丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1102民初1093号 原告：余明春，男，1980年9月20日出生，汉族，住丽水市莲都区。 委托代理人（特别授权）：李凤斌、徐凯，浙江丽大律师事务所律师。 被告：艾友亮，男，1966年12月25日出生，汉族，住丽水市莲都区。 委托代理人（特别授权）：叶菁、吕贤芬，丽水市莲都区政通法律服务所法律工作者。 第三人：黄波，男，1982年9月29日出生，汉族，住丽水市莲都区。 原告余明春与被告艾友亮、第三人黄波合伙协议纠纷一案，于2019年3月1日向本院起诉，本院受理后，原告余明春于2019年3月18日申请对丽水市尚豪酒店有限公司自2015年4月23日至2019年1月31日期间所有的财务收支情况进行审计。根据本院委托，丽水佳信会计师事务所有限公司于2020年4月10日作出丽佳会专审（2020）32号《审计报告》。本案依法由审判员朱益钦独任审判，于2020年2月26日、4月22日两次公开开庭进行了审理。原告余明春及委托代理人李凤斌、被告艾友亮及其委托代理人吕贤芬、第三人黄波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余明春诉称：原告与被告以及第三人合作经营丽水市尚豪酒店有限公司，但被告在办理工商登记时，只登记了自己与第三人的名字，擅自将原告的股权登记在自己的名下。为了明确各方的权利义务，三方于2015年10月11日补签合作协议一份，约定：总投资5000000元，被告（甲方）出资2000000元占出资比例的40%，第三人（乙方）出资2000000元占出资比例的40%，原告（丙方）出资1000000元占出资比例的20%，每月公司产生的利润按出资比例进行固定投入、利润分红，并且每月进行结算，任何一方合伙人有违反协议的，非违约方有权解除合作协议。2015年12月31日，丽水市尚豪酒店有限公司出具《出资证明书》，确认原告的1000000元款项已于2015年12月31日之前全部出资到位。酒店经营至今，但被告及第三人并未按照协议约定每月与原告进行结算，原告对于酒店的经营状况无从得知，合作至今，被告也只不定期分十次向原告支付了部分投资收益。2017年7月27日，被告又擅自减少注册资本，并且在注册资本变更以及投资人（股权）备案时，仍然未将原告作为股东进行登记。综上，原告认为，被告擅自将原告的股权登记为己有，且在工商变更登记时，仍拒不改正，在经营过程中未按合作协议的约定每月进行结算并支付相应的利润分红，严重损害了原告的合法权益。为此，诉请：1、依法判令解除原、被告及第三人于2015年10月11日签订的丽水市尚豪酒店有限公司合作协议；2、依法判令被告返还原告投资款人民币1000000元整，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付起诉之日起至款项还清之日止的利息损失（其中2019年8月20日之后利息计算的标准，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算）；3、判令被告支付原告截止2019年1月份的投资收益人民币263579.2元和分红款108905元；4、审计费用50000元及其他诉讼费由被告承担。 被告艾友亮辩称：一、原告的部分诉称与事实不相符，答辩人不同意解除合作关系。原、被告及第三人是2015年4月合伙开了公司，原告出资1000000元，被告和第三人各出资2000000元，三人于2015年10月签订了协议书。原告不是隐名股东，他不是挂在答辩人名下的，而是以独立身份出现，属显名股东。虽然在工商登记时，原告没登记为股东，但其已经履行了实际出资义务，并享有了股东的权利，原告作为股东的身份，是与其他股东一样的。二、返还投资款就更没有依据，投资款是投到公司的，现诉请由答辩人返还，显然不符合法律规定，也不合情理，再说投资是有风险的，应遵循盈利共享、亏损共担的原则，公司也未进行过清算。三、原告诉请由答辩人支付投资收益及分红款，也不合理。1、审计结论与客观实际还是有较大出入：有许多支出及相关收入未列入，不完整不准确，2019年1月之后的也未经审计；2、审计所列的好多款项，涉及好多人员经手，不单单是答辩人经手，包括第三人、经理也是经手的，而不同的时段，酒店管理人员是不同的，2015年6月1日至2016年3月是第三人在管理，2016年4月至2017年7月是经理李某管理，2017年8月至2018年3月系答辩人管理，2018年4月至2019年1月又是第三人管理，所以审计报告并没有列清楚；3、总利润是1379109.71元，实际已分红了1100000元。四、被告的诉讼主体不适格，原告作为公司股东，诉讼的被告主体应当是公司。综上，请求驳回原告的诉请。 第三人述称：对原告的诉请无异议。我只参与管理酒店几个月，也仅仅是管现金和微信的往来款项（其中2015年6月至2016年3月只管理现金），期间，都有明细账，没有把款项存到他处，而且银行卡、刷卡机及网络订单都不在我手里；被告讲的经理李某是没有参与管理的。 