河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀09民终1924号上诉人（原审被告）：孔二伟，男，汉族，1983年1月8日出生，住任丘市。上诉人（原审被告）：付南南，女，汉族，1986年5月22日出生，住任丘市。上诉人（原审被告）：任丘市亿航机械配件有限公司。注册号130982000020865。法定代表人：孔二伟，该公司经理。上诉人（原审被告）：李玉东，男，汉族，1988年11月05日出生，住任丘市。被上诉人（原审原告）：河北万丰非融资性担保有限公司（原名称河北万丰担保有限公司），住所地沧州市运河区解放西路华元大厦1306号，统一社会信用代码9113309005782071475。法定代表人：徐胜胜，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张春强，该公司员工。原审被告：任丘市车尔夫汽车用品有限公司，注册号130982000043816。法定代表人：刘晶晶，该公司经理。原审被告：王双福，男，汉族，1982年12月13日出生，住任丘市。原审被告：刘晶晶，女，汉族，1984年11月6日出生，住任丘市。原审被告：王俊华，女，汉族，1976年6月18日出生，住任丘市。上诉人孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司、李玉东与被上诉人河北万丰非融资性担保有限公司（以下简称万丰担保）、原审被告王双福、刘晶晶、王俊华、任丘市车尔夫汽车用品有限公司追偿权纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初1886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司上诉请求：撤销（2019）冀0903民初1886号民事判决书，判决上诉人不承担保证责任，诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一审判决存在重大程序性违法且实体判断有误。1、有关程序违法。《民诉法》第92条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定其他方式无法送达的，公告送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。本案一审案件主办人对所有被告均采用公告送达方式，但一审被告均未出现下落不明的情况，一审被告均在身份证住所地和工商登记地址居住或经营，且通讯状况一直畅通。案件一审主办人未核实上述情况，未采取直接送达或邮寄送达的方式，便径行公告，属滥用审判权。经上诉人核实，一审过程中，法院工作人员前往上诉人等住所地送达，但从未拨打电话要求上诉人前往法院领取应诉手续或要求在任丘市见面。法院工作人员到达任丘市后，仅仅在上诉人等住所地周围简单拍照，未向有关工作人员核实上诉人的具体情况，未做核实记录。同时法院工作人员拍摄的照片仅为上诉人住所周边环境，未张贴附有开庭信息及法院联系人的公告，上诉人等均无法知悉有关开庭信息。庭审结束后，法院却拨打上诉人电话，要求上诉人前往法院领取判决，因此一审剥夺了当事人的诉讼权利，存在故意偏袒一方和渎职的情形。事实上，一审法官根本没有送达便径行开庭，所谓公告送达也未见送达公告。另外一审判决书中李玉东身份证号码错误填写且未出具补正裁定。2、有关实体错误。被上诉人万丰担保公司以《河北万丰担保有限公司最高额反担保保证合同》（万丰保字2015第10-20）为主要证据，对上诉人等进行权利追索。该合同签订过程中万丰存在欺诈情形。按该类合同交易习惯，当事人应当在合同书每页上签字，但万丰公司仅留存了合同尾页的签字，其他页码内容均属更换。事实上，合同签订时，被上诉人万丰担保公司欺骗上诉人等，谎称上诉人仅作为见证人，被上诉人已经将合同的主要内容全部更换。如果真如被上诉人一审所诉，上诉人应该在每页合同上签字，并在合同骑缝处盖章或按手印。另外合同的担保期已过，在所谓保证期内，万丰公司从未找过上诉人等要求承担保证责任。3、在被上诉人提供的虚假合同中，当事人双方未明确约定资金占用的利息计算标准。一审法院以月息2%的标准进行判决，没有相关依据。李玉东的上诉请求与理由与孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司的上诉请求与理由基本一致。被上诉人河北万丰非融资性担保有限公司辩称，上诉人所述被上诉人采取欺诈等行为签订的担保合同，被上诉人不予认可。在担保合同上并不像上诉人所述其他页码上没有印记，在骑缝上都有相关人员的手印，以及法人的公章。上诉人恶意捏造事实，想不承担担保责任，侵害被上诉人名誉的行为被上诉人保留追究其相关责任的权利。河北万丰非融资性担保有限公司向一审法院起诉请求：1、判令八被告连带偿还原告代偿资金人民币168000元及代偿资金占用费95984元（按月利率2%暂计算至2019年3月31日。要求给付至全部还清之日）。2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月20日，被告王双福、刘晶晶与中国建设银行股份有限公司石油分行签订《个人助业借款合同》，约定二被告向银行借款2000000元，借款期限为1年，自2015年10月20日至2016年10月20日。同日，原告万丰担保与中国建设银行股份有限公司石油分行签订《个人助业借款最高额保证合同》，约定原告为二被告借款承担连带责任保证，担保范围为主合同项下全部债务。