湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘31民终358号上诉人(原审原告)：朱金龙，男，1985年4月16日出生，汉族，湖南省慈利县人。委托诉讼代理人：梁明辉，湖南喳哂呔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南楚禹建设工程有限公司。法定代表人：廖建红。委托诉讼代理人：谭晨明，湖南畅元律师事务所律师。上诉人朱金龙因与被上诉人湖南楚禹建设工程有限公司（以下简称“楚禹公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省龙山县人民法院（2019）湘3130民初1840号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人朱金龙上诉请求：1、请求二审撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。1、一审认定上诉人有过错，并由其承担40%的责任不公平；2、2018年6月21日经龙山县矛盾纠纷应急调解中心主持调解，双方达成协议，该协议第一条言明“湖南楚禹建设工程有限公司保证朱金龙的治疗费用，直到朱金龙出院为止”，一审无视上诉人与被上诉人之间协议内容，将被上诉人保证上诉人的治疗费用认定为上诉人垫付；3、一审判决在被上诉人代理手续不齐全的情况下，认定被上诉人代理人有代理资格错误；4、一审中，上诉人对被上诉人提交的2组证据均提出了异议，而一审对上诉人的质证意见视而不见错误；二、一审没有依法调查，不支持被扶养人的生活费，程序错误，请求二审支持上诉人的诉讼请求。被上诉人楚禹公司未提交书面答辩状，在二审中口头答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，责任划分妥当，上诉人的上诉理由不能成立，本次事故中上诉人自己存在重大过错，将车开出了工地范围，并且将车开出工地范围不是因工，而是因为自己的私人事务，一审对本案四六分责比较准确；关于医药费，我方当时进行了垫付，应当对垫付的医药费进行抵扣；关于被扶养人生活费，误工费、残疾赔偿金以及护理费我方认为该部分费用足以弥补上诉人的相关损失。上诉人朱金龙向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费72635元、护理费30000元、交通费2000元、住院伙食补助费9700元、营养费18000元、残疾赔偿金322942元、被扶养人生活费220563元、后续治疗费24000元、鉴定费2200元、精神抚慰金40000元，以上共计742040元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2017年8月原告朱金龙受邀前往被告楚禹公司承包的湖南省龙山县石羔水厂集中供水工程从事运输工作，双方未签订书面劳动合同。2018年5月12日，原告驾驶公司所有的渣土运输车辆从工地外出，在元堡桥路段时，因操作不当，导致车辆发生侧翻，造成原告受伤。原告受伤后当即被送入龙山县人民医院抢救，因伤势严重，当天被转往湘西州人民医院救治。原告住院97天后出院，出院医嘱：1、注意休息，严禁患肢负重活动，加强患肢负重活动，加强患肢不负重功能锻炼；2、出院后继续营养神经、理疗治疗面神经麻痹，神经内科复诊；3、保持伤口干洁，注意针孔护理；4、每4-6周定期我院门珍骨科复查，根据复查X片等结果，在医生指导下决定患肢下一步功能锻炼计划及下地活动时间（自行过早下地负重或不恰当功能锻炼方式可能致内外固定材料断裂）；5、骨折愈合后约一年可考虑取出内固定，不适随诊。2018年9月5日湘西州擎天司鉴中心就原告的案涉损伤，作出湘西州擎天司鉴中心[2018]临鉴字第286号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书将原告的损伤评定为1个七级伤残，1个十级伤残；其后续治疗费综合评定为20400元，或者以实际发生的医疗费用为准；其三期时限评定为误工期365日，护理期150日，营养期180日。本次司法鉴定花费鉴定费2200元。原告朱金龙事发当天所驾驶的三轮车为被告楚禹公司所有，被告委托邱孟和负责龙山县石羔水厂集中供水工程的管理和工资发放事宜。庭审中，原、被告均认可事故车辆在施工现场时驾驶人员无需驾驶证，驾驶车辆驶离施工场所拖运材料或者修车均需得到管理人员许可，原告无事故车辆所需驾驶资格证。事故发生后，被告楚禹公司及涟源市裕民劳务有限公司已给被告先行垫付医疗费用175130.88元、护理费及其他费用30000元。另查明，原告朱金龙户口所在地系慈利县城所在地，其应为城镇居民。原告母亲梅开满于1963年6月1日出生，父亲已故，仅生育朱金龙一子。