河南省宁陵县人民法院行 政 判 决 书（2020)豫1423行初16号原告宁陵县柳河镇雅美名妆店，地址：宁陵县柳河镇幸福路中段。统一社会信用代码：92411423MA42Q3PM53。经营者赵某某，女，汉族，1981年10月11日出生，住宁陵县。委托代理人孙德申，河南京港律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托代理人徐冰，河南京港律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告宁陵县市场监督管理局，地址：宁陵县建设西路。法定代表人姚玉江，该局局长。行政机关负责人孔强，该局副局长。委托代理人王东，该局工作人员，代理权限：特别授权。委托代理人李廉颇，河南圣璞律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告宁陵县柳河镇雅美名妆店不服被告宁陵县市场监督管理局行政处罚一案，于2020年3月13日向本院提起行政诉讼，本院2020年3月19日立案后，于2020年3月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭审理了本案，原告委托代理人孙德申、徐冰；被告行政机关负责人孔强，委托代理人王东、李廉颇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案被诉行政行为：被告宁陵县市场监督管理局2020年2月4日作出的宁市监处字[2020]1号《行政处罚决定书》，该决定，以原告宁陵县柳河镇雅美名妆店销售过期一次性医用口罩为由，对其作出罚款2万元的行政处罚。原告诉称：原告是从事化妆品零售和美容服务经营活动的个体工商户，2020年2月18日，原告收到被告作出的宁市监处字（2020）1号《行政处罚决定书》，以原告出售过期的一次性医用口罩为由，对原告罚款2万元，原告认为处罚错误。一、被告作出的处罚决定没有事实依据，原告从未购买过长垣生产的医用口罩并销售，处罚决定中认定原告购买长垣生产的医用口罩20包，并于2020年1月25日销售给投诉人两包的事实明显错误，投诉人不可能在原告处购买到医用口罩，处罚决定中所称的投诉人，实际上从未到原告处购买过任何物品，与原告没有任何交易关系，该投诉人所投诉的内容明显是虚假的。二、被告作出处罚决定程序违法。2020年2月1日被告向原告送达了《行政处罚听证告知书》，次日，原告要求举行听证，被告不顾《行政处罚法》第四十二条的规定，拒绝了原告的合法请求，没有进行听证，直接作出了处罚，程序严重违法。三、被告收取罚款是违法的。《行政处罚法》第四十四条：“行政处罚决定依法作出后，当事人应当在行政处罚决定的期限内，予以履行。”第四十六条：“作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。除依照本法第四十七条、第四十八条的规定当场收缴的罚款外，作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内，到指定的银行缴纳罚款。银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。”依据上述法律规定，应当先做出处罚决定，当事人再缴纳罚款。而被告在尚未作出行政处罚决定的情况下，于2020年2月2日要求原告缴纳1.5万元的罚款，违反法律规定。综上，被告作出的被诉行政行为无事实依据、程序严重违法，诉请撤销被诉行政行为，判决被告立即返还收取的罚款1.5万元及利息。原告向本院提交以下证据材料：1、2020年2月5日被告工作人员对投诉人询问笔录一份。2、2020年2月4日被告工作人员对经营者赵某某询问笔录一份；3、2020年2月5日被告工作人员对经营者赵某某询问笔录一份。证明原告从未出售过医用口罩，被告认定事实错误。4、手机录音一份；5、手机截屏一张。证明1.被告制作的询问笔录存在提供错误信息，误导经营者赵某某的情形，不具有合法性；2.被告工作人员存在随意涂改询问笔录的情形，说明执法过程程序违法严重；被告工作人员有强烈使原告受处罚的目的性，被告提供的询问笔录不能作为认定事实的依据。6、收到条复印件一份；7、王某1的调查笔录；8、王某2的调查笔录，证人王某2出庭作证。证明被告严重违反法定程序在2020年2月2日听证期限尚未届满，且未作出行政处罚决定的情况下，违法收取罚款1.5万元。被告辩称：一、被告行政执法主体合法。根据《医疗器械监督管理条例》第三条规定，被告有权对本辖区内生产经营的医疗器械监督管理，对违法行为进行处罚。二、认定事实清楚。2020年1月29日被告接到消费者实名向12315投诉中心投诉，及时启动立案程序，派执法人员前去现场调查，并于2020年2月1日依法对投诉人及经营者赵某某分别进行询问和相关证据提取，制作了询问笔录，从中可得出原告2020年1月25日（大年初一）上午大概11点左右，卖给投诉人王某3两包一次性医用口罩，并且使用本店二维码收款的事实，原告也于笔录中予以认可，此批口罩系原告2016年五一以后从河南省商丘市红旗路与凯旋路交叉口某批发商城以每包3.5元的价格购进河南长垣县生产的一次性医用口罩20包，每包20片，生产日期为2016年1月5日，保质期2年，主要是店内服务员平时自用。这与投诉人2020年1月25日使用电子支付形式在原告处购物付款完全吻合。上述证据足以证明原告卖给投诉人过期一次性医用口罩的事实。三、被告适用法律正确。依据《医疗器械监督管理条例》第六十六条“由下列情形之一的由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正，没收违法生产、经营或者使用的医疗器械;违法生产、经营或者使用的医疗器械货值金额不足1万元的，并处2万元以上5万元以下罚款;货值金额1万元以上的……；（一）、……（二）、……(三)经营、使用无合格证明文件、过期、失效、淘汰的医疗器械，或者使用未依法注册的医疗器械的”之规定，被告作出对原告罚款2万元的处罚决定适用法律正确。