山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终4094号 上诉人（原审被告）：青岛中能通用机械有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区胶州湾西路377号。 法定代表人：包海荣，执行董事。 委托代理人：殷敏，上海丰启耘律师事务所律师。 委托代理人：施国卫，上海丰启耘律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东海运机电设备有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区清水河路565号。 法定代表人：张道南，经理。 上诉人山东海运机电设备有限公司因与被上诉人青岛中能通用机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初19416号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛中能通用机械有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:上诉人已经按照双方签订的购销合同，将货物交付被上诉人，不存在未交付货物的事实，上诉人不存在违约的事实。且在一审中，法庭要求双方进行对账，被上诉人的代理人也是同意的。因此，本案系被上诉人恶意诉讼，相关的诉讼费用应由被上诉人承担。 山东海运机电设备有限公司未答辩。 山东海运机电设备有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.判令解除山东海运机电设备有限公司与青岛中能通用机械有限公司签署的购销合同；2.判令青岛中能通用机械有限公司返还山东海运机电设备有限公司预付款及材料款1039508.05元及相应利息；3.判令青岛中能通用机械有限公司支付逾期交货违约金（按每日万分之五计算）；4.诉讼费、保全费等相关法律费用由青岛中能通用机械有限公司承担。庭审时山东海运机电设备有限公司将诉讼请求第一项解除合同的时间明确为立案之日，第二项诉讼请求利息起算时间明确为自立案之日起至还清之日止，利率根据全国银行间拆借中心报价利率确定，第三项诉讼请求明确为违约金自2018年6月6日起至法院立案之日止。 原审法院审理查明： 1.2018年4月9日，山东海运机电设备有限公司与青岛中能通用机械有限公司签订销售合同，约定青岛中能通用机械有限公司销售35个Mini箱及10个挡网给山东海运机电设备有限公司，总价人民币1055883元。其中合同第二条第1款约定交货时间：2018年6月6日；合同第三条第1款约定合同签订后十个工作日内，山东海运机电设备有限公司向青岛中能通用机械有限公司支付预付款329438.43元，第2款约定山东海运机电设备有限公司通知青岛中能通用机械有限公司发货，青岛中能通用机械有限公司向山东海运机电设备有限公司开具全额增值税专用发票后5个工作日内支付提货款620856.27元；合同第六条第2款约定青岛中能通用机械有限公司逾期交货的，每迟延交货一日应按逾期部分货款总额0.05%的标准向山东海运机电设备有限公司支付违约金。此外合同还约定了产品结算方式与期限、产品的验收与售后服务等事项。山东海运机电设备有限公司依照合同约定于2018年4月20日向青岛中能通用机械有限公司支付了预付款329438.43元。 2.2018年8月23日双方签订补充协议一份，约定……该项目执行过程中，部分材料由山东海运机电设备有限公司提供，已产生材料费用710069.62元，双方……订立以下补充协议：将该材料费用从双方签订的销售合同总金额中抵扣,抵扣后，合同金额更改为345813.38元……。 3.青岛中能通用机械有限公司提交合同解除协议书、债权债务抵销协议、补充协议称，青岛中能通用机械有限公司已经履行完毕涉案合同已经完工交付，且山东海运机电设备有限公司还应当交付尾款。上述协议均没有山东海运机电设备有限公司的盖章和签字，山东海运机电设备有限公司也不予认可。 原审法院认为，1.双方之间签订的购销合同约定，约定青岛中能通用机械有限公司销售35个Mini箱及10个挡网给山东海运机电设备有限公司等事项，经原审法院审查，双方之间的经济往来不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。双方当事人均应本着诚实信用的原则享有权利、承担义务。山东海运机电设备有限公司提交的电子回单及补充协议可以证实山东海运机电设备有限公司已经按照合同约定履行了支付青岛中能通用机械有限公司329438.43元预付款的义务，并且提供材料费用710069.62元，但青岛中能通用机械有限公司并未按合同约定履行交货义务。