湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终344号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司湘潭市中心支公司韶山市营销服务部，住所地韶山市。 负责人：龚奇志，该公司经理。 委托诉讼代理人：高莎，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘善德，男，1957年6月11日出生，汉族，住沅江市。 委托诉讼代理人：赵迪夫，沅江市共创法律服务所法律工作者。 原审被告：成精林，男，1998年3月11日出生，汉族，住韶山市。 原审被告：彭望，男，1988年9月11日出生，汉族，住韶山市。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司湘潭市中心支公司韶山市营销服务部（以下简称保险公司）因与被上诉人刘善德、原审被告成精林、原审被告彭望机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2019）湘0981民初3171号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，在一审判决基础上核减刘善德赔偿金27440元，由刘善德承担上诉费用。事实和理由：1.刘善德在住院期间有104天外出，存在挂床行为，自7月10日后其治疗应属于门诊治疗，故该104天的住院伙食补助费5200元应予以剔除；2.刘善德鉴定误工期为270天，属于“证明确定的休息届满日晚于首次定残日的”情形，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款及湖南省高级人民法院“湘高法2019-29”号文件第二十六条的规定，刘善德的误工损失应为167.22元/天×137天=22909元，在一审判决基础上核减22240元。 刘善德辩称，保险公司对司法鉴定无异议，依据司法鉴定确定误工时间正确，医生建议刘善德住院休息，并非挂床。一审认定事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。 刘善德向一审法院起诉请求：1.判令保险公司、成精林、彭望赔偿刘善德因交通事故造成的各项损失247000元；2.保险公司、成精林、彭望承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年5月31日05:02，成精林驾驶湘C-XXXXX小型轿车由西往东方向行驶，行至湖南省沅江市某地段时，越黄线超车、会车，与刘善德驾驶的相向行驶的湘H-XXXXX普通两轮摩托车相撞，造成两车受损、刘善德受伤的道路交通事故。同日，沅江市公安局交通警察大队作出第201901000XXX号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定成精林承担事故全部责任、刘善德不承担事故责任。事故发生后，刘善德在沅江市人民医院住院治疗136天，花费医疗费64601.51元；事故发生后，成精林支付医疗费18000元；现因各方就赔偿事宜未能协商一致，故酿成纠纷。 成精林准驾车型为C1，其所驾车辆系彭望所有，事故发生在成精林、彭望一同外出时由成精林驾驶期间；该车在保险公司投保交强险与商业三责险（保险金额100万元、不计免赔），保险期间均为2019年1月31日至次年1月30日。事故发生后，保险公司垫付医疗费10000元。 2019年10月17日，益阳市协同司法鉴定所作出［2019］临鉴字第2XX号《司法鉴定意见书》，结论为刘善德的损伤构成十级伤残、误工期270天、需1人护理140天、营养期90天、后续治疗费13000元，刘善德支付鉴定费1200元。 另查明，刘善德系农业家庭户口，自2014年7月起在沅江市某镇某村经营沅江市某镇某超市，经营范围为“预包装食品、散装食品零售；日用百货、化肥、烟酒零售，家用电器零售”。刘善德的母亲陈某某生于1940年12月17日，系农业家庭户口，育有两个子女。 本案审理过程中，保险公司就刘善德的医疗费中非医保用药费用与非外伤性治疗费用提出鉴定申请，后经各方协商，确定该两项费用的核减比例为10%，其中由刘善德承担2%、成精林承担8%，保险公司撤回上述鉴定申请。 一审法院认为，在本案交通事故中，成精林承担全部责任，刘善德不承担责任，因成精林所驾车辆在保险公司投保交强险与商业三责险，故刘善德因本次事故造成的损失，先由保险公司在交强险责任限额内与商业三责险范围内承担，但应剔除刘善德的医疗费的10%，该10%依双方的协议处理；如再有不足部分，再由成精林承担。成精林已支付的款项，予以依法计算。 彭望虽系成精林所驾车辆的所有人，但无证据证明彭望在事故中存在过错，故彭望在本案中不承担责任。 刘善德虽系农业家庭户口，但其自2014年7月起一直从事零售业，其收入来源于非农业生产，故其相关损失应按城镇户籍标准予以计算；其就伤情所作的司法鉴定结论，可作为本案的定损依据。