昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0114民初5964号原告:云南功成经贸有限公司，住所地：云南省昆明市经开区信息产业基地云南鹏龙坤佳物流有限公司一号写字楼6014号。法定代表人：黄成，执行董事。委托诉讼代理人：曹龙、阮飞，云南直度律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈勇华，男，1973年2月15日出生。被告：冯新利，男，1960年5月3日出生。委托诉讼代理人：陈海坚，云南荣明律师事务所律师，特别授权代理。被告：马仲英，男，1975年9月24日出生。委托诉讼代理人：简海滕、黎水杏，广东宝源律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南名峰露酒有限公司，住所地：云南省昆明市晋宁县工业园区宝峰基地。法定代表人：易旦，总经理。原告云南功成经贸有限公司与被告陈勇华、冯新利、马仲英、第三人云南名峰露酒有限公司执行异议之诉纠纷一案,本院于2019年9月24日立案受理后，因本案法律适用明确，依法由审判员独任适用普通程序公开开庭进行审理，原告云南功成经贸有限公司的委托诉讼代理人曹龙，被告冯新利的委托诉讼代理人陈海坚，被告马仲英的委托诉讼代理人简海滕、黎水杏到庭参加诉讼。被告陈勇华，第三人云南名峰露酒有限公司经本院公告传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告云南功成经贸有限公司向本院提出诉讼请求:1、依法追加被告陈勇华、冯新利、马仲英为原告与第三人云南名峰露酒有限公司执行一案（案号：2017云0114执75号）的被执行人，即要求被告陈勇华在6500000元的范围内，被告冯新利在500000元的范围内，被告马仲英在3000000元的范围内承担昆明市呈贡区人民法院上述案件的偿还责任。2、由三被告承担本案诉讼费用。事实和理由:原告与第三人买卖合同纠纷一案，呈贡法院作出（2016）云0114民初39号民事判决，判令第三人向原告支付款项103万元，并支付款项对应的利息及案件受理费。因第三人未履行判决书确定的义务，原告于2017年1月16日向法院申请强制执行。现因第三人已无可供执行财产，根据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第17条、第19条之规定，被告陈勇华、冯新利作为第三人公司股东，尚未足额缴纳出资。被告马仲英作为公司股东未依法履行出资义务即转让股权，故上述被告应当在未出资的范围内对本案执行义务承担责任。故原告向法院提出申请，要求追加三被告作为本案被执行人并承担偿还责任。呈贡法院经审理后作出（2019）云0114执异23号执行裁定书，以原告证据不足为由驳回其申请，特向贵院提起执行异议之诉。被告冯新利答辩称：被告作为公司股东已于2015年2月25日全额出资完毕，按照公司法规定，股东以出资额为限对外部债权人承担责任，故本案被告在实缴出资后不应承担公司债务的还款责任。被告马仲英答辩称：本案股权登记系基于马仲英与马志伟个人之间的民间借贷，马志伟将其实际控制的云南名峰露酒有限公司股权暂时出让给借款人即本案答辩人马仲英，作为马志伟还款担保，本案属于让与担保、且合法有效。对借款事实有合同及汇款凭证、股权转让协议、持股协议、股东会决议、委托书等证据可证实马志伟为原云南名峰露酒有限公司法定代表人，该公司全体股东对于暂时出让公司30%的股权作为答辩人的还款担保无异议，且已经实际履行。答辩人在持有还款担保的公司股权期间，公司运营管理仍然按照公司章程执行，表决权由原股东行使，故答辩人与公司之间没有入股合意。本案让与担保系当事人真实意思表示，且公司其他股东并无异议，该合同有效。在被答辩人主张债权之前，让与担保已经全部完成，作为借款担保的公司股权已变更回原借款人指定人员名下。被答辩人的诉求是追究股东的出资责任，答辩人与该诉求之间不构成因果关系，故不承担偿还责任。被告陈勇华、第三人云南名峰露酒有限公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的证据各方均认可真实性，本院予以采纳，对其证明目的随后予以阐述。