四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终1691号 上诉人（原审原告）：冯桂云，女，1950年10月28日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：高槐，四川荣恩律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：四川谦庭集团有限公司，住所地成都市金牛区三洞桥街2号7层710。 法定代表人：王鑫。 委托诉讼代理人：李驰，四川联一律师事务所律师。 上诉人冯桂云因与上诉人四川谦庭集团有限公司（以下简称谦庭公司）民间借贷纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2019）川0106民初9870号民事判决，向本院提起上诉。于2020年1月17日立案受理后，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 冯桂云上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案的诉讼费由谦庭公司承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。被上诉人未按时归还第一笔借款，已经构成预期违约，上诉人有权要求被上诉人提前归还第二笔5万元借款，双方当事人签订的第二笔借款合同的还款时间是2020年3月27日，被上诉人至今没有任何还款的行为。一审庭审时，被上诉人以对借款的事实不清楚为由，不清楚是否支付借款间接否认借款支付事实，被上诉人一方虽在开庭时表示其没有不履行或不能履行合同，但是其行为已表明其不愿意履行合同义务。被上诉人的行为与非法吸收资金及诈骗的实质相似，一审法院的判决使上诉人的债权得不到保护。 谦庭公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人仅向被上诉人偿还借款57800元（即不服一审判决的金额为2200元），利息应以本金57800元为基数计算至2019年8月22日，利息应以本金57800元为基数进行计算；2.本案的全部诉讼费用由冯桂云承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审已查明冯桂云于2018年8月23日向谦庭公司交付的借款金额仅有57800元，因此不能要去谦庭公司偿还时归还60000元，相应的利息和违约金也应按照57800元为基数。即便谦庭公司同意免除冯桂云的部分付款义务，也不能逾越付款事实加重谦庭公司的还款义务。利息和违约金不能重复计算，借款期限内计算利息，超出部分仅计算违约金。 谦庭公司针对冯桂云的上诉答辩称：1.出借的金额并不属实，实际冯桂云两笔借款一共少支付了3000元，而不是冯桂云诉称的金额；谦庭公司在一审中并非不清楚借款否认事实，而是因为冯桂云没有提供其向谦庭公司支付相关款项的证据，谦庭公司对次进行质疑，并且通过谦庭公司出示的证据，冯桂云确实存在少付款项的行为，而是冯桂云在一审中最开始先是宣称以现金方式支付了全部款项，最后面对谦庭公司出示的证据时才改口称记不清了。并不是谦庭公司否认借款事实，而是上诉人冯桂云在案件中存在隐瞒事实、扭曲事实。2.冯桂云起诉时第二笔借款上在履行期间未到期，并且冯桂云在本案中未提出解除合同返还欠款的请求。所以认为原审判决对与第二笔借款不予返还的观点是正确的。 冯桂云针对谦庭公司的上诉答辩称，1、谦庭公司在两次借款后均向冯桂云出具了与合同约定借款本金一致的《收条》，冯桂云未提供的合计3000元的资金是由于谦庭公司的优惠产生，借款本金应与《收条》一致；2、关于借款的利息以及违约金，请二审法院按照法律规定及司法解释依法判决。 冯桂云向一审法院提出诉讼请求：一、判令谦庭公司偿还借款本金110000元并支付利息和违约金（其中60000元从2018年8月23日起按年利率24%计算，其中50000元从2019年3月27日起按年利率12%计算，均计算至还清之日止）；二、判令谦庭公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年3月27日，冯桂云于谦庭公司签订借款合同，约定谦庭公司向冯桂云借款50000元，借款期限从2018年3月27日至2019年3月26日，借款利率按照年息12%计算，谦庭公司若违反本合同，应按借款金额的30%支付违约金。实际上，冯桂云因签订该合同向谦庭公司转款为49200元，由于冯桂云参加了谦庭公司的抽奖活动，所以谦庭公司虽然向冯桂云出具了50000元的收据，但并未收取800元。2018年8月23日，冯桂云与谦庭公司再签订借款合同一份，约定谦庭公司向冯桂云借款60000元，借款期限从2018年8月23日至2019年8月22日，借款利率按照年息12%计算，谦庭公司若违反本合同，应按借款金额的30%支付违约金。实际上，冯桂云因签订该合同向谦庭公司转款为57800元，由于冯桂云参加了谦庭公司的抽奖活动，所以谦庭公司虽然向冯桂云出具了60000元的收据，但并未收取2200元。2019年3月26日，谦庭公司向冯桂云支付了6000元，但并未按照第一份借款合同退还冯桂云50×××××元，同时，冯桂云于谦庭公司重新签订一份借款合同，约定谦庭公司向冯桂云借款50000元，借款期限从2019年3月27日至2020年3月26日，借款利率按照年息12%计算，谦庭公司若违反本合同，应按借款金额的30%支付违约金。冯桂云未再因此合同向谦庭公司支付任何款项。至今，谦庭公司也未再向冯桂云偿还过任何款项。2019年7月1日，谦庭公司制作公开信，明确表示六个月内暂停所有收益发放、暂停所有本金退款。 以上事实，有借款合同及收据、合作申请表、转款记录等证据及庭审笔录在案为证。 一审法院认为，另根据庭审查明的情况，目前2018年8月23日双方形成的60000元借款的还款期限已经届满，但谦庭公司并未依约还款，因此，谦庭公司应当立即向冯桂云还款并支付利息，而由于谦庭公司未依约还款，其行为已构成违约，故其也应当承担违约责任。