甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1002民初4410号 原告巨长瑞，男，汉族，住庆阳市西峰区。 委托代理人路秀芳，甘肃欣阳律师事务所律师。 被告李国庆，男，汉族，住庆阳市西峰区。 被告任海学，男，汉族，住庆阳市西峰区。 被告天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司。住所地：庆阳市西峰区。 负责人路锴，该公司总经理。 委托代理人马涛，男，汉族，住庆阳市西峰区。 原告巨长瑞诉被告李国庆、任海学、天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司（以下简称天安财险庆阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告巨长瑞及其委托代理人路秀芳，被告李国庆、任海学、天安财险庆阳公司的委托代理人马涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告巨长瑞向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决第一、第二被告共同赔偿原告二次植骨治疗费用和因手术导致的其他各项费用共计174646.07元，其中【医疗费：125463.7元（118401.5+1663.4+4699.8+699）元；住院期间伙食补助费：8200（82*100外地）元；住院期间护理费：11936（145.56*82）元；交通费：3460元；住宿费：2974元；其他费用：412.37元；精神损失费：20000元；鉴定费2200元】；2、请求法院依法判决第一、第二被告共同赔偿原告残疾赔偿金(179742-56524.34第一次已经赔偿)=123218元；误工费：2017年11月20日到2020年1月13日计780天，每天146元，共计113880元；出院后护理费90*146=13140元；后续治疗费（第一次调解赔偿12737.72-本次鉴定为9800）=2938元，以上共计247300元；3、请求法院依法判决第三被告在保险责任范围内向原告承担保险赔偿责任；4、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实及理由：2016年8月24日21时48分，被告李国庆驾驶***号车沿西峰区后官寨王岭街道由西向东行驶至“巨淇商砼”门前路段会车时，与相对方向行驶的原告巨长瑞驾驶的“爱玛”牌三轮电动车相碰撞，造成原告受伤，车辆局部受损的道路交通事故。后经西峰交通警察大队认定本次事故由被告李国庆负全部责任，原告无责任。同时被告李国庆驾驶的车辆在被告天安财险庆阳公司投保交强险和商业险，被告李国庆系被告任海学雇佣的车辆驾驶人员，在提供雇佣劳务的过程中发生事故。事故发生后，原告先后在庆阳市人民医院，西安兵器工业五二一医院住院治疗102天，被诊断为：1、左小腿骨筋膜综合症术后感染；2、左胫腓骨骨折术后胫骨骨缺失；3、肺挫伤。2017年12月12日经庆阳林区基层法院调解，原、被告达成协议：一、由被告天安财险庆阳公司在交强险及商业险责任限额范围内赔偿原告巨长瑞各项费用274251.06元；二、由被告李国庆赔偿原告巨长瑞医疗费17000元（退还李国庆垫付款58540元、退还任海学垫付款10000元）；三、案件受理费2970元，减半收取计1485元，鉴定费6957元，合计8442元，由原告巨长瑞负担。调解达成之前，原告向法庭明确提出，当时原告腿部所植骨不连接，不愈合，可能存在植骨失败的可能，法院明确给原告答复，一旦出现上述情形让原告另案起诉，谁知调解处理之后，原告的伤情始终不愈，而且出现恶化现象，无奈原告又一次忍受了常人不能忍受的痛苦，从身体其他部位取得新鲜骨头再次给受伤的腿部植骨，原告家人举债15万余元给原告再次进行了植骨手术，手术之后原告腿部比原来的腿短了许多，身体残疾进一步加剧。2018年3月5日至2018年4月24日，2018年11月26日至2018年12月28日，原告两次入住西安兵器工业五二一医院进行左小腿开放性骨折术后伴感染、脓肿形成切开引流手术+VSD覆盖手术和左小腿开放性骨折术后伴感染内植物取出抗生素涂层髓内钉植入手术，以及左胫股骨折术后骨缺损植骨手术，经过两次手术治疗，原告的腿部才有所好转，但从事故发生至今，原告始终在轮椅上生活，最近才能勉强解决基本的生活问题。综上所述，原告身体健康在本次事故中受到严重损伤，经过多次手术，伤情还未彻底康复，长达三年多时间的治疗、清创、二次清创、手术的经历，让原告的身心遭受巨大创伤，精神严重受损。