河南省许昌市建安区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1003民初602号原告：张素贞，女，1969年11月24日出生，汉族，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：押晓克，许昌市魏都区正大法律服务所法律工作者。被告：许昌豫便利电子商务有限公司，住所许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道许昌市电子商务产业园区二号楼17-2号。法定代表人：许文东。被告：许文东，男，1981年4月8日出生，汉族，住河南省虞城县。二被告共同委托诉讼代理人：钱幸军，北京市中闻律师事务所郑州分所律师。原告张素贞与被告许昌豫便利电子商务有限公司、许文东合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张素贞及其委托诉讼代理人押晓克、二被告共同委托诉讼代理人钱幸军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告货物差额87997元、违约金50000元、分红10000元、其他款项3000元等各项损失150997元（当庭变更为147997元）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月4日，原被告双方签订豫便利便民连锁加盟协议书，原告加盟被告公司，按被告公司的运营模式运作，并对双方的权利、义务等进行了约定。2017年7月8日，双方签订了一份豫便利连锁托管合作协议，期限一年，自2017年7月16日至2018年7月16日。该协议第五条及附件确定：原告将自有的超市门市部托管给被告时，货物价值为120000元；同时约定，合作结束时被告应交还原告同等价值库存商品，交还的固定设备完好无损。但事与愿违，合同结束时，被告留给原告的货物经评估为32003元，与合同约定的同等价值的货物价值少87997元；该协议第四条约定，被告应当给原告分红10000元/季。被告至原告起诉之日，没有给原告第四季度的分红10000元；双方合作中，因被告首先违约，给原告造成了很大的损失，按合同约定，被告应当向原告支付违约金50000元。同时，在履行加盟协议中，被告尚欠原告应退还款项3000元。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼。被告许昌豫便利电子商务有限公司辩称：1、因为原告擅自终止托管协议并报警强行收回店铺才造成了损失，因此，原告所主张的损失均是由原告自己的过失行为造成，不应当由被告承担；2、原告强行扣押被告租赁的许昌新沃运力实业有限公司的物流车也给被告造成了损失，因此，原告所主张的事实均应由原告自行承担。被告许文东辩称：作为被告许昌豫便利电子商务有限公司的法定代表人在协议中签字，是职务行为，不应当承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的货物盘存清单（豫便利瑞豪副食商品收货单）虽然系复印件，但依据本院于2019年5月24日对许昌豫便利电子商务有限公司出纳边娅婷所做的询问笔录，本院对被告许昌豫便利电子商务有限公司于2017年7月27日对原告门市部的货物进行了盘存并进行接收的事实予以确认；2、被告虽然对原告提交的资产价格评估鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定，但未按规定缴纳鉴定费用，故对被告的该主张，本院不予采信。对原告提交的资产价格评估鉴定意见书，本院予以确认；3、关于被告提交的《新沃运力新能源汽车租赁合同》，因被告无法证明与本案存在关联性，故本院不予确认。根据当事人陈述、举证、质证，结合庭审查明情况，本院确认以下案件事实：许昌市建安区瑞豪门市部为个体工商户，经营者为原告张素贞。被告许昌豫便利电子商务有限公司为其他有限责任公司，被告许文东系该公司法定代表人。2017年7月8日，许昌市建安区瑞豪门市部（原名：许昌县瑞豪门市部）（甲方）与被告许昌豫便利电子商务有限公司（乙方）签订了《豫便利连锁便利店托管合作协议》，协议约定：合同有效期为一年，生效日期2017年7月16日至2018年7月16日止。第四条约定经营分红方式：乙方按照年度4万元支付，具体方式为按照季度支付，即次季度的第一个月10日前支付上季度的经营分红1万元。第五条约定乙方托管甲方店面货品和固定资产价值以实际盘存数据为准，店面交接前的甲方所有账务和债务由甲方负责与乙方无关；合同结束时乙方应交还甲方同等价值库存商品；交还时乙方保证设施设备完好无损，否则乙方负责维修或照价赔偿。甲方原有库存价值不得低于基本店面铺货标准（标准为每平方米1000元，不含精品烟酒）提供投入，即依据甲方店面经营面积，货品价值不得低于12万元（以货品进价核算），具体以双方确认的实际盘存表为准，不足部分甲方以现金形式补足，交由乙方科学规范运作，以保证乙方正常经营及综合经营业绩。第九条约定乙方有以下情形之一，甲方可以单方面解除本合同：1、乙方严重营私舞弊，对店面声誉造成重大损害的；2、乙方不按约定分红给甲方的；3、乙方被依法追究刑事责任的。