贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0302民初431号原告：彭湘黔，男，1964年8月14日出生，汉族，遵义市人，住遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：罗易明，男，1991年10月1日出生，汉族，遵义市人，住遵义市红花岗区，公司推荐员工。被告：遵义市金宁物业管理有限公司。住所地贵州省遵义市汇川区香港路港澳广场。统一社会信用代码：91520301761398252B。法定代表人：何涛。委托诉讼代理人：**旭，员工。被告：南部新区龙坑扬扬便利店（美一天精品生鲜店）。经营场所：遵义市南部新区龙坑街道保利社区凯莱国际3栋1-1号门面。经营者：杨祖志。委托诉讼代理人：蒲开贵，红花岗区长征法律服务所法律工作者。原告彭湘黔与被告遵义市金宁物业管理有限公司（以下简称金宁物业公司）、南部新区龙坑扬扬便利店（美一天精品生鲜店）（以下简称扬扬便利店）侵权责任纠纷一案,本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭湘黔及其委托诉讼代理人罗易明，被告扬扬便利店的委托诉讼代理人蒲开贵到庭参加了诉讼，被告金宁物业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告彭湘黔向本院提出诉讼请求：一、判令二被告赔偿原告误工费25146元、护理费12573元、住院伙食补助费2250元、营养费6000元、交通费1000元、鉴定费600元，合计47569元；二、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年10月17，原告在被告金宁物业公司管理的被告扬扬便利店凯莱国际3栋1-1号门面买菜，在该店门口踩到下水道井盖严重摔伤。2019年10月18日，被告金宁物业公司将原告送至红花岗区人民医院住院治疗，经查，原告之伤诊断为：1、左侧胸腹部软组织挫伤；2、左侧第8肋骨骨折待排。住院7天出院后，原告之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定评估：原告2019年10月17日所受之伤，误工期评定为60-120日，护理期评定为30-60日，营养期评定为30-60日。原告向遵义市红花岗区忠庄街道忠庄居民委员会提出调解申请，该会通过走访联系被告金宁物业公司、被告扬扬便利店了解原告受伤情况，因被告扬扬便利店修建管道导致下水道井盖固定圈破损，导致事故发生，事故发生后被告金宁物业公司已带原告到遵义市人民医院接受治疗。金宁物业公司为原告垫付治疗费并同意给原告15天（150元/天）生活费，但未付。经忠庄居委会组织各方调解，由于金额差异较大，未能达成一致调解意见。综上，金宁物业公司管理不到位，扬扬便利店修建金宁物业公司安装在其门面的下水道设施，导致下水道井盖设施固定圈破损，致使原告摔伤，故，为维护原告合法权益，特提出前述请求。被告金宁物业公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。其庭后提交答辩意见称，1、原告提供的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费，对于金额的真实性、合法性、关联性均不予认可，请法院依职权核实；2、原告已明确知晓且扬扬便利店承认因修建管道导致井盖固定圈破损导致本次原告人身损害，我公司与原告之间不存在权利义务关系，我公司主体资格错误；3、原告与我方并未达成一致意见的前提下要求我方承担150元/天的生活费，我方不予认可；4、原告在受伤初期，由我方垫付医疗费3067.97元，要求立即返还；5、《物权法》第73条规定，建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业务共有；6、根据民法通则等规定，原告作为完全民事行为能力人，需承担因其过失造成的损害赔偿责任；7、根据《遵义城市管理办法》第二十四条、民法通则125条等规定，本案因扬扬便利店安装井盖交管没有明显标识和采取安全措施，扬扬便利店应承担因地面施工致人损害的民事责任。综上，原告是事情不清，证据不足，我公司主体资格错误，与原告之间不存在侵权责任关系，恳请驳回原告的诉讼请求。被告扬扬便利店辩称，我店在本案中没有侵权行为，不承担原告的赔偿责任。