山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1311民初680号 原告：山东久安消防工程有限公司临沂分公司，住所地临沂市兰山区临西五路与水田路交汇处地矿实业公司院内4号楼303室。 负责人：王伯盛，执行董事。 委托诉讼代理人：王家辉，山东品众元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王俊凯，山东品众元律师事务所实习律师。 被告：孟庆清，男，1980年7月10日出生，汉族，住费县。 委托诉讼代理人：李龙生，临沂经济开发佳元法律服务所法律工作者。 原告山东久安消防工程有限公司临沂分公司与被告孟庆清建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东久安消防工程有限公司临沂分公司的委托诉讼代理人王家辉、被告孟庆清及其委托诉讼代理人李龙生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东久安消防工程有限公司临沂分公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方签订的《消防分包合同》；2.依法判令被告返还多预支的工程款23882元；3.依法判令被告支付因无正当理由中途退场给原告造成的损失及违约金等合计49518元；4.诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险费、律师费等费用由被告承担。事实和理由：2019年9月25日，原、被告签订《消防分包合同》约定，被告承包原告依法转包的××小区K1、K2标段内5-1至5-13楼，5-15至5-18楼，5-35至5-36楼及K1、K2地下车库范围内的消防报警系统、应急照明系统、疏散指示灯、安全出口、电源监控及电气火灾报警系统中的穿线、设备安装、系统调试及辅助验收工作，承包方式为清工承包。合同签订后，被告仅完成了室内报警设备的支线连接，应急系统完成部分设备安装以及部分线路铺设，原告已经履行按照工程量支付工程款的义务，且提前预付了被告所申请的工程款。2019年12月3号被告突然无故退场，并以此耽误工期要挟2019年12月4号再预付款，原告无奈再付款。被告在收款后，仍无任何理由拒不施工，致使其他联动报警、室外主线、联动控制室、防火门监控、疏散指示等工程均没有施工或未完成，亦不交付施工资料，工作无法展开，导致工期延迟，给久安公司造成了巨大损失。被告拒不信守合同约定，以停止施工要挟原告预付工程款，依法应当予以返还。其单方离场已然构成根本性违约，其以行为表示终结合同，其行为严重损害了原告的合法权益，依法应当承担违约责任。故依《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向法院提起诉讼，请求依法裁判。 孟庆清辩称，一、原被告双方签订的消防分包合同为无效合同，原、被告双方实际为劳务分包关系，原告应当按照约定单价和已完成工程量支付被告人工费，并赔偿损失。二、原告要求被告返还多预支的工程款没有事实和法律依据。被告完成的工程量3482个点（除原告诉状中说的室内报警设备支线连接、系统设备安装、线路铺设外还包括清盒、管线疏通、灯具安装、临时试电等）人工费金额156690元；清盒5天、管线疏通15天、配明管10天，人工费金额12000元；调人工去其他工地10天，××金岸做支架2个工，共计4400元，以上人工费共计185090元。原告截止目前，仅支付被告73400元，仍欠被告人工费99690元。三、原告向被告主张损失和违约金不成立，被告在施工过程中，严格按照建设单位和原告的要求进行施工，涉案工程质量合格，已经竣工验收。被告没有违约，未给原告造成任何损失，反而是原告的原因造成工期延误，给被告造成窝工损失12000元。首先，原告与预埋方对预埋管线不通部分，施工问题协调不到位；其次，施工材料未按约定及时到场。出现一系列问题后，原告为赶工期，未经被告同意，私自组织十多人到涉案工程施工，并且要求被告支付该部分工人的人工费。被告不同意原告的不合理要求，原告就故意拖延结算，拒不支付人工费。四、原告作为消防承包施工单位，其对涉案工程技术、管理、质量负责，而不能把责任转嫁给被告。