广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初15411号原告（互为被告）：卢晓凤，女，汉族，1985年6月10日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区），委托诉讼代理人：黄雪莹，广东法制盛邦律师事务所律师。被告（互为原告）：深圳市每天投资发展有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区大浪办事处龙胜社区和平路368号龙胜商业大厦第1层7-9间，统一社会信用代码91440300326465449D。法定代表人：彭海涛，总经理。委托诉讼代理人：刘智英，广东鹏鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲蕊，女，汉族，1994年6月2日出生，身份证住址辽宁省沈阳市皇姑区，该公司员工。原告卢晓凤与被告深圳市每天投资发展有限公司（以下简称每天投资公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢晓凤及其委托诉讼代理人黄雪莹，被告每天投资公司委托诉讼代理人刘智英、曲蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢晓凤向本院提出诉讼请求：1.确认双方劳动关系解除；2.判令每天投资公司向卢晓凤支付违法解除劳动合同赔偿金4600元、解除劳动合同代通知金4600元、经济赔偿金2300元；3.判令每天投资公司向卢晓凤支付2019年3月1日至2019年7月31日的加班工资26304.30元。每天投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令每天投资公司无须支付卢晓凤2019年3月1日至2019年7月31日的加班工资12718.28元；2.诉讼费用由卢晓凤负担。双方无争议的事实：一、入职时间：2019年2月26日。二、工作岗位：沙井店员工。三、劳动合同签订情况：双方签订了期限为2019年2月26日至2020年2月25日的书面劳动合同。四、工时制度：实行标准工时制，每周工作40小时，每周至少休息一天。五、考勤形式：每天投资公司以钉钉打卡形式考勤。六、工资支付时间及形式：在次月15日左右通过深圳市分公司总经理马远辉个人账户发放上月工资。七、卢晓凤仲裁请求：1.确认双方劳动关系在2019年7月29日解除；2.每天投资公司支付卢晓凤违法解除劳动合同赔偿金4600元、解除劳动合同代通知金4600元、经济补偿金2300元；3.每天投资公司支付2019年3月1日至2019年7月31日的加班工资26304.30元。八、仲裁裁决结果：一、每天投资公司向卢晓凤支付2019年3月1日至2019年7月31日的加班工资12718.28元；二、驳回卢晓凤的其他仲裁请求。双方有争议的事实：关于加班工资计算基数。卢晓凤主张其2019年3月至4月试用期加班工资计算基数为4000元，试用期后2019年5月至7月加班工资计算基数为4600元。每天投资公司不予认可，主张以每月正常工作时间工资2200元为加班工资计算基数。本院认为，双方签订的《劳动合同》已对正常工作时间工资作出明确约定，即每月2200元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十三条规定，劳动者加班工资计算基数为劳动合同约定的正常工作期间工资，故本院认定卢晓凤加班工资计算基数为2200元。关于加班工资。卢晓凤主张其2019年3月平时加班23.6小时，休息日加班52.6小时，2019年4月平时加班54.2小时，休息日加班48.7小时，2019年4月5日法定节假日加班7.7小时，2019年5月平时加班47.6小时，休息日加班60小时，2019年5月1日至5月4日法定节假日加班36.1小时，2019年6月平时加班37.3小时，休息日加班73.9小时，2019年6月7日法定节假日加班13.5小时，2019年7月平时加班36.9小时，休息日加班57.6小时，每天投资公司未支付上述期间的加班工资。每天投资公司不予认可，主张钉钉是卢晓凤自行安装的APP，打卡时间及次数均由其自行掌控，每天投资公司无法干涉。本院认为，每天投资公司以钉钉打卡形式考勤，不能以此考勤方式的客观缺陷否认卢晓凤考勤记录。根据举证责任，每天投资公司应提交有效证据证明卢晓凤考勤情况。但每天投资公司未能提交有效证据证明卢晓凤考勤情况，应承担举证不能的法律后果，故本院对卢晓凤的主张予以采信。经查，2019年5月1日为法定节假日，5月2、3日系与4月28日、5月5日调休，4月28日、5月4、5日均系休息日，5月2、3日为正常工作日，其中4月28日出勤11.7小时，5月1日出勤8小时，5月2日出勤9.3小时，5月3日出勤10.7小时，5月4日出勤8.1小时，5月5日出勤10.5小时。现无法判定卢晓凤是否按照国家放假安排调休，故应按卢晓凤4月28日、5月4日、5日为休息日加班，5月2、3日为正常工作日，超过8小时外为工作日加班。故本院对卢晓凤主张的加班时间予以部分调整，即2019年5月平时加班51.6小时（47.6+9.3-8+10.7-8），休息日加班68.1小时（60+8.1），2019年5月1日法定节假日加班8小时。经核，每天投资公司应支付卢晓凤2019年3月至2019年7月工作日加班工资3861.38元【2200÷21.75÷8×（23.6+54.2+51.6+37.3+36.9）×150%】，休息日加班工资7608.97元【2200÷21.75÷8×（52.6+48.7+68.1+73.9+57.6）×200%】，法定节假日加班工资1107.59元【2200÷21.75÷8×（7.7+8+13.5）×300%】，上述共计12577.94元（3861.38+7608.97+1107.59）。关于劳动合同解除。卢晓凤于2019年7月30日向每天投资公司邮寄解除劳动合同通知书，通知其双方劳动关系解除。每天投资公司于2019年7月31日签收，在庭审中亦确认双方劳动关系解除。故本院确认双方劳动关系解除。关于经济补偿金。每天投资公司未及时支付加班工资，卢晓凤有权解除劳动合同，每天投资公司应当向卢晓凤支付经济补偿。卢晓凤自2019年2月26日起至2019年7月在每天投资公司工作，不足6个月。卢晓凤主张此期间3-4月工资为4000元/月，5-7月工资为4600元/月，每天投资公司并无异议。故卢晓凤月均工资为4360元【（4000+4000+4600+4600+4600）÷5】。经核，每天投资公司应支付卢晓凤经济补偿金2180元（4360×0.5）。关于违法解除劳动合同赔偿金。卢晓凤主张每天投资公司于2019年7月15日无故提出解除劳动合同。经查，卢晓凤2019年7月15日后仍在每天投资公司工作。卢晓凤提交的证据不足以证明每天投资公司违法解除劳动合同的事实。故对卢晓凤此项诉讼请求，本院不予支持。关于解除劳动合同代通知金。卢晓凤不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，故对卢晓凤此项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认卢晓凤与深圳市每天投资发展有限公司之间劳动关系解除；二、深圳市每天投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内向卢晓凤支付2019年3月至2019年7月的加班工资12577.94元；三、深圳市每天投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内向卢晓凤支付经济补偿金2180元；四、驳回卢晓凤的其他诉讼请求；五、驳回深圳市每天投资发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（卢晓凤、深圳市每天投资发展有限公司已分别预交5元），由深圳市每天投资发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王    岩二〇二〇年四月七日书记员 汪平子（兼）书记员 林  倍  芳附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十三条劳动者加班工资计算基数为劳动合同约定的正常工作时间工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。