吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终381号 上诉人（原审原告）：徐雷，男，1980年9月20日生，汉族，现住白城市。 委托诉讼代理人：白守仁，白城市百帮法律服务所职员。 被上诉人（原审被告）：张强，男，汉族，1991年10月18日生，现住白城市。 委托代理人：梁忠武，吉林金辉律师事务所律师。 上诉人徐雷因与被上诉人张强农村土地承包合同纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初5034号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 徐雷上诉请求：请求依法改判（2019）吉0802民初5034号判决，判令被上诉人给付上诉人2017年12月4日至2019年12月30日租金，90.5公顷X4500元X2年=814500元，赔偿该项损失。支付因被告违约的4000元x90.5公顷X2年违约金724000元。解除合同。被上诉人承担一、二审发生的费用。事实和理由：2015年12月4日，上诉人与被上诉人签订土地承包合同一份，其中约定“面积：90.5公顷，承包价格：每年每公顷4500元，承包期限：26年，每年1月1日上打租。如违约赔偿违约金每年每公顷4000元。”，然而，被上诉人未按照约定履行自己的义务，欠上诉人2018年至2019年的租金上诉人索要多次，被上诉人拒不给付，要求解除合同，被上诉人又拒不交还合同。上诉人转包的土地是他人的，上诉人也要支付承包费。该土地法律又不许撂荒。被上诉人又拒不解除合同，上诉人为了减少损失，又不敢违约，农业节气又不能错过。无奈上诉人让他人免费耕种。国家直补规定谁种归谁，由耕种人自行申报。两年来，被上诉人均采取拒不见面的非法的方法，损害上诉人的合法权益。上诉人第一次起诉，法院驳回起诉。本次起诉。一审法院判决显失公平，上诉人不服，上诉。上诉人认为：一审法院认定事实错误上诉人在履行合同过程中，没有错误。是被上诉人承包上诉人的土地欲转包不成，又与他人签订承包合同。贪多。欲巧取。欺骗了上诉人。被上诉人没有证据证明上诉人有违约行为，存在过错。上诉人没有取得国家直补。没有收取到承包费。上诉人预期收益的巨额租金受到损失。因被上诉人违约给上诉人造成了一定的经济损失。因此，一审法院认定事实错误。二、一审法院缺审漏判一审法院没有支持上诉人一审的合法诉求，遗漏租金的认定。在违约金的认定上也是错误。合同中约定的违约金根据时间和约定的金额，计算方法，违约金是724000元，如果按一审法院的裁判，适当减少，按百分之三十计算应当是244350元。也不可能是24435元。因此，一审法院认定违约金是约定的百分之三，是错误的。没有保护租金更是错误的，是故意行为。是缺审漏判。是认定事实错误。是偏袒，是显失公平。三、适用法律错误合同法第98条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任：（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”被上诉人存在该行为。107条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”现在合同还在履行期间没有届满，因为判决没有生效。根据108条的规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”109条规定“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。上诉人根据合同法119条的规定依法采取补救措施，但是还有一部分土地撂荒，支付了一定的整地费用。如租金，拓荒，翻地等发生的费用。合同法114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”由此可见：违约金和租金是两个不同的款项。被上诉人欠下的租金是债务。上诉人的直接损失是814500元，约定的违约金是724000元，低于实际损失，而不是过分高于造成的损失。一审法院在理解和适用法律上是故意错误。违反了事实和法律规定。226条规定：“承租人应当按照约定的期限支付租金。”合同法司法解释二第28条规定：“当事人依照合同法114条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”上诉人和被上诉人都没有请求增加违约金的诉求，是被上诉人的答辩，要求减少。因此，人民法院适用法律错误。存在超范围裁判。四、裁判显失公平合同法司法解释二第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”合同法上述各项条款的规定中都是支持上诉人请求的法律依据，并没有一条是规定，不赔偿损失，不支付租金的法律。上诉人的实际损失，近百公顷的耕地2年的租金以及需要整理撂荒地的损失达100多万元。一审法院根本上失去了公平原则。五、判决错误一审法院没有支持上诉人一审请求的租金收益损失，违约金以租金即实际损失814500元的百分之三计算，违反法律，违反事实。没有证据。六、错误的判决应当依法改判上诉人的租金损失是814500元，加上百分之三十的违约金244350元，计1058850元。