福建省莆田市秀屿区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0305刑初119号 公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。 被告人翁武翔，男，1998年6月1日出生于福建省平潭县，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省平潭县。2018年6月28日因吸毒被福州市公安局晋安分局处以行政拘留十五日；2018年12月20日因犯容留他人吸毒罪被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元（币种下同），于2019年1月9日被福州市中级人民法院裁定维持原判。2019年11月29日又因吸毒被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十五日并处罚款2000元；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月27日被刑事拘留，2020年1月1日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。 辩护人傅静晶，福建升恒律师事务所律师。 被告人陈杭斌，男，1993年12月7日出生于福建省平潭县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省平潭县潭城镇。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年12月11日被刑事拘留，2020年1月1日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。 莆田市秀屿区人民检察院以秀检一部刑诉［2020］45号起诉书指控被告人翁武翔犯贩卖毒品罪、被告人陈杭斌犯容留他人吸毒罪，于2020年3月20日向本院提起公诉。本院遵照莆田市中级人民法院指定管辖决定，于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员蔡宇翔出庭支持公诉，被告人翁武翔及其辩护人傅静晶、被告人陈杭斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、贩卖毒品罪 被告人翁武翔将毒品氯胺酮（“k粉”）掺杂消炎粉后，以每克600元的价格，多次贩卖给他人，具体有： 1、2019年8月9日，被告人翁武翔在平潭高速路口以6000元的价格贩卖了10克“k粉”给林某； 2、2019年11月22日，被告人翁武翔在平潭高速路口以3000元的价格贩卖了5克“k粉”给林某； 3、2019年11月25日，被告人翁武翔在莆田市黄石高速路口以3000元的价格贩卖了5克“k粉”给林某； 4、2019年10月28日凌晨，被告人翁武翔通过同案犯郑白鹭联络，以6000元的价格贩卖了10克“k粉”给购毒者佘某，后同案犯郑白鹭将毒品送至莆田市XX酒店KTV包厢内交给佘某； 5、2019年11月2日，被告人翁武翔在福建省长乐市XX超市附近以3000元的价格贩卖5克“k粉”给郑白鹭； 6、2019年11月9日，被告人翁武翔在福建省长乐市XX超市附近以1800元的价格贩卖了3克“k粉”给同案人郑白鹭。 被告人翁武翔于2019年11月27日在福建省宁德市被莆田市公安局月塘派出所民警抓获。 二、容留他人吸毒罪 2019年10月29日凌晨，同案犯翁金雨让同案犯魏小辉（案发时系XX酒吧工作人员）帮助预定莆田市XXKTV包厢用来作吸食“k粉”的场所，同案犯魏小辉答应后通过被告人陈杭斌（案发时系XXKTV工作人员）协助定了XXKTV一楼XX皇冠包厢。后同案犯翁金雨容留陈某、吴某1、吴某2在此包厢内一起吸食“k粉”。期间，被告人陈杭斌和同案犯魏小辉明知被告人翁金雨等人在吸食“k粉”，还帮助查看包厢外是否安全，确保不让他人进入包厢。吸食“k粉”后，同案犯翁金雨将剩余未吸食的“k粉”藏于自己闽BXXXX的小型汽车中。2019年11月4日，民警在同案犯翁金雨的上述车辆中查获并扣押一袋白色粉末状固体（净重6.53克）并送检。经福建正中司法鉴定所鉴定，送检的检材中检测出氯胺酮成分。 被告人陈杭斌于2019年12月11日在福建省莆田市城厢区被莆田市公安局月塘派出所民警抓获。 公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人翁武翔违反国家毒品管制规定，多次贩卖氯胺酮，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人陈杭斌伙同同案犯容留他人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第二十五条的规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人翁武翔、陈杭斌对指控的事实及罪名均无异议，并均表示认罪认罚。 被告人翁武翔的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人翁武翔认罪认罚，到案即供述指控的相关犯罪事实，认罪态度端正坚决。2、被告人翁武翔贩卖的“k粉”纯度不高，相对而言危害性较小。3、虽然被告人翁武翔贩卖毒品涉及多人多次，但实际上贩卖对象相对固定、贩卖行为相对被动，且均为吸毒人员，同时翁武翔本身也吸食“k粉”，属以贩养吸情形，但又与典型的以贩养吸有所区别，相比之下翁武翔的被动贩卖行为危害性相对较小、涉及的吸毒人员更为可控。综上，鉴于上述情节、事实和理由，建议法庭在公诉机关量刑建议幅度内，按最低限度予以确定刑罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品罪 被告人翁武翔将毒品氯胺酮（“k粉”）掺杂消炎粉后，以每克600元的价格，多次贩卖给他人，具体如下： 1、2019年8月9日，被告人翁武翔在平潭高速路口以6000元的价格贩卖了10克“k粉”给林某； 2、2019年11月22日，被告人翁武翔在平潭高速路口以3000元的价格贩卖了5克“k粉”给林某； 3、2019年11月25日，被告人翁武翔在莆田市黄石高速路口以3000元的价格贩卖了5克“k粉”给林某； 4、2019年10月28日凌晨，被告人翁武翔通过同案犯郑白鹭（已判决）联络，以6000元的价格贩卖了10克“k粉”给购毒者佘某，后同案犯郑白鹭将毒品送至莆田市XX酒店KTV包厢内交给佘某； 5、2019年11月2日，被告人翁武翔在福建省长乐市XX超市附近以3000元的价格贩卖5克“k粉”给郑白鹭； 6、2019年11月9日，被告人翁武翔在福建省长乐市XX超市附近以1800元的价格贩卖了3克“k粉”给郑白鹭。 