安徽省金寨县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1524民初136号 原告:朱启红,男,1977年10月18日生,汉族,住六安市叶集区。 委托诉讼代理人：丁红鑫，安徽国天律师事务所律师。 被告:殷术如,男,汉族,1962年2月13日生,住安徽省金寨县。 被告:安徽成晟建筑工程有限公司,住所地安徽省金寨县梅山镇新城区江店街道，统一社会信用代码91341524153180188N。 法定代表人:陈从宝,总经理。 委托诉讼代理人：陈洪保，安徽安泰达律师事务所律师。 原告朱启红与被告殷术如、安徽成晟建筑工程有限公司（以下简称成晟公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱启红及其委托诉讼代理人丁红鑫、被告殷术如、被告成晟公司的委托诉讼代理人陈洪保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱启红向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付工程款139200元,并从2019年2月3日起按同期银行贷款利率支付利息,本清息止;2.本案的诉讼费由被告承担。当庭变更诉请：要求被告支付工程款242881.92元,并从2019年2月3日起按同期银行贷款利率支付利息,本清息止。事实及理由： 2016年被告成晟公司因承建金寨明发城市广场需要,由殷术如与原告签订了外墙装饰工程承包合同,约定由原告为该项目的12#楼进行真石漆施工。工程施工完成后,经结算后二被告支付了部分款项后剩余242881.92元未付,经原告多次催要无着,为维护自身合法权益,经原告多次催要未果，为维护原告的合法权益，诉讼来院。 朱启红向法庭举证：1.原告身份证复印件；2.被告户籍信息、成晟公司企业登记信息，1-2证明原被告主体适格；3.结算单，证明尚欠的工程款数额；4.当庭增加一份证据，银行流水，成晟公司与原告朱启红的保证金，向成晟公司缴纳的保证金，然后成晟公司又退还了保证金。成晟公司向原告朱启红支付了部分工程款，成晟公司有支付工程款的义务。 殷术如辩称，我们的账没有算，我和明发公司没有结算。我和原告没有结算，面积没有出来，价格签的有合同，真石漆43.5元每平方。明发给我们一点款，我给原告一些，具体我记不得了。 殷术如未向法庭提交证据。 成晟公司辩称，成晟公司并没有与朱启红订立外墙装饰工程承包合同，案涉合同上没有成晟公司的印章，成晟公司不是合同当事人，储士勇的答辩也声称是与朱启红订立了外墙装饰工程承包合同，原告的诉状当中也是与储士勇订立外墙装饰工程承包合同，储士勇不是成晟公司的职工，其对外签订合同和出具对账单的行为系个人行为，与成晟公司无关；即使朱启红实际施工了相关的外墙，装饰工程，外墙保温工程并非是主体结构工程，不属于非法分包；合同的相对方应当是朱启红和储士勇，储士勇的答辩声称对朱启红出示的对账单上载明的单价和金额均有异议，原始的中标价格外墙保温是47元/m2、真石漆工程是43元/m2。原告举证的对账单上单价真石漆是64元/m2、外墙保温是47元/m2每平方。所以朱启红单方面变更了外墙真石漆的施工单价，本案的工程款在双方有巨大争议的情况下，应当依法由原告向法院申请司法鉴定，才能确定本案的总工程款案涉工程的总工程款，应当以鉴定结论为准。 成晟公司未向法庭提交证据。 当庭质证：殷术如对原告的1、2号证据无异议；对3号证据对账单名字是我写的，其他都不是我写的，单价我不同意，以我们合同为准，市场单价也没有这么高，面积没有算出来，姚辉和明发有对账的，算出来为准。对合同没有意见，殷俊是我侄子，是代表我签的。成晟公司对原告的1、2号证据真实性合法性均无异议，但是不能证明成晟公司是本案的适合被告，成晟公司不是合同的相对方，不是本案的被告；对3号证据外墙装饰工程承包合同，成晟公司并不是合同的发包方，也没有加盖印章，而且合同当中明确真石漆工程是43.5元/m2，另外合同的发包方的人是殷俊，并不是本案的殷术如；对4号证据原告提交的对账单，该对账单的三性均有异议，殷术如当庭对该对账单中所明确的总工程款表示异议，而且对账单上明确的单价64元/m2，不是殷术如本人的签字，具体合同上是43.5元/m2。在合同施工过程当中，合同价格从43.5元/m2变更为64元/m2。