山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0681民初6470号原告:齐某1，男，2002年8月17日出生，汉族，居民，住龙口市。法定代理人：齐某2（系原告父亲），男，1961年5月14日出生，汉族，农民，住山东省单县。委托诉讼代理人：张涛，山东渤海平正律师事务所律师。被告：张明升，男，1970年6月2日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：郝杰，山东南山东海律师事务所律师。原告齐某1与被告张明升提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐某1的委托诉讼代理人张涛，被告张明升的委托诉讼代理人郝杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。齐某1向本院提出诉讼请求:1.请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金等计1万元。庭审中，原告进一步增加诉讼请求：医疗费72462.45元，误工费60元/天*30天*6月=10800元，护理费100元/天*27天+100元/天*（90天-27天）=11700元，伙食补助费100元/天*27天=2700元，交通费500元，营养费：50元/天*30天*3月=4500元，伤残赔偿金42329元*20年*10%=84658元，鉴定费3700元，扣除被告已经垫付的3000元，原告的经济损失为188020元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告系被告所经营的龙口市石良人缘饭店的雇员。2016年6月24日22时许原告在为饭店过道倒垃圾时，被曹先昊驾驶的车牌号为鲁Ｆ×××××号小型轿车撞伤，原告于当日被送至医院住院治疗数日，期间，被告仅垫付医疗费用3000元。后原告就赔偿事宜多次找被告协商未果。现原告特诉至法院，请求法院查明事实，依法判如所请。张明升辩称：1.事发时原告早已下班，被告出于善良同情，帮助原告住院并且垫付了3000元。2.原告是在向肇事方主张权利未果的情况下，以被告垫付3000元及协助住院为由对被告提起诉讼，这是一种责任的转嫁，本案的性质本身已经不符合公序良俗，应驳回原告的诉讼请求。3.从原告主张的金额来看，即使原被告之间有雇佣关系，原告的损失也是由其及肇事方的过错形成的，其损失应由其自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：关于原告提交的烟台富运司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告对该证据的真实性及证明事项均不予认可，主张该鉴定由原告单方委托，不具有证明力，且鉴定书与住院病案中载明的事项有明显的相互矛盾，该鉴定书不能证明原告的伤情构成十级伤残。被告对此虽申请重新鉴定但未按期交纳相应鉴定费，且在庭审中被告又不申请重新鉴定，另外被告亦未提交证据证明其主张。故对于原告提交的鉴定意见书本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告雇佣原告在其经营的龙口市石良人缘饭店工作。2018年6月24日晚22时许，原告齐某1在人缘饭店南自西向东步行过道时，与曹先昊驾驶的自北向南车牌号为鲁Ｆ×××××小轿车相撞，致使原告受伤。后经龙口市公安局交通大队出具道路交通事故认定书认定：曹先昊负事故主要责任，原告齐某1负事故次要责任。事发时被告经营的饭店没有办理营业执照。后原告于当晚至龙口市人民医院住院治疗，共计住院27天，住院花费医疗费用70184.25元，门诊费用2253.2元，共计72437.45元，在原告住院期间被告已为原告支付人民币3000元。审理中，原被告双方均同意原告的工资按1200元/月计算。另，事故发生地点在被告饭店门前偏南不远处临近饭店的位置。2018年10月25日，经原告个人委托，烟台富运司法鉴定中心对原告的伤残、误工、护理等事项进行鉴定，鉴定结论为：1、齐某1右膝关节损伤构成十级伤残；2、齐某1用药符合本次外伤治疗原则；3、齐某1伤后需护理3个月（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）；4、齐某1营养期限为3个月，营养数额因无相关标准，故无法确定；5、齐某1伤后误工时间为6个月。6、齐某1二次手术费用可拟定为需人民币8000元左右，鉴定结论第6项二次手术费用本次原告未主张计入经济损失内。鉴定费3700元，由原告交纳。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告是否在从事劳务活动相关事宜过程中受伤及被告是否应承担赔偿责任。2、原告的经济损失数额如何认定。关于焦点问题1，原告所受伤害是否是在从事劳务活动中所致，根据原被告的陈述和提交的证据，可以看出原告受伤时的位置位于被告经营的饭店门前偏南附近，临近饭店。另外事故发生时被告经营的饭店仍在营业，被告称原告在事故发生当晚7时左右就已经下班离开饭店，并未从事劳务活动，但对此并未提交证据证明。况且被告雇佣原告是为了饭店的经营，事发时被告经营的饭店仍在正常营业，被告的辩称证据不足，其主张明显不符合常理，对其辩称本院不予采纳。综上，结合原被告陈述及相关证据和事发的地点、被告饭店仍在营业等情形，本院认为原告是在从事劳务活动相关事宜中被第三人曹先昊侵害而导致受伤。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。故本案被告应当承担赔偿责任，被告承担赔偿责任后有权向侵权人追偿。根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条之规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害，根究双方各自的过错承担相应的责任”，本案中原告在步行过道时，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条，未尽到注意义务，对于损害的发生也存在过错，应对其过错承担相应的责任，结合本案的损害事实和法律规定，本院酌情认定被告对原告的损失承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。关于争议焦点2，原告的经济损失数额的认定。被告虽不认可原告的鉴定意见，申请重新鉴定但未提交相应的鉴定费用，且在庭审中又不申请重新鉴定。故本院对于原告的鉴定意见予以采信，该鉴定书可以作为认定本案事实的依据。关于原告的经济损失本院认定如下：1.医疗费，依据医疗机构出具的费用收据，结合病历资料等相关证据，原告的住院费用为70184.25元，门诊费用2253.2元，共计72437.45元；2.残疾赔偿金，依据司法鉴定意见书鉴定意见，原告右膝关节损伤构成十级伤残。原告主张根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，残疾赔偿金为84658元（42329元×20年×10%）。《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》中规定“本意见施行后未审结的一审、二审案件，适用本意见”，该《意见》于2020年3月12日起施行。故原告的主张于法有据，本院予以支持；3.误工费，根据鉴定机构出具意见，原告伤后误工时间为6个月，庭审中原被告双方同意按照一个月工资1200元计算，故原告误工费为7200元（1200元/月×6个月）；4.护理费，根据鉴定意见，原告伤后需护理3个月（住院期间需2人护理，余时间需1人护理），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。依据上述规定,故护理费用为11700元（100元/天×27天×2+100元/天×（90天-27天））；5.住院伙食补助费。依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，原告的住院伙食补助费为2700元（100元/天×27天）；6.营养费，根据鉴定意见书原告营养期限为3个月，依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，原告的营养费为4500元（50元/天×30天×3个月）；7.交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中原告未提交任何证明交通费的正式票据，对于该主张本院不予支持；8.鉴定费，此系原告为提起诉讼确定伤情的必要支出，鉴定费3700元本院予以支持。鉴定结论中二次手术费用原告未主张，且未提交实际花费的证据，本院不予审理，可另行主张。上述原告全部损失共计186895.45元，被告应赔偿70%的份额即130826.82元。扣除被告已给付的3000元，被告应赔偿给原告余款127826.82元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、二十一条第一款、二十二条、二十三条、二十四条之规定,判决如下：一、被告张明升赔偿原告齐某1各项损失共计130826.82元，扣除已支付的3000元，余款127826.82元，由被告张明升于判决生效后十日内一次性付清。二、驳回原告齐某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4060元，由原告齐某1负担1300元，被告张明升负担2760元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王维宽人民陪审员  李德福人民陪审员  曹贻恕二〇二〇年四月二十一日书 记 员  刘 鑫