安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0207民初256号原告：张和红，女，1967年11月9日出生，汉族，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：李中非，江苏永衡昭辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱小刚，江苏永衡昭辉律师事务所实习律师。被告：钱磊，男，1995年12月13日出生，汉族，住安徽省合肥市庐江县。被告：天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部，住所地安徽省合肥市庐江县庐城镇庐巢路38号鲍井新村18幢1层1室、2室，统一社会信用代码91340100669492270N。负责人：权良民，经理。委托诉讼代理人：琚泽军，男，公司员工。原告张和红与被告钱磊、被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部（以下简称天安财险庐江服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序于2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告张和红的委托诉讼代理人李中非、钱小刚、被告钱磊、被告天安财险庐江服务部的委托诉讼代理人琚泽军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张和红向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计415459.01元（保险公司在保险范围内承担责任，并在交强险范围内优先赔付精神损害抚慰金，不足部分由被告钱磊承担）；2.诉讼费由被告承担。诉讼中原告变更其诉讼第1项的损失数额为431500.16元（其中残疾赔偿金由原来的144450.6元变更为157668元、被扶养人生活费26903.75元变更为29727.5元）。事实与理由：2018年5月11日，被告钱磊驾驶皖Ａ×××××号小型轿车由无为至芜湖。车辆行驶过程中，因超速行驶且对前方路况不熟，误将车辆驶入禁行、未启用的施工路段。事发时与迎面驶来的由原告骑行的二轮电动车发生碰撞，造成原告摔倒受伤及两车不同程度受损的交通事故。本起事故经认定，被告钱磊负事故全部责任，原告不负事故责任。被告钱磊驾驶的车辆在被告天安财险庐江服务部处投保了交强险及保险金额为50万元的不计免赔商业三者险。原告受伤后进行了住院治疗。原告的伤情经鉴定为一处十级伤残、一处九级伤残，误工期为330日，护理期为150日，营养期为180日。后续拆除内固定治疗费用为15000元，误工期为30日，护理期为15日，营养期为15日。原告经鉴定为部分丧失劳动能力。原告的具体损失为：1.医疗费110681.03元；2.误工费71025.53元；3.护理费14920元；4.住院伙食补助费1290元；5.营养费5550元；6.交通费1500元；7.后续治疗费15000元；8.辅助器械费2478.10元；9.残疾赔偿金157668元；10.精神损害抚慰金16800元；11.被扶养人生活费29727.5元；12.鉴定费4860元。被告钱磊辩称，对事故发生的事实及事故责任划分无异议。被告钱磊驾驶的事故车辆在被告天安财险庐江服务部处投保了交强险及保险金额为50万元的不计免赔商业三者险，请求法院依法判决。另被告钱磊在原告住院期间为原告垫付了部分医疗费及护理费，请求在本案中一并处理。被告天安财险庐江服务部辩称，对本起事故事实和责任认定无异议，被告钱磊驾驶的车辆在被告处投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，事故发生在保期内。原告各项诉请明显过高，部分诉请缺乏事实和法律依据。具体为：1.医疗费按照发票记载的金额计算，但应当扣除15%非医保用药。2.误工期间仅认可330日，误工标准按每天100元计算。3.护理期间认可150日，其中住院期间28天按每天120元计算，出院期间的122天按照每天80元计算。4.住院伙食补助费认可住院期间28日，每日30元。5.营养费认可150日，每日30元。6.交通费认可500元。7.后续治疗费15000元，予以认可。8.辅助器具费，因无医嘱，不予认可。9.残疾赔偿金认可按两个十级伤残计算，标准应为每年34393元。10.精神损害抚慰金认可8000元。11.被扶养人生活费不予认可。12.天安财险庐江服务部不承担诉讼费及鉴定费。