浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1098号上诉人（原审原告）：望家华，男，1965年4月17日出生，汉族，住湖北省宜城市。被上诉人（原审被告）：温州温通物流科技有限公司，住所地：浙江省温州市瓯海区瓯海大道1886号（第1幢第1层西首）。法定代表人：路军。上诉人望家华因与被上诉人温州温通物流科技有限公司（以下简称温通物流公司）劳动争议一案，不服浙江省温州市人民法院（2019）浙0304民初6516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。望家华上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持望家华的一审诉讼请求。事实与理由：望家华于2019年1月1日到温通物流公司上班至8月15号，做驾驶员和法务工作，月工资7000元，签有劳动合同，上班一直都有考勤。后因没发工资引起争议，遂申请劳动仲裁。因为已经签有劳动合同，仲裁时仅重点针对工资金额进行举证，结果仲裁认定劳动合同无效，劳动关系不成立。起诉后，一审中提供了上班考勤电子记录表和温通物流公司的法定代表人安排工作的微信记录。望家华上班期间天天都有考勤，记录由公司掌握。每星期公司会发给员工一个星期的总考勤记录，直到8月1号公司关闭了望家华手机上的系统，但考勤记录留在了员工手机上。证据经过当庭质证，温通物流公司没有提出合理的反对理由。但是，此证据在判决书和庭审记录中都没有出现。公司合并后，望家华的工作由温通物流公司的法定代表人路军直接安排，聊天记录显示，这样的安排一直延续到8月10日，贯穿整个劳动关系过程，打官司以后仍然在安排工作。一审中温通物流公司对微信记录没有提出不同意见。此证据庭审记录和判决书中都没有提及，反而认定望家华未提供证据证明与温通物流公司存在劳动关系。温通物流公司认为望家华是法律工作者，仍是温州苏驰运输有限公司（以下简称苏驰运输公司）的员工，这不正确。望家华并不是法律工作者，作为公司员工在诉讼中作公民代理。同一时间阶段，望家华在瑞安也代理了温通物流公司的三个案件。而且，合并后苏驰运输公司的经济案件都是温通物流公司法定代表人安排望家华去处理的，因为担心公司合并前的老账影响温通物流公司，让望家华在法庭上尽量撇清合并前后的经济关系，营业执照不注销也是这个原因。综上，一审法院认定事实不清，且有意规避对望家华有利的证据，希望二审查明真相，撤销一审判决，发回重审或者依法改判支持一审诉求。温通物流公司辩称：望家华没有在温通物流公司工作，一审中都提供了证据，望家华是苏驰运输公司的员工。望家华向一审法院起诉请求：判令温通物流公司支付望家华2019年1月至7月工资共44000元。一审法院认定事实：望家华与温通物流公司劳动争议一案，望家华向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决温通物流公司支付工资44000元。仲裁委于2019年7月25日开庭审理，后于2019年8月2日作出浙温瓯海劳人仲案[2019]347号仲裁裁决书，裁决驳回望家华的仲裁请求。望家华不服仲裁裁决，于2019年8月8日向法院起诉。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。望家华主张与温通物流公司存在劳动关系，温通物流公司应支付其工资44000元，既未提供证据证明与温通物流公司存在劳动关系、从事温通物流公司安排有报酬的劳动及温通物流公司拖欠劳动报酬的事实，也未提供证据证明温通物流公司掌握保管相关证据材料，应承担举证不力的法律后果，其要求温通物流公司支付工资的主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回望家华的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由望家华负担。二审期间，望家华提供证据如下：2019年4-7月的考勤记录和微信聊天记录，证明双方之间存在劳动关系。温通物流公司对真实性没有提出异议。本院认为，根据本案双方陈述，苏驰运输公司与温通物流公司签订合并协议之后，两个公司的员工统一在原温通物流公司办公，故该两组证据尚不足以证明望家华与温通物流公司之间构成劳动关系，不予确认。温通物流公司未提供新证据。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，望家华自述原系苏驰运输公司的员工，因苏驰运输公司与温通物流公司合并，故转入温通物流公司，并提供了苏驰运输公司和温通物流公司的合并协议作为依据。但合并协议中明确约定合并之后苏驰运输公司应当注销工商登记，而苏驰运输公司至今仍然登记在册。且望家华和温通物流公司一致陈述两公司合并办公一段时间后又宣告合并失败，目前已经停止共同经营。并且望家华自述曾为两家公司解除合并起草解除合同协议，双方也曾签章，又因对合并期间员工工资发放问题未能达成一致意见，该解除合同协议未能生效，目前对于合并期间事务如何处理，两家公司未能达成新的一致意见。望家华虽然提供自己与温通物流公司签订的劳动合同作为依据，但该劳动合同特别约定需经法定代表人签名方才生效。故望家华以公司合并为由，主张自己的劳动关系相对方已经由苏驰运输公司变更为温通物流公司，直接向温通物流公司主张工资缺乏事实依据，其上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人望家华负担。本判决为终审判决。审判长 王 蕾审判员 白海玲审判员 黄百隆二〇二〇年四月二十六日法官助理丁虹书记员刘颖颖附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。