河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3816号上诉人（原审被告）：杨辉，男，汉族，1983年9月19日生，现住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：杨林，金博大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金国庆，男，汉族，1969年10月1日生，住郑州市高新技术开发区。委托诉讼代理人：侯晓慧，河南针石律师事务所律师。原审被告：郑州市惠济区中原物流港创新水产商行，经营场所郑州市惠济区。经营者：杨辉。委托诉讼代理人：杨林，金博大律师事务所律师。上诉人杨辉因与被上诉人金国庆及原审被告郑州市惠济区中原物流港创新水产商行（以下简称“创新商行”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服郑州市惠济区人民法院（2018）豫0108民初5194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨辉上诉请求：1.依法撤销郑州市惠济区人民法院（2018）豫0108民初5194号民事判决，对本案进行改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未依法查明并认定被上诉人受伤的原因，被上诉人在上诉人的仓库内违规乘坐货用三轮车，并在该车运行过程中其头部撞击至仓库大门的顶部，继而坠地受伤。被上诉人在本次事件具有一定的过错。根据过失相抵原则，其应对自身的损害自负一定比例的责任。结合案情及事发经过和相关的司法判例，其自担的责任比例为30％为宜。二、2020年1月6日上海润家司法鉴定所的鉴定意见显示“被鉴定人金国庆2017年3月30日受伤与目前的损害后果之间存在因果关系，是既往××，椎管狭窄基础上叠加本次头颈部外伤所致的颈脊髓损伤共同作用的结果，两者原因力大小酌情为同等作用”。据此，该鉴定意见显示的被上诉人左手大部分肌瘫的八级伤残以及因此而产生的相关费用均应由其本人自行承担50％的责任。三、一审法院对于被上诉人的误工费、护理费、营养费的计算分别采用了河南同一司法鉴定和上海润家司法鉴定作为依据，河南同一司法鉴定意见的六级伤残意见被上海润家司法鉴定意见更改为八级伤残。故河南同一司法鉴定所的鉴定意见已经失去证据效力。又因河南同一司法鉴定所出具鉴定意见时，被上诉人已经具备了鉴定条件，故误工费的计算应当以本次鉴定意见的出具时间作为参考。而护理期、营养期的鉴定意见是由河南同一司法鉴定所出具，在该鉴定意见被更改后，河南同一司法鉴定所出具的鉴定意见本案中已经成为失效的鉴定意见。为此，护理费、营养费依据该鉴定意见进行计算没有法律依据。金国庆辩称：一、本案中被上诉人和上诉人系雇佣关系，被上诉人是在上诉人提供的工作地点完成上诉人指派的工作时受伤，且被上诉人对自身损害后果并无过错，上诉人也不存在免责事由，因此，上诉人作为雇主应当对被上诉人的损害承担全部赔偿责任，一审判决认定事实正确。二、被上诉人在事故发生之前，一切正常，××。被上诉人本次事故发生前是××与本次事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系，被上诉人对损害的发生或者扩大没有过错，不存在承担相应责任的法定情形，相反，鉴定意见书肯定了被上诉人目前的损害后果源于此次外伤。综上，在被上诉人不存在过错的情况下，上诉人作为雇主应当对被上诉人的损害后果承担全部赔偿，其主张并无事实和法律依据，二审法院应当驳回。三、被上诉人认可一审判决对于误工期、护理期和营养期的认定。人身损害误工期、护理期、营养期评定规范(GAT-1193-2014)附录A.5：对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或者诉讼程序的，“误工期、护理期、营养期”评定的上限可以至伤残评定前一日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”。事发至今以及今后，被上诉人将长期无法从事工作，需要由其爱人长期护理。因此，一审法院根据被上诉人的伤情，酌定误工期计算至定残前一日，并无不当。护理期和营养期的认定，因上诉人在申请重新鉴定时并未对该期限申请鉴定，故一审法院采纳河南同一司法鉴定所出具的有关护理期和营养期的鉴定结论并无不妥。金国庆向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿各项损失共计545343.6元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：被告创新商行系个体工商户，被告杨辉系创新商行的经营者。原告金国庆系被告雇工。2017年3月30日上午，原告在为被告工作中从电动拉货车上摔落，致使其颈脊髓受伤。事故当日原告即被120救护车送至郑州市第五人民医院治疗。第二日原告转院到郑州市骨科医院治疗。原告在骨科医院住院治疗18天出院，原告的病情被诊断为：1、无骨折脱位型颈脊髓损伤，2、××，3、腰5椎体滑脱症，4、左额部皮肤软组织损伤。原告住院期间的医疗费被告已全部支付。原告于2018年11月26日向该院申请，对其伤残级别、营养期、后续护理人数及护理期限进行鉴定。该院委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告的申请进行鉴定，该所于2019年4月26日出具豫同一司法鉴定所[2019]临鉴字第0262号司法鉴定意见书，鉴定原告的伤情构成六（6）级伤残，其损伤后需1人护理6个月，营养期2个月。2019年5月17日，被告杨辉以河南同一司法鉴定所出具的鉴定意见书严重失实为由，依法申请对金国庆的伤残等级、护理期、营养期重新鉴定。该院委托河南一诚司法鉴定中心对原告伤情重新进行鉴定，河南一诚司法鉴定中心以鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力为由，向该院出具了司法鉴定委托案件不受理说明书，将委托案件退回该院。2019年9月20日，被告杨辉再次向该院申请，申请本案委托省外鉴定机构对金国庆的伤残等级进行司法鉴定，并在鉴定时依法组织听证会。杨辉未对原告的护理期和营养期申请重新鉴定。2019年10月22日该院诉讼服务中心接收了本案第三次司法鉴定案件移送表及鉴定材料。