湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终444号上诉人（原审原告）：谢小忠，男，1973年3月18日出生，汉族，住湖南省永兴县黄泥乡元木村下埔组。委托诉讼代理人：朱与墨，湖南天地人律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：湖南木香居家居有限公司，住所为湖南省益阳市高新区东部产业园。法定代表人：邓群湘，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭跃军，湖南森力律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人谢小忠因与被上诉人湖南木香居家居有限公司（以下简称木香居公司）劳动争议纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初5249号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查询问当事人等方式对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。谢小忠上诉请求：撤销益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初5249号民事判决，支持谢小忠一审诉讼请求，并由木香居公司承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定未签劳动合同的双倍工资差额请求已过一年仲裁时效没有事实依据。一、一审认定双方劳动关系于2018年2月8日解除的事实错误。2018年2月8日，双方签订的承包合同属于内部承包合同，谢小忠与木香居公司并未解除劳动关系。劳动部《关于企业内部个人承包中保险待遇问题给四川省劳动厅的复函》明确：企业与职工个人签订承包合同，是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制转变，并未改变企业和职工的劳动关系，也未改变承包者的职工身份。因此，企业应按照国家现行政策保障职工的社会保障权益。谢小忠不是劳动合法用工主体。《中华人民共和国劳动合同法》第94条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《工伤保险条例》第43条规定：……用人单位实行承包经营的工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担……。可见，实行承包经营的原单位仍是用工主体，劳动仲裁裁决书对此予以认可。另外，内部承包于2019年2月16日终止后，木香居公司又聘请谢小忠担任公司总经理，也符合劳动关系的构成。二、一审认为木香居公司没有违法解除与谢小忠劳动关系的事实认定错误。一审中，谢小忠提供的证据8即《2019年拖欠工资结算表》，记录了木香居公司给谢小忠补发工资的情况，该证据证明双方在2019年存在劳动关系，其脚注“自工资结算（6/1）起，谢小忠将不再属于木香居公司员工……”，是木香居公司单方制作，系木香居公司单方解除劳动合同的直接证据，谢小忠当即书面提出异议。木香居公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谢小忠向一审法院起诉请求：1、确认2015年8月至2019年6月谢小忠与木香居公司存在劳动关系；2、支付未签书面劳动合同和无固定期限书面劳动合同的45个月双倍工资差额360000元；3、支付违法解除劳动合同双倍赔偿金64000元；4、补缴社保，如不能补缴则赔偿社会保险单位应缴部分114480元；5、补缴住房公积金，如不能补缴则赔偿住房公积金单位应缴部分18000元；6、支付诉讼费用。一审法院认定事实：2015年8月，谢小忠入职木香居公司担任生产主管，未签订书面劳动合同。2018年2月8日，双方签订承包协议。双方约定，木香居公司提供厂房、设备和机器，谢小忠自负盈亏、负责相关人员工资并负责购买员工的工伤保险与社会保险。木香居公司与谢小忠及其聘请的员工不存在劳动关系。谢小忠及其聘用的人员在工作期间所发生的事故由谢小忠负责。在之后的经营过程中，双方发生纠纷，谢小忠于2019年8月15日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请裁决双方存在劳动关系，并由木香居公司支付谢小忠未签订劳动合同双倍工资360000元、经济赔偿金64000元。谢小忠申请被该委全部驳回。一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。谢小忠、木香居公司于2018年2月8日签订的承包协议中约定双方不存在劳动关系，其实质是双方对劳动关系的协商解除。故对谢小忠请求判令木香居公司支付谢小忠违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。双方已于2018年2月8日协商解除了劳动关系，谢小忠至迟应于2019年2月8日申请仲裁，谢小忠于2019年8月向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁已超过劳动争议仲裁时效，故对木香居公司提出的“谢小忠有关未签订书面劳动合同的双倍工资差额的请求已超过仲裁时效”的意见予以采纳，对谢小忠请求判令木香居公司支付未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十四条规定，社会保险基金经办机构依照法律规定收支、管理和运营社会保险基金，并负有使社会保险基金保值增值的责任。