河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0102民初1210号原告:贾铎，男，1992年1月5日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：潘新召，河南智言律师事务所律师。被告:汪亮，男，1980年12月20日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。原告贾铎与被告汪亮民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾铎及委托诉讼代理人潘新召，被告汪亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾铎向本院提出诉讼请求：1.判令被告汪亮立即归还原告借款与投资款本金48万元及利息184000元（其中34万元本金自2016年8月3日计至2019年11月20日；14万元本金自2016年12月21日计至2019年11月20日。均按月息一分计算）；2.判令被告汪亮承担逾期归还借款本金和投资本金违约金48000元；3.由被告汪亮承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告系通过原告同学介绍认识，2016年8月份，被告因经营肚兜肉夹馍缺少流动资金，以项目好盈利能力强为由向原告借款，并承诺至少能拿到月息一分以上的利润，为保证利润在月息一分以上，可将借款分为两部分，一半为借款，一半为投资款，但保底利润都在一分，款项使用期限均为两年。2016年8月2日，被告因锦艺城店和金水万达店的经营需要与原告分别签订一份《借款合同》和《合作投资协议》，其中借款合同约定向原告借款17万元，月息一分，期限届满本息结清，逾期归还借款本金的，承担借款本金10%的违约金；其中合作投资协议约定：协议签署一个月内，借款人完成肚兜肉夹馍店的个体工商户注册登记，出借人出资三个月内肚兜肉夹馍未能正常经营或出现逾期的亏损时，借款人有权收回投资，该期间为债权期，借款人按月息1%向甲方支付利息，该投资收益每年分配一次，乙方在协议履约过程中出现违约的应向甲方（投资方）承担投资总额10%的违约金。2016年12月，被告再次因投资肚兜肉夹馍的经营需要向原告借款14万元，借款方式与2016年8月2日借款方式一致，双方分别于2016年12月5日和12月20日签订了《借款合同》和《合作投资协议》，合同金额均为7万元，合同约定内容与2016年8月2日合同也一致。上述协议履行期间，被告并没有按照上述协议的约定履行义务，既不向原告通报经营状况和提供财务报表，也不向原告分配经营利润，在两年合同期届满后，原告和同学均多次向被告讨要借款本金，但被告均拒不理睬，也不与原告见面。现在被告所经营的肚兜肉夹馍店陆续存在关门现象，原告与同学的出借本金却分文不予归还，无奈只有起诉至法院，望判如所请。被告汪亮辩称，借款合同无异议是债权，投资合同是股权投资。应依据合同约定计算，借款部分24万元按约定计算利息，投资款24万元不应支付利息，违约金也不应该支付，应该严格按照合同约定计算。2017年9月，向原告转款2万元是分红。其他没有转款，投资收益每年分配一次，没有说是利息，如果都是债权，为何不全部都签订借款合同，反而签订有投资协议。协议履行期间，财务情况、经营报表向原告发送过。原告及同学多次与被告沟通被告都是配合的，反而是原告在讨要期间微信恐吓过被告，导致被告不能与原告正常沟通，债权部分同意偿还，股权投资部分因为店面亏损已经关闭无法正常经营，不予偿还。本院经审理认定事实如下：1.2016年8月2日，原告作为乙方、被告作为甲方签订《借款合同》一份，主要约定：甲方向乙方借款17万元，年利率12%；借款期限自2016年8月2日起至2018年8月2日止（实际借款期限自乙方实际交付借款本金之日起计算）；甲方借款只限用于肚兜品牌肉夹馍店经营；按年付息，到期还本；甲方应按本合同的约定按时足额还本付息，否则，乙方有权催收，甲方应支付借款本金10%的违约金，如给乙方造成损失的，甲方还应承担赔偿责任。同日，被告向原告出具借据一份，主要显示被告借到原告17万元，年利率12%，借款期限自2016年8月2日起至2018年8月2日止。