重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)渝02刑终125号原公诉机关重庆市开州区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯泰，男，1984年6月6日出生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，无业，住重庆市云阳县。因吸食毒品，于2017年12月20日被重庆市云阳县公安局决定社区戒毒，2019年4月9日被重庆市开州区公安局决定行政拘留十五日。因犯寻衅滋事罪，于2014年12月1日被重庆市云阳县人民法院判处有期徒刑二年，2016年6月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月8日被抓获，同月24日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人余中华，重庆渝万律师事务所律师。上诉人（原审被告人）蒲伟（绰号：五十万），男，1971年4月8日出生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，无业，住重庆市云阳县。因吸食毒品，分别于2010年、2013年、2019年被重庆市梁平区公安局、陕西省榆林市府谷县公安局、开州区公安局决定行政拘留、强制隔离戒毒、行政拘留。因犯贩卖毒品罪，于2005年7月20日被重庆市云阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2011年2月22日被重庆市云阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；因犯非法持有毒品罪，于2016年3月7日被陕西省神木县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，2018年4月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月19日被抓获，次日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人苏邦杰，重庆渝万律师事务所律师。原审被告人冯小波（绰号：红儿），男，1987年7月11日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化，无业，住重庆市云阳县。因吸食毒品，分别于2008年、2009年、2014年、2019年被重庆市云阳县公安局、开州区公安局决定行政拘留、强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月19日被抓获，次日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。重庆市开州区人民法院审理重庆市开州区人民检察院指控原审被告人冯泰、冯小波、蒲伟犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月31日作出（2019）渝0154刑初488号刑事判决。原审被告人冯泰、蒲伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察官万伟、检察官助理陈淑敏出庭履行职务，上诉人冯泰、蒲伟及辩护人余中华、苏邦杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开州区人民法院判决认定：2019年4月8日14时许，吸毒人员刘某1电话联系被告人冯泰向其表示需要帮朋友购买200克的甲基苯丙胺（冰毒），冯泰表示可以帮忙联系。后被告人冯小波与冯泰在重庆市云阳县金海湾的出租屋内，商议以250元一克的价格将200克甲基苯丙胺卖给刘某1，冯泰告知刘某1后，刘某1表示自己将以330元/克的价格转卖给其朋友，从中获利人民币16000元，冯泰要求分取8000元人民币，刘某1表示同意。随后刘某1在重庆市开州区通过微信转账的方式将5000元人民币给付冯泰作为购买甲基苯丙胺的定金，两人约定交易地点在重庆市云阳县高速路出口，刘某1向冯泰表示由其妻子李某1代其到现场进行交易。2019年4月8日16时许，李某1驾驶车辆从重庆市开州区赶至重庆市云阳县高速路出口，冯小波用盒子装上甲基苯丙胺后驾车搭载冯泰、被告人蒲伟前往交易现场。中途三人因担心交易安全，蒲伟遂拿着装有甲基苯丙胺的盒子在靠近高速路口的一个隧道口下车，冯小波继续搭载冯泰到达交易现场，冯泰下车后，冯小波驾车回到隧道口重新搭载上蒲伟，冯泰在确定现场安全后，打电话通知两人带上甲基苯丙胺回到交易地点。冯泰在与李某1现场交易时，被民警抓获，民警从冯泰处当场扣押200.36克甲基苯丙胺。2019年4月19日，被告人冯小波、蒲伟在重庆市云阳县被民警抓获，民警从冯小波处扣押甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）共计3.011克。经重庆市公安局物证鉴定中心检验，从被告人冯泰、冯小波处查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。被告人冯泰、冯小波被抓获后均如实供述了自己的犯罪事实。冯小波归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。上述事实，有扣押物品清单、涉毒品移交清单、抓获经过、通话记录清单、刑事判决书及释放证明、吸毒人员动态管控信息查询结果、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、物证检验报告，检查、称量、检材提取笔录及照片，辨认笔录，执法视频，电子证据，证人邱某某、李某2、王某1、李某1、刘某1的证言，被告人冯泰、冯小波、蒲伟的供述及辩解等证据证实。开州区人民法院认为，被告人冯泰、冯小波、蒲伟的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人冯泰、冯小波起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人蒲伟起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。冯泰系累犯，应从重处罚。蒲伟系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚。冯小波协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以减轻处罚；其自愿认罪认罚，可从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十八条、第五十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人冯泰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币十万元。二、被告人冯小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币八万元。三、被告人蒲伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币五万元。四、没收查获的毒品（已扣押，由公安机关依法处理）。五、追缴被告人冯泰违法所得人民币五千元，上缴国库。上诉人冯泰提出本案是公安机关犯意引诱和数量引诱，毒品没有流入社会，原判量刑过重。辩护人提出冯泰系居间介绍，应认定为从犯，原判量刑过重。上诉人蒲伟提出系从犯，毒品没有流入社会，原判量刑过重。辩护人提出相同理由的辩护意见。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。开州区人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，经庭审质证，证据收集程序合法，内容客观真实，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。本院认为，上诉人冯泰、蒲伟以及原审被告人冯小波违反国家毒品管理规定，共同贩卖甲基苯丙胺200.36克，冯小波还单独贩卖甲基苯丙胺3.011克，其行为均已构成贩卖毒品罪。冯泰系累犯，应从重处罚。蒲伟系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚。冯小波归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，冯小波是毒品的所有人，其开车到现场交易，应认定为主犯；冯泰尽管是居间介绍，但全程参与毒品交易，对本次交易的发起和达成起了重要作用，且毒资由冯泰代收，亦应认定为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。蒲伟起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。冯泰的辩护人提出冯泰系从犯的意见不能成立，不予采纳。关于冯泰提出本案系公安机关犯意引诱和数量引诱的理由。经查，吸毒人员刘某1打电话向冯泰购买200克毒品，冯泰遂联系冯小波，随即冯泰、冯小波和蒲伟将200.36克毒品送到约定的交货地点，冯泰和冯小波贩卖毒品的主观故意明显，属持毒待售，不存在犯意引诱和数量引诱的情节。上诉理由不能成立，不予采纳。鉴于上诉人以及原审被告人贩卖毒品的行为系在侦查人员控制下实施，涉案毒品当场被公安机关查获，原判根据上诉人、原审被告人的犯罪事实以及具有的法定和酌定量刑情节，分别对冯泰从轻处罚，对冯小波、蒲伟减轻处罚，量刑适当。上诉人及辩护人提出量刑过重的意见，本院不予采纳。原判认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘 梅审 判 员  李 红审 判 员  谭 辉二〇二〇年四月二十一日法官助理  贾一豪书 记 员  郝灵犀