但由于冯桂云没有举证证明其损失的实际情况，而冯桂云必然产生的是资金利息损失，故一审法院认定谦庭公司在偿还借款本金60000元时，还应当向冯桂云支付按照年利率12%，从2018年8月23日起计付利息，直至全部60000元借款本金偿还完毕之日止，并且谦庭公司应当向冯桂云支付违约金，该违约金应当以60000元为基数，按年利率12%计算，从2019年8月24日起，计算至60000元借款本金偿还完毕之日止，但违约金总额不应超过18000元。 至于2019年3月27日双方形成的50000元借款关系，目前尚未到合同约定的还款期限，而合同本就约定到期一次性偿还全部本息，因此冯桂云请求谦庭公司现立即还清该笔借款本息缺乏合同依据。虽然谦庭公司公开表示暂停履行部分合同的还款义务，但谦庭公司表示暂停履行合同的时间并不包括上述50000元借款，而冯桂云没有其他证据证明谦庭公司存在足以导致解除合同的现实危险，因此，冯桂云要求谦庭公司立即归还借款50000元及利息没有事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：1.谦庭公司应于判决生效之日起十日内向冯桂云偿还借款60000元及利息（该利息应当以60000元为基数，按年利率12%，从2018年8月23日起计算至全部60000元借款还清之日止），并支付违约金（该违约金应当以60000元为基数，按年利率12%，从2019年8月23日起计算至全部60000元借款还清之日止，该违约金支付的总额不应超过18000元）；2.驳回冯桂云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，谦庭公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1519元，诉讼保全费1202元，由谦庭公司负担1519元，由冯桂云负担1202元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人谦庭公司提交《合作申请表800元优惠凭证》，拟证明双方对借款本金减少是一致认可的，谦庭公司并不是赠予了冯桂云3000元的现金，而是同意冯桂云在付款金额上减免了3000元的数额，谦庭公司应按实际收到的金额偿还，并据此作为计算利息的基数。冯桂云质证称，对该证据的三性均没有异议，双方对借款本金的支付达成了新的合意。本院对上述证据的三性予以认可，能够说明冯桂云实际支付款项的情况，该事实亦与一审已查明的事实基本一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人的上诉意见及答辩意见，归纳二审的争议焦点为：一、第二笔借款是否符合还款的条件；二、本案的借款本金应当如何确定；三、利息和违约金应当如何确定。对此，本院作如下评述： 一、关于第二笔借款是否已经符合还款条件的问题。首先，虽然一审审理过程中50000元的借款约定的借款期限尚未届满，但双方约定借款期限从2018年8月23日至2019年8月22日的借款已经逾期，谦庭公司并未按约履行还本付息的义务。同时，2019年7月1日，谦庭公司制作公开信，明确表示六个月内暂停所有收益发放、暂停所有本金退款。谦庭公司已经以实际行动表示该公司目前缺乏完全及时的履约能力，冯桂云主张借款提前到期，有事实和法律依据。其次，二审审理过程中，双方当事人均一致认可案涉借款现已到期，谦庭公司至今仍未针对任何一笔借款履行还款责任，故冯桂云主张归还案涉借款，应予支持。 二、关于本案借款本金如何确定的问题。双方当事人均一致认可冯桂云分别于2019年3月27日、2018年8月23日向谦庭公司转款49200元、57800元，即使冯桂云参加了谦庭公司的抽奖活动，但并非是现金奖励的性质，故谦庭公司主张按实际出借金额归还本金和计付利息应予支持。 三．关于利息和违约金如何确定的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”借款合同明确约定借款期限内利率按照年息12%计算，借款到期后，谦庭公司还应按照借期内的利率年息12%支付利息至借款付清之日止的利息。同时，借款合同还约定谦庭公司若违反本合同，应按借款金额的30%支付违约金。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”谦庭公司在支付逾期利息的同时，还应向冯桂云支付违约金，但总计不超过年利率24%。鉴于逾期利息按年利率12%计算，违约金仅计算年利率12%，同时，违约金计算的总额不应超过“借款金额的30%”即107000元的30%。 综上所述，冯桂云、谦庭公司的上诉请求部分成立，应予部分支持。因二审审理过程中案涉借款全部到期，本院依据新出现的事实予以改判。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销成都市金牛区人民法院（2019）川0106民初9870号民事判决； 二、四川谦庭集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向冯桂云偿还借款107000元及利息（该利息应当以57800元为基数，按年利率12%，从2018年8月23日起计算至付清之日止；以49200为基数，按年利率12%，从2019年3月27日计算至付清之日止），并支付违约金（该违约金应当以57800元为基数，按年利率12%，从2019年8月23日起计算至付清之日止，该笔违约金总额不得超过17340元；以49200为基数，按年利率12%，从2020年3月27日计算至付清之日止，该笔违约金的总额不应超过14760元）； 三、驳回冯桂云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，四川谦庭集团有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1519元，诉讼保全费1202元，由四川谦庭集团有限公司负担2519元，由冯桂云负担202元；二审案件受理费1400元，由四川谦庭集团有限公司负担1350元，由冯桂云负担50元。 本判决为终审判决。 审判长 谢 芳 审判员 姚 兰 审判员 莫 雪 二〇二〇年四月二十六日 书记员 陈廷露