陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终2708号   上诉人（原审原告）：殷小龙，男，1989年5月24日出生，汉族，住陕西省乾县。    委托诉讼代理人：孟凡强，陕西德伦律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）：陕西东望科技有限公司。住所地：西安市高新区。    法定代表人：陈卫，该公司董事长。    委托诉讼代理人：刘婷，上海兰迪（西安）律师事务所律师。    委托诉讼代理人：牟振甫，上海兰迪（西安）律师事务所实习律师。      上诉人殷小龙因与被上诉人陕西东望科技有限公司(以下简称“东望公司”)劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初13934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人殷小龙之委托诉讼代理人孟凡强、被上诉人东望公司之委托诉讼代理人刘婷、牟振甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   殷小龙上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判案涉《竞业禁止协议》无效，殷小龙不承担20万元违约金或发回重审；3、本案一、二审诉讼费由东望公司承担。事实及理由：1、殷小龙在一审庭审中，已经明确变更起诉的事实及理由，一审法院对殷小龙变更事实及理由并未审查。2、一审法院适用法律正错误，殷小龙作为普通员工，不符合竞业限制的主体资格，案涉《竞业禁止协议》无效。一审法院忽视了竞业限制主体的特殊性，只是认为案涉《竞业禁止协议》是双方当事人之间的真实意思表示且不违反法律、法规的强制性规定，就错误地认定案涉《竞业禁止协议》有效。事实上，该协议因殷小龙不属于竞业限制人员，《竞业禁止协议》自始无效。3、案涉《竞业禁止协议》的权利义务明显不对等，显失公平，应当属于无效合同。根据案涉《竞业禁止协议》的约定，东望公司与殷小龙约定高达20万元的违约金，却只能拿到每月380.95元的竞业限制补偿金，远低于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定的补偿金指导意见及西安市雁塔区最低工资标准，且根本不能达到《劳动合同法》关于竞业限制补偿金的立法目的。根据《合同法》第5条之规定，殷小龙与东望公司签订案涉《竞业禁止协议》时，是处于一种平等的民事主体地位，双方基于竞业禁止条款所享有的权利、所负有的义务应当是大致对等的。因此，殷小龙认为案涉《竞业禁止协议》显失公平，属于无效合同。4、退一步讲，即便案涉《竞业禁止协议》被认定有效，殷小龙亦违反竞业限制条款的约定，从殷小龙的工资水平、竞业限制补偿金标准等看讲，在没有造成东望公司损失的情况下，判决殷小龙支付东望公司20万元违约金明显过高。   东望公司辩称，1、殷小龙是《竞业禁止协议》的适格主体，且该协议系双方意思表示一致的结果，合法有效。殷小龙属于高级技术人员和其他负有保密义务的人员，是法律规定的竞业限制人员，是《竞业禁止协议》适格的主体。此外，殷小龙离职后，东望公司已按协议约定向殷小龙按月支付竞业禁止补偿金，未存在任何违约行为，该协议系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应遵守。2、殷小龙违约事实证据确凿。殷小龙在离职时，已经严重违反《竞业禁止协议》的约定，在外注册公司，利用在东望公司获取的核心技术非法牟利。且殷小龙在离职后，再次违反《竞业禁止协议》的约定，公然盗用东望公司技术在外部市场进行融资。另外，殷小龙对其负有竞业限制义务事实有清晰认识，但却以他人代持股权方式，利用其控制的公司非法牟利。殷小龙自认自己存在违约行为，在殷小龙与东望公司的聊天记录中认识到自己的错误，承认了自己的违约行为，也愿意赔偿东望公司的损失。3、殷小龙使用东望公司的相关设计成果，其获得的商业价值将远大于《竞业禁止协议》约定的违约金数额，且东望公司投入了巨额资金研发案涉技术。因此，东望公司主张的违约金合法有效。殷小龙应当按照《竞业禁止协议》的约定向东望公司支付20万元违约金，并应立即停止侵权行为。   殷小龙向一审法院起诉请求：1、判殷小龙不予支付东望公司竞业禁止违约金20万元。2、判令殷小龙不应继续履行竞业禁止义务。3、本案诉讼费由东望公司承担。   一审法院查明，2017年3月13日，殷小龙入职东望公司，从事医疗3D设计师工作。入职当日，双方签订《保密协议》，约定鉴于殷小龙在单位从事3D医疗产品设计师岗位，知悉东望公司的商业秘密，并获得增进知识、经验、技能的机会，为明确殷小龙的保密义务，订立本保密协议。2017年6月5日，双方签订《劳动合同》，约定合同期限从2017年3月13日起至2019年3月12日止殷小龙担任医疗3D设计师工作，工作内容是设计导板、假体等工作；殷小龙的工资标准为4000元/月，绩效工资（奖金）根据殷小龙的实际劳动贡献确定；劳动报酬或薪资构成，包括但不限于：1、在职期间对公司商业秘密或技术信息的保密费用；2、离职或根据本合同被辞退或解除劳动合同后2年的保密费用，自离开公司之日起计算；3、正常工作应获得的工资。2018年5月28日，双方签订《竞业禁止协议》，约定未经东望公司同意，殷小龙在职期间不得自营或者为他人经营与东望公司同类的行业，并要保证不泄露本公司的商业及技术信息秘密；不论何种原因从东望公司离职，离职后1年内不得到与东望公司有竞争关系的单位就职；不论因何种原因从东望公司离职，离职后1年内不自办与东望公司有竞争关系的企业或者从事与东望公司商业秘密有关的产品的生产，1年内不得从事医疗3D打印工作；从双方劳动合同约定的合同履行期限到期后或解除劳动合同后第二天起，东望公司应当按照竞业禁止期限向员工支付一定数额的竞业禁止补偿费；年经济补偿费的金额为员工离开企业单位前一年的工资收入的10%，不满一年的按月平均工资推算；补偿费按月支付，由东望公司通过银行支付至员工银行卡上，如员工拒绝领取，东望公司可以将补偿费向有关方面提存；殷小龙违反竞业禁止义务的，应向东望公司支付20万元的违约金，并应立即停止其侵权行为，继续履行竞业禁止约定。