湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘05民终456号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司邵东支公司。负责人：刘锦波，该公司经理。委托诉讼代理人：王晖，湖南常清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘金兰。委托诉讼代理人：谢承美，邵东县蓝天法律服务所法律工作者。原审被告：陈利兵。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司邵东支公司（以下简称太平洋保险邵东支公司）因与被上诉人刘金兰及原审被告陈利兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521民初5307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险邵东支公司上诉请求：1、撤销湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521民初5307号民事判决第（一）项，改判太平洋保险邵东支公司赔偿刘金兰38247.2元；2、二审案件受理费由刘金兰负担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。1、刘金兰系农村户口，在交通事故发生时已年满六十周岁，依法属于退休人员，其是否具备劳动能力有待查实；2、刘金兰诉称其在县城从事某某销售，但又未提交有力证据予以支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定以及民事诉讼谁主张谁举证的原则，刘金兰诉请的误工费25081.5元没有事实和法律依据。刘金兰辩称，一、刘金兰在一审中提交了国有土地使用权证，其居住地在2018年已经纳入某某市场，且提交了街道办事处证明及街坊的证人证言，刘金兰现居住地属于邵东县开发区的中心；二、刘金兰受伤时年龄未满60岁，太平洋保险邵东支公司主张的满六十周岁不应支持误工费没有法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈利兵未发表陈述意见。刘金兰向一审法院起诉请求：1、判令陈利兵赔偿刘金兰因交通事故造成的医药费35260.5元（庭审中增加1104元）、住院期间伙食补助费6650元（50元/天×133天）、营养费1100元（20元/天×55天）、护理费9225.7元（167.74元/天×55天）、误工费25081.5元（167.21元/天×150天）、鉴定费800元、交通费3000元、财产损失2000元，共计83117.7元，太平洋保险邵东支公司先在交强险及商业保险责任限额内承担责任，不足部分由陈利兵赔偿；2.本案诉讼费用（含鉴定费）由陈利兵承担。一审法院认定事实：2018年7月某时许，陈利兵驾驶小型普通客车，行至邵东县某某派出所地段时，与刘金兰驾驶的无牌电动三轮车发生追尾碰撞，造成刘金兰受伤及两车受损的交通事故。该交通事故经邵东县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定陈利兵负事故的全部责任。刘金兰受伤后，在邵东县某某医院门诊及住院治疗133天，共计花费医疗费35260.5元。2019年6月，刘金兰的伤情经邵阳市某某司法鉴定所鉴定并作出司法鉴定意见书，鉴定意见为刘金兰伤情不构成伤残，伤后误工期为150天，护理期55天，营养期55天，2019年6月之前的医药费凭正式发票认定。刘金兰为此支出鉴定费800元。另查明：1.陈利兵为其驾驶的车辆在太平洋保险邵东支公司投保了交强险及保险金额为50万元的机动车第三者责任商业险（含不计免赔险）等保险，该次交通事故发生在保险期间内；2.本案交通事故发生后，太平洋保险邵东支公司垫付10000元，陈利兵垫付10104元；3.刘金兰在本次交通事故发生前在城镇摆摊销售水果；4.陈利兵与太平洋保险邵东支公司在庭审中协商一致，由陈利兵自愿承担15%的非医保用药，即为5289元；5.本次事故发生后，太平洋保险邵东支公司对刘金兰受损的电动车定损500元。刘金兰的损失认定如下：1.医药费35260.5元；2.住院期间伙食补助费应按住院天数133天计算，计为6650元（50元/天×133天）；3.营养费1100元（20元/天×55天）；4.护理费按司法鉴定意见的55天，以居民服务业标准计算为9225.7元（167.74元/天×55天）；5.误工费按司法鉴定意见的150天计算，刘金兰虽系农村户籍，但在交通事故受伤前一直在县城摆摊销售水果，故误工费按批发零售业标准167.21元/天计算为25081.5元；6.鉴定费800元；7.交通费酌情认定800元；8.