陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终1348号   上诉人（原审原告、原审被告）：占晓艳，女，1983年XX月XX日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。   委托诉讼代理人：肖宏宇，陕西毕达律师事务所律师。    被上诉人（原审被告、原审原告）：中国联合网络通信有限公司西安市分公司。住所地：西安市高新区。   负责人：李杨，系该分公司总经理。    委托诉讼代理人：刘引荣，陕西丰瑞律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）：陕西铸联科工贸有限责任公司。住所地：西安市高新区科技路34号欧锦园 B 座301室。    法定代表人：李倩，系该公司总经理。    委托诉讼代理人：雍孟婷，女，1994年XX月XX日出生，汉族，系该公司综合法务，住西安市高新区。     上诉人占晓艳因与被上诉人中国联合网络通信有限公司西安市分公司（以下简称“联通公司”）、被上诉人陕西铸联科工贸有限责任公司（以下简称“铸联公司”）劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初字262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人占晓艳之委托诉讼代理人肖宏宇，被上诉人联通公司之委托诉讼代理人刘引荣、被上诉人铸联公司之委托诉讼代理人雍孟婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   占晓艳上诉请求：1、撤销一审判决书第二、三、四项。将第一项改判为：判令联通公司、铸联公司向占晓艳支付工资186649.04元；2、判令联通公司、铸联公司向占晓艳补缴2006年2月1日至2008年10月31日的基本养老保险、2006年2月至2008年10月的基本医疗保险、2006年2月至2009年4月的生育保险、2006年2月至2012年12月工伤保险与失业保险、2006年2月至2013年6月住房公积金（具体数额以社保部门核算为准）；3、判令联通公司、铸联公司支付违法解除劳动合同赔偿金162588.36元；4、本案一、二审诉讼费用由联通公司、铸联公司承担。事实及理由： 1、一审判决严重违反了法定程序。一审判决没有对占晓艳的举证情况进行表述。2、一审法院查明的事实不清、证据不足、适用法律错误。一审判决认为联通公司解除与占晓艳的劳动关系符合法律规定无事实依据。联通公司对占晓艳因同一事项作出两次处罚，构成违法解除劳动合同，应向占晓艳支付相关费用。请求二审法院支持占晓艳的上诉请求。   联通公司辩称，1、一审判决不存在程序违法的情形。2、一审判决事实认定清楚，证据充分，法律适用正确，不存在错误。3、占晓艳要求联通公司支付工资186649.04元无事实依据。占晓艳要求为其补缴相关社会保险及公积金无法律依据，且不属于法院劳动争议受案范围。故请求驳回占晓艳的上诉请求。     铸联公司辩称，占晓艳因个人原因早在2016年6月30日主动要求离职，占晓艳与铸联公司之间已不存在经济补偿金或者经济赔偿金的情况。因此，占晓艳关于主张“工作期间的各种诉求，均不在铸联公司范围之内”，占晓艳的上诉请求不能成立，应予驳回。   占晓艳向一审法院起诉请求：1、判令联通公司、铸联公司向占晓艳支付工资共计186649.04元及经济补偿金46662.26元；2、判令联通公司、铸联公司为占晓艳补缴2006年2月1日至2008年10月31日的基本养老保险、2006年2月至2008年10月的基本医疗保险、2006年2月至2009年4月的生育保险、2006年2月至2012年12月工伤保险与失业保险、2006年2月至2013年6月住房公积金（具体数额以社保部门核算为准）；3、判令联通公司、铸联公司向占晓艳支付违法解除劳动合同的赔偿金162588.36元；4、本案诉讼费用由联通公司、铸联公司向占晓艳承担。   联通公司向一审法院起诉请求：判令联通公司无需向占晓艳支付工资118929元。   一审法院查明，2006年2月1日，占晓艳入职铸联公司与该公司签订劳动合同，并被该公司派遣至联通公司工作。后与铸联公司续签合同并继续被派遣至联通公司工作。占晓艳最近一次与铸联公司签订的劳动合同起止日期为自2016年4月1日起至无固定期限。2016年6月24日，占晓艳向铸联公司递交《辞职申请书》，载明：占晓艳于2006年2月1日起就职于铸联公司，现因自身原因自愿提出辞职。