江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终486号上诉人（原审原告）：吴江侃，男，1988年5月25日生，汉族，住吉安市吉州区。委托诉讼代理人：陈庆胜，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大家人寿保险股份有限公司江西分公司，住所地南昌市东湖区洪都北大道636号西格玛商务中心13A楼，统一社会信用代码913601005892123985。负责人：张庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：龚著河，男，该公司职工。上诉人吴江侃因与被上诉人大家人寿保险股份有限公司江西分公司（以下简称大家人寿保险）劳动争议纠纷一案，不服江西省吉安市青原区人民法院（2019）赣0803民初1450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴江侃上诉请求：撤销原审判决，改判支持吴江侃诉讼请求并由大家人寿保险承担诉讼费用。事实和理由：1.根据《劳动合同法》第四十六条第五项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。吴江侃与大家人寿保险解除合同前十二个月的平均工资为6000元，大家人寿保险以月基本工资2300元续签合同，属于降低工资的情形，应支付经济补偿金。2.吴江侃在一审时提交了个人业绩台账明细及个人业绩计算方式、团险呈报截图、团险客户转账截图、聊天记录等证据，足以证实大家人寿保险拖欠吴江侃绩效奖金，吴江侃起诉要求大家人寿保险支付绩效奖金的请求应予支持。大家人寿保险辩称，1.吴江侃与大家人寿保险签订的劳动合同约定吴江侃月基本工资为1600元，大家人寿保险在续签劳动合同时将月基本工资提高到2300元，并未降低吴江侃工资，大家人寿保险不应支付经济补偿金。2.根据《劳动合同法》第十条规定，若劳动者对工资报酬有异议应在收到报酬后15日内书面提出异议，逾期未提出异议视为对劳动报酬的确认。吴江侃在劳动合同期限内未提出异议，大家人寿保险已足额支付吴江侃工资、津贴和奖金。吴江侃向一审法院起诉请求：1.判令大家人寿保险向吴江侃支付经济补偿金39000元；2.判令大家人寿保险支付吴江侃绩效奖金86125.24元；3.判令大家人寿保险向吴江侃支付2019年5月的加班工资300元；4.本案诉讼费由大家人寿保险承担。一审法院认定的事实：2012年1月10日，安邦人寿保险公司江西分公司经核准依法成立。2019年10月16日，安邦人寿保险公司江西分公司名称变更为大家人寿保险公司。2013年4月，吴江侃入职大家人寿保险担任银保客户经理一职。2013年4月16日，安邦人寿保险公司江西分公司（甲方）与吴江侃（乙方）签订劳动合同，约定：合同起始日期自2013年4月16日起至2016年4月30日止，基本工资1600元∕月。公司根据自身状况，可不固定期限、不固定标准地临时向乙方发放除基本工资以外的报酬，该报酬不作为乙方基本工资变更的依据。工资发放日按甲方规定执行。乙方对当月劳动报酬发放数额存在异议的，应当自收到当月劳动报酬15日内向甲方提出书面异议，若乙方未在上述时间内提出异议的，视为乙方对劳动报酬无异议的确认。庭审中双方陈述合同期满后，又续签了劳动合同，合同期限自2016年5月1日至2019年5月31日止，月基本工资为1600元。2019年5月12日，大家人寿保险安排吴江侃加班参加视频会议，时间为15:05至16:45（一小时四十分）。吴江侃离职前十二个月的平均工资为8756元。合同届满前，大家人寿保险要求按月基本工资2300元与吴江侃续签劳动合同，吴江侃不同意且认为大家人寿保险未足额支付2017年至2019年间的绩效奖金及加班工资。双方多次协商未果，吴江侃向吉安市青原区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁。2019年8月2日，该仲裁委员会作出吉青劳人仲裁字（2019)第38号裁决书，裁决：一、大家人寿保险支付吴江侃加班工资167元，在裁决生效后三日内付清；二、驳回吴江侃的其他仲裁请求。因吴江侃对该仲裁裁决不服，故向一审法院提起诉讼。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于吴江侃要求支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第四十六条第五项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。按照这一规定，用人单位与劳动者续订劳动合同时，可以维持或者提高工资标准，也可能降低工资标准。