广东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤执监44号 申诉人（复议申请人、申请执行人）：黄某某，男，1974年8月1日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区，现住中山市东区。 委托诉讼代理人：利永波，广东弘力律师事务所律师。 被执行人：梁某某，男，1980年2月18日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，现住中山市。 被执行人：薛某某，女，1980年10月28日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，现住中山市。 黄某某不服中山市中级人民法院于2019年9月19日作出的（2018）粤20执复148号执行裁定，向本院申请复议。本院已立案受理，并依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 中山市第一人民法院（以下简称执行法院）在执行申请执行人黄某某与被执行人梁某某、薛某某民间借贷纠纷等案[(2018)粤2071执1151号]中，梁某某、薛某某对执行法院冻结其银行存款及查封薛某某名下的房地产的执行行为不服，提出书面异议。 执行法院查明，关于黄某某与梁某某、薛某某民间借贷纠纷、合伙协议纠纷三案，执行法院作出(2017)粤2071民初7339-7341号民事调解书。调解协议内容如下：“一、双方确认梁某某、薛某某于(2017)粤2071民初7339、7340号案尚欠黄某某借款本金1400000元及利息（利息的计算方式为：以借款本金900000元为基数，自2016年11月1日起按月利率2%计至实际清偿之日止；以借款本金500000元为基数，自2017年4月1日起按月利率2%计至实际清偿之日止），于(2017)粤2071民初7341号尚欠承包费1386062元及新产生的承包费（自2017年5月起每月按50000元计算至实际清偿之日止）；二、黄某某同意梁某某、薛某某按以下期限履行还款义务：于2018年1月8日前支付款项600000元；于2019年1月28日前支付款项600000元：2020年1月28日前支付款项600000元；上述款项支付至黄某某指定的账户内（开户名：黄某某，开户行：中国建设银行中山水云轩分行，卡号：32×××79），还款完毕上述三件案双方权利义务就此终结；三、梁某某、薛某某于2018年1月8日前支付600000元后，黄某某于收款后三个工作日内向法院递交解封申请，申请解除因上述三件案对梁某某、薛某某采取的诉讼保全措施，但查封薛某某名下的位于中山市××××房的房地产[不动产证书号：粤(2016)xxxxx]相应价值的产权份额不予解封，如黄某某逾期递交解封申请，则需在违约后10日内向梁某某、薛某某支付违约金50000元；四、若梁某某、薛某某不按上述第二项履行还款义务，则黄某某有权按第一项尚欠的借款本金及利息、承包费、案件受理费、诉讼保全费向法院申请强制执行；五、上述三件案件受理费分别为14034元、9250元、18174元，合计41458元，减半收取20729元；诉讼保全费分别为3245元、3245元、5000元，合计11490元，上述三件案件受理费及诉讼保全费共计32219元（黄某某已预交），由黄某某自愿承担。”上述案件诉讼过程中，执行法院于2017年5月5日以(2017)粤2071民初7341号民事裁定查封薛某某名下位于中山市××××房的房地产（以下简称xxxxx房）；2017年5月9日以(2017)粤2071民初7339号民事裁定查封薛某某名下位于中山市石岐区xxxxx的房地产（以下简称xxxx房），以(2017)粤2071民初7340号民事裁定查封薛某某名下中山市××××房。进入执行程序后，转为执行查封。调解生效后，因被执行人未按调解履行，申请执行人于2018年1月12日向执行法院申请执行，执行案号为(2018)粤2071执1151号。 2018年2月5日，黄某某与梁某某、薛某某达成执行和解协议，和解协议内容如下：“黄某某确认已收取梁某某、薛某某支付款项50万元，如梁某某、薛某某按双方达成的执行和解协议履行义务，黄某某确认只收取剩余款项1332219元后，本案以全执方式结案。一、法院诉讼保全期间冻结梁某某的银行账号中有存款180254.44元可处理，法院将冻结的款项159100元（扣除执行费20900元后的余款）汇至黄某某账号，黄某某申请解除被执行人因(2017)粤2071民初7341号民事裁定书裁定冻结的银行账号及车辆，解除(2017)粤2071民初7340号民事裁定书裁定查封被执行人薛某某名下的位于中山市××××房相当于价值1026000元产权份额的查封；如法院因被执行人的原因无法将款项159100元支付至黄某某账户，则黄某某不解除对上述银行账号的冻结及房产、车辆的查封。