合同中付款节点按照消防检查合格，施工技术要求等是按照消防分包标准进行的约定，责任主体为具有消防施工资质的原告，涉案工程为原告承包的亚太金昌控股有限公司开发建设的白鹭金岸项目消防施工工程，原告作为专业的消防安装公司，应当承担合同无效的全部责任。五、原告向被告主张诉讼费、保全费、保全保险费、律师费没有事实和法律依据。六、根据相关法律规定，被告作为实际施工人，就原告拒不支付人工费，给被告造成损失，向原告、原告总公司及建设单位亚太金昌控股有限公司提起诉讼主张权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合当事人的陈述和审查各证据之间的真实性、客观性和关联性，综合认定事实如下： 2019年9月25日，发包人山东久安消防工程有限公司临沂分公司（甲方）与承包人孟庆清（乙方）签订消防分包合同一份，约定：工程名称为××小区，由乙方自带工具以及施工所需要的钢丝、胶布、梯子、脚手架及所用的电线清工承包，不允许使用工程用的电源线作为施工用线；施工范围为K1、K2标段内5-1至5-13楼，5-15至5-18楼，5-35至5-36楼及K1、K2地下车库；施工内容为施工范围图内的消防报警系统、应急照明系统、疏散指示灯、安全出口、电源监控及电气火灾报警系统，负责施工内容中的穿线、设备安装、系统调试及辅助验收，不负责清盒及二次配管，如甲方要求清盒0.5元/个，二次配管5元/米；工程造价暂定工程量3668点，45元/点，共计165060元；工程期限按建设方要求；合同签订后，施工人员进入现场正式施工，按工程进度付款，现场完成穿线，甲方向乙方支付已完成工程量的30%，全部施工完毕达到验收条件后，付至总工程款的60%，通过消防检测合格后，付至总工程款的95%，余5%作为质保金，质保期为两年，质保期满后一周内，一次无息结清，每次申请工程款，必须提供等额发票；甲方违反工程款的支付以及最终支付约定，不按时间向乙方支付工程款，应按乙方同期向银行贷款利率向乙方支付拖欠劳务报酬的利息，并按拖欠金额向乙方支付每日3‰的违约金，如乙方无正当理由中途退场，乙方应向甲方退回之前所付工程款，并承担甲方因乙方中途退场所受损失；同时双方还约定了双方责任、施工变更、安全责任、保修、其他事宜等内容。2019年10月3日，被告带领人员进场施工，因双方之间产生纠纷，被告于2019年12月5日退出施工场所未再继续施工，被告退出时涉案工程尚未完工，后原告另行发包他人施工，现涉案工程已经完工并通过消防检测。原告共计支付被告工程款73400元。原告主张被告仅完成工程量的30%左右共计为49518元，要求被告返还多支付的23882元；因被告中途退场，要求被告按双方合同约定支付违约金即涉案的工程款49518元，损失本案中不再主张。另原告支出本案律师费用3000元。被告提供证人甄某、刘某证言，主张其已完成90%的工程量，工程款共计为185090元，原告尚欠其工程款，工程未干完是因为原告材料不能及时到场，施工协调不到位等原因造成。 本院认为，被告不具有消防工程施工资质，故其与原告所签订的消防分包合同应为无效合同。但被告已实际支出人工、材料等费用，且涉案工程已通过验收检测，原告应按照合同约定支付被告相关费用。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告主张被告多预支了工程款23882元，但其未能提供涉案工程量的签证、结算等相关证据予以证实，原告应承担举证不能的诉讼后果，对原告的该项请求本院依法不予支持。涉案消防分包合同无效，双方约定的违约金条款亦无效，故原告要求被告支付违约金即退还所付的全部工程款49518元，于法无据，本院依法不予支持。原告主张的律师费用3000元，亦不符合相关法律规定，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告山东久安消防工程有限公司临沂分公司的诉讼请求。 案件受理费1635元，由原告山东久安消防工程有限公司临沂分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  段欣欣 人民陪审员  侯素霞 人民陪审员  李金坡 二〇二〇年四月十四日 书 记 员  王雨情