对于“维持或提高”的情况，劳动者不同意的，用人单位终止合同不需要支付经济补偿;对于降低工资的情况，劳动者不同意续订的，用人单位终止合同应当支付经济补偿。本案根据双方提交的《劳动合同》中载明原告月基本工资1600元。大家人寿保险提供的吴江侃工资发放明细表中也载明吴江侃月基本工资为1600元，岗位业绩津贴4400元。现大家人寿保险以月基本工资2300元与吴江侃续签合同，并不存在降低其工资的情形。吴江侃亦未提供基本工资降低的证据，且合同未续签的责任在吴江侃，故其要求支付经济补偿金无法律依据，不予支持。二、关于吴江侃主张绩效奖金的问题。本案中，双方在劳动合同中未约定绩效奖金且其提交的证据真实性无法确认，大家人寿保险也不予认可，相关证据也不能直接证明吴江侃是否应获奖金及奖金的具体金额。故根据现有证据不足以证明吴江侃绩效的诉请，不予支持。三、吴江侃主张的加班工资问题。本案吴江侃所提供证据证明了其存在加班的事实，大家人寿保险未提供相反证据，故对吴江侃该项诉请，予以支持。因双方未约定加班工资的基数，根据吴江侃前十二个月（2018年6月至2019年5月）平均工资计算，其月平均工资为8756元，故吴江侃双休日小时加班工资为140.9元（8756÷21.75÷8×1.4×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：一、大家人寿保险于判决生效之日起三日内向吴江侃支付加班工资140.9元；二、驳回吴江侃的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由大家人寿保险负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，大家人寿保险与吴江侃未续订的劳动合同中第十一条约定，“甲方按照公司销售人员管理办法及本人的能力，确定乙方的初始职级和劳动报酬；其中，固定劳动报酬为：2300元/月”。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为：本案二审的争议焦点集中在两点，一是大家人寿保险应否支付吴江侃经济补偿金39000元，二是大家人寿保险应否支付吴江侃绩效奖金86125.24元。关于大家人寿保险应否支付吴江侃经济补偿金39000元的问题。大家人寿保险与吴江侃于2013年4月16日签订的书面劳动合同约定，“基本工资：1600元/月”，“公司根据自身状况，可不固定期限、不固定标准地临时向乙方发放除基本工资以外的报酬，该报酬不作为乙方基本工资变更的依据”。根据一审查明的事实，吴江侃离职前十二个月的平均工资为8756元，包含基本工资和其他报酬。大家人寿保险与吴江侃未续签的劳动合同约定，“甲方按照公司销售人员管理办法及本人的能力，确定乙方的初始职级和劳动报酬；其中，固定劳动报酬为：2300元/月”。两份劳动合同对吴江侃的劳动报酬约定不同，未续签的劳动合同中将吴江侃的劳动报酬固定为每月2300元，虽表面上该金额比之前签订的劳动合同约定的基本工资1600元/月略高，但取消了其他报酬，导致续签后可获的报酬远低于续签前吴江侃每月实际报酬，属于降低劳动者工资待遇的情形。吴江侃以此拒绝续签劳动合同的，大家人寿保险应当向其支付经济补偿金。吴江侃主张大家人寿保险应向其支付经济补偿金39000元（6000元/月×6.5个月）的上诉请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于大家人寿保险应否支付吴江侃绩效奖金86125.24元的问题。吴江侃未提供充分证据证实大家人寿保险尚欠其付绩效奖金未支付，应当承担举证不能的不利后果。因此，对吴江侃上诉主张大家人寿保险应向其支付绩效奖金的请求，依法不予支持。综上所述，吴江侃的上诉理由部分成立，对其相应部分上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江西省吉安市青原区人民法院（2019）赣0803民初1450号民事判决第二项；二、维持江西省吉安市青原区人民法院（2019）赣0803民初1450号民事判决第一项；三、大家人寿保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内支付吴江侃经济补偿金39000元；四、驳回吴江侃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由上诉人吴江侃负担10元，被上诉人大家人寿保险股份有限公司江西分公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈 晨审判员  陈治美二〇二〇年四月十七日法官助理王婷书记员戴锦