云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2018）云3102民初946号原告：云南景成路桥建筑工程有限公司，统一社会信用代码91533102683681975E，住所地云南省德宏州瑞丽市瑞丽大道219号。法定代表人：辉永，男，汉族，1978年9月13日出生，身份证住址云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市，系公司董事长。委托诉讼代理人：周运刚，男，傣族，1989年11月7日出生，身份证住址云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，现住云南省瑞丽市，代理权限为特别授权代理，系公司的员工。委托诉讼代理人：张元飞，男，汉族，1985年7月30日出生，身份证住址云南省保山市施甸县，现住云南省瑞丽市，代理权限为特别授权代理，系公司的员工。被告：云南凝艺建筑有限公司，统一社会信用代码91530100MA6L44BQ2U，住所地：云南省昆明经开区阿拉街道办事处小新村耀兴枫丹白露花园12幢27层2701号。法定代表人：王冲贵，男，汉族，1980年9月25日出生，身份证住址云南省曲靖市罗平县，系公司执行董事兼总经理。被告：王冲贵，男，汉族，1980年9月25日出生，身份证住址云南省曲靖市罗平县，现下落不明。原告云南景成路桥建筑工程有限公司（以下简称“景成路桥公司”）与被告云南凝艺建筑有限公司（以下简称“凝艺公司”）、王冲贵劳务合同纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告景成路桥公司委托诉讼代理人周运刚到庭参加诉讼，被告凝艺公司、王冲贵经人民法院报公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告景成路桥公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2017年10月20日签订的合同编号为JCTLLW桥梁-09《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》、《补充协议》；2、被告向原告支付工期滞后违约金14.3万元；3、原被告按照80%的合格工程量对工程进行结算，被告向原告赔偿因工程不合格桩修复及破桩费用155515元；4、被告返还原告因工程产生的柴油、机械、电费共计280683.58元；5、两被告对以上债务承担无限连带责任；6、本案诉讼费及鉴定费由两被告承担。事实和理由：被告一与原告于2017年10月20日签订《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》(以下筒称“协议书”)，约定：固定单价包干形式，由原告供应主材料，被告提供劳务及部分施工机械设备完成腾陇高速公路土建一合同段(3-1)工区红星寨大桥(K29+133)该段范围内的桥梁钻孔灌注桩工程，于2017年12月20日签订《补充协议》对合同施工任务进行了调整按协议书第二条工期“本协议总工期为123日历天，开工日期为2017年10月20日，竣工日期为2018年2月20日”，截止2018年5月3日，经原告到施工现场调查确定被告现场已处于完全停工状态。截止2018年7月13日，被告逾期天数计143天，依据协议书第八条违约责任及奖罚第二款:工程质量和进度不符合本合同规定造成延期交付的，乙方赔付甲方逾期违约金;在之后本协议工期一个月内每滞后一天罚款人民币10000元，因此，被告应向原告支付工期滞后违约金计人民币14.3万元。被告工程进度严重滞后，经原告多次催告，被告仍无法完成合同的约定。原告在此过程中发现被告由于自身原因管理不当、施工组织不力已存在消极怠工现象，现场工程进度严重滞后，影响到项目的整体工期推进，致使原告产生巨大损失及处理农民工上访的风险。且在原告与被告会谈相关问题时，被告明确表示其已无法继续完成协议书所约定工程。因此，被告已违反协议书第八条违约责任及奖罚：乙方有下列情形之一的，甲方有权下令停工、返工、解除合同，造成的一切损失由乙方负责。凡因乙方原因被清退出场，结算时甲方仅按实际完成合格工程量的80％对乙方予以结算，剩余20％作为对甲方的赔偿，乙方无权索要:3、不能在规定的工期内完成工程任务，不按要求施工，工程质量达不到合同要求的约定。截止2018年7月12日，依据协议书约定计算，被告完成工程量金额共计1216376.00元，扣除应扣除合同约定完成总额5％质量保证金、3％农名工工资保证金、统购材料款、设备使用费、其他应扣款项、桩顶系顶梁结合部混疑土施工费、无桩检报告桩基费用小计672653.08元后，按合格工程量80％结算。