当事人围绕诉请依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人明确无异议的证据，本院审核后予以确认并在卷佐证。双方当事人有异议的证据为：1.原告提交的用于证明原告伤残等级及三期期间的《安徽广济司法鉴定所鉴定意见书》。被告天安财险庐江服务部认为鉴定机构在鉴定时被鉴定人股骨内固定物仍然在位，该固定物必然会影响被鉴定人的髋关节活动度，鉴定机构在该种情形下认定被鉴定人左髋关节丧失功能达50%以上构成九级伤残的结论，违反鉴定规范及适用标准，未以客观事实为依据，所得鉴定意见不具有真实、客观及合法性，并据此申请重新鉴定。本院就被告天安财险庐江服务部所提出的异议要求鉴定机构对此作出说明。鉴定机构认为，该鉴定时被鉴定人股骨内固定物的确在位，但该内固定在股骨骨质内，并未至于关节腔内，不会影响该股骨头在关节腔内的活动。因此被鉴定人在鉴定时无外固定在位，鉴定人的鉴定方式并未违反相关鉴定规范及适用标准。本院经审查后认为，鉴定机构对原告该部位伤残等级的认定，内容并未不当，被告天安财险庐江服务部的异议不成立，故对原告该证据的证明力予以认定，对被告天安财险庐江服务部要求重新鉴定的申请不予准许。2.原告提交的金额为2478.10元的购买轮椅发票。被告天安财险庐江服务部认为原告购买轮椅没有相关的医嘱，故不予认可。本院认为，原告虽没有提交相关需购买轮椅的医嘱，但根据原告的伤情及受伤程度，购置轮椅为合理的支出，因此被告的质证意见不能成立，本院对原告该证据的证明力予以认定。3.原告提交的用于证明其误工收入的相关证据。被告天安财险庐江服务部质证意见为：原告没有提供其与用人单位的劳动合同，提供的工资单不规范，也未提交用人单位为其缴纳社保的凭证，因此该证据无法实现原告的证明目的。本院认为，原告虽未提交劳动合同，但原告提交的芜湖市鸠江区人力资源与社会保障局所作出的工伤认定书中对原告与芜湖广慈医院的劳动关系已作了确认，并认定原告为工伤，且确认了原告从事的岗位为驾驶员。在无相反证据反驳的情况下，本院对原告受伤前所从事的职业予以认定。而原告提交的工资单以及用人单位出具的工资收入证明，被告天安财险庐江服务部对此虽有异议，但无相反证据予以反驳，结合上述证据，本院对原告该两份证据的证明力予以认定。但用人单位出具的证明中显示原告的工资为每月4600元，但工资发放表中记录实际发放的工资为4550元，故本院对原告在受伤前的工资收入认定为每月4550元。根据上述对证据的认定意见，结合庭审中双方当事人的陈述，本院查明的事实为：本起事故发生的事实、事故责任认定以及被告钱磊驾驶的皖Ａ×××××号小型轿车在被告天安财险庐江服务部投保的情况与原告诉称一致，本起事故发生在保险期间内。皖Ａ×××××号小型轿车的登记所有人为被告钱磊。事故发生后，原告于当日被送往皖南医学院弋矶山医院进行了住院治疗，住院期间为2018年5月11日至6月8日，共计28天。原告的伤情经诊断为双侧股骨多发骨折、T9椎体压缩性骨折、颅脑损伤：脑挫伤、双侧胸腔积液、全身多发软组织损伤、双下肢肌间静脉血栓形成。2019年4月18日，原告委托安徽广济司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费用、“三期”期限进行法医学鉴定。安徽广济司法鉴定所接受委托后于2019年5月7日作出鉴定意见书。安徽广济司法鉴定所认为：1.被鉴定人张和红左股骨颈基底部及大转子骨折，左股骨干下段骨折，现遗有左髋关节丧失功能达50%以上，伤残等级评定为九级；T8椎体压缩性骨折（压缩达1/3），伤残等级为十级。2.评定其后续拆除双侧股骨干内固定物治疗费用约需15000元。3.结合其目前伤情，自受伤之日起酌情给予其误工期330日，护理期150日，营养期180日；后期拆除双侧股骨干内固定物时，分别给予其误工期30日，护理期15日，营养期15日。该鉴定费用为2090元。同年12月17日，安徽广济司法鉴定所根据原告的委托对原告受伤后的劳动能力进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张和红劳动能力丧失程度为部分丧失劳动能力。该项鉴定费用为770元。原告事故发生前在芜湖广慈医院担任驾驶员工作，工作时实发工资数额为每月4550元，事故发生后至今原告未去该单位工作。经原告申请安徽龙图司法鉴定中心鉴定原告现有一子张文志。该项鉴定费用为2000元。张文志于2005年5月21日出生，现落户在其姐姐张和玉户下。户籍登记张文志的母亲为张和玉、父亲为洪金昌。