二、梁某某、薛某某于2018年4月30日前支付620900元。三、梁某某、薛某某于2018年7月30日前支付552219元。四、黄某某在收到法院转付的款项159100元后，即申请本案作终结本次执行程序方式处理。五、梁某某、薛某某按上述协议期限履行付款义务后，本案即全执结案。黄某某申请解除对梁某某、薛某某名下财产的查封。六、如梁某某、薛某某有一期未按上述协议时间履行付款义务，则黄某某可立即按原民事调解书确定的内容申请恢复执行，梁某某、薛某某同意拍卖法院已查封的全部财产，不得提出异议或提出执行异议之诉。” 2018年6月5日，执行法院作出(2018)粤2071执1151号之三执行裁定，裁定查封被执行人薛某某所有位于xxxx房的房地产；并于2018年6月12日，实际轮候查封。 2018年6月26日，执行法院作出(2018)粤2071执1151号之四执行裁定，裁定冻结被执行人梁某某、薛某某的银行存款2398281元，查封被执行人薛某某名下的位于中山市××××房（该房产中山市国土资源局反馈信息已办理过户，不予查封）。 2018年7月16日，执行法院作出(2018)粤2071执1151号之五执行裁定，裁定拍卖薛某某所有位于xxxx房。梁某某、薛某某遂向执行法院提出异议称：一、本案涉案的审判法官在审理案件中有不正当的处理，异议人同意于2018年1月5日进行调解，调解对象是黄某某的债权转让人郑某某，异议人与郑某某调解达成方案，并没有黄某某的参与，黄某某不具备申请执行主体资格。(2018)粤2071执1151号案在执行过程中，双方达成执行和解，在执行笔录予以记录。对执行和解的款项1332219元，异议人已全部向黄某某偿还完毕。黄某某坚持要求异议人再支付2398281元，否则拍卖异议人的房产。因涉案债务异议人已按执行和解履行完毕，应以全执结案。法院继续冻结、查封被执行人的财产违法，为此，请求：1、解除冻结梁某某、薛某某的银行存款2398281元；2、解除查封被执行人薛某某所有的xxxx房[土地证号：国(2014)易2xxxxx6；房产证号：02××33]、薛某某所有的xxxxx房[不动产证书号：粤(2016)xxxxx)]。 执行法院另查明，达成执行和解协议后，梁某某、薛某某明确执行和解协议第一条已经履行；第二条2018年4月30日前支付，620900元中30万元于2018年4月30日支付，2018年5月分3次支付了320900元，款项于5月30目前已付清；第三条2018年7月30日前支付的552219元于2018年7月30日支付了352219元，2018年8月1日支付20万元。申请执行人黄某某确认上述付款情况。 2018年6月1日、6月21日，申请执行人黄某某向执行法院递交恢复执行申请书，执行法院未恢复执行。 执行法院认为，本案的焦点有二，一是异议人以已履行完毕执行和解协议提出排除执行异议，是否可作为执行异议立案审查；二是如可作为执行异议立案审查，被执行人是否已履行完毕执行和解协议，本案可否恢复执行。关于焦点一。本案中，异议人梁某某、薛某某与申请执行人黄某某在执行中自愿达成执行和解协议，该协议合法有效。梁某某、薛某某认为该执行和解协议已履行完毕，即主张债权消灭提出排除执行异议。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款：“被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查”的规定，执行法院立案审查，符合法律规定。关于焦点二。本案中，执行和解协议中约定梁某某、薛某某2018年4月30日前支付620900元，2018年7月30日前支付的552219元，实际上梁某某、薛某某在2018年5月30日、2018年8月1日已分别支付完毕，申请执行人黄某某也确认上述履行情况。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条：“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼”的规定，被执行人梁某某、薛某某在履行和解协议期间，虽然存在迟延履行的情形，但申请执行人黄某某均接受履行，执行和解协议即已履行完毕，本案债权已消灭，申请执行人黄某某以被执行人应承担迟延履行责任为由请求恢复执行的，应不予支持。申请执行人黄某某如认为因被执行人迟延履行遭受损害的，可另行提起诉讼寻求救济。和解协议合法有效并已履行完毕的，应作执行结案处理。该院继续冻结、查封被执行人名下财产的执行行为确有不当，应予以纠正。