江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终6674号上诉人（原审被告）：魏某，女，1946年2月8日生，汉族，住邳州市。上诉人（原审原告）：刘某1，男，1973年11月1日生，汉族，住邳州市新城区。上诉人（原审原告）：刘某2，男，1968年8月5日生，汉族，住邳州市新城区。委托诉讼代理人：刘某1，个人情况、住址同上，系刘某2弟弟。被上诉人（原审原告）：刘某3，男，1955年10月6日生，汉族，住邳州市。被上诉人（原审原告）：刘某4，男，1963年10月24日生，汉族，住邳州市。被上诉人（原审原告）：刘某5，女，1959年4月17日生，汉族，住邳州市。被上诉人（原审原告）：刘某6，女，1968年6月6日生，汉族，住邳州市。委托诉讼代理人：冯某1，1989年4月6日生，汉族，住南京市江宁区。系刘某6之子。上诉人魏某、上诉人刘某1、刘某2与被上诉人刘某3、刘某4、刘某5、刘某6遗嘱继承纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初3343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人魏某、上诉人刘某1、同时作为刘某2的委托诉讼代理人，被上诉人刘某3、刘某4、刘某5、刘某6及刘某6的委托诉讼代理人冯某1到庭参加诉讼。因案情复杂及疫情防控需要，本案审理期限予以延长，现已审理终结。上诉人魏某、上诉人刘某1、刘某2共同上诉请求：撤销原判，认定涉案遗嘱无效，按遗产继承并本着充分照顾老人及残疾人的原则重新分割遗产。理由如下：一、应当认定遗嘱全部无效，并非部分无效。遗嘱落款的时间，魏某己近65岁，且无任何收入，应依法认定其属于缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人，根据《中华人民共和国继承法》（以下简称《继承法》）第十九条规定，涉案遗嘱没有给魏某保留必要的遗产份额，因此，应认定无效。二、本案魏某与四被上诉人之间不存在共有物，原判亦没有认定哪些财产为判决书所称的共有物。三、一审法院对“冻结登记在刘某7名下的中国邮政储蓄银行邳州市支行的存款16万元”的事实有无没有做出认定，如存在应依法分割，如不存在，应在判决中明确。四、最高人民法院关于贯彻执行《继承法》若干问题的意见第37条规定,遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。某某房产价值62万元，其中属于刘某7的31万元；邳州市农商行金桥支行存款38025.36元，其中属于刘某7的部分19012.68元，应当认定为刘某7的个人遗产，魏某应当参与继承分割，原判将上述遗产全部判给四被上诉人所有错误。五、《继承法》第十三条第三款规定，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。魏某与刘某7结婚后，四被上诉人对刘某7不再尽扶养义务，更不在一起生活；二人结婚后是魏某、刘某1和刘某2与刘某7共同生活，并对刘某7尽了全部扶养义务，自1990年至2018年3月18日刘某7去世，时间长达29年。因此，刘某1和刘某2应认定为继承人，魏某、刘某1和刘某2可以多分遗产。对于某厂价值27万元的房产，如果不予认定己经出售给刘某1，而认定为刘某7与魏某的共有财产，那么属于刘某7个人的部分135000元，亦应有魏某、刘某1和刘某2的遗产继承份额，而且应予以多分。六、《继承法》第十四条规定，继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。如果刘某1、刘某2不予认定系刘某7的继承人，根据刘某72011年2月18日书写的字据，刘某1对刘某7照顾了二十多年，亦应分得刘某7的遗产。刘某2同样与刘某7生活多年，对刘某7进行了力所能及的照顾，亦应分得遗产。七、原判对185072元抚恤金的分割，没有体现充分照顾年老体弱妇女的原则。魏某分得数额应当高于一审判决的分配数额。八、原审不予认定某厂房产卖给刘某1错误。刘某1提供的刘某7书写的字据、魏某认可收取10万元房屋出卖款及刘某1购买后刘某7交给刘某1的房产相关手续，足以证明该房产己为刘某1所有的事实。