浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初1150号原告（反诉被告）：福建省福鼎市二建建筑工程有限公司，统一社会信用代码913509821575013802，住所地福建省宁德市山前望景园2栋1梯16层。法定代表人：张庆良，总经理。委托诉讼代理人：朱兆武，浙江光正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪仁凌，上海光盛大律师事务所律师。被告（反诉原告）：苍南县宜山镇芙蓉村民委员会，统一社会信用代码54330327775710817D，住所地浙江省苍南县宜山镇人民路436号。法定代表人：宋方同，村委会主任。委托诉讼代理人：戚观波，浙江豪江律师事务所律师。原告福建省福鼎市二建建筑工程有限公司（以下简称二建公司）与被告苍南县宜山镇芙蓉村民委员会（以下简称芙蓉村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月31日立案受理后，依法适用简易程序于2019年3月8日公开开庭审理，二建公司的诉讼代理人朱兆武、芙蓉村委会的法定代表人宋方同、芙蓉村委会的诉讼代理人戚观波到庭参加诉讼。在庭审过程中，二建公司申请对案涉工程工程量及质量是否合格进行鉴定。本院依法委托鉴定后，温州市兴城工程造价审计咨询事务所（普通合伙）认为施工现场已遭破坏，无法进行工程量取证，决定退回鉴定。本院依法转为普通程序于2020年1月15日公开开庭审理本案，二建公司的诉讼代理人缪仁凌、芙蓉村委会的诉讼代理人戚观波到庭参加诉讼。芙蓉村委会在审理过程中提起反诉，本院决定于2020年3月31日公开开庭合并审理，原告（反诉被告）二建公司的诉讼代理人缪仁凌，被告（反诉原告）芙蓉村委会的诉讼代理人戚观波到庭参加诉讼。在审理过程中，二建公司与芙蓉村委会经两次庭外和解，但未能达成和解协议。本案现已审理终结。二建公司向本院提出诉讼请求：1.判令芙蓉村委会支付二建公司工程款754240元及利息(2019年1月29日起按银行同期同档次利率计算至偿还之日止)；2.判令芙蓉村委会向原告退还履约保证金126395元；3.本案诉讼费由芙蓉村委会承担。事实和理由：2015年11月左右，二建公司通过公开招投标的方式投得苍南县宜山镇人民路道路装修工程。2015年11月24日，二建公司与芙蓉村委会签订《建设施工合同》，约定：“签约合同价为1263955元，2015年11月25日计划开工，计划竣工日期为2015年12月25日”。合同第十一条第三款约定：“3.1备料预付款按工程总造价的10%划拨，签订合同开工后10天内拨付。3.2工程进度款按工程进度的80%拨付工程款(按月)；工程验收合格并交齐竣工图纸和技术资料，办理竣工结算后再支付合同款的5%，余工程总价的5%作为保修金，保修期一年，保修期满后7日内一次性付清。”合同第十一条第四款约定：“4.5承包人提供履约担保的形式、金额及期限的：合同价款10%履约保证金，期限自提供保证之日起至工程竣工验收合格止，竣工验收后7日内退还，退还时不计利息”。2015年11月24日，二建公司将126395元履约保证金交付给芙蓉村委会，芙蓉村委会出具了《温州市农村集体经济组织统一收据》。二建公司于2015年11月25日开工建设。2016年2月1日，经项目监理机构浙江景成工程管理有限公司审核之后芙蓉村委会应付工程款项为927845元，另芙蓉村委会一直拖欠10%预付款126395元，合计共欠工程款1054240元，后芙蓉村委会支付30万元，余欠754240元。经二建公司多次催讨，芙蓉村委会均以各种理由拖延未付，之后直接以工程质量不合格为由拒绝验收，并将履行保证金126395元扣除不予归还。芙蓉村委会拒绝支付工程款及履约保证金已经构成违约，二建公司多次催讨无果，故依法起诉。芙蓉村委会辩称：一、二建公司承建的道路施工工程未经验收合格，芙蓉村委会有权拒付相应款项。双方签订的《建设工程施工合同》约定，承包人申请竣工验收的，应向监理人报送竣工验收申请报告，监理人经审查后认为具备验收调解的，应将竣工验收申请报告提交发包人，由发包人组织监理人、承包人、设计人等相关单位完成竣工验收。另外，《合同协议书》第十一条3.2也约定，经工程验收合格并交齐竣工图纸和技术资料，办理竣工结算，再支付相应阶段的工程款项。本案中，芙蓉村委会未收到二建公司提交的竣工验收申请报告等有关竣工验收需要的（施工图纸等技术资料）。因此，芙蓉村委会无法报请宜山镇人民政府组织相关单位对工程进行验收。二建公司也没有证据证明案涉工程已通过验收，以及符合有关质量标准，且系其自身原因使得工程未通过验收，芙蓉村委会有权拒付相应工程款项。二、二建公司承建的道路施工工程存在严重质量问题，芙蓉村委会有权拒付履约保证金以及施工合同第一部分《合同协议书》第十一条3.3规定的工程质保金，并要求二建公司按照第十一条2.1约定承担工程质量违约责任。