新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2122民初180号 原告：张忠江，男，汉族，34岁，个体户，现住库尔勒市。被告：鄯善振玺矿业有限公司，地址：鄯善县八区新城西路北侧鹏达小区5幢3号房。法定代表人：包振奎，职务：总经理。委托诉讼代理人：吉伟民，新疆蒲昌律师事务所律师。被告：包振奎，男，汉族，48岁，现住鄯善县。（经合法传唤未到庭）。张忠江诉鄯善振玺矿业有限公司（以下简称振玺公司）、包振奎劳务合同纠纷一案，本院做出（2018)新2122民初3号判决后，被告不服提出上诉，新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院以（2019）新21民终161号裁定将该案发回重审。本院依法组成合议庭，于2020年3月26日，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张忠江、被告振玺公司委托诉讼代理人吉伟民到庭参加诉讼，被告包振奎经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张忠江向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告立即支付原告油料费、矿山物资投入费等共计89万元；2、依法判令二被告立即支付原告工人工资及机械费等12.288万元；3、依法判令二被告立即退还保证金20万元；4、依法判令二被告承担违约金50万元；5、本案诉讼费由被告方承担。事实和理由：2015年1月26日原告与被告签订了一份《石英矿开采合同》，合同约定由原告对彩霞山石英矿进行露天开采。合同对开采单价、开采时间以及付款方式、违约责任进行了约定。合同签订后原告按照合同约定向被告交纳了20万元保证金，并将开采设备及人员调到矿山，后由于被告的原因致使原告无法开采矿石。原被告多次协商，2015年12月16日原被告签订了补充协议，协议约定被告如在2016年4月20日前不能协调好矿山开采事宜，甲方(被告)应向乙方(原告)赔偿油料费、设备折旧费、来回拉运费、安装费、调遣费、矿山物资投入费等合计89万元，人员工资、生活费等522880元。协议签订后被告至今都没有协调好矿山开采事宜。此后被告按照双方签订的补充协议只给原告支付了40万元，尚欠121.288万元未付。被告的行为已构成违约，严重侵害了原告合法经济权益，请依法判决，支持原告的诉讼请求。被告振玺公司辩称，不同意向原告张忠江支付油料费、矿山物资投入费、人工工资及机械费1012880元和违约金50万元；同意向原告退还保证金，但被告已经向原告支付了40万元，超过了保证金20万元的数额，也不应再向原告退还保证金；3.即便需向原告赔偿损失，也应该扣除被告已经向原告支付的金额。4.本案的诉讼费应由原告承担。具体理由如下：一、原告要求赔偿的油料费、矿山物资投入费、人工工资及机械费1012880元属于违约后的损失赔偿，违约金50万元属于违约赔偿金。根据《合同法》第114条的规定，违约金和损失赔偿不能同时主张。因此，原告既要求赔偿损失，又要求支付违约金没有事实和法律依据。二、原告主张的1412880元损失赔偿额没有事实和法律依据。双方在合同中约定原告在2015年3月10日前进场，原告按约进场。原告在起诉状中称在2015年12月16日签订补充协议前双方曾多次协商，被告在2015年5月17日就向原告支付了5万元，这足以证明原告在2015年5月17日前就得知矿山开采手续没法办下来。根据《合同法》第119条规定，原告应在2015年5月17日前采取相关措施防止损失的进一步扩大，因其自身原因致使损失扩大的，无权要求被告赔偿。原告的损失应限定在2015年3月10日至2015年5月17日之间。双方在2015年12月16日签订的《补充协议》中关于损失赔偿额的计算方法及依据约定不明，在限定的期限内，条件不成就致使合同仍不能履行时，原告没有将其损失的具体计算方法及计算依据书面通知被告并经被告确认，因此，该补充协议中约定的赔偿金额不能作为实际损失额。三、双方签订的《石英矿开采合同》约定50万元的违约金过高，被告要求降低违约金的赔偿数额。在本案中，原告的实际损失没有计算的依据，实际损失无法确定，原告的损失只是向被告支付20万元保证金的利息损失。四、矿山开采的审批手续属于合同风险范围，因没有取得开采审批手续使合同不能履行造成的损失不应由被告一方承担，根据公平和诚实信用原则，该损失应由双方共同承担。五、原告多次纠结社会闲散人员到包振奎家里威逼并破坏家具，影响其家人的正常生活，包振奎多次报警求救。