黑龙江省绥化市北林区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1202民初4837号原告:黑龙江金博世纪肥业有限公司，住所地：绥化市北林区经济开发区。法定代表人：刘仲培，职务董事长。委托诉讼代理人：马山子，北京德恒（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾生元，北京德恒（济南）律师事务所律师。被告：绥化隆福肥业有限责任公司，住所地：绥化市北林区铁北街881号绥化油库西侧。法定代表人：张海臣，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘广霞，黑龙江贤进楼律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰玉杰，黑龙江贤进楼律师事务所律师。原告黑龙江金博世纪肥业有限公司（以下简称“金博公司”）与被告绥化隆福肥业有限责任公司（以下简称“隆福公司”）借款合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案受理后，适用普通程序于2019年12月25日公开开庭进行了审理，原告金博公司的委托诉讼代理人马山子、顾生元、被告隆福公司的委托诉讼代理人刘广霞、兰玉杰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告金博公司向本院提出诉讼请求：判令被告隆福公司偿还原告借款4，000，000.00元；本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2014年6月27日，原告公司向被告公司提供借款30，000，000.00元。2014年9月9日，被告主动向原告还款26，000，000.00元。尚有4，000，000.00元未偿还。为维护原告合法权益，故原告诉至法院，要求被告偿还借款并承担诉讼费用。被告隆福公司辩称，被告对相应款项金额无异议。但是差额款项的性质不是欠款，被告不应返还。理由为：1、原、被告间为委托关系。原告及其第一股东山东烟草投资管理有限公司自2012年登记注册之前及注册之后，一直委托被告代为建设厂房、代为购买原材料及设备等，双方存在委托关系；2、原告主张被告拖欠材料款、设备款及其它欠款的主张不能成立，该材料款差额、设备款差额及付款返款差额，原告已经确认该部分差额款为工程建设资金，被告无权要求返还，被答辩人的诉讼请求不能成立。原告金博公司历年审计报告及其第一股东山东烟草投资管理有限公司委托的审计机构作出的法定代表人、董事长专项经济责任审计报告中均确认金博世纪公司直接支付给被告隆福公司工程建设资金46，942，863.80元，根据双方对账，原告公司支付给隆福公司的46，942，863.80元包含在工程建设资金组成的四部分内，即：材料款差额4，028，194.80元，设备款差额4，794，669.00元，被告公司收到30,000,000.00元材料款返还26，000，000.00元的差额部分4，000，000.00元，原告公司直接以工程款名义支付的34，120，000.00元。结合原告公司的审计报告等材料，已经明确确认材料款差额4，028，194.80元、设备款差额4，794，669.00元，绥化隆福公司收到30，000，000.00元材料款、返还26，000，000.00元的差额部分4，000，000.00元均属于其支付给被告的工程建设资金，其再主张本案欠款的诉讼不能成立。2019年11月26日，被告已就原告拖欠剩余工程款的案件起诉至绥化市中级人民法院，要求原告支付建设工程垫付工程款。原告起诉被告所谓的各项欠款，已包含在被告起诉原告建设工程合同垫资款项数额之中。3、原告付款30，000，000.00元注明“材料款”，并不是借款，这部分费用后由于原告方需要用款，被告返还了26，000，000.00元，差额4，000，000.00元为支付工程材料款。综上，请法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告金博公司为支持其诉讼请求，向法庭提供了如下证据：1、中国建设银行网上银行电子回单一份，凭证号“01297938”，欲证实2014年6月27日原告向被告汇款30，000，000.00元并没有标注款项用途，该日原告向被告的出借行为已经履行完毕的事实。