江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终355号上诉人（原审原告）：上饶市运畅机动车检测服务有限公司，住所地：江西省上饶市广丰经济开发区芦洋产业园C区上广线1号，统一社会信用代码：91361122MA35GBNF3H。法定代表人：程丽华，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周立彬，江西洪胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘珺，女，1981年11月6日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区。委托诉讼代理人：周小明，江西红源律师事务所律师。上诉人上饶市运畅机动车检测服务有限公司（以下简称运畅公司）因与被上诉人刘珺劳动争议纠纷一案，不服江西省上饶市广丰区人民法院（2019）赣1103民初4610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭。期间因疫情影响，本院裁定中止对本案的审理，后恢复审理。因双方当事人未主张新的事实和理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。运畅公司上诉请求：依法撤销原审判决的第二项、第三项，改判运畅公司无需向刘珺支付经济补偿金、社会基本养老保险费；一审、二审诉讼费用由刘珺承担。事实和理由：刘珺入职运畅公司以来不遵守公司有关考勤、坐班制度，严重违反公司规章制度，运畅公司在解除与刘珺的劳动合同之前有过提醒，甚至批评，履行了实质的告知及警告义务，在一审时也已经充分举证证明了刘珺严重违反公司规章制度，相反刘珺并未提供相关证据证明其未到岗的原因，故其应当承担举证不能的法律后果。另外，刘珺隐瞒在其他公司上班的事实，其社会基本养老保险已经在其他公司缴纳，运畅公司无法为其缴纳该费用过错不在运畅公司，一审判决运畅公司承担支付刘珺社会基本养老保险费是错误的。刘珺上班时间是2016年11月28日，其应缴纳的社会养老保险费用应认定为9,643.14元，而不是一审认定的12,016.66元，故一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。刘珺辩称，双方当事人签订了书面的劳动合同，签订时间为2016年1月21日，根据劳动合同法第七条的规定，此时双方已建立劳动关系。运畅公司在上诉中提出刘珺在工作期间存在过错，但是其并没有提供证据予以证明，其在一审中提交的考勤签到表也是事后伪造的，实际上刘珺在工作期间运畅公司根本没有实行考勤签到制度，所以运畅公司是违法解除劳动合同，其本应承担经济赔偿金，但为了避免诉累，刘珺服从了一审判决。至于社会养老保险费用的问题本来就是运畅公司应当承担的义务，但其从未为刘珺缴纳过社会养老保险费，已经违反了劳动法的规定，该费用依法应当由其承担，故请求二审法院驳回运畅公司的上诉，维持原判。运畅公司向一审法院起诉请求：1、依法撤销仲裁裁决书第二项、第三项裁决，判决其无需向刘珺支付经济补偿金、社会基本养老保险费；2、本案诉讼费用由刘珺承担。一审法院认定事实：2016年1月21日，运畅公司与刘珺签订了无固定期限的《劳动合同书》，合同约定：合同自2016年1月21日至合同中约定解除或终止合同的条件出现时止。刘珺在公司业务组从事网络维护员工作，工资3,000元/月，以现金方式发放；合同还约定：双方依照国家规定参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费，乙方（刘珺）依法享受社会保险待遇。刘珺在公司工作期间，运畅公司未依法为刘珺缴纳社会基本养老保险费，刘珺以个人名义缴纳了2016年1月至2019年6月的社会基本养老保险费，合计人民币24,158.64元。2019年6月份，双方因继续履行劳动合同产生分歧，刘珺从2019年6月1日起未在运畅公司上班，2019年6月18日，刘珺在办妥工作交接后正式从运畅公司离职，工资结算至2019年5月31日，刘珺离职前12个月的平均工资为人民币3，433.33元/月。运畅公司、刘珺因劳动争议产生纠纷后，向上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月20日，上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会作了广劳人仲字[2019]第66号仲裁裁决书，裁决如下：1、裁决申请人刘珺与被申请人运畅公司于2019年6月18日解除劳动合同；2、运畅公司支付解除与刘珺之间劳动合同经济补偿12,016.66元；3、运畅公司承担支付申请人刘珺缴纳社会基本养老保险费12,108.24元；4、驳回刘珺的其他仲裁请求。一审法院认为，本案运畅公司、刘珺之间所签订的劳动合同系双方真实意思表示，符合法律的规定，是合法有效的合同，该院予以确认，合同双方当事人都应按照合同的约定履行各自的义务；并且《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据该规定，依法为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。