陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕02民初18号 原告：陕西中豪建设集团有限公司，住所地：西安市高新区丈八一路3号旺都D座19层。统一社会信用代码：9161000074127667XP。 法定代表人：张家全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：焦保宏，北京国枫（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：葛晓库，北京国枫（西安）律师事务所律师。 被告：陕西蓝鹰房地产开发有限公司，住所地：铜川市新区正阳路东1号。统一社会信用代码：916000057564339XE。 法定代表人：冯旭强，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：孙峰，该公司法律顾问。 被告：陕西白桦林间置业集团有限公司，住所地：铜川市耀州区药王路中段。统一社会信用代码：91610000067944516T。 法定代表人：张小波，该公司执行董事兼总经理。。 被告：张小波，男，汉族，1978年10月15日生，住铜川市王益区。 陕西白桦林间置业集团有限公司及张小波的共同委托诉讼代理人:孙峰，铜川市王益区王益法律服务所法律工作者。 原告陕西中豪建设集团有限公司（以下简称陕西中豪公司）因与被告陕西蓝鹰房地产开发有限公司（以下简称蓝鹰房地产公司）、陕西白桦林间置业集团有限公司（以下简称白桦林间公司）、张小波建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。陕西中豪公司的委托诉讼代理人焦保宏、葛晓库，蓝鹰房地产公司、白桦林间公司及张小波的委托诉讼代理人孙峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 陕西中豪公司向本院诉讼请求：1、判令蓝鹰房地产公司向其支付欠付的工程款7407.699万元（自2018年7月至2019年8月）；2、判令蓝鹰房地产公司向其支付欠付的工程款的违约金370.38万元（以7407.699万元为基数，按照5%的标准，暂计算至2019年8月）；3、判令蓝鹰房地产公司向其支付至实际付款之日欠付工程款的利息（自2018年11月1日起，按照月3%的标准，暂计算至2019年9月30日的利息为13991394.51元）；4、判令白桦林间公司、张小波对上述三项诉请承担连带担保清偿责任；5、由三被告共同承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2018年5月2日，原告与蓝鹰房地产公司签订了《建设工程施工合同》（以下简称“合同”），蓝鹰房地产公司将其位于铜川市新区正阳路与东环路交汇处的“高铁养生城”（原项目名称为“铜川新区泽润花园小区”）项目的1、2、5、6、7、8、9号楼和本小区整体车库、裙楼等所有建设工程施工图所示的全部建安工程承包给原告，合同专用条款第12.4.1条约定“，承包人将5、6号楼垫资施工至主体混凝土结构地上10层时，发包人支付至已完成工程量的85%；以后按月进度支付工程款，每月25日承包人上报当月完成的工程量，甲方在次月5日前审核完毕，并支付已完成工程量造价的85%的进度款”；合同第16.1.2（2）约定“如果发包人在应付工程款时间未支付，且超过14天仍不能支付，承包人有权停止施工，由此给承包人造成的损失全部由发包人承担。发包人应以应付款金额为基数，按每月1‰标准计算应付款利息，并承担相应违约责任，违约金按合同总造价的5%计算”。合同签订后，原告即组织大量人力、物力并垫资开始施工，至今早已完成合同约定的施工进度任务，双方已经就工程进度款进行了审核确认，但蓝鹰房地产公司一直拖欠工程款，原告虽已多次催要，仍未予以支付。 为保证蓝鹰房地产公司的工程款能够及时支付，白桦林间公司、张小波以担保人身份于2018年6月13日共同向原告出具了《承诺书》，为蓝鹰房地产公司在“高铁养生城”项目中应向原告支付的工程款等全部款项提供连带担保责任。现蓝鹰房地产公司已经拖欠原告到期工程款，根据白桦林间公司及张小波的担保承诺，其应向原告就蓝鹰房地产公司欠付的工程款、利息及违约金等承担连带担保清偿责任。 蓝鹰房地产公司、白桦林间公司及张小波辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告诉请的工程款7407.699万元，没有经过双方结算；2、对于第一项、第二项利息属于重复计算，违约金过高；3、工程款7407.699万元，数字超过了市场价；4、陕西中豪公司与蓝鹰房地产公司签订的合同与张小波、白桦林间公司无关，应驳回对张小波和白桦林间公司的诉讼请求。 