原告在我店中消费离开店后因井盖受伤，没有在店内受伤。我店不是井盖的管理人和所有人，不承担责任。如果我店对井盖有损害，那井盖的管理人会找他进行赔偿。原告围绕其诉讼请求提交了红花岗区忠庄街道居委会情况说明、金宁物业公司工商信息、扬扬便利店工商信息、照片、疾病诊断证明书、出院记录、遵义医学院附属医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定发票、原告工作证明、股权证明等证据。本院根据原告提交的证据、原、被告的诉辩意见，认定事实如下：2019年10月17日，原告在被告金宁物业公司管理的扬扬便利店门市买菜，在该店门口踩到下水道井盖后摔伤。次日，金宁物业公司将原告送至红花岗区人民医院治疗，入院诊断为：1、左侧胸腹部软组织挫伤；2、左侧第8肋骨骨折待排；3、2型糖尿病；4、糖尿病足。原告住院7天后出院。出院医嘱及注意事项：1、嘱院外继续予肋骨固定带固定胸壁，休息2-3周后返院复查胸部CT明确肋骨骨折情况，避免外伤；2、建议内分泌科就诊调理血糖，如有不适，门诊随诊。2019年11月12日红花岗区人民医院门诊诊断证明书诊断：左侧第7，8，9，10肋骨骨折。意见与建议：1、注意休息，建议休息1月；2、定期返院复查，每半月一次；3、如有不适，请门诊随诊。被告金宁物业公司垫付了原告住院期间产生的治疗费共计3607.97元。2019年12月13日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心出具鉴定意见书，评定原告之伤的误工期为60-120日，护理期为30-60日，营养期为30-60日。原告为此支付鉴定费用600元。事后，原告申请忠庄街道居民委员会组织三方当事人调解，因各方当事人之间金额差异较大，未能达成一致调解意见。庭审中，原告提交了忠庄街道居民委员会情况说明一份，载明“社区通过走访联系小区物业、美一天精品生鲜了解情况，因美一天精品生鲜店修建管道导致下水道井盖固定圈破损，导致该事故发生，事故发生后物业已带居民彭湘黔到遵义市人民医院接受治疗，物业公司已经垫付治疗费，并同意给居民15天生活费（150元/天）”。庭审中，原告提交了调取的其摔倒时的监控视频，从视频中可以看见，该井盖位置处于扬扬便利店门口，且扬扬便利店在井盖侧上方搭建了一个红色简易棚，棚内摆放一个堆放有粉、米皮类的铝制方架。该井盖靠近扬扬便利店门店一侧的边缘安装接通了一个白水的排污水管，排污水管的另一侧连接到扬扬便利店洗鸡下水管处。扬扬便利店承认是其安装连接的排污水管。该井盖从表面看是完好无损的，但是因固定圈破损，实际踩踏上去会存在井盖90度翻转情形，本案原告即因此摔伤。扬扬便利店员工反映门店开业时该井盖即已破损，向物业反应过情况，但物业工程部来看了一次，没有进行修缮。承认排污水管为其门店连接，未经物业同意，但是物业知情。物业管理该区域工作人员陈述其没有同意扬扬便利店搭建简易棚和安装排污水管，在此之前也从未收到过任何人反应井盖有破损。但其陈述，在平场巡查中发现过井盖存在松动，并口头进行告知，并且在公司巡查记录本上注明。另，金宁物业公司与案外人刘明吉签订了《凯莱国际前期物业服务协议》，协议第二条双方的权利义务第8项约定，不得占用、损坏本物业的公共部分、共用设施设备或改变其使用功能。因搬迁、装饰装修等原因确实需要和你使用公共部分、共用设施设备的，应事先通知乙方，并在约定的期限内恢复原状，造成损失的，给予赔偿；第九条违约责任第五大项第4小项约定，若因业务或第三方故意或过失所致，或物业违反本协议和违反物业管理区域内公共部分、共有设施设备的使用、公共秩序和环境卫生所致的损害，构成物业公司的免责事由。另查，遵义市正东汽车综合服务有限责任公司出具证明，证明原告彭湘黔为其公司业务经理，月平均工资8000元。但原告并未提交其工资发放记录。本院认为，被告金宁物业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，对原告在庭审中的陈述及提供的证据视为放弃抗辩和质证的权利，其应承担由此产生的不利后果。本案，对于原告彭湘黔在被告金宁物业公司管辖的扬扬便利店门店前因踩踏井盖而摔伤，且次日被告金宁物业公司将原告送往遵义市红花岗区人民医院治疗的事实，各方当事人均无异议。本案的争议焦点为：本案被告扬扬便利店对原告是存在侵权；本案原告因本次摔伤所造成的损失。首先，关于第一个争议焦点被告扬扬便利店对原告是存在侵权。