被告人翁武翔于2019年11月27日在福建省宁德市被莆田市公安局月塘派出所民警抓获。 二、容留他人吸毒罪 2019年10月29日凌晨，同案犯翁金雨（已判决）让同案犯魏小辉（已判决，案发时系XX酒吧工作人员）帮助预定莆田市KTV包厢用来作吸食“k粉”的场所，同案犯魏小辉答应后通过被告人陈杭斌（案发时系XXKTV工作人员）协助定了XXKTV一楼XX皇冠包厢。后同案犯翁金雨容留陈某、吴某1、吴某2在此包厢内一起吸食“k粉”。期间，被告人陈杭斌和同案犯魏小辉明知被告人翁金雨等人在吸食“k粉”，还帮助查看包厢外是否安全，确保不让他人进入包厢，吸食“k粉”后，同案犯翁金雨将剩余未吸食的“k粉”藏于自己闽BXXXX的小型汽车中。2019年11月4日，民警在同案犯翁金雨的上述车辆中查获并扣押一袋白色粉末状固体（净重6.53克）并送检。经福建正中司法鉴定所鉴定，送检的检材中检测出氯胺酮成分。 被告人陈杭斌于2019年12月11日在福建省莆田市城厢区被莆田市公安局月塘派出所民警抓获。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的证人蒋某的证言，证人李某的证言、辨认笔录及照片、证人吴某1、陈某、许某、吴某2、佘某、林某的证言、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片，公安机关作出的扣押决定书、扣押清单、称重笔录及称重照片、搜查笔录及现场照片、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、吸毒人员基本信息表、吸毒人员动态管控详细信息、抓获经过、户籍证明、前科查询证明，提取的账单详情、聊天记录、电话通讯记录、行政处罚决定书、刑事裁定书，福建正中司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，莆田市公安局物证鉴定所出具的检验报告，同案犯郑白鹭、翁金雨、魏小辉的供述、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片，被告人翁武翔的供述、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片，被告人陈杭斌的供述、辨认笔录及照片、辨认地点笔录及照片等证据予以证实，被告人翁武翔、陈杭斌在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 另查明，在本院另案审理的同案犯郑白鹭犯贩卖毒品罪、同案犯翁金雨、魏小辉犯容留他人吸毒罪一案中，同案犯郑白鹭被判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元；同案犯翁金雨被判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；同案犯魏小辉被判处拘役四个月，并处罚金2000元；暂扣在公安机关的氯胺酮6.5克及吸管二根，予以没收，由公安机关依法处理。 在审查起诉阶段，被告人翁武翔、陈杭斌自愿认罪认罚并签字具结，公诉机关向本院出具量刑建议书，分别建议判处被告人翁武翔判期徒刑四年五个月至四年十个月，并处罚金；判处被告人陈杭斌拘役四个月，并处罚金2000元。在审理期间，被告人翁武翔的亲属代其预缴退出违法所得22800元及预缴罚金10000元候判，被告人陈杭斌的亲属代其预缴罚金2000元候判。 本院认为，被告人翁武翔违反国家毒品管制规定，多次贩卖氯胺酮共计38克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人翁武翔犯贩卖毒品罪成立。被告人陈杭斌伙同同案犯容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控被告人陈杭斌犯容留他人吸毒罪成立。被告人翁武翔曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；被告人陈杭斌在容留他人吸毒的共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚；被告人翁武翔、陈杭斌归案后能如实供述自己的罪行,依法予以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，被告人翁武翔的亲属能代其退出违法所得并预缴罚金，被告人陈杭斌的亲属能代其预缴罚金，在量刑时一并考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条，以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人翁武翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月27日起至2024年5月26日止。） 二、被告人陈杭斌犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2020年4月10日止。） 三、被告人翁武翔向本院退出的违法所得人民币22800元，予以没收，上缴国库。 四、暂扣在莆田市公安局秀屿分局的作案工具电子秤二部，予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周志雄 人民陪审员  陈国庆 人民陪审员  林清发 二〇二〇年四月十日 书 记 员  王雪萍 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 第十二条第一款容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （一）一次容留多人吸食、注射毒品的； （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的； （三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的； （四）容留未成年人吸食、注射毒品的； （五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的； （六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的； （七）其他应当追究刑事责任的情形。