山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终215号 上诉人（原审被告）：泰安市徽京酒店管理有限公司，住所地：泰安市岱岳区泰山文化发展中心3号楼105室。 法定代表人：孙奎，董事长。 委托诉讼代理人：何明，山东盈和盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李铭柱，山东盈和盈律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：张新元，男，1970年4月23日生，汉族，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：李林林，山东岳首律师事务所律师。 原审第三人：泰安徽商置业有限公司，住所地：泰安市岱岳区开元路以东财兴街以北办公楼五楼。 法定代表人：王士卿，董事长。 委托诉讼代理人：何明，山东盈和盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李铭柱，山东盈和盈律师事务所实习律师。 上诉人泰安市徽京酒店管理有限公司（以下简称泰安徽京酒店）与被上诉人张新元、原审第三人泰安徽商置业有限公司（以下简称泰安徽商置业）因委托合同纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911民初4403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泰安徽京酒店上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实、适用法律错误。1、根据双方签订的商铺委托经营管理协议，被上诉人不享有合同解除权，被上诉人要求解除合同返还房屋的行为已经构成违约，被上诉人应承担违约责任。2安徽大厦项目中，被上诉人所购房产及其他业主的部分房产已经全权委托上诉人经营管理，上诉人已经在整体经营使用，无法单独返还。3、在法院调解过程中，上诉人同意支付拖欠的经营收益，但因被上诉人不同意调解致使调解未果，不能认定被上诉人的合同目的无法实现，涉案房屋套内面积只有15.84平方米，被上诉人收回后也无法单独使用，只能整体经营使用，为保护交易，应慎用解除权。4、涉案商品房买卖合同在泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911民初5331号案件中判决解除，在基础合同已经解除的情形下，被上诉人向上诉人主张租金损失，与事实不符，也不符合相关法律规定。被上诉人要求原审被告支付房款利息，又要求上诉人支付租金违背公平原则。5、未经竣工验收的房屋出租，房屋租赁合同无效。双方签订委托经营合同时涉案房产仍未竣工验收，属于无效合同，一审法院适用法律错误。 张新元辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 泰安徽商置业述称，同意上诉人的上诉意见。 张新元向一审法院起诉请求：1、请求法院判令解除原被告于2017年3月3日签订的安徽大厦商铺委托经营协议，被告返还房屋；2、判令被告支付拖欠的经营收益（2018年4月1日至2019年3月31日）22483.60元及违约金；3、判令被告支付经营收益（自2019年4月1日起至合同解除之日，暂定5620元）；4、诉讼费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年3月3日，张新元作为甲方，泰安徽京酒店作为乙方，泰安徽商置业作为丙方，签订《安徽大厦商铺委托经营协议》，该协议约定：甲方将安徽大厦2-59号商铺全权委托乙方经营，经营期限为10年，自2017年4月1日至2027年3月31日。从第1年开始至第5年，乙方每年向甲方支付经营收益为商品房买卖合同总房款的8%。乙方应按时足额向甲方交付经营收益。如果乙方因自己的原因不按时向甲方交付经营收益逾期超过30天时，视为乙方违约，乙方应从违约之日起，按日向甲方支付应付甲方款额的万分之一的违约金。丙方作为安徽大厦的投资方同时作为该协议的担保方，在乙方无法正常履行其责任及义务时，由丙方承担乙方在本协议中约定的相关责任。2017年3月3日,张新元作为买受人，泰安市东方建筑设计集团有限公司作为出卖人，签订了合同编号为TYS00010921的《山东省新建商品房买卖合同（预售）》，约定张新元购买泰安市东方建筑设计集团有限公司开发的安徽大厦商务办公楼1单元2-2层1-2-59号房屋，总价款为281045元。关于交房时间，合同第十一条交付时间和手续中约定：（一）出卖人应当在2017年10月31日前向买受人交付该商品房。张新元主张2018年5月30日收到2017年4月1日至2018年3月31日的经营收益22484元。