同时本人声明与贵公司在劳动关系存续期间，在任何方面（包括但不限于社会保险的缴纳、劳动报酬给付、工伤待遇、年休假待遇、加班待遇等基于劳动关系产生的劳动者应享有的任何权利）均不存在劳动争议，即使存在本人也承诺予以放弃。2016年6月30日，铸联公司出具《劳动合同解除（终止）证明书》，载明：合同解除日期为2016年6月30日，因员工个人原因主动要求离职。该证明书被解除人处有占晓艳的签名。2016年7月1日，占晓艳与联通公司签订《劳动合同书》，约定：在联通公司工作起始时间2006年2月1日；合同期限为三年，自2016年7月1日至2019年6月30日；职务为客户经理。同日，占晓艳出具《承诺书》，载明：占晓艳已经认真阅读并充分了解联通西安市分公司的《员工奖惩条例》、《员工考勤制度》、《员工绩效管理办法》等全部规章制度，对以上制度中各项条款的规定认可无异议，同意遵守上述规章制度并依照执行。 2016年5月16日，工业和信息化部出具《关于贯彻落实等法律规定 进一步做好电话用户真实身份信息登记工作的通知》【工信部网安〔2016〕182号】，规定：切实从严做好新入网用户实名登记；加强网络营销渠道用户入网实名登记管理；全面完成未实名老用户补登记工作。2016年5月19日，联通公司出具《关于调整“黑卡”治理及实名登记考核细则的通知》【西安联通〔2016〕93号】，规定：出现上级机关、媒体组织的检查及媒体意见反馈等系B级违规事项，出现B级违规事项则客户经理下调一级工资同时扣罚2000元，取消责任人年度内所有评优资格及用工转换资格，对责任人进行绩效扣罚、行政处分或佣金扣罚。2017年6月19日，联通公司出具《关于印发的通知》【西安联通〔2017〕87号】，规定：有重大违规违纪行为，给公司造成严重影响及后果的，视情节严重，按违纪违规程度分别给予“记过”、“降职（降级）”、“留用察看”处分，直至解除劳动合同。2017年10月10日，联通公司出具《关于修订下发的通知》【西安联通〔2017〕149号】，规定：渠道未现场进行“用户证件查验”、“人证比对”、“人、证、卡（协议）合一影像资料采集留存”三步骤而销售号卡的，属于实名制违规，公安机关办案中发现违规行为的即启动考核，客户经理首次违规，下调一级工资并予以记过处分，并待岗或退回派遣公司；二次违规解除劳动合同。中国联合网络通信有限公司陕西省分公司《集客线营销岗位积分规则调整会议纪要》【陕西联通会议〔2017〕41号】中载明了集客客户经理固网业务调整后的积分规则。2017年6月23日，占晓艳出具《知晓并遵守管理制度承诺书》，载明：联通公司已经将《中国联通西安市分公司员工待岗培训管理办法》、《中国联通西安市分公司员工违纪违规处分规定》《中国联通西安市分公司员工绩效考核办法》《中国联通西安市分公司员工考勤管理办法》等所有规章制度书面告诉本人，本人已经阅读、理解该规章制度所有条款；如因本人在工作期间的行为违反该规章制度，本人自愿接受该公司依其规章制度，对本人作出的任何处理决定。2017年8月8日至同月11日，联通公司连续接到工信部12321网站下发的涉嫌诈骗号码预警工单，共涉及西安市5个号码；经对该5个号码核查，均为占晓艳于2017年6月中旬负责办理的5个入网号码，涉嫌号码在入网环节未执行实名入网要求。2017年8月29日，联通公司根据《关于调整“黑卡”治理及实名登记考核细则的通知》【西安联通〔2016〕93号】等规定对占晓艳扣罚2000元并下调一级工资，调离原岗位，同时扣减违规业务对应的积分奖励。2017年8月25日，福建省通信管理局向陕西省通信管理局发出《关于商请对涉嫌用于诈骗的电话号码进行核查处置的函》【闽通信函（2017）240号】，2017年8月30日，联通公司接到陕西省通信管理局向其转发的福建省通信管理局的前述函件；经核查，该函件中涉及到的其中21个号码业务发展人均为占晓艳，21个号码均存在非实名入网情形。2018年4月24日，联通公司以占晓艳进行非实名销售，属实名制严重违规，影响恶劣、后果严重，并依据《中国联通西安市分公司员工违纪违规处分规定》【西安联通（2017）87号】等规定，向占晓艳出具了《解除（终止）劳动合同证明告知书》，解除了与占晓艳之间的劳动合同关系，占晓艳表示收到了该告知书。一审庭审中，占晓艳明确其诉请中186649.04元的工资包括：2016年9月至2017年3月的佣金118929元，2017年9月至2018年3月的绩效奖57720.04元，2017年年终奖10000元。占晓艳称绩效奖57720.04元是根据2017年3月至8月每月实发平均绩效奖计算的，联通公司称绩效奖是根据积分发放，因占晓艳违反规章制度，2017年9月、10月积分扣减完毕，之后占晓艳没有业绩贡献，故没有积分。