甘肃省陇南市武都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1202民初4428号 原告：王文丽，女，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 委托代理人：李文阁，甘肃阶州律师事务所律师，一般诉讼代理。 被告：陇南万合兴房地产开发有限公司(以下简称:陇南万合公司); 法定代表人:李高鹏，任公司经理; 统一社会信用代码:91621200079260234F; 住址：甘肃省陇南市武都区东江镇零号路12号楼A幢101号。 全权委托代理人：蒋伟，北京市惠诚律师事务所律师。 被告:许元书，男，汉族，住甘肃省陇南市武都区。 委托代理人：谢万勇，四川超越律师事务所律师，一般诉讼代理。 原告王文丽诉被告陇南万合兴房地产开发有限公司、许元书民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李文阁，被告陇南万合兴房地产开发有限公司委托代理人蒋伟，被告许元书委托代理人谢万勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王文丽向本院提出诉讼请求：一、判令被告陇南万和公司偿还原告王文丽借款本金900万元，并自2018年1月15日起以500万元为基数，自2018年2月5日起以400万元为基数，按年利率24％支付本息还清之日止的借款利息;二、判令被告许元书对上述借款本息承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2017年1月12日、1月16日、1月18日被告许元书分别以陇南万合公司“房地产开发建设及企业生产经营活动”之需为由，向原告累计借款500万元(其中2017年1月12日借款100万元，2017年1月16日借款200万元，2017年1月18日借款200万元)，原告通过自己持有的尾号为0382的建设银行卡，将所借款项如数转入到了被告陇南万合公司提供的农行账户中(用户名为许元书，卡号为×××，此时公司账户跟许元书账户混同)完成了实际交付。借款实际交付后，被告许元书以公司法人身份，按借款到账日期向原告出具了三张借条、三份借款合同。合同约定，借款期限为12个月，借款月利率为3％，万合公司对借款还本付息承担连带担保责任。 借款到期后，被告万合公司指使公司出纳冯丹向原告支付了180万元借款利息，但未按约向原告偿还借款本金，后经双方协商，将还款期限宽限至2019年1月15日。被告于2018年2月5日重新向原告出具了借条和借款合同。合同约定，借款本金500万元整，期限为2018年1月15日到2019年1月15日，利息3％。 2018年2月5日，被告又以相同的理由，再次向原告借款400万元，原告分别委托**珍和钟全福将所借400万元如数转入了被告提供的银行账户。其中**珍2018年2月3日所转的300万元进入了公司法人许元书尾号为7115的农行账户，钟全福2018年2月6日所转的100万元进入了公司出纳冯丹尾号为3214的农行账户。借款实际到账后，被告许元书以法人身份向原告出具了借条和借款合同。合同约定，借款本金为400万元，期限为12个月，2018年2月6日至2019年2月6日，借款利率为月利率3％。 原告基于被告陇南万合公司在本地(陇南市武都区东江镇零号路)有房地产开发项目，且借款合同约定的借款用途为“房地产开发建设及企业生产经营活动”，才将上述借款借于被告。现两笔借款均早已届至，被告至今未向原告还本付息。原告认为，合法的借贷关系应受法律保护，被告拒不还本付息的行为，已严重损害了原告的合法权益，故特依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》之规定，向贵院提起民事诉讼，望贵院判如所请。 被告陇南万合兴房地产开发有限公司辩称，1、本案案涉借款的所有借款人均为许元书个人，与被告万合兴公司毫无关系。公司的法定代表人具有两重身份，一重是作为自然人的民事主体，另一个是作为法定代表人对外代表公司履行职务。但如果以公司法人身份进行民事活动，需要特别对外明示。本案许元书在案涉借款合同、借条等的所有签字和履行行为完全代表其自然人民事主体身份，而非被告公司法定代表人身份。