福建省宁化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0424民初182号 原告:刘木生，男，1968年9月5日出生，汉族，住福建省宁化县。 委托诉讼代理人：罗绪欣，福建翠城律师事务所执业律师。 被告：福建加多宝饮料有限公司，住所地：福建省泉州市石狮市祥芝镇古浮二十区5号加多宝。统一社会信用代码91350581779632289T。 法定代表人：李淑仪，执行董事。 委托诉讼代理人：杨捷磊，男，福建加多宝饮料有限公司职员。 被告：刘芳兰，女，1984年3月30日出生，汉族，公司员工，户籍地：福建省宁化县，现住福建省宁化县。 被告：黄文乐，男，1971年10月11日出生，汉族，个体工商户，住福建省宁化县。 被告:中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司，住所地：三明市梅列区滨江新村37幢6、7层及9层5、7、10号。统一社会信用代码91350400855598773R。 负责人：林少华,总经理。 委托诉讼代理人:郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人:张旺祥，福建律慧律师事务所执业律师。 原告刘木生与被告福建加多宝饮料有限公司（以下简称加多宝公司）、刘芳兰、黄文乐、中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称平安财保三明公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘木生的委托诉讼代理人罗绪欣，被告加多宝公司的委托诉讼代理人杨捷磊，被告刘芳兰，被告黄文乐，被告平安财保三明公司的委托诉讼代理人郑丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘木生向本院提出诉讼请求:判令平安财保三明公司在机动车交强险责任限额内及商业第三者责任保险限额内赔偿刘木生31057.15元；不足部分由加多宝公司、刘芳兰承担连带赔偿责任。本案在诉讼过程中，刘木生撤回要求刘芳兰承担连带赔偿责任的诉讼请求。事实与理由：2019年1月9日13时54分许，加多宝公司的员工刘芳兰驾驶黄文乐所有的闽Ｇ×××××号的小型面包车送货到湖村镇，将该车停放在宁化县道796线29ＫＭ＋100Ｍ路段（宁化县湖村镇湖村村街上）时，因未做好驻车制动，导致闽Ｇ×××××号的小型面包车发生后溜碰撞到刘木生驾驶的无牌二轮摩托车及行人吴骁涵、张尾珠，造成刘木生和吴骁涵受伤，张尾珠当场死亡及两车受损的交通事故。2019年2月18日,宁化县公安局交通警察管理大队作出事故认定书认定：刘芳兰负事故的全部责任，张尾珠、吴骁涵、刘木生不负事故责任。闽Ｇ×××××号的小型面包车在平安财保三明公司投保了机动车交强险、商业险第三责任险50万元及不计免赔保险。现双方对赔偿无法达成一致意见。 加多宝公司辩称，刘芳兰系加多宝公司的员工，同意在保险公司赔偿不足部分承担无过错责任，但保留向刘芳兰追偿的权利。 刘芳兰辩称，同意加多宝公司意见。垫付赔偿款8,000元。 黄文乐辩称，要求返还垫付赔偿款27,237元。 平安财保三明公司辩称，1、事故发生时肇事车辆为营业状态，其使用性质由投保时的非营业改变为营业，且在营业过程中导致第三者损伤。根据保险合同约定，答辩人无需承担商业第三者责任险的赔偿责任。2、刘木生驾驶的无号牌摩托车不负事故责任，未投保交强险，刘木生作为车辆所有人应对原告的各项损失在交强险无责限额内承担赔偿责任。3、事故后平安财保三明公司垫付了217,498.27元，其中交强险垫付120,000元，商业第三者责任险垫付97,498.27元应由黄文乐予以返还。4、原告主张的部分赔偿金额过高。综上所述，平安财保三明公司无需承担商业第三者责任险的赔偿责任，应驳回原告对平安财保三明公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。刘木生的居民身份证、道路交通事故认定书、劳动合同、补偿条款、保密协议、出院记录、住院收费票据、费用清单、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险单。商业投保单及投保人人脸识别照片、垫付款凭证。 以上证据经与原件核对无异,且经质证，各方当事人对证据的真实无异议,本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下: 1、闽Ｇ×××××号的小型面包车在平安财保三明公司投保了交强险（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）和机动车综合商业保险（第三者责任险的保险金额为500000元），保险期限均自2018年1月24日起至2019年1月23日止。 2、2019年1月9日13时54分许，加多宝公司的员工刘芳兰驾驶黄文乐所有的闽Ｇ×××××号的小型面包车送货到湖村镇，将该车停放在宁化县道796线29ＫＭ＋100Ｍ路段（宁化县湖村镇湖村村街上）时，因未做好驻车制动，导致闽Ｇ×××××号的小型面包车发生后溜碰撞到刘木生驾驶的无牌二轮摩托车及行人吴骁涵、张尾珠，造成刘木生和吴骁涵受伤，张尾珠当场死亡及两车受损的交通事故。该事故经宁化县公安局交通警察大队认定，刘芳兰负事故的全部责任，张尾珠、吴骁涵、刘木生不负事故责任。 3、刘芳兰垫付了赔偿款8,000元，黄文乐垫付27,237元。 4、刘芳兰系借用黄文乐所有的闽Ｇ×××××号的小型面包车。 根据原、被告的举证、质证及庭审陈述，本院对本案争议焦点分析认定如下： 一、营业与非营业问题。