江苏省淮安市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）苏08执复27号 复议申请人（利害关系人）：佘绍峰，男，1985年10月12日出生，汉族，住淮安市清江浦区。 复议申请人（利害关系人）：姚义国，男，1974年1月1日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 复议申请人（利害关系人）：丁真亚，男，1957年10月23日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 申请执行人：蒋林，女，1979年8月6日出生，汉族，住淮安市清江浦区。 被执行人：刘磊，男，1986年2月15日出生，汉族，住淮安市清江浦区。 复议申请人佘绍峰、姚义国、丁真亚不服淮安市淮阴区人民法院（以下至裁定主文前简称淮阴区法院）（2020）苏0804执异2号执行裁定向本院申请复议，本院依法组成合议庭进行审查，现已审理终结。 淮阴区法院在执行蒋林与刘磊民间借贷纠纷一案过程中，依法拍卖刘磊名下位于淮安市清江浦区东大院房屋，扣除相关费用后，剩余案件款720711.88元。佘绍峰、姚义国、丁真亚及郑宗军、张海东五人以刘磊可供执行的财产不足以清偿全部债务为由申请参与该套房屋拍卖款的分配，该院作出（2018）苏0804执1793号通知书，对于申请人参与分配申请，不予准许。佘绍峰、姚义国、丁真亚对该通知书不服,向该院提出异议称：申请人与被申请人蒋林系刘磊的债权人，因刘磊资不抵债，申请人依据已经生效的债权确认法律文书向法院申请参与分配，但淮阴区法院作出（2018）苏0804执1793号通知书，不予准许参与分配。申请人认为该通知书存在错误，应予以撤销，理由如下：1.刘磊已严重资不抵债，申请人的参与分配申请符合规定；2.被申请人蒋林就涉案房屋没有优先受偿权，法院分配其70余万元属于对被申请人的个别清偿行为，于法无据。请求撤销（2018）苏0804执1793号通知书，重新作出准予各申请人参与分配通知书并对各申请人的债权按照其占有全部申请参与分配债权数额的比例受偿。 淮阴区法院查明：蒋林与刘磊民间借贷纠纷一案，该院于2018年6月25日作出（2018）苏0804民初3426号民事调解书，确认蒋林享有的债权为136.3475万元，在该案诉讼过程中，蒋林申请保全，该院依法作出裁定，对刘磊位于淮安市清江浦区东大院6区15号楼403室房屋及淮安市丰球白鹭湖和园66号楼101室房屋进行保全。该判决发生法律效力后，因刘磊未能按照生效的调解书履行其义务，蒋林于2018年6月27日申请执行。 执行中,该院依法拍卖了刘磊名下位于淮安市清江浦区东大院房屋，获得变现款121.8万元，扣除公积金贷款281807.12元，房屋过户时产生的应该由刘磊缴纳的税收36540元,因刘磊名下其他无住房,给予其安置费用6万元,6个案件的诉讼费共计55995元、执行费62946元，剩余案件款720711.88元。 2018年12月3日，丁真亚、姚义国、佘绍峰及案外人张海东、郑宗军持生效的法律文书申请参与分配。本案共6名债权人申请参与分配，申请参与分配的债权数额共计504.55万元。 2019年1月24日，该院根据申请参与分配的债权性质及数额，制定了《财产分配方案》并向上述债权人进行了送达，因各债权人之间无法达成一致，佘绍峰、姚义国、张海东、丁真亚提出执行分配方案异议之诉，该院于2019年7月8日作出（2019）苏0804民初2298号民事判决书，判决驳回佘绍峰、姚义国、张海东、丁真亚的诉讼请求。佘绍峰、姚义国、丁真亚不服，向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉,该院于2019年11月5日作出(2019)苏08民终3067号民事裁定书:一、撤销淮阴区法院（2019）苏0804民初2298号民事判决；二、驳回原告佘绍峰、姚义国、丁真亚的起诉。淮阴区法院于2019年11月29日作出（2018）苏0804执1793号通知书，对于郑宗军、张海东、姚义国、佘绍峰、丁真亚请求参与房屋拍卖款分配的请求，不予准许。佘绍峰、姚义国、丁真亚不服,提出执行异议。 该院现已查控被执行人刘磊财产:查封了位于淮安市清江浦区市委东大院房屋，查封刘磊淮安市丰球白鹭湖庄园和园66号楼101室的房屋档案，冻结其银行账户。