四川省自贡市大安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0304民初107号 原告：自贡路远新型材料科技有限公司，住所地四川省自贡市大安区龙井街和大居委会2组。 法定代表人：杨旋艮，执行董事。 委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。 被告：湖南对外建设集团有限公司，住所地长沙市芙蓉区八一路10号天佑大厦10楼。 法定代表人：莫湘林，经理。 委托诉讼代理人：李杰，男，1988年5月13日出生，汉族，住长沙市岳麓区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李洪波，男，1993年12月19日出生，汉族，住湖南省涟源市，系该公司员工。 原告自贡路远新型材料科技有限公司与被告湖南对外建设集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告自贡路远新型材料科技有限公司委托诉讼代理人谢光洪，被告湖南对外建设集团有限公司委托诉讼代理人李杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告自贡路远新型材料科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即支付工程欠款2872364.45元以及违约金（以2872364.45元为基数的30%计算）；2.本案诉讼费和其他相关费用全部由被告承担。事实与理由：被告为加强对自贡市大安区牛佛沱江二桥连接线工程项目的施工，于2017年9月12日启用《湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部》公章和财务章。2018年12月1日湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部与原告签订《沥青砼施工协议书》，协议签订后原告积极履行协议的全部义务，但被告只支付了部分工程款，截止2019年10月18日被告尚欠2872364.45元工程款未支付。根据双方的协议约定，被告未按照约定支付工程款已经构成实质性违约，依法应承担违约责任。原告为维护其合法权益，遂诉至本院要求依法判决支持其诉讼请求。 被告湖南对外建设集团有限公司辩称，该项目已转包给了第三人，是第三人以该公司的名义与原告签订的合同。该项目没有竣工验收，业主没有支付全部款项，请求法庭给予时间进行调解，查清事实，且可能有质量问题。对于违约金合同约定过高，即使按照原告主张的违约金也过高，按照法律规定违约金不能超过损失的30%，请求法庭予以减少。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告自贡路远新型材料科技有限公司为支持其诉讼请求，举示了以下证据：1.原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书各一份，拟证明原告主体资格；2.被告信息网络打印件一份，拟证明被告的主体情况；3.《沥青砼施工协议书》复印件一份，拟证明根据原、被告的合同约定，被告未按约定履行义务已造成违约；4.中国建设银行单位客户专用回单复印件4页，拟证明被告分四次向原告付款700万元；5.自贡路远新型材料科技有限公司《工程材料结算单》复印件一份，拟证明工程总价款9872364.45元且该工程已经完工进行了结算；6.湖南对外建设集团有限公司文件《通知》打印件一份，拟证明被告湖南对外建设集团有限公司认可专门启用项目用章代表公司处理该工程的相关事宜。 被告湖南对外建设集团有限公司对上述证据的质证意见为：对证据1、2无异议；对证据3、4、5的真实性、合法性、关联性均有异议，因为被告现在无法核实该证据的来源及真实性；对证据6由于没有原件无法核对，不予认可。 被告湖南对外建设集团有限公司未向法庭提供证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合庭审情况，在事实认定及说理部分进行综合评判及认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月1日，原告自贡路远新型材料科技有限公司（甲方）与被告湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部（乙方）签订《沥青砼施工协议书》，约定：“甲方将‘大安区牛佛沱江二桥连接线项目沥青路面’发包给乙方进行施工。……二、工程地点：自贡牛佛大桥村三、工程施工承包范围：本项目所涉及的沥青砼材料、沥青砼添加剂、拌和、运输、砼面层精扫、透油层、铺摊、找平、辗压、路沿石保护、污染清除等全部工作内容。……七、工程款支付：双方签订合同，甲方预付100万元；乙方沥青摊铺机械设备进场施工5天时，甲方支付100万元；2019年2月3日前，甲方支付100万元；剩余工程款，2019年5月30日前付清全部工程款。……九、甲、乙双方任何一方违反本协议约定事项视为违约。违约方应向守约方支付违约金，违约金按照合同总金额的30%计算并且承担因此产生的其他相关费用。……”协议书还对施工工期、质量要求、工程保修期等进行了相应约定。