第十四条约定违约责任：1、任何一方在合作期限内违约，守约方有权立即终止本协议，由违约方支付守约方违约金5万元整。甲方代表人张素贞，乙方代表人王杰、许文东在协议上签字并盖章确认。2017年7月27日，被告许昌豫便利电子商务有限公司与原告对门市部的货物进行核算后制定了收货单，货物总价值为110448元，被告许昌豫便利电子商务有限公司验收人员王东阁、店长王杰、财务王玮和原告张素贞在收货单上签字确认。另外，被告许昌豫便利电子商务有限公司与原告对门市部的烤肠机等固定资产也进行了确认和交接。之后，被告许昌豫便利电子商务有限公司开始负责许昌市建安区瑞豪门市部的经营。2018年5月10日前，被告许昌豫便利电子商务有限公司未按照托管合作协议约定在期限内支付第三季度分红款10000元。2018年5月11日，原告张素贞报警，派出所出警后，被告许昌豫便利电子商务有限公司法定代表人许文东通过转账向原告张素贞支付了第三季度的分红款10000元。之后，原告张素贞以被告许昌豫便利电子商务有限公司未按约支付季度分红，构成违约为由，将许昌市建安区瑞豪门市部收回，并委托许昌众望价格评估有限责任公司对瑞豪门市部在2017年7月16日至2018年5月25日与许昌豫便利电子商务有限公司合作期间剩余部分产品价格进行评估鉴定。2018年8月17日，许昌众望价格评估有限责任公司出具了《关于许昌市建安区灵井镇灵北村瑞豪门市部食品、调料、饮料、烟酒在合格期内价格评估鉴定意见书》，鉴定意见为：本次鉴定标的的价格为32003元。本院认为，原告张素贞与被告许昌豫便利电子商务有限公司之间的《豫便利连锁便利店托管合作协议》依法成立，合法有效，双方均应恪守，按照合同约定履行各自的义务。本案中，原告张素贞依约将许昌市建安区瑞豪门市部交由被告许昌豫便利电子商务有限公司管理，并提供了约定库存货物，被告许昌豫便利电子商务有限公司应当按照合同约定向原告张素贞按时支付季度分红，并在合同结束时交还原告张素贞相应价值的货物。被告许昌豫便利电子商务有限公司违反协议约定，未及时支付季度分红是引起本案纠纷的主要原因，原告张素贞已依据协议第九条的约定，行使了合同解除权，收回了门市部，故被告许昌豫便利电子商务有限公司应按照协议第五条约定，交还甲方同等价值库存商品，现因被告许昌豫便利电子商务有限公司留存在门市部的商品经评估价值为32003元，故被告许昌豫便利电子商务有限公司应支付货物差额部分款项，即110448元-32003元=78445元。因原告张素贞不能证明交接门市部时烤肠机等固定资产折价为10000元，且不能证明在收回门市部时烤肠机等固定资产已经灭失，故原告张素贞主张的该部分货物差额款项，证据不足，本院不予支持。关于原告张素贞主张50000元违约金的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，协议中50000元违约金的约定符合“过分高于中造成的损失”的情形，违约金应当以损失的30%予以确定，即违约金应当为23533.5元（78445元×30%）。关于原告张素贞主张的第四季度分红款10000元的问题，因被告许昌豫便利电子商务有限公司在第四季度第一个月10日前未按约支付分红款，原告张素贞依据约定行使了合同解除权，提前收回了门市部，故在此前提下原告张素贞再索要第四季度分红款，于法无据，且违背公平原则，本院不予支持。关于被告许文东的责任承担，被告许文东系被告许昌豫便利电子商务有限公司法定代表人，在原告张素贞与被告许昌豫便利电子商务有限公司的协议履行过程中，被告许文东系代表公司履行职务行为，故原告认为被告许文东与公司存在资产混同，要求被告许文东承担连带责任的诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告许昌豫便利电子商务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张素贞货物差额部分款项78445元和违约金23533.5元；驳回原告张素贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3260元，减半收取计1630元，由原告张素贞负担460元、被告许昌豫便利电子商务有限公司负担1170元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  孙丹二〇二〇年四月二十四日法官助理罗亚培书记员闫诗嘉履行告知书履行义务人：对于生效的法律文书，你方应当在生效法律文书规定的期限内自动履行义务，对于本案的执行款，你方可按以下方式履行：1、直接向当事人履行；2、将案件执行款转至许昌市建安区人民法院执行款专户，户名：许昌市建安区人民法院执行款专户，账户：100370418240010003003311，开户行：邮储银行许昌市建安区镜水路支行。注：履行义务人通过第二种方法履行义务时，应当注明当事人姓名、案件号、承办人、案由等详细内容，若履行义务人未注明上述信息，致使法院财务部门无法核实具体案件情况时，将依规退回款项，由于款项被退回造成的法律后果（迟延履行、强制执行）由履行义务人自行承担。许昌市建安区人民法院