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该笔汇款并不是借款而是原告向被告支付的工程材料款。2、《中国建设银行单位客户专用回单》两份，欲证实2014年9月9日，隆福公司向金博公司退款两笔，分别为20，000，000.00元、6,000,000.00元，共计退还借款26,000,000.00元，剩余4,000,000.00元至今未还的事实。被告对证据的真实性及款项数额均无异议，但认为该款项原告已经确认该差额部分包含在其向被告支付的代建工程款中，有证据可以证明。被告隆福公司围绕其抗辩主张向本院提交了如下证据：1、原告金博世纪公司第一股东山东烟草投资管理有限公司2013年8月16日制作的鲁烟投综（2013）39号文件（3页）及2014年6月24日光大银行的贷记通知一份（收款行），欲证实原告公司现在使用的厂房为被告公司代建，金博公司及第一股东山东烟草投资管理有限公司拖欠代建工程款一直未付，双方为委托关系。原告公司是由四个国有企业投资建设的公司，被告公司是自然人公司；30，000，000.00元是原告向被告支付的工程材料款，上面有备注注明是“材料款”。原告对证据的真实性有异议，文件说的是工程款，与本案无关。对贷记通知有异议，与原告方凭证不符，原告方出示的凭证并未记载该笔款项是材料款。2、中和资产评估有限公司于2016年9月18日制作的中和评咨字（2016）第BJU3020D002号估值报告书一份、2018年7月4日原告公司与中和资产评估有限公司签订的《资产评估委托合同》一份、原告金博公司于2018年7月11日出具的《关于资产评估有关事项的说明》一份、中和资产评估有限公司于2018年8月9日制作的中和评咨字（2018）第BJV3102号估值报告书，欲证实原告公司现在使用的厂房为被告公司代建，原告公司多次委托评估机构对于代建工程的工程价款进行评估，确定工程原值为1，60，240，486.33元，原告公司直接支付给被告公司工程建设资金46，942，863.80元，直接支付给施工单位24，081，711.04元，另外支付工程建设资金7，739，329.73元，原告公司尚欠被告公司工程建设资金。对于原告所欠工程资金款的案件，已经在绥化市中级人民法院进行审理。价款估值结论1.6亿余元。原告公司给付被告公司的钱（差额）被转化为工程款。原告对该组证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为:1、被告持有该组证据来源不明，也不正常，系被告法定代表人张海臣利用其曾在原告单位担任总经理职务之便窃取该相关证据泄露给被告，张海臣的行为系严重侵害原告合法权益的行为，也是公司法所禁止的。张海臣作为原告公司高管人员，为其关联公司即被告利益而损害原告公司的利益。因该组证据取得方式不合法，该组证据不能作为认定本案事实的合法有效依据；2、2016年估值报告书原告并未收到也没有实际使用，并非原告法定代表人签字委托，对原告不产生效力。且该估值报告书并非工程造价的鉴定，不能证明工程价款问题，被告混淆了资产评估与工程造价鉴定，该评估报告不能证明原告欠被告工程款的间题。第5页委托方虽然写是原告，但注明产权持有人是被告，并且该份报告书中依据的估值申报资料均是被告所提供的，对该估值报告经向原告法定代表人核实，原告并未收到该估值报告，因此对该估值结论原告不予认可,对资产评估委托合同无异议，对关于资产评估有关事项的说明真实性无异议;3、2018年估值报告书没有评估人员签字，也没有评估机构盖章并非正式合法有效的估值报告书，不产生效力。其中P5载明的“截至评估基准日黑龙江金博世纪肥业有限公司支付化隆福肥业有限责任公司46，942，863.80元工程建设资金”，后还载明“为黑龙江金博世纪肥业有限公司财务报表中的其他应收款”，也即表明该46，942，863.80元在原告公司账上仍系“应收款”，并没有转化为支付给被告的工程款，该估值报告书将该“应收款”表述为“建设款支付情况”完全没有任何事实依据，也不能证明原告与被告对该应收款转化为建设款达成合意。因此该初步的估值报告并非对客观行为事实的描述，而是一个主观判断意见，本身因评估人员掌握事实局限、判定性质错误而做出的结论并不客观真实，本案仍应按借贷法律关系进行审理。