贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终125号上诉人（原审原告）：贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿，住所地：贵州省六盘水市水城县阿戛镇独店子村，统一社会信用代码：91520000795287980F。负责人：林云平，系该公司经理。特别授权委托诉讼代理人：谭森林，男，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：王隆俊，男，1968年9月28日生，汉族，住贵州省水城县。上诉人贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿（以下简称“陈家沟煤矿”）因与被上诉人王隆俊工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初3699号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈家沟煤矿上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；二、本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院认为被上诉人系2017年10月入职陈家沟煤矿，其所受事故受害系工伤是错误的。首先，2017年10月被上诉人仅仅是参加了岗前体检，并未入职陈家沟煤矿。其次，被上诉人并没有为上诉人提供实际劳动，当时双方之间不存在事实劳动关系。最后，被上诉人第一次检查出耳朵听力受损时，与上诉人之间不存在劳动关系，不能认定为是在上诉人处受的工伤。上诉人与被上诉人2018年3月30日签订的劳动合同是真实的，2017年10月至2018年3月之间被上诉人与上诉人不存在劳动关系。根据被上诉人2018年2月23日的体检报告，当时就已经检查出其耳朵受损。其受伤在入职陈家沟煤矿之前，不应认定为是在上诉人处工作时受伤，也不应由上诉人承担工伤责任。二、上诉人是因客观原因才未在法定期限内申请行政复议或提前行政诉讼。首先，上诉人基于被上诉人的虚假陈述认为其是在上诉人处工作时受伤。其次，被上诉人2018年2月23日的体检报告一直由水城县人民医院和小牛煤矿保管，上诉人并不知道该报告的存在。劳动仲裁结束后，上诉人偶然了解到该报告的存在，才知道被上诉人并不是在上诉人处受的工伤，故未能在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。三、如法院仍然认定被上诉人所受伤害是在上诉人处受的工伤，上诉人已为被上诉人缴纳工伤保险，一审法院将所有赔偿责任判由上诉人承担系适用法律错误。根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费等费用应由工伤保险基金支付，被上诉人只能自行向社保机构主张，上诉人只应赔付应由用人单位赔付的部分。综上，上诉人与被上诉人在被上诉人第一次检查出耳朵听力受损时并不存在劳动关系，也就不应承担工伤赔偿责任，一审判决认定事实错误，请求二审法院撤销该判决，在查明事实的基础上改判上诉人不承担赔偿责任。被上诉人王隆俊未向本院提交书面答辩意见。陈家沟煤矿向一审法院起诉请求：1、请求依法对水城县劳动人事争议仲裁委员会作出的黔水劳人字（2019）第96号仲裁裁决书的第二、三、四、五、六项裁决予以纠正，依法判决原告不承担支付责任；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月，被告王隆俊入职原告陈家沟煤矿上班，主要从事掘井工作。2018年4月10日，被告在工作时不慎受伤，伤后分别到六盘水市人民医院住院治疗23天、六盘水清杰骨伤医院住院治疗47天、贵州省人民医院住院治疗11天。2018年5月21日，六盘水市人力资源和社会保障局作出编号为02042018130981认定工伤决定书，认定被告王隆俊所受伤害为工伤。2018年11月13日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出市、州劳鉴编号：20181031187工伤职工初次（复查）鉴定结论书，评定王隆俊伤残等级为九级，无生活自理障碍。之后，被告向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与原告解除劳动关系，由原告支付工伤保险待遇费用167040元。水城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月22日作出黔水劳人仲字[2019]第96号仲裁裁决书，裁决原、被告解除劳动关系，且原告支付被告一次性伤残补助金39910.50元、一次性工伤医疗补助金31462.02元、一次性伤残就业补助金31462.02元、停工留薪期待遇16407.65元、住院期间伙食补助费、护理费5670元。原告对该裁决结果不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明，被告受伤后在原告处领取过工伤费用2600元。一审法院认为，一、关于被告王隆俊所受之伤是否是工伤的问题。原告陈家沟煤矿认为被告王隆俊所受伤害不是工伤，并提交了一份职业健康检查表予以证明，经查，该表系王隆俊上岗前所做职业健康检查，并不能证实王隆俊被小牛煤矿录取并在小牛煤矿上班。原告陈家沟煤矿庭审中自认在2017年10月为恢复生产就招聘被告等人进行入职体检，直至王隆俊发生本案事故伤害时，原告一直未对被告的体检结果提出过异议，且原告在收到认定工伤决定书后，未在法定期限内向有关部门申请行政复议或向人民法院提起行政诉讼。