甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2019）甘0902民初5966号原告：王某，男，汉族，原酒泉如家酒店管理有限公司保安，住甘肃省酒泉市肃州区。委托诉讼代理人：张某，甘肃雄韬律师事务所律师。被告：酒泉如家酒店管理有限公司，住所地甘肃省酒泉市肃州区西文化街一号昌兴市场院内，统一社会信用代码91620902053120903T。法定代表人：刘某，该公司负责人。委托诉讼代理人：徐某，甘肃政剑律师事务所律师。原告王某与被告酒泉如家酒店管理有限公司（以下简称酒泉如家酒店）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某及其委托诉讼代理人张某、被告酒泉如家酒店委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系;2.被告承担原告一次性伤残补助金33165元、一次性医疗补助金33165元、一次性伤残就业补助金33165元（按照甘肃省2019年公布的职工平均工资6112元*60%*9）;3.被告支付原告停工留薪期待遇62700元（2200*28.5）、鉴定费119元、住院伙食补助费3439元、治疗期间生活护理待遇13818元（交通运输业月平均工资6909*2）、交通费1000元（6142元*2%*28）。事实和理由：2017年3月12日22时许，原告作为被告公司保安在工作期间为制止申梓华与公司服务员发生争议，被申梓华无故殴打致伤。2018年11月28日，酒泉市人力资源和社会保障局认定，原告为工伤。2019年7月29日，酒泉市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动能力障碍为九级。被告酒泉如家酒店辩称，对原告要求解除劳动关系无异议;原告每月工资为1810元，其主张三个一次性补助金的计算标准无事实和法律依据;原告主张停工留薪期待遇的计算依据与其实际工资不符，且原告于2017年3月被他人殴打致伤，被告向其支付工资至当年5月，已向其支付停工留薪期工资，原告不应再主张；原告主张的伙食补助费计算标准与其本人实际情况不符，应该按照40元计算，且原告受伤后由公司人员护理、送饭,其不应再主张住院伙食补助费和护理费;医疗费已由侵权人予以赔偿,公司垫付的6000多元应由原告退还。鉴定费无异议，交通费酌情支付。经审理查明，2013年3月，原告王某受被告酒泉如家酒店聘用从事保洁工作。2015年8月被告将原告调整至保安岗位。2017年3月12日22时许，原告在值班时被他人殴打致伤。2017年3月13日至2017年4月8日，原告在酒泉市人民医院住院26天，住院期间由其子王明锋陪护，出院医嘱：建议卧床休息2周，腰围固定；坚持腰背肌功能锻炼；随诊。出院后，原告吃住于被告处。2018年11月28日，酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字[2018]2183号工伤认定结论通知书，认定王某受伤为工伤。2019年7月29日，酒泉市劳动能力鉴定委员会作出酒市劳鉴[2019]97号劳动能力鉴定通知，鉴定王某劳动功能障碍程度为九级。2019年8月26日，原告就工伤待遇赔偿向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。2019年8月28日，该委作出肃劳仲不字[2019]61号不予受理案件通知书，以王某超过法定退休年龄60岁，不具有劳动法规定的建立劳动关系的劳动者资格，决定不予受理。原告遂诉至本院。另查明，原告受伤前12个月工资发放情况为：2016年3月2341.72元、2016年4月1740元、2016年5月1980元、2016年6月2020.34元、2016年7月2130.69元、2016年8月1760元、2016年9月1716.26元、2016年10月1980.69元、2016年11月2311.72元、2016年12月1760元、2017年1月1760元、2017年2月2422.07元，合计23923.49元，平均月工资为1993.62元。原告住院期间，被告为其垫付医疗费6283元。侵权人申梓华已赔偿原告王某医药费10728.61元、护理费5161元、误工费7000元、营养费560元、交通费560元、住院伙食补助费1120元及自愿补偿12370.39元，共计37500元。庭审中，关于原告受伤后的工资支付情况，双方陈述不一。原告诉称，其于2017年4月12日仅领取3月份12天的工资1070元，4-5月份被告每月向其支付180元；被告则辩称，2017年3-5月份工资表均有原告签名，证实原告分别领取2017年3月份工资1810元、4月份工资1830元、5月份工资1830元。原告对3月份工资表中签名的真实性提出异议，但未申请笔迹鉴定，本院不予采信；原告称被告是以其名义将2017年3-5月工资领出后发放给替其值班的工作人员，因未提供相应证据，本院不予采信。上述事实，有当事人陈述及肃劳仲不字[2019]61号不予受理案件通知书、酒人社工伤认字[2018]2183号工伤认定结论通知书、酒市劳鉴[2019]97号劳动能力鉴定结论的通知、病历、（2018）甘09刑终8号、借记卡账户历史明细清单及工资表等证据证明。本院认为，本案属于工伤保险待遇纠纷。原告因工致残被鉴定为九级伤残，其有权依法享受相应工伤保险待遇。（一）关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条之规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准均为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告受伤时，被告未为其缴纳工伤保险，根据上述法律规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原告受伤前12个月平均月工资为1993.62元，低于甘肃省2017年公布的职工平均工资4962.42元（59549÷12）的60%即2977.45元，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，被告应支付原告一次性伤残补助金26797.05元（2977.45*9）、一次性医疗补助金26797.05元（2977.45*9）及一次性伤残就业补助金26797.05元（2977.45*9）。原告主张超过该数额的部分，不符合法律规定，本院不予支持。（二）关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据原告的伤情、住院天数及伤残等级情况，其停工留薪期确定为四个月较为合理，按照原告受伤前12个月平均月工资1993.62元计算，被告应向原告支付停工留薪期工资7974.48元，扣除被告已付的4400元（1810+1830+1830-1070），还应支付3574.48元；原告主张超过部分，本院不予支持。（三）关于住院伙食补助费、护理费、交通费。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”之规定，职工因第三人的原因导致工伤，由此所产生的医疗费用，工伤职工或其近亲属无权主张双重赔偿。而工伤医疗费用是指工伤职工因治疗工伤而产生的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际支出费用。本案中，原告的工伤系由第三人侵权所致，而侵权人已向其赔偿医药费10728.61元、护理费5161元、误工费7000元、营养费560元、交通费560元、住院伙食补助费1120元，故原告再行主张住院伙食补助费3439元、护理费13818元及交通费1000元，不符合法律规定，本院不予支持。被告前期为原告垫付的医疗费6283元，原告同意从被告应付款额中予以扣减，本院予以确认。原告主张的鉴定费119元，被告无异议，本院予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《甘肃省工伤保险实施办法》第二十四条、第三十一条规定，判决如下：一、被告酒泉如家酒店管理有限公司支付原告王某一次性伤残补助金26797.05元、一次性医疗补助金26797.05元、一次性伤残就业补助金26797.05元；二、被告酒泉如家酒店管理有限公司支付原告王某鉴定费119元；三、被告酒泉如家酒店管理有限公司支付原告王某停工留薪期工资差额3574.48元；四、驳回原告王某的其他诉讼请求。上述第一至三项合计84084.63元，扣除被告为原告垫付的医疗费6283元，剩余77801.63元，限被告于本判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由被告酒泉如家酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 胡 瑜人民陪审员 石含禄人民陪审员 梅全军 二〇二〇年四月十七日法官 助理 关璐翾书 记 员 毛文静