原告为支持其请求，提交了下列证据： 第一组证据，《建设工程施工合同》及《补充协议》，证明1、2018年2月5日蓝鹰房地产公司将涉案工程承包给原告，由原告施工，涉案合同合法有效；2、蓝鹰房地产公司违反合同约定未按期支付工程款时，原告有权要求其支付工程款，并按月1‰支付逾期利息，及按工程进度款的5%支付违约金，并有权要求蓝鹰房地产公司按照建安成本价折价抵偿，其中利息以蓝房地产公司向原告支付的进度款7407.699万元计算，自2018年11月1日起，按照每月3%计算，暂计算至2019年9月30日的利息为9327596.24元。3、原告有权依法向铜川市中级人民法院提起诉讼。 第二组证据：蓝鹰房地产公司工程月进度付款申请表、蓝鹰房地产公司工程月进度款审核表。证明2018年7月至2019年8月，涉案项目3、4号楼间车库，5、6号楼中已施工，蓝鹰房地产公司确认的产值为8714.94万元，按合同约定付款节点，该公司向原告支付工程款7407.699万元。 第三组证据：承诺书，证明白桦林间公司与张小波为蓝鹰房地产公司欠付原告的工程款、利息、违约金等提供连带担保。在蓝鹰房地产公司欠付原告工程款时，白桦林间公司和张小波依法应向原告承担连带清偿责任。 被告质证意见，对第一、二组证据无异议，表示认可，对第三组证据的真实性认可，只是认为张小波是职务行为，不应该承担责任，白桦林间公司应承担责任。 被告辩称，不同意原告的诉讼请求，原告起诉的数额是单方数字，没有进行结算，明显高于市场价格；第二、三项属于重复计算，不应支持；违约金过高，应当降低。 被告未提交证据。 综合上述证据，可以认定下列事实：该工程资金全部由原告垫资，双方对此无异议。 2018年5月2日，原告中豪建设公司（承包人）与被告蓝鹰房地产公司（发包人）就铜川新区润泽花园工程施工及有关事项签订《合同》。该《合同》第一部分合同协议书部分约定：一、工程概况：工程名称为铜川新区润泽花园小区；工程承包范围为铜川新区润泽花园小区规划建设用地范围内1、2、5、6、7、8、9号楼和本小区整体车库、裙楼等所有建设工程施工图所示（包括变更、签证及甲方施工指定）全部建安工程及图纸所示的小区绿化、道路、管网，景观、路灯等室外工程；二、合同工期：计划开工日期为2018年5月20。工期总日历天数：5、6号楼施工图范围内的内容自垫层混凝土浇筑之日起至竣工验收（或发包方办理交接）总工期720日历天。四、签约合同价与合同价格形式：1、签约合同价为人民币约6亿6千万元（最终合同价以双方确定的结算价为准）；2、合同价格形式为固定综合单价。第三部分专用合同条款约定：12.4.1、付款周期约定，双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：承包人将5、6号楼垫资施工至主体混凝土结构地上10层时，发包人支付至已完成工程量的85%；以后按月进度支付工程款，每月25日承包人上报当月完成的工程量，甲方在次月5日前审核完毕并支付已完成工程量造价85%的进度款；工程施工完成经发包人初验后10日内，支付至工程总造价的90%；竣工验收合格后10日内支付至工程总造价的95%，双方开始竣工结算，并在3个月内完成结算工作，结算审核后支付至审定造价的100%。12.4.3、进度付款申请单的提交，（1）、单价合同进度付款申请单每月25日提交。12.4.2、（2）、发包人支付进度款的期限为次月5日前。16、违约项中16.1.2、发包人违约的责任中（2）、因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：如果发包人在应支付工程款时间未支付，且超过14天仍不能支付，承包人有权停止施工，由此给承包人造成的损失全部由发包人承担。发包人应以应付款金额为基数，按每日1‰标准计算（从应付工程款之日起至付清应付款止）应付款利息，并应承担相应违约责任，违约金按合同总造价的5%计算。 2018年6月13日，张小波以个人名义与白桦林间公司共同向陕西中豪公司就陕西中豪公司与蓝鹰房地产公司案涉合同项目工程款担保事宜出具《承诺书》：承诺白桦林间公司与张小波为蓝鹰房地产公司欠付原告的工程款、利息、违约金等提供连带担保。在蓝鹰房地产公司欠付原告工程款时，白桦林间公司和张小波依法应向原告承担连带清偿责任。 2019年9月9日，蓝鹰房地产公司（甲方）与中豪建设公司（乙方）签订《补充协议》约定：一、原合同中该项目的名称已由“铜川润泽花园小区”变更为铜川“高铁养生城”该项目名称的变更不影响甲乙双方在《合同》及《补充协议》中所约定的其他内容。二、甲、乙双方再次明确。现乙方施工的5、6号及商业裙楼和车库甲方逾期支付工程款的赔偿标准按照双方合同专用条款第16.1.2条的约定执行。 合同签订后，原告即垫资开始施工。原告提交的由施工方、监理方、建设方三方签字盖章的工程完成形象进度显示至2018年11月，案涉工程已完成主体13层，产值累计8714.94万元，按照合同约定的付款节点，应付原告工程进度款7407.699万元。原告多次向被告催要拖欠工程款，被告仍未支付。截止诉讼时，上述工程款二次结构已经完成。 