平安财保三明公司认为，事故发生时肇事车辆为营业状态，改变了使用性质，根据保险合同约定，无需承担商业第三者责任险的赔偿责任。刘芳兰、黄文乐认为，该车辆并未进行营业。本院认为，肇事车辆属于小型客车，发生事故时并未从事载客运输，顺带一些货物不能认定为进行营业。其次，刘芳兰系临时借用黄文乐的车辆，也并不是借用于营业。况且，平安财保三明公司也未提供相应的证据证实该车辆改变了使用性质，故平安财保三明公司的主张不予采信。 二、关于是否应当扣除交强险无责限额内赔偿损失的问题。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称‘交强险’)和第三者责任商业保险(以下简称‘商业三者险’)的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定,本案中,平安财保三明公司主张先由交强险无责限额内赔偿,不足部分,由商业第三者责任险限额内赔偿，符合上述规定,本院予以支持。 三、对于原告要求的赔偿项目中，各方当事人对住院伙食补助费690元无异议，本院予以确认。对其他赔偿项目及数额存在争议，本院依法分析认定如下： 1.医疗费6,237.15元。平安财保三明公司认为，应当扣除超出国家基本医疗保险标准和不合理部分及外购药部分。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告的医疗费有收费票据、疾病诊断证明、出院记录等证据证实，本院予以确认。平安财保三明公司“应当扣除非医保部分”的辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。因此，医疗费确定为6,237.15元。 2.原告主张营养费690元。平安财保三明公司认为，医嘱未要求加强营养，不予支持。本院认为，刘木生营养费酌情按每天30元、时间以住院23天计算。故刘木生的营养费确定为690元（30元/天×23天）。 3.原告主张误工费18,645元。平安财保三明公司认为，刘木生未举证证明其系农林牧渔业在岗职工，应按上年度农林牧渔业就业人员平均工资43564元/年标准计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案原告系无固定收入的农民，根据按农、林、牧、渔业的行业标准计算，即按每天165元计算，误工时间为住院时间和医嘱建休时间计113天。因此，误工费损失确定为18,645元(165元/天×113天)。 4.原告主张护理费3,795元（165元/天×23天）。平安财保三明公司认为应按居民服务业标准计算住院23天。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。刘木生因本案交通事故受伤住院治疗，护理期限结合原告的伤情，根据住院时间、出院医嘱，住院护理期限为23天；按居民服务业标准计算，即按每天164.86元计算。因此，护理费确定为3,791.78元(164.86元/天×23天)。 5.原告主张交通费1,000元。平安财保三明公司认为，该费用偏高。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。结合实际情况，交通费酌情确定为300元。 综合以上认定，本案人身损害的赔偿项目和数额确认为：医疗费6,237.15元、住院伙食补助费为690元、营养费690元、护理费3,791.78元、误工费18,645元、交通费300元，合计30,353.93元。其中属交强险医疗费用赔偿限额项下7,617.15元，死亡伤残赔偿限额项下22,736.78元。 综上所述，本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”闽Ｇ×××××号的小型面包车在平安财保三明公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任险、第三者责任险不计免赔率，且交通事故发生在保险期间，平安财保三明公司应当在保险责任限额范围内赔偿原告因本案交通事故造成的损失。原告因本案交通事故造成的各项损失共计30353.93元。本案刘芳兰负事故的全部责任，经三方受害者协商，本案原告同意在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿。综上所述，平安财保三明公司应赔偿刘木生30353.93元。黄文乐垫付款项可予以扣减。刘芳兰系借用黄文乐车辆，黄文乐无过错，不承担责任。对于刘芳兰垫付的款项可另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿刘木生因本案交通事故造成的损失30,353.93元； 二、黄文乐垫付刘木生27,237元，可从刘木生在中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司的赔偿款项中返还； 以上赔偿款汇入宁化县人民法院指定账户（账户名宁化县人民法院；开户行中国工商银行宁化县支行；账号14×××32）。 三、驳回刘木生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费576元，减半收取计288元，由刘木生负担18元，中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司负担270元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  张河勤 二〇二〇年四月八日 书记员  邱灵平 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。