四川省自贡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）川03民终191号上诉人（原审原告）：杨庆国，男，1976年11月23日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：王永江，四川平扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗毅，男，1990年3月9日出生，汉族，户籍地四川省自贡市大安区。被上诉人（原审被告）：詹平，男，1982年6月19日出生，汉族，户籍地四川省自贡市大安区。被上诉人（原审被告）：汤孝义，男，1961年2月19日出生，汉族，户籍地四川省自贡市自流井区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司。住所地：四川省自贡市自流井区檀木林街87号。负责人：陈泓，总经理。委托诉讼代理人：王维淑，女，1981年9月22日出生，汉族，该公司员工。上诉人杨庆国因与被上诉人罗毅、詹平、汤孝义、中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司（以下简称人保自贡分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省自贡市自流井区人民法院（2019）川0302民初2740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨庆国上诉请求：改判人保自贡分公司在保险限额内赔偿杨庆国因机动车交通事故的误工损失28260.3元、手机损失5499元、住院期间护理损失6960元、医疗器械损失800元。事实和理由：杨庆国的误工费用应予以支持，杨庆国受伤后，在自贡市第四人民医院住院87天，出院后于2019年10月16日由自贡兴达司法鉴定所出具了误工期为203天鉴定意见，应按零售业的行业标准计算杨庆国的误工费，即28260.3元（50813元/年÷365天×203天）；杨庆国的护理费用计算错误；杨庆国的手机损失应予赔偿。人保自贡分公司辩称：1.关于误工费,根据杨庆国提供的营业执照及注册资本实收情况明细表，可见杨庆国为重庆市盾畅科技有限公司的股东之一，杨庆国在一审时也自述在该公司无任何职务，偶尔到公司领钱。杨庆国受伤并不影响该公司的经营，杨庆国的收入并不会减少，不应计算误工费;2.关于护理费,护理费计算合理;3.关于手机损失,根据自流井区交警大队第51030212019000055号事故认定书，此次事故造成汤孝义、杨庆国受伤，两车受损的交通事故，并未提到手机损失。现场查勘的照片也并未体现手机损失，杨庆国也未提供手机的购买票据、损失依据、修复依据、无法核实;4.关于医疗器械损失,杨庆国在一审时并未提及有800元的医疗器械损失，也无相关票据，杨庆国的伤情也无相关医疗证明需购置医疗器械。杨庆国向一审法院起诉请求：1、判令罗毅、詹平、汤孝义赔偿杨庆国医疗费57973.08元（杨庆国垫付部分）、残疾赔偿金66432元（一个十级伤残）、护理费7830元（87天×90元/天）、住院伙食补助费2610元（87天×30元/天）、营养费2610元（87天×30元/天）、误工费28260.30元（零售业203天）、鉴定费2600元、被扶养人生活费10567.80元（女儿9年）、精神抚慰金3000元、后续治疗费30000元、交通费1800元、财产损失（手机）以保险公司估损为准，合计213683.18元；2、判令人保自贡分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由罗毅、詹平、汤孝义、人保自贡分公司承担。一审法院认定事实：2019年4月26日，罗毅驾驶川C28510重型自卸货车行驶至光大街道路时，与汤孝义驾驶并搭乘杨庆国的川CT1985普通两轮摩托车相撞，造成杨庆国受伤、两车受损的交通事故。自贡市公安局交通警察支队自流井区大队认定罗毅负事故的主要责任，汤孝义负次要责任，杨庆国无责任。杨庆国受伤后送自贡市第四人民医院住院治疗87天，诊断为重型颅脑损伤、眼眶骨折等，产生住院医疗费133053.28元、门诊医疗费2990.37元，合计136043.65元，其中詹平垫付45100元、汤孝义垫付10000元、人保自贡分公司垫付25000元。