广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终348号 上诉人（原审原告）：李军，男，1974年12月6日出生，汉族，住广西梧州市长洲区。 委托诉讼代理人：欧江德，广西益远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西梧州运龙港船机械制造有限公司，住所地梧州市沿江路2号。统一社会信用代码：91450400763068089J。 法定代表人：胡彩凤。 委托诉讼代理人：李伟恒，广西正立律师事务所律师。 上诉人李军因与被上诉人广西梧州运龙港船机械制造有限公司（以下简称运龙公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区人民法院（2019）桂0403民初1464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人李军上诉请求：1.撤销（2019）桂0403民初1464号民事判决，改判被上诉人向上诉人支付未按法律规定签订书面劳动合同的双倍工资未支付部分38500元（按3500元/月，从2009年8月6日计至2010年7月6日，共11个月）；2.判令被上诉人向上诉人支付未按法律规定签订书面劳动合同的双倍工资未支付部分38500元（按3500元/月，从2018年6月12日计至2019年5月13日，共计11个月）；3.判令被上诉人向上诉人支付未依法缴纳社保解除合同的经济补偿金35000元（3500元/月×10年）；4.判令被上诉人向上诉人支付在职期间（2009年7月至2019年5月）延长加班费差额26896元[3500元/月÷21.75÷8h×150%-25元/h]×2h×5天×52周×10年]；5.判令被上诉人向上诉人支付在职期间休息日加班费差额63356元[3500元/月÷21.75×200%-25元/h×8）×52周×10年]（2009年7月至2019年5月）；6.判令被上诉人向上诉人支付在职期间节假日加班费差额31103元[3500元/月÷21.75×300%-25元/h×8）×11天×10年]（2009年7月至2019年5月）；7.判令被上诉人向上诉人支付带薪年休假工资16092元（3500元/月÷21.75×5天×10年×200%）（2009年7月至2019年5月）。以上1-7项金额总计249447元。事实与理由：1.上诉人李军于2009年8月入职运龙公司，运龙公司在一个月内没有与上诉人签订劳动合同，运龙公司应依法支付2009年9月至2010年期间未签订劳动合同二倍工资，且根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，上诉人的请求未超过诉讼时效。2.一审法院对被上诉人在2018年5月12日至2019年5月13日没有签订劳动合同的行为没有进行认定，存在不当。3.上诉人李军于2009年入职后，被上诉人一直未依法给李军缴纳社会保险并要求公司所有员工做出不需要公司购买“三金”的申请。被上诉人没有依法为上诉人缴纳社会保险，应当解除劳动合同并支付经济补偿金。4.上诉人入职后，经常因为工作繁忙需要加班，而被上诉人的延长加班、休息日和节假日的加班费均为25元/小时，低于加班费标准，被上诉人应当支付加班工资差额。5.上诉人李军在职期间从未享受带薪年休假，被上诉人应当依法支付带薪年休假工资。综上，请求二审法院依法公正判决。 被上诉人运龙公司辩称，1.上诉人李军与被上诉人于2011年1月1日签订书面劳动合同后建立劳动关系，上诉人李军主张其2009年7月入职及要求被上诉人支付2009年8月至2010年7月期间不签订劳动合同的双倍工资差额没有事实依据。2.不存在被上诉人违法解除与上诉人李军的劳动关系的事实，反而是上诉人李军自行离职并拒绝与被上诉人协商回公司上班。3.上诉人李军在上诉状中主张的因未购买社保而要求经济补偿、加班工资、未休年休假等诉求未经劳动争议前置程序，又超过原审范围，依法应不予审理。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求证据不足、与事实不符，请求二审法院依法驳回上诉人李军的上诉请求。 李军向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付未按照法律规定签订书面劳动合同的双倍工资38500元（按3500元/月计算，从2009年8月6日计至2010年7月6日即11个月）；2、判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金70000元（3500元/月×10个月×2=70000元）。 一审法院认定事实：经审理查明，李军于2009年8月起在运龙公司处跟班做学徒，运龙公司每月给予李军部分现金补贴。2011年1月1日，李军与运龙公司签订第一份书面《劳动合同书》，合同约定期限为2011年1月1日至2013年12月31日，李军在运龙公司机装分厂岗位担任钳工工作，工资为计件工资。2019年5月13日，李军与运龙公司经营部部长胡华金因工作沟通发生争执，胡华金口头对李军讲“今晚不加班，明天不用来了，回去休息”，李军则表示“我做到下午5时30分不加班，不要我做，我就不做了”。李军自2019年5月14日起便没有回到运龙公司上班。2019年6月6日运龙公司电话通知李军回公司上班，李军接通知后未回运龙公司上班。2019年8月1日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理李军作为申请人与运龙公司作为被申请人的双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金劳动争议一案，并于2019年9月27日作出梧劳人仲字〔2019〕第526号仲裁裁决，驳回李军的仲裁请求。李军不服该裁决，遂于2019年10月18日向该院提起本案诉讼。在本案庭审过程中，李军陈述运龙公司是在非法解除双方的劳动合同后再叫其回去上班。运龙公司则表示其没有书面或口头向原告提出过解除劳动合同，相反一直通知李军回公司上班。另查明，运龙公司没有向李军出具过书面的解除劳动合同通知书。 一审法院审理认为，本案主要有以下的焦点问题:一、运龙公司应否支付李军2009年8月至2010年7月未签订书面劳动合同的双倍工资的问题。