四川省都江堰市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0181刑再2号 原公诉机关四川省都江堰市人民检察院。 原审被告人周旭，女，1995年8月25日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住四川省都江堰市。2017年4月25日因犯盗窃罪被都江堰市公安局刑事拘留；同年4月27日被都江堰市公安局变更强制措施为取保候审。2018年1月4日都江堰市人民检察院决定继续对其取保候审，同日由都江堰市公安局执行。2018年1月17日本院以盗窃罪判处其有期徒刑六个月，缓刑八个月。并处罚金人民币2000元。2018年9月27日缓刑考验期限届满，现已依法解除社区矫正。 四川省都江堰市人民检察院于2018年1月5日以都检公诉刑诉（2018）33号起诉书指控原审被告人周旭犯盗窃罪一案，本院于2018年1月17日作出（2018）川0181刑初37号刑事判决，判处周旭有期徒刑六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币2000元。上述判决发生法律效力后，四川省都江堰市人民检察院于2019年12月16日提出都检刑监（2019）1号再审检察建议，认为原审判决适用法律错误，量刑明显不当，建议本院再审。本院于2019年12月19日作出（2019）川0181刑监2号《再审决定书》。于2020年4月1日立案，依法另行组成合议庭，于2020年4月2日对本案公开开庭进行了审理。都江堰市人民检察院检察员黎小兵出庭履行职务，原审被告人周旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审查明，被告人周旭与被害人杨某系亲戚关系。2017年4月2日至14日期间，被告人周旭先后八次以借用手机打电话为由使用被害人杨某的手机后，登录杨某的微信号，通过修改密码手段，从被害人杨某绑定微信的银行账户内通过微信转账的手段转出资金到其微信账户上，共盗走被害人杨某人民币10500元。 同年4月25日，被告人周旭被挡获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实。 经查明，公安机关依法对涉案的粉色VIVO直板触屏手机一部予以扣押。 原审认为，被告人周旭以非法占有为目的，多次窃取他人财物且数额较大的行为已构成盗窃罪，依法应予处罚。都江堰市人民检察院指控被告人周旭犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节。鉴于被告人周旭已退赔了被害人的钱财，取得被害人的谅解，且被告人与被害人之间属于亲戚关系，此次犯罪系初犯、偶犯，故本院对其从轻判处并宣告缓刑。对于扣押在案的物品，应当依法发还给物品的所有人。据此，判决如下：据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、七十三条之规定，判决如下：一、被告人周旭犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑八个月。并处罚金人民币2000元。（所判罚金限被告人于判决生效之后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，对公安机关扣押在案的粉色VIVO直板触屏手机一部由都江堰市公安局发还给所有人。 原审判决生效后，都江堰市人民检察院按照审判监督程序向本院提出再审检察建议。认为原审判决适用法律错误，量刑明显不当。理由如下：你院作出的（2018）川0181刑初37号刑事判决书，判处被告人周旭有期徒刑六个月，缓刑八个月，并处罚金。判决现已发生法律效力。该判决违反《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款“有期徒刑缓刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年”之规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条第（六）项、《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第五百九十一条第（八）项的规定建议本院对（2018）川0181刑初37号刑事判决书依法再审，请依法判处。 原审被告人周旭对原审判决认定的罪名、事实、证据的适用均无异议。 本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。 认定上述事实的证据有：受理案件登记表，被告人的到案经过，被告人的供述与辩解，被害人的陈述，证人证言，检查、扣押笔录，被告人的常住人口基本信息等证据。 本院认为，被告人周旭以非法占有为目的，多次窃取他人财物且数额较大的行为已构成盗窃罪，依法应予处罚。都江堰市人民检察院指控被告人周旭犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节。依法可以从轻处罚。鉴于被告人周旭已退赔了被害人的钱财，取得被害人的谅解，且被告人与被害人之间属于亲戚关系，此次犯罪系初犯、偶犯，故本院对其从轻判处并宣告缓刑。对于扣押在案的物品，应当依法发还给物品的所有人。但原判决宣告缓刑八个月系适用法律错误，应当予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、七十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、三百八十九条之规定，判决如下，判决如下： 一、撤销本院（2018）川0181刑初37号刑事判决； 二、原审被告人周旭犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。原审判决已经执行完毕的缓刑八个月考验期限在执行本判决时予以扣除。） 三、将公安机关扣押在案的粉色VIVO直板触屏手机一部由都江堰市公安局发还给所有人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  袁兴文 审判员  林 昊 审判员  陈 捷 二〇二〇年四月二日 书记员  杨 旭 附：本案适用法律及司法解释 《中华人民共和国共和国刑法》有关条文 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于适用的解释》有关条文 第三百八十三条按照审判监督程序重新审判的案件，人民法院应当针对申诉、抗诉和决定再审的理由进行审理。必要时，应当对原判决、裁定认定的事实、证据和适用法律进行全面审查。 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： …… （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。