杨庆国住院期间NICU治疗12天、一级护理17天，其余均为二级护理，罗毅垫付护理费4420元、医疗器材费800元。杨庆国治疗结束后，经自贡兴达司法鉴定所于2019年10月16日作出鉴定结论，其伤情评定为十级伤残，需要后续治疗费35000元（单侧颅骨修补术），误工期评定为203日，护理期、营养期均评定为80日，杨庆国垫付鉴定费2600元。在诉讼过程中，人保自贡分公司申请对杨庆国的后续治疗费进行重新鉴定，一审法院准许，并依法组织双方当事人共同选定四川博宇司法鉴定所作出鉴定意见书，杨庆国的后续治疗费为30000元。川C28510重型自卸货车车主为詹平，在人保自贡分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元，并投保不计免赔险，发生事故时在保险期间内。罗毅为詹平雇用的员工，在完成工作任务时发生交通事故。在审理过程中，各方协商一致同意在医疗费中扣除20%的非医保部分。另查明，杨庆国为重庆市盾畅科技有限公司的股东之一，其次女杨睿生于2008年11月28日，需要扶养。一审法院认为：1.罗毅、汤孝义均未按照道路交通安全法的相关规定驾驶车辆，给杨庆国造成了侵害，应按责任划分承担赔偿责任，即罗毅承担70%、汤孝义承担30%。因罗毅是詹平的雇员，其赔偿责任由詹平承担。人保自贡分公司应按照保险合同的约定承担支付保险赔偿款的责任。保险赔偿不足部分由詹平、汤孝义按责任比例承担。2.杨庆国主张的医疗费按照医疗费发票据实计算，并扣除20%的非医保部分由詹平、汤孝义按责任比例承担。杨庆国主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金符合法律规定，一审法院支持。被扶养人生活费计算8年。住院伙食补助费、营养费均按20元/天计算。护理费住院期间按护理等级计算，NICU治疗期间不计算护理费。杨庆国的后续治疗费按重新鉴定作出的结论计算。交通费酌情支持500元。杨庆国作为公司股东，无证据证实其因伤减少了收入，故其主张的误工费一审法院不予支持。鉴定费是查明案件事实所需要支出的必要、合理费用，由肇事车辆的商业险赔付。杨庆国主张的手机损失无法查明，杨庆国也无证据证实，本案中不予处理。综上，杨庆国的损失依法确认为：医疗费136043.65元（非医保部分27208.73元）；残疾赔偿金75825.60元（包括被扶养人生活费9393.60元）；精神损害抚慰金3000元；护理费6170元（90元/天×17天+80元/天×58天）；交通费酌情支持500元；住院伙食补助费1740元（20元/天×87天）；营养费1600元（20元/天×80天）；后续治疗费30000元；鉴定费2600元。上述费用合计257479.25元，由人保自贡分公司在川C28510重型自卸货车的交强险责任限额内支付95495.60元、在商业第三者责任险范围内支付94342.44元（[257479.25－95495.60－27208.73]×0.7），保险赔偿款合计189838.04元，扣除其已经垫付的医疗费25000元后，还应再支付164838.04元。詹平应承担的费用为医疗费非医保部分19046.11元（27208.73元×0.7），扣除其已经垫付各项费用50320元，其多垫付的31273.89元应在上述保险赔偿款中获得赔偿。汤孝义应承担的损失为48595.10元（[257479.25－95495.60－27208.73]×0.3+[27208.73×0.3]），扣除其已经垫付的10000元费用后，还应再支付38595.10元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十八条；《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国保险法》第六十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、人保自贡分公司于判决生效之日起十日内支付给杨庆国机动车交通事故损害赔偿款人民币133564.15元，同时支付给詹平垫付款31273.89元；二、汤孝义于判决生效之日起十日内支付给杨庆国机动车交通事故损害赔偿款人民币38595.10元；三、驳回杨庆国的其他诉讼请求。