该案争议的焦点有二，首先是双方的劳动合同关系从何时起计算；其次是刘珺是否存在违反公司规章制度的行为。双方当事人签订的合同为无固定期限合同，合同条款约定，合同自2016年1月21日开始至合同中约定解除或终止合同的条件出现时止。我国《劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案运畅公司并未提交证据证明该合同签订时间非用工时间，其应当承担举证不能的法律后果；运畅公司诉称应以企业开业庆典的时间为劳动关系建立的时间，显然该诉讼意见没有法律依据，该院不予采信。运畅公司虽然向该院提交了部分员工签到表及两证人证言，但该签到表并非其公司全部的签到表，只是提交其中几个月时间的签到表，该表格的真实性不能确定，即使刘珺在该时间段内未在该签到表签名，也有事假、病假或者因公外出等多种原因而未签到，所以该签到表单独不能证明运畅公司要证明的事实，从该签到表反映出刘珺已经好多个月的时间未签到，运畅公司却听之任之的态度，既然认为刘珺已经严重影响到公司的规章制度，但却不对刘珺不遵守规章制度给予的书面警告甚至因违反规章制度要解除合同的通知等。运畅公司申请出庭作证的两名证人系其公司的在职员工，与其公司有利害关系且从事的也非公司的管理工作，其对刘珺是否存在违反公司规章制度行为证明力低下，而且刘珺的工资一直领取至2019年5月31日止，这是运畅公司对刘珺在其公司工作时间的认可。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第一项、第四十七条规定，判决：一、上饶市运畅机动车检测服务有限公司与刘珺的劳动合同关系于2019年6月18日终止；二、上饶市运畅机动车检测服务有限公司应在本判决生效后十五日内向刘珺支付解除劳动合同经济补偿金12,016.66元；三、上饶市运畅机动车检测服务有限公司十五日内承担支付刘珺缴纳社会基本养老保险费12,108.24元。案件受理费10元，减半收取5元，由上饶市运畅机动车检测服务有限公司负担。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、运畅公司解除与刘珺之间的劳动合同是否合法？2、运畅公司是否需要支付刘珺经济补偿金及社会养老保险费？根据双方当事人之间的陈述意见以及相关的法律规定，本院对此综合分析评判如下：1、关于运畅公司解除与刘珺之间的劳动合同是否合法的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中运畅公司称刘珺未遵守其公司考勤管理，严重违反公司规章制度，但是其并未提供证据证实其公司存在考勤制度，考勤制度是如何规范员工考勤管理的，刘珺存在哪些违反该规定的情形，故其对于自己所主张的该事实并未举证证实，因此，其诉称事实不能成立，在该情况下其解除与劳动者的劳动关系不合法。2、关于运畅公司是否需要支付刘珺经济补偿金及社会养老保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付经济赔偿金。”本案中运畅公司解除与刘珺之间的劳动合同没有合法根据，本应当向刘珺支付经济赔偿金，但是刘珺在申请仲裁及本案诉讼期间均只要求运畅公司支付经济补偿金，其该行为系对自己权益的处分，一审法院支持其该诉请并无不当。对于刘珺在运畅公司工作期间，运畅公司未为其缴纳社会基本养老保险费的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”，因缴纳社会保险费属于劳动行政部门的行政管理职责范围，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以要求劳动行政部门进行处理，该争议不属于人民法院民事案件的受案范围，一审法院判决运畅公司支付刘珺社会基本养老保险费12,108.24元不当，本院依法予以纠正。综上所述，运畅公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省上饶市广丰区人民法院（2019）赣1103民初4610号民事判决的第一、二项，即“原告上饶市运畅机动车检测服务有限公司与被告刘珺的劳动合同关系于2019年6月18日终止；原告上饶市运畅机动车检测服务有限公司应在本判决生效后十五日内向被告刘珺支付解除劳动合同经济补偿金12,016.66元”；二、撤销江西省上饶市广丰区人民法院（2019）赣1103民初4610号民事判决的第三项。三、驳回上诉人上饶市运畅机动车检测服务有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元由上饶市运畅机动车检测服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  范全敏审判员  徐志峰审判员  付 强二〇二〇年四月十七日书记员  程 梦