为保证工程进度，原告将双方合同范围内存在问题的13棵桩基委托案外人柘城县保鑫建筑劳务工程有限公司进行处理，共产生费用155515.00元(其中正常桩头破除费用22320.00元、问题桩处理费用133195.00元)。该费用因被告凝艺公司的施工质量问题导致，因此被告凝艺公司应向原告赔偿该费用。经查询工商登记信息，被告凝艺公司为被告王冲贵自然人独资设立，因此被告王冲贵应为被告凝艺公司对原告所造成的损失承担无限连带责任。综上所述，被告严重违反双方签订的协议书关于工程质量及工程进度的约定，且被告明确告知原告其无法完成剩余工程量，已发生根本违约的情形，对原告造成了巨大的损失及诉讼风险，原告依据《中华人民共和国合同法》及相关司法解释的规定，为维护原告的合法权益向人民法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告凝艺公司、王冲贵未向本院提交答辩意见。原告围绕其诉讼请求依法提交了以下十三组证据：一、原告营业执照正副本、被告凝艺公司营业执照、被告王冲贵身份证信息各1份，欲证明：原被告诉讼主体适格。二、合同编号为：JCTLLW桥梁-09《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》、《补充协议》各1份，欲证明：原被告之间签订协议书，该协议书合法有效。三、授权委托书一组，欲证明：双方存在劳务合作关系，并对工期、结算方式、违约责任等进行约定，相关单据由受托人黄永祥签字，其签字行为合法、有效。四、红星寨大桥截止2018年5月2日（王冲贵施工班组）桩基钻孔挖完成工程量产值1份，欲证明：截止2018年5月2日被告完成的工程量产值为1216376元。五、甲供材料扣回清单明细1份，欲证明：原告向被告供应材料计65160.83元。六、设备使用扣回清单明细1份，欲证明：被告使用原告的设备费用计11300元。七、其他项目扣回清单明细1份，欲证明：被告施工过程中使用电费计204222.75元。八、红星寨（王冲贵施工班组）扣回桩顶系梁结合部混凝土施工费用1份，欲证明：被告桩顶系梁结合部混凝土施工费用计28071.12元。九、红星寨（王冲贵施工班组）桩基钻孔未达到计量条件（无桩基报告）桩基明细1份，欲证明：桩基钻孔未达到计量条件（无桩基报告）费用计263669元。十、云南景成路桥建筑工程有限公司对云南凝艺建筑有限公司付款明细1份，欲证明：原告已向被告支付款项计551897元。十一、关于云南凝艺建筑有限公司红星寨大桥桩头破除及问题桩基处理费用的情况说明1份，欲证明：合同范围内存在问题的13棵桩基委托案外人柘城县保鑫建筑劳务工程有限公司进行处理，共产生费用155515元（其中正常桩头破除费用22320元、问题桩处理费用133195元）。十二、云南凝艺建筑有限公司《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》1份，欲证明：被告凝艺公司合法存续有效，且凝艺公司由王冲贵独资设立，两被告应承担无限连带责任。十三、2017年11月—2018年1月设备使用扣回清单明细表共计6份，欲证明：双方在施工过程中进行核算，均签字认可对柴油、机械、电费三项费用的扣减。被告凝艺公司、王冲贵未向本院提交证据，对原告提交的以上十五组证据亦未提交质证意见。诉讼过程中，原告申请对《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》中的桥梁钻孔灌桩工程参照合同约定的计价方式进行工程造价鉴定，本院委托云南汇恒高路工程项目管理有限公司对案涉工程进行造价鉴定。2019年10月28日，云南汇恒高路工程项目管理有限公司向本院出具汇恒鉴字[2019]第02号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见如下：《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》中的桥梁钻孔灌注桩工程造价为：750458.92元，其中：1、桩基工程造价1186657.50元；2、甲供材料、机械，柴油65160.83元、机械11300.00元、电费204222.75元；3、不合格桩修复及破桩费用155515.00元。经质证，原告对鉴定程序及鉴定结论无异议，但鉴定单位关于工程造价是按照合同约定的计算方式进行100%的计算。原告的诉讼请求是按照协议约定的方式，因被告违约，未按期完成工程，按照合格工程量的80%扣减结算。本院认为，该鉴定程序不违反法律规定，鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，对该《工程造价鉴定意见书》本院予以采信。