在案涉工程施工过程中，芙蓉村委会发现在开始下一路段施工时，已完成的上一路段就出现开裂和脱层，这种边修边建边破损的情形在整个工程建设过程中多次反复，并且道路破损情况直至整个路段施工完成时仍未得到解决。案涉工程是芙蓉村委会受宜山镇人民政府委托发包，由镇政府财政拨付工程款。同时，宜山镇政府对工程进行管理和监督。工程完工后，芙蓉村委会须报请宜山镇政府组织有关单位验收。在施工过程中，宜山镇政府也派工作人员到现场观看、监督，工作人员也发现该工程存在上述质量问题。2018年上半年，二建公司也派员多次与宜山镇政府就道路出现的质量问题及后续工程款支付进行沟通协商，双方达成由二建公司重新按原来的招标价（扣除已付工程款进行红改黑）的解决方案，但二建公司最终没有实施这个方案。后来，鉴于道路工程周边居民对工程质量反映极大，宜山镇政府另行组织相关单位对道路进行白改黑重建。二建公司承建的案涉施工工程存在严重质量问题，且一直未能通过验收，给建设方和芙蓉村委会带来重大损失，故芙蓉村委会有权拒付相应合同款项，请法院驳回其全部诉讼请求。反诉原告芙蓉村委会向本院提出反诉请求：解除双方间关于宜山镇人民路的《建设工程施工合同》。事实和理由：2015年11月，芙蓉村委会将宜山镇人民路装修工程发包给二建公司施工。施工过程中，芙蓉村委会及宜山镇政府的监督人员发现存在严重施工质量问题，全路段尚未完工时，已完工的前半部分就出现开裂和脱层，该问题直至全路段施工完成仍未解决，反反复复修补，对群众出行影响较大。部分群众联名向政府和纪委举报“豆腐渣工程”。芙蓉村委会及镇政府与二建公司协商返工修复未果。2019年2月，二建公司起诉要求芙蓉村委会支付工程款754240元并赔偿利息损失，同时要求退还履约保证金126395元。芙蓉村委会认为，保证施工质量是二建公司的主要合同义务，反诉被告道路装修施工存在严重质量问题，并拒绝返工修复，导致其无法提供竣工验收报告，最终导致发包方无法组织验收，也使得发包方的合同目的无法实现，故依据合同法第九十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第三项的规定，提起反诉，请予以支持。反诉被告二建公司辩称：1.芙蓉村委会的诉求没有合同法的依据，不是法定解除的理由，故建设施工合同是合法有效的，二建公司已经按照合同履行义务，二建公司主张的是工程进度款，芙蓉村委会不支付工程款和保证金显然违约。2.关于工程质量问题。工程已经经过监理单位签字确认，芙蓉村委会也没有对路面质量进行鉴定。综上请求驳回芙蓉村委会的反诉请求。为证明各自主张的事实，二建公司、芙蓉村委会分别提交了证据材料，经庭审质证，本院审查后认定如下：二建公司提交的营业执照、法定代表人身份证明书、企业信息查询信息、《建设工程施工合同》（合同协议书）、温州市农村集体经济统一收据，来源形式合法，与本案有关联，芙蓉村委会也无异议，予以确认；关于二建公司提交的《工程进度款》，其中有工程监理公司浙江景成工程管理有限公司确认的《工程款支付证书》，审核价格未超出《建设工程施工合同》约定价格，且工程已施工完毕，芙蓉村委会未有相反证据否定，结合当事人陈述及前述温州市农村集体经济统一收据，二建公司主张芙蓉村委会拖欠工程款及履约保证金的事实予以确认；关于二建公司提交的证明完工日期的照片，芙蓉村委会认为不能作为完工依据，本院认为该照片无其他证据佐证，不能直接认定为完工时间，关于完工时间，结合当事人陈述及前述监理机构出具的工程款支付证书日期，完工时间应在2016年2月1日之前；关于芙蓉村委会提交的宜山镇人民政府情况说明、宜山镇宜二村委会证明，证明2015年宜山镇人民路装修存在施工质量问题，二建公司对三性均有异议，本院认为，两份文书有公章，但无出具人员署名，且无其他直接证据佐证，对其证明力不予确认；关于芙蓉村委会提交的招标文件、合同协议书、苍南县交通运输局文件，二建公司对其关联性有异议，本院认为该组证据可以反映案涉道路另行招投标施工情况，但招投标时间离案涉工程施工时间较远，难以反证本案施工存在质量问题及其实际情况，对其证明力不予确认；关于芙蓉村委会提交的举报照片和本院依据芙蓉村委会申请调取的举报材料和所附照片，二建公司有异议，因该组材料反映不出路面状况形成时间，也难以对路面状况进行量化描述，也不能反映路面状况形成原因，故对其证明力不予确认。