河北省晋州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0183民初606号 原告：王晓芝，女，汉族，1963年12月13日生，现住晋州市。 委托诉讼代理人：茹会苗，河北九州之星律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：高彦波，男，汉族，1966年12月16日生，住晋州市。 被告：刘鹏昊，男，汉族，1985年10月18日生，现住石家庄市长安区。 被告：河北国旭担保有限公司，住所地：晋州市世纪商城，工商注册号：130100000380061。 法定代表人：刘鹏昊，该公司经理。 第三人：中国银行股份有限公司石家庄市裕华支行，住所地：石家庄市裕华路68号，统一社会信用代码：9113010093605548X1。 负责人：段立新，行长。 委托诉讼代理人：宫浩波，河北天嘉律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：董为德，河北天嘉律师事务所律师，代理权限为一般代理。 第三人：杨涛，男，回族，1984年9月4日生，住河北省石家庄市桥西区。 第三人：郭玉兰，女，汉族，1983年7月6日生，现住石家庄市长安区。 原告王晓芝与被告高彦波、刘鹏昊、河北国旭担保有限公司，第三人中国银行股份有限公司石家庄市裕华支行（下称裕华支行）、杨涛、郭玉兰执行分配方案异议之诉一案，本院于2020年1月23日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王晓芝委托诉讼代理人茹会苗、被告高彦波，第三人中国银行股份有限公司石家庄市裕华支行委托诉讼代理人宫浩波、董为德、第三人杨涛、郭玉兰均到庭参加了诉讼，被告刘鹏昊、河北国旭担保有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告王晓芝向本院提出诉讼请求： 1请求撤销晋州市人民法院（2019）冀0183执恢35号之二分配方案；二、要求参与拍卖被告刘鹏昊名下位于石家庄市长安区（石房权证第××号）拍卖所得价款1087129元的分配。事实和理由：原告与被告高彦波同为刘鹏昊的债权人，且均经过晋州市人民法院判决确认，案件进入执行程序，原告与被告高彦波均查封了位于石家庄市长安区的房产，进入执行程序后，晋州市人民法院作出了（2016）冀0183执789号执行裁定书，确认被告刘鹏昊无其他财产可供执行。故原告申请参与对位于石家庄市长安区的分配，晋州市人民法院也曾经作出分配方案，按照债权比例进行分配。但是被告高彦波不服，申请了执行异议，晋州市人民法院审查后作出了（2019）冀0183执恢35号之二执行财产分配方案，该方案中却没有了原告的份额。理由是由几个不明身份的证人作证证明其有可供执行的财产，若其真有可供执行的财产法院应当早已将该案执行.法院通过法律程序确认没有可供执行的财产，不能仅凭几个无法确定真实性的证人证言予以推翻，并且法院曾经以裁定书的形式认定其无可供执行的财产，其法律效力远远高于证人证言这种主观证据。所以法院应当准许原告参与分配。 被告高彦波的答辩意见，1、答辩人高彦波于2016年2月2日申请诉讼保全，查封了被执行人刘鹏昊位于石家庄市长安区的房产，是申请保全第一人。根据民事诉讼法司法解释第516条的规定，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结的先后顺序清偿。所以答辩人应先于王晓芝受偿。2、根据最高人民法院关于执行工作若干问题的规定第88条，多份生效法律文书确定的债权，按先后顺序清偿，-份生效文书确定的多个债权按比例清偿。答辩人是第一个起诉并采取保全措施的，所以答辩人也应先于王晓芝受偿。3、河北国旭担保有限公司曾于2017年1月26日、2018年1月29日主动偿还其他债权人的借款，说明河北国旭担保有限公司有其他财产可供执行，原告的权益可在其他财产中得到受偿。综上，原告所诉无法律依据，无理缠诉，请求依法驳回其诉讼请求。 被告刘鹏昊、河北国旭担保有限公司未作答辩。 第三人裕华支行的答辩意见：我行与刘鹏昊住房贷款合同纠纷已经由石家庄市裕华区法院作出（2016）冀0108民初4150号民事判决书，现该判决书已经生效，并由裕华区法院依法执行，刘鹏昊的房产在我行已经办理抵押担保，判决书中明确我行对涉案抵押物享有优先受偿权，请求法庭依法驳回原告的诉求。 第三人郭玉兰的答辩意见：没有意见。 第三人杨涛的答辩意见：我主张我的抵押权利，对原告所诉不认可，驳回原告诉求。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、晋州市人民法院2019年9月11日对刘鹏昊房产进行分配的方案；2、晋州市人民法院（2016）冀0183执789号执行裁定书一份。