浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 判 决 书（2018）浙0304行初253号原告金玉林，男，1953年8月12日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托代理人王大伟，北京泰维律师事务所律师。委托代理人肖凯，男，1982年5月16日出生，汉族，住温州市鹿城区，系原告的女婿。被告温州市自然资源和规划局，住所地温州市鹿城区惠民路856号光明桥边。法定代表人冯金考，局长。出庭负责人苏立盛，副局长。委托代理人肖立峰，浙江泽商律师事务所律师。原告金玉林不服被告温州市自然资源和规划局（以下简称“温州市资规局”）土地行政决定一案，原告于2018年10月24日向本院提起行政诉讼，本院于同月25日立案后，于2018年10月29日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，依法组成合议庭,于2020年3月31日公开开庭审理了本案。原告金玉林及委托代理人王大伟、肖凯，被告温州市资规局委托代理人肖立峰到庭参加诉讼。诉讼过程中，因原告对案涉的温鹿综法限拆字[2017]第011-2013号《限期拆除决定书》（以下简称“案涉案涉限拆决定”）、温政土房公鹿〔2016〕23号《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》提起行政诉讼，本院裁定中止审理本案。上述两案审结后，本案恢复审理。因受新型冠状病毒××疫情防控影响，本案于2020年1月23日至2月20日中止诉讼。本案现已审理终结。原温州市国土资源局（因机构改革，原温州市国土资源局已不再保留，其相应的管理职责已由新组建的温州市资规局承担）于2017年11月29日向原告作出温土资责鹿〔2017〕27号《责令交出土地决定书》（以下简称“被诉交地决定”），主要内容如下：“你户有住宅房屋坐落于三港路××号，持有温集用(1999)第1-20223号《集体土地使用证》以及第194563号《房屋所有权证》。土地使用权性质为批准拨用，土地用途为住宅用地，土地证载宗地号为330302006001JC00099，房屋产权面积为1070.88平方米，符合住宅用房补偿规定。该处房屋另有未经登记建筑面积688.46平方米，已经温州市鹿城区综合行政执法局（以下简称“鹿城区执法局”）依法认定为违法建筑并责令限期拆除，故不予补偿。2016年10月30日，本局依法向你户送达《征地房屋补偿告知书》，告知你户应当自收到征地房屋补偿方案之日起十五日内以书面方式提出意见并选择补偿方式。逾期不选择补偿方式的，补偿方式由责令交出土地决定确定。但你户逾期未提出意见，也未选择补偿方式。本局认为，根据《浙江省违法建筑处置规定》第十五条相关规定，违法建筑当事人收到限期拆除决定书后，应当在决定载明的期限内自行拆除违法建筑。你户该宗房屋有未经登记建筑面积688.46平方米已经鹿城区执法局依法认定为违法建筑并责令限期拆除，故你户要求所有建筑均要予以安置的主张，不予支持。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定和《鹿城区滨江街道杨府山塗村老港区保障性安居工程征地房屋补偿方案》（以下简称“《征地房屋补偿方案》”）等，决定如下：一、责令你户在本决定送达之日起十日内将三港路××号房屋(宗地号330302006001JC00099)搬迁腾空交实施单位验收，交出已被征收的土地。二、你户房屋按货币补偿方式予以补偿，具体方案如下：1.房屋价值补偿：经温州市华正房地产估价有限公司（以下简称“华正公司”）评估，被搬迁房屋补偿价值为13237148元，另该处房屋室内装修补偿金额为346243元。2.搬迁补偿：符合住宅用房补偿规定的房屋建筑面积1070.88平方米，搬迁费标准为15元／平方米，保底1000元，上限3000元，故搬迁费按3000元计算。3.