河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2020）冀02民终1107号上诉人（原审原告）：刘宝成，男，1973年1月16日出生，汉族，农民，住乐亭县。委托代理人：沈铁南，男，1956年10月24日生，汉族，农民，现住乐亭县。被上诉人（原审被告）：刘铁军，男，1965年6月23日出生，汉族，农民，住乐亭县。委托代理人：潘劲东，河北鸿翔律师事务所律师。上诉人刘宝成因与被上诉人刘铁军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省乐亭县人民法院（2019）冀0225民初1939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘宝成上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.请求查清事实并依法改判或发回重审；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案上诉人与被上诉人之间是雇佣关系不是劳务关系。原审判决未清楚地认定本案复杂的法律关系，仅仅简单认定“原告在为被告装车的过程中受到人身损害”。原审没有依法认定被告作为事发雇主，雇主对雇员在从事雇佣合同规定的生产经营活动所受损害承担的是侵权民事责任，是无过错责任，不适用过错责任的原则。二、原审判决上诉人负20%的责任不符合法律规定显失公平，雇主的雇佣行为是意外伤害的来源，这种意外发生只有雇主能够控制，依据劳动法的相关规定本案适用无过错赔偿的原则，不适用过错责任的原则。雇主不能举证说明有法律规定的四种法定免责行为。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，不能减轻赔偿义务人也就是本案被上诉人的赔偿责任，一审法院判决被上诉人按80%责任赔偿责任是错误的，请二审依法认定。三、原审法院故意袒护被上诉人，违反法定程序认定被上诉人的意见来否定上诉人提交的司法鉴定结果，上诉人提交的司法鉴定意见书是由合法资质的司法鉴定机构做出的。在原审庭审时被告不能举出证据说明鉴定错在何处，也没有要求鉴定人员出庭质证，更没有向原审法院提交鉴定意见错误的证据。上诉人没有接到原审法院的任何需要重新鉴定的法律文书，却突然接到天津明正司法鉴定中心要给上诉人做鉴定的通知，因上诉人没有与该鉴定所有过任何来往，依法拒绝前往鉴定不违反法律规定。四、原审法院不判定精神抚慰金和被扶养人生活费于法无据。应依法核实予以改判。刘铁军答辩称，一、原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。二、上诉人与被上诉人之间存在的是劳务关系，劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务者因劳务活动而受到伤害，提供劳务者向接受劳务一方主张损害赔偿的，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。上诉人为被上诉人提供劳务，被上诉人支付劳务费用，上诉人在装车过程中未注意自身安全，不慎从车上摔下受伤，一审法院认定上诉人承担20%的责任已是照顾上诉人的判决，上诉人在上诉状中称一审法院未清楚的认定本案复杂的法律关系无事实依据。本案适用的法律依据是侵权责任法而不是劳动法和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释。三、原审法院按法定程序认定案件事实和依据上诉人提供的证据裁判，无偏袒行为，上诉人提交的司法鉴定意见书系自己委托的鉴定，没有经过被上诉人的同意和参与，经与其他鉴定人员咨询上诉人的伤情不构成伤残，申请重新鉴定后，法院组织重新鉴定，鉴定机构多次给上诉人打电话，但上诉人均不予配合，导致重新鉴定无法进行，上诉人应承担无法重新鉴定的不利后果，故一审法院认定合法。四、一审法院未判决支付精神损害抚慰金和被扶养人生活费，是因上诉人的伤残未予认定。刘宝成向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告在受雇佣期间受伤造成各项损失共计人民币84602元；2.由被告5承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：刘铁军雇佣刘宝成从事玉米皮装卸车工作，2018年7月4日在装车过程中，刘宝成使用二齿勾时勾头与把手脱离，其自身亦未注意安全，不慎从车上摔下受伤。