本院认为，本案庭审中，双方争议的问题主要有四项，一是工程款的应付数额；二是利息及违约金是否重复计算；三是违约金是否过高，应否调整；四是白桦林间公司与张小波应否承担连带担保责任。关于第一个问题、原告起诉的是工程进度款项，不是工程结算款项，而且该数额是根据三方确认的工程完成形象进度、工程月进度款审核表及合同约定标准计算而来，有据可查，并非单方数字，依据约定对原告的该项请求应予以支持。关于第二个问题，在非借款法律关系中，利息给付实际是以支付利息的方式，赔偿无过错方的损失。利息与违约金可以同时主张，况且，本案的特殊性在于原告是以垫资的形式进行的施工，其损失是显而易见的，但原告以月3%标准计算利息没有合同约定，应按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第17条规定作为计算标准。违约金是合同当事人在合同中预先约定的一方不履行合同，或不完全履行合同时由违约方给付对方一定金钱或财物。违约金的适用，并不以实际损害发生为前提。因此，原告起诉请求被告同时支付违约金及利息，并不违反法律规定，也不存在重复计算的问题。至于利息的计算依据，该案涉及的是工程进度款，利息也应以工程进度产生的费用，分段分时间计算。由于原告提供的工程进度款逾期仅明确到月，故本院计算利息的起始时间从申请提交当月的次月开始计算。具体计算为：2019年4月1日起，以356.71万元和4824.82万元为基数；2019年5月1日起，以273.10万元、675.60万元、163.03万元为基数；2019年6月1日起，以7.17万元、782.07万元、471.51万元为基数；2019年7月1日起，以220.38万元、224.03万元为基数；2019年8月1日起，以121.89万元、146.40万元为基数；2019年9月1日起，以69.04万元、379.19万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准及相关规定计算利息。关于第三个问题，案涉违约金，属于双方合同约定，而且原告在计算时，并未按照合同总价款计算，而是按照应付进度款计算，且原告计算时，是以合同专用条款16.1.2计算的，并没有以日千分之一标准计算违约金，故，也不存在过高的问题。原告的该项请求，也应当予以支持。关于第四个问题，本案张小波以个人名义与白桦林间公司向陕西中豪公司出具承诺书，承担连带担保责任，是其真实意思表示，依法应对本案工程款及利息、违约金承担连带保证责任。本案对原告的起诉请求数额没有完全支持的原因，是计算的标准不同，但请求的本金等事项均已得到支持，且本案纠纷是因被告逾期给付工程进度款所引起，故诉讼费用应由被告承担。至于保全费，因在（2019）陕02财保5号民事裁定书中已经确认，本案不予涉及。 综上所述，被告未按期支付原告相应的工程进度款，违反了双方的合同约定，依法应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第十八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告陕西蓝鹰房地产开发有限公司于本判决生效后30日内支付原告陕西中豪建设集团有限公司工程进度款7407.699万元； 二、被告陕西蓝鹰房地产开发有限公司于本判决生效后30日内支付原告陕西中豪建设集团有限公司工程进度款利息（具体计算为：2019年4月1日起，以356.71万元和4824.82万元为基数；2019年5月1日起，以273.10万元、675.60万元、163.03万元为基数；2019年6月1日起，以7.17万元、782.07万元、471.51万元为基数；2019年7月1日起，以220.38万元、224.03万元为基数；2019年8月1日起，以121.89万元、146.40万元为基数；2019年9月1日起，以69.04万元、379.19万元为基数。以上十四笔利息，均按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，上述十四笔利息以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算，至2019年9月30日止）； 三、被告陕西蓝鹰房地产开发有限公司于本判决生效后30日内，支付原告陕西中豪建设集团有限公司逾期付款违约金370.38万元（以7407.699万元为基数，按照5％的标准计算，暂计算至2019年8月31日）； 四、被告陕西白桦林间置业集团有限公司、张小波对被告陕西蓝鹰房地产开发有限公司承担连带清偿责任； 五、驳回原告陕西中豪建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费500511元，由陕西蓝鹰房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  任   平   印 审 判 员  陈   建   安 审 判 员  康   建   军 二〇二〇年四月二十二日 法官助理  海鹰 书记员孙倩倩