湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终20号原公诉机关湖南省花垣县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈芳，女，1964年3月15日出生于湖南省花垣县，汉族，小学文化，无业，住花垣县。因涉嫌开设赌场罪，2019年4月6日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押湘西州看守所。指定辩护人陈霞，湖南新世纪律师事务所律师。原审被告人田成，男，1991年8月15日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，无业，住花垣县。2010年10月18日因犯故意伤害罪被花垣县人民法院判处有期徒刑七年，2015年5月27日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，2019年1月24日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押花垣县看守所。原审被告人龙征东，男，1977年7月27日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，无业，住花垣县。因涉嫌开设赌场罪，2019年4月30日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现押花垣县看守所。原审被告人龙生，男，1987年6月15日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，无业，住花垣县。因涉嫌开设赌场罪，2019年1月22日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押花垣县看守所。湖南省花垣县人民法院审理湖南省花垣县人民检察院指控被告人田成、龙征东、龙生、陈芳犯开设赌场罪、赌博罪、故意伤害罪一案，于二0一九年十二月二十七日作出（2019）湘3124刑初205号刑事判决。原审被告人陈芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，征询检察院意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2018年以来，被告人田成、田程（另案处理）、石某1（2003年1月4日出生）经常纠集在一起，以暴力或者其他手段，在花垣县城、民乐街上多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，造成恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。具体事实如下：(一）开设赌场罪2018年8月份，被告人田成、陈芳伙同龙志慧（另案处理）、龙琼（另案处理）、张文杰（身份待查）在花垣县李帮文家组织以“骨牌推挡”的方式赌博。田成、陈芳等人从中抽水渔利，每次抽水20-200元不等，田程、石某1负责望风，每天获取100-300元不等的报酬。一个月后，田成等人认为李帮文家租金过高，便重新租用刘孝昌家的房子继续以此方式，持续约两个月左右。被告人田成、陈芳等人每人获利10000余元。(二）赌博罪2018年10月份的一天，被告人田成、龙征东出资40000元组织石某2（行政处罚）、吴某1（行政处罚）、石某3（行政处罚）等人在花垣县“晨龙168酒店”以“推挡”的方式赌博。田程、石某1负责望风。田成、龙征东通过抽水获利12000余元，每人分得6000元。2018年10月份的一天，被告人田成、龙征东等人在蜂塘村石建斌家出资60000元，组织石兴江、吴某1、石某4等人以“推档”的方式进行赌博。田程、石某1负责望风，田成、龙征东等人通过抽水获利18000元，每人分得6000元。2018年7月份的一天，被告人龙生在自己家中组织石某2、吴某1、石某3、石某4赌博，龙生每次从中抽水100-200元。14时许，被告人田成得知龙生组织石某2等人赌博，便赶到龙生家中，吴某1没有赌资继续赌博，田成便向龙生借了20000元再转借给吴某1。后龙生因事离开，田成便继续组织石某2等人赌博，当天，龙生通过抽水获利2400元，田成通过抽水获利1000余元。(三）故意伤害罪吴某1因赌博欠田成借款一直没有归还，被告人田成多次向其催要未果。2018年12月7日18时许，田成带田程、石某1一起前往民乐镇“缘来餐馆”找吴某1要还款。由于吴某1没有钱归还田成的欠款，便央求田成宽限一段时间，田成同意，但要求吴某1在一张24000元的欠条上签字（其中20000元为本金）。吴某1认为利息太高，便拒绝签字。二人发生口角，被告人田成便指使田程、石某1对吴某1实施伤害。田程便持刀将吴某1砍伤，并将前来劝架的餐馆老板吴某2的手指划伤，石某1也用板凳对吴某1进行殴打。经鉴定，吴某1的伤情为轻伤二级，吴某2的伤情为轻微伤。2019年1月21日被告人龙生主动到花垣县公安局投案，1月24日公安民警在花垣县将被告人田成抓获，4月5日被告人陈芳主动到花垣县公安局投案，4月30日被告人龙征东主动到花垣县公安局投案。2018年12月9日被告人田成与被害人达成和解协议并赔偿被害人损失，取得被害人谅解。原判认定上述事实的证据有：报案登记表、立案决定书、刑事判决书、释放证明、谅解协议书，证人石某1、石某2、石某3、石某4等人的证言，被害人吴某1、吴某2的陈述，被告人田成、陈芳、龙生、龙征东的供述，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认、现场指认笔录。原判认为，被告人田成、陈芳伙同他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，从中营利，其行为触犯了刑律，构成开设赌场罪。被告人田成、龙征东以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利，其行为触犯了刑律，构成赌博罪。