如果许元书是以公司法定代表人身份签字，那么应当在签字处明确表明：陇南万合兴房地产开发有限公司，法定代表人许元书。但案涉借款合同和借条没有这样子的表述。2、对于许元书个人借款而非公司借款，原告也完全是明知的，本案所有借款合同、借条、收条均明确载明借款人为：许元书，而非陇南万合兴房地产开发有限公司。在2017年1月12日、16日、18日的最原始《借款合同》中丙方担保人特别载明被告陇南万合兴房地产开发有限公司，因此可见，在2017年500万元借款中，原告将许元书个人和公司是完全区分开来的，不可能在同一个借款关系中，借款人和担保人为同一人，因此原告对于借款给谁是完全明知的。3、2017年借款的500万元中，虽然载明被告作为丙方作为借款担保人，但合同印章并非公司印章，连基本的印章编码都没有。另按照《公司法》规定，公司为股东进行担保的，需要股东会决议通过。原告在2017年出借款项时，缺乏谨慎的审查义务，被告并不承担任何担保责任。退一步来说，2017年的借款担保有效，但在2018年到期后，借款人与出借人重新签订了新的《借款合同》，约定了新的借款期限，根据《担保法》24条的规定，应当征得担保人同意，否则担保人不再承担担保责任。因此，2017年的担保也是过期了，公司不再承担担保责任。4、冯丹并非被告公司员工，与被告公司毫无关系。冯丹代许元书收取款项和代许元书支付原告借款利息均与被告公司无关。5、原告称在借款合同中约定乙方资金用途用于“房地产开发建设及企业生产经营活动”。对此，被告认为虽然许元书为公司股东，当时的被告法定代表人，但许元书同时也是四川万合兴房地产开发有限公司49%股份的股东，具体是否将款项使用与被告公司，这个需要原告和借款人承担举证责任。被告公司并不知晓许元书在原告处借款，也不知道许元书借款后的资金使用情况，根据“谁主张、谁举证”的原则，原告有义务提供证据证明其主张。 被告许元书辩称，一、涉案借款，并非许元书的个人借款债务，而是许元书履行被告陇南万合兴房地产开发有限公司（以下简称“万合兴公司”）法定代表人职务的行为，由此产生的借款法律后果应由公司承担。1、许元书自2016年12月19日起至2019年5月14日止，一直担任万合兴公司法定代表人，涉案借款发生在此期间；2、原告王文丽在民事起诉状中自认：许元书是以万合兴公司的法定代表人身份，以房地产开发建设及企业生产经营活动之需的借款用途为由，代表万合兴公司向王文丽借款。二、涉案借款虽不是许元书的个人债务，但许元书实际参与了借款过程，对借款本金、利息约定、还款情况比较清楚，且许元书作为万合兴公司现有股东之一，与涉案借款存在间接利益关系，故许元书认为万合兴公司应承担的借款责任限于如下：1、万合兴公司应归还的借款本金是750万元（500万元+300万元-50万元+100万元-100万元=750万元），王文丽起诉的900万元借款本金不真实。首先，许元书对王文丽于2017年1月出借500万元借款本金无异议。其次，对王文丽诉称于2018年2月5日出借400万元借款本金不予认可，实际借款本金只有250万元，另外的150万元属于倒账虚构的借款本金，是双方在短时间内通过“回转倒账”方式进行的非法“息转本”，过程如下：（第一天）2018年2月3日，王文丽派**珍转300万元给许元书；(第三天)2018年2月5日，许元书派冯丹回转50万元给王文丽；(第四天)2018年2月6日，王文丽派钟全福转100万元给许元书指定的冯丹；(第五天)2018年2月7日，许元书派冯丹又回转100万元给王文丽。可见,王文丽转出300万元后，许元书及时回转50万元给王文丽，王文丽又转出100万元，许元书再及时回转100万元给王文丽，这显然不符合正常的借款支付习惯，回转的这150万元属于非法的“息转本”倒账作为，是虚构的借款本金，应予以扣除。综上，涉案借款本金实际为：500万元+300万元-50万元+100万元-100万元=750万元。2、万合兴公司已向王文丽支付的利息是39万元，构成如下：（1）2018年10月26日，转款10万元；（2）2019年4月28日，转款20万元；（3）2019年5月24日，转款4万5千元；（4）2019年5月25日，转款4万5千元。目前实际还利息已经还了39万元。 经审理查明：被告许元书在2016年12月19日至2019年5月14日期间担任被告陇南万合兴房地产开发有限公司法定代表人，公司在陇南市武都区有房地产开发项目。 