另外因被告的违法驾驶也让原告丧失了劳动能力，三年多一直坐轮椅生活，家庭收入也受到了严重影响，现原告病情依旧严重，还需要继续治疗。请求法院依法判决赔偿原告各项损失。 原告巨长瑞为其主张提供如下证据： 1、原告身份证复印件一份，证明原告身份； 2、庆阳市公安局西峰分局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》一份，证明2016年8月24日21时48分涉案交通事故被告李国庆负全部责任，原告巨长瑞无责任的事实； 3、甘肃省庆阳市林区基层法院（现子午岭林区法院）民事调解书一份，证明巨长瑞前期花费及伤残进行赔偿，该赔偿不包括后续产生的费用，原告本次起诉系新产生的费用的事实，同时证实原告第一次误工时间计算到2017年11月20日，本次误工时间应当从2017年11月20日计算至2020年1月12日； 4、甘肃科信司法鉴定所出具的鉴定意见书，证明第一次调解按照10级赔偿处理的，鉴定结论作出时间为2017年11月20日，巨长瑞误工费时间计算到2017年11月20日的事实；同时证实巨长瑞第一次鉴定受伤部位和本次一样，巨长瑞第二次起诉是因交通事故受伤始终未愈合，继续产生费用和伤残扩大的事实； 5、2016年、2017年庆阳市人民医院出具的诊断证明书两份，证明因交通事故致原告身体经过多年的治疗，始终未康复，不断产生治疗费，原告本次起诉费用是交通事故受伤持续产生费用的事实； 6、兵器工业五二一医院出院证、诊断证明书、病历各两份，证明本次治疗部位和第一次交通事故位置一致，属于未愈合继续产生费用的事实，同时证实巨长瑞从事发后一直不能正常生活，继续产生误工费的事实； 7、兵器工业五二一医院门诊票据7张、住院票据2张，证明（1）2018年4月24日巨长瑞住院、门诊治疗花费81830.3元的事实；（2）2018年8月2日巨长瑞门诊复查花费460.98元的事实；（3）2018年11月26日巨长瑞住院、门诊治疗花费36110.22元的事实； 8、庆阳市人民医院挂号票据4张、门诊收费票据29张、增值说普通发票6张，证明巨长瑞后续检查、换药及购药花费共计8377.6元的事实； 9、甘肃省公路客运统一发票21张，证明巨长瑞在西安治疗和复查花费交通费3460元； 10、甘肃省国家税务局通用定额发票48张，证明巨长瑞在庆阳复查和换药花费交通费240元的事实； 11、陕西省增值税普通发票3张，证明巨长瑞在西安花费住宿费2974元的事实； 12、陕西省增值税普通发票4张，证明巨长瑞住院治疗期间购买生活必需品花费412.37元的事实； 13、照片10张，证明事故发生时巨长瑞驾驶的三轮电动车的受损情况以及进行两次手术后腿部严重感染、脓肿的事实； 14、西峰区后官寨镇王岭村民委员会证明两份，证实巨长瑞由于本次事故至今在轮椅上生活，巨长瑞丧失劳动能力，无其他经济来源，还有七十多岁母亲需要赡养，家庭无固定收入，生活艰难的事实； 15、张宝虎、齐红峰出具的证明及身份证复印件各一份，证明巨长瑞由于本次事故为治病花费了全部积蓄，在外还有债务的事实； 16、鉴定结论及鉴定收费票据，证实巨长瑞鉴定伤残等级为8级，出院护理期限90日，后续治疗费9800元，鉴定费支付2200元及检查费110元； 17、甘肃立明司法鉴定所鉴定结论一份，证明鉴定结果为8级，该鉴定报告没有作为定案依据，第一次鉴定的受伤部位和第二次及第三次鉴定的受伤部位完全一致的事实。 被告天安财险庆阳公司辩称，原告对同一诉讼标的、同一诉讼当事人、同一事实重复起诉，2017年12月12日庆阳林区基层法院已经调解处理，故应当依法驳回原告的各项诉讼请求。 被告天安财险庆阳公司为其主张提供如下证据： 1、机动车保险核赔清单一份，证明庆阳林区基层法院调解处理各项损失具体金额； 2、机动车辆保险单出险抄件一份，证明涉案车辆投保了交强险和商业险； 3、电子回单两份，证明被告公司已经履行调解书内容，赔偿各项损失274251.06元。 被告李国庆辩称，被告对原告造成的伤害很内疚，涉案车辆投保了交强险和商业险，故保险公司应当承担赔偿责任。 被告李国庆未提交证据。 被告任海学辩称，与保险公司辩称意见一致。 被告任海学未提交证据。 经质证，被告天安财险对原告提交的第1、2项证据无异议，对第3、4、5、6、7、8项证据真实性无异议，对证明目的有异议，对第9项证据真实性有异议，认为费用过高，对第10、11、12项证据真实性有异议，不认可，对第13、14、15项证据真实性无异议，对证明目的有异议，对第16项证据有异议，认为原告的伤情并未加重，对第17项证据真实性无异议，但对鉴定结论及证明目的有异议；被告李国庆、任海学对原告提交的证据无异议；原告对被告天安财险庆阳公司提交的第1项证据证明目的有异议，认为不能证明调解后原告完全康复，不需要继续治疗的事实，对第2、3项证据无异议。 