二审中，杨庆国提交重庆市盾畅科技有限公司《证明》一份，拟证明杨庆国在重庆市盾畅科技有限公司工作，月工资为4600元，因案涉交通事故存在误工损失。人保自贡分公司质证认为，杨庆国提交的证据不足以证明其存在误工损失，应不予采信。汤孝义质证认为，杨庆国提交的证据达不到其证明目的，应不予采信。罗毅、詹平未发表质证意见。本院对杨庆国提交的证据认定如下，杨庆国提交的证据能够证明杨庆国在该公司工作，但对于工资具体数额，无相关证据予以佐证，对于其月工资金额不予采信。其余当事人在二审期间未提交新证据。本院二审查明,杨庆国在重庆市盾畅科技有限公司工作,因交通事故受伤后未上班,存在误工损失。其余事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予确认。本院认为，本案二审争议焦点为，一是杨庆国是否存在误工损失；二是护理费计算是否正确；三是杨庆国是否存在手机损失及医疗器械损失。关于误工损失问题，杨庆国作为公司股东虽然因案涉交通事故不会影响其在公司的投资收益，但杨庆国在受伤后不能参加劳动期间必然导致其作为劳动者收益的减少，故杨庆国主张计算误工损失的理由成立，虽重庆市盾畅科技有限公司出具的证据能证明杨庆国在该公司从事采购工作，但没有相关证据佐证其具体工资数额，故杨庆国的误工损失应以零售业标准进行计算,其误工损失为28260.3元（50813元/年÷365天×203天），杨庆国该项上诉理由成立，本院应予支持；关于护理费用计算问题，一审法院依据杨庆国的护理等级按80元/天计算，其后品迭汤孝义垫付费用，并无不当，杨庆国该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于是否存在手机损失问题，根据当前社会生活水平，结合杨庆国收入情况，可酌定杨庆国手机损失为1000元；因杨庆国在一审中并未提出医疗器械损失的主张，且被上诉人不予认可，故本案不予处理。综上，杨庆国的损失依法确认为：医疗费136043.65元（非医保部分27208.73元）；残疾赔偿金75825.60元（包括被扶养人生活费9393.60元）；精神损害抚慰金3000元；护理费6170元（90元/天×17天+80元/天×58天）；交通费酌情支持500元；住院伙食补助费1740元（20元/天×87天）；营养费1600元（20元/天×80天）；后续治疗费30000元；鉴定费2600元；误工损失28260.3元；财产损失1000元。上述费用合计286739.55元，由人保自贡分公司在川C28510重型自卸货车的交强险责任限额内支付117660元、在商业第三者责任险范围内支付99309.57元（[286739.55－117660－27208.73]×0.7），保险赔偿款合计216969.57元，扣除其已经垫付的医疗费25000元后，还应再支付191969.57元。詹平应承担的费用为医疗费非医保部分19046.11元（27208.73元×0.7），扣除其已经垫付各项费用50320元，其多垫付的31273.89元应在上述保险赔偿款中获得赔偿。汤孝义应承担的损失为50723.85元（[286739.55－117660－27208.73]×0.3+[27208.73×0.3]），扣除其已经垫付的10000元费用后，还应再支付40723.85元。综上所述，杨庆国的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销四川省自贡市自流井区人民法院（2019）川0302民初2740号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司于本判决生效之日起十日内支付给杨庆国机动车交通事故损害赔偿款人民币160695.68元，同时支付詹平垫付款人民币31273.89元；三、汤孝义于本判决生效之日起十日内支付杨庆国机动车交通事故损害赔偿款人民币40723.85元；四、驳回杨庆国的其他诉讼请求。一审案件受理费4564.4元减半收取2282.20元，由詹平负担1597.54元，汤孝义负担684.66元；二审案件受理费837.98元,由詹平负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈品强审 判 员 谢邑钦审 判 员 黄观海二〇二〇年四月二十六日法官助理 唐一银书 记 员 杨玉玲