福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终388号 上诉人（原审被告）：李开林，男，1969年8月8日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：郑国钦、林少南，福建壶兰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：游秀珠，女，1967年6月6日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：彭劲达，福建大雄律师事务所律师。 上诉人李开林因与被上诉人游秀珠机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2019）闽0305民终3238号民事判决，向本院提起诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李开林及其委托诉讼代理人林少南、被上诉人游秀珠的委托诉讼代理人彭劲达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李开林上诉请求：撤销原判并改判驳回被上诉人游秀珠的全部诉讼请求。事实与理由：1、游秀珠的十级伤残的评定依据“一级椎体压缩性骨折（压缩程度达到目的1／3）”与治疗的伤情不符，应当重新鉴定；2、游秀珠已年满50周岁，不应获得误工费。 游秀珠辩称，1、本案中鉴定机构和鉴定人员具有相应的资质条件和从业资格，鉴定程序合法，鉴定依据充分，一审法院未准许上诉人的重新鉴定申请合法；2、其虽达退休年龄但仍在工作，因伤导致的收入减少依法应予赔偿。 游秀珠向一审法院起诉请求：依法判令李开林赔偿给其因本案交通事故造成的损失计151334.77元，包括医疗费24.5元＋2149.59元＋2485.99元＝4660元、住院伙食补助费40元／天×5天＝200元、营养费500元、误工费200元／天×150天＝30000元、护理费180元／天×60天×2人＝21600元、交通费200元、伤残赔偿金42121元／年×20年×10%＝84242元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费28145元／年×5年×10%×1／2＝7036.25元、后续治疗费4000元。事实与理由：2018年11月24日12时10分，李开林驾驶后载案外人翁丽金的闽Ｂ×××××普通二轮摩托车从秀屿区疏港路往白山小学方向行驶；游秀珠无证驾驶06Ｄ7xx3轻便二轮摩托车从东沁村肖林往顶厝方向行驶；在白山村村部交叉路口，普通二轮摩托车车体右侧与轻便二轮摩托车前部发生碰撞，致李开林与游秀珠受伤以及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，游秀珠被立即送往医院抢救治疗，共住院5天、花去医疗费4660元。2018年12月26日，莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）对事故责任作出认定：李开林承担事故主要责任、游秀珠承担事故次要责任、案外人翁丽金无责任。2019年3月21日，福建闽中司法鉴定所对游秀珠作出鉴定意见：十级伤残、误工期为150日、护理期为60日。 经核实，李开林驾驶的闽Ｂ×××××普通二轮摩托车系其本人所有，该车在肇事前未投保任何的保险。 一审法院认定事实：2018年11月24日12时10分，李开林驾驶后载案外人翁丽金的闽Ｂ×××××普通二轮摩托车从秀屿区疏港路往白山小学方向行驶；游秀珠无证驾驶06Ｄ7xx3轻便二轮摩托车从东沁村肖林往顶厝方向行驶；在白山村村部交叉路口，普通二轮摩托车车体右侧与轻便二轮摩托车前部发生碰撞，致李开林与游秀珠受伤以及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，游秀珠被送往解放军第九五医院住院治疗于同年11月29日出院，住院5天，花去医疗费2485.99元＋2149.59元＝4635.58元。出院后，游秀珠又在解放军第九五医院门诊治疗，花去医疗费24.5元，以上合计花去医疗费4660.08元。同年12月26日，秀屿交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定李开林负本事故主要责任；游秀珠负本事故次要责任；案外人翁丽金无责任。2019年3月21日，福建闽中司法鉴定所作出《法医临床鉴定意见书》，认定游秀珠构成十级伤残，综合评定游秀珠损伤误工期为150日，护理期为60日，花去鉴定费2600元。2019年7月10日，游秀珠诉至本院，要求赔偿其损失。案经审理，因双方各持己见，致本案调解无效。 另查明，肇事车辆闽Ｂ×××××普通二轮摩托车系李开林所有，该车辆在事故发生前未投保交强险。 以上事实，有当事人提供的《道路交通事故认定书》、《法医临床鉴定意见书》、鉴定费收款凭证、入院记录、出院记录、诊断证明书、医疗收费票据及费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审陈述和法庭调查，足以认定。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。游秀珠的损害系其自身与李开林分别实施的过错行为造成的；李开林应承担因其过错行为致游秀珠损伤的侵权赔偿责任；游秀珠应自行承担相应责任。李开林作为肇事机动车所有人，为该机动车投保交强险是一项法定的强制义务，其应当在交强险责任限额内先行承担赔偿责任；超出限额部分按责论赔。 关于游秀珠主张的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据，可确定为4660.08元，其只请求4660元可予照准。