河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终139号上诉人（原审被告）：郭重庆，男，1973年9月6日出生，汉族，住河南省洛阳市伊川县。委托诉讼代理人：常伊娜，河南绿洲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳亿盟投资担保有限公司，住所地河南省洛阳市洛龙区政和路与长兴街交会处尚街3-201号。法定代表人：余强，总经理。委托诉讼代理人：任超聪，河南栋梁律师事务所律师。原审被告：洛阳永固达木业有限公司，住所地河南省洛阳市伊川县白沙镇程庄村。法定代表人：吴彐珍，总经理。原审被告：吴彐珍，女，1973年5月11日出生，汉族，住河南省洛阳市伊川县。原审被告：郭长洪，男，1974年10月19日出生，汉族，住河南省洛阳市伊川县。原审被告：伊川县巨力砂轮有限公司，住所地河南省洛阳市伊川县城关镇窑湾村。法定代表人：白青青，总经理。原审被告：白平国，男，1964年8月6日出生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：王武绪，男，1961年11月12日出生，汉族，住河南省伊川县。上诉人郭重庆与被上诉人洛阳亿盟投资担保有限公司、原审被告洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国、王武绪追偿权纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫0311民初4125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭重庆上诉请求：撤销一审判决，依法改判金额减少6万元。事实与理由：一、一审审理程序违法，剥夺了郭重庆参与诉讼的权利。一审中，郭重庆接到一审法院的传票后按期到庭。一审法官却告知开庭传票还没有送达其他的诉讼参与人，让郭重庆回去等，待开庭日期再次确定后另行通知。郭重庆一等再等，最后等来的却是一审判决书，一审法院剥夺了郭重庆依法到庭参加诉讼的权利。二、一审判决违约金明显过高。洛阳亿盟投资担保有限公司是一家投资担保公司，该公司提供的《反担保合同》系格式合同，相应的违约金条款明显超出法律规定。一审法院按照年利率24%计算不符合法律的规定。本案主债务是金融机构贷款，不是民间借贷，一审法院将本案违约金按照民间借贷不超过24%的年利率计算，明显高出约6万元。洛阳亿盟投资担保有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，请求维持一审判决。洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国、王武绪未到庭陈述。洛阳亿盟投资担保有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令七被告向原告支付代偿款本金人民币182.6万元，及计至实际支付时相应的违约金、代偿款的资金使用费、实现债权的其他费用；2、判令七被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年9月24日，被告洛阳永固达木业有限公司与洛阳银行股份有限公司新程支行签订合同编号为洛银（2014）年新程支行流资借字第143701D2100009号《人民币流动资金借款合同（公司类）》一份，约定被告洛阳永固达木业有限公司向洛阳银行股份有限公司新程支行借款人民币伍佰万元整，借款期限自2014年9月24日起至2015年9月23日。同日，原告与洛阳银行股份有限公司新程支行签订编号为洛银（2014）年新程支行保字第143701D210000900B号《保证合同（公司类）》一份，约定由原告为被告洛阳永固达木业有限公司向洛阳银行股份有限公司新程支行借款伍佰万元提供担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主合同项下的债务本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。另查明：2014年9月19日，原告（乙方）与被告洛阳永固达木业有限公司（甲方）签订合同编号为亿盟担保银委字2014第09-02号《委托担保合同》一份，约定：甲方因资金周转向洛阳银行申请贷款，现委托乙方作为其保证人。乙方接受甲方委托后，甲方应向乙方提供反担保措施，反担保事项由双方另行订立反担保合同，本委托合同项下的反担保方式为连带责任反担保，反担保合同的合同编号为亿盟担保银委字第2014第09-02号。担保费用根据担保金额按照3%/年的费率计收即15万元，履约保证金为担保金额的10%即50万元，乙方向贷款人承担保证责任后，有权依据本合同约定扣划甲方交存的履约保证金，以作为对甲方违约行为的惩罚，该惩罚并不免除或减轻甲方应付的赔偿责任。在乙方指定的清偿期内，甲方对乙方代偿的金额按照万分之三的日利率，向乙方支付资金使用费，如甲方未在指定的清偿期内付清所有款项，甲方应从指定的清偿期限届满的次日起按照万分之五的日利率，向乙方支付资金使用费。同日，原告（担保人/甲方）与被告（反担保人乙方）洛阳永固达木业有限公司、被告（反担保人乙方）伊川县巨力砂轮有限公司签订合同编号为亿盟担保银委字2014第09-02号《反担保合同》，约定：根据甲方与洛阳永固达木业有限公司签订的合同编号为：亿盟担保银委字2014第（09-02）号《委托担保合同》，以及借款人与洛阳银行签订的《借款合同》的约定，甲方作为借款方的担保人向贷款人提供了连带责任担保，为保障甲方担保债权的实现，乙方同意向甲方提供连带责任反担保。