河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1556号上诉人(原审原告)：高保兴，男，1952年7月15日生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：张新，安阳市职工服务中心指派律师。委托诉讼代理人：高劲伟，男，1980年10月15日生，汉族，住河南省内黄县。系高保兴之子。被上诉人(原审被告)：董海领，男，1952年4月13日生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：张勇，河南奥博律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司，住所地：内黄县城东环路中段。法定代表人：闫保玉，董事长。上诉人高保兴因与被上诉人董海领、承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初3830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人高保兴的委托诉讼代理人张新、高劲伟，被上诉人董海领及其委托诉讼代理人张勇到庭参加诉讼，被上诉人承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司经传票合法传唤未到庭。本案现已审理终结。高保兴上诉请求：撤销原审判决,判决两被上诉人连带赔偿上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项工伤待遇共计113809.4元,一、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由:一审判决以上诉人是否构成工伤,是相关工伤认定行政部门的职权范围,上诉人未提交认定为工伤及劳动能力鉴定为伤残的相关证据为由判决驳回上诉人的诉讼请求,上诉人认为原审判决认定事实不当,适用法律错误,判决有失公正。一、被上诉人乐比乐公司应承担上诉人高保兴工伤责任。工伤认定的前提是劳动者与用人单位存在劳动关系,上诉人诉被上诉人乐比乐公司劳动关系确认一案,经内黄法院和安阳中院审理,判决双方不存在劳动关系。虽然上诉人与乐比乐公司经法院判决不存在劳动关系,但依据最高法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项:用工单位违反法律、法规将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)第四项规定，应由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。依据一审中上诉人提供的内黄法院(2017)豫0527民初1664号民事判决书、内黄法院(2017)豫0527民初3350号民事判决书及内黄县公安局2016年4月14日对被告董海领的询问笔录,可以证明被上诉人乐比乐公司与被上诉人董海领之间属于承包关系,并且被上诉人董海领不是合法的用工主体,对董海领雇佣的上诉人应承担用工主体责任。内黄县公安局内公交认字【2016】第137号道路交通事故认定书,认定2016年4月14日凌晨4时20分发生交通事故,导致上诉人高保兴受伤，该事故认定高保兴负事故的次要责任。如果没有被上诉人董海领招用上诉人高保兴给被上诉人乐比乐公司打水泥地面的前提，就不会发生高保兴在干完活回家的路上,发生交通事故的后果,因此高保兴因交通事故受伤与在乐比乐公司干活之间存在因果关系。可以参照《工伤保险条例》第十四条第(六)项规定，上诉人属于用工受伤；二、被上诉人董海领与被上诉人乐比乐公司共同承担连带赔偿责任。《劳动合同法》第九十四条规定:个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。由于被上诉人乐比乐公司将打水泥地面项目发包给不具备用人主体资格的被上诉人董海领,对于董海领所雇佣的高保兴在干完活回家路上发生交通事故受伤的后果,应由被上诉人乐比乐公司共同承担连带赔偿责任；三、上诉人的伤残程度已经法定程序作出认定。一审中上诉人提供了经内黄县法院委托的安阳殷都法医临床司法鉴定所鉴定上诉人已构成八级伤残的司法鉴定意见书,该司法鉴定系由经过法定程序作出的，应作为判决赔偿的依据。董海领辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司未答辩，也未提交书面答辩意见。高保兴向一审法院起诉请求：判决两被告连带赔偿原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项工伤待遇共计113809.4元，诉讼费用由两被告承担。一审法院认定的事实，被告董海领叫原告高保兴去给被告承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司打水泥地面，2016年4月13日原告及被告董海领等人在被告承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司新建厂区打了一天水泥地面，2016年4月14日凌晨4点20分许，原告高保兴驾驶电动三轮车在省道302线69公里加250米处与案外人王雪林驾驶的小型普通客车相撞，高保兴受伤。2016年5月10日内黄县公安局物证鉴定室作出（内）公（物）鉴（活检）字[2016]0604号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定结果为“高保兴的损伤分别评定为轻伤一级、轻伤二级，评定为八级伤残”。2016年12月28日安阳殷都法医临床司法鉴定所作出编号安阳殷都司鉴所[2016]临鉴字第086号司法鉴定意见书，鉴定意见为“高保兴因交通事故多发肋骨骨折已构成八级伤残”。2016年12月28日安阳殷都法医临床司法鉴定所作出编号安阳殷都司鉴所[2016]临评字第031号评估意见书，意见为“1、高保兴护理期限为90天；2、高保兴需2人/日护理30天，1人/日护理60天”。2017年4月7日原告高保兴起诉被告董海领提供劳动者受害责任纠纷一案，该院作出（2017）豫0527民初1664号民事判决书，判决结果为“驳回原告高保兴的诉讼请求。”。2017年8月2日，高保兴起诉承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司、董海领劳动争议纠纷一案，该院作出（2017）豫0527民初3350号民事判决书，判决结果为“驳回原告高保兴的诉讼请求。”。高保兴对（2017）豫0527民初3350号民事判决书判决结果不服，提起上诉，安阳市中级人民法院于2018年2月26日作出（2018）豫05民终408号民事判决书，判决结果为“驳回上诉，维持原判”。另查明，原告高保兴于2019年6月13日以被告承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司、董海领为被申请人向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，内黄县劳动人事争议仲裁委员会作出内劳人仲案字[2019]41号不予受理通知书。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定“职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”，原告是否构成工伤，是相关工伤认定行政部门的职权范围，原告未提交认定为工伤及劳动能力鉴定为伤残的相关证据，故对原告高保兴要求被告承德乐比乐饮品有限公司内黄分公司、董海领连带赔偿原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项工伤待遇共计113809.4元的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告高保兴的诉讼请求。案件受理费10元，由原告高保兴负担。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定，职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。就本案而言，因上诉人未提交工伤认定及劳动能力鉴定的相关证据，且上诉人又是在从北××工地××路上因发生交通事故受伤，故一审判决驳回上诉人的起诉请求并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高保兴负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年四月二十四日法官助理高瞾亮书记员刘倩