四川省都江堰市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0181刑初141号 公诉机关四川省都江堰市人民检察院。 被告人何亮，男，1987年7月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。2019年7月9日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。同年11月20日本院对其变更强制措施为取保候审。 被告人伍加文，男，1988年12月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。因犯故意伤害罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑六年，2012年5月24日减刑后刑满释放。2019年7月9日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。同年11月20日本院对其变更强制措施为取保候审。 被告人漆沛，男，1988年7月4日出生，公民身份号码5109231988070417Ⅸ，汉族，大学本科文化，户籍所在地四川省大英县，住大英县。2019年7月25日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。同年11月8日本院对其变更强制措施为取保候审。 辩护人范兵远，四川明炬（遂宁）律师事务所律师。 被告人岳兵，男，1989年9月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。2009年7月23日因犯非法拘禁罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑六个月，2009年9月18日刑满释放。2019年7月9日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。同年11月20日本院对其变更强制措施为取保候审。 被告人董先盛，男，1991年4月23日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。2019年7月9日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行，辑押于都江堰市看守所。同年11月20日本院对其变更强制措施为取保候审。 被告人佐久，男，1989年2月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。2009年5月8日因犯聚众斗殴罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑四年；2011年3月24日江苏省无锡市中级人民法院裁定予以假释。2019年12月17日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年12月18日被都江堰市公安局依法变更强制措施为取保候审。 被告人巫智敦，男，1973年3月19日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省都江堰市，住都江堰市。2019年6月25日巫智敦因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留十五日。2019年7月10日因涉嫌非法经营罪，被都江堰市公安局刑事拘留；同年8月14日本院以其涉嫌非法经营罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。同年11月20日本院对其变更强制措施为取保候审。 都江堰市人民检察院以都检公诉刑诉【2020】24号起诉书指控被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦犯非法经营罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序依法进行审理，于2020年4月23公开开庭审理了本案。都江堰市人民检察院指派检察员邱敬雯出庭支持公诉，被告人何亮、伍加文、漆沛及其辩护人范兵远、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年3月左右，被告人何亮在未取得《危险化学品经营许可证》、营业执照等证照的情况下，购买现代牌面包车（车牌照为川Ａ×××××）、二手全顺牌汽车（车牌照为川Ｂ×××××）并改装成加油车，通过各种渠道购买汽油并先后雇佣被告人董先盛、巫智敦帮助其分别在都江堰市河边、都江堰市看守所附近的一料场内向社会车辆销售。2019年7月9日，都江堰市公安局民警在Ａ区外公路边现场挡获正在销售汽油的董先盛，并查获扣押前述二辆改装加油车及埋藏于都江堰市用于存储汽油的油罐一个。经核查，截止到被查获时，董先盛帮助何亮销售汽油的经营额至少为77165.44元；巫智敦盛帮助何亮销售汽油的经营额至少为79640元。何亮将销售汽油的部分经营额转至其持有的户名为黄杰的中国建设银行账户（卡号62×××36）用于消费，都江堰市公安局已依法对该银行账户进行冻结（余款110104.88元）。经称量，查获的油罐内存储车用汽油7.45吨。经四川省石油产品质量监督检验一站检验，前述车用汽油不合格。 2019年3月左右，被告人伍加文在未取得《危险化学品经营许可证》、营业执照等证照的情况下，购买已经改装成加油车的二手全顺牌汽车（车牌照为川Ａ×××××），从被告人何亮处分销汽油并先后雇佣被告人岳兵、佐久帮助其在都江堰市附近向社会车辆销售。2019年6月29日，伍加文经人介绍联系到被告人漆沛，漆沛在明知伍加文没有汽油经营资质的情况下，为获取利益仍然多次向伍加文出售汽油。2019年7月9日，都江堰市公安局民警在天马镇永兴葡萄园后面停车场现场挡获正在销售汽油的岳兵，并查获扣押前述改装加油车·经核查，截止到被查获时，岳兵帮助伍加文销售汽油的经营额为至少79274元；佐久帮助伍加文销售汽油的经营额至少为52389元伍加文从漆沛处购买汽油共计60吨（其中15吨尚未发货）。都江堰市公安局已依法将伍加文向漆沛转账购买汽油的80000元及漆沛主动退交的非法获利5400元对应的银行账户（中国农业银行，卡号62×××73）予以冻结。 