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告钱磊驾驶的车辆在被告天安财险庐江服务部处投保了交强险及保险金额为50万元不计免赔商业三者险，故原告的损失应当先由被告天安财险庐江服务部在交强险及三者险责任限额内予以赔偿；不足部分，应由被告钱磊予以全部赔偿。根据原告提交的证据，结合法律规定，本院对原告诉请的各项损失确定为：1.医疗费110681.03元（根据原告提交的有效医疗票据计算所得）。被告天安财险庐江服务部辩称应扣除15%非医保用药的主张，因其未就对于超出国家基本医疗保险费用减免赔偿条款已经向投保人尽到明确的提示说明义务进行举证，故本院对被告天安财险庐江服务部的该抗辩主张不予支持。2.后续治疗费15000元。3.住院伙食补助费840元（30元/天×28天）。原告主张的15天二次手术期间的住院伙食补助费因未实际发生且无相关鉴定意见予以佐证，故本院仅支持原告现已实际住院期间的28日。4.营养费5850元（30元/天×195天）。被告天安财险庐江服务部对原告二次手术期间的营养期不予认可，但原告主张的该期间有鉴定意见予以佐证，本院予以支持（以下原告主张的二次手术期间的护理期及误工期，同理本院均予以支持，不再赘述）。另原告提交的损失清单上将该项数额在计算时书写为5550元，此为明显的笔误，本院径行调整。5.误工费54600元（4550元/月÷30×360天）。6.护理费14320元（120元/天×28天+80元/天×137天）。二次手术期间的护理期15天，无法确认为住院期间或出院期间，故均按出院期间的每天80元标准予以计算。7.残疾赔偿金157668元（37540元/年×20年×21%）。残疾赔偿金的计算标准按照安徽省统计局公布的2019年度城镇常住居民人均可支配收入37540元予以计算。8.被扶养人生活费32284元（23782元/年×5年÷2×21%）。根据原告提交的亲子鉴定可以认定原告有一尚未成年的被抚养人张文志，该被抚养人户口虽登记在原告姐姐户下，但原告作为其生母，有法定的抚养义务，且张文志与原告实际生活在一起，因此本院对原告该项诉请予以支持。另被扶养人生活费参照原告的伤残等级赔偿比例予以计算。9.精神损害抚慰金酌定为12000元。10.辅助器具费2478.1元。11.交通费酌定为600元。原告的上述损失共计406321.13元，该赔偿款未超出保险责任限额，由被告天安财险庐江服务部在交强险及商业三者险内予以全部赔偿，其中精神损害抚慰金根据原告的诉请由被告天安财险庐江服务部在交强险责任限额内优先赔偿。鉴定费系为查明和确定事故造成损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由被告天安财险庐江服务部承担。但原告就被抚养人张文志所作的亲子鉴定支出的鉴定费用，与本起事故没有关联性，该部分鉴定费用应由原告自行承担。另被告钱磊主张其在原告治疗期间为原告垫付了医疗费用，并要求在本案中一并处理，但因其提交的相关代为缴费的凭证无法直接证明其为原告垫付费用的事实，且庭审中原告对该费用也未予以认可，故被告钱磊可在收集相关证据后通过另行诉讼的方式予以解决，本案中不作一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部于判决生效之日起十日内支付原告张和红赔偿款406321.13元；二、驳回原告张和红的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7773元，减半收取3887元，由原告张和红负担190元，被告钱磊负担2347元，被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部负担1350元，原告已预交的3697元，由本院予以退回。被告钱磊、被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部应在本判决生效之日起七日内分别向本院缴纳案件受理费2347元、1350元，拒不缴纳的本院依法强制执行。鉴定费4860元，由原告张和红负担2000元，被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部负担2860元，该鉴定费2860元原告已预付，被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司庐江营销服务部应在本判决生效之日起十日内直接向原告张和红交付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员 张 川二〇二〇年四月十六日书记员 江宇航附本判决适用法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。