宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0213民初2324号 原告（反诉被告）：赵郁飞，男，1966年6月23日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托代理人:朱文君,浙江越光律师事务所律师。 委托代理人:李颂,浙江颂阳律师事务所律师。 被告（反诉原告）：裘桂明，男，1961年9月27日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 原告赵郁飞为与被告裘桂明股权转让纠纷一案，于2019年4月28日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序于2019年6月10日公开开庭进行了审理，被告裘桂明经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法转为普通程序进行审理。2019年10月22日，被告裘桂明对原告赵郁飞提起反诉，并经本院依法予以受理。2019年10月22日，本院依法公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告赵郁飞起诉称:2018年12月20日,原告赵郁飞与被告裘桂明签订了1份《股权转让合同》,约定由被告裘桂明将其所持有的宁波市奉化青巧环保材料有限公司(以下简称“青巧公司”)46%的股权转让给原告赵郁飞,双方同意作价1100万元转让,款分三期支付,原告赵郁飞已经按照约定支付了大部分转让款,尚余人民币300万元根据约定于工商变更登记完成后三个月届满日付清。同时,《股权转让合同》第三条第一点约定“甲方（被告）保证其所转让给乙方（原告）的股权时甲方（被告）在青巧公司的真实出资”。然而，原告赵郁飞接手公司经营后发现，被告转让给原告的股份尚未实际出资到位，仅仅处于认缴状态。这一事实与约定的股权系被告真实出资完全不符。被告未实缴出资，导致原告花费巨资受让的46%股权没有实际价值。原告多次向被告提出要求其履行合同约定充实资本，但其均不予理睬，故致纠纷形成。为此，特向法院起诉，要求：1、判令被告立即支付违约金人民币220万元；2、判令被告支付原告因本案支出的律师费6万元；3、本案诉讼费由被告承担。 被告裘桂明答辩称：1、原、被告双方签订股权转让协议时对相关情况进行了充分披露，丙方是对原告的义务承担连带担保责任，丙方黄某当时担任公司的经理，原告很容易从其处取得相应信息；2、根据工商登记，公司股份是认缴制而非实缴制；3、原、被告办理工商登记后，新章程将原告登记变更为了股东，且这份章程是原告自己的签署，原告应当明白是认缴制而非实缴制；4、原告是股权受让人,所以对认缴出资按期进行补实的责任应当由原告负担而非由被告负担；5、公司债务与原告主张的股权转让无关。 反诉原告裘桂明起诉称：反诉原、被告于2018年12月20日签订的1份《股权转让合同》明确约定，反诉被告除在签订合同后支付定金200万元、工商变更登记完成时支付转让款600万元外，还应当在工商登记完成后三个月内届满日支付剩余转让款300万元。任何一方违约的，应按转让款20%的标准向另一方支付违约金；反诉被告延期支付超过三个月的，反诉原告可以解除本合同，并要求反诉被告赔偿因解除给反诉原告造成的一切损失。2019年1月7日，反诉原、被告办妥了案涉股权的工商变更登记手续，但至今，反诉被告仍未付清股权转让余款300万元。反诉原告认为，股权转让合同依法成立，即具有法律约束力，当事人双方均须全面履行合同约定的全部义务。反诉被告逾期未支付股权转让款超过三个月，其行为已经构成根本违约。反诉原告有权解除股权转让合同、没收定金并要求反诉被告支付违约金（因合同约定的违约金数额超过定金数额，故反诉原告有权按违约金数额追究反诉被告的违约责任）。为此，特向法院起诉，要求：1、判令解除反诉原、被告于2018年12月20日签订的《股权转让合同》，反诉被告将青巧公司46%的股权返还给反诉原告，反诉原告向反诉被告返还已经收取的股权转让款580万元（已扣除第二项诉讼请求的定金款项）；2、判令反诉被告立即支付反诉原告违约金220万元；3、判令反诉被告赔偿反诉原告律师代理费损失30万元；4、本案诉讼费由反诉被告负担。 反诉被告赵郁飞答辩称：反诉原告所主张的要求解除合同的诉请，双方之间的合同原告已经履行了自己的全部付款义务，目前尚有300万元未支付的原因过错在反诉原告而非反诉被告，双方之间约定反诉原告应解除公司对外担保反诉被告即支付，合同约定是同时履行原告并未违反，反诉被告未违约的情况下，反诉原告的相应诉请是不成立的。 原告赵郁飞为证明自己的主张，向本院提供了下列证据： 1.《股权转让合同》1份、《宁波市奉化青巧环保材料有限公司应付急付款明细清单》1份、中国民生银行《回单凭证》若干份、微信聊天记录1份，用以证明股权转让、股权转让款交付以及原告受让股权后承担了大量隐形债务的事实。 经质证,被告认为：对《股权转让合同》的真实性没有异议，被告也确实已经收到了800万元的股权转让款，但原告并未按照《股权转让合同》的约定及时支付剩余的300万元股权转让款；《股权转让合同》中明确提及了公司章程，而公司章程里就约定注册资本是认缴而非实缴，所以原告认为不知道公司注册资本实行认缴制的说法不符合常理；《股权转让合同》还约定，被告在原告付清剩余300万元股权转让款后才有义务解除利用青巧公司进行的担保安排；剩余的证据都是原告受让股权后在经营公司时所产生的一些费用。 