临时安置费补偿：符合住宅用房补偿规定的房屋建筑面积1070.88平方米，临时安置费标准为每月20元／平方米，一次性支付6个月，共计金额为128505.60元。4.支付期限：房屋所有人在本决定规定的腾空期限内签订协议并腾空房屋的，双方按协议履行相关给付义务；拒不签订补偿协议的，货币补偿款应专户存储，待房屋所有人腾空房屋后支付。三、如不服本决定的，可自本决定送达之日起60日内向温州市人民政府或浙江省国土资源厅申请行政复议，也可自本决定送达之日起6个月内向温州市鹿城区人民法院提起行政诉讼”。原告金玉林诉称：位于鹿城区××府山塗村××号房屋系原告合法所有，持有温集用（1999）第1-20223号《集体土地使用证》以及第194563号房屋所有权证。原告于2017年12月5日收到被诉交地决定。原告认为，被告征地程序和土地补偿程序严重违法；未依法对原告土地和地上物合法合理补偿；被告责令原告交出土地无事实和法律法规；被告对原告部分房屋不予补偿的依据违法，侵害了原告的合法权益。因温州市鹿城区人民政府（以下简称“鹿城区政府”）接受被告委托从事对原告的土地征收补偿事宜，原告在起诉期限内，将鹿城区政府和温州市资规局作为共同被告起诉至法院。浙江省高级人民法院认为鹿城区政府不是适格被告，驳回原告的起诉。原告依法重新起诉至法院，请求撤销被告作出的被诉交地决定的行政行为。原告在法定期限内向本院提交了下列证据：1.原告身份证，证明原告身份；2.温集用（1999）第1-20223号《集体土地使用证》，证明原告对本宗土地享有合法土地使用权；3.××号房屋所有权证书，证明原告所建房屋为合法建筑；4.原告南首排楼房屋的宅基地使用审批表，证明南首排楼用地已经批准；5.土地、规划缴费票据，证明经合法审批票据依据；6.不动产登记中心证明，证明原告排楼用地已经审批而土地部门未登记；7.滨江街道办事处测绘的原告房屋总平面图，证明原告房屋是一宅；8.被诉交地决定，证明被告责令原告交地。被告温州市资规局辩称：2016年7月27日，经浙江省人民政府批准，同意温州市本级2016年度计划第四批次城市建设用地9.7772公顷（征收集体土地9.7772公顷）。原告坐落于三港路××号房屋所占土地在上述征地范围内。2016年8月17日，温州市人民政府发布《征收土地公告》。同年8月19日，被告发布《征地补偿安置方案公告》。同年9月29日，温州市人民政府作出温政土征鹿〔2016〕第128号《关于鹿城区滨江街道杨府山塗村征地补偿安置方案的批复》，核定征地补偿安置费用10702552元，该征地补偿安置费用已全额支付给塗村村民委员会。实施单位温州市鹿城区人民政府滨江街道办事处（以下简称“滨江街道办事处”）完成房屋调查登记工作后，于2016年9月13日，对涉案鹿城区滨江街道杨府山塗村安置区保障性安居工程范围内房屋情况调查情况进行公示。2016年10月10日，滨江街道办事处对涉案房屋情况调查公示表（勘误表十一）进行公示。2017年10月13日，鹿城区执法局作出案涉限拆决定，对原告户坐落于三港路××号房屋中的1846.37平方米未经登记建筑认定为违法建筑并责令限期拆除。2016年4月9日，滨江街道办事处发布《关于协商、选定滨江商务区老港区（会展二期）项目房屋征迁房地产价格评估机构的公告》。同年4月19日，滨江街道办事处发布《温州市滨江商务区杨府山塗村老港区（会展二期）城中村改造项目范围内被征收房屋补偿投票选定房地产价格评估机构的公告》。同年4月20日，滨江街道办事处发布《温州市滨江商务区杨府山塗村老港区（会展二期）城中村改造项目房地产价格评估机构随机选定公告》。同年4月22日，经摇号确定华正公司为涉案房地产价格评估机构。2016年9月30日，华正公司公布关于被征收房屋和用于产权调换房屋的市场比准价格的《评估报告》。同日，华正公司公布涉案征收地块内被征收房屋价值的初步评估结果并公示。2017年6月12日，华正公司作出涉案房屋的《房屋征收补偿估价报告》。之后，滨江街道办事处向原告送达《房屋征收补偿估价报告》。