湖南省岳阳市云溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0603刑初29号 公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。 被告人冯明会，男，1989年5月9日出生于河南省驻马店市，汉族，初中文化，无业，住湖南省岳阳市云溪区。因故意伤害于2014年8月5日被岳阳市公安局云溪分局行政拘留3日。因涉嫌犯寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪，于2019年10月17日被岳阳市公安局云溪分局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于湖南省临湘市看守所。 指定辩护人仇伶，湖南奉宪律师事务所律师。 岳阳市云溪区人民检察院以云检公诉刑诉〔2020〕第5号起诉书指控被告人冯明会犯寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员范丽明、检察官助理王昆阳出庭支持公诉。被告人冯明会及其指定辩护人仇伶到庭参加了诉讼。现已审理终结。 岳阳市云溪区人民检察院指控，2016年4月至2019年1月份，被告人冯明会与彭某、丁某3(均已判刑)等人经常纠集在一起，以寻衅滋事、容留他人吸毒等方式，在岳阳市云溪区等地多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。具体事实如下： 一、寻衅滋事的事实 2019年1月31日，被害人丁某1和唐某同周某到南岳砖厂讨要工资，期间与彭某发生口角，后被人劝开。事后彭某觉得丁某1来自己的砖厂讨账令其丢了面子，便打电话让丁某3和姚某（已判刑）带人来南岳砖厂。被告人冯明会和丁某3、姚某、毛某、李某1、吴某2(均已判刑)、李某2(刑拘在逃)、卢某2(在逃)等人先后来到南岳砖厂。后彭某又让丁某3通过微信电话叫来了丁某1。丁某1下车后，丁某3、毛某、冯明会、李某2等人上去便对丁某1拳打脚踢。经鉴定，丁某1为轻伤二级。 二、容留他人吸毒的事实 2018年12月份，彭某出资租下长鸿KTV开设“嗨包”供他人吸食毒品，并先后安排被告人冯明会及丁某3进行管理，每次收费1700元。2019年1月份的一天，丁某2邀集黄某、坤伢及3名女性朋友并打电话给冯明会开包厢，丁某2等六人在包厢里面吸食了购买的K粉。丁某2将1700元房费交给冯明会，冯明会交给彭某1100元，给了丁某3200元打扫卫生，冯明会非法获利400元。 三、违法行为 2014年上半年的一天，吴某1约田某1、周艳阳、卢某1等人在云溪区皇冠宾馆以“炸金花”的方式赌博，田某1输钱后怀疑卢某1“杀黑”。次日，该几人赌博时田旭阳将宾馆房间号告诉了冯明会，冯明会带喻潇、李名奇等人到了宾馆房间并质问卢某1是否“杀黑”，卢某1予以否认。冯明会打了卢某1两个耳光并将卢某1面前的赌资拿给了他人，后喻潇、李某3等人对卢某1在厕所进行殴打后离开现场。 被告人冯明会主动投案后能够如实供述其罪行，且在值班律师见证下签署了认罪认罚具结书。 针对上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人冯明会与彭某等人经常纠集在一起，逞强耍横、随意殴打他人致一人轻伤；提供场所，容留多人吸毒，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第三百五十四条、第三百五十七条第一款。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人冯明会认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人冯明会在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人冯明会一人犯数罪，应当数罪并罚，故亦适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款之规定，建议数罪并罚判处被告人冯明会有期徒刑2年6个月至3年。据此，提请本院依法判处。 被告人冯明会对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但提出其不构成恶势力犯罪的辩解意见。 被告人冯明会的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，提出以下辩护意见：1、本案不能认定为涉恶案件，不是恶势力犯罪；2、同案的其他被告人已经对被害人丁某1进行了赔偿，取得了被害人的谅解，故应对被告人冯明会从轻处罚；3、因本案追究的是被告人冯明会的刑事责任，起诉书指控的违法行为不应体现在判决书中；4、被告人冯明会有自首情节。 经审理查明，2016年4月份至2019年1月份，被告人冯明会与彭某、丁某3等人经常纠集在一起，以寻衅滋事、容留他人吸毒等方式，在岳阳市云溪区等地多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。 被告人冯明会犯寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪的事实与公诉机关指控事实一致，情节没有出入，本院予以确认。 被告人冯明会主动投案，并能如实供述其罪行。 另查明，在审理过程中，被告人冯明会退出违法所得400元。 上述事实，被告人冯明会在开庭审理过程中均无异议，且有彭某、丁某3、毛某等人的刑事判决书、冯明会的原公安行政处罚决定书、公安机关办案说明、户籍信息资料、认罪认罚具结书等书证；证人黎某、丁某2、黄某、田某1、吴某1、卢某1、朱某等人的证言；被害人丁某1的陈述；被害人丁某1的伤情鉴定意见书；现场勘验、检查笔录、辨认笔录、被告人冯明会及同案犯彭某、丁某3、毛某、李某4、李某1、吴某2等人的供述和辩解等相关证据材料在卷佐证，足以认定。 关于被告人冯明会及其辩护人提出的辩解、辩护意见，综合评判如下： 1、被告人冯明会及其辩护人提出的被告人冯明会不构成恶势力犯罪的辩护意见。经查，被告人冯明会明知彭某等人经常纠集在一起是为了共同实施违法犯罪活动，仍按照彭某的指挥参与违法犯罪活动，冯明会参与犯罪，既不属于临时雇佣，也不属于受蒙蔽，且在共同犯罪中积极主动，起主要作用，同案犯彭某、丁某3等人已作恶势力犯罪认定。综合本案其他证据，被告人冯明会还有多次伙同他人在长鸿KTV“嗨吧”内吸食毒品的违法行为，在本次犯罪之前，因故意伤害被公安机关行政处罚。被告人冯明会、彭某、丁某3等人经常纠集在一起，以寻衅滋事、容留他人吸毒等方式，在岳阳市云溪区等地实施犯罪活动，且使用暴力手段实施其他违法活动，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。该辩解、辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。 2、被告人冯明会的辩护人提出的其他同案被告人已经对被害人丁某1进行了赔偿，取得了被害人的谅解，故应对被告人冯明会从轻处罚的辩护意见。经查，同案犯彭某、姚某等人对被害人丁某1的损失进行了赔偿，取得了被害人的谅解，但被告人冯明会未对丁某1进行赔偿，也未得到被害人的谅解。该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。 3、被告人冯明会的辩护人提出的因本案追究的是被告人冯明会的刑事责任，起诉书指控的违法行为不应体现在判决书中的辩护意见。经查，恶势力犯罪中，违法行为不构成犯罪，不作为犯罪处理，只是量刑情节参考依据之一，在判决书中体现符合法律规定。该辩护意见，本院不予采纳。 4、被告人的辩护人提出的被告人冯明会有自首情节的辩护意见。经查，被告人冯明会主动投案，并能如实供述其犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。该辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人冯明会与彭某等人经常纠集在一起，逞强耍横、随意殴打他人致一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人冯明会提供场所，容留多人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人冯明会在共同犯罪中，起主要作用，系主犯；被告人冯明会一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人冯明会主动投案，并能如实供述其犯罪事实，属自首，且自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从轻、从宽处罚；被告人冯明会积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第三百五十四条、第三百五十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十九条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告人冯明会犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2022年4月16日止。罚金限自本判决生效之日起10日内缴纳） 二、被告人冯明会的违法所得人民币四百元，应予追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  艾建军 审 判 员  刘 芳 人民陪审员  杨小梅 二０二〇年四月二十九日 书 记 员  胡 星 附：相关法律条款 《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的； (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。