湖南省永州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）湘11行终108号 上诉人（原审原告）：成培先。 委托诉讼代理人：成信（系上诉人成培先的儿子）。 委托诉讼代理人：朱晓彬，北京京平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蓝山县自然资源局。 法定代表人：李琼孝，该局局长。 委托诉讼代理人：唐虎，蓝山县土地和房屋征收补偿事务中心工作人员。 委托诉讼代理人：李孝情，蓝山县塔峰法律服务所法律工作者。 上诉人成培先因与被上诉人蓝山县自然资源局房屋强制拆除一案，不服湖南省道县人民法院（2019）湘1124行初203号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审查明，成培先系蓝山县塔峰镇三里村7组村民，1998年在该组已建房并取得了房屋所有权证，产权证上登记所有权人为成培先，共有人为刘美姣、刘成顺、刘成利。2002年，蓝山县市政广场项目获得了湖南省农用地转用、土地征用审批单，上述房屋在该建设项目的征地红线范围内。后因城市规划需要，将上述房屋所在地块调整到蓝山县行政办公中心项目用地范围内。2010年3月23日蓝山县人民政府发布了关于蓝山县行政办公中心搬迁建设征地的公告，涉案房屋在该项目用地红线范围内。后涉案房屋所在地块建设项目变更为蓝山县三蓝综合体建设项目。2014年10月22日，蓝山县三蓝综合体项目指挥部发布《蓝山县三蓝综合体项目房屋征收与补偿安置实施方案》。2018年11月7日，成培先作为乙方与蓝山县征地拆迁管理办公室签订了《蓝山县三蓝综合体项目集体土地上房屋征收补偿与安置协议书》，该协议书乙方（签名盖章）处是成培先的儿子成信、成利代签。蓝山县自然资源局制作了搬家费、过渡费补偿明细表及蓝山县三蓝综合体（三蓝商贸城）项目房屋及其他建（构）物补偿明细表。征收补偿款已于2019年1月30日汇入成培先的账户。2019年6月12日，成培先收到蓝山县征地拆迁管理办公室下发的《房屋拆除告知书》。2019年6月21日，涉案房屋被拆除。成培先认为蓝山县自然资源局拆除其房屋的行为违法，提起行政诉讼。 另查明，作出征收蓝山县塔峰镇三里村集体土地的《湖南省人民政府农用地转用、土地征收审批单》（〔2017〕政国土字第659号）已被湖南省人民政府行政复议决定违法。《蓝山县三蓝综合体项目集体土地上房屋征收补偿与安置协议书》已被（2019）湘1124行初108号行政判决书确认无效。蓝山县征地拆迁管理办公室系蓝山县自然资源局的内设机构。 原判认为，本案的争议焦点为被诉拆除行为是否合法。涉案房屋是在原房屋的基础上拆旧建新的，按规定应重新办理房产权属证书。成培先未办理新建房屋的产权证书，该房屋属于违法建筑。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，蓝山县自然资源局在实施强制拆除之前，未依上述法律规定履行公告程序，也没有提供任何证据证明其强制拆除涉案房屋前履行了其他法定程序，且《蓝山县三蓝综合体项目集体土地上房屋征收补偿与安置协议书》已被确认无效，故该拆除行为违反了法定程序，应根据具体情况确认违法或撤销。鉴于涉案房屋已被拆除，该拆除行为已不具有可撤销内容，故蓝山县自然资源局强制拆除涉案房屋的行为程序违法。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决：确认蓝山县自然资源局2019年6月21日拆除成培先房屋的行为违法。案件受理费50元，由蓝山县自然资源局负担。 宣判后，成培先不服，上诉称，其于1998年建房时取得了蓝山县农村居民占用非耕地建房许可证，一审判决未考虑农村居民房屋建设的实际情况，认定涉案房屋属于违法建筑，缺乏事实根据，是错误的，请求二审法院纠正一审判决关于涉案房屋属于违法建筑的错误认定。 蓝山县自然资源局辩称，成培先的旧房批准手续发放时间为1984年，房屋建筑面积为93.22平方米，房屋层数为一层，后拆旧建新时占地面积扩宽为168.19平方米，新建时没有申办任何土地使用证书和房屋手续，该房屋明显属于违法建筑。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，请求驳回上诉请求，维持一审判决。 在二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据，一审判决据以认定事实的证据已随卷移送本院，经审查可以作为认定案件事实的依据。 本院经审理查明的事实，与一审判决认定的事实一致，故对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争执的焦点为涉案房屋是否属于违法建筑。首先，蓝山县自然资源局在本案审理过程中未提供任何证据证实涉案房屋属于违法建筑，在此情况下，一审判决认定涉案房屋为违法建筑的证据不足。蓝山县自然资源局于2018年11月7日就涉案房屋签订了《蓝山县三蓝综合体项目集体土地上房屋征收补偿与安置协议书》，于2019年1月21日向成培先一户下达《腾房告知书》，于2019年6月12日向成培先、成信、成利下达《房屋拆除告知书》，于2019年6月21日拆除涉案房屋。蓝山县自然资源局是因三蓝综合体项目建设需要拆除涉案房屋，而不是以涉案房屋属于违法建筑为由拆除涉案房屋的，因此，涉案房屋是否为违法建筑，不影响本案的处理，不属于本案的审查范围，不宜在本案中作出认定，故本院对此不予评判。其次，《湖南省征地程序暂行规定》第十一条规定，征地补偿费用全额支付后，被征地的农村集体经济组织或农户拒不领取征地补偿费用、拒不腾地的，由市州、县市国土资源部门依法责令限期腾地；逾期不腾地的，可以申请人民法院强制执行。《永州市集体土地与房屋征收补偿安置办法》第十三条规定，征收补偿安置费全额支付到位后，被征收人拒不领取征收补偿安置费、拒不腾地的，由县（区）自然资源局依法责令限期腾地；逾期不腾地的，可依法申请人民法院强制执行。根据上述规定，在集体土地上房屋征收过程中，被征收人拒不腾地的，蓝山县自然资源局应当依法责令限期腾地，逾期不腾地的，可依法申请人民法院强制执行，蓝山县自然资源局无拆除涉案房屋的强制执行权。因此，蓝山县自然资源局自行拆除上述房屋超越了法定职权。因涉案房屋已被拆除，该拆除行为已不具有可撤销的内容，依法应当确认该行为违法。蓝山县自然资源局不是以涉案房屋属于违法建筑为由实施拆除行为的，一审判决依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定认定被诉拆除行为违反法定程序，明显不当，本院予以纠正。综上，成培先的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但说理不当，本院予以指正后，维持原判。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人成培先负担。 本判决为终审判决。 审判长 曾 辉 审判员 陈 姬 审判员 王焕江 二〇二〇年四月三十日 书记员 龙佩玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。