辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终556号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地：辽阳市白塔区青年街65号。负责人：李峰，经理。委托诉讼代理人：王枢，辽宁法云律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂子钧，辽宁法云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：祁刚，男，1983年11月23日出生，汉族，个体工商户，住灯塔市。委托诉讼代理人：张熙沅，辽宁德泰律师事务所律师。原审被告：吴冠霖，男，1994年4月14日出生，汉族，住灯塔市。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司，住所地：辽阳市中华大街287号。负责人：朱波，经理。委托诉讼代理人：孙春玉，中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司工作人员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司因与被上诉人祁刚，原审被告吴冠霖、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2019）辽1081民初2596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的委托诉讼代理人王枢、聂子钧，被上诉人祁刚及其委托诉讼代理人张熙沅、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司的委托诉讼代理人孙春玉到庭参加诉讼，原审被告吴冠霖经传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司上诉请求：1．撤销原审判决第二项，依法改判或发回重审；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人祁刚住院期间存在“挂床住院”情况，原审判决认定的住院天数有误按照辽阳市中心医院出具的《体温单》记载，从2019年2月4日至2019年3月29日期间，被上诉人祁刚处于离院状态，没有体温记录，时间长达53天。故应扣除误工费、伙食补助费、营养费、护理费的相应赔偿份额。二、被上诉人祁刚伤残鉴定与实际伤情不符上诉人认为《沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定意见书》（沈正［2019］法临鉴字第08012号）（以下简称《鉴定意见书》）中关于“依照《人体损伤致残程度分级》（5.10.6.11）条之规定，祁刚右膝关节损伤的伤残等级为十级”的鉴定结论与伤情实际及恢复情况均不符。被上诉人祁刚伤后实行的手术为右膝前交叉韧带重建术，按照当前临床实践经验来看，通常手术6个月后可以进行较为正常的活动。而被上诉人祁刚在鉴定时尚处于该项手术的恢复期，不满足功能恢复到一定程度稳定状态的鉴定条件，故该项鉴定的鉴定时间过早，鉴定结论与实际伤情恢复程度不匹配。另外，从开庭当天被上诉人祁刚的实际运动情况来看，被上诉人祁刚行走自如、身姿平稳，右膝关节活动受限并不存在。综上所述，原审判决认定事实错误，损害了上诉人的权益，特上诉至贵院，望贵院依法裁判。祁刚辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司辩称，同意上诉人的上诉观点。吴冠霖未到庭、未提交书面答辩意见。祁刚向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告各项经济损失368,578.02元；2、本案诉讼费、伤残鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月1日15时40分许，在辽阳市文圣区罗铧线天瑞水泥附近道路，吴冠霖驾驶辽Ｋ×××××号微型轿车由东向西行驶至事故路段，在东行行车道内与祁刚驾驶辽Ｋ×××××号轿车载乘姚桂兰由西向东行驶发生交通事故，造成吴冠霖、祁刚、姚桂兰受伤及车辆损坏。祁刚受伤后即入辽阳市中心医院住院治疗，住院87天，住院期间一级护理1天，二级护理86天，祁刚于2019年3月29日出院，出院医嘱：1、建议休息1个月；2、建议右膝关节功能锻炼，康复理疗；3、加强营养；4、定期复查右膝关节磁共振检查；5、病情变化门诊随诊。祁刚支付医疗费77,747.97元。祁刚出院后多次前往辽阳市中心医院复查，支付复查医疗费908.5元。祁刚住院期间雇佣辽阳市白塔区天意陪护服务中心护工进行护理，护理14天，支付护理费3,220元。2019年1月23日，辽阳市公安交通警察支队文圣大队作出道路交通事故认定书，认定：吴冠霖负该起事故的全部责任，祁刚、姚桂兰无责任。辽Ｋ×××××号微型轿车的实际所有人为吴冠霖，该车在人寿公司投保交强险，在人保公司投保商业三者险，保险限额为100万元，不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，人寿保险已经在交强险医疗费限额内向祁刚支付医疗费10,000.00元。祁刚出生于1983年11月23日，为城镇居民。被抚养人祁刚长女祁爱桐出生于2007年1月11日，长子祁浩承出生于2016年2月19日，抚养人为祁刚、姚洪二人。依祁刚的申请，沈阳正泰司法鉴定所对祁刚的伤残等级进行鉴定。2019年8月22日，沈阳正泰司法鉴定所出具沈正［2019］法临鉴字第08012号司法鉴定意见书，鉴定意见为：祁刚右膝关节损伤的伤残等级为十级。祁刚支付鉴定费1,500元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。辽Ｋ×××××号微型轿车的实际所有人为吴冠霖，该车在人寿公司投保交强险，在人保公司投保商业三者险，对于祁刚的损失，应由人寿保险公司、人保公司在各自保险限额内赔偿。关于祁刚提出的医疗费78,434.47元的赔偿请求，经核对辽阳市中心医院医疗费票据，该请求予以支持。关于祁刚提出的住院伙食补助费4,350元的赔偿请求，符合法律规定，予以支持。关于祁刚提出的营养费11,600元的赔偿请求，出院医嘱虽载明加强营养，但未载明加强营养的期限，综合考虑祁刚住院时长、伤情等，营养费酌定为4,350元（50元/天×87天）。关于祁刚提出的误工费32,783.18元的赔偿请求，祁刚个人经营灯塔市刚子汽车租赁中心，误工标准可按租赁和商务服务业标准计算，误工时间可计算至定残前一天，此请求予以支持。