2016年9月28日，温州市人民政府作出《征地房屋补偿方案的批复》，并发布《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》，该公告第一部分第三条规定签约期限为2016年9月28日至2016年10月20日下午5时；第六部分第三条规定，房屋所有权人未按期签约并搬迁的，将报请温州市国土资源局依法作出责令交出土地决定。实施单位滨江街道办事处就三港路××号房屋补偿安置事宜与原告多次协商，双方未能在签约期限内签订补偿协议。被告于2017年10月26日作出《征地房屋补偿方案告知书》，并于2017年10月30日送达原告，告知原告户自收到征地房屋补偿方案之日起十五日内以书面方式提出意见并选择补偿方式，逾期不选择补偿方式的，补偿方式将由责令交出土地决定确定。原告未提出陈述、申辩意见，也未选择补偿方式。被告于2017年11月29日依据《土地管理法实施条例》第四十五条规定和温州市人民政府《征地房屋补偿方案的批复》等作出被诉交地决定，并送达原告。综上，被告作出的被诉交地决定实体合法、程序到位，恳请驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提交了下列证据：1.浙土字A(2016)-0101号《浙江省建设用地审批意见书》；2.《征收土地公告》(2016年115号)情况汇总表、照片；3.《征地补偿安置方案公告》（温土鹿公〔2016〕108号）、照片；4.温政土征鹿〔2016〕128号《关于鹿城区滨江街道杨府山塗村征地补偿安置方案的批复》、土地勘测定界图、红线图；5.证明、温州市农村集体经济组织统一收据，证据1-5证明原告房屋所在的集体土地已经依法征收。6.温政土房鹿〔2016〕23号《关于对鹿城区滨江街道杨府山塗村老港区保障性安居工程征地房屋补偿方案的批复》；7.温政土房公鹿〔2016〕23号《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》；8.《征地房屋补偿方案》；9.公示照片，证据6-9证明温州市人民政府作出批复，同意实施涉案征地补偿安置方案，并进行了公示。10.户籍证明、温州市不动产登记信息查询记、宗地草图，证明原告房屋与土地权属登记情况；11.房屋调查登记表、房屋现状照片；12.《关于鹿城区滨江街道杨府山塗村老港区保障性安居工程地块建设工程范围内房屋情况调查公示表》、勘误表十一、照片，证据11-12证明征地房屋补偿实施单位对涉案房屋进行了调查，并对调查结果进行了公示。13.案涉限拆决定、送达回证，证明涉案房屋违法面积计1846.37平方米。14.关于协商、选定滨江商务区老港区（会展二期）项目房屋征迁房地产价格评估机构的公告、照片；15.温州市滨江商务区杨府山塗村老港区（会展二期）城中村改造项目范围内被征收房屋补偿投票选定房地产价格评估机构的公告、照片；16.温州市滨江商务区杨府山塗村老港区（会展二期）城中村改造项目房地产价格机构随机选定公告、照片；17.公证书、房地产估价机构资质证书、营业执照、评估师资格证书，证据14-17证明房地产价格评估机构选定的情况。18.评估报告、公示照片，证明评估机构评估被征收房屋及用于产权调换房屋比准价格，并进行了公示。19.初步评估结果公示、照片，证明评估机构作出初步评估结果并进行了公示。20.房屋征收补偿估价报告、送达材料，证明评估机构作出涉案房屋价值分户估价报告并进行送达。21.协商情况说明、征地房屋补偿方案告知书、责令交出土地决定书、送达回证，证明被告依法作出责令交出土地决定并进行了送达。经庭审质证，1.关于原告的证据。本院对原告提供的1－3、7、8号证据的真实性予以确认，4-6号证据内容真实，但不足以证明相应的房屋属合法建筑。2.关于被告的证据。原告对被告提供的证据1-8、10-11、13、17、20的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；原告对其他证据的真实性均有异议，原告质证认为送达不合法的意见，本院认为，被告其他证据的内容真实，本院对其真实性也予以确认，原告的质证意见不予采纳。