甘肃省兰州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘01民终642号 上诉人（原审原告）：王某某，男，汉族，1970年3月19日出生，住甘肃省永登县。 委托诉讼代理人：**明，甘肃骏睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金国强，甘肃骏睿律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：永登中坪石灰厂，住所地：甘肃省永登县中堡镇塘土湾村一社。 投资人：王学福，该厂厂长。 委托诉讼代理人：李国元，甘肃李国元律师事务所律师。 上诉人王某某因与被上诉人永登中坪石灰厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（以下简称一审法院）（2019）甘0121民初1917号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王某某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人永登县中坪石灰厂承担上诉人全部人身损害赔偿费用共计341545元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误，不应当按照双方各自的过错来划分赔偿比例，而是应该由被上诉人永登县中坪石灰厂承担全部赔偿责任。本案中，王某某与永登县中坪石灰厂之间形成的是雇佣关系。2017年10月11日，王学福称永登县中坪石灰厂煤棚被雪压塌需要修复，遂雇佣王某某帮忙修复，双方约定工资为200元／日。同年10月16日14时，王某某与其他二名工人在施工过程中房梁突然下坠发生意外，王某某为保护另外两名工人左脚被砸伤。其后住院共计58天，先后做了三次手术，最终造成八级伤残，给上诉人王某某身心造成了巨大损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。一审法院错误地运用了过错原则的归责原则，将本案人身损害责任以双方过错来划分比例，导致上诉人王某某最终所获得的赔偿额与法定赔偿数额相差甚远，严重侵害了上诉人的合法权益。二、因一审法院适用法律错误，漏判错判，进而导致具体的赔偿数额出现偏差，对于上诉人而言是极不公平的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、二十条至二十五条、二十八条、三十条的规定，结合《甘肃天盛司法鉴定所司法鉴定意见书》甘天盛鉴[2019]临鉴字第227号文件的鉴定意见，以及甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅联合印发的《关于印发2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，王某某人身损害赔偿费用为误工费l02328元、护理费112616元、交通费918元、伤残赔偿金179742元、住院伙食费11600元、营养费1800元、鉴定费1600元、拍片费150元、精神损失费10000元，以上费用共计420754元。上诉人一审主张341545元，已经少于法定的赔偿数额。但一审法院错误划分双方责任，导致上诉人的索赔数额出现严重偏差，极不公平公正。 永登中坪石灰厂辩称，一、答辩人对一审判决有意见，但考虑到被答辩人的具体困难，以及二人系同胞兄弟关系，答辩人故而放弃了上诉。二、答辩人对一审的意见主要体现在以下方面：1.被答辩人不是答辩人一方的固定员工，答辩人将修复煤棚的工作交给被答辩人，双方商定的费用为修复完成后一次性结付。修复煤棚的工具、设备等也是由被答辩人自行提供的。答辩人和被答辩人之间系承揽关系,一审认定为雇佣关系错误,一审以日结或按工程量结算来区分是承揽关系或是雇佣关系没有法律依据。2.关于被答辩人王某某的误工期、护理期、营养费的认定。被答辩人在一审诉讼期间仅作了伤残等级鉴定，并没有对伤后的误工期、护理期、营养费进行司法鉴定。一审超越职权，在没有司法鉴定意见的情况下，对误工期、护理期、营养费进行主观臆测认定，没有法律依据。3.关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定,被答辩人是农民,但一审却以城镇居民人均可支配收入标准计算被答辩人的残疾赔偿金无依据。综上，一审判决认定事实及适用法律都存在错误，请求二审予以改正。 王某某向一审法院起诉请求:1.永登中坪石灰厂赔偿各项损失213864.62元;2.本案诉讼费由永登中坪石灰厂承担。 一审判决认定如下事实：永登中坪石灰厂负责人是王学福，王某某是王学福的弟弟。2017年10月11日，永登中坪石灰厂厂区内煤棚被雪压塌，王某某联系王学福要求其施工维修，后王某某找来王某，二人前往永登中坪石灰厂进行施工修复。10月14日下午2时，王某某、王某等人准备将钢结构房梁抬起来时，因脚下打滑，房梁突然下坠，王某某未能及时撤离，致使左脚受伤。事故发生后，永登中坪石灰厂将王某某送往甘肃省中医院住院治疗，2019年1月25日出院，住院治疗58天，住院期间交通费和医疗费全部由永登中坪石灰厂支付。2019年3月26日，经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，王某某损伤构成八级伤残，后双方因赔偿事宜未协商一致，2019年7月9日，王某某诉至法院，提起诉讼。案件审理过程中，永登中坪石灰厂申请对王某某伤残进行重新鉴定，后经法院委托，甘肃天盛司法鉴定所鉴定，王某某左胫腓骨下段骨折伤残等级构成八级伤残。 