浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初9333号原告：章美玲，女，1968年8月1日出生，汉族，住平阳县。委托诉讼代理人：李道典，苍南县为民法律服务所法律服务工作者。被告：李裕永，男，1967年8月4日出生，汉族，住苍南县。被告：王德财，男，1977年6月23日出生，汉族，住苍南县。被告：陈克财，男，1967年11月9日出生，汉族，住苍南县。本院于2019年9月29日受理原告章美玲与被告李裕永、王德财、陈克财合伙协议纠纷一案，依法由审判员曾云县适用简易程序独任审判，于2019年11月7日、2020年1月10日两次公开开庭进行了审理。期间，根据原告申请，本院依法委托永嘉海天会计师事务所对案涉“印象酒店”的财务盈亏进行审计，因原告未予预缴审计费用，该所于2019年12月28日退回审计。2020年1月13日，因本案案情复杂、争议较大，依法转为普通程序审理，本院依法组成合议庭后，于2020年3月17日第三次公开开庭进行了审理。原告章美玲的委托诉讼代理人李道典，被告李裕永到庭参加三次庭审诉讼，原告章美玲到庭参加第一、三次庭审诉讼，被告王德财到庭参加第一次庭审诉讼，被告陈克财经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告章美玲向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告立即退还5万元投资款并赔偿利息损失(从起诉之日起至判决确定的履行之日止，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算)；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：三被告于2018年9月30日以开办“印象酒店”为由引诱原告入股并签订合作协议，原告按照合同约定将占股5%的投资款5万元转入另一个股东王德财卡上。自该酒店开始营业1个月，三被告根本没有告知经营情况。2018年11月1日，三被告私自终止合伙协议，将该酒店返还给原法定代表人李来会，一个月十多万元租金是否退还一直隐瞒原告，同时盈利也未告知原告。据此，三被告显然存在恶意串通侵吞原告5万元投资款的情形。为此，原告多次要求三被告给予合理说法而被推诿，原告无奈诉请保护自己的合法权益。被告李裕永辩称，一、被告不明白法律为什么赋予原告诬告权利。原告章美玲入股时，被告不认识她，酒店经营半个月才认识，为什么说被告引诱其入股。做生意有亏有赚，为什么说引诱入股？5%股份不在酒店管理之内，被告占股50%、王德财占股25%，陈克财占股25%，已经达到百分之百股份。原告自己也承认不管理酒店，不存在没有告知的事情，原告经常来酒店询问经营情况，酒店有会计、出纳等，随时可以查账，怎么会不告知利润盈亏？原告章美玲在去年公历12月11日才说不搭股酒店，并要求返还投资款。原告诉称股东私自终止协议是不对的，当时管理层出现矛盾，就把情况发给章美玲，她迟迟没有回复。当时按100万元启动投资，实际投资款包括承包费60万元、房租52万元、装修十几万元，加上开业支出费用达到130多万元，超出投资款30多万元。按此计算，四人要再摊派资金，章美玲还要投资2万元，但原告一直没有答复，导致生意越来越差。截至2019年2月底，酒店做不下去而停止经营，总共亏损110多万元，不存在返还投资款问题，已经全部亏掉了。被告王德财辩称，与李裕永称辩一样，补充辩称2018年11月1日终止合伙协议事宜，原因为投资款不到位，有这个意向，且酒店出现内部矛盾，想早点终止、少亏点，就发信息打电话给原告，但一直没有回复。后来，因为已交了房租不好转让，就硬着头皮经营到2019年2月。因此，2018年11月1日的终止协议不存在。酒店经营亏本需要清算，还要追索亏损部分金额。诱惑投资属于诬告、不存在，原告正月来酒店怎么都不问？原告如果认为酒店有利润，可以进行清算，有据可查，账目都有。被告陈克财未作答辩，也未提交证据材料。在举证期限内，原告章美玲提交了如下证据材料：1、居民身份证，证明原告的身份情况；2、人口信息，证明被告的身份情况；3、合作协议书，证明原告与被告合伙开办印象酒店的事实；4、承诺书，证明三被告于2018年11月1日隐瞒原告终止合作的事实；5、收款凭证，证明原告实际投入5万元的事实；6、微信记录，证明原告将投资款转给王德财，由王德财开具发票119500元，其中原告投入5万元，王德财投入69500元；7、微信记录，证明解除合同的事实；8、微信通话记录及光盘，证明原告与三被告于2018年11月1日终止履行2018年9月30日合同，原告已被三被告踢出合伙，但没有退回股金的事实。第一次庭审后，被告李裕永、王德财提交记账凭证、现金日记账、资产负债表、利润表，证明印象酒店亏损的事实。原、被告提交的上述证据经庭审出示质证，经审查，本院认为，原告提供的证据1－3、5－6，鉴于被告李裕永、王德财未持异议，被告陈克财未到庭质证，也未提异议和反驳证据，本院予以确认。证据4，鉴于被告李裕永、王德财对其真实性未持异议，其真实性本院予以确认。证据7、8，鉴于被告李裕永对其真实性未持异议，其真实性本院予以确认，但原告待证的解除合同及退出合伙事实，本院不予确认。被告李裕永、王德财提供的证据，鉴于原告对其真实性未持异议，其真实性本院予以确认。本院经审理，认定事实如下：原告与被告陈克财、李裕永、王德财签订《印象酒店管理股份合作协议书》（以下简称合作协议），约定：一、陈克财出资25万元、形式为转账，李裕永出资50万元、形式为转账，王德财出资20万元、形式为现金，章美玲出资5万元、形式为转账，出资时间均为2018年9月30日。