上述协议签订后，原告按约履行了协议约定的义务，被告分别于2018年12月14日，2019年1月24日、2019年6月11日支付原告工程款100万元、500万元、100万元，共计700万元。2019年3月27日，原、被告双方经结算并签订《工程材料结算单》，确认工程款总额为9872364.45元，截止目前被告尚欠原告工程款2872364.45元未付。现原告为维护其合法权益，遂诉至本院要求依法判如所请。 另查明，被告为加强大安区牛佛沱江二桥连接线项目的管理，于2017年9月12日启用了该项目公章“湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部”及财务专用章。案件审理过程中，被告申请对原告提供的《沥青砼施工协议书》及《工程材料结算单》上加盖的湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部公章的真伪进行鉴定，后因被告未支付鉴定费而终止鉴定。另，原告至今未取得从事公路建设的相应资质。 因原、被告双方各持己见，致使本案调解未果。 本院认为，原告自贡路远新型材料科技有限公司与被告湖南对外建设集团有限公司大安区沱江二桥连接线工程项目部签订《沥青砼施工协议书》，双方约定被告将大安区牛佛沱江二桥连接线项目沥青路面发包给原告进行施工。根据《中华人民共和国公路法》第二十四条第二款的规定：“承担公路建设项目的可行性研究单位、勘查设计单位、施工单位和工程监理单位，必须持有国家规定的资质证书。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”原告作为承包人，其并未取得从事公路建设的相应资质，故原、被告签订的《沥青砼施工协议书》应当无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告按照约定对涉案工程进行了施工，并且案涉工程款经原、被告双方于2019年3月27日结算并签订《工程材料结算单》，确认工程总额为9872364.45元，被告共支付原告工程款700万元，剩余2872364.45元至今未付，故对于原告要求被告支付剩余工程款2872364.45元的诉讼请求本院予以支持。被告辩称其将案涉工程转包给了第三人，是第三人以该公司的名义与原告签订合同，但涉案合同的当事人就是原、被告，被告也未提供证据证明将该项目转包给了第三人，故对其抗辩理由，本院不予支持。被告主张涉案工程未竣工验收以及可能存在质量问题，原、被告对案涉工程款进行了结算并签字盖章确认，系被告对原告已经完成工程的认可，被告也未提供证据证明该工程有质量问题以及未竣工验收的情况，应当承担举证不能的责任，故对其主张本院不予支持。被告对项目部印章的真实性提出质疑，但其申请鉴定本院依法终结鉴定后并未提供相应证据证明，应当承担举证不能的后果。由于合同无效，合同中关于违约责任约定的条款也当然无效，故对于原告要求被告按照《沥青砼施工协议书》中违约条款的约定承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。但因被告应当支付原告工程款而未支付，应根据双方的过错承担相应的损失，原告的损失为该应付款项的资金占用利息，该过错责任应由被告全部承担。原、被告双方于2019年3月27日进行结算，参照《沥青砼施工协议书》中关于工程款支付的约定，被告应于2019年5月30日之前付清全部工程款，故本院支持被告从2019年5月31日起支付原告资金占用损失，以2872364.45元为基数，2019年5月31日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算,从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清时止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公路法》第二十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告湖南对外建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告自贡路远新型材料科技有限公司工程款2872364.45元及资金占用损失（以2872364.45元为基数，2019年5月31日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算,从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清时止）； 二、驳回原告自贡路远新型材料科技有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为14889元，由被告湖南对外建设集团有限公司负担。原告自贡路远新型材料科技有限公司已预交的受理费本院不再退还，被告湖南对外建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内将负担的受理费支付给原告自贡路远新型材料科技有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 员  刘 杰 二〇二〇年四月二十四日 法官助理  何永彬 书 记 员  陈丽华