一审法院认为，关于王某某与永登中坪石灰厂之间是劳务关系还是承揽关系的问题，第一，从是否指定工作场所、提供劳务工具看，王某某施工的永登中坪石灰厂厂区由中坪石灰厂指定，施工工具部分由中坪石灰厂提供，施工人员部分由中坪石灰厂确定；第二、从结算劳动报酬方式看，庭审中证人王某称自己施工4天，实际获得劳动报酬800元，中坪石灰厂对此不持异议，故结算劳动报酬的方式是按日支付，根据上述分析，本案中王某某与永登中坪石灰厂之间应当认定为劳务关系而非承揽关系。关于王某某在施工过程中是否具有过错，是否可以减轻永登中坪石灰厂赔偿责任的问题，王某某作为多年从事项目施工的工作人员，对于施工能力和施工环境具有预判力，本案事故的发生正是因为王某某疏于对施工环境的注意，加之其对依靠人力抬起钢结构房梁的施工能力过分自信，导致了事故的发生，造成自身损害，其对于损害发生的后果具有过错，应当自行承担40％的民事责任，永登中坪石灰厂作为用工主体应当承担60％的民事赔偿责任。关于王某某诉请的各项损失赔偿问题，根据双方的诉辩意见及相关法律规定，相关费用确认如下：1．误工费、护理费、营养费：王某某主张其误工费和护理费按照农林牧渔业行业年人均工资（145.5元／日）计算不违反法律规定，本院予以支持；王某某的损伤已构成八级伤残，根据其伤残情况，参照医疗机构意见确定，营养费本院酌情每日支持20元。经甘肃天盛司法鉴定所鉴定，王某某左胫腓骨下段骨折伤残等级构成八级伤残，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（ＧＡ／Ｔ1193—2014）第10.2.14条规定，本院酌情确定误工期180日、护理期90日，营养期90日，故王某某的误工费为26190元、护理费为13095元，营养费为1800元；2、住院伙食补助费：住院伙食补助费按照每天40元计算，实际住院58日，共计2320元；3、交通费：交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，庭审中王某某自认住院期间交通费全部由中坪石灰厂负担，故对其主张的交通费本院不予支持；4、残疾赔偿金、鉴定费：王某某的伤残经两次鉴定最终确定为八级伤残，关于其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准还是农村居民标准计算的问题，王某某的户口虽系农村居民，其提交的特种作业操作证及（2017）甘0423民初1304号民事判决书证明王某某长期在外从事劳务施工，故王某某要求按照城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金的请求不违反法律规定，本院予以支持，王某某的伤残赔偿金为179742元，王某某因伤残鉴定支出的1600元鉴定费亦予以认定；5、拍片费：王某某为配合重新鉴定产生拍片费150元，因 两次伤残鉴定结论完全一致，该150元费用应由永登中坪石灰厂承担。综上所述，本院对王某某因本次事故产生的损失认定如下：误工费26190元、护理费13095元、营养费1800元、住院伙食补助费2320元、残疾赔偿金179742元、鉴定费1600元、拍片费150元，以上合计224897元，永登中坪石灰厂赔偿其中60％，应为134938.2元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、永登中坪石灰厂赔偿王某某误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、拍片费共计134948.2元；二、驳回王某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1810元，减半收取计905元，王某某负担405元,永登中坪石灰厂负担500元。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，予以确认。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。根据诉辩双方意见，本案的争议焦点是一审判决对责任划分的认定是否适当。本案中，王某某受雇在永登中坪石灰厂厂区内施工维修，作业期间左脚受伤，伤情经鉴定为八级伤残。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。永登中坪石灰厂作为雇主雇佣王某某施工，对王某某的施工活动负有监督、管理职能和安全注意和保护的责任，因管理失职致使王某某身体受伤，永登中坪石灰厂应当承担相应的民事责任；王某某作为施工人员，疏于对施工环境的注意,对事故的发生和产生的损害后果亦有过错。一审法院根据本案的实际情况和法律规定，认定永登中坪石灰厂承担60%的责任，王某某承担40%的责任正确。 关于王某某上诉提出一审因认定责任错误，故而导致对具体的赔偿数额出现偏差的理由。本院认为，一审法院对王某某主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等费用确定后，根据王某某受伤后伤情被认定为八级伤残的客观事实，再依据本案的鉴定结论、医院的诊断和出院记录等证据以及永登中坪石灰厂在本案中承担60%的民事责任综合评判后，判决永登中坪石灰厂承担王某某各项损失134938.2元并无不当。 关于永登中坪石灰厂对一审判决的费用提出异议，因其没有上诉，故本院对其异议不予处理。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，判决结果正确，应予维持。王某某的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费810元，由上诉人王某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  王瑞莲 审判员金文丽 审判员王晖 二〇二〇年四月三十日 法官助理杨小艳 书记员汪冰花