还没有包括整地拓荒的费用。综上：请求依法改判，支持上诉人的请求。 张强辩称，1、被上诉人不存在违约行为，双方合同在2018年已经实际解除，在2018年后土地已经转包给李宏儒，2019年土地是由上诉人自己耕种的大豆，并每垧土地获得3800元的大豆补贴款。2、上诉人存在违约行为，合同中修路不合格，保证育苗也不合格，土地直补和粮食补贴我们也没有获得，上诉人所谓的损失不存在。 徐雷向一审法院起诉请求：1、请求判令被告给付2017年12月4日至2019年12月30日土地租金2年90.5公顷×4500.00元=814500.00元；2、判令解除原、被告签订的合同；3、判令被告支付原告违约金4000.00元×90.5公顷×2年=724000.00元；4、被告承担案件发生的一切费用。 一审法院认定事实：2015年12月4日，原告与被告签订土地承包合同书一份，约定原告将承包的90.5公顷土地以每公顷4500.00元的价格承包给被告，承包期限26年，自2015年11月1日至2041年11月1日，每年1月1日给付当年的承包费。如租金不到位，原告有权收回土地，被告耕种土地享受的国家政策（土地补贴、粮种补贴等）全部归被告所有，如遇国家征用土地，土地补偿归原告，种植补助归被告。被告在土地上的各种建设，合同到期后，甲方不给任何补偿。合同期内，被告拥有转包权，合同到期后同等条件下被告享有优先承包权。合同期内，双方必须遵守本协议，如有违约，违约方赔偿守约方每年每公顷4000.00元损失费，直至合同终止。合同签订后，双方依约履行，被告给付原告2016年、2017年两年的土地承包费。自2018年起被告未经营本案争议的土地，也未支付土地承包费，2018年是原告的朋友经营本案争议的土地，2019年原告自己经营本案争议的土地，大概种了66公顷，每公顷国家给补贴三千八九百元。现双方均同意解除合同。上述事实，由原、被告当庭陈述及原、被告提供的土地承包合同、收据、图片、通话录音等证据予以佐证。 一审法院认为：1、原、被告之间关于本案争议合同在何时没有履行；2、被告方是否存在违约，如存在违约，违约金如何确定；3、被告方是否欠付承包费，数额如何确定。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”。本案中，被告2018年未经营本案争议的土地，被告以自己的行为表明不再履行本案的合同，原告也以自己实际行为收回本案争议的土地，故双方签订的土地承包合同实际在2018年已经解除，另庭审中双方均同意解除本案争议的合同，故解除双方在2015年12月4日签订的土地承包合同。关于土地承包费，因2018年双方签订的土地承包合同已实际解除，且被告未经营原告的土地，不应产生土地承包费，故原告主张的土地承包费本院不予支持。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”本案中，因双方在合同中约定了违约条款，被告无故未履行合同，应当承担相应的违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二项规定的过分高于造成的损失”。原告主张违约金724000.00元过高应适当减少，考虑双方当事人在合同的履行中的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定，被告应支付原告未给付土地承包费的利息损失，利息以年利率6%为计算标准，即被告应支付原告违约金24435.00元（90.5公顷×4500.00元×6%）综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条规定，判决如下：一、解除原、被告于2015年12月4日签订的土地承包合同。二、被告于本判决生效后立即支付原告违约金24435.00元。三、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审法院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人于2015年签订的土地承包合同合法有效，双方均应依约履行。自2018年起，被上诉人不再交纳土地承包费，也未经营诉争土地。在庭审中，上诉人自认2018年度让其朋友耕种了20多垧诉争土地，2019年度则由自己耕种了60垧。由上可以认定，双方签订的土地承包合同在2018年已实际解除。现上诉人上诉要求被上诉人给付2018年、2019年土地承包费，因土地承包合同已解除，诉争土地已由上诉人自行管理使用，故原审驳回其此项诉请正确，应予维持。关于违约金的计算，原审依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条第二款规定，考虑双方当事人在合同履行中的过错程度及预期利益等综合因素，酌定将其调整为未给付土地承包费的利息损失有事实及法律依据，应予维持。 综上所述，徐雷的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18646.00元，由徐雷负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国君 审判员  赵 亮 审判员  刘 昕 二〇二〇年四月二十八日 书记员  潘海峰