四被上诉人没有任何证据对抗房产已经买卖的事实，应承担不利于己方的后果。因此，原判对不属于刘某7与魏某所有的上述房产予以分割错误。即使不认定前述房产买卖关系成立，也应该按照刘某72011年2月18日的字据判令四被上诉人返还刘某13万元，而不是补偿给刘某15000元。九、原审鉴定费为2000余元，不是1万元，魏某对案件受理费的承担份额不应高于四被上诉人。十、上诉人认为遗嘱的内容与刘某7的签名不是同一时间，二审期间要求对遗嘱内容与签名时间是否为同一时间提出申请鉴定。十一、魏某要求将座落在某的房产判归其所有，按照二审判决确定的遗产分配数额的差价以现金方式支付给四被上诉人。十二、其他理由同一审意见。被上诉人刘某3、刘某4、刘某5、刘某6答辩称，1、一审判决对刘某7遗嘱中擅自处分魏某财产部分做了无效认定，判决结果也依法确认了魏某的房产与存款权益。2、依据《继承法》第二十六条规定，遗嘱继承人诉请继承财产时，审判程序中依法应当对刘某7的夫妻共有物进行分割。3、被上诉人在一审中依法申请诉讼保全金额16万元是根据诉讼标的金额进行的估算，事实上冻结账户余额为38025.36元，一审认定为夫妻共同财产纳入到分割财产中，事实清楚。4、魏某主张应当为其保留必要的遗产，一审判决已经就其合法权益予以确认，同时对上诉人刘某2、刘某1不具备继承人资格也进行了确认，二人不能作为继承人参与遗产分割。5、依据《继承法》第十四条的规定，对继承人以外的依靠被继承人扶养缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的财产。刘某2、刘某1不具备继承人资格，也无任何证据证明对刘某7扶养较多，应承担举证不能的后果，无权继承遗产。6、房屋买卖的产权变动以不动产登记为原则，以支付对价为合法性基础，在缺乏前款条件时，刘某1主张的不动产交易真实性无法认定。7、司法鉴定费应当由鉴定结果不利者承担，以防恶意提起鉴定申请，拖延审判时效，保护诚信一方当事人权益。8、魏某提出的以现金补偿方式将某房产置换到自己名下属于新的诉求，应当在一审开庭前提出；本案二审不应予以受理，即使双方愿意调解上诉人应当先行将补偿现金足额提存到法院。综上，一审认定事实清楚，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。刘某3、刘某4、刘某5、刘某6在一审时的诉讼请求：1、判令位于邳州市75%的份额（价值约45万元）；2、判令位于邳州市原某厂宿舍楼x室50%的份额（价值约15万元）；3、被继承人刘某7的丧葬费、抚恤金9万元、工资存款约10万元，以上合计79万元归其继承。一审法院查明，被继承人刘某7系原邳县供销合作联社下属某厂离休干部，与张某1婚后生育四个子女，即长子刘某3、次子刘某4、长女刘某5、次女刘某6。1983年8月，刘某7与张某1搬至某厂分配的两间平房及偏房内居住生活。1989年10月9日，张某1因病去世。魏某与前夫刘某某于××××年结婚，婚后生育四个子女，其中长子即刘某2、次子即刘某1。双方于1982年1月8日被批准离婚，离婚申请书中载明：四个未成年子女均归男方直接抚养。刘某7、魏某于××××年××月××日登记领取结婚证，婚后未生育子女。当时刘某2已成年，刘某1已近17周岁。后刘某2、刘某1将户口农转非，登记在刘某7与魏某名下。1996年左右，因刘某7系离休干部享受副处级待遇，被继承人又分得位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋一处，1999年8月该房产登记在刘某7名下，产别：私产。目前，该房屋由刘某1居住使用。2005年6月，刘某7原居住的某厂两间平房、偏房、自建房以及院落涉及拆迁，合计补偿评估价65450元。2006年12月22日，刘某7购买位于邳州市，并交纳预付款50000元；2007年3月23日，刘某7与拆迁实施单位签订房屋拆迁补偿安置协议，双方协议货币安置补偿方式，拆迁方货币补偿刘某783095元。同日，刘某7与房屋开发商签订商品房买卖合同，房屋总售价为177850元，已付款133095元，余款44755元于上房之前一次付清。2010年6月2日取得房屋产权证书；同年10月18日取得土地使用权证书，均登记在刘某7名下。