云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0926刑初60号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人赵霖培，男，1989年10月16日出生，云南省云县人，汉族，初中文化，务工，户籍所在地云南省耿马自治县孟定农场总场机关生活区，住云南省云县。因本案于2019年12月6日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年12月17日经耿马自治县人民检察院批准逮捕，耿马自治县公安局于次日执行逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。 指定辩护人卢玮，云南通四海律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检二部刑诉〔2020〕52号起诉书指控被告人赵霖培犯盗窃罪，于2020年3月9日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院于2020年3月17日依照简易程序公开开庭审理本案，因在法庭调查阶段，被告人赵霖培对公诉机关指控的罪名有异议，故本院于2020年3月18日将本案转为普通程序，并于2020年4月2日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员钟远芳出庭支持公诉，被告人赵霖培及其指定辩护人卢玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2019年11月9日17时20分许,被告人赵霖培耿马自治县镇孟定农场总场农村信用合作联社取款。被告人赵霖培在进入农村信用社的ATM机（自动取款机）房间后，先在其中的一台ATM机上取出现金，后准备再到另一台ATM机上将取出的现金存入其名下的另外一张银行卡时，看见被害李某1芝正在使用另一台ATM机存款,其便在一旁等待对方使用结束，在被害人李某1使用另一台ATM机存钱结束离开后，被告人赵霖培便上前将自己的银行卡插入ATM机内，这时其发现刚才使用ATM机的被害人李某1在离开前未将其使用的银行卡取出，被告人赵霖培在确定四周无人后，直接从该张未拔出的银行卡内取出人民币(以下币种均为人民币)3000元现金后匆忙离开。被告人赵霖培盗窃所得赃款3000元已被其用于日常开销。 针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据材料予以证实，公诉机关认为被告人赵霖培以非法占有为目的，秘密盗取他人遗忘在ATM机中的银行卡内存款3000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究被告人赵霖培的刑事责任，故提请本院依法判处。 庭审中，被告人赵霖培对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控罪名有异议，认为刑法第二百六十四条没有明确规定，其的行为构成盗窃罪而提出辩解。被告人赵霖培的辩护人卢玮对公诉机关指控被告人赵霖培的犯罪事实以及罪名均表示无异议，其为被告人赵霖培提出如下辩护意见：1.被告人赵霖培到案后能如实供述其犯罪事实，被告人赵霖培法律意识淡薄，对法律的认识不足导致对指控的罪名有异议；2.被告人赵霖培此前无违法犯罪记录；3.案发后，被告人赵霖培的家属代被告人已向被害人进行赔偿，并得到被害人的谅解。综上，请求法庭在量刑时对被告人赵霖培从轻处罚。 经本院审理查明：2019年11月9日17时20分许,被告人赵霖培到耿马自治县孟定农场总场农村信用合作联社取款。被告人赵霖培在进入农村信用社的ATM机房间后，先在其中的一台ATM机上取出现金，后准备到另一台ATM机上将取出的现金存入其名下的另外一张银行卡时，看见被害人李某1正在使用另一台ATM机存款,其便在一旁等待对方使用结束，在被害人李某1使用另一台ATM机存钱结束离开后，被告人赵霖培便上前将自己的银行卡插入ATM机内，这时其发现刚才使用ATM机的被害人李某1在离开前未将其使用的银行卡取出，被告人赵霖培在确定四周无人后，直接从该张未拔出的银行卡内取出3000元现金后匆忙离开。被告人赵霖培盗窃所得赃款3000元已被其用于日常开销。 上述事实有公诉机关当庭宣读和出示并经质证的下列证据予以证实： 1.物证照片，证实被害人持有的云南省农村信用社联合社银行卡号为62×××43卡在捆绑的手机短信截图，显示2019年11月9日时32分，发生本行ATM取现3000元的事实。 2.户籍证明，证实被告人赵霖培犯罪时达到完全刑事责任年龄，辖区内无违法犯罪记录，政治面貌系群众。 3.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2019年11月9日18时许，李某1到耿马自治县公安局孟定镇北派出所报案称：“2019年11月9日17时许，在孟定农场总场农村信用合作联社存款后，未将银行卡拔出，隔了五、六分钟后，我在回××路上，收到我的银行卡被盗取了3000元钱的取款短信，之后我就来到派出所报案，请你们帮忙处理下”。经初步调查，公安机关将本案立刑事案件。经工作，公安机关发现赵霖培有作案嫌疑，并进行网上布控。后于2019年12月5日，在云县花园宾馆将涉案的赵霖培抓获。 4.