经审理本院认定：丽水市尚豪酒店有限公司成立于2015年6月19日，登记股东为被告艾友亮、第三人黄波，法定代表人为艾友亮（执行董事）。2015年10月11日，原、被告及第三人补签丽水市尚豪酒店有限公司合作协议一份，约定总投资5000000元，被告（甲方）出资2000000元占出资比例的40%，第三人（乙方）出资2000000元占出资比例的40%，原告（丙方）出资1000000元占出资比例的20%，三方共同经营，期限暂定拾年（即从2014年11月5日至2023年11月4日止），每月公司产生的利润按出资比例进行固定投入、利润分红，并且每月进行结算，第十三条还约定“任何一方合伙人有违反协议的，非违约方有权解除合作协议”。2015年12月31日，丽水市尚豪酒店有限公司出具《出资证明书》，确认原告的1000000元款项已于2015年12月31日之前全部出资到位。酒店经营过程中，被告及第三人并未按照协议约定每月与原告进行结算，原告对于酒店的经营状况无从得知，被告不定期共十次向原告支付过投资收益。2017年7月27日，丽水市尚豪酒店有限公司变更登记注册资本（由原6000000元变更为1500000元）及投资人（股权）备案时，仍未将原告作为股东进行登记。审理过程中的2019年10月29日，被告艾友亮作为转让方与作为受让方的第三人黄波签订一份《酒店股份转让协议》，约定双方于2019年10月31日终止合伙经营，并认可公司现有净值为1200000元，其中甲方（即被告艾友亮）所占股权60%折合人民币480000元转让给受让方黄波，次月，公司法定代表人变更登记为黄波，该转让协议已实际履行。 丽水佳信会计师事务所有限公司根据本院委托作出的丽佳会专审（2020）32号《审计报告》列明：（1）丽水市尚豪酒店有限公司2015年3月至2018年3月当期结余金额为135448.82元（扣除审计报告注明应付原告的18905元外，实际结余为116543.82元）；（2）2018年4月至2019年1月当期结余金额为561392.73元；（3）餐饮收入，因缺乏凭证，按照审计报告中账面主营业务收入与前台客房收入的差额为380291.35元（1762412-1382121.5），该金额应作为餐饮收入金额；（4）审计报告第5页第（二）款营业收入第2项显示，丽水市尚豪酒店有限公司2016年1月至2018年3月期间账面比前台客房收入少记240763.18元。鉴此，以上投资收益应为：（116543.82+561392.73+380291.35+240763.18）*20%+18905元=278703.2元。另根据审计报告第6页中显示余明春转账90000元，当时该部分分红实际未支付给原告，但审计报告中分红总额已包含该部分，故该90000元也应作为投资收益支付给原告。因此原告的投资收益总额为368703.2元。 审理中，原告申请撤回第二项要求返还投资款人民币1000000元并支付利息损失的诉请。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：当事人身份信息及企业基本信息材料、合作协议、出资证明书、收入支出明细表、账户明细对账单、酒店股份转让协议、审计报告及当事人庭审陈述。 本院认为：原、被告及第三人之间签订的关于丽水市尚豪酒店有限公司的合作协议，系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规规定，属合法有效，对当事人具有约束力。被告在经营管理过程中未按合作协议约定每月进行结算并支付原告相应利润分红，对经营状况，原告亦无从知情，公司在注册资本变更登记及投资人（股权）备案时，未将原告作为股东进行登记，且2019年10月29日，被告擅自将包括原告所占20%在内的股权一并转让给第三人黄波，已构成违约，应承担相应民事责任。原告按约定主张解除合作协议，合法有据，况且被告已将其股权转让给第三人，原三人合作经营状况已不存在。对合作经营期间的收益，理应按约定予以分配。诉讼中产生的审计费用属于诉讼费用，根据本案实际情况，应由原、被告及第三人合理分担。被告关于不同意解除协议、不支付收益分配款、被告主体不适格的抗辩意见，无事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第九十八条的规定，判决如下： 一、解除原、被告及第三人于2015年10月11日签订的丽水市尚豪酒店有限公司合作协议； 二、被告艾友亮于本判决生效之日起十五日内支付原告余明春截止2019年1月份的投资收益人民币368703.2元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告余明春负担3400元，被告艾友亮负担3500元；审计费用50000元，由原告余明春、第三人黄波各负担15000元，被告艾友亮负担20000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 朱益钦 二〇二〇年四月三十日 代书记员 林美红