对原告提交的以上十三组证据，本院认为，对原告提交的第一组、第二组、第三组证据来源真实、合法，与本案具有直接的关联性，本院予以采信；对原告提交的第四组证据，因本案对案涉工程量已进行了重新评估鉴定，对该组证据本院不予采信；对原告提交的第五组、第六组、第七组、第十一组证据与鉴定意见能够相互印证，本院予以采信；对原告提交的第八组、第九组证据因不在原告的诉求范围内，本院不予确认；对原告提交的第十组证据，有相应的转账凭证相互印证，本院予以采信；对原告提交的第十二组证据的真实性、合法性、关联性予以采信，对证明内容结合事实认定进行裁判；对原告提交的第十三组证据2017年11月—2018年1月设备使用扣回清单明细中，其中2017年12月、2018年1月的明细中均有被告王冲贵的签字确认，其余清单中也均有受托人黄永祥的签字，该组证据来源真实、合法，与本案具有直接的关联性，能够相互印证，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月20日，景成路桥公司（甲方）与凝艺公司（乙方）签订《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》（以下简称“协议书”），约定：1、甲方将工程项目名称为腾陇高速公路土建一合同段3-1工区的劳务工程分包给乙方，施工地点及桩号为红星寨大桥（K29+133），工作内容为桥梁钻孔灌注桩工程，劳务协议范围内工程合同暂估总价为2242975元（不含税），工程数量和合同总价仅为暂估量，不作为结算和支付的依据，合同工程数量及价格组成详见附表一（工程量清单确认表），结算工程量以乙方实际完成甲方相关部门人员书面签认的工程量为准；2、总工期为123日历天，开工日期为2017年10月20日，竣工日期为2018年2月20日；3、材料供应，甲方根据工程及业主要求，按照业主方《施工定额》为乙方提供施工用主要材料（含成品、半成品）（甲供材料清单表详见附件二）；甲方向乙方提供的材料为甲供材料，乙方从甲方物资科领用材料时必须出具手续齐全的领条，乙方经手人为其本合同签字人或其委托代理人；4、违约责任及奖惩：①乙方有下列情形之一的，甲方有权下令停工、返工、解除合同，造成的一切损失由乙方负责。凡因乙方原因被清退出场，结算时甲方仅按实际完成合格工程量的80%对乙方予以结算，剩余20%作为甲方的赔偿，乙方无权索要：不能在规定的工期内完成工程任务，不按要求施工，工程质量达不到合同要求。②工程质量和进度不符合本合同规定造成延期交付的，乙方赔偿甲方逾期违约金；当滞后本协议工期一个月以后，每滞后一天罚款1000.00元；当滞后业主规定的工期后，每滞后一天罚款2000.00元；在施工中成绩突出，受到业主嘉奖，甲方可给予适当奖励。2017年12月20日，双方再次签订《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书合同》补充协议（以下简称“补充协议”），明确由凝艺公司对该工程施工的具体范围。协议书及补充协议签订后，被告凝艺公司便组织工人具体施工，景成路桥公司陆续向凝艺公司公司银行账户内支付工程劳务款共计551897.00元。后该工程未能在协议约定的工期内完工，双方未经结算，被告凝艺公司于2018年5月3日退场。经后期检测单位检测，凝艺公司对协议内工程完成36棵桩基，共有13棵桩基存在问题，景成路桥公司遂委托柘城县保鑫建筑劳务工程有限公司对问题桩基部分进行破除及处理，产生修复费用共计155515.00元。诉讼过程中，原告申请对《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》中的桥梁钻孔灌桩工程参照合同约定的计价方式进行工程造价鉴定，本院委托云南汇恒高路工程项目管理有限公司对案涉工程进行造价鉴定。2019年10月28日，云南汇恒高路工程项目管理有限公司向本院出具汇恒鉴字[2019]第02号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见如下：《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》中的桥梁钻孔灌注桩工程造价为：750458.92元，其中：1、桩基工程造价1186657.50元；2、甲供材料、机械，柴油65160.83元、机械11300.00元、电费204222.75元；3、不合格桩修复及破桩费用155515.00元。原告景成路桥公司支付鉴定费50000元。另查明，案涉工程施工期间所产生的柴油、机械、电费不在协议书（甲供材料清单表详见附件二）的约定范围内，双方对该部分费用在协议书及补充协议内未做约定，施工期间由景成路桥公司按月制作《设备使用扣回清单明细表》由凝艺公司法定代表人王冲贵或其工程项目委托人黄永祥签字确认。再查明，凝艺公司系依法成立的有限责任公司（自然人独资）法定代表人及股东为王冲贵。