贵州省晴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2324民初9号 原告：尚堂高，男，汉族，1988年3月3日，现住贵州省晴隆县。 委托诉讼代理人：陈晓旺，贵州欲飞律师事务所律师。代理权限：一般代理。 被告：晴隆县黔兴工程有限责任公司。以下简称“黔兴公司”。 法定代表人：王玉君，系该公司董事。 委托诉讼代理人：杨丁，系该公司员工。 原告尚堂高与被告黔兴公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告黔兴公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尚堂高向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告解除劳动关系；2、请求判决被告赔偿原告一次性伤残补助金77000元，一次性伤残就业补助金50947.47元，一次性工伤医疗补助金50947.47元，护理费26628元，住院伙食补助费2100元，停工留薪工资38967元，共计246589.94元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告因不服晴隆县劳动人事争议仲裁委员会作出的晴劳人仲案字（2019）第77号仲裁裁决书，特向贵院提起诉讼，事实及理由如下：一、关于仲裁委对原告工资的认定，原告于2018年11月到2019年4月25日在被告处工作，被告按计件给付原告工资，原告每月平均工资为7000元，因原告的工程发放情况在被告处保存管理，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，被告未能提供原告的工资表来证明原告的工资，应承担举证不能的责任。原告在仲裁庭审过程中已提供证人证明其工资情况，仲裁委却以2019年贵州省采矿业职工平均工资计算原告的相关赔偿费用，明显有失公平。二、关于停工留薪期的认定，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告2019年4月25日受伤，2019年10月10日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期应从受伤之日计算至定残日，应为167天，而仲裁委却以《贵州省工伤职工停工留薪管理暂行办法》第三条的规定，仅认定原告的停工留薪期为21天，与事实不符。三、关于护理费，原告所受之伤诊断为：1、左第1-3趾离断伤；2、右第2趾间关节内开放性粉粹性骨折；3、右第2趾近趾间关节囊破裂；4、右第2趾趾短屈肌腱断裂；5、右第2趾双侧趾蹼撕裂；6、右第3趾近节趾骨开放性骨折；7、皮肤撕脱伤。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，原告受伤治疗期间及治疗后，行走困难，需要人员护理是常识，护理期间应计算至定残日前一天，共计167天。原告的请求于法有据，应该得到支持。四、关于住院期间生活补助费，参照国家工作人员出差补助标准100元每天计算，原告住院21天，住院伙食补助费应为2100元。为维护原告的合法权益，故诉请判决。 被告黔兴公司辩称，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金愿意按照2019年贵州省工伤赔偿标准支付。停工留薪期时间过长，工资标准过高，我方愿意承担30天停工留薪期工资，停工留薪工资、护理费的标准应按照贵州省最新的社平工资计算。护理费我方愿意承担30天，住院伙食补助费应按照22元每天计算。 本院经审理认定的事实如下：2018年11月尚堂高到黔兴公司从事井下掘进工作，每月工资根据尚堂高所在班组的掘进进度核定，班组成员平均分配工资，由队长以现金方式支付。2019年4月25日，尚堂高在井下1401回风巷操作掘进机时，被掘进机夹伤双脚。受伤当日后被送往黔西南州人民医院住院治疗21天，伤情诊断为：1、左第1-3趾离断伤；2、右第2趾间关节内开放性粉粹性骨折；3、右第2趾近趾间关节囊破裂；4、右第2趾趾短屈肌腱断裂；5、右第2趾双侧趾蹼撕裂；6、右第3趾近节趾骨开放性骨折；7、皮肤撕脱伤。尚堂高所受伤情经黔西南州人力和社会保障局州人社工伤认字（2019）第7-65号《认定工伤决定书》认定为工伤，2019年10月10日，经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤八级。2019年11月，原告向晴隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，赔偿一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、停工留薪工资，共计216700元。2019年12月16日，晴隆县劳动人事争议仲裁委员会作出晴劳人仲案字（2019）第77号仲裁裁决书，尚堂高不服该仲裁裁决，为此诉至法院。 另查明，尚堂高住院期间的医疗费45972.03元已由黔兴公司支付，尚堂高受伤后，向黔兴公司借支6000元。 上述事实，有原告提交的黔西南州人力和社会保障局州人社工伤认字（2019）第7-65号《工伤认定书》、黔西南州劳动能力鉴定委员会《劳动能力初次鉴定结论书》、晴劳人仲案字（2019）第77号仲裁裁决书、黔西南州人民医院的病历；被告提交的借条、医疗费发票及原、被告的庭审陈述，本院调取的尚堂高工伤保险缴费清单在卷佐证，应予确认。 本院认为，劳动者的合法权益应当受到保护。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，因本案原告已在规定期限内起诉，故晴隆县劳动人事争议仲裁委员会作出的晴劳人仲案字（2019）第77号仲裁裁决书未发生法律效力，本院需对原告的工伤保险待遇进行全面审查。 