根据上述证据，可以证明涉案集体土地已经浙江省人民政府审批征收，征收土地、征地补偿安置方案、征收集体土地涉及房屋补偿实施方案均已公告的事实。本案审查的行政行为是原温州市国土资源局作出的被诉责令交地决定，有关涉案工程的征地行为（包括征收土地公告、征地补偿、安置方案公告等）系行政机关依职权作出，在无重大、明显违法的情况下，未经法定程序撤销，依法有效。对于证据14、15、16及证据21中的协商情况说明、交地决定的合法性及证明对象，本院在下文中一并作综合分析。经上述采信的证据并结合双方当事人的陈述，本院认定事实如下：原告金玉林有房屋坐落于温州市鹿城区××府山塗村××号，持有温集用（1999）第1-20223号《集体土地使用证》以及温房权证鹿城区字第××号房屋所有权证。涉案房屋所在的土地已于2016年7月27日经浙江省人民政府浙土字A〔2016〕-0101号《浙江省建设用地审批意见书》审批纳入征地范围内。2016年8月17日，温州市人民政府发布《征收土地公告》（2016年115号）。在发布征收土地公告之前的2016年4月9日，滨江街道办事处发布《关于协商、选定滨江商务区老港区（会展二期）项目房屋征迁房地产价格评估机构的公告》，并于同年4月22日，经摇号确定华正公司为涉案房地产价格评估机构。2016年8月19日，被告发布《征地补偿安置方案公告》（温土鹿公〔2016〕第108号）。滨江街道办事处在完成房屋调查登记工作后于2016年9月13日对涉案鹿城区滨江街道杨府山塗村安置区保障性安居工程范围内房屋情况调查情况进行公示。2016年9月28日，温州市人民政府作出《关于对鹿城区滨江街道杨府山塗村老港区保障性安居工程征地房屋补偿方案的批复》(温政土房鹿〔2016〕23号)，并发布《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》(温政土房公鹿〔2016〕23号)，该公告第一部分第三条规定签约期限为2016年9月28日至2016年10月20日下午5时。同年9月29日，温州市人民政府作出《关于鹿城区滨江街道杨府山塗村征地补偿安置方案的批复》（温政土征鹿〔2016〕第128号）。2016年9月30日，华正公司公布关于被征收房屋和用于产权调换房屋的市场比准价格的《评估报告》，价格分别为12500元、16500元。2016年10月10日，滨江街道办事处对包括涉案房屋在内的被征收土地上房屋情况调查公示表（勘误表十一）进行公示。在房屋补偿方案规定的签约期限内，滨江街道办事处未与原告签订征地房屋补偿协议。2017年6月12日，华正公司对涉案房屋作出温华估报征字〔2017〕第LG112号房屋征收补偿评估报告，确定涉案房屋在价值时点的被征收价值为16565327元。2017年10月13日，鹿城区执法局作出案涉限拆决定，对原告户坐落于三港路××号房屋中的1846.37平方米未经登记建筑认定为违法建筑并责令限期拆除。2018年5月7日，原告不服该决定提起行政诉讼。2018年8月17日，温州市鹿城区人民法院作出（2018）浙0302行初103号行政判决，驳回原告的诉讼请求。原告不服，提起上诉。2019年2月21日，温州市中级人民法院作出（2018）浙03行终497号行政判决，驳回上诉，维持原判。2017年10月30日，被告向原告送达《关于对金玉林房屋的补偿方案》，告知补偿方案并通知原告户在十五日内以书面方式提出意见并选择补偿方式，逾期不选择补偿方式的，补偿方式将由责令交出土地决定确定。原告未提出陈述、申辩意见，也未选择补偿方式。2017年11月29日被告作出被诉交地决定。2017年12月6日滨江街道办事处向原告送达被诉交地决定。本院认为，经过审理，双方当事人的争议主要在于以下方面：一、关于起诉期限问题。原告收到被诉交地决定后，以鹿城区政府、原温州市国土资源局为共同被告起诉至温州市中级人民法院。温州市中级人民法院于2018年6月5日作出（2018）浙03行初204号行政裁定，以原告将鹿城区政府、温州市国土资源局列为共同被告主体不符且经释明后拒绝变更被告，属被告主体不适格，裁定不予立案。