2.2016年8月2日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《合作投资协议》一份，主要约定：甲方同意对“肚兜肉夹馍”品牌进行投资；甲方投资17万元，用于“肚兜肉夹馍”品牌店的经营流动资金，甲方自本协议签署之日起3日内完成出资，投资款支付到乙方指定账户，投资期限为两年，自2016年8月2日至2018年8月2日，投资到期后甲方一次性收回投资本金；为促进“肚兜肉夹馍”品牌店的发展，同时保障乙方的投资安全，甲方同意接受乙方作为可转股债权投资人对公司以现金方式投资，自甲方出资日起三个月内，乙方承诺实现“肚兜肉夹馍”品牌店正常经营并开始实现稳定收益，本协议即确定为甲方以股权方式投资，投资期间自甲方出资之日起计算，若甲方出资三个月内“肚兜肉夹馍”品牌店未能正常经营或出现超出预期的亏损时，甲方有权收回投资款，该期间为债权期，乙方按照投资额1%的月利率向甲方支付利息，甲方退出投资按照本协议第五条具体实施；合作投资期间，乙方对“肚兜肉夹馍”店进行经营管理，定期向甲方公示经营销售状况，甲方不参与“肚兜肉夹馍”店的经营管理；投资收益每年分配一次，第一会计年度结束后十日内核算投资收益（即可分配收益）；本协议履行期间，乙方在正常经营期间，非因主观恶意或其他不可抗力原因，导致“肚兜肉夹馍”品牌店经营亏损的，甲方就亏损部分承担30%的损失，乙方就亏损部分承担70%的损失；乙方在本协议履行过程中出现违约，导致甲方履行本协议第五条约定提前终止本协议收回投资的，乙方应按照本协议约定退还甲方投资本金并承担本协议约定的责任，否则乙方应向甲方承担投资总额10%的违约金。该协议第五条约定：投资到期后，当事人双方如无其他约定，甲方即自行退出本次投资，甲方按照本协议约定收回投资本金及投资收益；本协议签订后，如发生以下情形，甲方有权提前终止本协议，要求乙方退回甲方投资本金（1）甲方出资后，乙方未按照本协议约定使用资金，将甲方出资资金挪作他用的；（2）甲方出资后三个月内，乙方未能实现“肚兜肉夹馍”品牌店的正常经营或出现超出预期亏损的；（3）投资期限内乙方未按照本协议第四条约定向甲方公示财务凭证或拒绝甲方按照本协议约定查阅财务凭证的；（4）在乙方经营管理过程中，“肚兜肉夹馍”品牌店出现经营恶化、面临被查封、停业或者被处置资产等情形；一旦发生上述（1）、（3）、（4）条违约事项，致使本协议提前解除的，乙方应在本协议解除之日起10个工作日内归还甲方投资本金。3.原告于2016年8月4日向被告转账支付17万元，于2016年8月18日转账支付17万元。4.2016年12月2日，原告作为乙方、被告作为甲方签订《借款合同》一份，主要约定：甲方向乙方借款7万元，年利率12%；借款期限自2016年12月5日起至2018年12月5日止（实际借款期限自乙方实际交付借款本金之日起计算）；甲方借款只限用于肚兜品牌肉夹馍店经营；按年付息，到期还本；甲方应按本合同的约定按时足额还本付息，否则，乙方有权催收，甲方应支付借款本金10%的违约金，如给乙方造成损失的，甲方还应承担赔偿责任。同日，被告向原告出具借据一份，主要显示被告借到原告7万元，年利率12%，借款期限自2016年12月5日起至2018年12月5日止。5.2016年12月2日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《“肚兜兜饼”项目合作投资协议》一份，主要约定：甲方同意对“肚兜兜饼”品牌进行投资；甲方投资7万元，用于“肚兜肉夹馍”郑州市福寿街（火车站）店（以下称“合伙店”）的经营流动资金，甲方自本协议签署之日起3日内完成出资，投资款支付到乙方指定账户，投资期限为两年，自2016年12月20日至2018年12月20日；为促进“肚兜肉夹馍”合伙店的发展，同时保障乙方的投资安全，甲方同意接受乙方作为可转股债权投资人对公司以现金方式投资，自甲方出资日起三个月内，乙方承诺实现“肚兜兜饼”合伙店正常经营并开始实现稳定收益，本协议即确定为甲方以股权方式投资，投资期间自甲方出资之日起计算；若甲方出资三个月内“肚兜兜饼”合作店未能正常经营或出现超出预期的亏损时，甲方有权收回投资，该期间为债权期，乙方按照投资额1%的月利率向甲方支付利息；合作投资期间，乙方对“肚兜兜饼”合伙店进行经营管理，定期向甲方公示经营销售状况，甲方不参与“肚兜兜饼”合伙店的经营管理；投资收益每年分配一次，第一会计年度结束后十日内核算投资收益（即可分配收益），乙方承诺“肚兜兜饼”合伙店年化投资收益率不低于30%，甲方按照本协议中投资金额获得投资收益；本协议履行期间，乙方在正常经营期间，非因主观恶意或其他不可抗力原因，导致“肚兜兜饼”合伙店经营亏损的，甲乙双方按各自出资比例承担损失；乙方在本协议履行过程中出现违约，导致甲方履行本协议第五条约定提前终止本协议收回投资的，乙方应按照本协议约定退还甲方投资本金并承担本协议约定的责任，否则乙方应向甲方承担投资总额10%的违约金。