原告及被告金宁物业公司虽然提交了社区情况证明，证明被告扬扬便利店破坏了井盖的固定圈，是侵权人，但该份社区情况证明中关于系“因美一天精品生鲜店修建管道导致下水道井盖固定圈破损”是在社区组织各方当事人进行调解时的自认。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”的规定，对社区情况证明意见，本院不予采纳。虽然扬扬便利店确实将其下水管道连接至涉案井盖边缘处以供下水，但原告摔伤并不是在被告扬扬便利店施工期间，且，在庭审中，原告及被告金宁物业公司均未能提交其他证据证明涉案井盖固定圈的破损是扬扬便利店连接下水管道时导致的，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”的规定，对原告主张被告扬扬便利店侵权，因无证据证明，本院不予采纳。关于被告金宁物业公司主张被告扬扬便利店修建管道未履行报告义务，存在侵权，但这属于金宁物业公司与扬扬便利店之间的管理与被告管理的协议约定情况，不能对抗其作为井盖的管理人应当对原告承担的侵权责任，故此，对被告金宁物业公司的意见，本院不予采纳。关于扬扬便利店是否违反了其与金宁物业公司之间的约定，其可以根据双方协议另行依法主张权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款“窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”。被告金宁物业公司作为井盖的管理人，在明知井盖有破损的情况下，未能及时予以改造修缮或者及时放置危险绕行标示是导致原告摔伤的主要原因，金宁物业公司应当承担责任。从原、被告提交的视频内容可知，原告摔伤是因在扬扬便利店买菜后踩踏到表面看起来完好的井盖所致，因此，原告对本次摔伤不存在过错。第二，本案原告因本次摔伤所造成的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，原、被告的陈述及举证，并参照本案法庭辩论终结前贵州省上年度道路交通事故损害赔偿数据计算如下：1、误工费，原告主张按75439÷12÷30的标准计算，虽然原告提交了其工作单位出具证明其月收入8000元，但并未提供工资发放记录，且被告对原告提交的工资证明不认可。根据原告提交的遵义市正东汽车综合服务有限责任公司的营业执照载明的经营范围，本院认为原告从事的并非为其主张的交通运输业，而是居民服务、修理和其他服务业。根据（2019）9号《贵州省统计局政府信息公开答复书》公布的居民服务业的职工年平均工资标准为43654元/年/人，和出院医嘱建议休息一月和鉴定意见书关于误工期评定意见，本院确定原告误工期为80天。根据前述标准及误工时间，原告的误工费计算为9568元（43654元/年÷365天/年×80天）；2、护理费，原告出院记录中并未有医嘱建议卧床休息或者需要专人护理，结合原告鉴定意见中关于护理的评定意见，本院确定原告的护理费为计算为3588元（43654÷365天/年×30天）；3、住院伙食补助费，原告住院7天，本院确定住院伙食补助费为700元（7天×100元/天）；对原告主张的15天和150元/天的意见，因其属于调解中的承诺，不能作为自认；4、营养费，结合鉴定意见对营养期的评定意见，本院确定营养费为2400元（80元/天×30天）；5、交通费，本院综合原告伤情确定为500元；6、鉴定费，600元；7、医疗费，3067.97元综上，原告因本次事故所致的损失共计为20423.97元，扣除被告金宁物业公司已垫付的医疗费3067.97元，金宁物业公司还应赔偿原告损失17265.96元。被告金宁物业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告遵义市金宁物业管理有限公司在本判决生效后的十日内向原告彭湘黔赔偿损失共计人民币20423.97元。扣除被告遵义市金宁物业管理有限公司已向原告彭湘黔支付的3067.97元，被告遵义市金宁物业管理有限公司还应向原告彭湘黔支付17265.96元；二、驳回原告彭湘黔的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费190元（已减半收取），由被告遵义市金宁物业管理有限公司承担责任。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。审判员  向小梅二〇二〇年四月八日法官助理李峪锋书记员王雪蕾