湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初167号 原告：刘艳平，女，1984年5月29日生，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：刘谭武，桂阳县东升法律服务所法律工作者，代理权限系一般代理。 被告：郴州市苏仙区威廉小龙海鲜速食店，经营场所湖南省郴州市苏仙区南塔街道东街社区乌石矶食品饮料厂安置楼101-11、101-8号。 经营者：龙珑。 委托诉讼代理人：罗飞，湖南锐鹏律师事务所律师，代理权限系特别授权。 被告：龙珑，男，1983年2月8日生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 原告刘艳平诉被告郴州市苏仙区威廉小龙海鲜速食店（以下简称威廉小龙）、龙珑特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘艳平与委托诉讼代理人刘谭武、被告威廉小龙的委托诉讼代理人罗飞到庭参加诉讼，被告龙珑经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘艳平向本院提出的诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《威廉小龙【桂阳区域】加盟协议》；2.被告退还原告加盟保证金1万元、赔偿原告损失8万元、支付违约金1万元，共计10万元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月17日，原告与被告签订《威廉小龙【桂阳区域】加盟协议》，原告依约向被告交纳品牌使用费3万元与保证金1万元。原告按被告要求对门面进行装修，购买所需设施设备，并于2019年6月28日对外经营。在经营过程中，因被告提供的产品卫生条件差、质量不达标、不准时送货，导致原告严重亏损，并于2019年10月12日停止经营。被告的违约行为给原告造成巨大经济损失，故原告诉至法院。 被告威廉小龙辩称，一、原告起诉主体错误，个体工商户以字号为当事人，龙珑不应为本案被告；二、原告的证据不能证明被告的皮皮虾供货存在卫生条件差、质量不达标的问题，皮皮虾系生物，其肉质受生长规律限制不被人为控制，另外被告供货给原告的品类不仅仅只有皮皮虾，即使单个品类供货存在瑕疵，被告也不构成根本违约，原告无权解除加盟协议；三、原、被告签订的加盟协议是特许经营合同，技术转让及品牌授权为本合同的目的，被告已履行对原告的人员进行培训、技术指导，完成品牌授权主要义务，而提供食材仅仅是附随可选的义务，被告并未限制原告在其他地方购买食材，原告不能以皮皮虾供应存在瑕疵为由要求解除合同。四、原告的证据不足以证明自身损失，且即使存在损失也是原告自身引起，应自行承担损失。 被告龙珑经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，也未向本院递交书面答辩状与证据材料。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对双方当事人无争议的证据本院予以确认并在卷佐证，对于双方当事人有争议的事实与证据，本院认定如下： 被告威廉小龙系个体工商户，成立于2018年10月29日，主要经营餐饮服务。2019年4月17日，被告威廉小龙（甲方）与原告（乙方）、案外人李宣蓉在桂阳县签订《威廉小龙【桂阳区域】加盟协议》（以下简称加盟协议），加盟协议约定内容包含以下：1.加盟经营的方式和内容。乙方投资4万元加盟甲方公司（其中3万元为品牌使用费与技术转让费，1万元为保证金，保证金在乙方经营两年后可抵扣货款），加盟店专门经营甲方开发、加工的海鲜食品和配送的其他产品及秘制卤料，乙方实行自主经营、自负盈亏、独立核算。甲方授予加盟店经营权并提供管理体系。管理体系包括专用的商业名称、商标、店面装修指引、培训体系、财务体系、海鲜原料、经营指导、开业指导、管理手册，核心是威廉小龙商标，海鲜食品和经营管理标准，加盟门店经营范围是海鲜系列以及公司的代理产品。2.甲方的权利义务。提供开办加盟店所需合规材料，为加盟店提供上岗前专业技术培训并根据需要定期再培训，监督指导并帮助加盟店解决生产经营中的管理与技术问题，提供加盟经营资料和门面平面设计图，有权向加盟店配送公司各种包装物品以及带有标识商标的易耗品，由加盟店结算，按照加盟店的订货单及时保质保量将食品配送至乙方门店。3.加盟门店的权利和义务。按照甲方要求自行筹备经营场所与相关经营手续，按甲方提供的形象设计进行装修，开业前接受甲方的培训和考核并经甲方培训认可后上岗，乙方或加盟门店应保证加盟门店按甲方的协议内容以及有关规定进行加盟经营管理，乙方有桂阳区域总经营权，乙方有权在桂阳区域经营范围内招商加盟并经甲方同意后将加盟权转让或许可他人使用，加盟店须按甲方提供的价格和展示方式进行销售，加盟门店只准经营甲方提供的产品和服务，不得经营其他企业产品，否则保证金不予退还，加盟店必须在甲方指定处购买营运所需设备、器具、用具，在甲方购买所需包装材料、提货袋、标签以及其他附属材料。4.违约与处罚。任何一方违约给对方造成经济损失，除赔偿相应损失外，违约方另付1万元以上违约金，甲方有下列违反合同情形时，乙方有权解除合同，并要求乙方承担损失:甲方的产品生产过程中卫生条件差而使乙方蒙受损失、没能按指定时间将加盟门店订购的产品送到指定地点给对方的经营造成损失。5.合同解除或终止后双方的责任。