山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终587号上诉人（原审原告）：张振国，男，1969年7月17日出生，汉族，农民，住招远市。被上诉人（原审被告）：王利滨，男，1965年8月26日出生，汉族，居民，住招远市。上诉人张振国因与被上诉人王利滨提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2018）鲁0685民初2551号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张振国上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失（待伤残和护理鉴定后确认被上诉人应赔偿的数额）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人为被上诉人工作时受伤，被上诉人应当赔偿上诉人医疗费等损失。2、上诉人与被上诉人约定日工资为150元，上诉人的误工费应按每日150元乘以30天再乘以11个月计算。3、烟台华正司法鉴定所鉴定时，鉴定人告知上诉人按照交通事故标准，上诉人构不成伤残，上诉人因此未交纳鉴定费。4、上诉人受伤后不存在自身延误治疗的情况，上诉人请求法院到兴河县中医院调查落实上诉人的治疗情况。请求法院委托司法鉴定。被上诉人王利滨未到庭，亦未提交书面答辩状。原审原告张振国向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告2万元，伤残、误工、护理待定；2、诉讼费用由被告承担。一审审理中，原告对于主张的事实向法院提交了以下证据：1.电话录音两份，第一份时间是2014年4月，系张振国妻子曹绍英与被告王利滨的谈话，大致内容是曹绍英要求被告把交到保险公司的病历拿出来，其中曹绍英有如下叙述：“其实去年他跟你干活的时候，你也没给他入保险，受伤以后你给他补这个保险，咱当时为了你少花点钱，10月份去青岛做手术，跟医生也撒了谎，说是半月前受的伤，其实咱是4月份受的伤，你说当时吧就是为你着想，就算是俺帮你个忙，对吧？”被告回答“嗯”；曹：“现在保险公司报的钱，你也没给俺，报了也是你的”，王：“保险公司报的钱这是我掏的钱，这是一个道理”。曹：“咱这个事也得赶快解决了，好一年了，从去年4月份到现在一年了”，王：“去年5月份，5月初”，曹：“到现在一年了，这一年张振国也没上班，咱赶快把这个事给解决了”，王：“振国现在还不干活啊？”另一份时间2014年4月份的谈话录音，人员原告妻子曹绍英、姐姐张宁华、被告王利滨，大致内容为关于保险中是否包含误工费，双方还涉及原告在被告处两次工作的时间、受伤时间、回招远的时间、垫付医疗费的数额、原告受伤的过程，被告认可原告的受伤时间是2013年5月初，8月份做的检查，为原告补办的保险，10月份做的手术，被告分两次分别付给原告检查费、手术费2000元、10000元，原告是在工作过程中受的伤，并认可从原告离开后没有给原告发放过工资。被告否认上述两份录音的真实性，认为原告不能提供原始载体。但两份谈话录音内容所涉及的时间、地点、人物、事件发生的原因、过程、结果均与本案情形相符，法院确认该证据效力。2.原告从渤海保险复制的保单、保险合同以及病历、医药费等单据的复制件。投保单显示，烟台金山地质勘探有限公司为包括原告在内的8名雇员及被告投保人身意外伤害险；山东省医院住院收费专用票据显示原告2013年10月8日至10月11日住院3天，花医疗费8180.66元；“住院病案首页”显示，原告因右膝半月板损伤住院；“出院记录”显示，入院情况：中年男性，因右侧膝关节疼痛不适半个月余入院。入院诊断：膝关节痛，右膝关节外侧半月板损伤。诊疗经过：于2013年10月1日在硬膜外麻醉下行右侧膝关节镜下右膝关节半月板清理术，术中见右侧半月板后角撕裂，手术顺利，安返病房；中国大地财产保险股份有限公司保单显示，保险名称为“大地团体人身意外伤害险”，投保人为“烟台金山地质勘探有限公司”，生效时间为2013年9月6日，内容模糊不清。原告称因为办理保险理赔将所有的证据原件均提交给了保险公司，不能向法院提供保单等证据原件。被告对于保险事实无异议，并称理赔款约8000元应当已经由保险公司直接过付给了原告，但称保险事实与本案的损害赔偿无关联性。原告则称保险系被告在原告受伤后为原告补办的，还因办理保险推迟了手术时间，渤海保险的业务经理当面给被告打电话，称保险理赔款打入了金山地质勘探有限公司的账户内。法院认定被告为原告投保人身意外伤害险、并已经针对原告的右膝关节半月板手术办理了理赔属实。3.原告提交的两份书面证言，证人张某1、张某2证明原告2013年4月在内蒙古曹四夭给被告打工，大约4.5月份在工作中受伤。被告认为该两份证言无法证明事发过程，在本案中系孤证，未能与其他证据形成完成的证据链条，不应予以采信。法院认为，两名证人的书面证言与其他证据可以互相印证，可作为确认案件事实的参考证据。