证实第一次分配时晋州市人民法院认定刘鹏昊名下没有可供执行的财产，给我方确定了分配份额，认定原告享有参与分配权力。法院在第二次分配方案时，依据了高彦波提交的证人证言，与本案争议的刘鹏昊名下是否有财产可执行没有关联性，争议的是刘鹏昊名下房产分配且证人证言不符合证据合法形式，证人未出庭作证，未提供其身份证明，不能对抗人民法院生效裁判的事实。 被告高彦波的质证意见：证据的真实性无异议。原告没有参与查封和保全被执行人刘鹏昊名下房产。原告不能参与分配，河北国旭担保有限公司曾于2017年1月26日、2018年1月29日主动偿还其他债权人的借款，说明河北国旭担保有限公司有其他财产可供执行。于2016年2月2日申请诉讼保全，查封了被执行人刘鹏昊位于石家庄市长安区的房产，是申请保全第一人。 第三人裕华支行、郭玉兰、杨涛的质证意见：对证据的真实性无异议。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：晋州市人民法院2019年9月11日对拍卖刘鹏昊房产款项作出分配的方案，因当事人提出异议，2020年1月2日晋州市人民法院经审查后重新下达（2019）冀0183执恢35号之二执行财产分配方案。原告对执行财产分配方案提出异议请求撤销（2019）冀0183执恢35号之二分配方案，要求参与拍卖被告刘鹏昊名下位于石家庄市长安区（石房权证第××号）拍卖所得价款1087129元的分配，被告高彦波提出反对意见。 本院认为，本案是执行分配方案异议之诉。原告就分配方案提出异议，请求重新分配。首先，根据最高人民法院《关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，债权人对执行法院的分配方案提出异议，另一债权人和债务人针对分配方案提出的异议提出反对意见，异议人可以提起分配方案异议之诉。原告针对分配方案提出的异议，被告提出反对意见，原告将高彦波作为被告提起诉讼，符合法律规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条申请执行人提起执行异议之诉的，以案外人为被告。被执行人反对申请执行人主张的，以案外人和被执行人为共同被告；被执行人不反对申请执行人主张的，可以列被执行人为第三人。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第二十六条,债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存。本院调取的执行异议卷宗显示，被告刘鹏昊、河北国旭担保有限公司没有提出反对意见，不具备被告的主体资格。第二，原告提供了证据晋州市人民法院2019年9月11日对刘鹏昊房产进行分配的方案、晋州市人民法院（2016）冀0183执789号执行裁定书，原告请求撤销（2019）冀0183执恢35号之二分配方案，旨在对分配方案第三条申请参与分配。而分配方案认定事实、执行裁定书、分配方案结果矛盾。晋州市人民法院经审查后重新下达（2019）冀0183执恢35号之二执行财产分配方案，参与分配债权的清偿顺序及其比例,普通债权人的债权原则上按照其纳入分配程序的债权金额占全部纳入分配范围的债权总额的比例受偿。对下列债权人可适当提高分配比例：（1）分配财产系根据其提供线索查控所得；（2）分配财产系其首先申请查控所得；（3）分配财产系其行使撤销权诉讼、执行异议之诉或者通过司法审计、悬赏执行等方式查控所得。被告高彦波于2016年2月2日申请诉讼保全，查封了被执行人刘鹏昊位于石家庄市长安区的房产并申请执行拍卖所得，符合提高分配比例的条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零八条、第五百零九条、第五百一十一条、第五百一十二条，最高人民法院《关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于执行工作若干问题的规定》第十一条第90、91、92、93、94项的规定，判决如下： 一、撤销2020年1月2日晋州市人民法院（2019）冀0183执恢35号之二分配方案第三条。 二、驳回原告王晓芝的其他诉讼请求。 案件受理费825元，由被告刘鹏昊、河北国旭担保有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  张志学 人民陪审员  王丽飞 人民陪审员  吕 晓 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  张巧艳