乙方如为企业法人，则企业以其全部资产，全体股东以其个人资产共同向甲方承担连带反担保责任，借款方出现违约行为致使甲方承担担保责任时，甲方有权利直接要求乙方承担反担保责任。乙方承担反担保责任的期限为借款方和贷款人所签《借款合同》约定的履行期限届满后两年。乙方承担反担保责任的范围包括：甲方代借款方向贷款人清偿的全部费用，包括借款本金、利息、违约金、滞纳金等；甲方与借款方签订的《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的违约金、滞纳金、赔偿金、担保费等各项费用；甲方为实现债权而产生的其他费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、评估费、拍卖费、差旅费等。2014年9月19日，被告洛阳永固达木业有限公司召开股东会，经股东会决议，同意以公司全部支出，全体股东同意以全部个人资产共同向原告提供连带责任反担保。同日，被告洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭重庆、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国作为反担保人向原告出具《资产处置承诺书》。再查明：被告洛阳永固达木业有限公司向洛阳银行股份有限公司新程支行借款伍佰万元期限到期后，原告依照《保证合同》于2015年10月21日向洛阳银行股份有限公司新程支行代偿借款本金380万元。原告扣除被告洛阳永固达木业有限公司履约保证金后，被告截止2016年8月17日共计向原告清偿37万元，以物抵债抵销原告110.4万元债权。剩余182.6万元未偿还。一审法院认为，原、被告之间签订的《委托担保合同》、《反担保合同》及《资产处置承诺书》，是双方当事人真实意思表示，合同内容不违反有关法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应当按照合同约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。故被告洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭重庆、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国应偿还原告剩余代偿款182.6万元。原告要求被告承担违约金的主张，因《反担保合同》中要求日违约金为借款方借款金额的5%，不符合法律规定，原告诉讼请求中未说明违约金计算标准及起始时间，故一审法院按年利率24%从起诉之日起计算。原告要求被告支付资金使用费，没有法律依据，一审法院不予支持。原告要求被告王武绪承担还款责任，未提交要求王武绪承担还款责任的证据及法律依据，一审法院不予支持。对于原告其他诉讼请求，未提交证据予以证明，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,经合议庭评议，判决：一、被告洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭重庆、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国于本判决生效之日起十日内向原告洛阳亿盟投资担保有限公司偿还代偿款1826000元及违约金（违约金以剩余欠款为基数按年利率24%从2018年7月20日起计算至清偿完毕之日止）；二、驳回原告洛阳亿盟投资担保有限公司的其他诉讼请求；本案受理费21234元，由被告洛阳永固达木业有限公司、吴彐珍、郭重庆、郭长洪、伊川县巨力砂轮有限公司、白平国承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院审理程序是否合法的问题。郭重庆上诉称一审法院送达开庭传票不合法，剥夺了郭重庆依法到庭参加诉讼的权利。经核实，一审法院邮寄送达开庭传票被退回后进行了公告送达，该邮寄地址系郭重庆身份证上住址且郭重辉在一审中按照该地址签收法律文书，一审送达程序并无不当。关于洛阳亿盟投资担保有限公司主张的违约金的计算标准问题。本案系追偿权纠纷，因洛阳永固达木业有限公司未及时偿还银行贷款，导致洛阳亿盟投资担保有限公司为其代偿。洛阳亿盟投资担保有限公司作为保证人代偿后，有权向主债务人和反担保人追偿。因《反担保合同》中约定的违约金过高，超出法律规定，根据公平原则和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，对洛阳亿盟投资担保有限公司主张的违约金，总计以未清偿代偿款182.6万元为基数，按年利率24%计算至代偿款实际清偿之日。对超出部分，因违反法律规定，一审法院不予支持并无不当。郭重庆上诉称一审法院按照年利率24%计算违约金不符合法律的规定的上诉主张于法无据，本院不予支持。综上所述，郭重庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人郭重庆负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  杨元卿审判员  邱平平二〇二〇年四月七日书记员  单晓玉