陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终2328号 上诉人（原审被告）：西安市雁塔区小寨路街道办事处。法定代表人：谢天骥，该办事处主任。委托诉讼代理人：刘颖，陕西唐烽律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮帆帆，陕西唐烽律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张生华。委托诉讼代理人：袁青军，陕西省老法律工作者协会法律工作者。上诉人西安市雁塔区小寨路街道办事处（以下简称“小寨路街办”）因与被上诉人张生华劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10906号民事判决上诉至本院。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。小寨路街办上诉请求：1．维持一审判决第二项、第三项、第四项。2．撤销一审判决第一项，改判小寨路街办不向张生华支付未签订劳动合同二倍工资差额31306.88元。事实与理由：一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议的诉讼时效为1年。一审法院在其提出诉讼时效抗辩后，应当驳回张生华主张的未签订劳动合同二倍工资差额的请求，而不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定支持张生华该项请求。张生华辩称，小寨路街办的上诉理由不成立，一审判决第一项并没有超过诉讼时效。张生华是劳动关系中比较弱势的一方，不懂法只要小寨路街办让其继续工作，其就不可能提起仲裁和诉讼，也不敢主张自己的合法权益，假如其当时懂法，向小寨路街办主张这项权利的结果就是被小寨路街办早就赶回家了，何况他当时并不知道这项权利，其时效应该从其知道或应当知道之日起计算一年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”和第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”等规定，小寨路街办应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向张生华每月支付两倍的工资，且在双方劳动关系存续期间，小寨路街办没有提供证据证明已经书面通知张生华拒付双倍工资，故2019年2月10日双方解除劳动关系的时间为劳动争议发生之日，即张生华申请仲裁时效应到2020年2月10日。张生华于2019年2月27日申请仲裁没有超过一年的仲裁时效。小寨路街办主张超过诉讼时效，依法不应认定，应当维持原审判决的第一项。综上所述，一审判决认定事实正确，适用法律适当。其请求驳回上诉，维持一审判决。张生华向一审法院起诉请求：1．小寨路街办向张生华支付未签订劳动合同双倍工资差额31053元（2946.08元/月×11个月=31306.88元）。2．小寨路街办向张生华支付2009年9月至2019年2月10日未安排带薪年休假工资19856元（5天/年×2846.08元/21.5天×300%×10年）；周六周日加班费127080元（48天/年×2846.08元/21.5天×200%×10年）；节假日加班费43684元（11天/年×2846.08元/21.5天×300%×10年）。3．小寨路街办向张生华支付解除劳动合同2009年9月至2019年2月10日经济补偿金31306元（2846.08元/月×11个月）。4．小寨路街办向张生华支付违法解除劳动合同赔偿金62612元。5、小寨路街办向张生华支付2019年2月初一、初三加班工资523.4元（130.85元/天×200%×2天）。一审认定事实：2011年11月，张生华入职小寨路街办，于2019年2月10日离职。2018年2月至2019年1月，张生华的月平均工资为2846.08元。2018年4月30日，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1．小寨路街办应依照相关规定为张生华补缴2009年9月至2014年5月及2015年6月至2016年2月期间的基本养老保险费，2009年9月至2014年8月期间的医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险。具体的缴纳办法及各自应承担的数额，以各社会保险经办机构的核算认定；2．小寨路街办应自本裁决生效之日起五日内支付张生华2009年9月至2019年2月期间应休未休年休假工资1308.5元；3．驳回申请人张生华的其余仲裁请求。仲裁裁决后，张生华不服裁决诉至一审法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，庭审中，张生华称其2009年9月入职，但张生华未提供证据佐证，故对于张生华所称的该事实，依法不予采信。因此，依法认定小寨路街办所称的张生华入职时间为2011年11月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，本案中，小寨路街办未与张生华签订书面劳动合同，故张生华要求小寨路街办向其支付2018年3月至2019年1月期间的双倍工资差额31306.88元，于法有据，依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的……”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，本案中，张生华与小寨路街办订立合同时所依据的客观依据已经发生重大变化，致使双方的劳动合同无法继续履行，张生华要求小寨路街办向其支付经济补偿金，于法有据，2011年11月至2019年2月应按照7.5年的标准支付7.5个月的补偿金，张生华2018年2月至2019年1月的月平均工资为2846.08元，本案中，张生华既主张解除劳动合同经济补偿金，又主张违法解除劳动合同赔偿金，该两项诉请相互矛盾，且双方提供的证据未能显示小寨路街办存在违法解除劳动合同的事实，因此，小寨路街办应当向张生华支付2011年11月至2019年2月10日期间的经济补偿金21345.6元（2846.08元/月×7.5个月），小寨路街办不应向张生华支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”及第五条第三款：“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，张生华工作已满1年不满10年，小寨路街办未提供证据证明其为张生华安排年休假，故小寨路街办应向张生华支付应休未休的年休报酬。因张生华的月平均工资为2846.08元，且小寨路街办已向张生华支付工资，故张生华要求小寨路街办按照300%向其支付年休假工资19856元的诉请，因张生华主张的2009年至2017年的年休假工资已超过仲裁诉讼时效，故依法予以支持2018年的年休假工资1308.54元（2846.08元/月÷21.75天×200%×5天/年）。张生华要求小寨路街办向其支付周六周日、节假日加班费及2019年2月初一、初三加班工资的诉请，因张生华未提供证据证明其加班的事实，故依法不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决：一、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告张生华支付未签订劳动合同双倍工资差额31306.88元。二、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告张生华支付带薪年休假工资1308.54元。三、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告张生华支付解除劳动合同经济补偿金21345.6元。四、驳回原告张生华其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告西安市雁塔区小寨路街道办事处承担。因原告张生华已预交，被告西安市雁塔区小寨路街道办事处并上述款项支付给原告张生华。二审经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，张生华于2011年11月入职小寨路街办，在职期间小寨路街办未与张生华签订书面劳动合同，按照上述法律条款规定，小寨路街办应当向张生华支付2011年12月至2012年11月期间二倍工资差额，张生华未在法律规定的仲裁时效内主张上述期间二倍工资差额，其主张2018年3月至2019年1月期间的二倍工资差额31306.88元的请求，于法无据，本院不予支持。小寨路街办的上诉请求能够成立，本院予以支持。一审判决第一项、第四项应予撤销。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10906号民事判决第二项、第三项。二、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10906号民事判决第一项、第四项。三、驳回张生华其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由上诉人西安市雁塔区小寨路街道办事处负担。本判决为终审判决。    审 判 长  王      峰审  判  员  刘  春  梅审  判  员   范 水  艳                           二○二○年四月二日 法 官助 理     郭  振  祥书 记 员   师      丹