山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终491号上诉人（一审被告）：季岐声，男，1965年6月23日生，汉族，住烟台经济技术开发区。委托诉讼代理人：闫建锋，山东劳尔律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔方圆，山东劳尔律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：烟台市三固混凝土有限公司，住所地福山区福新街道办事处招贤村西，统一社会信用代码91370611688265276L。法定代表人：付坤，经理。委托诉讼代理人：吴帅，山东海峰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：烟台百特混凝土制品有限公司，住所地烟台经济技术开发区大季家街道芦洋村，统一社会信用代码91370600MA3BYBDHXJ。法定代表人：曲翠秋，执行董事兼经理。上诉人季岐声因与被上诉人烟台市三固混凝土有限公司、烟台百特混凝土制品有限公司买卖合同纠纷一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2019）鲁0691民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人季岐声上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回一审原告对上诉人的诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人季岐声系挂名股东，并未参与烟台百特混凝土制品公司的实际经营，上诉人个人财产与公司财产完全独立。一审未允许上诉人举证证明导致认定事实错误，并错误适用了《公司法》，应予以改判。上诉人于庭审补充上诉称，通过会计师事务所做了2016-2017年度专项审计报告，可证明季岐声对公司的出资情况和投入情况的专项审计报告，自2017年后公司没有人也没有实际发生过业务。被上诉人烟台市三固混凝土有限公司答辩称，对上诉人审计报告的真实性无异议，但该审计报告是在百特公司提交相应报表的基础上作出的，不能保证该基础报表是完整、真实的报表，而专项审计报告中第三项可以看出季岐声与公司存在支出资金的业务往来，单从这一项也可以证明季岐声作为公司股东，与百特公司之间经济状况是不独立的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。被上诉人烟台百特混凝土制品有限公司未出庭也未提出书面答辩意见。一审原告烟台市三固混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1.被告烟台百特混凝土制品有限公司向原告偿还欠款180505.56元及利息（以180505.56元为基数，自2016年12月9日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算至实际支付之日止）。2.被告季歧声对被告烟台百特混凝土制品有限公司上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实如下：2016年10月17日，原告（甲方）与被告烟台百特混凝土制品有限公司（乙方）签订合作协议，约定双方合作生产经营，在便于施工和便于运输等条件允许的情况下，乙方承揽的工程或甲方承揽的工程可以交叉作业。并可使用对方场站资质和设备进行承揽业务和生产作业等。乙方的生产运输、泵送车辆由甲方提供租赁使用，双方每月25日核对运输及泵送量，30日前结算全部租赁费用。如因乙方的原因对甲方造成损失，乙方必须作出赔偿，赔偿金额与甲方损失相等。2016年12月9日，原告与被告烟台百特混凝土制品有限公司对账，确认被告烟台百特混凝土制品有限公司共欠付原告混凝土货款288215元、运费4660元，被告烟台百特混凝土制品有限公司已支付合计112369.44元，尚欠180505.56元。自对账日后，被告烟台百特混凝土制品有限公司再未向原告支付任何款项。经查，被告烟台百特混凝土制品有限公司是2015年11月2日成立的自然人独资的有限责任公司，被告季歧声是登记的法定代表人和唯一股东。2019年1月21日，被告烟台百特混凝土制品有限公司变更为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人变更为曲翠秋，股东变更为被告季歧声、曲翠秋、烟台榕树下网络科技有限公司。审理过程中，原告请求利息以180505.56元为基数，自起诉之日即2019年3月4日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算至实际支付之日止。其他利息部分不再主张。一审法院认为，原告与被告烟台百特混凝土制品有限公司之间的租赁及买卖合同关系系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应依约履行各自义务。原告将车辆等租赁给被告烟台百特混凝土制品有限公司，并向被告烟台百特混凝土制品有限公司供应混凝土等货物，被告烟台百特混凝土制品有限公司应当向原告支付租赁费及货款。截至2016年12月9日，被告烟台百特混凝土制品有限公司尚欠原告租赁费及货款共计180505.56元的事实清楚，被告烟台百特混凝土制品有限公司应当及时支付。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项的规定，履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。又结合《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，对支付时间没有约定或者约定不明确的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。原告与被告烟台百特混凝土制品有限公司仅就租赁费的支付作出约定，并未就混凝土货款的支付时间作出约定，但双方对账后，被告烟台百特混凝土制品有限公司就应当及时支付，原告主张自起诉之日开始按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算利息至实际支付之日止，于法有据，应予支持。原告与被告烟台百特混凝土制品有限公司发生业务关系期间，被告烟台百特混凝土制品有限公司系自然人独资有限责任公司，被告季歧声系其法定代表人及唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十二条及第六十三条的规定，一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带清偿责任。被告季歧声未提供证据证明其财产独立于被告烟台百特混凝土制品有限公司财产，故应对被告烟台百特混凝土制品有限公司上述债务承担连带清偿责任。被告烟台百特混凝土制品有限公司的公司性质及股东构成发生变化系在与原告发生业务之后，与本案无关。被告季歧声关于其挂名股东，并未参与公司的实际经营活动等主张，与工商登记信息不符，未提供证据证明，法院不予支持。被告烟台百特混凝土制品有限公司经法院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，一审法院于2019年8月5日判决：一、被告烟台百特混凝土制品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告烟台市三固混凝土有限公司支付租赁费、货款共计180505.56元及利息（以180505.56元为基数，自2019年3月4日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算至实际支付之日止）。二、被告季歧声对被告烟台百特混凝土制品有限公司上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3910元，由被告烟台百特混凝土制品有限公司、被告季歧声负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人烟台市三固混凝土有限公司依据其与被上诉人烟台百特混凝土制品有限公司所签订的合作协议及对账单，向被上诉人烟台百特混凝土制品有限公司主张权利，涉案对账单并未载明履行期限，但债权人可随时要求履行，债务人也可随时履行，本院依法予以支持。《中华人民共和国公司法》第六十四条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。经查被上诉人烟台百特混凝土制品有限公司原系一人有限责任公司，股东为上诉人季歧声，庭审中，上诉人仅提供了并不完整的审计报告以证明公司财产独立于季歧声自己的财产，被上诉人不予认可，现上诉人不能提供确实充分的证据加以证明，上诉人应承担举证不能的后果；上诉人依法应当承担连带责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十六条第一款规定：公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。庭审中，上诉人称其系名义股东，公司实际控制人为顾兆窍，上诉人却不能提供确实充分的证据以证明其主张，也不能提供真实有效的证据以证明出资情况，这表明股东实际投入公司的资本显著不足，与公司经营所隐含的风险不匹配，系利用公司独立人格和股东的有限责任转嫁风险给债权人，而非公司正常经营的以小博大；一审据此判决上诉人作为公司股东承担赔偿责任，于法有据。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3910元、公告费300元，由上诉人季岐声负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  刘 腾审判员  于 青二〇二〇年四月十六日书记员  田欣琦