庭审时青岛中能通用机械有限公司提交合同解除协议书、债权债务抵销协议、补充协议均没有山东海运机电设备有限公司的盖章和签字，山东海运机电设备有限公司也不予认可，而青岛中能通用机械有限公司称已经履行完毕涉案合同并已经完工交付，且山东海运机电设备有限公司还应当交付尾款，表明青岛中能通用机械有限公司并不认可山东海运机电设备有限公司诉求。原审法院认为，青岛中能通用机械有限公司所提交的证据尚不足以支持其所称已经履行完毕涉案合同并已经完工交付，且山东海运机电设备有限公司还应当交付尾款的主张，双方之间签订的销售合同缺乏继续履行的基础，符合法定解除的情形，应当予以解除。故对青岛中能通用机械有限公司的辩解，原审法院不予支持。若青岛中能通用机械有限公司与山东海运机电设备有限公司有其他经济纠纷，青岛中能通用机械有限公司可另行主张。 2.根据双方2018年4月9日签订的销售合同六条第2款约定青岛中能通用机械有限公司逾期交货的，每迟延交货一日应按逾期部分货款总额0.05%的标准向山东海运机电设备有限公司支付违约金。青岛中能通用机械有限公司未按合同约定供货之日（2018年6月6日）进行供货已经构成违约，应按合同约定支付山东海运机电设备有限公司违约金277028.9元（以山东海运机电设备有限公司所付预付款329438.43元和材料费710069.62元为基数按合同约定利率日万分之五为标准自2018年6月7日起计算至山东海运机电设备有限公司起诉之日2019年11月21日止，上述金额计算为1039508.05元X0.05%X533天）并支付山东海运机电设备有限公司因主张债权所花费的必要费用（诉讼财产保全保函费3000元）。 3.山东海运机电设备有限公司诉请的自立案之日起计算至付清之日止的利息，原审法院认为，双方合同中未约定解除条款，根据合同法第九十六条的规定，山东海运机电设备有限公司依据约定解除条款或法定解除条款解除合同的应通知对方，合同自通知到达对方时解除，山东海运机电设备有限公司未举证证明其在起诉前行使解除权，而是以诉讼的方式诉请法院判令解除合同，对于山东海运机电设备有限公司的损失，山东海运机电设备有限公司诉讼请求第三项已经主张青岛中能通用机械有限公司支付违约金，故原审法院在违约金中处理，退一步讲，原审法院判决生效后，青岛中能通用机械有限公司不履行的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，青岛中能通用机械有限公司应加倍支付迟延履行期间的债务利息，故山东海运机电设备有限公司诉请青岛中能通用机械有限公司支付利息的请求无事实和法律依据，原审法院不予支持。 综上所述，山东海运机电设备有限公司的主张，原审法院部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除山东海运机电设备有限公司与青岛中能通用机械有限公司于2018年4月9日签订的销售合同，解除时间为2019年11月21日；二、青岛中能通用机械有限公司于判决生效后十日内返还山东海运机电设备有限公司预付款329438.43元及材料款710069.62元，共计1039508.05元；三、青岛中能通用机械有限公司于判决生效后十日内支付山东海运机电设备有限公司违约金277028.9元；四、青岛中能通用机械有限公司于判决生效后十日内支付山东海运机电设备有限公司诉讼财产保全保函费3000元；五、驳回山东海运机电设备有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14156元，减半收取7078元，诉前财产保全费5000元，共计12078元，由青岛中能通用机械有限公司承担。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议问题是：上诉人应否返还预付款、支付违约金及保函的费用。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人签订《购销合同》，被上诉人依据合同约定向上诉人支付了预付款，上诉人未提交证据证明其向被上诉人履行了合同约定的交货义务，故原审判决上诉人返还预付款并支付违约金并无不当。保函费用系被上诉人提起诉讼支出的合理费用，原审法院判上诉人支付并无不当。上诉人以被上诉人恶意诉讼为由，主张不承担该项费用无事实及法律依据，本院不予支持. 综上，上诉人青岛中能通用机械有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14156元，由上诉人青岛中能通用机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年四月二十八日 书记员  翟国媛