3、山东山审会计师事务所有限公司于2016年2月19日制作的山审审字（2016）第1034号《关于黑龙江金博世纪肥业有限公司原法定代表人韩志忠同志离任经济责任审计报告》一份、北京中平建华浩会计师事务所有限公司山东分所于2018年10月16日制作的中平建（鲁）专审字A006号《关于黑龙江金博世纪肥业有限公司董事长刘仲培的专项经济责任审计报告》一份、山东山审会计师事务所于2016年1月30日制作的山审审字（2016）第1025号《黑龙江金博世纪肥业有限公司审计报告》一份、山东山审会计师事务所于2017年2月20日制作的山审审字（2017）第1008号《黑龙江金博世纪肥业有限公司审计报告》一份、山东牡丹会计师事务所有限公司于2018年1月17日制作的鲁牡会审字（2018）第1004号《黑龙江金博世纪肥业有限公司审计报告》一份、山东牡丹会计师事务所有限公司于2019年1月16日制作的鲁牡会审字（2019）第001号《黑龙江金博世纪肥业有限公司审计报告》一份，欲证实原告金博公司历年审计报告及其第一股东山东烟草投资管理有限公司委托的审计机构作出的法定代表人、董事长专项经济责任审计报告中均确认金博世纪公司直接支付给被告绥化隆福公司46，942，863.80元为工程建设资金，在《关于黑龙江金博世纪肥业有限公司董事长刘仲培的专项经济责任审计报告》与《关于黑龙江金博世纪肥业有限公司原法定代表人韩志忠同志离任经济责任审计报告》已经说明了被告代建的厂房已经办理的不动产权登记是由原告取得了不动产权证书并且关于刘仲培的审计报告第5页明确说明金博公司的厂房在成立之初由隆福公司垫付资金进行建设。并且称金博公司主动与隆福公司解决该问题，由2016年初委托评估公司对垫付资金的资产进行评估，这完全可以说明被告单位为原告单位代建工程的事实是真实存在的。原告对该组证据的取得方式合法性、有效性有异议，对被告主张的证明内容及证明目的有异议。认为：1、被告持有该组证据来源不明，也不正常，系被告法定代表人张海臣利用其曾在原告单位担任总经理职务之便窃取该相关证据泄露给被告，张海臣的行为系严重侵害原告合法权益的行为，也是公司法所禁止的。张海臣作为原告公司高管人员，为其关联公司即被告利益而损害原告公司的利益。因该组证据取得方式不合法，该组证据不能作为认定本案事实的合法有效依据；2、该组证据并非原告提供给被告的，如果是真实的，也是原告内部管理所用资料，评估人员主观判断出具的意见，并非完全与客观事实相符，不能以此认定原告与被告之间法律关系；3、几份审计报告所反映的内容载明原告与被告存在债权债务纠纷，并且双方不能达成一致，被告主张转化为46，942，863.80元的款项在原告账目上仍记为“应收款”，双方并没有达成用于转化为工程款的合意并销账。对于评估结果也需要经山东烟草投资管理有限公司、山东省烟草公司逐级上报国家局，对相关经济事项进行审批，待取得国家局批复后，由原告按照国家局批复和备案的价值确认资产和与原告的债权债务关系，也即相关评估结论并未按程序被原告主管单位批准确认，并没有最终实施，并未最终形成原、被告双方确认的合意。故该证据取得方式不合法，且内容上也不能证明原告所诉请的被告应返还的欠款已经转化为其他的法律关系、其他性质的款项，原告财务账上仍记为应收款，被告仍应返还原告的欠款。原告与被告是否存在代建工程、是否欠款被告已经另行起诉解决，与本案无关。4、2019年2月13日原告金博世纪公司为被告绥化隆福公司会计对账后出具的电子对账单、金博公司支付工程款明细附付款凭证。欲证实原告公司支付给被告绥化隆福公司的46，942，863.80元工程建设资金是由以下四部分组成：1、材料款差额4，028，194.80元，2、设备款差额4，794，669.00元，3、绥化隆福公司收到30，000，000.00元材料款返还26，000，000.00元的差额部分4，000，000.00元，4、原告金博世纪公司直接以工程款名义支付的34，120，000.00元。结合证据二、三、四，说明原告金博世纪公司已经明确确认材料款差额款、设备款差额款，绥化隆福公司收到30，000，000.00元材料款返还26，000，000.00元的差额部分4，000，000.00元均转化为原告支付给被告的工程建设资金，其再主张本案欠款的诉讼不能成立的事实。原告对证据的真实性有异议，认为原、被告双方单位对账应当由双方公司进行加盖双方公司的公章或财务专用章，仅是个人签字原告并不认可，并且该对账日期是2019年2月13日，是被告法定代表人任原告总经理期间，张海臣利用关联关系形成的材料，是损害原告公司的行为，相关的关联交易行为以及相关的对账行为均为无效或可撤销。