因此，依据王隆俊提交的贵州省社会保险参保缴费证明、认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书及其在工作时间因工受伤的事实，被告王隆俊系2017年10月入职原告陈家沟煤矿，其所受事故伤害应系工伤。二、关于王隆俊工伤保险待遇如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。被告王隆俊申请仲裁，要求解除与原告的劳动关系，符合法律规定，一审法院予以支持。王隆俊应享受的工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金：依据《工伤保险条例》的规定，九级伤残为9个月的本人工资，因原、被告均未举证证明被告的工资收入，结合被告受伤前上一年度六盘水市在岗职工月平均工资为5088.42元的事实，一次性伤残补助金为5088.42元×9个月=45795.78元。2、一次性工伤医疗补助金：依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残6个月”计算标准及统筹地区上年度职工月平均工资5243.67元，该费用为：5243.67元×6个月=31462.02元。3、一次性伤残就业补助金：依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月”的计算标准，因被告王隆俊于1968年9月28日出生，距法定退休年龄超过6个月，故应以6个月为计算标准，结合统筹地区上年度职工月平均工资5243.67元，该费用为：5243.67元×6个月=31462.02元。4、停工留薪期工资：依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，一审法院认为停工留薪期工资是针对劳动者在治疗期间停工的补偿。依据被告王隆俊三次住院治疗的事实，结合其住院天数，确定被告的停工留薪期天数为90天。另因原、被告均未举证证明被告的工资收入，故结合被告受伤前上一年度六盘水市在岗职工月平均工资为5088.42元的事实，停工留薪期工资应为：5088.42元/月÷30天×90天=15265.26元。5、护理费：因被告未能举证证明具体的护理人员，但考虑被告受伤住院确需护理，一审法院酌情支持按一人护理，每天60元为标准计算，护理费为60元×81天＝4860元。6、住院伙食补助费：依据一审法院查明被告三次住院81天的事实及贵州省黔人社发[2018]34号文件规定的伙食补助标准（每人每天22元），住院期间伙食补助费为：81天×22元=1782元。被告主张1620元，未超过法定限额，一审法院予以支持。以上费用合计130465.08元，扣除被告受伤后在原告处领取的2600元，原告还需支付127865.08元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿向被告王隆俊支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费等合计127865.08元，限于本判决生效之日起十日内支付；二、驳回原告贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿的诉讼请求。案件受理费10元，因本案适用简易程序，减半收取5元，由原告贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿负担（原告已预交）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点是：1.上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系；2.被上诉人是否应当承担工伤保险责任。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系的问题。《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（2009年7月20日[2009]行他字第12号）明确，根据《劳动法》以及《工伤保险条例》的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。认定工伤的前提是双方存在劳动关系，劳动部门作出的工伤认定决定已经认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，上诉人认为其与被上诉人之间不存在劳动关系的理由不能成立，本院不予采信。关于被上诉人是否应当承担工伤保险责任的问题。本案上诉人在聘用被上诉人之前，并未组织被上诉人进行入职前的体检，其主张被上诉人并非在上诉人处工作时受伤的理由，缺乏事实依据，不能成立。上诉人所受伤害已经被认定为工伤，被上诉人享有《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇的权利。根据《工伤保险条例》第二条、第十条、第六十四条的规定，上诉人一、二审均未提供充分有力的证据证实其已经按照单位职工工资总额足额缴纳了工伤保险费，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，上诉人应当承担举证不能的后果，一审判决上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇并无不当，且上诉人在向被上诉人支付工伤保险待遇后，若上诉人确为被上诉人办理了工伤保险，足额缴纳了工伤保险费，上诉人仍可向工伤保险待遇机构申领工伤保险待遇。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州华瑞鼎兴能源有限公司阿戛乡陈家沟煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年四月八日法官助理敖江书记员马素乔