2018年10月9日，执行法院作出(2018)粤2071执异351号执行裁定，裁定：一、异议人梁某某、薛某某异议成立，撤销中山市第一人民法院(2018)粤2071执1151号之三、之四、之五执行裁定书；二、解除(2018)粤2071执1151号案对异议人梁某某、薛某某名下银行存款2398281元的冻结，解除对异议人薛某某所有的位于中山市××区××房的房地产[土地证号：国(2014)易2xxxxx6；房产证号：02××33]、薛某某所有的位于中山市××××房的房地产[不动产证书号：粤(2016)xxxxx]的查封。 黄某某不服，向中山市中级人民法院（以下简称中山中院）申请复议，请求：1．撤销执行法院(2018)粤2071执异351号执行裁定，驳回两被执行人所提的执行异议。2．责令执行法院继续执行(2018)粤2071执1151号案，恢复执行(2017)2071民初7339-7341号民事调解书第3页第一项、第4页第四项内容。主要理由为：一、执行法院(2018)粤2071执异351号案认定事实有错漏。1．双方当事人于2018年2月5日在执行法院签署执行和解的执行笔录后，至2018年8月15日前，执行法院均未中止该执行案件的执行：直至2018年8月6日因两被申请人提起执行异议，本案才签发(2018)2071执1151号之五执行裁定书“终结本次执行程序”。2．两被执行人违约未按执行笔录严格履行2018年4月30日那期债务后，黄某某于2018年5月2日致发短信明确告知两被执行人“三天内再不履行完毕2018年4月30日这期债务620900元的，将向法院恢复执行、产生的法律后果概由你们承担”。3．自2018年5月7日起，黄某某多次联系(2018)2071执1151号案原来承办人助理，该助理在电话中说已经请示过法官要先终本再恢复执行、会尽快向领导报批终本申请。黄某某多次催办后，执行法院工作人员于2018年5月30日电话通知黄某某本执行案己在继续执行。为稳妥起见，黄某某于2018年6月1日书面向原承办法官递交恢复执行申请书及附带的材料，请求法院依法恢复执行(2018)2071执1151号案，具体为恢复执行(2017)粤2071民初7339-7341号民事调解书第3页第一项、第4页第四项内容及控制相关的财产等。上述情况有法院继续执行的(2018)粤2071执1151号之三执行裁定为证。4.2018年6月21日，黄某某接新的承办法官电话：要求再书面补充更详细的内容。二、从上述事实经过可以证实：实际上黄某某于2018年5月7日起已经向执行法院要求继续执行本案，之所以拖了一段时间，是受执行承办人想终本的影响，但亦已经于2018年5月30日前接到通知获知法院批准继续执行(2018)2071执1151号案。执行法院(2018)粤2071执异351号案客观事实认定上错漏，导致适用了错误的法律。三、退一步来讲，原执行笔录第二面第三条明确约定：本应须于2018年7月30日前支付申请人552219元的，而被执行人仅于2018年7月30日支付了其中的352219元，且两被执行人在2018年7月前就已经签收到法院继续执行的(2018)粤2071执1151号之三、之四执行裁定书后，依旧违反执行和解之约拖至2018年8月1日才支付了另外的20万元。四、被执行人先是不履行民事调解书、后不履行执行和解。黄某某主张按民事调解书收取涉案全部债权，也是主张本身合法的债权总额，并无额外让被执行人多承担债务。 中山中院认为，本案争议的焦点为是否应当认定和解协议已经履行完毕，是否应当恢复执行原生效法律文书(2017)粤2071民初7339-7341号民事调解书。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定，“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行。但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”从上述规定看，一方当事人不履行或者不完全履行和解协议，对方当事人申请恢复执行的，人民法院应当恢复执行。但和解协议履行完毕的，不应当恢复执行。本案中，按照和解协议，梁某某、薛某某已全部支付了约定的还款金额，但违反了关于支付款项的时间约定，黄某某在梁某某、薛某某未按约定时间支付第二期款项后向法院申请恢复执行。但综合而言，本案应认定和解协议已经履行完毕，不应恢复执行。首先，和解协议约定2018年4月30日前支付620900元、2018年7月30日前支付552219元，实际上梁某某、薛某某在2018年5月30日、2018年8月1日已分别支付完毕。梁某某、薛某某已积极履行义务。