诉讼服务中心于2019年10月29日委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2020年1月6日，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具沪润司鉴[2019]临交鉴字第153号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、被鉴定人金国庆2017年3月30日受伤与目前的损害后果之间存在因果关系，是既往××，椎管狭窄基础上叠加本次头颈部外伤所致的颈脊髓损伤共同作用的结果，两者原因力大小酌情为同等作用（此意见仅供法院参考）；二、被鉴定人金国庆因外力作用致额顶部皮肤挫裂伤，颈前纵韧带撕裂伤并有颈脊髓损伤，行手术治疗后，遗留左手大部分肌瘫（肌力3级），评定为八级伤残。另需说明：被告杨辉未向该院申请对原告2017年3月30日受伤与目前病情之间是否存在因果关系及原因力大小进行法医学鉴定。原告受伤之前与其弟金国华、其妹金菊伟兄妹三人共同扶养其父金得卯（1948年9月1日生）、其母王小凤（1947年6月12日生）。2018年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准为45677元/年（125.14元/天）；2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年；2018年度河南省城镇居民人均生活消费支出为20989.15元/年。一审法院认为，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案中，创新商行系个体工商户，杨辉系创新商行的经营者，原告系创新商行雇佣的工人，原告在从事雇佣活动中受伤且原告自身没有过错，被告答辩时没有主张原告在提供劳务时自身存在过错，故被告杨辉作为原告的雇主，应对原告的损失承担赔偿责任。基于原告的诉讼请求和本案事实，该院确定赔偿范围及数额如下：1.医疗费，原告主张119615元，未提交医疗费票据证实，对此该院不予支持；2.住院伙食补助费，原告主张1800元过高，应以50元/天计算18天，计900元；3.营养费，原告主张3000元过高，结合鉴定意见，以20元/天计算60天为宜，计1200元；4.护理费，结合鉴定意见，原告主张按111.13元计算180天，计20004元，未超法定标准，该院予以支持；5.误工费，根据原告伤情，该院酌定误工期计算至定残前一日，（45677元/年÷365天×1011天），计126519.03元，原告主张119062元，该院予以支持；6.残疾赔偿金，原告主张191245.14元，符合法律规定，该院予以支持；7.原告主张精神损害抚慰金50000元过高，该院酌定为15000元；8.被扶养人生活费原告主张44077元过高，按（20989.15元/年×30%÷3×17年），计35681.55元；9.交通费，原告主张2000元过高，以20元/天计算18天，计360元；综上，原告各项损失共计383452.69元。被告辩称重新鉴定结论中显示原告××，椎管狭窄，基础上叠加本次头部外伤，两者原因力大小为同等作用，因此原告对全部费用应当基于自身疾病承担50%的责任的辩解主张，原告金国庆本次事故发生前是××与本次事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系，原告对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在承担相应责任的法定情形，故被告该辩解主张，缺乏事实及法律依据，对此该院不予采信；被告辩称本次鉴定将原鉴定的六级伤残重新确定为八级伤残且没有三期的鉴定结论，又因第一次鉴定的三期是基于六级伤残而做出，不应再计算出院后的营养费、护理费的辩称主张，因被告向该院申请第三次鉴定时，只申请了对原告的伤残等级进行鉴定，未申请对原告的护理期和营养期进行鉴定，应视为被告对第一次河南同一法医临床司法鉴定所出具的豫同一司法鉴定所[2019]临鉴字第0262号司法鉴定意见书护理期和营养期的认同，故被告的该项辩解主张，该院不予采信；被告辩称原告隐藏病情到被告处从事劳务，导致自身损害，根据过失相抵原则，原告应负担30%的责任的辩解主张，未提交证据予以证实，对此该院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、被告杨辉于本判决生效后十日内赔偿原告金国庆误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计383452.69元；二、驳回原告金国庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9253元，由原告负担2747元，被告杨辉负担6506元。本院二审期间，金国庆提交中共郑州高新区枫杨办事处大里村支部委员会出具的一份证明，证明目的：被上诉人受伤至今未曾就业，处于持续误工状态。杨辉、创新商行质证称：该份证据只能证明2019年8月被上诉人参加了运动会的执勤，并不能证明上诉人在事发时没有过错，××的50%责任也应当由上诉人承担。该份证据也证明了被上诉人并没有持续误工。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，杨辉未能提供证据证明金国庆在提供劳务时自身存在过错，本案现有证据也不能证实金国庆在提供劳务时自身存在过错，故金国庆对该损害后果不应承担责任。关于杨辉提出的根据上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具的沪润司鉴[2019]临交鉴字第153号司法鉴定意见第一项，金国庆应自行承担50％责任的问题，本院认为，金国庆自身健康状况××，但其健康状况××，金国庆不应因此而在本案中自负相应责任。关于杨辉提出的关于误工费、护理费和营养费的计算期限问题，本院认为，一审法院根据本案事实结合相关鉴定情况，对上述期限的计算符合法律规定，并无不当。综上所述，杨辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9253元，由杨辉负担。本判决为终审判决。审判长  崔海霞审判员  鲁金焕审判员  刘 敏二〇二〇年四月二十四日书记员  冯 晋