《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定，县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。《住房公积金管理条例》第三十八条规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。据此，补缴社会保险费、住房公积金不属于人民法院受理民事案件的范围。对谢小忠要求木香居公司补缴社会保险费和补缴住房公积金的诉讼请求不予支持。且谢小忠未提交证据证明与社会保险费、住房公积金有关的损失已经实际发生，故对谢小忠请求判令木香居公司赔偿其社会保险费和住房公积金损失的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、确认谢小忠与湖南木香居家居有限公司在2015年8月至2018年2月8日存在劳动关系；二、驳回谢小忠的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由谢小忠负担。二审中，当事人均未向法庭提交新证据。二审经审理查明，1、2018年2月8日，木香居公司与谢小忠签订的协议第三条第（3）项约定：乙方（谢小忠）为所有员工以他们自己的名义购买工伤保险及社会保障，甲方（木香居公司）与乙方聘请的员工不存在劳动关系。乙方及其工作人员在工作期间发生的责任事故，乙方负全责，与甲方无任何关系。2、2019年5月15日，谢小忠（甲方）与木香居公司（乙方）签订的《退股协议书》第一条载明：甲方自愿退出湖南省木香居家居有限公司，甲方确认与该公司无任何经济及财务纠纷（包括退股前和退股后）；甲方处理完公司未出的货及维修好有问题的货方能领取相应工资，甲方不再享受该公司相应退股后的股东权利。3、2019年2月17日至2019年5月15日，谢小忠任木香居公司的总经理，年薪10万元，按8000元/月标准发放工资，但未签订书面劳动合同。二审查明的其他事实与一审查明的一致。本院认为，木香居公司与谢小忠所签订的《承包合同》，其内容不违反法律的强制性规定，系双方当事人真实意思表示，应当合法有效。该合同明确约定，木香居公司与谢小忠及其聘请员工不存在劳动关系，故谢小忠与木香居公司的劳动合同于合同签订之日即2018年2月8日协议解除。上诉人谢小忠上诉所提“一审认定双方劳动解除时间为2018年2月8日错误”的上诉理由不能成立，本院不予采信。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。该法第二十七第四款还规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，木香居公司与谢小忠于2018年2月8日协商解除了劳动关系，谢小忠至迟应于2019年2月8日申请仲裁，谢小忠于2019年8月向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁已超过劳动争议仲裁时效。一审判决对谢小忠请求判令木香居公司支付2019年2月8日之前，因未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，不予支持，处理正确，二审应予维持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，谢小忠与木香居公司于2019年2月8日协商解除《承包合同》之后，又入股木香居公司并担总经理职务，其月工资标准为8000元/月，未签订书面劳动合同。根据木香居公司与谢小忠所签订的《退股协议书》，可以确定谢小忠的离职是经双方协商离职，且离职时间为2019年5月15日。根据原劳动和社会保障部于2005年5月25日发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，谢小忠与木香居公司之间自2019年2月17日至2019年5月15日之间存在劳动关系。根据上述法律规定，木香居公司公司应当支付从2019年3月17日起至2019年5月15日止共计2个月二倍工资差额16000元（8000元/月×2月），原审判决漏判2019年3月17日至2019年5月15日的双倍工资，本院予以纠正。谢小忠上诉所提“2019年2月16日劳动关系终止后，木香居公司又聘请谢小忠担任公司总经理，符合劳动关系构成”的上诉理由成立，本院予以支持。综上，谢小忠的上诉理由部分成立，对成立部分应予以支持。一审认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初5249号民事判决；二、确认谢小忠与湖南木香居家居有限公司在2015年8月至2018年2月8日存在劳动关系，该劳动关系于2018年2月8日解除；三、确认谢小忠与湖南木香居家居有限公司在2019年2月17日至2019年5月15日存在劳动关系，该劳动关系于2019年5月15日解除；四、湖南木香居家居有限公司于本判决生效后十日内向谢小忠支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额16000元；五、驳回谢小忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人谢小忠负担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇二〇年四月二十八日书记员  吴 娟