刘金兰主张财产损失费2000元，因未提交充足的证据证实其损失的具体数额，太平洋保险邵东支公司对其财产损失定损为500元，予以认可。以上刘金兰的损失共计为79417.7元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。邵东县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚，适用法律正确，责任划分妥当，可作为本案确定当事人承担民事赔偿责任的依据。陈利兵驾驶的事故车辆投保了交强险和第三者责任商业保险，首先应在交强险责任限额范围赔偿。因陈利兵负本次交通事故的全部责任，故超出交强险各分项部分由陈利兵承担责任。陈利兵应承担的赔偿部分（不含鉴定费用和诉讼费用），由太平洋保险邵东支公司在第三者责任保险责任限额内赔偿，超出部分由陈利兵承担。本次交通事故造成刘金兰的损失共计为79417.7元，其中太平洋保险邵东支公司应在交强险1万元医疗费责任限额内（包含医疗费、营养费、住院期间伙食补助费）、11万元死亡伤残责任限额（包含误工费、护理费、交通费）及财产保险分项限额内赔偿刘金兰45607.2元。刘金兰余下的损失33810.5元扣除陈利兵自愿承担的非医保用药5289元，及依法应由陈利兵承担的鉴定费800元，太平洋保险邵东支公司在商业三者险限额范围内承担27721.5元。扣除太平洋保险邵东支公司已垫付的10000元费用，其尚应支付63328.7元。鉴定费800元应由陈利兵承担，以及由陈利兵自愿承担的非医保用药费5289元，陈利兵已垫付10104元，其尚应收取4015元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司邵东支公司应于判决生效后10日内支付刘金兰损失费63328.7元（刘金兰可领取59313.7元，陈利兵可领取4015元），款项付至邵东县人民法院网络司法拍卖专户；二、驳回刘金兰的其余诉讼请求。案件受理费620元，减半收取310元，由陈利兵承担260元，刘金兰承担50元。本案二审审理期间，当事人均未提交新证据。经审理查明：刘金兰未能提供充分证据证明其在事故发生前从事摆摊销售水果生意，误工费应认定为18367元（44693元/年÷365天×150天），刘金兰的总损失共计72703.2元。本院审理查明的其他案件事实与一审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据当事人的诉、辩意见，本案二审争议的焦点是：一审判决对刘金兰的误工费损失认定是否正确。对此，本院评判如下：本案中，刘金兰为证明其事故发生前的务工和收入情况，提交了邵东县某某街道某某村民委员会出具的证明1份和刘金兰委托诉讼代理人对邓某某、谢某某的调查笔录各1份，因证人未出庭接受质询，且未能提供其他证据予以佐证，上述证据不足以证实刘金兰的务工及收入情况，故刘金兰要求按照批发零售业的工资标准计算其误工费依据不足。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，刘金兰的误工费可参照其户籍性质按农、林、牧、渔业工资收入标准计算，应为18367元（44693元/年÷365天×150天），比一审确定的少6714.5元，由于该赔偿费用属于交强险残疾赔偿项目限额内，故应相应减少太平洋保险邵东支公司的赔偿责任，太平洋保险邵东支公司只应赔偿刘金兰56614.2元（63328.7元-6714.5元），扣除陈利兵多垫付的4015元，太平洋保险邵东支公司还应支付刘金兰52599.2元，陈利兵可就其多垫付的4015元另行向太平洋保险邵东支公司主张权利。另外，事故发生时刘金兰未满60周岁，太平洋保险邵东支公司上诉认为刘金兰已年满六十周岁不应支持误工费的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，太平洋保险邵东支公司的上诉请求部分成立，予以部分支持。一审判决认定事实部分不清，处理不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521民初5307号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司邵东支公司于收到本判决之日起十日内赔偿刘金兰医药费等各项经济损失52599.2元；三、驳回刘金兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费620元，减半收取310元，由陈利兵负担260元，刘金兰负担50元；二审案件受理费425元，由刘金兰负担125元，中国太平洋财产保险股份有限公司邵东支公司负担300元。本判决为终审判决。审 判 长  张秀华审 判 员  朱红伟审 判 员  李文明二〇二〇年四月二十三日法官 助理  蒋晓安代理书记员  张 玲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……