占晓艳称10000元年终奖是根据同工同酬而估算的，联通公司称2017年没有年终奖项目。占晓艳称佣金为118929元，联通公司称佣金为105183.4元，因双方计算的佣金金额不一致，一审法院当庭要求双方庭后对账，并告知若双方计算结果不一致，将根据双方计算结果折中认定佣金，双方对此均表示同意。经双方对账，占晓艳计算出的佣金为118597.4元，联通公司计算出的佣金为114757.4元，并称占晓艳的佣金经核减应发50%即57378.7元，但因占晓艳违规赚取差价以及擅自给用户套餐打折而给公司造成损失，应从占晓艳的佣金中扣除，故佣金已经扣除完毕。   一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。占晓艳作为客户经理在负责办理电话用户入网业务时，对部分电话用户真实身份信息未进行实名登记，该行为违反联通公司的规章制度，联通公司先后两次通过不同渠道发现占晓艳违反单位规章制度，该公司根据首次违规下调一级工资并予以记过处分，二次违规解除劳动合同的制度规定，解除与占晓艳的劳动关系，符合法律的规定，故占晓艳主张经济补偿金以及违法解除劳动合同赔偿金，不予支持。用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，可以依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。占晓艳认为联通公司未向其发放2017年度10000元年终奖，但未提交有效证据证明联通公司2017年度应发放年终奖，故对占晓艳的该项主张不予支持。因联通公司根据规章制度对占晓艳首次违规作出了下调一级工资、调离原岗位同时扣减违规业务对应积分奖励的处理决定，故占晓艳依照2017年3月至8月每月实发平均绩效奖核算2017年9月至2018年3月的绩效工资缺乏事实根据，不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，联通公司主张占晓艳的佣金经核减后应该发50%，且因占晓艳违规赚取差价以及擅自给用户套餐打折而给公司造成损失，佣金已经扣减完毕，但其并未提供有效证据予以证明，且占晓艳对此不予认可，故联通公司应向占晓艳支付佣金。关于佣金的数额，经一审法院释明，双方无法对账一致，故根据双方均认可的计算方式折中计算占晓艳应得的佣金116677.4元〔（114757.4元＋118597.4元）÷2〕。2016年6月30日，占晓艳主动从铸联公司离职，且承诺与铸联公司不存在劳动争议，故占晓艳主张铸联公司承担责任，不予支持。征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定、住房公积金均不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。故占晓艳主张联通公司、铸联公司向其补缴2006年2月1日至2008年10月31日的基本养老保险、2006年2月至2008年10月的基本医疗保险、2006年2月至2009年4月的生育保险、2006年2月至2012年12月工伤保险与失业保险、2006年2月至2013年6月住房公积金，不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）占晓艳支付2016年9月至2017年3月的工资116677.4元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（被告）占晓艳要求被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司支付经济补偿46662.26元、赔偿金162588.36元的诉讼请求。三、驳回原告（被告）占晓艳要求被告陕西铸联科工贸有限责任公司支付工资186649.04元、经济补偿金46662.26元、赔偿金162588.36元的诉讼请求。四、驳回被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司其余诉讼请求。案件受理费共计20元，由原告（被告）占晓艳承担10元，由被告（原告）中国联合网络通信有限公司西安市分公司承担10元。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合当事人陈述、举证、质证、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。     本院认为，本案二审的争议焦点为，占晓艳的上诉请求能否成立？    首先，关于占晓艳主张联通公司向占晓艳支付工资186649.04元能否成立？