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据游秀珠提供的《劳动合同书》、工资明细等证据证实其收入来源于城镇的事实，可参照我省上年度城镇居民按189.12元／天的标准计算。误工时间根据游秀珠损伤情况，结合相关医嘱及鉴定意见，可至长计算至定残日前一天，计117天(含治疗期间)。故此，应认定误工费为189.12元／天×117天＝22127.04元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入可根据游秀珠家庭户籍，参照我省上年度农业职工平均工资的标准计算。护理期限根据游秀珠的损伤、治疗情况及鉴定意见，可综合确定为60天。故此，护理费应为159.09元／天·人×60天×1人＝9545.4元。四、住院伙食补助费根据游秀珠实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，游秀珠主张40元/天合法有据，可予照准。故此，住院伙食补助费应为40元／天×5天＝200元。五、营养费根据游秀珠的损伤和治疗情况，参照医疗机构意见，可酌定460元。六、交通费系必然支出，游秀珠虽未提供相关支出凭证，但可结合游秀珠的就医地点、治疗时间等酌定100元。七、残疾赔偿金应根据游秀珠的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，可确定为42121元/年×20年×10%=84242元。八、游秀珠因本起事故致十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金5000元。九、游秀珠主张因鉴定伤残程度、误工期、护理期而支出的鉴定费用2600元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予认定。十、游秀珠的母亲游新吓（1923年8月7日出生）系游秀珠依法应当承担扶养义务的近亲属，其于游秀珠定残时年龄已超过75周岁，扶养年限按5年计算，游新吓的扶养人包括游秀珠在内子女二人。扶养人的年赔偿总额累计不能超过城镇居民人均消费性支出额（根据扶养人户籍地确定），故满限确定扶养费为28145元/年·人×5年÷2人×10%＝7036.25元。十一、游秀珠主张的后续治疗费4000元，因该费用尚未实际发生，宜待实际发生后另行主张。综上，本院核定游秀珠的损失包括医疗费4660元、误工费22127.04元、护理费9545.4元、住院伙食补助费200元、营养费460元、交通费100元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、被扶养人生活费7036.25元，合计135970.69元。 根据交强险条例的规定和游秀珠的损失情况，李开林应在交强险的责任限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）计5320元（未逾限额10000元）和伤残赔偿项下残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费限额110000元，合计115320元。交强险责任限额以外的损失135970.69元-115320元＝20650.69元，应根据事故责任，按责论赔，由负本事故主要责任的李开林承担70%即20650.69元×70%＝14455.48元；交强险限额外的其余损失应由负事故次要责任的游秀珠自行承担。至此，李开林应赔偿给游秀珠的赔偿款为115320元＋14455.48元＝129775.48元。李开林申请要求对游秀珠的伤残程度进行重新鉴定，其依据不足，不予支持。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，作出判决：一、李开林应在判决生效之日起十日内赔偿给游秀珠因本案交通事故所造成的损失129775.48元（指定支付方式为汇款至游秀珠于中国工商银行莆田市秀屿区望山支行开设的账户62×××87）；二、驳回游秀珠对李开林的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1107元，减半收取553.5元，由游秀珠负担79元，李开林负担474.5元。 本院二审期间，游秀珠为证实其仍在工作提供了2019年1-3月份每个月工资收入2000元的交通银行个人客户交易清单，经庭审质证查证属实，本院予以采信。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、游秀珠的伤残等级是否应当重新鉴定。经审查，福建闽中司法鉴定所对游秀珠的十级伤残的评定依据"一级椎体压缩性骨折（压缩程度达到目的1／3）"，与其治疗的拍片诊断的伤情结果相符，李开林以应当重新鉴定的上诉理由，但未能提供相关的依据，本院不予支持。2、游秀珠是否应获得误工费的赔偿。是否赔偿误工费，是根据受害人的误工时间和收入状况确定。游秀珠提供的劳动合同书、工资明细（含二审中提供的）等证据，证实其受伤时及之后仍在工作及收入来源于城镇的事实，故可参照福建省上年度城镇居民按189.12元／天的标准计算误工费。李开林以游秀珠已年满50周岁，不应获得误工费的上诉理由不能成立，不予支持。对原判认定的事实中，双方当事人均没有异议的部分，本院予以确认。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原审判决认定本案交通事故责任清楚；确认李开林应当在交强险责任限额内先行承担赔偿责任后，对超出限额部分按责论赔，适用法律正确。 综上所述，李开林的上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费474.5元，由李开林负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年四月一日 书记员  林毅青 附本案二审适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。