本院根据当事人的诉讼请求及举证的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案调查重点归纳为：一、应否解除原被告双方于2017年10月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》及2017年12月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》补充协议；二、案涉工程应如何结算，被告应否向原告支付被告在施工过程中所产生的柴油、机械、电费并赔偿原告因不合格工程所产生的修复费用；三、被告应否向原告支付违约金14.3万元；四、两被告应否对上述债务承担连带清偿责任。本院认为，本案系建设工程合同纠纷，一、关于应否解除原被告双方于2017年10月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》及2017年12月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》补充协议的问题。案涉工程在工期范围内未实际完工，被告凝艺公司未能如约完成工程项目便退场，被告凝艺公司以其实际行为表示不再履行双方签订的协议书及补充协议，现合同目的已不能实现，原告主张解除协议书及补充协议的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；二、关于案涉工程应如何结算，被告应否向原告支付被告在施工过程中所产生的柴油、机械、电费并赔偿原告因不合格工程所产生的修复费用的问题。双方对案涉工程迄今未经结算，协议书约定：乙方有下列情形之一的，甲方有权下令停工、返工、解除合同，造成的一切损失由乙方负责。凡因乙方原因被清退出场，结算时甲方仅按实际完成合格工程量的80%对乙方予以结算，剩余20%作为甲方的赔偿，乙方无权索要：不能在规定的工期内完成工程任务，不按要求施工，工程质量达不到合同要求。被告凝艺公司未在规定工期内完工，且所做工程质量未能达到合同要求，导致原告自行对问题工程进行了修复处理。被告凝艺公司具有违约行为，原告诉请按实际完成合格工程量的80%对案涉工程进行结算的诉讼请求不违反法律规定，亦符合双方的协议约定，本院予以支持；在被告施工过程中所产生的柴油、机械、电费共计280683.58元，该部分未在双方协议约定的范围内，且被告对该部分的扣减予以签字确认，故被告应当向原告支付因工程所产生的该部分费用，共计280683.58元。经司法评估鉴定案涉不合格工程所产生的修复费用为155515.00元，被告应当予以赔偿；三、关于被告应否向原告支付违约金14.3万元的问题。原告主张的该项违约金的计算方式为协议书约定的工程质量和进度不符合本合同规定造成延期交付的违约责任，原告已经主张解除合同并按合格工程量的80%对案涉工程进行结算，原告主张违约金14.3万元，本院不予支持；四、关于两被告应否对上述债务承担连带清偿责任的问题。被告凝艺公司虽为自然人独资公司，但其具备相应的施工资质，在工程施工过程中原告向被告公司银行账户支付工程款，原告亦未能提交证据证明被告凝艺公司与其法人王冲贵之间存在公司法人人格混同的情形，故对原告诉请两被告共同承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第（二）项、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告云南景成路桥建筑工程有限公司与被告云南凝艺建筑有限公司于2017年10月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》及2017年12月20日签订的《腾陇高速公路土建一合同段3-1工区劳务合作协议书》。二、原告云南景成路桥建筑工程有限公司与被告云南凝艺建筑有限公司对案涉工程按合格工程量的80%进行结算。三、被告云南凝艺建筑有限公司于判决生效之日起十五日内向原告云南景成路桥建筑工程有限公司支付因工程不合格导致的修复及破桩费用155515.00元。四、被告云南凝艺建筑有限公司于判决生效之日起十五日内向原告云南景成路桥建筑工程有限公司支付因工程所产生的柴油、机械、电费共计280683.58元。五、驳回原告云南景成路桥建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4761元、公告费900元，鉴定费50000元，由被告云南凝艺建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  朱湘林人民陪审员  杨静芬人民陪审员  杨 丽二〇二〇年四月七日法官助理杨元霜书记员康宁娜附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的。当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。