对被告冯新利提交的公司登记备案申请书、临时股东会决议、放弃股份优先购买权声明、公司账册、股权转让协议及银行流水客观真实，本院予以采信。对被告马仲英提交的证据可综合确认马志伟实际向马仲英借款，并用公司股权作为还款担保，同时该借款合同已履行完毕，对应担保的股权已变更至原公司股东名下，对其证据本院予以采信。本院经审理认定事实如下：云南名峰露酒有限公司成立于2007年10月24日，注册资本为1000万元，目前状态为存续，营业期限为2012年4月18日至2032年4月18日，现登记股东为：陈勇华，出资比例95%，认缴出资额950万元，已实缴出资300万元，股东冯新利，认缴出资额50万元。2012年12月5日，公司新增自然人股东，马仲英认缴额300万元；马仲英于2012年12月5日向马志伟通过银行转账支付的方式支付借款合计889万元。作为借款担保，马志伟（公司当时法定代表人）把其名下第三人云南名峰露酒有限公司的30%股权过户至马仲英名下；若借款按时归还，马仲英需将该股份变更登记至马志伟或马志伟指定受让人名下。2016年3月4日，公司股权由马仲英出资300万、陈勇华出资650万元变更为陈勇华出资950万元。冯新利于2015年2月10日、2月11日、2月25日分别向第三人云南名峰露酒有限公司转账支付股权投资款合计50万元。由于第三人云南名峰露酒有限公司未主动履行判决确定的义务，原告作为执行申请人向法院提出申请，本院依法向被执行人送达了执行通知书，其未按执行通知书的要求履行生效法律文书确定的义务。经查询，被执行人无财产可供执行。本院于2017年2月24日作出（2016）云0114执第75号执行裁定：终结本次执行程序。原告云南功成经贸有限公司向本院提交申请，要求追加陈勇华、冯新利、马仲英作为该案的被执行人。2019年7月30日，本院作出执行裁定书，裁定：驳回申请执行人云南功成经贸有限公司的申请。后原告不服该裁定，诉至本院。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。因被执行人云南名峰露酒有限公司无财产可供执行，本院于2017年2月24日作出（2016）云0114执第75号执行裁定：终结本次执行程序。陈勇华作为股东未就其出资情况向法院充分举证，被执行人云南名峰露酒有限公司无财产可供执行，侵害了申请执行人的合法权益，陈勇华应在未缴纳出资的范围内对外承担责任。“未缴纳或未足额缴纳出资”包括“分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”。本案属于未足额缴纳出资的情形，剩余的认缴出资即便未到期，但被执行人现无财产可供执行，该情形已损害债权人的利益，原告申请追加其为被执行人，符合前述法定情形。陈勇华作为股东应在其未缴纳的认缴出资数额内对外承担责任。本院依法追加陈勇华为被执行人，并确认其在650万元的范围内对原告承担责任。关于冯新利在本案中的责任，其已就出资行为提交银行流水证实出资到位，故在本案中就公司债务不承担还款责任。关于马仲英的责任。股权让与担保是指债务人为保证清偿借款而与债权人作出“债务人将股权转让至债权人名下，待债务人履行清偿义务后，债权人应将股权返还给债务人”的意思表示。本案马仲英与原公司法定代表人马志伟之间的民间借贷关系经由银行流水及借款合同证实借贷成立生效。针对该借贷的股权让与担保系当事人真实意思表示，且公司股东均无异议，该让与担保行为已全部履行完毕，对应的担保股权已变更至原公司股东名下。马仲英自始至终并没有形成对公司入股、成为公司股东的意思表示。原告以出资不属实为由要求其承担还款责任无相应依据，马仲英在本案中不应承担公司债务的还款责任。综上，原告诉讼请求中合理的部分本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、追加被告陈勇华为原告云南功成经贸有限公司申请执行第三人云南名峰露酒有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人；二、被告陈勇华在650万元的范围内对申请人原告云南功成经贸有限公司承担偿还责任；三、驳回原告云南功成经贸有限公司的其余诉讼请求。案件受理费14070元，由被告陈勇华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  李解二〇二〇年四月二十日书记员  姚娟