根据双方的举证、质证意见，本院认为上述证据的形式真实性应予以确认。 2.浙江省嵊州市人民法院(2019)浙0683民初756号民事判决书1份，用以证明青巧公司因对外提供担保而被法院判决需要承担保证责任的事实。 经质证，被告认为:对判决书没有异议，但如果原告支付了尾款300万的话,被告可以去解除担保。 因双方对上述证据的真实性均无异议，故本院对该证据本身的真实性予以确认。 3.《公司登记情况》1份、《奉化市青巧环保材料有限公司章程》2份、《宁波市奉化青巧环保材料有限公司章程》2份、《宁波市奉化青巧环保材料有限公司章程修正案》1份，用以证明青巧公司的工商登记情况。 经质证，被告认为：对上述资料的真实性均无异议；从公司章程可见，被告并不是公司的原始股东，其股权也是从他人处受让所得；股权转让发生前的公司章程显示，被告的1702万元认缴出资在2035年12月31日前足额缴纳即可。 因双方对上述证据的真实性均无异议，故本院对该证据本身的真实性予以确认。 4、《委托代理合同》1份，用以证明原告为本案支出律师代理费6万元的事实； 5、证人黄某（本案股权转让时系青巧公司的股东和法定代表人）的证言：涉案股权转让时，原告赵郁飞最初是和证人联系、商谈的，但当时证人不想卖股权，而被告裘桂明想卖股权；《股权转让合同》是由被告裘桂明叫来的律师起草的，但原告赵郁飞和被告裘桂明均仔细看过《股权转让合同》；《股权转让合同》签订时，证人也在场，且在《股权转让合同》上签名；青巧公司当时有三个股东，证人占51%的股权、裘新军占3%的股权、被告裘桂明占46%的股权，均是认缴出资，但三个股东都向青巧公司里投过钱去，其中证人投入了1000多万；转让股权时，被告裘桂明和证人没有给原告赵郁飞讲过青巧公司的注册资本是认缴的，青巧公司的营业执照和公司章程也没有在签订《股权转让合同》时拿出过；原告赵郁飞当时提出受让的股权必须是真实的，所以证人个人认为《股权转让合同》第三条第1项约定的“甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在青巧公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权及有完全的处分权”，是指原告赵郁飞所购买的股权必须是实际出资到位的；《股权转让合同》第三条第2项“如股权转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人民币200万元以内，则股权转让前的债务由乙方承担，如转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人们必须200万元以上，则债务总额在人民币200以上部分由甲方承担，债务总额人民币200万元以内由乙方承担，股权转让后，青巧公司的债权债务由乙方按股权比例承担”，是指当时财务算出青巧公司的应付款有200万元左右，所以原告赵郁飞只承担200万元以内的债务，如果超过200万元的债务则与原告赵郁飞无关；原告赵宇飞当时担心青巧公司对外还有担保，所以不放心，要求在《股权转让合同》第八条第2项写明“截至本合同签署之日止，甲方承诺，甲方利用青巧公司对外签订的担保安排，包括但不限于抵押、质押、保证等，没有其他应披露而未披露的情形”；证人没有经手用青巧公司安排对外担保，但现在青巧公司因对外提供担保而被起诉到嵊州法院的案件有6件，其中1件就是浙江省嵊州市人民法院（2019）浙0683民初756号民事判决所载明的200万元，法院已经从青巧公司账上执行掉了200万元，另外还有5件尚未审结，总标的额1000万元左右，都是青巧公司作为担保人。 被告裘桂明为证明自己的主张，向本院提供了付款凭证1组，用以证明被告裘桂明以及陈明达以供向青巧公司投入了1900多万元。 经质证，原告认为：上述资料看不出是投入到青巧公司的款项。 反诉原告裘桂明为证明自己的主张，向本院提供了如下证据： 1.《股权转让合同》1份，用以证明股权转让款的支付方式以及关于违约责任的约定。 经质证，反诉被告赵郁飞认为：对《股权转让合同》的真实性没有异议，但反诉被告未支付剩余300万元股权转让款是因为反诉原告一直未按照约定解除利用青巧公司对外签订的担保安排。 2.《法律服务委托合同》复印件1份、《付款凭证》复印件1份、《发票》复印件1份，用以证明反诉原告需要为本案支出律师费30万元，且已经实际支付2万元律师费的事实。 经质证，原告认为：真实性由法庭核实，现实际只产生律师费2万元，剩余28万元的金额也过高。 经审理，本院认定事实如下： 2015年6月23日，奉化市青巧环保材料有限公司设立，主要登记信息有：法定代表人是戴静巧；公司性质是一个有限责任公司；股东是戴静巧（占100%的股权）。同时，公司章程记载戴静巧以货币方式出资3700万元，在2035年12月31日前足额缴纳。2015年8月14日，公司章程记载的股东变更为裘良军（以货币方式出资1924万元，占52%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）、裘新军（以货币方式出资1776万元，占48%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）。