一审法院调取了（2014）招城民初字第185号原告张振国与被告王立彬（笔误）提供劳务者受害责任纠纷案卷，正卷第26页“调查笔录”显示，办案人征求被告意见时，被告表示“我同意赔偿，但不同意赔偿这么多”。第35页庭审笔录显示，被告为原告考勤至2013年5月5日。综合当事人陈述、提交证据、法院相关案件卷宗材料，一审法院认定事实：原、被告具有亲属关系。2013年3月，原告张振国受雇于被告在内蒙古自治区兴河县曹四夭村钼矿区务工，工作内容为钻探，日工资120元。4月29日工作时原告在拆卸钻杆过程中不慎摔倒，右膝受伤，当时没有入院治疗，只简单做了理疗。2013年5月7日，原告回到招远，一直未入院进行检查、治疗。2013年8月7日，原告到烟台山医院拍片，诊断为半月板损伤，被告交给原告2000元作为检查费用。2013年9月6日，被告以“烟台金山地质勘探有限公司”名义为原告投保了雇员团体意外伤害险。2013年10月8日，原告入住青岛大学医学院附属医院行手术治疗，花住院医疗费8180.66元、其他医疗费990.5元，共计9171.16元。本次治疗被告付给原告治疗费10000元。手术后，原告的住院病历、医药费等原件交保险公司进行了理赔，理赔款支付给了被告。原、被告双方就赔偿协商不成，原告于2014年3月7日向法院提起诉讼，后于2015年5月25日申请撤诉并被法院裁定准予撤诉。后原告于2015年7月17日再次提起诉讼、2016年12月22日再次申请撤诉，两次诉讼所提出的鉴定申请均无结论。本案在审理过程中，原告再次申请鉴定，法院技术部门委托的烟台华正司法鉴定所出具情况说明，因原告不配合提供相关资料并拒绝交纳鉴定费，不予受理。法院再次委托烟台信恒祥司法鉴定所进行鉴定，该所出具退案函称“法院委托的张振国的法医鉴定一案，经审查提供的鉴定材料及询问被鉴定人，其于2013年4月29日工作中受伤，不能提供受伤当时的病历材料，属鉴定材料不完整，不充分，根据《司法鉴定程度通则》第十五条（二）项之规定，不予受理。”一审法院认为，原告受雇于被告从事钻探工作，在工作中受伤，有原告提交的谈话录音、被告为原告投保意外伤害险并理赔、原告提交的证人证言可以证明，法院认定损害事实存在。被告称原告手术、办理保险理赔与原告主张的受伤事实不具有关联性，法院认为，被告认可原告离开工地后再没有在被告处工作过，被告为原告投保雇员险不合情理，从双方的谈话中可以认定系被告为减轻赔偿负担而补办的，该行为不符合民事行为应当遵循的诚实信用原则，对于因此而获取的利益，无论为谁所得，本案均不予涉及。原告受伤后自身延误治疗，导致没有第一时间的伤情诊断、治疗记录而无法进行伤情鉴定评估，对此造成的后果应当自行承担责任。被告向原告支付了两次检查、治疗的费用，数额超过原告的实际花费，对于原告医药费损失，法院不予支持。原告受伤后一直寻求被告予以赔偿，且被告在原告第一次起诉时表示同意赔偿，说明被告对于原告的损害事实及应当承担赔偿责任不持异议，只是对原告主张的数额不同意，原告陈述受伤手术后半年内无法进行工作，且被告对此没有反驳和提交相反证据，法院认为原告5月5日最后考勤后11个月的误工费被告应予赔偿，按每日120元、每月21.75天计算。共计28200元，原告主张20000元，依法予以照准。原告主张的其他赔偿项目没有证据支持，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院于2019年8月30日判决：被告王利滨于判决生效后10日内赔偿原告张振国经济损失20000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由被告王利滨负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据上诉人张振国一审审理中提交的谈话录音、证人证言、保险投保及理赔情况等证据，可以认定上诉人张振国受被上诉人王利滨雇佣从事工作，且在工作中受伤，被上诉人王利滨应对上诉人张振国的相关损失承担赔偿责任。从本案查明的事实看，被上诉人王利滨已为上诉人张振国超额支付医疗费，上诉人张振国主张的医疗费损失，本院不予支持。上诉人张振国主张其每日工资为150元，未提供证据予以证明，上诉人该主张，本院不予采纳。一审法院按每日120元计算上诉人张振国的误工费，并无不当。一审审理中，一审法院先后委托烟台华正司法鉴定所、烟台信恒祥司法鉴定所对上诉人张振国的伤情等情况进行鉴定，但均因上诉人张振国的原因造成鉴定不能完成。上诉人张振国在本院审理期间提出重新鉴定申请，理由不成立，本院不予支持。上诉人张振国主张的其他损失，缺乏依据，本院不予支持。一审法院按上诉人张振国的诉讼请求，判令被上诉人王利滨赔偿上诉人张振国经济损失20000元，也无不妥。综上，上诉人张振国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人张振国负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  刘海波审判员  张莉莉二〇二〇年四月十三日书记员  赵广娜