目前该房屋由魏某占有使用。2009年10月10日，刘某7长女刘某5将刘某7接到自己家中，并找到江苏景来律师事务所原王某、翟某两律师，在其家中，由刘某7口述，律师王某、翟某作为见证人，律师王某执笔，代为刘某7做书面遗嘱，该遗嘱载明：“遗嘱立遗嘱人：刘某7因本人年事已高，现将我身故后的财产处理问题作如下安排：一、原某厂宿舍楼是在我与魏某婚后取得，为我与魏某共有，在我身故后属于我的一半由我四个子女：刘某3、刘某5、刘某4、刘某6平分；二、某住房是原某厂平房的拆迁安置房，添加的6万元为我与魏某共有，其余部分及3万元为我个人财产，在我身故后由四个子女平分；三、存款及空调、冰箱、电视机等财产，其中一半为我个人所有，在我身故后由四个子女平分，银行存款在我身故后由我子女办理冻结，予以分配；四、身故后单位补发的工资及其属于我的财产均由我四个子女平分。以上安排是我真实意愿，须遵照执行。立遗嘱人：刘某7（捺指纹）代书人：王某（签名）见证人：王某翟某（分别签名）二〇〇九年十月十日”。庭审中，魏某与刘某1、刘某2对该书面遗嘱中“刘某7”签名，不予认可，认为非刘某7本人书写，要求予以司法鉴定。法院依法委托南京师范大学司法鉴定中心予以司法鉴定，该中心于2019年1月18日作出南师大司鉴中心（2019）文鉴字第28号司法鉴定意见书，鉴定意见为：署期“二〇〇九年十月十日”的《遗嘱》中“刘某7”签名字迹与提供的字迹样本为同一人书写。其中，提供的字迹样本中含有刘某1当庭提供的自称刘某7于2011年2月18日为其书写证明一份。该份证明载明：“某厂宿舍楼想打价给刘某1，原因是刘某1现在买不起房子，不能紧住了（着）房子，打价10万元给刘某1，房子装修花了3万元，你弟俩（如）要房子，得给刘某13万元装修钱，二十多年来你弟俩没问家庭事，都是刘某1问的事，夸（亏）了、香了，就这样。刘某7（签名）2011年2月18日”。2018年3月13日，刘某7因病医治无效去世。同年4月，其所在单位按照国家有关标准给付其亲属丧葬费6000元、抚恤金185072元，合计191072元。该款由邳州市社会劳动保险管理处打入刘某7在中国邮储银行邳州市支行账户内。另查明，庭审中，法院根据刘某3、刘某4、刘某5、刘某6的申请，依法冻结登记在刘某7名下的中国邮储银行邳州市支行的存款16万元以及在江苏邳州农村商业银行金桥支行存款3万元。截至2019年6月4日，在邳州农村商业银行金桥支行尾数为3134号账户内存款38025.36元系刘某7与魏某的夫妻共同存款。本案在诉讼期间，双方对案涉两套不动产的价格均不要求评估，均同意通过议价方式确定两套不动产房产的价款。后经协商，各方当事人均认可位于邳州市运河街道某某小区某室及储藏室一处价值62万元、位于邳州市运河街道某厂宿舍楼某室一处价值27万元。另，刘某2系肢体二级残疾，自1997年7月开始在某厂工作。一审法院认为，本案是一起亲属死亡后因遗嘱引起的遗嘱继承和共有物分割纠纷，依据继承法规定，继承从被继承人死亡时开始，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠抚养协议的，按照协议办理。本案中，刘某7留有一份遗嘱，在该遗嘱合法有效的前提下，应尊重其生前的遗愿，按照遗嘱由合法继承人进行继承。关于第一个争议焦点：1983年8月，刘某7供职于某厂，基于与张某1夫妻关系及其子女，单位分配给刘某7与张某1夫妇平房两间及偏房用于其家庭共同居住生活，该房系公租用房。1989年10月9日，张某1因病去世。××××年××月××日刘某7与魏某登记结婚，婚后在该房内居住生活，公租用房的性质没有改变，后又加盖了自建房。2007年左右，该房产被拆迁，并以货币形式得到补偿款83095元，该补偿款应为魏某与刘某7夫妻共同所有。刘某3、刘某4、刘某5、刘某6以平房两间及偏房拆迁补偿款系其父母共同所有的主张，因无法律依据，不予支持。关于第二个争议焦点：根据《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》）的规定，继父母与继子女关系是因生父或生母再婚而形成，其体现为姻亲关系。实践中，在婚姻关系存续期间，继父母可能基于对继子女的生父或生母的感情，对其直接抚养子女，自愿承担抚养、教育的义务。