江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1102民初4025号原告：京口区无语蜜制精食坊，统一社会信用代码92321102MA1XE8BG8D，经营场所镇江市京口区梦溪路253号104室。经营者：吴祥松，男，1975年8月27日出生，汉族，住镇江市。被告：孟冬梅，女，1970年12月8日出生，汉族，住镇江市。原告京口区无语蜜制精食坊与被告孟冬梅劳动争议纠纷一案，本院2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月15日公开开庭审理。后因发现存在不宜适用简易程序的情形，遂于2019年11月20日裁定转为普通程序，并于2020年1月9日公开开庭进行审理。两次庭审中，原告京口区无语蜜制精食坊的经营者吴祥松以及被告孟冬梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告京口区无语蜜制精食坊向本院提出诉请，要求判令：不支付被告2017年5月至2019年5月期间休息日加班工资39172元及法定节假日加班工资7655元、解除劳动关系经济补偿金11250元。事实与理由：被告2017年4月1日至2019年5月20日在原告处从事包包子工作，被告以原告未能依法支付其休息日及节假日加班工资等为由申请劳动仲裁。镇江市京口区劳动人事争议仲裁委员会审理后作出了裁决，但就加班等事实认定有误，因为被告的工资含加班费等一切费用。而2017至2018年9月16日的工作时间是早5点半到下午1点半，此期间被告家里拆迁装修频繁离岗，未作旷工处理也未扣除任何费用。店里年三十晚白案不上班，春节也是带薪休息。故诉来法院。被告孟冬梅辩称，本人经陈志夏介绍到原告处工作，当时说月工资4200元，并未谈及含加班费等事项。本人每天都上班，6点就供应早市，5点半上班做包子根本来不及。工作了25个月，除2018年休息4天、2019年休息7天、中途被扣3天工资外，长年无休。即便家里拆迁和装修也未请一天假，且按时上班还延迟下班。2018年3月9日至9月15日陈志夏住院期间，就本人一人包包子，每天工作10小时以上。后来原告从山泽园到招商北固湾重新开店，原告欠本人7、8月的工资未发，屡次索要未果，且搬店期间共15天的生活费也未支付。2018年10月2日至2019年5月16日本人仍一直工作，因交涉拖欠工资一事，原告辞退了本人和陈志夏等三人。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月1日，孟冬梅经同事陈志夏介绍到原告处从事白案工作，双方未签订书面劳动合同。口头约定每天工作时间凌晨4:00至中午12:00,除春节外无休息日，有事在同事之间自行调整。2017年4月至2018年10月月工资为4200元，2018年11月起月工资调整为4500元（含休息日工资）。2018年7月2日，原告名称由京口区无语面道私房菜馆变更为京口区无语蜜制精食坊。后因将原经营地点镇江市京口区山泽园变更到他处，2018年9月16日至10月2日停业，此期间孟冬梅未上班，京口区无语蜜制精食坊也未支付期间工资。2019年5月14日，孟冬梅等多名员工因拖欠工资问题向京口区无语蜜制精食坊索要，并口头告知：如5月15日不发工资，5月16日就辞职离开。上述口头指定的5月15日之后，京口区无语蜜制精食坊仍未向孟冬梅发放工资，5月20日起孟冬梅不再工作。2019年7月1日，孟冬梅向劳动部门申请仲裁，请求裁决京口区无语蜜制精食坊支付：1、2019年5月份工资3000元及2019年1月20日至2月3日的加班工资1387.5元；2、2017年4月至2019年5月休息日加班工资61280元及2017年4月至2019年5月法定节假日加班工资8550元；3、解除劳动关系经济补偿金11250元及代通知金4500元。仲裁审理期间，京口区无语蜜制精食坊认为并未辞退孟冬梅，但认可孟冬梅2019年5月份工资3000元及2019年1月20日至2019年2月3日加班费1387.5元确未支付。镇江市京口区劳动人事争议仲裁委员会经审理，查明孟冬梅2017年5月21日至2018年10月31日期间休息日加班145天、法定节假日加班10天。2018年11月1日至2019年5月20日期间休息日加班54天、法定节假日加班3天。2019年8月29日该委作出镇京劳人仲案字〔2019〕第67号仲裁裁决书，裁决：京口区无语蜜制精食坊支付孟冬梅2019年5月份工资3000元及2019年1月20日至2月3日的加班工资1387.5元、2017年5月至2019年5月休息日加班工资39172元及2017年5月至2019年5月法定节假日加班工资7655元、解除劳动关系经济补偿金11250元，合计62464.5元；对孟冬梅的其他仲裁请求不予支持。京口区无语蜜制精食坊对上述裁决认定的加班时间等不服，于2019年9月诉来本院。起初诉请要求判令：不支付2019年5月工资3000元及2019年1月20日至2月3日加班工资1387.5元、2017年5月至2019年5月休息日加班工资39172元及2017年5月至2019年5月法定节假日加班工资7655元、解除劳动关系经济补偿金11250元。后因原告在审理中认可了尚欠孟冬梅2019年5月份工资3000元及2019年1月20日至2月3日加班工资1387.5元的事实，遂变更为现诉请。本案审理过程中，经本院释明，京口区无语蜜制精食坊虽然补充了21份身份证复印件、工资发放明细和相关考勤表，但经庭审审核，其中并无孟冬梅的身份证复印件，在考勤表中，要么无孟冬梅的名字要么明显是后添加上去的名字，工资发放明细中也无孟冬梅的签收记录。上述事实，有健康证明、银行交易明细、镇京劳人仲案字〔2019〕第67号仲裁裁决书、本院调查材料以及当事人陈述等证据在案为凭。本院认为，用人单位安排劳动者的工作时间应当符合法律、法规的规定，超出法定时间安排劳动者工作的应当依法安排补休或支付加班工资。本案中，京口区无语蜜制精食坊作为用人单位，有义务对劳动者考勤、发放报酬等进行有效地管理，因此发生劳动争议纠纷后，对于双方权利义务的证明责任，用人单位要大于劳动者。