结合上述确认有效的证据及当事人庭审陈述，本院对本案事实作如下认定：二建公司与芙蓉村委会订立建设工程施工合同，于2015年11月24日签订《合同协议书》，约定二建公司承包宜山镇人民路道路装修工程，资金自筹；计划开工日期2015年11月25日，计划竣工日期2015年12月25日，工期30天；工程质量符合合格标准；合同为总价合同，签约合同价为1263955元；工程竣工后经有关部门核验，不能达到质量标准的，作违约论处；本工程质量若达不到中标施工单位自行承诺标准的处以合同价款1.5%的罚款；若工程质量验收不合格，则除了承担返修费用外，还将处以合同价款3%的罚款；备料预付款：按工程总造价的10%拨付，签订合同开工后10天内拨付；工程进度款：按工程进度的80%拨付工程款（按月），工程验收合格并交齐竣工图纸和技术资料，办理竣工结算后再支付合同款的5%，余工程总价的5%作为保修金，保修期一年，保修期满后7日内一次性付清；本工程所需材料均由中标人采购供应；合同价款10%为履约保证金，期限自提供担保之日起至工程竣工验收合格止，竣工验收后7日内退还，退还时不计利息。双方在《合同协议书》上还约定了其他事项。2015年11月24日，二建公司向芙蓉村委会缴纳履约保证金126395元。此后，二建公司开展施工，并于2016年2月1日前完工。2016年2月1日，案涉工程监理机构浙江景成工程管理有限公司审核工程总价为1159806元，本期应得927845元。芙蓉村委会已经支付30万元工程款。案涉工程施工完毕后未进行验收即开始使用，路面在施工完毕后有脱皮现象。案涉道路后又另行施工。另查明，中国人民银行2015年10月24日发布六个月以内、六个月至一年的贷款基准利率为4.35%。本院认为，二建公司与芙蓉村委会形成的建设工程施工合同，双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效。双方在合同中约定，签订合同开工后10天内按工程拨付总造价的10%，按工程进度的80%拨付工程款。二建公司承包案涉工程后，进行施工，已经完工，其现主张芙蓉村委会按约支付到期工程进度款，符合双方约定，也不违反法律规定。虽然案涉道路施工后出现脱皮现象，但芙蓉村委会主张工程存在严重质量问题，没有充分事实依据，其主张工程未经验收合格，其有权拒付相应款项，也没有充分法律依据，本院不予支持。因监理公司审核后总价为1159806元，二建公司应得10%为备料预付款=115981元，再加上80%到期工程进度款927845元，扣减芙蓉村委会已经支付的30万元，芙蓉村委会还应支付743826元，二建公司主张超出部分不予支持。案涉工程在2016年2月1日前即已完工，芙蓉村委会未及时支付工程进度款，二建公司现主张芙蓉村委会从起诉之日起至实际偿还工程进度款之日按年利率4.35%赔偿利息损失，理由正当，也未违反法律规定，予以支持。2015年11月24日，二建公司向芙蓉村委会缴纳履约保证金126395元。虽然合同约定保证期限自提供担保之日起至工程竣工验收合格止，竣工验收后7日内退还，而案涉工程已完工但未验收，但案涉工程实际已经使用，故履约保证金返还条件应视为已成就。二建公司现主张芙蓉村委会返还履约保证金126395元，本院予以支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。芙蓉村委会现主张案涉工程施工存在严重质量问题，但未提供充分证据证明，也未提出工程质量鉴定，其主张本案工程存在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第三项“已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的”规定的情形，没有提供充分证据证明，故其主张解除合同没有事实依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、苍南县宜山镇芙蓉村民委员会于本判决生效之日起十日内支付福建省福鼎市二建建筑工程有限公司工程款743826元并赔偿利息损失（以743826元为基数，按年利率4.35%，自2019年1月31日起算至实际偿还之日止）；二、苍南县宜山镇芙蓉村民委员会于本判决生效之日起十日内退还福建省福鼎市二建建筑工程有限公司履约保证金126395元；三、驳回福建省福鼎市二建建筑工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回苍南县宜山镇芙蓉村民委员会的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费12606元，由福建省福鼎市二建建筑工程有限公司负担104元，由苍南县宜山镇芙蓉村民委员会负担12502元；反诉受理费80元，由苍南县宜山镇芙蓉村民委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  李 查人民陪审员  李发奖人民陪审员  许小凤二〇二〇年四月十五日代书 记员  黄瑶瑶附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。