一审法院认为，原告与被告签订的委托经营合同，主体适格，意思表示真实，内容及形式均不违反法律规定，系有效合同，双方均应严格、全面履行。被告泰安徽京酒店及泰安徽商置业主张，商品房买卖合同交房时间为2017年10月31日，委托合同计算经营收益起算时间为2017年10月31日。商品房买卖合同约定的交房时间为2017年10月31日前，《委托经营协议》明确约定经营期限自2017年4月1日至2027年3月31日，且经营协议中约定张新元委托泰安徽京酒店办理交房手接收手续，委托经营协议明确约定计租日期为2017年4月1日，该时间亦在商品房买卖合同约定的交房时间范围内，应当认定委托合同经营收益起算时间应为2017年4月1日。关于经营收益的支付时间，双方未约定，根据委托经营协议约定每满一年应当支付经营收益，因此对于2018年4月1日至2019年3月31日的经营收益22483.60元（281045元×8%），被告应于2019年4月1日支付，并按协议约定支付违约金。委托经营协议约定，不按时交付经营收益逾期30天，视为违约。张新元通过委托经营，主要是实现商铺的使用价值并因此取得收益，但被告未能向张新元支付经营收益，致使张新元无法实现合同目的，张新元主张解除合同的请求，予以支持。被告泰安徽京酒店及泰安徽商置业主张，委托经营协议约定委托经营的10年期限内张新元不得提前解除协议，张新元不享有合同解除权。合同约定张新元不得解除的前提是合同各方均履行合同义务，但从本案看被告逾期未能支付经营收益致使不能实现合同目的，合同解除权是法律依法赋予合同当事人维护合法权益的权利，符合法定条件的，合同当事人可以要求解除合同。综上所述，依据依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告张新元与被告泰安市徽京酒店管理有限公司、泰安徽商置业有限公司于2017年3月3日签订的《安徽大厦商铺委托经营协议》。二、被告泰安市徽京酒店管理有限公司返还安徽大厦2-59号商铺给原告张新元。于本判决生效之日起十日内履行。三、被告泰安市徽京酒店管理有限公司支付原告张新元经营收益22483.60元（2018年4月1日至2019年3月31日）及违约金（以22483.60元为基数，自2019年4月1日起至实际给付之日止，按每日万分之一计算）。于本判决生效之日起十日内付清。四、被告泰安市徽京酒店管理有限公司支付原告张新元经营收益7496元（2019年4月1日至2019年7月31日，自2019年8月1日起至合同解除之日的经营收益按每月1874元计算）。于本判决生效之日起十日内付清。五、被告泰安徽商置业有限公司对本判决第二、三项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费504元，减半收取计252元，由被告泰安市徽京酒店管理有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交（2019）鲁0911民初5331号民事判决书一份，证明张新元在另案中主张涉案房屋并未交付，而在本案中主张涉案房屋已经交付，并主张租金是自相矛盾的。被上诉人对真实性无异议，对证明目的有异议，（2019）鲁0911民初5331号案件中被上诉人要求的是返还购房款，支付利息损失。二审查明，在委托经营管理协议第二条约定：张新元同意，在张新元购买的商铺具备交房条件时，全权委托泰安徽京酒店对该商铺验收、查验、接受，并代理张新元负责办理所有接收手续。开发公司将该商铺对泰安徽京酒店的交付行为视同对张新元的交付，泰安徽京酒店对该商铺的接收行为视同张新元对该商铺的接收。本案一审判决后，泰安徽商置业有限公司支付给被上诉人22483.6元经营收益。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，《合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。本案中，虽然双方在委托经营协议中约定委托经营的10年期限内张新元不得提前解除协议，但此处约定张新元不得解除协议的前提是合同各方均依约履行合同义务。本案中，被上诉人将涉案房屋委托上诉人经营的目的实质是为取得房屋出租的收益，但上诉人在合同履行过程中并未按照约定如期支付经营收益，违反合同义务，致使被上诉人不能实现合同目的，因此，被上诉人有权要求解除合同。上诉人关于双方签订委托经营管理协议时涉案房产尚未经过验收合同无效的主张没有法律依据，本院不予采信。上诉人在一审判决后已支付的款项可在执行中一并扣除。 综上所述，泰安徽京酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费504元，由泰安市徽京酒店管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 峰 审判员 梁丽梅 审判员 张 萍 二〇二〇年四月三十日 书记员 张甜甜