福建省莆田市秀屿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0305刑初77号 公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。 被告人林建东，男，1976年11月14日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，无业，住莆田市秀屿区。曾因犯抢劫罪、诈骗罪，2003年10月24日被本院判处有期徒刑十六年，并处罚金人民币12000元（下列货币均同），2013年2月19日刑满释放；曾因赌博，于2013年9月4日被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十日，并处罚款2000元；又因赌博，于2015年9月11日被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十三日，并处罚款3000元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人李鸿罡，福建普阳律师事务所律师。 莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉［2020］12号起诉书指控被告人林建东犯开设赌场罪，于2020年2月24日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，莆田市秀屿区人民检察院于2020年3月25日以秀检公刑变诉［2020］2号变更起诉决定书变更部分指控。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员黄燕儿、杨晓婷、检察官助理林佳鸣出庭支持公诉，被告人林建东及其辩护人李鸿罡到庭参加诉讼。期间，本案因公诉机关变更起诉，重新计算审限一次。现已审理终结。 莆田市秀屿区人民检察院指控：2017年至2019年期间，被告人林建东为非法牟利，事先与同案犯欧国雄（已判决）约定由同案犯欧国雄收取下家六合彩押注金后上报给被告人林建东，之后被告人林建东以银行卡转账等方式收受同案犯欧国雄的六合彩投注金额共计人民币68000元。2019年5月22日，被告人林建东到莆田市公安局东峤派出所投案。 公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据证实，认为被告人林建东为非法牟利，以收受“香港六合彩”投注的方式开设赌场供不特定人员赌博，非法收受押注金额达人民币68000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林建东被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚。提请本院依法判处。 被告人林建东对起诉书指控的部分事实有异议，当庭辩称其收受“香港六合彩”投注共计63000元，且其在2017年并未收受同案犯欧国雄的“香港六合彩”投注金。 其辩护人发表如下辩护意见：对被告人林建东构成开设赌场罪没有异议,但针对公诉机关指控被告人林建东从2017年开始非法收受“香港六合彩”及2017年1月28日收受同案犯欧国雄的“香港六合彩”投注金5000元的事实，认为证据不足，不应认定。在量刑方面，被告人林建东犯罪之后主动投案并能如实供述自己的犯罪行为，构成自首，依法应予从轻、减轻处罚；被告人林建东当庭表示愿意预缴罚金，认罪、悔罪态度良好，依法应予以酌情从轻处罚。建议判处有期徒刑一年以下刑罚。 经审理查明:2017年至2019年期间，被告人林建东为非法牟利，事先与同案犯欧国雄（已判决）约定由同案犯欧国雄收取下家六合彩押注金后上报给被告人林建东，之后被告人林建东以微信、银行卡转账、现金支付等方式与同案犯欧国雄结算“香港六合彩”的投注金、渔利和赌徒奖金。 另查明，被告人林建东于2018年9月18日起收受同案犯欧国雄及其下家上报的第106期、107期、144期、145期、146期、147期、148期的六合彩投注金，于2019年1月22日收受同案犯欧国雄及其下家上报的第9期的六合彩投注金，共计人民币63000元。 2019年5月22日，被告人林建东到莆田市公安局东峤派出所峤派出所投案。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的同案犯欧国雄的供述及辨认笔录和照片，证人许某1、许某2、欧某1的证言，证人李某1、林某1、林某2、李某2、陈某、欧某2、欧某3、欧某4的证言及辨认笔录和照片，莆田市公安局秀屿分局出具的检查笔录及检查、扣押决定书、扣押清单、抓获经过、户籍证明、人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表、案件侦破揭发经过证明，提取的同案犯欧国雄账本记录、微信转账截图、被告人林建东中国建设银行股份有限公司莆田秀屿支行客户身份识别基本信息、中国农业银行股份有限公司莆田东峤支行个人客户关联合约信息、莆田农村商业银行股份有限公司东峤支行客户账户信息查询及存款明细帐、中国移动通讯客户详单、同案犯欧国雄的莆田市农村商业银行存款明细账、中国农业银行交易明细清单、本院刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，被告人林建东的供述及辨认笔录和照片等证据证实，被告人林建东在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 在审理过程中，被告人林建东的家属向本院预缴罚金人民币10000元候判。 关于被告人林建东在本案中开设赌场犯罪行为的起算日期及公诉机关指控被告人林建东非法收受押注金额为68000元的公诉意见。经查，被告人林建东在侦查阶段的讯问笔录里供述欧国雄对外收取赌资后，大多是以现金形式交付给其，其也有等开奖后，第二天统计金额后互补差额，其中微信转账记录都是与欧国雄结算的六合彩的钱，银行转账中部分属于借款金额。同案犯欧国雄亦供述其平时大多以现金形式交付投注金给林建东，并供述2017年6月7日、2017年8月13日、2017年8月24日、2018年9月24日、2018年12月26日、2019年1月9日其微信中与林建东的转账记录为林建东给其的抽水和赌徒奖金。上述言词证据可与欧国雄的微信转账截图、银行流水明细、欧国雄的账单等证据相互印证，足以证实被告人林建东于2017年期间即非法进行“六合彩”赌博的收投注，但该时间段的实际投注金额部分无法查清。综上，被告人林建东在本案中的开设赌场行为起算应自2017年起算，但查明的投注金额依法核定为63000元。 本院认为，被告人林建东以营利为目的，非法进行“六合彩”赌博的收投注，赌资累计63000元，其行为已构成开设赌场罪。莆田市秀屿区人民检察院指控被告人林建东犯开设赌场罪成立。被告人林建东曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚；被告人林建东自动投案后的第一次讯问笔录未能如实供述自己的犯罪行为，不认定为自首，但其在移送审查起诉前能如实供述自己主要的犯罪罪行，依法予以从轻处罚；其有前科、劣迹及其家属能代为预缴罚金在量刑时一并予以考虑。辩护人关于其自首的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下： 被告人林建东犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元（已预缴）。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2020年4月21日止。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴雪峰 人民陪审员  骆美高 人民陪审员  方云峰 二〇二〇年四月十日 书 记 员  郭伟权 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。