湖南省2019年度全年城镇居民人均可支配收入为36698元，全年城镇居民人均生活消费支出为25064元，湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助为每人100元/天。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告因本次伤害遭受的损失应根据原、被告双方的过错承担相应责任。本案的争议焦点为：一、原、被告是何种法律关系及双方是否有过错及过错大小的问题；二、原告主张的损失如何确定。关于争议焦点一、原、被告是何种法律关系及双方是否有过错及过错大小的问题。本案中，原告朱金龙以利用三轮车拖运隧道碎石的形式为被告楚禹公司提供劳务，原告受伤后以提供劳务者受害责任纠纷为由诉至该院，庭审中原、被告对此均无异议，故应认定原、被告之间为普通的提供劳务关系。原、被告双方是否有过错及过错大小的问题。被告楚禹公司作为原告朱金龙提供劳务的直接受益人，根据“权、责、义”应相对等的公平法理，应对务工人员尽到相应的安全管理义务，督促务工人员规范作业，并就其业务进行安全培训，提高务工人员安全防患意识。但被告未提交证据证明其已尽到了相应义务，故被告楚禹公司对原告朱金龙损害的发生具有过错，应当承担相应的赔偿责任。原告朱金龙系完全民事行为能力人，其在不具备驾驶资格的情形下，驾驶工程施工车辆驶离施工现场，安全防范意识不强、未尽到安全注意义务致使案涉损害的产生，故原告朱金龙对自己损害的发生也有一定过错。即对原告的损害后果，原、被告应根据各自过错的大小承担相应责任。结合本案案情，原告朱金龙受到的经济损失，该院酌定由原告本人承担40%的责任，由被告楚禹公司承担60%的赔偿责任为宜。关于争议焦点二、原告主张的损失如何确定的问题。1、残疾赔偿金。根据中华人民共和国国家标准GB18667-2002《交通事故受伤人员伤残评定标准》的相关规定，原告朱金龙因案涉损伤综合评定为1个七级伤残，1个十级伤残，对于多处伤残的情形，应当适用伤残赔偿附加指数予以计算赔偿系数；原告朱金龙系城镇居民，参照湖南省上一年度全年城镇居民人均可支配收入，该院依法支持其308263.2元残疾赔偿金（即36698元/年×20年×42%），对原告超出该部分的诉讼请求14678.8元，该院不予支持。2、住院伙食补助费。参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按100元每天计算，原告朱金龙的住院伙食补助费为9700元（97天×100元/天）。3、误工费。原告朱金龙受伤后的误工期经湘西州擎天司鉴中心司认定为365日，该院予以确认。原告朱金龙从事工种系建筑行业，误工费应参照湖南省上一年度建筑业年平均工资52645元标准计算。故该院支持原告误工费52560元，对超出该部分的诉讼请求20075元，该院不予支持。4、护理费。原告朱金龙伤后护理期经湘西州擎天司法鉴定中心综合评定为150日，该院依法予以确认。因原告朱金龙未提供陪护人员具体收入和当地护工工资的相应证据，故护理费计算标准应参照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务行业年平均工资60798元/年计算，即167元/天（60798元/年÷365天）,但原告朱金龙仅诉求按150元/天的标准计算，此系其对自己权利的处分，原告的护理费该院支持为22500元（150天×150元/天）。5、营养费。根据原告朱金龙提供的出院医嘱及其受伤后的实际情况，该院酌情支持按30元/天计算，原告的营养费为5400元（180天×30元/天），对超出该部分的诉讼请求12600元，该院不予支持。6、司法鉴定费。原告朱金龙主张的2200元法医鉴定费，有相应发票证明，该院依法予以确认。7、后续治疗费。湘西州擎天司法鉴定中心综合评定原告朱金龙的后续治疗费为20400元，或者以实际发生的医疗费用为准，但原告未提供后期治疗实际产生费用的相关票据，故原告的后续治疗费该院依法支持20400元，超出该部分的诉讼请求3600元，该院不予支持。8、精神损害抚慰金。结合原告朱金龙受伤的实际情况及原告自身过错大小，该院酌情支持20000元。9、交通费。原告未提交正式交通票据予以佐证，该院无法确认其交通费具体损失，故原告应承担举证不能的法律后果。对原告该项诉讼请求，该院不予支持。10、被抚养人生活费。按照法律规定，被抚养人生活费根据被抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇消费性支出予以计算。原告的被抚养人梅开满年仅56岁，且原告未提供证据证明梅开满既无劳动能力又无其他生活来源，应承担举证不能的法律后果。对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。原告在本次事故中的实际损失应为：残疾赔偿金308263.2元、住院伙食补助费9700元、误工费52560元、护理费22500元、营养费5400元、司法鉴定费2200元、后续治疗费20400元、精神抚慰金20000元，被告垫付的医疗费175130.88元，以上共计616154.08元。