本案中，尚堂高在工作期间因事故受伤，构成工伤八级，其主张的住院期间伙食补助费、停工留薪工资、停工留薪期间的护理费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，属于工伤保险处理范畴，应予合理支持。故根据《工伤保险条例》的相关规定，对原告应享受的工伤保险待遇确定如下： 一、关于原、被告的劳动关系何时解除的问题。本案中，尚堂高因工伤保险待遇申请仲裁时，主张解除劳动关系，黔兴公司亦同意解除劳动关系，故原、被告之间的劳动关系在2019年11月已由双方协商解除，本院予以确认。 二、关于原告的本人工资应如何确定的问题。原告主张其工资为计件工资，月均7000元，但未提交合法有效证据证明。原告虽申请本院向被告调取工资表，但被告辩称“公司是按照各个承包小队的每月工作进度支付工程款给队长，原告的工资不是由公司直接造册发放，是由队长核发工资给原告，不能提交”。鉴于原、被告均不能提交证据证明原告的本人工资数额，故根据公平合理原则，原告主张的赔偿项目中涉及的本人工资，参照相同或相近行业的职工工资收入即2019年度贵州省采矿业职工月平均工资5328.58元（63943元÷12）确定原告的月均工资数额。 三、关于原告的停工留薪期工资如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告因工受伤住院天数虽为21天，但根据黔西南州人民医院的住院疾病诊断书及工伤认定书，原告因伤造成左足第1、2、3趾缺失，右第2、3趾活动受限，在出院后仍需避免体力劳动及剧烈运动，术后需要用石膏固定6-8周，并视骨折愈合情况才能去除固定物，故原告在出院无法正常复工属于客观事实。因此本院结合医疗机构出具的诊断证明，参照《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，原告的受伤部位，属于分类目录中的“踝和足损伤”，住院期间采取了清创、残端修整和行离断足趾吻合固定术，因此除了治疗期以外，还需要一定恢复期，本院酌情确认原告的停工留薪期为21天治疗期加105天恢复期，共计126天。被告主张按30天确定停工留薪期，有违客观事实，不利于保护受伤职工的合法权益，不予采纳。依前所述，原告的停工留薪工资计算为5328.58元÷30×126天＝22380.03元。 四、关于原告主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”的规定，原告的伤经鉴定为八级伤残，其未提供合法有效的证据证明其工资收入为7000元，故其一次性伤残补助金参照贵州省2019年采矿业职工月平均工资5328.58元计算为：5328.58元×11个月＝58614.38元，原告主张77000元过高，不予全额支持。 五、关于原告主张的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”、第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，原告的工伤经鉴定为八级伤残，故其主张的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金均应参照贵州省2018年职工月平均工资5660.83元（67930元÷12）计算9个月，即为:5660.83元×9个月＝50947.47元。 六、关于原告主张的住院伙食补助费。根据《省人力资源社会保障厅、省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》的规定，工伤职工住院伙食补助费应按每天22元计算，原告住院21天，住院伙食补助费应为21天×22元＝462元。原告主张按照每天100元计算，于法无据，超出部分不予支持。 七、关于原告主张的护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告未举证证实护理人员的收入状况，故其主张护理费，应按停工留薪时间126天，参照2019年度居民服务行业工资标准每天107元（38568÷12÷30）计算，即107×126天＝13462元。被告辩称原告住院期间的护理费已承担，其提交的医疗费票据显示，包含护理费1984.39元，故被告已承担的部分，应予扣减，实际承担11477.61元（13462元－1984.39元） 综上所述，原告依法应享有的工伤保险待遇总计为：1、停工留薪工资22380.03元；2、一次性伤残补助金58614.38元；3、一次性伤残就业补助金50947.47元；4、一次性工伤医疗补助金50947.47元；5、住院伙食补助费462元；6、护理费11477.61元，共计194828.96元。根据《工伤保险条例》的规定，原告受伤时，被告已为其缴纳工伤保险，工伤保险待遇虽应由工伤保险基金和被告分别支付，但考虑到原告的工伤保险均系被告提供资料办理，申请工伤保险赔付由被告办理更为便捷，为减轻当事人的诉累，简化工伤理赔流程，本院确定原告享有的工伤保险待遇，由被告先行支付后，再到晴隆县社会福利保险事业局报销属于工伤保险基金支付的部分。因此，被告垫付的医疗费45972.03元，由被告自行向社保部门申请处理，原告向被告的借支款6000元，应予扣抵，被告实际应支付金额为188828.96元（194828.96元－6000元）。 据此，依照上述理由及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原、被告之间的劳动关系自2019年11月解除。 二、被告晴隆县黔兴工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告尚堂高支付各项工伤保险待遇合计人民币188828.96元。 三、驳回原告尚堂高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告晴隆县黔兴工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 审 判 员 王传红 二〇二〇年四月一日 法官助理 李建锋 书 记 员 刘霞霞