经审理查明，2016年8月24日21时48分，被告李国庆驾驶***号车沿西峰区后官寨王岭村道由西向东行驶至“巨淇商砼”门前路段会车时，与相对方向行驶的原告巨长瑞驾驶的“爱玛”牌三轮电动车相碰撞，造成原告受伤，车辆局部受损的道路交通事故。2016年9月19日庆阳市公安局西峰分局交通警察大队作出了西公交认字[2016]第00277号道路交通事故认定书，认定本次事故由被告李国庆负全部责任，原告无责任。被告李国庆系被告任海学雇佣的车辆驾驶员，***号“吉利”牌小型轿车所有人系任海学，涉案车辆在被告天安财险庆阳公司投保了交强险（责任限额122000元）及第三者责任保险（责任限额500000元），保险期限为2015年9月4日至2016年9月3日。事故发生后，原告先后在庆阳市人民医院、西安兵器工业五二一医院住院治疗102天，支付医疗费141982.25元。2017年6月5日，甘肃立明司法鉴定所作出了甘立明所[2017]临鉴字第38号司法鉴定意见书，该所鉴定意见为：1、被鉴定人巨长瑞因道路交通事故致左胫腓骨粉碎性骨折，骨筋膜室综合症术后，评定为八级伤残。2、被鉴定人巨长瑞因道路交通事故左侧胫腓骨粉碎性骨折，骨筋膜室综合症术后，评定为八级伤残。3、被鉴定人巨长瑞后期医疗费评定为约人民币陆万伍仟元。4、被鉴定人巨长瑞护理期限评定为90日，误工期评定为265日，营养期评定为90日。该鉴定作出后被告天安财险不服，申请重新鉴定，经庆阳市中级人民法院委托，2017年11月20日，甘肃科信司法医学鉴定所作出了甘科信[2017]司鉴字第1107号鉴定意见书，该所鉴定意见为：1、被鉴定人巨长瑞本次因交通事故致左胫腓骨粉碎性骨折、骨筋膜综合症，使左膝关节功能丧失为25%，评定为十级伤残；左踝关节功能丧失为50%，评定为十级伤残。2、被鉴定人巨长瑞后续医疗费评定为12737.72元。2017年12月12日，庆阳林区基层法院依据甘肃科信司法医学鉴定所鉴定意见书对该起交通事故造成的各项损失进行了调解处理，并作出了（2017）甘1091民初482号民事调解书，调解协议内容为：一、由被告天安财险庆阳公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告巨长瑞各项费用274251.06元；二、由被告李国庆赔偿原告巨长瑞医疗费17000元（退还李国庆垫付款58540元、退还任海学垫付款10000元）；三、案件受理费2970元，减半收取1485元，鉴定费6957元，合计8442元，由原告巨长瑞负担。该调解书生效后，各被告已经按调解书内容履行了赔偿义务。2018年3月5日，原告巨长瑞在兵器工业五二一医院就诊，被诊断为：1、左小腿开放性骨折术后伴感染；2、左小腿局部转位皮瓣术后。住院治疗50天，花费住院、门诊医疗费81830.3元。2018年8月2日原告巨长瑞门诊复查花费460.98元。2018年11月26日，原告巨长瑞在兵器工业五二一医院就诊，被诊断为：1、左胫骨骨折术后骨缺损；2、左小腿局部转位皮瓣术后；3、中性粒细胞减少症；4、贫血（轻度）；5、血小板减少症。住院治疗32天，住院、门诊医疗共花费36110.22元。2019年11月18日，原告巨长瑞提交申请，要求对二次手术后造成原告伤残等级及相关费用进行鉴定，经庆阳市中级人民法院委托，甘肃中诚司法鉴定所于2020年1月13日作出了甘中诚司鉴所[2019]临鉴字（201）号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人巨长瑞损伤构成八级伤残；2、被鉴定人巨长瑞护理期限评定为90日；3、被鉴定人巨长瑞后续治疗费为9800元。 上述事实，有原、被告的陈述，原告及被告天安财险庆阳公司提供的上述证据及庭审笔录在卷佐证，予以确认。 本院认为，被告李国庆驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶，会车时未减速靠右行驶，是造成本起交通事故的主要原因。道路交通事故认定书认定被告李国庆负本起事故的全部责任，原告巨长瑞无责任。涉案交通事故于2016年8月24日发生，但根据三次鉴定意见书及原告提交的住院病历显示，原告伤情未愈合并进行了二次手术，原告本次诉讼与交通事故具有关联性，故各被告应当承担相应的赔偿责任。