综上所述，被告楚禹公司应给原告朱金龙赔偿的损失为369692.45元（616154.08元×60%）；庭审中，被告楚禹公司提出被告已给原告垫付医疗费175130.88元、护理费及其他费用30000元共计205130.88元，原告对该费用无异议；被告要求抵扣该部分费用，符合法律规定，该院依法予以支持。即被告楚禹公司还应给原告朱金龙赔偿374096.2元-205130.88=164561.52元。原告朱金龙的其余损失，应由其自己承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告湖南楚禹建设工程有限公司在本判决生效之日起十日内一次性向原告朱金龙赔偿残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、司法鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等各项损失共计164561.52元；二、驳回原告朱金龙的其他诉讼请求。案件受理费11220元，由被告湖南楚禹建设工程有限公司负担6732元，原告朱金龙负担4488元。上诉人朱金龙为了支持自己的主张，在二审中提交证据朱金龙母亲梅开满2020年3月23日的残疾证与2020年4月2日慈利县零阳镇铜台居民委员会出具的证明一份，证明目的，梅开满系肆级视力残疾人，没有劳动能力及其他生活来源。被上诉人楚禹公司质证认为：1、该两份证据超过了举证期限，不属于二审的新证据；2、对上诉人朱金龙母亲梅开满2020年3月23日的残疾证的真实性、合法性没有异议，对该证据的关联性和证明目的有异议。从残疾人证的内容来看，签发日期是2020年3月23日，但事故的发生时间是2017年8月，残疾证和事故发生之后的扶养费是没有任何关联的。按照一审判决的护理费、残疾赔偿金、误工费是足以保障被扶养人的生活费；2、对2020年4月2日慈利县零阳镇铜台居民委员会出具的证明的真实性、合法性、真实性都不予认可，居委会没有能力和权限出具相关的证明。本院认证认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条第一款“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日”，第四十一条第(二)项“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的‘新的证据’，是指以下情形：…(二)二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依照当事人申请调取的证据”的规定，当事人二审申请人民法院调查取证，一般应当符合两个条件，一是证据本身应当属于二审的新的证据;二是调取证据申请应在法定期限内提出。对上诉人在二审所提交梅开满残疾证的真实性、合法性本院予以确认；慈利县零阳镇铜台居民委员会出具的证明，因证人未出庭，无法证实其来源合法性、真实性，本院不予采纳。被上诉人楚禹公司在二审中未向本院提交新证据。本案经本院二审查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为，一、原审划分责任的比例是否妥当；二、被扶养人生活费是否能支持。焦点一、依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，上诉人朱金龙作为具备完全民事行为能力人驾驶员，其在不具备驾驶资格的情形下，驾驶工程施工车辆驶离施工现场，安全防范意识不强、未尽到安全注意义务，导致交通事故的发生，存在一定过错；被上诉人楚禹公司作为接受劳务的一方应当谨慎的审查上诉人尽到相应的安全管理义务，督促务工人员规范作业，并在工作前未进行安全知识培训，提高务工人员安全防患意识，显然被上诉人因未尽谨慎注意义务，应当承担相应的损害赔偿责任，一审根据双方过错程度，认定上诉人承担本案40%的责任、被上诉人承担60%的责任符合客观实际，本院予以维持。焦点二、上诉人朱金龙的被扶养人梅开满年仅56岁，在二审提交的残疾证及慈利县零阳镇铜台居民委员会的证明，只能证明梅开满系肆级视力残疾人，但未提供梅开满既无劳动能力又无其他生活来源的相关证据，应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人朱金龙的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11220元，由上诉人朱金龙承担，本院予以免交。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  余 霞审判员  曾浩恒二〇二〇年四月二十二日书记员  梁 爽附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；