司投保了交强险、限额为200000元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期限内。五、医疗费。冯玉霖自负住院医疗费79689.36元（已扣除伙食费985.5元），门诊医疗费5771.57元。材料费190元系冯玉霖住院治疗期间的合理费用，予以支持。以上医疗费用总计85650.93元。六、住院伙食补助费。冯玉霖主张1200元（30元／天×40天），予以支持。七、营养费。冯玉霖主张2700元（30元／天×90天）。司法鉴定意见书评定的冯玉霖营养期限90日，按每天30元计算，予以支持。八、护理费。司法鉴定意见评定原告的护理期限为120日，住院期间护理费用参照2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元标准计算，为7280元（66432元／年÷365日×40日）。非住院期间的护理费用，参照浙江省2018年度私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资43759元／年的标准计算，计9591元（43759元／年÷365天×80天），护理费合计16871元。九、误工费。事故发生之日，冯玉霖未满16周岁，可按法律规定的劳动者法定最低工作年龄16周岁开始计算冯玉霖的误工损失，事故发生之日到冯玉霖年满16周岁为142天，扣除该时间段，结合司法鉴定意见，计算冯玉霖误工损失的期限确定为158日。损失标准可参照2018年浙江省私营单位就业人员年平均工资52564元标准计算，误工费为22754元（52564元／年÷365天×158天）。十、医疗辅助器具费。医疗仪器器械拐杖108元，系冯玉霖治疗支出的合理费用，冯玉霖已提供相应发票，予以支持。十一、交通费。经核对，交通费合计为2555元。十二、鉴定费。鉴定费1900元，非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人承担。十三、已赔偿情况。事故发生后，赵芙霞、李增平已赔付冯玉霖32000元。在（2018）浙0381民初9828号郭兴勤、江宪诉赵芙霞、李增平、渤海财险公司机动车交通事故责任纠纷一案中，渤海财险公司在强制险医疗分项、伤亡分项分别已支付2000元、10000元。一审法院认为，赵芙霞在驾驶车辆过程中因过错致冯玉霖受伤，负事故主要责任，应对冯玉霖受伤造成的经济损失承担主要赔偿责任，李增平作为车主对赵芙霞的赔偿义务承担连带责任。郭胜负事故次要责任，事故发生时，郭胜已年满十七周岁，已参加工作，有自己的劳动收入，视为完全民事行为能力人，具有承担民事责任能力，应对冯玉霖受伤造成的经济损失承担次要责任，郭胜死亡后，郭兴勤、江宪作为其第一顺序继承人，在继承财产范围内承担赔偿责任，冯玉霖未提供证据证明郭兴勤、江宪继承了郭胜的财产，请求郭兴勤、江宪承担赔偿责任，没有事实依据，不予支持。该院酌定由赵芙霞对原告的经济损失承担70%赔偿责任。冯玉霖因本次交通事故造成的未含鉴定费的损失共计131838.93元（医疗分项89550.93元、伤亡分项42288元）。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，冯玉霖除鉴定费外的上述损失，应先由渤海财险公司在交强险责任限额内予以赔付50288元[医疗分项8000元、伤亡分项100000元（扣除渤海财险公司在（2018）浙0381民初9828号郭兴勤、江宪诉赵芙霞、李增平、渤海财险公司机动车交通事故责任纠纷一案中，渤海财险公司在强制险医疗分项、伤亡分项分别已支付的2000元、10000元）]，再由渤海财险公司根据保险合同约定和赵芙霞的过错在商业三者险范围内予以赔付57085.65元[（89550.93元-8000元）×70%]。另，赵芙霞还需赔付冯玉霖鉴定费1900元。现赵芙霞、李增平已赔付冯玉霖32000元，故渤海财险公司还需赔付冯玉霖77273.65元（50288元+57085.65元+1900元-32000元）。郭胜应承担的金额为24465.28元[（89550.93元-8000元）×30%]。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第十八条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条至第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司瑞安支公司于判决生效之日起十日内向冯玉霖赔付77273.65元；二、驳回冯玉霖的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取658元，由冯玉霖负担380元，赵芙霞、李增平负担278元。二审中，当事人均没有提供新的证据。本院经审查当事人一审提供的证据依法对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于误工费的问题。冯玉霖年满16周岁起具有劳动能力，虽暂时无收入，但仍有机会就业并获得收入，因本次交通事故身体受到伤害，导致这种利益获得的可能性在一定时期内将无法实现。原判根据鉴定报告评定的误工期限从冯玉霖年满16周岁起计算误工费，符合公平的价值观，二审予以确认。当事人对原判的其他处理结果均无异议，本院予以一并确认。综上所述，渤海财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费369元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司瑞安支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  邓习军审判员  王 蕾二〇二〇年四月二十二日书记员  郑淙夫附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。