四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初15138号 原告：杨洪，男，1984年8月12日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：罗军，四川强德律师事务所律师。 被告：郑松能，男，1985年3月11日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：曾丹，北京安博（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾章波，北京安博（成都）律师事务所律师。 被告：成都市天匠装饰工程有限公司，住所地：成都市青羊区德盛路91号10楼1009号。 法定代表人：刘国华。 原告杨洪与被告郑松能、被告成都市天匠装饰工程有限公司（以下简称天匠公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月12日受理后，本院依法组成合议庭，于2020年4月2日公开开庭审理。原告杨洪及委托诉讼代理人罗军，被告郑松能的委托诉讼代理人曾丹，均到庭参加诉讼,被告天匠公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告杨洪向本院提出诉讼请求，请求人民法院判令：1.郑松能、天匠公司连带赔偿杨洪医疗费653.5元、护理费480元（120元/天×4天）、误工费46070.25元（151.05元/天×305天）、营养费1600元（25元/天×64天）、住院伙食补助费120元（30元/天×4天）、交通费1000元、残疾赔偿金66432元（33216元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1200元，共计123555.75元；2.本案诉讼费由郑松能、天匠公司承担。事实与理由：2018年12月30日，杨洪受雇到郑松能承包的云南香格里拉工地从事木工。2019年1月17日，杨洪在从事木工工作过程中发生意外，导致杨洪右手大拇指被机器切割伤，杨洪随后被送至云南香格里拉人民医院进行治疗，后转至成都军区八一骨科医院进行治疗,并于2019年1月21日出院。2019年5月30日，经四川求实司法鉴定机构进行鉴定，杨洪右手大拇指受伤残疾等级为八级，后杨洪依据《人体损伤致残程度分级》再次进行鉴定为致残程度十级。杨洪住院期间，郑松能、天匠公司为杨洪支付了部分医疗费，后三方多次协商，仍未就相关赔偿数额达成一致意见。云南香格里拉工地的装饰装修工程是由天匠公司转包给无任何施工资质的郑松能，因此郑松能与天匠公司应对杨洪的损失承担连带责任。综上所述，为维护杨洪的合法权益，特向贵院起诉，请求法院依法判决。 被告郑松能辨称，杨洪与郑松能之间不存在雇佣关系，在装修工程中，郑松能仅是天匠公司的项目负责人，并不是施工人，而根据双方聊天记录，郑松能从未有过该装修项目是郑松能承包的意思表示，杨洪所说的其工作有部分是郑松能介绍的，以及郑松能向杨洪转账的行为，都是郑松能做为天匠公司项目负责人，代表天匠公司作出的行为，并非郑松能的个人行为，郑松能作为项目负责人，积极在天匠公司与杨洪之间沟通协商，也是明显的代表公司行为，所以实际用工人应当是天匠公司。杨洪从事木工工作并没有相应的木工工作资质，在工作中存在过错，应当自身承担一部分责任。郑松能对于杨洪所列举赔付费用及赔付标准作如下辩解,1.郑松能对杨洪所请医疗费用无异议；2.郑松能对杨洪受伤予以认可，但对受伤部分是否需要护理，杨洪并没有明确证据表示，故不予认可；3.郑松能对杨洪误工时间长达300余天持异议，认为杨洪没有证据证明误工长达300余天，对误工费不予认可；4.郑松能对杨洪所请营养费、住院伙食补助费、交通费均予以认可；5.因鉴定意见书为杨洪单独申请鉴定的，郑松能认为鉴定程序不合法，对于鉴定结果、残疾赔偿金及鉴定费用不予认可；6.郑松能对精神损害抚慰金未作任何表示。请求法院驳回杨洪的诉讼请求。 被告天匠公司未到庭参加诉讼，也未向本庭提交书面答辩意见。 本院经审理查明以下事实： 2018年12月30日，杨洪受郑松能邀约到云南香格里拉工地务工，并按郑松能要求从事工地木工。2019年1月17日，杨洪在从事木工过程中发生意外，导致杨洪右手大拇指被机器切割伤，杨洪被送至云南香格里拉人民医院就医治疗，2019年1月18日转至成都市军区八一骨科医院进行治疗，于2019年1月21日出院。经中医诊断为骨折病、骨断筋伤、外伤损络症，西医诊断为1.右拇指甲根以远缺损伤；2.右拇指血管、神经、肌腱损伤；3.右拇指末节指骨部分缺损伤。出院医嘱载明术后14日回院拆线，3-4天回院换药，院外加强营养。 2019年1月18日、2019年1月24日，郑松能向杨洪分别转款5000元、1776元。 2019年6月3日，四川求实司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，载明参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》杨洪的致残等级为九级，鉴定费1160元。