吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1113号上诉人（原审原告）赵鑫博，男，1985年10月19日生，汉族，住吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人高雪，吉林兢诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）长春市尚佳服饰有限公司，住所地长春市朝阳区西安大路1688号太平金融大厦1803室。法定代表人项修友，经理。委托诉讼代理人：马颖异，吉林良智律师事务所律师。上诉人长春市尚佳服饰有限公司与上诉人赵鑫博劳动合同纠纷一案，上诉人赵鑫博、长春市尚佳服饰有限公司不服长春市朝阳区人民法院（2019）吉0104民初2244号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵鑫博向原审法院提出诉讼请求：1.判令长春市尚佳服饰有限公司向赵鑫博支付违法解除劳动合同经济赔偿金33,600.00元；2.判令长春市尚佳服饰有限公司支付2018年9月未发放工资5,600.00元；3.本案诉讼费等相关费用由长春市尚佳服饰有限公司承担。事实和理由：赵鑫博于2016年5月18日到长春市尚佳服饰有限公司处上班，任职陈列主管，工资为每月5,600.00元。赵鑫博在职期间工作认真负责，并无违反公司管理规定的行为。长春市尚佳服饰有限公司无故要求赵鑫博签订解除劳动合同证明书，赵鑫博由于没有任何违反劳动合同的行为，并没有签字。长春市尚佳服饰有限公司于2018年9月30日通知赵鑫博不用到公司上班，并拖欠赵鑫博9月份工资。赵鑫博认为，长春市尚佳服饰有限公司属于违法解除劳动合同的行为，严重侵害了赵鑫博的合法权益，故诉讼来院。长春市尚佳服饰有限公司原审时辩称，长春市尚佳服饰有限公司并未违法解除与赵鑫博的劳动关系，不应支付经济补偿金，是因赵鑫博个人旷工至今未上班，并且在吉林辰美商贸有限公司工作，同一时间存在多重劳动关系，已经是违反劳动合同法的行为。在赵鑫博未工作期间，长春市尚佳服饰有限公司为其垫付了4个月的保险，赵鑫博应与长春市尚佳服饰有限公司在保险结算后再行支付2018年9月工资，赵鑫博工资金额与长春市尚佳服饰有限公司实际发放不一致。经审理查明，赵鑫博系长春市尚佳服饰有限公司职工，任陈列主管一职。赵鑫博、长春市尚佳服饰有限公司于2017年1月5日签订书面劳动合同，合同期限自2017年1月5日起至2019年1月4日止。赵鑫博称长春市尚佳服饰有限公司于2018年9月30日通知其解除劳动关系，自此赵鑫博未再到长春市尚佳服饰有限公司处上班。2019年3月11日，赵鑫博向长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求长春市尚佳服饰有限公司支付经济赔偿金、2018年9月工资及保险补偿款等。该委于当日作出长朝劳人仲不字〔2019〕第125号不予受理通知书。赵鑫博不服，遂向原审法院提起诉讼。另查明，赵鑫博最后一笔工资发放时间为2018年9月（2018年8月份工资）。赵鑫博离职前十二个月平均工资为5,096.83元。原审法院认为，（一）关于赵鑫博、长春市尚佳服饰有限公司劳动关系的解除。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，赵鑫博、长春市尚佳服饰有限公司均确认双方劳动关系已解除，赵鑫博主张系长春市尚佳服饰有限公司将其辞退，但其未提供证据予以证明。而长春市尚佳服饰有限公司主张系赵鑫博旷工并同一时间与其他用人单位存在多重劳动关系，亦未提交有效证据予以佐证，故结合本案实际情况，视为由用人单位提出解除并与劳动者协商一致解除劳动关系为宜。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”之规定，根据赵鑫博提供的银行流水及长春市尚佳服饰有限公司提供的应聘登记表等证据，确认赵鑫博自2016年9月起与长春市尚佳服饰有限公司建立事实劳动关系，离职时间以2018年9月30日予以确认。关于月工资标准，长春市尚佳服饰有限公司称由案外人项义林银行转账至赵鑫博母亲账户内的款项系赵鑫博的月工资组成部分，但赵鑫博并未提供充足有效证据证明上述事实的存在，故长春市尚佳服饰有限公司应当支付赵鑫博经济补偿金12,742.08元（5,096.83元×2.5个月）。对赵鑫博要求长春市尚佳服饰有限公司支付违法解除经济赔偿金的主张，原审法院不予支持；（二）关于赵鑫博要求长春市尚佳服饰有限公司支付2019年9月工资的诉讼请求。因赵鑫博于2019年9月30日离职，故长春市尚佳服饰有限公司应支付赵鑫博2019年9月工资5,096.83元。对赵鑫博主张的超出部分，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、长春市尚佳服饰有限公司于判决生效之日起五日内支付赵鑫博2018年9月工资5,096.83元；二、长春市尚佳服饰有限公司于判决生效之日起五日内支付赵鑫博解除劳动合同经济补偿金12,742.08元；三、驳回赵鑫博的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由长春市尚佳服饰有限公司负担。宣判后，上诉人长春市尚佳服饰有限公司与上诉人赵鑫博均不服，向本院提起上诉。长春市尚佳服饰有限公司请求撤销原判，依法改判或者发回重审，一审、二审诉讼费由上诉人赵鑫博承担。主要事实及理由是原审法院认定事实不清，应依法予以纠正。我公司有证据证明上诉人赵鑫博早已不在我公司提供劳动，原审法院依然判决我方支付工资显示公平。另上诉人长春市尚佳服饰有限公司系因上诉人赵鑫博旷工多日与第三方建立劳动关系，系其主动离职，不应支付任何补偿。上诉人赵鑫博针对长春市尚佳服饰有限公司上诉请求答辩称：不同意长春市尚佳服饰有限公司的上诉请求，请求驳回其上诉请求。上诉人赵鑫博不服原审判决，向本院提起上诉,请求撤销原判，依法改判长春市尚佳服饰有限公司支付经济赔偿金33600元，本案诉讼费由上诉人长春市尚佳服饰有限公司承担。主要事实及理由为是原审中上诉人赵鑫博已经提交了足够的证据证明上诉人系被上诉人长春市尚佳服饰有限公司人资以头通知解除劳动关系，停发工资的形式违法解除的劳动关系，应当认定为违法解除，保护上诉人赵鑫博的赔偿金请求。原审法院认定事实错误，请二审法院查明事实，依法改判。上诉人长春市尚佳服饰有限公司针对赵鑫博的上诉答辩称：不同意赵鑫博的上诉请求，应驳回其上诉。本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人赵鑫博并未提供足够证据证明上诉人长春市尚佳服饰有限公司将其辞退，且双方原审均已确认双方解除劳动关系，故原审法院确认用人单位提出解除劳动合同，双方协商一致解除劳动关系并无不当，上诉人长春市尚佳服饰有限公司向上诉人赵鑫博支付经济补偿金符合法律规定。至于上诉人长春市尚佳服饰有限公司主张上诉人赵鑫博9月份并未为上诉人长春市尚佳服饰有限公司提供劳动，不应支付报酬的主张，因其未提供足够的证据加以证实，对于该项诉请本院不予支持。综上，上诉人长春市尚佳服饰有限公司、上诉人赵鑫博的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元由上诉人长春市尚佳服饰有限公司、赵鑫博各负担10元。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年四月十七日书记员 刘 越