确认继父母子女形成了事实抚养关系一般从以下方面考察：（1）继子女属于未成年人；（2）继父母负担了继子女的全部或部分抚养费用；（3）继父母对继子女的抚养达到一定的期限。具体到本案，其一、魏某与刘某1、刘某2未能提供刘某7与刘某1、刘某2已形成事实抚养与被抚养关系的相关证据，魏某与刘某1、刘某2虽提供常住人口登记卡以及招工表，但不可排除有为便于迁移户口、找工作等因素，不能证明事实抚养关系成立；其二、根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第15条规定，离婚后，一方要求变更子女抚养关系的，应另行起诉。换言之，变更子女抚养非经诉讼程序，不得随意变更。本案中，魏某与前夫离婚时，四个未成年子女均由其父亲直接抚养。魏某与刘某1、刘某2均未能向法院提供刘某1、刘某2未成年时变更由魏某直接抚养的相关证据；其三、刘某7与魏某结婚时，刘某1已近17周岁，即使当时刘某1到魏某、刘某7家庭生活，其抚养时间也相对较短，同时刘某1、刘某2也未能提供直接证据证明其母亲再婚后便随其到刘某7家生活的事实；其四、刘某7与魏某结婚时，当时刘某2已成年，其虽有肢体二级残疾，但从其于1997年7月起到某厂工作经历来看，其完全有能力通过自己劳动获得劳动报酬，无需完全依靠他人供养。综上，刘某7与刘某1、刘某2未能形成继父与继子之间关系。故，刘某2、刘某1以户口登记在刘某7名下，并称刘某7为其父亲，且刘某7晚年生病期间均由其照顾为由，要求以继子身份参与继承刘某7财产的主张，不予支持。关于第三个争议焦点：刘某7与魏某婚后，因刘某7系离休干部，按照当时的政策，刘某7又分得位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房产一处，并登记在刘某7名下，依据《婚姻法》第十七条的规定，该涉案不动产应属于刘某7与魏某共同所有财产。关于第四个争议焦点：根据《继承法》第三条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。抚恤金、丧葬费是公民死亡后才产生的，在公民死亡时并不存在，故不符合遗产的法律特征。因此，公民将抚恤金、丧葬费作为遗产处理，无法律依据，不应作为遗产予以分割。关于第五个争议焦点：根据《继承法》第十七条第三款规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人在场见证。”本案中，2009年10月10日，在刘某5家中，由刘某7口述，律师王某代为执笔书写，与律师翟某共同作为见证人亲自见证该遗嘱的形成过程，刘某7在该遗嘱中亲笔签名并捺指纹，并注明年、月、日以及代书人、见证人在此亲笔签名。魏某与刘某1、刘某2当庭虽对该份代书遗嘱中“刘某7”系其本人书写提出质疑，但对司法鉴定后确认该遗嘱中“刘某7”确系其本人书写的结论无异议，故刘某7于2009年10月10日签字的代书遗嘱符合法律规定的必备要件，是其真实意思表述予以确认。该代书遗嘱第二条中：“…其余部分及3万元为我个人财产，…。”的表述，无事实根据，且刘某3、刘某4、刘某5、刘某6也无证据支持其主张，故对此不予采信，该房产应作为刘某7与魏某夫妻共有财产，刘某7擅自处分属于魏某的财产部分应为无效；属于刘某7的财产部分按照遗嘱由刘某3、刘某4、刘某5、刘某6继承。第三条中：“…银行存款在我身故后由我子女办理冻结，予以分配。”根据《婚姻法》相关规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金以及生产、经营的收益等财产归夫妻共同所有，不应视为其个人财产，刘某7在未说明存款性质的情况下，将其名下存款视为其个人财产，有违法律规定，应认定为刘某7与魏某的夫妻共有财产，刘某7擅自处分属于魏某的财产部分应为无效；属于刘某7的财产部分可按照遗嘱由刘某3、刘某4、刘某5、刘某6继承。第四条中：“身故后单位补发的工资及其属于我的财产均由我四个子女平分。”被继承人死亡后，其所称的“单位补发的工资及其属于我的财产”实际是丧葬费和抚恤金，根据法律规定，丧葬费和抚恤金不属于遗产性质，被继承人不能以遗嘱的形式予以处分，故该条无效。