四、被告作出的处罚决定程序合法。1、被告2020年2月1日给原告送达了《行政处罚听证告知书》，在规定期间内没有收到原告的书面听证请求，视为对此权利的放弃。另根据《河南省行政机关执法条例》实施办法第十九条、第二十条规定，被告对原告处罚2万元，没有达到3万元的听证程序要求，所作处罚决定不需要举行听证程序。参照国市监法[2020]27号及豫市监防控[2020]1号文件精神，被告不举行听证不违反法律规定。2、被告所属工作人员暂收罚款也符合当时的紧急情况，××肺炎疫情的影响，对原告作出处罚决定时我县银行没有营业，原告无法前去银行缴纳罚款，考虑到对涉及疫情防护的案件要从严从重从快办理，在当事人没有办法到指定银行缴纳罚款的情况下，被告工作人员暂收罚款并出具暂收条的行为符合国家法律规定。综上被告作出的行政处罚主体合法，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提交以下证据材料：1、案件来源登记表，2、立案审批表和现场笔录各一份，证明被告接投诉人王某3实名投诉后，即转交柳河市场监督管理所进行检查，并依法立案启动调查程序的事实。3、投诉人提交的电子凭证、产品合格证复印件、投诉人询问笔录各一份。证明投诉人的身份及2020年1月25日从原告处购买了过期一次性医用口罩的事实。4、原告营业执照和身份证复印件各一份，证明原告的店名、经营场所和经营者与投诉人投诉的情况相符。5、对经营者赵某某询问笔录一份，证明原告承认其于2020年1月25日销售给投诉人两包一次性医用口罩并于2020年1月27日知道该口罩过期的事实。6、行政处罚听证告知书。7、宁市监处字[2020]1号《行政处罚决定书》。8、2020年2月18日原告签收送达回证一份，证明被告对原告的违法行为拟作出处罚后，依法作出行政处罚并送达的事实。经庭审质证，原告对被告提供的证据1无异议，对证据2中立案审批表有异议，认为备案专用章日期有涂改，审批表所述举报日期与处罚决定书及立案登记表记载日期不同；对证据2中现场笔录有异议，认为检查结果未发现有投诉人所举报过期口罩，充分证明投诉人投诉不真实；对证据3中的电子支付凭证，异议认为没有原件进行核实，不能证明是投诉人支付的款项；对证据3中的产品合格证有异议，认为是照片没有原件，不能证明与本案有关；对证据3中的投诉人询问笔录有异议，认为投诉人拨打12315进行投诉至今未提供口罩实物和合格证原件，投诉人陈述不合常理，不能作为定案依据；对证据4认为与本案无关联；对证据5有异议，认为原告购进的口罩与一次性医用口罩没有关系，不能证明处罚决定书所认定的事实；原告对被告提供的程序证据6、7、8有异议，证据6上面送达日期是2020年2月1日，被告2月4日做出处罚决定违反法定程序，剥夺了原告、陈述申辩、听证权利；证据7程序严重违法；证据8被告在未完成行政处罚决定程序的情况下进行处罚违反法律规定。被告对原告提供的证据1、2、3有异议，认为来源不合法，该组证据并非原告所称从被告处调取，宁陵县市场监督管理局是原宁陵县工商局、食品药品监督管理局、质量技术监督局三部门合并而来，单位合并后宁陵县柳河镇食品药品监督管理所已变更为宁陵县柳河镇市场监督管理所，原印章已封存，笔录制作没有经被告批准，且李建生等三人不是案件承办人内容不真实；对证据4、5有异议，认为是在被告多次通知原告领取处罚决定书时，原告有预谋情况下录制的；证据6真实性无异议；证据7、8调查人为1人形式不合法。经审查本院对上述证据认证如下：被告提供的证据和原告提供的证据6客观真实，与本案具有关联性，本院作为认定案件事实的依据予以采信；原告提供的其他证据达不到证明目的，本院不予采信。经审理查明，2020年1月29日，宁陵县“12315”消费者举报投诉中心，接到投诉人王某3投诉称柳河道南雅美名妆店销售过期口罩要求查处，同日被告宁陵县市场监督管理局进行初查，经机关负责人批准，于2020年1月31日立案，2020年2月1日被告执法人员依法对投诉人王某3、经营者赵某某进行调查询问，并提取了相关证据，其中产品合格证显示一次性医用口罩20片，生产日期2016年1月5日，有效期二年；手机付款支付凭证显示2020年1月25日通过花呗向柳河雅美名妆店付款10元。2020年2月1日被告向原告送达《行政处罚听证告知书》。2020年2月2日原告到被告处缴纳罚款1.5万元，由于疫情期间银行停止营业，被告工作人员代收并出具收到条。2020年2月4日被告作出被诉行政处罚，于2020年2月18日送达原告，原告不服向本院提起行政诉讼。本院认为，根据《医疗器械监督管理条例》和宁办文[2019]22号《宁陵县市场监督管理局职能配置、内设机构和人员编制规定》通知之规定，被告宁陵县市场监督管理局具有作出被诉行政处罚的法定职权。被告宁陵县市场监督管理局接到投诉，依法立案、调查取证、告知权利；依据投诉人、经营者赵某某的陈述，以及投诉人提供的产品合格证、手机付款凭证，认定原告宁陵县柳河镇雅美名妆店2020年1月25日销售过期一次性医用口罩，构成销售过期医疗器械行为的事实清楚、程序合法。被告宁陵县市场监督管理局依据《医疗器械监督管理条例》第六十六条规定作出的被诉行政处罚适用法律正确、处罚适当。原告提供的证据不能支持自己的诉讼主张，对其诉讼请求本院不予支持。根据《行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下:驳回原告宁陵县柳河镇雅美名妆店的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状八份，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  王淑萍审 判 员  陈兰芝人民陪审员  赵怀宪二〇二〇年四月二十日书 记 员  史家坤