河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0423民初5987号原告：张恩生，男，1976年1月8日生，汉族，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：邱玉华，平顶山市鲁山县华剑法律服务所法律服务工作者。被告：王志刚，男，1971年5月28日生，汉族，住河南省鲁山县。被告：李延涛，男，1987年4月25日生，汉族，住河南省鲁山县。被告：平顶山市信宝房地产开发有限公司，住所河南省平顶山市鲁山县人民路东段路北（矿山救护队院内），统一社会信用代码：91410423MA4041JOXK。法定代表人：王政国，男，1966年10月9日，汉族，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：郭振岗，河南龙云律师事务所律师。被告：漯河市第一建筑工程有限公司，住所漯河市源汇区交通路南段，统一社会信用代码：914111001745665815。法定代表人：武莉粉，女，1982年2月13日生，汉族，住河南省鄢陵县，任经理。委托诉讼代理人：雷磊，平顶山市鲁山县群鑫法律服务所法律服务工作者。原告张恩生与被告王志刚、李延涛、平顶山市信宝房地产开发有限公司、漯河市第一建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月23日立案，2020年3月20日本院依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告张恩生及其委托诉讼代理人邱玉华、被告王志刚、被告李延涛、被告平顶山市信宝房地产开发有限公司（以下简称信宝房地产公司）委托诉讼代理人郭振岗、被告漯河市第一建筑工程有限公司（以下简称漯河一建）委托诉讼代理人雷磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张恩生向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告医疗费804.52元（扣除已支付的16500元）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计30142.32元。2、伤残赔偿待伤残鉴定作出后另行计算。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:三被告在建设开发位于宝丰县玉河国际花园工程，2019年7月24日原告和其工友在上楼打灰时，被突然从四楼扔出的钢管砸住原告的头，将原告的安全帽砸出了一个大窟窿，原告当即晕倒在地，白上衣染成了红上衣，原告当即被被告公司韩会计和工友送往宝丰县人民医院抢救。原告的伤情经诊断：1、头外伤、脑震荡、头皮挫裂伤。2、颈4椎体骨折。3、腰4椎体1度滑脱。原告住院93天，被告垫付医疗费16500元。据上事实，被告**和李延涛系工地承包者，三被告对工地管理不善，将正工作的原告空中飞下钢管砸中头部，造成原告身体受到严重损害，为维护原告合法权益，提起诉讼。被告王志刚辩称，我没有在涉案工地上干活，本案与被告王志刚无关，不应承担赔偿责任。被告李延涛辩称，我承包了被告漯河一建涉案工程中的混凝土工程，原告张恩生我处干活，但其受伤与我无关，我不应该承担赔偿责任。被告信宝房地产公司辩称，原告张恩生与被告信宝房地产公司之间没有劳动、劳务及雇佣关系，被告信宝房地产公司开发的一号楼的工程发包给漯河一建，信宝房地产公司只是业主单位，有合法的承建商对楼房承建，而原告张恩生处于什么地位，被告信宝公司不知道，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。此外，公司职工韩某垫付相关费用系某个人行为，和信宝房地产公司无关，与本案无关。被告漯河一建辩称，被告信宝房地产公司将工程承包给了漯河一建，漯河一建又将工程的混凝土浇筑的劳务施工承包给了李延涛，漯河一建与原告不存在雇佣和劳务关系，漯河一建与被告李延涛之间是浇筑一平方付多少劳务费，是承揽合同，不存在工程的分包，漯河一建对原告的损伤不承担任何责任。本院经审理认定事实如下：2019年1月20日被告信宝房地产公司与被告漯河一建签订《建筑工程施工合同》，工程名称为玉河国际1#楼，工程地点为宝丰县为民路北段东侧，工程性质、类别为新建一类。承包总价为13885647.26元。承包范围包含土建。