因此对于被告不正常的掌握原告内部的大量审计资料，原告将对相关行为进行调查核实并保留对相关行为进行追究的权利，鉴于本案存在张海臣在原被告单位任职的情况，应落实原被告之间就涉案买卖材料达成合意情况，而不能仅以原告自己内部有关的文件资料认定本案原、被告之间的相关的事实及法律关系。对被告方举示的金博公司支付工程款明细附付款凭证金额需要核实，并且该款项与本案无关联性，写的是代垫工程款，与本案无关联性。且2019年2月13日的电子对账单恰恰与被告的主张及所提供的评估报告的证明目的相矛盾。该对账单证明截至2019年2月13日，被告仍欠原告46，942，863.80元，双方会计已签字确认，该款项并未转化为原告支付给被告的工程款。原告起诉的涉案欠款也正是来自于该46，942，863.80元中的一部分。本院根据双方当事人的质证意见，对证据综合审查认定如下：对原告提交的证据1-2，被告对证据的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。上述证据可以证实被告向原告汇款30，000，000.00元、被告向原告退还26，000，000.00元的事实，但剩余4，000，000.00元的款项性质并不能从该证据中体现，应结合其它证据予以综合认定。故本院对证明目的不予确认。关于被告提交的证据1-4，经本院当庭询问，原告对其公司的股东制作的文件、财务报告的真实性未发表明确意见，在庭后提交的书面质证意见中亦未有明确表示，其并未否认上述证据的真实性，且上述证据与被告提供的双方财务人员签字确认的明细账互相印证，故本院对上述证据的真实性予以确认。关于上述证据的来源合法性问题，原告称被告公司的法定代表人张海臣有利用其担任原告公司总经理职务之便窃取证据、为谋取其关联公司的利益而损害原告公司利益之嫌，根据《中华人民共和国公司法》第二十一条规定“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”的规定，如果原告有证据证明被告公司的法定代表人张海臣确因关联关系而损害了原告公司的利益，原告公司可另行向其主张赔偿权利。根据《民事诉讼法解释》第一百零六条规定“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”被告出示的证据，反映的是原告公司客观、真实的财务状况，在原告不能证实该组证据的取得方式违反法律禁止性规定的前提下，不能影响对该证据的真实性、合法性以及关联性的认定，故原告的意见本院不予采纳；关于评估报告及相关合同、说明等证据，因委托方在评估过程中出具的证实原告公司向被告给付预付工程款的数额、不动产登记状况等基础材料与上述证据能够相互印证，故本院对报告中的该部分事实予以确认。关于被告提交的“中国光大银行贷记通知”的效力问题，该件系银行部门出具，摘要处显示的“材料款”应是汇款人即原告公司在汇款时“备注”的内容，该内容并不必然在汇款人的回单中显示。故本院对该份证据的证据效力予以确认。本院根据确认的证据及原、被告的陈述，查明案件事实如下：原告金博公司于2012年9月24日成立，系国有控股的有限责任公司，经营范围为有机肥料、微生物肥料制造及化肥销售。被告隆福公司于2009年6月1日成立，系自然人投资的有限责任公司，经营范围为复混肥料制造；经销硫酸钾、硝酸钾。2014年6月27日，原告公司向被告公司账户中汇款30，000，000.00元，原告在汇款时自行备注“材料款”字样。2014年9月9日，被告公司分两笔共向原告公司退还26，000，000.00元。剩余4，000，000.00元未退还。原告公司成立后，经原、被告协商，约定由被告投资在原告所有的土地上建厂房、办公楼后租赁给原告使用，后因租赁的事宜未实际履行，变更为被告承建的厂房、办公楼的所有权归原告所有，原告向被告支付工程款。根据原告公司原法定代表人韩志忠离职经济责任审计报告记载：绥国用2012第6638号102537平方米和绥房权证城字第××号10000平方米厂房、211999号5000平方米厂房、212000号7411.5平方米办公楼，由金博世纪肥业使用，三处房屋产权证上所有人均为金博世纪肥业。厂房于2012年12月末建成并投入使用，办公楼于2013年10月建成并投入使用，但未在金博公司账面固定资产核算。上述厂房和办公楼初期由隆福公司出资建设，后期由金博公司出资建设。截止2015年11月30日，金博世纪账面预付账款-工程款的余额22,560,194.74元。