湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)湘01刑终998号原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。上诉人欧仁平，男，1990年1月5日出生于湖南省宁远县,汉族，小学文化，无职业，住湖南省宁远县。因犯故意伤害罪,2007年7月31日被判处有期徒刑十二年。因犯盗窃罪,2017年9月15日被判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪,2018年7月5日被刑事拘留，2018年8月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人罗冰，湖南弘湘律师事务所律师。原审被告人陈山祥，男，1988年2月4日出生于湖南省醴陵市，汉族，初中文化，无职业，住湖南省醴陵市。因犯寻衅滋事罪,2012年4月16日被判处有期徒刑三年。因涉嫌犯盗窃罪,2018年7月5日被刑事拘留，2018年8月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。长沙市岳麓区人民法院审理长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人欧仁平、陈山祥犯盗窃罪一案，于二〇一九年六月十三日作出的（2019）湘0104刑初235号刑事判决，原审被告人欧仁平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。其间,本院通知湖南省长沙市人民检察院阅卷。现已审理终结。原审判决认定，2018年4月21日至4月22日间，被告人欧仁平、陈山祥在分别准备撬棍一根、确定作案地域后先后三次来到长沙市岳麓区迪亚溪谷、麓山别墅湖光山谷乘夜深房内无人之机，撬窗入室，盗得现金人民币200元、价值人民币9656.96元的黄金吊坠等首饰及标识LV的双肩背包一个、钱包四个、手镯三个、手表两块。其中，被告人欧仁平参与盗窃作案三次;被告人陈山祥参与盗窃作案二次，涉及赃物现金人民200无、项链二根、价值人民币9656.96元的黄金吊坠等首饰。之后被告人欧仁平将标识LV的双肩背包一个、钱包三个及手镯两个等物品存放于李田华处并委托其销售。具体事实如下:1、2018年4月21日20时许，被告人欧仁平持撬棍撬开后门窗户后与被告人陈山祥进入长沙市岳麓区迪亚溪谷215-101房被害人封某、李某的家中，盗取现金200元及项链两根。2、2018年4月21日20时许，被告人欧仁平持撬棍撬开前门窗户后进入长沙市岳麓区迪亚溪谷711-113房被害人赵某、陈某的家中，盗取价值9656.96元的吊坠、项链、手链、耳环等财物。被告人陈山祥则在被告人欧仁平进入迪亚溪谷711-113房后独自离开。3、2018年4月22日20时许，被告人欧仁平持撬棍撬开厨房窗户后进入长沙市岳麓区麓山别墅湖光山谷13-4房被害人唐某、蒋某的家中，盗取标识ＬＶ的双肩背包一个、钱包四个、手镯三个、手表两块。案发后，公安机关从被告人欧仁平及李田华处扣押了上述物品并发还给被害人唐某。原审判决认定上述事实的证据有：接报案件登记表、抓获经过、取赃经过说明、涉案物品情况说明、被盗物品照片、涉案物品购物凭证、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、价格认定结论书、搜查笔录、现场指认笔录、现场照片及指认物品照片、作案监控视频、刑事判决书、刑事附带民事判决书、刑满释放证明书、证人证言、常住人口信息及户籍证明、被告人的供述和辩解等。原审判决认为，被告人欧仁平、陈山祥以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。在上述查明的第一、二笔犯罪事实中，被告人欧仁平、陈山祥系共同犯罪。在第一笔共同盗窃犯罪中，被告人欧仁平与被告人陈山祥均起主要作用，系主犯;在第二笔共同盗窃犯罪中，被告人欧仁平起主要作用，系主犯，被告人陈山样起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人欧仁平、陈山祥到案后均能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人欧仁平配合公安机关追数第三次盗窃所得赃物，可以酌情从轻处罚。被告人欧仁平、陈山祥均系累犯，依法应当从重处罚。据此,原审法院依法判决：一、被告人欧仁平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金民币一万元。二、被告人陈山祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。三、责令被告人欧仁平、陈山祥共同退赔被害人封某、李某经济损失人民币二百元，共同退赔被害人赵某、陈某经济损失人民币九千六百五十六元九角六分。原审被告人欧仁平上诉称：1、其具有从轻处罚的情节，原审判决量刑过重。2、从证人何某处扣押的一条黄金项链系其女友的物品与本案无关，对鉴定的金额有异议。3、其协助抓获了同案犯，具有立功情节，请求从轻处罚。辩护人辩称：1、欧仁平有立功情节，可以从轻或者减轻处罚。2、欧仁平如实供述，自愿认罪可以从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人欧仁平及原审被告人陈山祥犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，欧仁平被长沙市公安局岳麓分局梅溪湖派出所民警抓获后，主动交代了同案犯陈山祥和李田华（另案处理），并协助侦查人员至上述两人家中，将陈山祥、李田华抓获到案，侦查人员在李田华家中搜查到了部分被盗物品。证明该事实的证据有:1.长沙市公安局岳麓分局梅溪湖派出所出具的《情况说明》;2.《抓获经过》；3.《取赃经过》；4、《扣押物品、文件清单》；5、欧仁平的供述。经庭外征求意见，长沙市人民检察院、上诉人欧仁平及其辩护人对上述证据的真实性、客观性、关联性没有异议，均认为欧仁平有立功行为。本院认为，上诉人欧仁平、原审被告人陈山祥以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人欧仁平、原审被告人陈山祥均系累犯，依法应当从重处罚。在查明的第一、二笔犯罪事实中，上诉人欧仁平、原审被告人陈山祥系共同犯罪。在第一笔共同盗窃犯罪中，欧仁平与陈山祥均起主要作用，均系主犯；在第二笔共同盗窃中，欧仁平起主要作用，系主犯，陈山祥起次要作用，系从犯。上诉人欧仁平、原审被告人陈山祥到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人欧仁平配合公安机关追缴第三次盗窃所得赃物，可以酌情从轻处罚。针对上诉人欧仁平及其辩护人提出其具有立功情节，应当从轻处罚的上诉意见与辩护意见，经查，欧仁平虽然具有立功情节，但结合其犯罪事实与情节,本院对其不予从轻或减轻处罚。该上诉意见与辩护意见，本院不予采纳。针对上诉人欧仁平提出在证人何某处扣押的黄金项链与本案无关的上诉意见，经查，根据欧仁平、陈山祥在公安机关及一审庭审中的供述、被害人赵某、陈某的陈述，结合搜查笔录、扣押物品清单、提取笔录及证人何某的证人证言，可以认定欧仁平典当在何某处的黄金项链系其从被害人赵某、陈某处窃取所得，该上诉意见本院不予采纳。针对上诉人欧仁平提出鉴定金额过高的上诉意见，经查，涉案被盗黄金饰品在本案侦查阶段已由长沙市岳麓区价格认证中心依照相关法律法规作出价格认定为9657元，该鉴定意见已向欧仁平、陈山祥宣读告知，其未提出补充鉴定或者重新鉴定的申请，该上诉意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黎 璠审判员 张新文审判员 李雨佳二〇二〇年四月二十六日书记员 黄雅婧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。