被告李国庆系涉案车辆驾驶员，车辆所有人为被告任海学，但庭审中被告任海学陈述被告李国庆系私自开车外出，并不是从事雇佣活动期间发生的交通事故，被告李国庆当庭予以认可，故被告任海学未违反最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的相关规定，因此被告任海学无过错，不承担赔偿责任，被告李国庆应当承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任险额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，被告李国庆驾驶***号“吉利”牌小轿车在被告天安财险庆阳公司投保交强险和商业险，被告天安财险庆阳公司应在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。 经本院核定，原告巨长瑞的损失为：1、医疗费126889.1元；2、误工费113974.77元，（原告系农民，无固定收入，参照甘肃省2019年道路交通事故及人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资53130元/年，最后一次定残前一日为2020年1月12日，即为53130元÷365天×783天）；3、护理费25036.6元（参照甘肃省2019年道路交通事故及人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资53130元/年，住院天数82天，鉴定护理期限为90天，故其护理费应为53130元/年÷365天×172天）；4、住院伙食补助费4100元（50元/天×82天）；5、后续治疗费9800元，因本案前期费用已经庆阳林区基层法院调解处理，被告天安财险庆阳公司已支付后续治疗费12737.72元，本次花费已计算入医疗费中，故对超付的2937.72元，应当予以扣减。6、交通费，因原告提交的证据有连号现象，但原告在西安就医情况属实，产生交通费属于合理支出，故酌情认定2000元；7、住宿费，原告提交了正式发票，但费用明显过高，故酌情认定1800元；8、残疾赔偿金，因被告天安财险已经支付过部分残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，被告天安财险还应支付残疾赔偿金123218元；9、其他费用，原告提交票据所购物品非治疗必要支出，故该费用不予支持。10、鉴定费2200元。以上合计损失为409018.47元。应当由被告天安财险在第三者责任保险范围内予以赔偿347248.94元，下剩61769.53元由被告李国庆负责赔偿，因被告李国庆在庆阳林区基层法院调解处理本案时已支付17000元，且被告天安财险庆阳公司在交强险及商业险范围内已支付医疗费141982.25元，则被告李国庆已支付的17000元应视为支付的后续治疗费，应当在本次治疗费用中予以扣减，故抵减超付的医疗费2937.72元及李国庆已支付的17000元后，被告李国庆对下余41831.81元承担赔偿责任。原告要求被告赔偿精神损失费，因本案系交通事故导致原告伤残，精神损害抚慰金已经包含在残疾赔偿金中，不再另行赔偿，故对原告该项诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权法》第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决如下： 一、原告巨长瑞的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、后续治疗费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费共计409018.47元，由被告天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司在第三者责任保险范围内负责赔偿347248.94元，扣减前期超付的2937.72元及被告李国庆已支付的17000元后，由被告李国庆赔偿41831.81元； 二、驳回原告巨长瑞的其他诉讼请求。 上述给付内容限判决生效后30日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理2313元，由被告李国庆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 提海峰 审判员赵晓菊 人民陪审员李震青 二〇二〇年四月一日 书记员 王        孟        洁