2015年8月19日，奉化市青巧环保材料有限公司的公司性质变更为私营有限责任公司，法定代表人变更为裘良军。2016年7月5日，奉化市青巧环保材料有限公司的股东变更为裘桂明（以货币方式出资1702万元，占46%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）、裘良军（以货币方式出资999万元，占27%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）、裘新军（以货币方式出资999万元，占27%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）。2017年12月24日，奉化市青巧环保材料有限公司的名称变更为宁波市奉化青巧环保材料有限公司，股东变更为黄某（以货币方式出资1887万元，占51%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）、裘桂明（以货币方式出资1702万元，占46%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）、裘新军（以货币方式出资111万元，占3%的股权，在2035年12月31日前足额缴纳）。2018年1月5日，宁波市奉化青巧环保材料有限公司的法定代表人变更为黄某。 2018年12月20日，被告（反诉原告）裘桂明（甲方、转让方）、原告（反诉被告）赵郁飞（乙方、受让方）、案外人黄某（丙方、原股东）签订了1份《股权转让合同》，主要内容有：甲方同意将青巧公司46%的股权转让给乙方，乙方同意受让甲方以上股权，丙方同意放弃甲方股权的优先受让权；本合同约定的股权，甲乙双方同意作价1100万元转让；转让款分三期支付（首期为：甲乙双方同意于2018年12月21日19时之前，乙方支付甲方定金200万元，如乙方在不违约的情况下，转化为股权转让款；次期为：工商变更登记完成时，乙方支付转让款600万元；第三期为：工商变更登记完成后三个月届满日，乙方支付剩余转让款300万元）；甲方指定将上述定金及转让款支付至陈明达账户；甲方应在10个工作日内完成股权转让的工商变更登记事宜，丙方在甲乙双方股权转让变更登记中，也应协调配合；甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在青巧公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权及有完全的处分权；甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索，否则，视为违约，并承担由此引起的所有责任；如股权转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人民币200万元以内，则股权转让前的债务由乙方承担；如转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人民币200万元以上，则债务总额在人民币200万元以上部分由甲方承担，债务总额人民币200万元以内由乙方承担；股权转让后，青巧公司的债权债务由乙方按股权比例承担；乙方承认青巧公司章程，保证按章程规定履行义务和责任；甲方在乙方配合的情况下，负责办理本次股权转让涉及的工商变更登记；乙方必须按照合同约定及时支付股权转让价款；经青巧公司股权会决议通过，且经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方即成为青巧公司的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损；股权转让有关税费全部由乙方按法律规定承担；甲方双方应严格履行本合同约定的义务，如一方违约的，应按转让款20%的标准向另一方支付违约金；乙方应按本合同约定及时支付转让款项；如延期的，除承担违约责任外，还应另行支付延期支付期间的利息，利息按月息2分的标准计算，以应付转让款为限；延期付款超过三个月的，甲方可以解除本合同，并要求乙方赔偿因解除合同给甲方造成的一切损失；甲方应按本合同约定及时办理（在乙方配合下）股权转让的工商变更登记事宜，甲方拖延办理或者反悔的，除应承担违约责任外，还应赔偿乙方因此造成的损失，乙方损失按已付款项月息2分的标准计算；甲方延期超过一个月未办理的，乙方可以解除合同或者要求甲方继续履行本合同；乙方因此解除合同的，甲方应当赔偿乙方因此造成的一切损失；由丙方担保乙方在合同中的履行责任，在乙方向甲方支付完尾款后解除丙方的担保责任；截至本合同签署之日止，甲方承诺，甲方利用青巧公司对外签订的担保安排，包括但不限于抵押、质押、保证等，没有其他应披露而未披露的情形，且甲方保证在乙方支付剩余300万元时，保证解除上述担保安排；违约方应当承担守约方在寻求权利救济时所支出的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费等；本合同自200万元定金支付完毕后生效。庭审中，原告（反诉被告）自称同时还向黄某收购了6%的股权。