综上，被告认为，双方之间签订的《石英矿开采合同》因没有取得开采相关的审批手续无法继续履行，属于合同订立时双方可预见的风险，合同不履行造成的损失应由双方共同承担。被告已向原告支付了相应的损失赔偿金。因此，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。被告包振奎经本院合法传唤未到庭答辩。经审理查明，2015年1月26日原告张忠江与被告振玺公司签订了《石英矿开采合同》。该协议约定振玺公司（协议甲方）将其承包鑫锦华矿业有限公司彩霞山石英矿工程承包给张忠江（协议乙方）进行开采，双方当事人就工程概况、工期、生产任务及质量要求、价格及结算方式、安全责任、甲乙双方权利义务等进行了约定。原、被告违约责任约定：“由于甲乙双方任何一方不遵照本合同所有条款执行，违约一方赔偿合同违约金五十万元。”合同签订后，原告向被告包振奎的卡上汇款20万元，被告包振奎书写了收条，收条上加盖了振玺公司的印章。原告将开采设备及人员调到矿山，后因被告振玺公司未能与鑫锦华矿业公司就开采事宜达成共识，矿山无法开采。2015年12月16日，原告张忠江与振玺公司签订《石英矿补充协议》，约定被告在2016年4月20日前不能协调好矿山的开采事宜，甲方(被告)应向乙方(原告)赔偿油料费、设备折旧费、来回拉运费、安装费、调遣费、矿山物资投入费等合计890000元，前期停工期间的人员工资、生活费等522880元由甲方（被告）承担。被告振玺公司未能办理完整开采齐全手续，通过以物抵债和现金给付的方式向原告支付了400000元。另查明，振玺矿业有限公司系有限责任公司(自然人独资)，法定代表人包振奎持有公司全部股份。上述事实，有原告提交的《石英矿开采合同》、《石英矿开采补充协议》、《抵押转让协议》、《车辆转让协议》、《收条》，被告提交的《收条》、《抵账证明》及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为，原、被告之间签订的《石英矿开采合同》、《石英矿开采补充协议》系双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规强制性规定，被告振玺公司将彩霞山石英矿开采劳务发包给原告张忠江完成，向原告给付一定的劳务报酬，双方系劳务承包关系。开采的劳务承包不发生采矿权人主体的变更，不属于以承包形式转让采矿权，故双方签订的合同依法成立并生效，对双方均具有约束力。双方签订合同后，原告为履行合同，组织人工、机械上山，因合同无法履行给原告造成了损失，双方经过计算，达成补充协议，该协议详细计算了原告的损失，故被告应按补充协议的规定，给原告赔偿损失。被告辩称损失赔偿额的计算方法及依据不明，不能成立，被告应按双方签订的补充协议的内容赔偿原告的损失。因被告包振奎将自己的车辆、茶叶店抵偿给原告，并支付了部分现金，合计40万元，扣除后，剩余1012880元，对该费用被告振玺公司有赔偿的义务。关于原告主张的违约金，因原告的损失，已通过双方协商的方式予以确认，故对原告主张的违约金50万元，不予支持。关于原告主张返还20万元保证金的请求，双方的合同已无法履行下去，被告应将保证金退还原告，故对该请求本院予以支持。关于被告包振奎的责任，原告给被告汇款的20万元保证金，直接汇入包振奎个人的账户，并不是汇入振玺公司的账户，振玺公司系一人有限责任公司，包振奎系公司唯一股东，说明包振奎个人和振玺公司存在人格混同的情形，故对公司债务，被告包振奎应承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鄯善振玺矿业有限公司应自本判决生效之日起十日内给付原告张忠江油料费、设备折旧费、来回拉运费、安装费、调遣费、矿山物资投入费合计890000元。二、被告鄯善振玺矿业有限公司应自本判决生效之日起十日内给付原告张忠江工人工资及机械费合计122880元。三、被告鄯善振玺矿业有限公司应自本判决生效之日起十日内退还原告张忠江保证金200000元。四、被告包振奎对以上债务承担连带给付责任。五、驳回原告张忠江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20216元（原告已预交），由原告张忠江负担4043元，被告鄯善振玺矿业有限公司负担16173元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院。审  判  长   陈 磊审  判  员   王欢欢审  判  员   摆雅荣二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 三 日书  记  员   朱瑞芳