另外黑龙江金博世纪肥业有限公司为绥化市隆福肥业有限责任公司垫付工程款挂账其他应收款，截止2015年11月30日共垫付工程款46,942,863.80元。现任法定代表人刘仲培的专项经济责任审计报告记载：“四、审计发现问题。金博世纪公司取得黑（2017）绥化市不动产权第0007654号、0007655号、0007656号不动产权证书，分别载明房屋面积分别为5000平方米（厂房）、10000平方米（厂房）、7411.5平方米（办公楼），共同总宗地面积102537平方米，房屋所有权人为金博公司，上述取得产权证的厂房于2012年12月末建成并投入使用，办公楼于2013年10月建成并投入使用。上述厂房和办公楼初期由隆福公司出资建设，后期由金博公司出资建设。金博公司与隆福公司为协商解决遗留问题，2016年初委托评估公司对垫付资金建设的资产进行评估，双方对资产作价未达成一致意见，至今未解决。截止2018年4月30日……账面其他应收款—绥化隆福肥业公司46，942，863.80元（用于支出工程款）……”。原告公司2015年-2018年度的财务审计报告均记载“其他应收款--工程完工前的预付工程款46，942，863.80元、年末余额前十位的其他应收款--绥化隆福肥业有限责任公司46，942，863.80元”。2019年2月13日，经原告公司会计李立竹与被告公司会计魏艳霞对账，根据对账明细显示，被告公司未向原告公司退还的汇款4,000,000.00元已经计算在前述原告向被告支付的工程款46，942，863.80元之内。后原、被告因工程款数额问题发生纠纷，原告诉讼来院，原告要求被告偿还借款4,000,000.00元，被告公司以该款不是借款且该款已经因双方的代建关系转化为工程款为由拒绝返还。因双方争议较大，本院调解未果。另查明，被告公司于2019年11月26日以建设工程施工合同纠纷为由将原告公司诉至绥化市中级人民法院，该案尚在审理中。本院认为，原告金博公司主张本案案涉款项4,000,000.00元性质系借款，其与被告隆福公司之间存在借贷关系，同时向本院出示了转账凭证证实。被告公司辩称该款项并非借款并且已经转化为工程款为由拒绝返还。原告公司在成立后为了经营生产需要与被告公司发生了多种合作关系，在此期间发生了多笔转账、汇款行为。关于被告公司未退还的款项是否为借款，是否已经转化为原告欠被告的工程款的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理……”、该法第十七条规定“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”首先，根据原告公司股东自行制作的文件及会计师事务所出具的财务审计报告等证据中均明确记载其向被告公司支付了工程预付款46，942，863.80元，虽然会计记账科目为“应收款”，但其原因系工程造价未经双方确认、未经相关部门审批无法入账所导致。原告对其向被告支付上述数额的工程款并未做出已经超额支付的表示；其次，根据原、被告公司会计对账明细显示，被告公司未向原告退还的4,000,000.00元已计算在46，942，863.80元预付工程款之中，该账目明细中虽然只有二位会计的签字，但经庭审时原、被告双方确认，二人均系公司的时任会计，故其二人对账后并签字确认的行为系职务行为，相应责任应由用人单位承担。第三，在原告公司为被告公司汇款时自行备注“材料款”，并未备注借款字样，且未出示借据等相关证据予以证实双方成立了借贷关系。综上，原告公司主张被告公司未退还的4,000,000.00元系借款的主张不能成立，该款已经过双方确认转化为原告公司预付给被告公司的工程款，被告向原告退款的义务已经因债务相互抵消而终止。原告可在工程价款确定后，如原告不应承担向被告支付工程款的义务或所付的工程款大于工程实际工程造价，原告可举示相关证据另行提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利后果。”故原告的主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：驳回原告黑龙江金博世纪肥业有限公司的诉讼请求。案件受理费38，800.00元，由原告黑龙江金博世纪肥业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  徐凤举审 判 员  司 琪人民陪审员  万千里二〇二〇年四月八日书 记 员  石慧珠