在此之前的2018年12月19日，宁波市奉化青巧环保材料有限公司的法定代表人签发了1份《宁波市奉化青巧环保材料有限公司章程》，载明公司股东变更为原告（反诉被告）赵郁飞（以货币形式出资1924万元，占52%的股权，在2035年12月31日之前足额缴纳）、黄某（以货币形式出资1665万元，占45%的股权，在2035年12月31日之前足额缴纳）、裘新军（以货币形式出资111万元，占3%的股权，在2035年12月31日之前足额缴纳）。2019年1月17日，宁波市奉化青巧环保材料有限公司办理了工商变更登记手续，将股东变更为原告（反诉被告）赵郁飞占52%的股权、黄某占45%的股权、裘新军占3%的股权。2019年6月3日，宁波市奉化青巧环保材料有限公司的名称变更为浙江海格环保科技有限公司。 2019年1月17日，浙江省嵊州市人民法院立案受理了“原告嵊州市恒丰小额贷款股份有限公司与被告裘桂明、范霞、裘桂君、裘贵钜、裘华锋、叶锦炜、宁波市奉化青巧环保材料有限公司、嵊州市大众电声有限公司、嵊州市巨发电声厂小额借款合同纠纷一案”，嵊州市恒丰小额贷款股份有限公司起诉称“被告裘桂明因支付需要，于2017年9月22日向原告申请借款200万元，约定借款期限自2017年9月22日起至2018年9月21日止，借款利息为月利率15‰，按月收息。被告范霞自愿签署《共同还款承诺书》一份，自愿为被告裘桂明向原告的上述借款承担共同还款责任。被告裘桂君、裘贵钜、裘华锋、叶锦炜、宁波市奉化青巧环保材料有限公司、嵊州市大众电声有限公司、嵊州市巨发电声厂与原告签订《借款保证合同》一份，自愿为被告裘桂明向原告的上述借款承担连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、罚息及实现债权费用等。后原告按约发放贷款，但被告裘桂明只按期支付利息至2018年9月17日，之后未再支付利息。借款期限届满后亦未按期归还借款本金”。经审理，浙江省嵊州市人民法院于2019年3月26日判决如下：“一、裘桂明、范霞返还嵊州市恒丰小额贷款股份有限公司借款本金人民币2000000元，并支付相应的利息、罚息（其中利息自2018年9月18日起至2018年9月21日止按照月利率15‰计算，罚息自2018年9月22日起至付清日止按照月利率20‰计算）。款限本判决生效后十日内付清。二、裘桂明、范霞支付嵊州市恒丰小额贷款股份有限公司为实现债权而支出的律师代理费76000元，款限本判决生效后十日内付清。三、裘桂君、裘贵钜、裘华锋、叶锦炜、奉化市青巧环保材料有限公司、嵊州市大众电声有限公司、嵊州市巨发电声厂对裘桂明的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。裘桂君、裘贵钜、裘华锋、叶锦炜、奉化市青巧环保材料有限公司、嵊州市大众电声有限公司、嵊州市巨发电声厂承担保证责任后，有权向裘桂明追偿”。2019年5月30日,浙江省嵊州市人民法院从宁波市奉化青巧环保材料有限公司处执行了2016274.29元。 本院认为：现原告赵郁飞认为被告裘桂明违约的理由主要有两点:第一点是认为被告裘桂明转让的股权是认缴出资而非实缴出资;第二点是认为被告裘桂明未履行公司债务披露义务。对第一点,本院认为，所涉及到的合同条款为“甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在青巧公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权及有完全的处分权；甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索，否则，视为违约，并承担由此引起的所有责任”、“乙方承认青巧公司章程，保证按章程规定履行义务和责任”，由于涉案股权转让时青巧公司章程明确涉案股权是认缴状态，故被告裘桂明转让的应当是认缴的股权。现原告赵郁飞认为涉案股权是实缴状态，应通过是否存在重大误解制度来解决，不宜认定被告裘桂明违约。对第二点，本院认为，合同明确约定“如股权转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人民币200万元以内，则股权转让前的债务由乙方承担；如转让前甲方按照其股权比例应承担的债务总额在人民币200万元以上，则债务总额在人民币200万元以上部分由甲方承担，债务总额人民币200万元以内由乙方承担”，故如果确实存在该问题，原告应当直接依据该条主张权利，而且依据普通条款来主张权利，故其诉讼主张明显不能成立。对反诉被告的的诉讼请求，因属于同时履行抗辩权，故不构成违约，其要求反诉被告承担责任，明显不当，本院不予支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，判决如下： 一、驳回原告赵郁飞的诉讼请求； 二、驳回反诉被告裘桂明的诉讼请求。 本诉案件受理费24400元，财产保全费5000元，合计29400元，由原告赵郁飞负担；反诉案件受理费69900元，由反诉原告裘桂明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 长  张远金 人民陪审员  诸素芳 人民陪审员  胡海宏 二〇二〇年四月三十日 书 记 员  吴佳楠