湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初25号原告何优胜，女，1980年12月18日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人田治富，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告张华军，男，1975年8月23日出生，汉族，户籍地湖南省长沙市岳麓区。被告湖南家里汇网络科技有限公司，住所地：湖南省常德市汉寿高新技术产业园区竹子碑居委会孵化大楼内。法定代表人罗永安，总经理。委托诉讼代理人刘强，湖南辰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人匡思俊，湖南辰邦律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号14（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人石合群，总经理。委托诉讼代理人邓翔，女，1993年10月28日出生，汉族，住广州市天河区，公司员工。原告何优胜（以下简称原告）与被告张华军（以下简称被告）、被告湖南家里汇网络科技有限公司（以下简称家里汇公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷（立案案由为机动车交通事故责任纠纷）一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。原告请求判令：被告赔偿原告因本次事故造成的各项损失20879.73元（不含被告垫付的费用）并承担本案诉讼费。被告张华军答辩要点：1、对赔偿金额有异议，部分诉请过高；2、误工费应提供收入证明；3、发生事故时，张华军从事职务行为，且投保了保险，应由保险公司承担赔偿责任；4、医药费发票没有原件；5、垫付了原告2500医药费。被告家里汇公司答辩要点：1、原告诉请过高，无法律依据，其中误工费的主张无任何依据;2、家里汇公司为张华军投保了雇主责任保险，原告的所有损失应由保险公司承担。被告保险公司答辩要点：1、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，保险公司非本案的适格被告；2、退一步讲，即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，保险公司承担的责任应以保险合同之约定为限；3、原告诉请的金额应做如下扣减：医疗费以正式发票为准并扣除非医保用药部分；住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、鉴定费、交通费等不属于保险合同约定的赔偿范围，保险公司无需承担赔偿责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1、2019年6月18日，张华军驾驶无牌（车架号：11608）电动自行车闯红灯，与原告驾驶的无牌（车架号：01046）电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆受损。交警队认定张华军承担事故的全部责任，原告无责。2、原告因伤住院治疗14天，用去医疗费8214.73元（含有争议的7484.73元）。经鉴定，原告伤情不构成伤残，误工期45日，护理期20日，营养期20日。被告张华军垫付了原告2500元。3、家里汇公司为张华军在保险公司投保了平安雇主责任保险第三者责任保险（A款），保险期间2019年06月18日00时起至2019年06月18日23时止，其中第三者责任扩展责任每次事故每人赔偿限20万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元。保单特别约定：……2.在保险期间内保单载明雇员为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不含港澳台）应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的每人死亡伤残赔偿限额40万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币40万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。事发在上述保险期限内。4、2019年5月23日，张华军与家里汇公司签订《劳务合同》，张华军驾驶电动自行车送餐从事雇佣活动过程中发生本次事故。二、双方当事人有争议的事实原告损失的认定。原告认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;被告认为原告主张的损失过高，应予核减。原告的损失应作如下认定：1、医疗费,原告将7484.73元医疗费发票丢失，被告不认可该费用，但原告于2019年8月8日在《潇湘晨报》刊登了《遗失声明》，医院在该发票复印件上盖章予以认可，本院对原告的上述证据予以采信并认定该7484.73元，故该费用共计8214.73元；2、住院伙食补助费840元（14*60）；3、营养费，原告主张600元，根据原告伤情和审判惯例，本院酌情认定300元；4、护理费，经鉴定，原告护理期20日，其由家人护理，可按湖南省公安厅交警总队公布的2018-2019年度湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其它服务业在岗职工年平均工资47885元计算，故护理费为2623.84元(47885÷365×20)；5、误工费，经鉴定，误工期45日；原告未提供较客观的工资收入银行流水、领取工资的条据等充分的证据证明其从事何种行业工作、最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资40175元计算，故误工费为4953元（40175元/365×45）；6、交通费，原告主张1000元，根据原告住院、门诊时间和审判惯例等情况，本院酌情认定该项费用为300元；7、鉴定费800元。以上损失共计18031.57元。判决的理由与结果本院认为，本案立案案由为机动车交通事故责任纠纷，不妥，应为生命权、健康权、身体权纠纷。张华军驾驶非机动车撞伤原告，且承担事故全部责任，应对原告损失18031.57元予以赔偿。雇员驾驶电动自行车为雇主家里汇公司送餐从事雇佣活动过程中发生本次事故，由雇主家里汇公司承担赔偿责任。一、张华军是否与家里汇公司承担连带赔偿责任的问题。张华军驾驶电动自行车闯红灯，承担事故的全部责任，应认定为重大过失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，张华军与家里汇公司承担连带赔偿责任。二、保险公司在承保的保险责任限额范围内是否承担赔偿责任。投保人、被保险人家里汇公司为雇员张华军在投保人即保险公司投保了平安雇主责任保险第三者责任保险（A款）载明：……（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费……护理费、交通费……超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。本院认为，家里汇公司陈述其未收到上述保险条款（含免责条款），保险公司未提供送达回证等其他的充分证据予以反驳；保险公司邮寄提交上述保险条款中的该免责条款字体未加黑加粗等，未就文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，引起投保人家里汇公司等的注意。就该免责条款，保险公司即使进行了提示，但未提供投保单等充分证据证明其履行了明确说明义务。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，保险人应对其履行了明确说明义务负举证责任。本案中，保险公司未提供家里汇公司盖章确认的投保单（含投保人声明）等充分证据证明其已履行明确说明义务，依法可以认定该免责条款对被保险人家里汇公司、张华军均不产生效力。故保险公司在承保的保险责任限额范围内应对原告误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等损失承担赔偿责任。保险公司应赔偿原告18031.57元。为便于本案的执行，张华军多赔的2360元（垫付2500元-应连带负担的受理费140元）由保险公司在从上述保险赔偿款直接支付给张华军。故保险公司最终应向原告赔偿15671.57元（18031.57元-2360元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效后十日内，在保险责任范围内赔偿原告何优胜因本次交通事故造成的各项损失人民币15671.57元；二、驳回原告何优胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元，减半收取150元，由原告何优胜负担10元，由被告张华军、湖南家里汇网络科技有限公司共同负担140元（该款已在应退还的款项中予以抵扣，不再负担）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭立强二〇二〇年四月二十九日书记员  刘 蹈