被告人何亮、伍加文、岳兵、董先盛、巫智敦被挡获后，均如实供述主要犯罪事实。被告人漆沛、佐久接通知后主动到案并如实供述上述犯罪事实。 本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，扣押在案的金色苹果牌手机一部（所有人为何亮），黑色华为牌荣耀手机一部（所有人为伍加文），正面白色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），正面黑色且背面灰色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），正面白色且背面金色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），车牌号为川Ａ×××××的面包车一辆（所有人为伍加文），苹果牌5Ｓ手机一部（所有人为漆沛），金色苹果牌手机一部（所有人为董先盛），车牌号为川Ａ×××××的现代牌面包车一辆（所有人为董先盛），金色ＯＰＰＯ牌手机一部（所有人为岳兵），车牌号为川Ｂ×××××白色全顺牌汽车（所有人为巫智敦），油罐内存储车用汽油7。45吨。 上述事实，被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的下列证据予以证实：接受刑事案件登记表，到案经过，被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦的供述，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押笔录及清单，过磅单，委托检测报告，鉴定意见通知书，指认现场照片，证人证言，辨认笔录，调取证据通知书，协助查询财产通知书，账户明细，电子物证检查工作记录，微信账号信息及微信钱包详单，被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦户籍信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦违反国家规定，未经许可经营行政法规确定的限制经营物品，其行为构成非法经营罪，依法应予处罚。都江堰市人民检察院指控被告人何亮、伍加文、漆沛、岳兵、董先盛、佐久、巫智敦犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人何亮、伍加文分别雇佣被告人董先盛、巫智敦、及岳兵、佐久帮助其非法经营，被告人何亮、伍加文在犯罪活动中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人岳兵、董先盛、巫智敦、佐久在犯罪活动中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人漆沛、佐久经电话通知后主动到案，且到案后能如实供述自己的犯罪情节，具有自首情节，可以从轻，被告人何亮、伍加文、岳兵、董先盛、巫智敦到案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。七名被告人在审查起诉阶段均自愿签署了认罪认罚具结书，可从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人何亮犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 二、被告人伍加文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 三、被告人董先盛犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币九千元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 四、被告人巫智敦犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 五、被告人漆沛犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 六、被告人岳兵犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币九千元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 七、被告人佐久犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币九千元。（罚金限被告人于判决书生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 八、对扣押在案的金色苹果牌手机一部（所有人为何亮），黑色华为牌荣耀手机一部（所有人为伍加文），正面白色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），正面黑色且背面灰色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），正面白色且背面金色苹果牌手机一部（所有人为伍加文），车牌号为川Ａ×××××的面包车一辆（所有人为伍加文），苹果牌5Ｓ手机一部（所有人为漆沛），金色苹果牌手机一部（所有人为董先盛），车牌号为川Ａ×××××的现代牌面包车一辆（所有人为董先盛），金色ＯＰＰＯ牌手机一部（所有人为岳兵），车牌号为川Ｂ×××××白色全顺牌汽车（所有人为巫智敦），油罐内存储车用汽油7.45吨予以没收，对扣押在案的汽油销售款人民币110104.88予以没收，上缴国库，对被告人漆沛的违法所得人民币八万五千四百元予以没收，上缴国库，由都江堰市公安局执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  聂建明 二〇二〇年四月二十三日 书记员  程 珂 附：本案适用《中华人民共和国刑法》条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院任何时候发现被执行人有可能执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。