综上，刘某7于2009年10月10日签字确认的代书遗嘱是其真实意思表述，且符合法律规定代书遗嘱所需具备的必备要件，但部分内容有违法律规定，应认定无效。故确认刘某7所立的书面代书遗嘱部分有效、部分无效。有效的部分应尊重死者遗愿按照遗嘱由继承人继承；不属于遗产的部分，按照法律规定，作为刘某3、刘某4、刘某5、刘某6与魏某共有物予以分割。关于第六个争议焦点：抚恤金系因被继承人死亡所遭受的未来可继承的继承人财产收入的减少而应受到的补偿，原则上可参照《继承法》第十条的规定，由第一顺序继承人配偶、子女、父母参与分配。结合本案，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6与魏某均有权利要求分割该项费用。刘某7死亡后，单位给付185072元，因该项费用不是遗产，在分割此款时应优先照顾被继承人生前需要实际扶养的被扶养人的利益，以及根据与被继承人关系的亲疏远近、与被继承人共同生活的紧密程度以及生活来源等因素进行综合考量后予以分割，而非等额分配。结合本案，在分配该款时，应优先考虑魏某的利益，刘某7晚年与魏某一直生活在一起，平时生活起居、看病住院，魏某所付出比其他人要多得多，加之，魏某目前年事已高体弱多病，经济收入减少，应予多分。故确定魏某应分得抚恤金7万元，余款115072元归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有。关于第七个争议焦点：刘某7于2011年2月28日书写的证明一份。其一、该份证明只能说明，刘某7有处分位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋一处的意思表示，但意思表示不明确，尚不构成单方面要约，不具备买卖合同的形式要件；其二、庭审中，刘某1也未能提供其实际交付购房款10万元价金的相关证据；其三、根据《中华人民共和国物权法》的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。本案中，该不动产至今仍登记在刘某7名下，其不动产所有权未发生变更、转让；其四、即使刘某1交纳购房款价金10万元，由于未办理不动产变更登记手续，也只享有债权，如有证据可对相关继承人予以追偿。故，刘某1持刘某7于2011年2月28日书写的“证明”，主张邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋所有权，对此不予支持。综上，根据《继承法》第二十六条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的作为被继承人的遗产。被继承人有遗嘱的，应尊重死者的遗愿，按遗嘱继承办理。结合本案，（1）位于邳州市产一处，庭审中，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6与刘某2、刘某1以及魏某均认可该案涉不动产目前市值62万元。魏某对该不动产属于其个人财产部分31万元；属于刘某7的部分31万元。（2）位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋一处，庭审中，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6与刘某2、刘某1以及魏某均认可该案涉不动产目前市场价值27万元。属于魏某个人财产部分135000元；属于刘某7的部分135000元。（3）在江苏邳州农村商业银行金桥支行存款38025.36元系刘某7与魏某的共同所有的存款，属于魏某个人财产部分19012.68元，属于刘某7个人财产的部分19012.68元。（4）抚恤金185072元，魏某分得7万元，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6分得115072元。结合本案的实际情况，同时尊重被继承人生前的遗愿，确定登记在刘某7名下的位于邳州市产一处归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有；登记在刘某7名下的位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋一处归魏某所有，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6应给付魏某相应财产折款175000元。