鉴定中，杨洪于成都市第二人民医院花费检查治疗费523元。2019年11月18日，该所再次出具《法医学鉴定意见书》，载明根据《人体损伤致残程度分级》杨洪的致残程度为十级。鉴定费1200元，检查费130.5元。 审理中，1.杨洪提交2011年2月20日和2016年3月20日，其与樊增贵签订《房屋出租合同书》及《房屋出租协议》、收据及身份证复印件等，用以证明：樊增贵将位于成都市武侯区单间出租给杨洪使用，杨洪受伤前经常居住地在城镇。杨洪长期在外工作。郑松能称对该组证据三性无异议。 2.杨洪提交证明，用以证明：杨洪在工地的收入状况及工作事实。杨洪在工作时间受伤。郑松能称对工友所做的证明予以认可。该证据显示郑松能的身份系项目负责人，非实际用工方。 3.杨洪提交微信聊天记录，用以证明：2018年12月27如，郑松能同意杨洪到其云南香格里拉工地上班、杨洪在云南香格里拉工地做工的过程中受伤的事实以及云南香格里拉工地系天匠公司承包并发包给郑松能。而郑松能本人没有建筑装饰装修的相应资质。郑松能称对该组证据不予认可。 4.杨洪提交手机通话录音，用以证明：杨洪受雇于郑松能，二者系雇佣关系。杨洪系做工的过程中受伤。郑松能个人承包的工地系由公司发包的。郑松能称对该组证据不予认可。 上述案件事实，有支付宝转账记录截图、住院病历、司法鉴定意见书、门诊票据、增值税专用发票、当事人称述等在案佐证。 本院认为，2019年1月17日，杨洪在云南香格里拉从事木工过程中，杨洪右手大拇指被机器切割受伤的事实成立。 一、关于责任承担。郑松能主张其为天匠公司项目负责人，代表天匠公司对外招工并向杨洪转款，仅代表公司行为，非郑松能个人行为，其不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，郑松能应对其主张承担相应举证责任，现其未提供相关证据证明杨洪与天匠公司的劳动关系或者其系天匠公司委托的项目负责人，应承担举证不能的后果，再结合证人出具的证明以及本案其他实际情况，对其辩称本院不予认可。结合郑松能邀约杨洪到云南务工、为杨洪垫付医疗费及相关聊天记录，应当认定杨洪为郑松能所雇用，为天匠公司相关项目工作。天匠公司将施工项目承包给郑松能，而郑松能缺乏相关施工资质，故造成雇员受伤，应由雇主郑松能承担赔偿责任，天匠公司与雇主郑松能承担连带赔偿责任。 本案中，杨洪作为提供劳务的一方，在提供劳务的过程中应履行一定的注意义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，再结合本案具体情况，酌定天匠公司与雇主郑松能承担70%责任，杨洪承担30%责任。 二、关于赔偿项目及数额。（1）治疗费。根据杨洪提交的票据，均是鉴定中的检查费用，应当在鉴定费用中予以处理。故本院对杨洪主张治疗费为653.5元不予支持。 （2）护理费480元（120元/天×4天）。 （3）误工费。鉴于杨洪未提交证据证明其收入状况，根据2018年度四川城镇居民人均可支配收入，本院确定杨洪的误工费为33216元/年÷365天×138天（从2019年1月17日受伤日起至2019年6月3日定残日的前一日）=12558.3元。 （4）营养费。本院参考医院和鉴定机构意见（院外加强营养），酌定杨洪的营养费为1000元。 （5）住院伙食补助费。本院确定其住院伙食补助费为30元/天×4天=120元。 （6）交通费。本院根据杨洪的伤情及就医次数等情况，酌情认定其交通费为300元。 （7）残疾赔偿金。根据杨洪伤残等级，按照2018年度四川城镇居民人均可支配收入，本院确定杨洪的残疾赔偿金为33216元/年×20年×10%=66432元。 （8）精神损害抚慰金。参考杨洪伤残等级及当事人的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为2000元。 （9）鉴定费。首次鉴定中发生的费用，与本案无关，本院不予支持。本次鉴定十级伤残中，鉴定费为1130.5元（1200元+检查费130.5元），本院予以确认。 上述费用共计84020.8元。因精神抚慰金应不分责任比例而直接支付。根据杨洪的损失和侵权人的责任承担比例，扣除郑松能已经垫付费用后，还应支付给杨洪的各项赔偿款为52638.56元[（84020.8元-2000元）×70%+2000元-5000元-1776元]。逾期未付，由成都市天匠装饰工程有限公司承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、郑松能于本判决发生法律效力之日起十日内支付杨洪52638.56元，逾期由成都市天匠装饰工程有限公司承担连带责任； 二、驳回杨洪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3559元，公告费600元，合计4159元。由杨洪负担1368元，郑松能、成都市天匠装饰工程有限公司负担2791元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  李拥军 人民陪审员  杨希文 人民陪审员  赖 伟 二〇二〇年四月二十八日 书 记 员  何韵琴