被告人龙生以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利，其行为触犯了刑律，构成赌博罪。被告人田成指使田成、石某1故意伤害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为触犯了刑律，构成故意伤害罪。被告人陈芳犯开设赌场罪罪名成立，被告人龙征东、龙生犯赌博罪罪名成立。在共同犯罪中，被告人田成、陈芳、龙征东的行为均起主要作用，是主犯，被告人田成一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人田成在刑满释放五年内再次犯应当判处有期徒刑以上刑法的犯罪，是累犯，应当从重处罚。被告人田成与田程、石某1等人，经常纠结到一起，以暴力或者其他手段，在花垣县城民乐镇范围内多次实施开设赌场、赌博、故意伤害等违法犯罪活动，为非作恶，扰乱社会生活秩序，造成恶劣的社会影响，系恶势力犯罪，应当从重处罚。鉴于被告人陈芳、龙征东、龙生主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人田成在到案后能如实供述自己的犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，可以从轻处罚。四被告人在侦查及审理过程中能如实供述其犯罪事实，且四被告人在起诉期间已在值班律师在场的情况下签订《认罪认罚具结书》，确有悔改表现，故法庭决定依法对四被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款、第三款之规定判决，一、被告人田成犯开设赌场罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。犯赌博罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。犯故意伤害罪判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（已缴纳）二、被告人陈芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（已缴纳）三、被告人龙征东犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（已缴纳）四、被告人龙生犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（已缴纳）被告人陈芳上诉称：量刑及罚金过重，请求从轻处理。辩护人称：上诉人系自首，可以从轻处罚；上诉人认罪悔罪，积极退赃、退赔。检察机关认为：一审认定事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明：原判认定被告人被告人田成、陈芳伙同他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，每人获利10000元。被告人田成、龙征东以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利，每人获利12000元。被告人龙生以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利2400元的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）陈芳及原审被告人田成伙同他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，从中营利，其行为构成开设赌场罪。原审被告人田成、龙征东以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利，其行为构成赌博罪。原审被告人龙生以营利为目的，组织多人进行赌博，从中抽头渔利，其行为构成赌博罪。原审被告人田成指使田成、石某1故意伤害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。在共同犯罪中，田成、陈芳、龙征东的行为均起主要作用，是主犯，田成一人犯数罪，应当数罪并罚。田成在刑满释放五年内再次犯应当判处有期徒刑以上刑法的犯罪，是累犯，应当从重处罚。田成与田程、石某1等人，经常纠结到一起，以暴力或者其他手段，在花垣县城民乐镇范围内多次实施开设赌场、赌博、故意伤害等违法犯罪活动，为非作恶，扰乱社会生活秩序，造成恶劣的社会影响，系恶势力犯罪，应当从重处罚。陈芳、龙征东、龙生主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。田成在到案后能如实供述自己的犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，可以从轻处罚。四被告人在侦查及审理过程中能如实供述其犯罪事实，且四被告人在起诉期间已在值班律师在场的情况下签订《认罪认罚具结书》，确有悔改表现，故依法对四被告人从轻处罚。辩护人提出“上诉人系自首，可以从轻处罚；上诉人认罪悔罪，积极退赃、退赔”的辩护理由原判已经认定并据此对其从轻处罚，二审不再支持。原判根据各被告人的犯罪事实及量刑情节，在法定刑幅度内作出的判决符合法律规定。陈芳上诉提出“量刑及罚金过重，请求从轻处理”请求不予采纳。原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。检察机关“驳回上诉，维持原判”的建议予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁勤练审判员  张小椎审判员  杨向路二〇二〇年四月十三日书记员  田娅蓝附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……