淮安市清江浦区市委东大院房屋已拍卖，拍卖所得价款121.8万元。 该院查询到的刘磊名下财产包括：已被处置的淮安市清江浦区东大院6区15号楼403室房屋；淮安市丰球白鹭湖庄园和园66号楼101室的房屋，该房屋尚未交付，购买时价格为人民币334万元，房屋上有银行抵押权200万元；刘磊本人在淮安市淮阴区邮政局工作，有工资和住房公积金等收入。另外，刘磊称自己所借款项大部分是借给亲戚张娟的，其已经报案，经核实，张娟犯集资诈骗罪,被判处有期徒刑十二年,并处罚金人民币十万元，张娟的诈骗行为造成包括刘磊在内的18名受害人损失合计约1600万元，淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812刑初149号刑事判决书确认刘磊被骗金额434.3万元，该案判决已生效。 另查明：刘磊与其前妻葛元丽于2009年8月25日登记结婚，2017年10月20日登记离婚，根据双方协议，涉案被淮阴区法院查封的两处房产均归刘磊所有。 淮阴区院认为：刘磊作为债务人，根据在执行过程中查明的情况，其除了被该院已经处置拍卖的东大院房产外，还有白鹭湖房屋以及对张娟的债权，且刘磊目前还有固定收入，均应作为对本案所涉债务的责任财产，其数额已经超过了申请人的债权数额。刘磊对张娟的债权已经生效判决予以确认，将其直接排除在刘磊的责任财产之外，无事实和法律依据。因此，刘磊的财产价值大于本案所有债权人债权总额，该院未准予申请人参与分配的通知并无不当。佘绍峰、丁真亚、姚义国的主张没有事实和法律依据，不予支持。淮阴区法院于2020年1月16日作出（2020）苏0804执异2号执行裁定书，裁定驳回申请人佘绍峰、丁真亚、姚义国的异议请求。 佘绍峰、丁真亚、姚义国申请复议称，请求撤销（2020）苏0804执异2号执行裁定。理由:一、被执行人刘磊已严重资不抵债，申请人符合参与分配条件。被执行人刘磊名下仅有位于淮安市清江浦区市委东大院6区15号楼403室、淮安市丰球白鹭湖庄园和园66号楼101室两套房屋，被执行人刘磊的工资及公积金，以及无法实现的434.3万元债权。1.淮安市清江浦区市委东大院房屋已经处分，剩余可分配价值为720711.88元。2.淮安市丰球白鹭湖庄园和园66号楼101室房屋，购进价334万元、现网上同类、同面积房屋价值不足300万。其房屋本身有抵押贷款200万元，应当优先在房屋拍卖款中扣除。3.据被执行人刘磊称，其被执行的工资及公积金一个月约3000元，1年就是36000元，需要140年才能偿还完504.55万元。4.被执行人刘磊对张娟的债权未经生效法律文书认定，合法与否性质尚无结论，且也无公安机关出具的审计报告，因此不应当作为责任财产。目前被执行人刘磊的资产已经严重资不抵债，淮阴区法院认定被执行人刘磊资产超过已经申请参与分配的债权明显错误，违背常理。二、被申请人蒋林就涉案房屋没有优先受偿权，淮阴区法院分配其70余万元属于对被申请人的个别清偿行为，违背公平原则。为保护各债权人的债权平等受偿，恳请撤销淮阴区法院作出的（2020)苏0804执异2号裁定书，裁定申请人参与分配。 本院经审查，确认淮阴区法院查明的事实。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定：被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。本案中，三复议申请人与蒋林、郑宗军、张海东申请执行刘磊六案债权总额为504.55万元，虽然被执行人刘磊财产总额超过其所欠六申请执行人的债务数额，但鉴于执行法院处置已抵押房地产后需依法优先支付抵押权部分，且案外人张娟应退赔刘磊的434.3万元经济损失能否退赔到位具有很大的不确定性，应认定为刘磊的财产不能清偿所有债权，故应依法对已执行的财产参与分配。 综上，淮阴区法院（2020）苏0804执异2号执行裁定书适用法律错误，本院予以纠正。佘绍峰、姚义国、丁真亚要求参与分配的复议理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项规定，裁定如下： 一、撤销淮安市淮阴区人民法院（2020）苏0804执异2号执行裁定； 二、撤销淮安市淮阴区人民法院（2018）苏0804执1793号通知书。 本裁定为终审裁定。 审判长  董国华 审判员  孙亚平 审判员  刘玉娟 二〇二〇年四月二十七日 书记员  庄 行