法律规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，可以依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。最高人民法院《关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。占晓艳认为联通公司未向其发放2017年度10000元年终奖，占晓艳负有举证责任，但其并未提交有效证据证明联通公司2017年度应发放10000元年终奖，故一审法院对占晓艳的该项主张未予支持并无不妥。本案中，联通公司根据规章制度对占晓艳首次违规作出了下调一级工资、调离原岗位同时扣减违规业务对应积分奖励的处理决定。但占晓艳依然依照2017年3月至8月每月实发平均绩效奖核算2017年9月至2018年3月的绩效工资显然缺乏事实依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，联通公司主张占晓艳的佣金经核减后应该发50%，且因占晓艳违规赚取差价以及擅自给用户套餐打折而给公司造成损失，佣金已经扣减完毕。占晓艳对此不予认可。因联通公司对其该主张并未提供有效证据予以证明，故联通公司应向占晓艳支付佣金。一审诉讼中，双方当事人对佣金的计算存在较大分歧，经一审法院释明，双方均认可以折中的计算方式计算，故一审认定占晓艳应得的佣金数额为116677.4元〔（114757.4元＋118597.4元）÷2〕并不不妥。   其次，占晓艳主张联通公司支付违法解除劳动合同赔偿金162588.36元的上诉请求能否成立？《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。2017年8月8日至同月11日，联通公司连续接到工信部12321网站下发的涉嫌诈骗号码预警工单，共涉及西安市5个号码。该5个号码均为占晓艳于2017年6月中旬负责办理的5个入网号码，涉嫌号码在入网环节未执行实名入网要求。2017年8月29日，联通公司根据《关于调整“黑卡”治理及实名登记考核细则的通知》【西安联通〔2016〕93号】等规定对占晓艳扣罚2000元并下调一级工资，调离原岗位，同时扣减违规业务对应的积分奖励。2017年8月25日，福建省通信管理局向陕西省通信管理局发出《关于商请对涉嫌用于诈骗的电话号码进行核查处置的函》【闽通信函（2017）240号】，2017年8月30日，联通公司接到陕西省通信管理局向其转发的福建省通信管理局的前述函件。该函件中涉及的其中21个号码业务发展人均为占晓艳，21个号码均存在非实名入网情形。2018年4月24日，联通公司以占晓艳进行非实名销售，属实名制严重违规，影响恶劣、后果严重，向占晓艳出具了《解除（终止）劳动合同证明告知书》，解除了与占晓艳之间的劳动合同关系。联通公司的该行为符合法律的规定，故占晓艳主张联通公司向占晓艳支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不能成立。   占晓艳主张铸联公司对占晓燕的上诉请求承担责任是否成立？2016年6月24日，占晓艳向铸联公司递交《辞职申请书》，载明：占晓艳于2006年2月1日起就职于铸联公司，现因自身原因自愿提出辞职。同时本人声明与贵公司在劳动关系存续期间，在任何方面均不存在劳动争议，即使存在本人也承诺予以放弃。2016年6月30日，铸联公司出具《劳动合同解除（终止）证明书》，载明：合同解除日期为2016年6月30日，因员工个人原因主动要求离职。从上述事实可见，占晓艳与铸联公司之间劳动关系就已解除，且不存在任何争议，因此，占晓艳主张铸联公司承担责任缺乏事实依据和法律依据，本院依法不予支持。   至于占晓艳主张之基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、工伤保险与失业保险、住房公积金一节，因基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、工伤保险与失业保险、住房公积金不属人民法院劳动争议案件受案范围，故本院对占晓艳的该上诉请求，亦不予支持。       综上所述，占晓艳的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费10元，由占晓艳承担。      本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员  蒋    瑜     二0二0年三月日     书 记 员周媛媛                                1