其次，梁某某、薛某某最终已支付完毕约定的还款金额，仅是具体还款的时间比约定的期限略有迟延，这种情况应属于瑕疵履行。再次，黄某某并没有提供充分的证据证明本案中的迟延履行行为会导致签订和解协议的目的落空，严重损害其利益。至于梁某某、薛某某迟延履行和解协议给黄某某造成的损失，黄某某可以依法通过另诉的方式主张权利。综上，本案和解协议已经履行完毕，不应予恢复执行。黄某某的复议理由不能成立，对其复议请求不予支持。执行法院(2018)粤2071执异351号执行裁定应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回黄某某的复议申请，维持广东省中山市第一人民法院(2018)粤2071执异351号执行裁定。 黄某某不服中山中院作出的上述复议裁定，向本院申诉，请求：1、撤销中山中院(2018)粤20执复148号执行裁定，驳回两被执行人所提的执行异议。2、指令执行法院继续执行(2018)粤2071执1151号案。事实与理由：一、中山两级法院认定错漏的事实。1、涉案双方于2018年2月5日在执行法院签署执行和解的执行笔录后，至2018年8月15日前，未中止该执行案件的执行。直至2018年8月16日因两被申请人提起执行异议才签发(2018)粤2071执1151号之五执行裁定书“终结本次执行程序”。2、两被申请人违约未按执行笔录严格履行2018年4月30日那期债务后，申请人于2018年5月2日发短信明确告知两被执行人“三天内再不履行完毕2018年4月30日这期债务620900元的，将向法院恢复执行、产生的法律后果概由你们承担”。3、自2018年5月7日起，申诉人多次联系(2018)粤2071执1151号案原来承办人请求继续执行。4、为稳妥起见，申诉人于2018年6月1日书面向原承办人递交了一份《恢复执行申请书》及附带的材料，请求法院依法恢复执行。上述情况有法院继续执行的(2018)粤2071执1151号之三《执行裁定》为证。5、2018年6月21日，申诉人接883××××7306新的承办人叶法官电话：要求再书面补充更详细的内容。二、从上述事实经过可以证实：实际上申诉人于2018年5月7日起已经向执行法院要求继续执行本案，之所以拖了一段时间，是受执行承办人想终本的影响，但亦已经于2018年5月30日前接到通知获得法院批准继续执行(2018)粤2071执1151号案。三、退一步来讲，原《执行笔录》第二面第三条明确约定：本应须于2018年7月30日前支付申诉人552219元的，而被执行人仅于2018年7月30日支付了其中的352219元，且两被执行人在2018年7月前就已经签收到法院继续执行的(2018)粤2071执1151号之三、之四《执行裁定书》后，拖至2018年8月1日才支付了另外的20万元。四、被执行人先是不履行民事调解书、后不履行执行和解。申诉人主张按民事调解书收取涉案全部债权，也是主张本身合法的债权总额，并无额外让被执行人多承担债务。 本院认为，本案的焦点问题是双方当事人达成的执行和解协议是否已履行完毕。 一、关于本案是否应当恢复执行的问题。民事诉讼法第二百三十条第二款规定，“申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定，“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”本案中，双方当事人自行达成执行和解协议，由执行法院将和解协议记入笔录。被执行人梁某某、薛某某按协议约定支付了全部款项，申请执行人黄某某亦确认收到所有款项，争议的是其中一期即协议第二条约定的“梁某某、薛某某于2018年4月30日前支付620900元”在实际履行中，被执行人延期履行，但申请执行人确认收到了该款项，因此，中山中院（2018）粤20执复148号执行裁定认定执行和解协议已履行完毕，并无不妥。根据上述法律和司法解释的规定，申请执行人黄某某申请恢复继续执行本案，不应予以支持。 二、关于申诉人的救济途径问题。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条规定，“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼。”如申诉人黄某某认为因被执行人迟延履行部分和解协议遭受了损害，可以另行向执行法院提起诉讼，请求损害赔偿。 综上所述，申诉人黄某某的申诉请求不能成立，本院不予支持。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》129条的规定，裁定如下： 驳回黄某某的申诉请求。 审判长  蒋先华 审判员  李昙静 审判员  庄绪义 二〇二〇年四月二十八日 法官助理曾群锋 书记员麦劲