该院认为，首先关于李军入职时间问题，李军主张其于2009年7月入职运龙公司，并提供证人陈某出具的书面证明一份予以证明，但陈某未出庭接受质询，故该院对该书面证明的真实性不予采信，对李军的上述主张不予采纳。运龙公司虽主张其与李军自2011年1月1日起建立劳动关系，且双方签订有书面劳动合同，但其同时陈述李军2009年8月开始到运龙公司跟着师傅做学徒，运龙公司每个月向李军支付现金补贴，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条之规定，李军于2009年8月入职运龙公司，运龙公司应当最迟于2009年9月前与李军签订书面劳动合同，如李军不同意签订的，应当及时终止双方劳动关系，如继续用工的，运龙公司应当承担支付李军自2009年9月至2010年8月期间未签订书面劳动合同二倍工资的责任。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。李军作为一个完全民事行为能力人，其自2009年8月入职运龙公司工作，应当知悉应与运龙公司订立劳动合同予维护自身权利。又因李军未向该院提供证据证明其曾向运龙公司主张签订劳动合同，或者向有关部门请求权利救济，或者因不可抗力、有其他正当理由，致使仲裁时效中断、中止。故该院认定李军就未签订书面劳动合同二倍工资问题申请仲裁的时效自李军入职满一个月起计算一年，即从2009年9月至2010年8月止。李军未在法律规定的仲裁时效期间主张权利，因此其主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，因超过法定仲裁时效，该院不予支持。二、运龙公司应否支付李军违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，李军主张运龙公司口头违法解除双方劳动合同，但未提交充足的证据予以证实,退一步讲，即便运龙公司经营部部长胡华金口头辞退李军的行为确实存在，该行为亦系效力待定，需经运龙公司确认，但根据已查明的事实，运龙公司事后有通知李军回公司上班，且运龙公司明确表示其没有口头或书面向李军提出过解除双方劳动合同，故对李军的上述主张，该院不予采纳，进而对其提出的要求运龙公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的请求,该院不予支持。综上所述，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李军的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告李军负担。 本院二审期间，上诉人李军向本院提交了如下证据：证据1李军的身份证复印件，拟证明上诉人的身份信息及诉讼地位；证据2运龙公司的《企业信用信息报告》，拟证明被上诉人运龙公司的诉讼地位和营业执业相关信息；证据3银行转账凭证，拟证明上诉人李军的月工资为3500元，存在加班事实；证据4加班时间记录，拟证明上诉人李军的加班情况；证据5考勤记录，拟证明考勤记录在被上诉人运龙公司手上，被上诉人应当在仲裁和一审阶段提供全部的考勤信息；证据6《劳动合同》复印件，拟证明签订劳动合同时间为2011年1月1日至2013年12月31日。被上诉人运龙公司质证认为，上诉人李军提供的证据1、证据2、证据3、证据6在劳动仲裁程序及一审中已经提交，不属于新证据，质证意见与一审中的意见一致，上诉人李军所说的3500元月薪不是事实，存在加班，但是李军在一审及劳动仲裁中已自认收到加班费的事实，且被上诉人亦提供证据证明发放了加班工资。证据4是上诉人李军单方制作，不予认可该份证据的三性；证据5中的2018年10月至2019年3月的表格不清楚是否是被上诉人所制作，不能认定其真实性，其余的表格在一审中已经提交。本院认为，上诉人李军提交的证据1、证据2、证据3、证据6在一审中已经双方当事人质证，不属于新证据；被上诉人运龙公司对证据4和证据5的真实性提出异议，上诉人李军又没有提供其他的证据补强证明，且该证据与本案二审的审理范围没有关联性，因此本院对上诉人李军提供的证据4和证据5不予采信。 本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合上诉人与被上诉人的诉辩意见，本案的争议焦点是上诉人李军要求被上诉人运龙公司支付2009年8月6日至2010年7月6日期间未依法签订书面劳动合同的双倍工资38500元的诉请是否应得到支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”的规定，上诉人李军因运龙公司在2009年8月6日至2010年7月6日期间未依法与其签订劳动合同发生争议，李军应当在其知道或者知道其权利被侵害之日起一年内申请劳动争议仲裁，但是其作为完全民事行为能力人，在知悉运龙公司未依法与其签订劳动合同导致自己权利受到侵害后没有在一年的诉讼时效内依法申请劳动争议仲裁，也没有提供证据证明申请劳动争议仲裁发生诉讼时效中断的事由，其应当自行承担超过诉讼时效的不利法律后果。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位未依法与劳动者签订劳动合同应当承担向劳动者支付二倍工资的经济补偿责任。因此，上诉人李军主张二倍工资属于劳动报酬，其在劳动关系存续期间内申请劳动仲裁不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的诉讼时效没有法律依据，本院不予采纳。关于上诉人李军要求被上诉人运龙公司支付2018年6月12日至2019年5月13日期间未依法签订书面劳动合同的双倍工资38500元、被上诉人未依法缴纳社保接触合同的经济补偿金35000元、延长加班费差额26896元、休息日加班费差额63356元、节假日加班费差额31103元、带薪年休假工资16092元的诉请，没有经过劳动仲裁，其没有向一审法院起诉主张，不属于本院二审的审理范围，故本院对李军的上述诉请不做处理。 综上所述，上诉人李军的上诉请求理据不足，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人李军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年四月二十六日 法官助理  杨玉萍 书 记 员  邱霆钰