2017年9月6日，被告漯河一建作为发包方（甲方）、被告李延涛（乙方）作为承包方签订《建筑施工（混凝土工）劳务承包合同》，工程名称为玉河国际5#楼，工程地点：河南省平顶山市宝丰，工程承包范围为主体混凝土浇筑、楼层清理、砼剔凿、维修、梁头封堵、后浇带剔凿、绑网、护柱脚、保养，振动棒、铁锹、抹子、电线等辅助工具，乙方负责管理施工线路并负安全责任，乙方职责中包含为其施工人员配备必要的劳动保护和安全防护用品安全帽等，合同签订之日起，无论是施工或施工有关人员造成的任何轻重伤亡事故均有乙方自行解决处理，并承担有关的经济、法律责任，与甲方无任何责任，承包单价：按图纸建筑面积每平方米10元。上述合同中“工程名称：玉河国际5#楼”之后另行添加“及4#、1#楼”，该合同一直在实施中。被告李延涛未取得相应建筑施工从业资质。原告张恩生受雇于被告李延涛在宝丰县玉河国际花园工程中干活。2019年7月24日原告张恩生在上述施工地点工作时被楼上掉下的钢管砸住头部，戴的安全帽被砸破，当日被工友送往宝丰县人民医院住院治疗，经诊断为为1、头外伤1）脑震荡2）头皮挫裂伤2、颈4椎体骨折3、腰4椎体1度滑脱。在该院住院时间为2019年7月24日至2019年10月25日，合计93天，费用合计17304.52元。事故发生后，被告信宝公司职工韩某垫付费用16500元。原告张恩生认为被告王志刚、被告李延涛、被告信宝房地产公司、被告漯河一建损害了原告的合法权益，提起诉讼。本院认为，一、关于责任主体和责任方式的确定。被告李延涛以固定单价的方式承包被告漯河一建的建筑施工工程,该工程中,双方不存在控制、支配和从属关系，工程施工需要的人员等均由被告李延涛自行组织，上述行为符合承揽关系的法律构成要件,故被告漯河一建与被告李延涛之间属承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定做人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任”。本案中,被告漯河一建和被告李延涛之间形成了承揽关系,但被告漯河一建选任了没有资质的被告李延涛进行建筑施工工作,存在选任过失,应当承担相应的责任。根据事实和证据,可以确定原告张恩生与被告李延涛之间系雇佣关系,原告张恩生是雇员,被告李延涛是雇主。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”。另外，现有证据不能证明被告王志刚系原告张恩生的雇主，依法不应承担责任。原告已履行了佩戴安全帽等注意义务，对损害结果无过错。据此,根据损害发生的事实、当事人的过错程度,本院确定,原告张恩生的损失由被告李延涛承担65%的责任，被告漯河一建承担35%的责任。二、关于赔偿金额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合在案证据,本院对原告张恩生主张的损失项目认定如下:1、医药费，对原告张恩生诉请治疗费用804.52元，符合法律规定，本院予以支持；2、误工费，原告诉请9329.76元，符合法律规定，本院予以支持；3、护理费，原告诉请9329.76元，符合法律规定，本院予以支持；4、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，为2790元(30元×93天),诉请超过部分,本院不予支持；5、营养费，为1860元（20元×93天），诉请超过部分，本院不予支持；6、交通费，原告张恩生虽未提供交通费实际发生的票据，但根据其住院的地点、时间等事实，酌定为800元，诉请超过部分，本院不予支持。以上损失合计24914.04元。综上,按本院确定的责任比例,被告李延涛承担65%为16194.13元。被告漯河一建承担35%为8719.91元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定,判决如下:一、被告李延涛在本判决生效之日起十日内向原告张恩生支付赔偿款16194.13元；二、被告漯河市第一建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告张恩生支付赔偿款8719.91元；三、驳回原告张恩生的其他诉讼请求。案件受理费552元,被告李延涛负担400元，漯河市第一建筑工程有限公司承担152元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  李永超人民陪审员  王更臣人民陪审员  李二妮二〇二〇年四月二十七日书 记 员  闫荣荣