接受证据材料清单、调取证据通知书、调取证据清单、银行监控视频截图等，证实：（1）被害人提供手机银行短信截图1张，农村信用合作联社银行卡1张；（2）公安机关向位于孟定农场总场的农村信用合作联社调取被盗取的银行卡账户流水账单1份及视频监控，均能证实2019年11月9日17时32分许，被害人持有的农村信用合作联社银行卡被盗取3000元的事实。 5.发还清单，证实公安机关于2019年11月9日，将被害人提供的一张农村信用社银行卡发还给其本人。 6.谅解书、不予追究刑事责任申请书、收条，证实2019年12月10日，被告人赵霖培家属向被害人道歉并赔偿被盗的3000元，被害人表示对赵霖培的行为予以谅解及不予追究赵霖培的刑事责任。 7.证人李某2证言，证实李某2系被害人李某1的母亲。2019年11月9日17时许，其陪同女儿到孟定农场总场农村信用合作联社ATM机上存款，后忘记将ATM机上的银行卡拔出便离开，大概十分钟，其想起银行卡没有拔出，两人便返回孟定农场总场信用合作联社询问，当时在场的一名男子称，其看见其二人离开ATM机后，有一名男子拿着一叠钱离开，现金厚度和被害人被盗取的3000元钱差不多。 8.被害人李某1的陈述，证实其与其母亲李某2于2019年11月9日17时许，到孟定农场总场信用合作联社ATM机上存款，两人在存款结束后忘记将银行卡拔出便离开,约十分钟，经其母亲提醒，其确认未将银行卡取出，两人便返回孟定农场信用合作联社取卡，在其返回的途中其打电话给其丈夫（因银行卡系其丈夫李某4星户名）问卡里的钱有没有被盗取的情况，其丈夫称收到短信提示取款3000元，并将手机短信截屏发给李某1，其便意识到有人将卡里的钱盗取，后其到派出所报警。 9.被告人赵霖培的供述和辩解，证实其于2019年11月9日17时许，其到孟定××街子农村信用合作联社的ATM机上取钱，其先在其中一台ATM机上取出200元，后准备到另一台ATM机上将取出的钱存入另一张银行卡时，发现另一台ATM机有一名女子（李某1）正在使用ATM机，其便在一旁等待对方使用结束。该女子使用ATM机结束离开后，其便上前将自己的银行卡插入ATM机内，其发现刚才使用ATM机的女子在离开前，未将使用的银行卡取出，其抱着侥幸的心理便直接从那张未拔出的银行卡内取出3000元后离开。现3000元已被其用于日常开销。 10.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案财物移交登记表，证实公安机关依法将被告人赵霖培持有的1部蓝色直板华为手机进行扣押。 11.辨认笔录，证实被害人李某1及母亲李某2均能辨认出赵某就是在银行ATM房间，排在其后面等待办业务的人。 12.现场辨认笔录、图及照片，证实赵霖培对作案现场的辨认情况。 13.人身检查笔录及照片，证实2019年12月5日21时许，公安机关民警依法对被告人赵霖培人身进行检查，经检查未发现其携带金属物品及违禁物品。其右手臂有一“图案”纹身，其左手臂有一“字符”纹身，其左肩锁骨处见一伤口结痂，其称系交通事故所致。其他身体无异常。 14.视听资料，公安机关对赵霖培的讯问、证人询问笔录、辨认视频、人身检查、ATM机机房监控视频等情况进行提取以及依法同步录音录像的情况。 经质证，被告人赵霖培及指定辩护人卢玮对公诉机关当庭所举的证据均表示无异议。上述各证据的取证程序合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，形成完整的证据锁链证实被告人赵霖培犯盗窃罪的犯罪事实，应当作定案依据，本院予以确认。 本院认为，被害人取款完毕后，将银行卡遗忘在取款机中，此时银行卡尚未完全脱离被害人的控制范围，不属于遗失物或者无主物，被害人发现银行卡遗落在取款机后可以随时赶回银行取回。本案中，因被告人赵霖培在银行ATM机取款时，发现卡槽里有张别人遗忘的银行卡，便直接取走3000元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人赵霖培的犯罪事实、罪名及适用法律的公诉意见成立，本院予以支持。案发后被告人赵霖培的亲属积极对本案被害人进行赔偿，并得到被害人谅解，本院量刑时予以考虑。被告人赵霖培虽如实供述自已的犯罪事实且自愿签署认罪认罚具结书，但鉴于庭审时被告人赵霖培对公诉机关指控的罪名不予认可，无悔罪表现，本院量刑时一并考虑。指定辩护人卢玮律师提出的辩护意见，同于本院上述认定的，本院予以采信，其余辩护意见，本院不予采信。公诉机关提出对被告人赵霖培判处有期徒刑八个月至一年六个月，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。综上所述，结合本案被告人赵霖培的犯罪性质、情节和社会危害性，以及我国“宽严相济”的刑事政策。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人赵霖培犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2020年8月5日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。） 二、扣押的未随案移送的手机一部，由扣押机关按规定处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 丽 审 判 员  杨光蕊 人民陪审员  李秀成 二〇二〇年四月二日 书 记 员  毕瑀瑢