关于祁刚提出的护理费19,163.97元的赔偿请求，其中护工护理14天的护理费3,220元，有票据证明，予以支持，至于剩余部分护理费，祁刚虽提供祁会林经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证，但该证据仅能证明祁会林有从事经营性道路旅客运输驾驶员的资格，并不能反映祁会林的工作情况，亦不能证明祁会林因护理导致误工收入减少的情况，故剩余部分护理费不能参照交通运输、仓储和邮政业标准计算，应按照居民服务、修理和其他服务业标准计算，其护理费为13,905.6元（3,220元+10,685.6元）。关于祁刚提出的残疾赔偿金74,684.00元的赔偿请求，祁刚为城镇居民，出生于1983年11月23日，伤残等级为十级，其主张的数额及标准符合法律规定，予以支持。关于祁刚提出的精神损害抚慰金10,000.00元的赔偿请求，综合考虑侵权人的侵权手段、行为方式、过错程度、侵权后果和本地生活水平等因素，精神损害抚慰金核定为5,000元。关于祁刚提出的被扶养人生活费133,562.40元的赔偿请求，因祁刚父亲祁会林、母亲邵英敏均有退休金，故对被扶养人生活费中其父母部分，不予支持。其长女祁爱桐、长子祁浩承分别为7,934.4元、19,836.00元，因祁刚长女祁爱桐出生于2007年1月11日，长子祁浩承出生于2016年2月19日，扶养人为祁刚、姚洪二人，故对被扶养人生活费中其子女部分予以支持。关于祁刚提出的交通费2,000元的赔偿请求，祁刚提供的交通费票据大多为连号，不予采信，但考虑其伤情、住院时长等，交通费酌定为1,000元。关于祁刚提出的车辆损失2,000元的赔偿请求，人寿公司同意赔偿，故对该主张予以支持。关于祁刚提出的鉴定费1,500元的赔偿请求，有票据证明，予以支持。本起交通事故造成祁刚、姚桂兰两人受伤，应当为另一伤者预留赔偿份额。人寿公司已经在交强险医疗费限额内赔偿祁刚医疗费10,000.00元，剩余部分医疗费68,434.47元由人保公司在商业险限额内予以赔偿。残疾赔偿金74,684.00元，由人寿公司在交强险死亡伤残限额内赔偿55,000.00元，剩余部分残疾赔偿金19,684.00元由人保公司在商业险限额内予以赔偿。车辆损失2,000元，由人寿公司在交强险财产损失限额内赔偿。住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费共计90,659.18元，由人保公司在商业险限额内赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司于判决发生法律效力后十日内赔偿祁刚的各项损失67,000.00元（应扣除中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司已经垫付的10,000.00元医疗费）；二、中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司于判决发生法律效力后十日内赔偿祁刚的各项损失178,777.65元。案件受理费6,829元，由中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司负担1,225元，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担3,876元，由祁刚负担1,728元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、一审期间，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司对祁刚住院治疗的合理性和必要性并未提出异议亦未申请进行司法鉴定；2、一审期间，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司对沈阳正泰司法鉴定所出具的沈正［2019］法临鉴字第08012号《司法鉴定意见书》无异议。对一审查明认定的事实予以确认。本院认为，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担举证责任。一审中，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司对祁刚住院治疗的合理性和必要性并未提出异议，原审依据医疗机构出具的《住院病案》、《医疗费收据》等相关证据确认祁刚的医疗费损失，并无不当。据此，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司提出的“被上诉人祁刚住院期间存在‘挂床住院’情况，原审判决认定的住院天数有误按照辽阳市中心医院出具的《体温单》记载，从2019年2月4日至2019年3月29日期间，被上诉人祁刚处于离院状态，没有体温记录，时间长达53天。故应扣除误工费、伙食补助费、营养费、护理费的相应赔偿份额”的上诉理由，不能成立。关于中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司提出的“被上诉人祁刚伤后实行的手术为右膝前交叉韧带重建术，按照当前临床实践经验来看，通常手术6个月后可以进行较为正常的活动。而被上诉人祁刚在鉴定时尚处于该项手术的恢复期，不满足功能恢复到一定程度稳定状态的鉴定条件，故该项鉴定的鉴定时间过早，鉴定结论与实际伤情恢复程度不匹配。另外，从开庭当天被上诉人祁刚的实际运动情况来看，被上诉人祁刚行走自如、身姿平稳，右膝关节活动受限并不存在”的上诉理由，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在相应情形的，人民法院应予准许。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在一审中，对沈阳正泰司法鉴定所出具的沈正［2019］法临鉴字第08012号《司法鉴定意见书》既无异议也未申请重新鉴定，该《司法鉴定意见书》可以作为认定案件事实的依据。中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的此上诉理由，亦不成立。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,876元，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 徐莲凤审判员 胡 玲二〇二〇年四月二十七日法官助理高石书记员李玉