该协议第五条约定：投资到期后，乙方可任选以下任一方式实现甲方投资退出，其一，乙方以平价回购的方式一次性向甲方支付投资本金，实现甲方的退出，其二，乙方按照年化12%的利率，以等额本息方式分12期向甲方退还投资本金；本协议签订后，如发生以下情形，甲方有权提前终止本协议，要求乙方退回甲方投资本金（1）甲方出资后，乙方未按照本协议约定使用资金，将甲方出资资金挪作他用的；（2）甲方出资后三个月内，乙方未能实现“肚兜兜饼”合伙店的正常经营或出现超出预期亏损的；（3）投资期限内乙方未按照本协议第四条约定向甲方公示财务凭证或拒绝甲方按照本协议约定查阅财务凭证的；（4）在乙方经营管理过程中，“肚兜兜饼”合伙店出现经营恶化、面临被查封、停业或者被处置资产等情形；一旦发生上述（1）、（3）、（4）条违约事项，致使本协议提前解除的，乙方应在本协议解除之日起10个工作日内归还甲方投资本金，由此给甲方造成损失的，乙方应就给甲方造成损失部分承担赔偿责任。6.原告于2016年12月5日向被告转账支付5万元，于2016年12月6日转账支付5万元，于2016年12月7日转账支付4万元。7.原告自认被告于2017年9月11日向其支付2万元利息，被告认为该2万元是分红。本院认为，合法的民间借贷受法律保护，2016年8月2日、2016年12月2日被告分别向原告借款17万元、7万元，有《借款合同》、《借据》及转账单为证，借贷事实清楚，债权债务关系明确且合法有效，且被告表示认可，借款期限届满后被告未依约还款，构成违约，对原告主张其偿还上述借款24万元的诉讼请求，本院予以支持。关于该24万元借款的利息，根据双方约定，应从实际交付借款本金之日起计算，即17万元应从2016年8月4日起，5万元应从2016年12月5日起，2万元应从2016年12月6日起均以年利率12%为标准计算至借款实际清偿之日，扣除原告自认的被告偿还过利息2万元，暂计算至2019年11月20日为72163元（17万元×12%÷365天×1204天＋5万元×12%÷365天×1081天＋2万元×12%÷365天×1080天－2万元）。关于原告主张被告支付以上述24万元为基数以10%为标准计算的违约金的诉讼请求，因该部分违约金与计算至起诉之日的利息总计不超过年利率24%，原告该部分诉讼请求符合双方约定且不违反法律规定，本院予以支持。借贷系出借人向借款人出借款项，借款人按照约定期限偿还借款的法律关系。原告基于2016年8月2日《合作投资协议》、2016年12月2日《“肚兜兜饼”项目合作投资协议》主张双方存在其余24万元借贷关系，被告抗辩双方系投资关系。从该两份协议的标题和具体约定的条款来看均对投资金额及期限、合作投资方式、收益分配及风险承担方式、财务凭证公示、退出机制等进行了约定，尤其对风险承担比例也进行了约定，双方就该两份协议形成的关系非借贷法律关系。原告主张双方系借贷关系，但其提供的证据并不足以证明该主张，其主张无事实与法律依据，故对其要求被告返还该部分24万元借款并支付利息及违约金的诉讼请求，本院不予支持，原告可另行主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十六条、第二十九条第二款第二项、第三十条之规定，判决如下：一、被告汪亮于本判决生效之日起十日内偿还原告贾铎借款24万元及利息72163元，并支付以年利率12%为标准自2019年11月21日起至本金偿还完毕之日止的利息；二、被告汪亮于本判决生效之日起十日内向原告贾铎支付违约金2.4万元；三、驳回原告贾铎的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5460元（已减半收取），由原告贾铎负担2882元，由被告汪亮负担2578元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  黄国华二〇二〇年四月十四日书记员  刘金芳