由于为刘某7办理丧事期间所需费用，主要由刘某3、刘某4、刘某5、刘某6支出，单位给付丧葬费6000元，其中5000元归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有；1000元归魏某所有。另外，由于某厂宿舍楼2单元201室房产一直由刘某1居住、管理，从刘某7书写的证明中可以看出，刘某1在该房居住、管理期间投入部分资金用于装修和维护，为该房产做出了一定贡献，同时其也享受了一定利益，应予适当补偿；酌定该房产分割权利人即刘某3、刘某4、刘某5、刘某6共同给付刘某15000元作为补偿，魏某给付刘某15000元作为补偿。遂依法判决：一、1、登记在刘某7名下的位于邳州市产一处归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有；2、登记在刘某7名下的位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋一处归魏某所有;3、刘某3、刘某4、刘某5、刘某6于判决生效后十五日共同给付魏某财产折款共175000元。二、登记在刘某7名下的在江苏邳州农村商业银行金桥支行存款38025.36元，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6分得19012.68元，魏某分得19012.68元。三、因刘某7死亡后其单位发放的抚恤金185072元，魏某分得7万元，余款115072元归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有。四、因刘某7死亡后所得的丧葬费6000元，其中5000元归刘某3、刘某4、刘某5、刘某6所有；1000元归魏某所有。五、刘某3、刘某4、刘某5、刘某6于判决生效后十五日内共补偿刘某15000元，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6对此互负连带清偿责任；魏某于判决生效后十五日内补偿刘某15000元。六、驳回刘某3、刘某4、刘某5、刘某6的其他诉讼请求。七、驳回刘某1、刘某2的其他诉讼请求。案件受理费11700元，由刘某3、刘某4、刘某5、刘某6负担4850元、魏某负担6850元。保全费5440元、鉴定费10000元，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6负担5440元，魏某负担10000元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实和一审法院查明的基本事实一致。需要明确的是：被继承人刘某7的遗产共涉及两套房屋，其一，位于邳州市储藏室一处；其二，位于邳州市运河街道某厂宿舍楼房屋，和刘某72009年10月10日遗嘱中的“原某厂宿舍楼”系同一套房屋，现由刘某1居住。另，刘某1的身份证表明其出生日期为1973年11月1日，在魏某与刘某7于××××年××月××日领取结婚证时，其已满17周岁，未满18周岁。本案的争议焦点为：一、本案应按照遗嘱继承还是法定继承办理；二、2011年2月18日的书面材料能否说明刘某1购买了某厂宿舍楼房屋；三、一审判决对遗产所作的分割是否适当。本院认为，一、关于本案应按照遗嘱继承还是法定继承办理的问题。《继承法》第五条规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。同时，该法第二十七条第（四）项规定，遗嘱无效部分所涉及的遗产按照法定继承办理。从查明的案件事实知悉，2009年10月10日，刘某7立下遗嘱一份，有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。一审判决认定该代书遗嘱符合法律规定的必备要件，是刘某7的真实意思表示，予以确认并无不当；但同时认定，该代书遗嘱部分内容违反法律规定，应认定无效，因此，确认该份遗嘱的效力为部分有效、部分无效，有效的部分应尊重刘某7的意思表示，按照遗嘱进行办理；无效的部分和不属于遗产的部分，按照法律规定，由继承人按照法定继承办理。