二、陈克财占股份25%、李裕永占股份50%、王德财占股份20%、章美玲占股份5%，各方以占股权份额比例享有分配股利、实际投入股本金数额及比例不作为分配股利的依据。三、合伙期限为一年，自2018年9月30日至2019年9月30日，如公司正常经营、四方无意退伙，则合同期限自动延续。四、退伙：公司正常经营不允许退伙，如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，按退伙人的投资股份60%退出。非经四方同意，如一方不愿继续合伙，而踢出一方时，则被踢出的一方，被迫退出时，则按公司当时财产状况进行结算的60%进行赔偿。未经合同人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。五、合伙因以下事由之一得以终止：①合伙期限满；②全体合伙人同意终止合伙关系；③合伙事业完成或不能完成；④合伙事业违反法律被撤销；⑤法院根据有关当事人请求判决解散。六、合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请中间人参与清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。原告通过王德财缴纳出资款5万元，案涉印象酒店开业经营。2018年11月1日，被告李裕永、王德财、陈克财签署承诺书，载明：承诺人陈克财、李裕永、王德财、章美玲等四人于2018年9月30日有意协商合伙开办一家印象酒店并签订一份《合作协议书》。事后由于客观原因无法实现合伙目的开办印象酒店。现全体承诺人协商一致同意终止2018年9月30日的《合作协议书》及2018年10月20日承诺人陈克财、王德财代表与钱库魅力江南酒店签订《酒店承包合同》。当日，被告王德财通过手机微信向原告进行发送。被告李裕永、王德财主张印象酒店实际经营至2019年2月，所提供的财务记账凭证截止时间为2018年12月，所提供的利润表记载截至2019年2月的净利润为－1406357.74元、资产负债表记载截至2019年2月的所有权权益（或股东权益）合计－596788.59元。2019年12月2日，原告提出申请，要求对案涉印象洒店的财务状况及利润数额进行审计，本院依法委托永嘉海天会计师事务所进行审计，因原告未予预缴审计费用，该所于2019年12月28日退回审计。本院认为：原被告签订合作协议，约定按比例出资合伙经营印象酒店以及合伙期限、入伙退伙、合伙终止等，双方合伙关系依法成立。合伙期限届满前，印象酒店因故停止经营，双方应对合伙财产及债权债务进行清算。本案中，被告所提供的会计记账凭证、资产负债表、利润表等，原告对其真实性无异议，可以认定印象酒店经营费用等事实。因双方未对合伙体即印象酒店进行清算，且被告主张投资款已全部亏损并提交记账凭证等，虽然原告申请财务审计，但其未预缴审计费用，致使无法通过财务审计确定合伙盈亏及剩余资产，应承担举证不能的法律后果，故原告要求退还投资款5万元及利息损失，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。虽然被告李裕永、王德财、陈克财于2018年11月1日签署承诺书，但原告未签字确认，也未明确表示同意或追认，不符合合作协议约定全体合伙人同意终止合伙关系的情形，也不符合终止合伙关系的其他情形。原告与被告王德财微信聊天中，原告收到承诺书后未作出明确表态，仅表示“我那个怎么办哪我的合同怎么办”，在被告王德财表示“你发个信息同意我们签字就可以了…同意王德财签字就是我们两个人退出，你确认就可以了”后，原告未作明确表示，仅表示“我的钱现在在哪里呀！”，在被告王德财表示“原告钱还在酒店且会开具5万元票据”后，原告未作明确表示，仅表示“钱搭哪里，怎么搭”，故原告主张其已承认或同意承诺书，依据不足，本院不予采信。原告与被告李裕永微信聊天中，2018年11月3日被告李裕永表示“美玲看他们是没希望了我想你股份搭百分之十另外借我20万什么时侯回来我打借条给你”，原告未予以否认，2019年3月14日被告李裕永表示“你如果没有说帮我把德才的股份接手我也不会再为这百分之25的股份再亏了27万元，当时你的百分之5的股份我就说了美玲不管亏多少只有5万元不再投入了”后，原告亦未予以否认，同时表示“承诺书写了我没走到”、“你叫我不要退出去”、“反正我这5万块放在里面，不管挣的亏的，反正给我5万块钱”等，故被告李裕永辩称原告未予退出合伙，具有较高可信度。虽然原告通过被告王德财交纳投资款，但又与三被告共同签署合作协议，确定相应投资金额及比例，即使被告王德财退出合伙，并不必然导致原告亦退出合伙。综上，原告主张已于2018年11月1日终止合作协议并退出合伙，依据不足，本院不予采信。原告主张其仅合伙经营至2018年11月1日，以及按比例承担该期间的经营亏损，据此诉请退还剩余的投资款，依据亦不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回章美玲的诉讼请求。本案受理费1050元，由章美玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  曾云县人民陪审员  吴圣潘人民陪审员  陈足舜二〇二〇年四月一日代书 记员  陈 浩相关法律条文链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。