2018年10月25日，殷小龙离职。2018年12月14日，东望公司通过银行转账向殷小龙支付了10月及11月的竞业限制补偿共计761.9元。另查明，2018年12月24日，殷小龙开始担任西安迈瑞克增材技术有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理及股东，2019年8月5日，该公司法定代表人、执行董事兼总经理及股东均发生变更，殷小龙不再担任上述职务。该公司经营范围包括增材制造及智能制造软件、装备、材料、器件的技术研发、设计、生产及销售；医疗器械的研发、生产、销售等。东望公司的经营范围包括医疗器械的研发、生产、销售；3D打印设备及产品的研发、生产、销售和技术开发、技术服务、技术咨询、技术转让等。根据东望公司提交的《西安迈瑞克增材技术有限公司商业计划书》，企业定位为生物医疗增材制造技术全套方案提供商，该商业计划书载明西安迈瑞克增材技术有限公司的研发方向包含医疗器械的3D打印设备，并计划融资500万元，出让10%股份；同时载明殷小龙为该公司创始人兼总经理，2017年3月加入东望公司，正式进入3D打印医疗领域，并于2018年9月创立西安迈瑞克增材技术有限公司出任总经理，正式启动运营“可再生人工骨生物3D打印项目”。   一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和和知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条约定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。殷小龙与东望公司签订的《竞业禁止协议》系双方真实意思表示，且其内容并未违反法律法规的的禁止性规定。殷小龙主张该协议无效，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。按照该协议约定，殷小龙作为负有保密义务的人员，在离职后1年内不得到与东望公司有竞争关系的单位就职，不自办与东望公司有竞争关系的企业或者从事与东望公司商业秘密有关的产品的生产，1年内不得从事医疗3D打印工作。并且东望公司已按照该协议约定，向殷小龙支付了两个月的竞业限制补偿。但殷小龙自2018年12月24日开始担任西安迈瑞克增材技术有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理及股东，该公司经营范围与东望公司的经营范围有重叠之处。且根据东望公司提交的《西安迈瑞克增材技术有限公司商业计划书》，该公司的研发方向包含医疗器械的3D打印设备，殷小龙违反竞业禁止约定，在离职后一年内从事医疗3D打印工作，应向东望公司支付违约金20万元。至于殷小龙称双方约定的竞业限制补偿金过低，并不影响其履行竞业限制义务，对此殷小龙可另案起诉。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条规定，劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。殷小龙于2018年10月25日离职，竞业限制期限应至2019年10月25日。东望公司现要求殷小龙继续履行竞业限制义务及保密义务，符合法律规定，依法予以支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条之规定，判决如下：一、原告殷小龙于本判决生效之日起十日内向被告陕西东望科技有限公司支付违约金20万元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、原告殷小龙应按照其与被告陕西东望科技有限公司签订的《竞业禁止协议》及《保密协议》继续履行竞业限制义务及保密义务。三、驳回原告殷小龙的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告殷小龙承担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，且同时表示对一审判决查明事实无异议。结合当事人陈述、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。   本院认为，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。殷小龙在东望公司从事医疗3D设计师工作，系负有保密义务的人员，因此，殷小龙属于竟业限制人员。本案中，殷小龙与东望公司签订了《竞业禁止协议》，该协议系双方当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规的强制性的规定，应为有效协议。双方当事人均应按照协议内容享受权利和履行义务。该协议约定，殷小龙作为负有保密义务的人员，在离职后1年内不得到与东望公司有竞争关系的单位就职，不自办与东望公司有竞争关系的企业或者从事与东望公司商业秘密有关的产品的生产，1年内不得从事医疗3D打印工作。并且东望公司已按照该协议约定，向殷小龙支付了两个月的竞业限制补偿。但殷小龙自2018年12月24日开始担任西安迈瑞克增材技术有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理及股东，该公司经营范围与东望公司的经营范围有重叠之处。且根据东望公司提交的《西安迈瑞克增材技术有限公司商业计划书》，该公司的研发方向包含医疗器械的3D打印设备。由此可见，殷小龙违反了其与东望公司之间的《竞业禁止协议》约定。故一审法院按照双方当事人协议约定判令殷小龙向东望公司支付违约金20万元，既符合双方当事人协议约定，也于法不悖。     综上所述，殷小龙的的上诉请求不能成立。一审法院判决认定事实清楚，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费10元，由殷小龙负担。      本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员姬    钊     二0二0年三月日     书 记 员周媛媛                                1