原告应当继续提交其他证据予以佐证，否则应当以合同价格作为双方结算，殷术如签字时明确以姚辉决算的面积为准，多退少补。所以原告施工的价格以及总工程款双方存在争议，应当以司法鉴定结论为准。 对原告的证据真实性予以认定，证明目的与本案事实相符的部分予以认定。 本院查明事实与原告陈述基本一致。另查明：与本案相关联案件为六起，原告均为朱启红，实施的涉案工程涉及成晟公司总承包的同一地块14#、22#、9#、10#、11#、12#、13#楼的真石漆工艺，根据六起案件部分被告的庭审陈述，虽涉案承包合同约定外墙真石漆的结算单价均为43.5元/m2，但在施工过程中，应发包方的要求，其工艺确实在原约定的基础上进行了提升。姚辉是成晟公司聘请的预算员。诉讼中，原告认可以17800m2面积结算。 本院认为，本案争议的焦点：1.案涉真石漆工艺的结算单价如何确定；2.民事责任如何承担。 关于焦点1.第一、与本案相关联案件为六起，原告均为朱启红，实施的涉案工程涉及成晟公司总承包的同一地块14#、22#、9#、10#、11#、12#、13#楼的真石漆工艺，根据六起案件部分被告的庭审陈述，虽涉案承包合同约定外墙真石漆的结算单价均为43.5元/m2，但在施工过程中，应发包方的要求，其工艺确实在原约定的基础上进行了提升。因此，关于涉案真石漆在施工进程中进行了工艺上调整的事实应予认定。第二、本案被告虽不认可结算单价64元/m2，但与本案相关联的其他六起案件中，有部分案件中的被告对结算单价予以签字认可，应视为对结算单价的重新议定。基于同时期同地段单价应一致原则的考量，本案的结算单价也应参照64元/m2予以确定；第三、原告主张涉案真石漆单价64元/m2，与同时期同地带类似真石漆工艺结算单价相当。综上，涉案真石漆结算单价应由约定的43.5元/m2调整为64元/m2。关于以姚辉结算为准的问题，姚辉是成晟公司聘请的预算员，负责与明发公司结算，不影响原告主张权利。结算面积以被告确认的17800m2结算。朱启红因此应得的总工程价款为1139200元（17800×47），扣除被告已支付的1000000元，下欠139200元。 关于焦点二、本案被告殷术如将承接的工程非法转包给朱启红，双方所签订的合同虽因违反法律的强制性规定而无效，但根据相关司法解释的规定，由于涉案工程已竣工并交付使用，故朱启红依据合同向殷术如主张工程款应予支持。朱启红关于延期支付工程款利息的请求，殷术如在结算单中签字的时间为2019年的2月2日，故应从2019年2月3日起按中国人民银行同类同期贷款利率标准计算。成晟公司与殷术如无论是挂靠关系还是内部承包关系，由于双方就涉案工程尚未进行最终结算，基于公平合理原则的考量，成晟公司对朱启红承担连带清偿责任，既不损害朱启红依据合同应得到的权利保护，也未扩大成晟公司的责任范围，亦不影响成晟公司与殷术如的结算。成晟公司关于原告要求其承担连带责任无事实及法律根据的辩称不符合本案事实，也与法相悖，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告殷术如于判决生效后20日内支付下欠原告朱启红工程款139200元，并自2019年2月3日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至款付清之日止； 二、被告安徽成晟建筑工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3084元，减半收取1542元，由被告安徽成晟建筑工程有限公司、殷术如负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  陈德俊 二〇二〇年四月二十二日 书记员  储友丹 附相关法律条文： 《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： (一)建设工程已实际交付的，为交付之日； (二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； (三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 附本院案款账户： 开户名：金寨县人民法院机关案款 开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司金寨县支行 账号：10090436889001000124016