上述认定和处理思路符合法律规定，并无不当之处，本院依法予以确认。二、关于2011年2月18日刘某7出具的书面材料能否说明刘某1购买了某厂宿舍楼房屋的问题。刘某1在庭审中提交了刘某7出具的书面材料一份，内容为：“某厂宿舍楼想打价给刘某1，原因是刘某1现在买不起房子，不能紧住了，房子打价10万元给刘某1，房子装修花3万元，你弟俩要房子，得给刘某13万元装修钱，二十多年来你弟俩没问家庭事，都是刘某1问的事，夸了、香了，就这样。”首先，从形式上分析，该书面材料不具备房屋买卖合同的要件，出卖人、买受人均不明确；其次，从内容上分析，只是刘某7单方的意向，并没有明确其意思表示，刘某1对此没有明确的答复，也没有提交其已经支付10万元的证据，魏某的单方认可不能确认房屋买卖合同的成立且已实际履行；最后，刘某1认可书面材料中的“你弟俩”指的是刘某3、刘某4兄弟，刘某1购买该套房屋之前，刘某3、刘某4兄弟俩有优先购买权，但要支付刘某13万元装修钱。综上，在不能确认某厂宿舍楼房屋已被刘某1购买的情况下，因该房屋仍登记在刘某7名下，应认定为刘某7、魏某的夫妻共同财产，刘某7对属于其所有的部分有权予以处分。一审判决考虑到刘某1花费3万元予以装修，同时刘某1居住于此也有十几年的事实，判决刘某3等四人返还刘某15000元、魏某返还刘某15000元，适当予以补偿，并无不可。三、关于一审判决对遗产所作的分割是否适当的问题。根据《继承法》第十条规定，配偶、子女、父母可以作为第一顺序继承人继承遗产。这里的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。刘某7、魏某于××××年××月××日领取结婚证，此时刘某2已经超过18周岁，刘某1虽然不满18周岁，但已经超过17周岁，且根据魏某与刘某8于1982年元月8日的离婚申请书，刘某2、刘某1全部归男方扶养，虽然后来刘某2、刘某1的户口与刘某7、魏某登记在一起，并以子、次子的关系存在，但不能说明刘某7和刘某2、刘某1之间是具有扶养关系的继子女关系，刘某2、刘某1不能作为刘某7的继承人继承遗产。《继承法》第十四条规定，对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。刘某2虽系肢体二级残疾，但不属于依靠刘某7扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人；刘某2、刘某1平时虽对刘某7照顾颇多，系因为魏某、刘某7的夫妻关系，彼此基于姻亲关系而给予的互相关心、互相帮助，均不属于继承法第十四条规定的继承人以外的对被继承人扶养较多的人，故，一审判决没有认定刘某2、刘某1系刘某7的继承人，也没有依据继承法第十四条的规定分给他们适当的遗产并无不当。至于魏某上诉认为，其属于对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，根据继承法第十三条的规定，分配遗产时，可以多分。分析可知，继承法第十三条的规定属于法定继承规定的内容，而本案中，存在着遗嘱继承，如果没有遗嘱继承，仅仅有法定继承的情况下，对魏某继承的份额予以多分是完全可行的。关于185072元抚恤金的分割，因该款不属于遗产的范围，系对死者亲属的安慰，一审判决给予魏某7万元，刘某3、刘某4、刘某5、刘某6四人共分得115072元，已经体现出照顾年老体弱、妇女的原则，对此，一审判决分割并无不当，本院依法予以维持。至于魏某负担的1万元鉴定费的问题，一审判决已经于2019年8月2日裁定补正为2340元；案件受理费的负担问题，基本上是依据双方的责任大小及财产分配数额予以确定，故魏某、刘某1、刘某2的该点上诉理由也不能成立。综上，上诉人魏某、上诉人刘某1、刘某2的上诉理由不能成立，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11700元，由上诉人魏某、上诉人刘某1、刘某2共同负担。本判决为终审判决。审判长  吴艳丽审判员  黄 博审判员  石镜霞二〇二〇年四月十四日书记员  金 梦