原告王文丽与被告许元书经人介绍相识。2017年1月12日、1月16日、1月18日被告许元书以陇南万合公司“房地产开发建设及企业生产经营活动”之需为由，向原告累计借款500万元(其中2017年1月12日借款100万元，2017年1月16日借款200万元，2017年1月18日借款200万元)，原告通过银行转账交付了出借款。原告与被告许元书签订了借款合同并出具了借条。约定的借款期限为一年，月利率为3%。2018年2月5日双方重新签订了合同，借款期限延展至2019年1月15日，月利率未变。同日，双方签订被告许元书向原告借款400万元的合同，原告分别委托**珍和钟全福将400万元转入了被告许元书提供的银行账户（于2018年2月3日转款300万元，同月6日转款100万元）。5日，被告许元书偿还前期借款利息50万元，6日偿还100万元。 被告许元书分四次偿还利息39万元，2017年1月16日借款200万元的利息支付至2018年1月1日（39万元÷200万元×3%=11.5个月）。原告索要剩余借款本息未果后诉至本院。 上述事实有当事人陈述，借款合同、借条以及转账凭证等在卷证实。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”本案被告许元书向原告借款时担任被告陇南万合兴房地产开发有限公司的法定代表人，借款合同载明“第一条借款用途乙方借款的主要用于房地产开发建设及企业有关生产经活动，属于国家法律法规允许的合法经营活动。”据此，原告要求被告陇南万合兴房地产开发有限公司承担还款义务的诉讼请求予以支持。被告陇南万合兴房地产开发有限公司认为被告许元书同时为四川万合兴房地产开发有限公司的大股东，借款用途不一定用于陇南的公司，但被告许元书借款时是陇南万合兴房地产开发有限公司的法定代表人，在陇南市武都区有房地产开发项目，这些均是原告出借款项时所知道的，显然，被告房地产开发项目是原告向其出借款项的原因。被告的该抗辩意见不予采信。依据上述规定，被告许元书与被告陇南万合兴房地产开发有限公司共同承担还款义务，而非连带责任。 关于借款本金，2018年2月5日的借款400万元，其中150万元归还原告用于支付前期借款的利息，其实质是变相将利息计入本金计息，而双方约定的月利率为3%。显然，上述做法违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，被告许元书认为实际借款为250万元的抗辩意见予以采信。 1 关于利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案约定月利率为3%，原告要求以月利率2%计算利息的诉讼请求符合上述规定，予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条、第一百零七条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第一款，第二十八条第二款之规定，判决如下： 一、限本判决生效之日起十日内由被告陇南万合兴房地产开发有限公司、被告许元书共同偿还原告王文丽借款本金100万元，并支付以100万元为基数，按月利率2%计算的自2017年1月12日至实际还款之日的利息； 二、限本判决生效之日起十日内由被告陇南万合兴房地产开发有限公司、被告许元书共同偿还原告王文丽借款本金200万元，并支付以200万元为基数，按月利率2%计算的自2018年1月1日至实际还款之日的利息； 三、限本判决生效之日起十日内由被告陇南万合兴房地产开发有限公司、被告许元书共同偿还原告王文丽借款本金200万元，并支付以200万元为基数，按月利率2%计算的自2017年1月18日至实际还款之日的利息； 四、限本判决生效之日起十日内由被告陇南万合兴房地产开发有限公司、被告许元书共同偿还原告王文丽借款本金250万元，并支付以250万元为基数，按月利率2%计算的自2018年2月5日至实际还款之日的利息； 五、驳回原告的其他诉讼请求。 原告预交案件受理费74800元由二被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  谈红星 人民陪审员  拜让夫 人民陪审员  刘小庆 二〇二〇年四月十七日 法官 助理  潘 洁 书 记 员  杜海鹏