刘宝成告受伤后，在乐亭县医院住院治疗10天，诊断为左髌骨骨折。产生医疗费8110.84元（现未办理出院手续），刘铁军为其垫付8100元。后经刘宝成委托，唐山证源司法鉴定所依据法医学检验、结合乐亭县医院病历及相关影像材料分析认定，刘宝成左膝关节功能丧失28.5%，符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定范围，属十级伤残；自受伤之日起误工期150日,护理期90日,营养期60日，产生鉴定费1600元。刘宝成认为刘铁军作为雇主，应对刘宝成人身损害承担赔偿责任，遂于2019年7月11日起诉要求刘铁军赔偿因此次受伤造成合理经济损失医药费8695.31元、伙食补助费500元、营养费2400元、护理费9900元、误工费27000元、交通费500元、伤残赔偿金28062元、法医鉴定费1600元、被扶养人生活费6830元、精神抚慰金5000元，合计人民币90487.31元。刘宝成的被扶养人有：父亲刘国民，1947年11月25日生，农民；母亲王素艳，1948年10月1日生，农民；女儿刘焕婕，2003年2月5日生，学生。经本院释明，刘宝成没有提供其父母其他扶养人情况。刘铁军认为刘宝成系临时劳务人员，其从事劳务时未注意安全，未按流程操作，也未使用刘铁军要求使用的工具，造成其受伤，本身存在主要责任。另刘宝成伤情属单方委托鉴定，刘铁军没有参与，鉴定过程只是按照CT及MR，对如何得出左膝关节功能丧失超过28.5%没有说明，对评定依据缺乏分析论证，申请对伤残等级重新鉴定。对刘宝成误工期、护理期、营养期无异议。经唐山市中级人民法院司法技术辅助室委托天津明正司法鉴定中心对刘宝成伤残等级进行重新鉴定，经鉴定通知刘宝成未到场致使鉴定无法继续进行，遂终止此次鉴定。刘宝成认为，其提交的司法鉴定意见书，鉴定单位是国家批准的，是合法有效的，鉴定意见有理有据，如果不能发现鉴定意见书有违法操作，刘宝成不同意重新鉴定。一审法院认为，刘铁军雇佣刘宝成从事玉米皮装卸车工作，双方形成个人间劳务关系。在劳务过程中被告提供的工具存在不安全因素，提供劳务的刘宝成在装车过程中也未注意自身安全，不慎从车上摔下受伤。此次事故双方均有过错，综合本案情况，对刘宝成损失刘铁军应承担80%的责任，刘宝成应承担20%的责任为宜。刘铁军对刘宝成单方委托的鉴定意见提出异议，认为鉴定意见中对如何得出左膝关节功能丧失超过28.5%没有进行必要说明，评定依据缺乏分析论证，并申请对刘宝成伤残等级重新鉴定，经本院委托重新鉴定后，刘宝成未予到场配合，鉴定无法继续进行，故刘宝成应承担不利后果，对其伤残等级评定证据不足，本院不予认定。刘宝成经济损失医药费8110.84元、伙食补助费400元（40元*10天）、营养费2400元（40元*60天）、护理费9846元（109.4元*90天）、误工费9630元（64.2元*150天）、交通费300元、法医鉴定费1600元，共人民币32286.84元本院予以认定。刘铁军应承担80%，即25829.5元，刘铁军已垫付8100元，需再给付17729.5元，住院押金结算退还后剩余部分归刘宝成所有。判决：一、被告刘铁军于本判决生效后五日内再给付原告刘宝成17729.5元，被告所垫付住院押金剩余部分归原告所有；二、驳回原告刘宝成其他诉讼请求。案件受理费320元，由被告负担256元，其余64元由原告负担。被告应负担部分限被告于本判决生效后五日内交至本院。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案上诉人刘宝成作为具有完全民事能力的正常人，在提供劳务过程中，因自身未尽到必要的安全注意义务受伤，其对自身的损失应承担一定责任，故一审法院判决上诉人对其自身损失承担一定比例的责任并无不妥，本院予以维持。在一审过程中，因上诉人单方委托的鉴定意见中对如何得出左膝关节功能丧失超过28.5%没有进行必要说明，评定依据缺乏分析论证，一审法院依被上诉人刘铁军的申请对上诉人的伤残等级进行重新鉴定，但上诉人因自身的原因不参加重新鉴定，致使上诉人的伤残等级无法确定，应承担举证不能的法律后果，故一审法院未支持上诉人的残疾赔偿金、精神损害抚慰金和被扶养人生活费等费用于法有据，本院予以维持。综上所述，刘宝成的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费469元，由上诉人刘宝成负担。本判决为终审判决。审判长 邹辉平审判员 任素霞审判员 李贵志 二〇二〇年四月十三日书记员 付 瑞