同时，原告与王双福、刘晶晶签订《最高额委托担保合同》，王双福、刘晶晶委托原告为约定债务提供信用担保；合同签订后，王双福、刘晶晶向原告缴纳了200000元的风险保证金。同日，被告李玉东、王俊华、孔二伟、付南南和任丘市亿航机械配件有限公司、任丘市车尔夫汽车用品有限公司分别与原告签订《最高额反担保保证合同》，约定原告在王双福、刘晶晶违约，造成原告代偿银行本息等金额后，保证十日内向原告支付代偿金额及因履行代偿责任而发生的资金占用费等各种费用，保证方式为连带责任保证。借款到期后，被告王双福、刘晶晶无力偿还贷款及利息，原告依合同约定于2016年11月23日将二被告未偿还借款及利息代被告向中国建设银行股份有限公司石油分行偿还借款本息368000元，银行出具证明，证明原告已依约履行担保义务。一审法院认为，原告代替被告王双福、刘晶晶向中国建设银行股份有限公司石油分行偿还借款本息的事实清楚，证据确实充分，予以确认。原、被告签订的《个人助业借款最高额保证合同》、《最高额委托担保合同》和《最高额反担保保证合同》均系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，依法予以确认。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同约定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。根据原、被告签订的保证反担保合同，被告李玉东、王俊华、孔二伟、付南南和任丘市亿航机械配件有限公司、任丘市车尔夫汽车用品有限公司对原告均应承担连带保证责任。原告万丰担保于2016年11月23日代被告王双福、刘晶晶向中国建设银行股份有限公司石油分行偿还借款本息368000元，按照合同约定原告有权向二被告追偿此款。本案中，因二被告委托原告为约定债务提供信用担保时缴纳了200000元担保风险保证金，原告只主张扣除200000元保证金后的168000元，符合法律规定，本院予以支持。合同中约定被告应向原告支付因履行代偿责任而发生的资金占用费，故原告主张被告自代偿次日按月息2%支付利息符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告王双福、刘晶晶于本判决生效后十日内偿还原告河北万丰非融资性担保有限公司代偿借款本息168000元及代偿资金占用费（资金占用费按月利率2%计算，自2016年11月24日起计算至偿还完毕之日止）；二、被告李玉东、王俊华、孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司、任丘市车尔夫汽车用品有限公司对以上债务承担连带保证责任。保证人履行偿还义务后，有权向债务人主张追偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2630元，由各被告负担。本院二审查明，被上诉人河北万丰非融资性担保有限公司曾于2018年11月2日起诉各上诉人及原审被告，并于2018年12月30日申请撤回起诉，沧州市运河区人民法院出具（2018）冀0903民初4560号民事裁定书，予以准许。其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，关于原审程序问题。原审法院在开庭前已到各上诉人住所地或工商登记的经营地进行直接送达，并询问上诉人所在村委会工作人员或村民后，因上诉人长期不在该地居住，仍无法与上诉人取得联系，故无法直接送达。原审法院遂采用公告送达方式送达相关法律文书，原审法院公告送达符合《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释中有关送达的法律规定，故上诉人有关原审程序不合法的主张，本院不予支持。关于原审实体即各上诉人应否承担保证责任问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案各上诉人均在“最高额反担保保证合同”中签字或盖章，表明上诉人均同意为原审被告王双福、刘晶晶的借款向担保人被上诉人河北万丰非融资性担保有限公司承担反担保保证责任，该保证合同中明确约定保证范围包括王双福、刘晶晶的借款本金、利息及资金占用费等。被上诉人为王双福、刘晶晶代偿借款及利息后，有权向包括上诉人在内的反担保人进行追偿。被上诉人曾在双方约定的保证期间内以起诉方式主张上诉人承担保证责任，故被上诉人保证债权并未超过诉讼时效。上诉人称其系受被上诉人欺诈签署的反担保合同，但上诉人未就其主张提交有效证据，故本院对其主张不予支持。按照被上诉人与原审被告王双福、刘晶晶签订的“最高额委托担保合同”中约定的资金占用费计算标准，资金占用费已超过有关司法解释限定的年息24%的民间借贷最高利息标准，故原审按月利率2%计算资金占用费并自被上诉人代偿之日起计算，符合法律规定。综上所述，孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司、李玉东的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7320元，由上诉人孔二伟、付南南、任丘市亿航机械配件有限公司负担3660元，由上诉人李玉东负担3660元。本判决为终审判决。审判长  张兆阳审判员  刘晓莉审判员  穆庆伟二〇二〇年四月二十三日书记员  苗园园