但京口区无语蜜制精食坊在本案诉讼过程中，所诉称的理由均为口头陈述言语，即便经本院释明，也未能提供证据印证其理由，甚至考勤和工资发放等属于用人单位基本管理内容的也无法提供有效材料进行佐证，故相应举证不能的不利后果应由京口区无语蜜制精食坊承担。现孟冬梅对仲裁裁决未提异议，因此本院对于劳动仲裁部门查明的具体加班时间予以确认。鉴于存在孟冬梅在休息日及法定节假日加班但无加班工资发放的情形，虽然京口区无语蜜制精食坊认为口头约定已发工资中含加班工资，但未能提供相应证据予以证实，根据用人单位保存劳动考勤记录不得少于两年的规定，针对孟冬梅主张的两年期限，京口区无语蜜制精食坊应按照不低于孟冬梅工资的百分之二百支付休息日加班工资，以及不低于孟冬梅工资的百分之三百支付法定节假日加班工资。孟冬梅与京口区无语蜜制精食坊并未就加班工资计发基数作出过书面的约定，故依法以孟冬梅本人工资为基数进行核算。由此结算，孟冬梅休息日加班工资金额为39172元，法定节假日加班工资金额为7655元。因京口区无语蜜制精食坊对至今仍未给付孟冬梅2019年5月份工资3000元及2019年1月20日至2月3日加班费1387.5元的事实予以认可，故孟冬梅的相应主张应予支持。正因存在上述事实，孟冬梅追索中曾于2019年5月14日向京口区无语蜜制精食坊声明，5月15日仍不给付则于次日辞职，后孟冬梅实际工作至5月20日。因此双方解除劳动关系的时间为2019年5月20日。根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位存在过错，致使劳动者被迫解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿金。故孟冬梅关于解除劳动关系并支付经济补偿金的请求，亦应予以支持。鉴于孟冬梅仅主张11250元，低于实际核算金额，故本院对孟冬梅主张的11250元予以支持。考虑到双方解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，故京口区无语蜜制精食坊无须再额外支付一个月工资即代通知金。依照《中华人民共和国合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十条、第四十六条第一款第一项、第四十七条第一款、第三款，《江苏省工资支付条例》第十二条、第二十条第一款第二、三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、孟冬梅与京口区无语蜜制精食坊之间的劳动关系于2019年5月20日解除；二、京口区无语蜜制精食坊于本判决发生法律效力之日起七日内给付孟冬梅合计62464.5元（其中包括：①2019年5月份工资3000元；②2019年1月20日至2月3日的加班工资1387.5元；③2017年5月至2019年5月休息日加班工资39172元；④2017年5月至2019年5月法定节假日加班工资7655元；⑤解除劳动关系经济补偿金11250元）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由京口区无语蜜制精食坊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份及副本二份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，在判决确定的期限内，如义务人仍未主动履行完毕判决所确定的义务，则权利人可在本判决所确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  杨 毅人民陪审员  杨荣军人民陪审员  戴 萍二〇二〇年四月十三日法官 助理  魏晓虹书 记 员  陈 香附：1、相关法律条文2、上诉须知附：1、相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《江苏省工资支付条例》第十二条劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。劳动合同约定的工资标准不得低于当地最低工资标准。劳动者有下列特殊情形之一，但提供了正常劳动的，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，其中非全日制劳动者的工资不得低于当地小时最低工资标准：（一）在试用期内的（二）因用人单位实行预付部分工资、分批支付工资的（三）违反用人单位依法制定的规章制度，被用人单位扣除当月部分工资的（四）给用人单位造成经济损失，用人单位按照劳动合同的约定以及依法制定的规章制度的规定需要从工资中扣除赔偿费的（五）因用人单位生产经营困难不能按工资标准支付工资，经用人单位与本单位工会或者职工代表协商一致后降低工资标准的。前款第（三）项规定的情形，用人单位扣除劳动者当月工资的部分并不得超过劳动者当月应发工资的百分之二十；第（四）项规定的情形，用人单位和劳动者在经济损失发生后另有约定的除外。当地最低工资标准由设区的市人民政府根据省人民政府公布的最低工资标准确定；最低工资标准每两年至少调整一次。劳动合同履行地与用人单位所在地的当地最低工资标准不一致的，适用当地最低工资标准时应当遵循有利于劳动者的原则。第二十条用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资。（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资。（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。前款第（一）项、第（三）项的加班加点工资支付周期自加班加点当日起最长不得超过一个月；第（二）项的加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月，但劳动合同履行期限不足六个月的，应当在劳动合同剩余时间内支付完毕。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2、上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。