刘善德各项损失的计算，医疗费、鉴定费以正式票据为准；后续治疗费依鉴定结论确定；住院伙食补助费应按益阳市采用的50元/天·人为计算标准；营养费酌情认定为3000元；定残时，刘善德年满62周岁，残疾赔偿金的计算年限为18年，其伤残等级为十级伤残，伤残赔偿指数为10%；误工费、护理费分别以城镇非私营单位批发和零售业及居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为计算标准；刘善德定残时，其母亲陈某某年满78周岁，被扶养人生活费的计算年限为5年，且扶养人刘善德的收入来源于非农业生产，故被扶养人生活费以城镇居民人均消费性支出为计算标准；交通费酌情认定1000元；精神损害抚慰金酌情认定为5000元。 刘善德受伤造成的损失的数额与计算方式如下： 1.医疗费64601.51元；2.后续治疗费13000元；3.住院伙食补助费6800元，计算方式为136天×50元/天；4.营养费3000元（酌情认定）；5.残疾赔偿金66056.4元，计算方式为36698元/年×18年×10%；6.误工费45149元，计算方式为61035元/年÷365天×270天＝45149.18元，超出诉求，从其诉求；7.护理费23484元，计算方式为61227元/年÷365天/年×140天＝23484.33元，超出诉求，从其诉求；8.被扶养人生活费3180.25元，计算方式为25064元/年×5年×10%÷2＝6266元，超出诉求，依其诉求；9.交通费1000元（酌情认定）；10.精神损害抚慰金5000元（酌情认定）；11.鉴定费1200元。 刘善德受伤所造成的损失为232471.16元，其中医疗费用赔偿限额项下的损失为87401.51元（其中医疗费64601.51元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费6800元、营养费3000元）、死亡伤残赔偿限额项下的损失为143869.65元、鉴定费1200元。上述损失，由保险公司在交强险内承担120000元（医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元）；超出部分为111271.16元（未含鉴定费1200元），剔除医疗费64601.51元中的10%非医保用药即6460.15元后为104811.01元，该款由保险公司在商业三责险内承担；非医保用药6460.15元，由成精林承担80%即5168.12元，由刘善德自负20%即1292.03元；鉴定费1200元由成精林承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：刘善德的损失232471.16元，由保险公司承担214811.01元（交强险承担12万元、商业三责险承担104811.01元，合计224811.01元，剔除已支付的10000元），该款由保险公司向刘善德支付203179.13元、向成精林支付11631.88元（已支付18000元，剔除应承担的医疗费5168.12元与鉴定费1200元）；二、驳回刘善德的其他诉讼请求。上述应支付的款项，限判决生效后5日内付清。案件受理费767元，由刘善德承担136元、成精林承担631元。 二审中，当事人均未向本院提交新证据。 本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点是：刘善德的住院伙食补助费、误工费是否应予以核减。从刘善德在沅江市人民医院的临时遗嘱单及病程记录可以看出，刘善德伤后入院至出院期间，一直在住院治疗，保险公司提出，刘善德挂床治疗104天，应剔除该104天的住院伙食补助费的理由，事实依据不足，本院不予支持。刘善德2019年5月31日受伤入院，2019年10月17日经鉴定构成十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，刘善德的误工时间可以计算至定残日前一天，即从2019年5月31日计算至2019年10月16日，共计139天，误工费应为23243.47元（61035元/年÷365天×139天），一审认定其误工费为45149元不当，本院依法予以核减21905.71元。故刘善德因本案交通事故受伤所遭受的经济损失为210565.45元（一审认定的23247.16元-21905.71元），保险公司应承担192905.3元（交强险承担120000元、商业三责险承担82905.3元，剔除已支付的10000元），其中应向成精林支付11631.88元，还应向刘善德支付181273.42元。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立，对成立的部分，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省沅江市人民法院（2019）湘0981民初3171号民事判决； 二、中国人寿财产保险股份有限公司湘潭市中心支公司韶山市营销服务部于本判决生效之日起五日内赔偿刘善德医疗费等各项经济损失共计181273.42元，向成精林支付11631.88元； 三、驳回刘善德的其他诉讼请求。 一审案件受理费767元，由刘善德负担207元，成精林负担560元；二审案件受理费300元，由中国人寿财产保险股份有限公司湘潭市中心支公司韶山市营销服务部负担219元，刘善德负担81元。 本判决为终审判决。 审判长  陆康彪 审判员  李京伟 审判员  黎 娜 二〇二〇年四月二十日 书记员  张淼淼