乙方应在10日注销加盟门店登记，乙方应在本合同提前解除或期满终止后5日内归还甲方商业技术秘密资料，归还带有甲方商业标识、商标、招牌和其他资料，乙方立即停止加盟店的业务活动和广告宣传，停止使用甲方商标、商名、标识等内容。 加盟协议并未约定合同期限，也未约定甲方向乙方供货的品种、价格、时间以及质量标准，从双方提供的微信聊天记录、庭审陈述以及原告提供的收货收据来看，在双方实际履约过程中，被告威廉小龙供货的品种主要有用来加工海鲜产品的卤料包、各类海鲜原材料、加工的半成品如饺子皮。因受加盟协议限制，被告威廉小龙在原告反馈供货品质不稳定、质量不如其他海鲜店的货以及不按时供货的问题时，其负责人龙珑只告知原告供货困难的客观情况，从未提过原告可以从其他店购买原材料之类的事宜，可见双方对原告只能从被告威廉小龙拿货是形成一致意见的，原告如从其他处拿货则构成违约，原告的加盟店对被告威廉小龙的供货具有高度依赖性。 另查，加盟协议签订人之一李宣蓉与原告共同合伙经营上述加盟事项，2019年9月2日李宣蓉退伙。原告诉请的损失构成主要有装修损失3.5万元、部分房租损失1.5万元、品牌使用费与技术转让费3万元等。2019年4月30日，李宣蓉与原告为经营被告威廉小龙加盟店而租赁门面3年，租期自2019年4月1日至2022年3月31日，每年租金6万元，但租赁的事实不等于原告的损失。原告庭审中提出被告威廉小龙违反加盟协议约定在桂阳又授权其他客户加盟一事，因证据不足，本院不予认定。原告诉请的装修费一项证据不足，本院不予认定。 本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业即特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者即被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营合同的基本特征为：特许人拥有经营资源，既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源，被特许人根据特许人的授权在特定的经营模式如统一形象标志、统一经营管理、统一品牌下使用经营资源，被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。本案中，加盟协议约定被告威廉小龙将其商号、商业标识、技术、产品及相关的经营模式以加盟的形式授予原告使用，原告须按照加盟协议的约定在授权的范围内从事经营活动，被告与被告威廉小龙之间的法律关系符合特许经营法律关系的特点，加盟协议属于特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第三条第二款的规定，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。由于企业相比较于个人对特许经营合同的完全履行具有更强有力的保证，不允许企业以外的其他单位与个人实施特许经营能更好的维护市场经济秩序与交易稳定性，因此该行政法规禁止个人实施特许经营的行为，该禁止性规定属于效力性强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条，违反法律、行政法规强制性规定的合同为无效合同。本院认为，对于发现合同无效的情形，如果当事人没有提出合同无效的，法院也应当依职权认定。被告威廉小龙系登记有字号的个体工商户，不属于企业，无权进行特许经营的行为，其与原告签订的加盟协议属于无效协议。本院就合同无效的情形依职权对原告进行释明，但原告不同意变更诉请。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效的，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方均有过错的，应当各自承担相应的民事责任。涉案加盟协议无效，鉴于被告威廉小龙有履行业务指导、培训的情况，故本院酌定被告威廉小龙返还原告加盟费2.5万元，被告威廉小龙取得的保证金1万元应当返还原告。原告要求被告威廉小龙支付违约金、赔偿其他损失。因加盟协议无效，原告请求的违约金丧失合同依据，至于原告诉请的其他损失，因双方对合同无效的情形均有过错，且原告诉请因被告威廉小龙的行为导致的其他损失证据不足，本院不予支持。 被告威廉小龙系依法登记的有字号的个体工商户，根据法律规定，应以营业执照上登记的字号为当事人，被告龙珑并非本案适格被告，故对原告要求被告龙珑承担责任的诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告郴州市苏仙区威廉小龙海鲜速食店返还原告刘艳平保证金1万元，加盟费2.5万元，合计3.5万元，限本判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告刘艳平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2380元，减半收取1190元，由原告刘艳平承担952元，被告郴州市苏仙区威廉小龙海鲜速食店承担238元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  廖中元 二〇二〇年四月七日 法官助理许琳婕 书记员张华翌 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。