原告不服，上诉到浙江省高级人民法院。2018年10月9日，浙江省高级人民法院作出（2018）浙行终878号行政裁定，以原裁定不予立案并无不当为由，驳回上诉，维持原裁定。原告即于2018年10月25日向本院提起本案诉讼，并未超过法定的起诉期限。被告辩称原告向本院提起诉讼时已超过起诉期限的意见，本院不予采纳。二、关于被诉交地决定的事实、证据和法律适用问题。原告建于三港路××号的房屋共有三幢，呈“C”型联成一体。鹿城区执法局作出的案涉限拆决定，原告不服提起行政诉讼，经一、二审，生效判决已确认原告涉案房屋中未登记建筑共计1846.37平方米系违法建筑并责令原告限期拆除。但被诉交地决定认定的违法建筑面积688.46平方米，加上另案温土资责鹿〔2017〕28号责令交出土地决定认定的违法建筑面积714.95平方米及夹层面积296.16平方米，二者认定面积合计为1699.57平方米，与案涉限拆决定认定的总面积不一致，并且被告对此无法作出合理的解释。故被诉交地决定认定的建筑面积事实不清，证据不足。三、关于房屋价值的评估问题。对集体土地被征收后地上房屋的补偿，按温州市人民政府《关于规范温州市区征收集体土地涉及房屋补偿工作的实施意见》等相关规定，应参照国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》执行。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条规定“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。”第二十条又规定“房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定，具体办法由省、自治区、直辖市制定”。《浙江省国有土地上房屋征收与补偿条例》第十八条第一款规定“房地产价格评估机构由被征收人协商选定；房屋征收决定公告后十日内仍不能协商选定的，由房屋征收部门组织被征收人按照少数服从多数的原则投票确定，或者采取摇号、抽签等方式随机确定。”本案中，征收实施单位于2016年4月22日在征地公告尚未发布、被征收人尚未确定、经公告投票选择数为零（所有被征收人未参与投票）的情况下，以摇号方式选择评估机构，未能体现由被征收人行使选择权协商选定评估机构，不符合上述规定。评估报告以2016年9月28日为价值时点，评估的被征地房屋比准价格为12500元/平方、用于产权调换住宅用房比准价格为16500元/平方，均偏低于当地市场价格。在被征收人未签订安置补偿协议选择安置补偿方式为产权调换并增购房屋的情况下，被诉交地决定确定涉案房屋的补偿方式为货币补偿，明显对被征收人不利，因此该评估结论本院不予采纳。四、关于被告提供的协商情况说明。被告提供的协商情况说明未证明征收实施单位与原告具体协商的经过和内容，也没有相关证明人签字，不足以证明双方经协商达不成一致意见的具体事实，不符合国务院《房屋土地房屋征收和补偿条例》第二十五条、第二十六条关于先协商、达不成协议的再作补偿决定的规定。综上，被诉责令交出土地决定，证据不足、认定事实不清、程序违法，依法应予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下：撤销原温州市国土资源局于2017年11月29日作出的温土资责鹿〔2017〕27号责令交出土地决定。本案受理费50元，由被告温州市自然资源和规划局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  陈圣国审 判 员  李瑞加人民陪审员  叶权荣二〇二〇年四月二十一日（）代书 记员  高 洁?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项判决适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。