陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终1210号 上诉人（原审原告）：张家瑞，女，1959年11月6日出生，汉族，住西安市。委托诉讼代理人：刘娜，陕西菲格律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西安市新城区中小企业服务中心（西安市新城区企业资产经营管理公司），住所地：西安市新城区。法定代表人：刘建利，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈大可，陕西联诺律师事务所律师。上诉张家瑞因与上诉人西安市新城区中小企业服务中心(以下简称中小企业服务中心）劳动争议纠纷一案，均不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5049号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。经审理查明，2018年，张家瑞在中小企业服务中心处找寻到其档案显示：张家瑞于1981年10月参加工作，1985年在西安市新城区机电化工局工作。1989年4月，西安市新城区机电化工局接收了张家瑞的档案。1987年、1990年，西安市新城区机电化工局分别给张家瑞调整了工资。此后张家瑞档案中再无记录。张家瑞自述1986年底其休完产假后，被西安市新城区机电化工局列为待岗、待分流人员后至今没有为张家瑞分配工作，也未给张家瑞发放工资。张家瑞工作期间，西安市新城区XX社保，张家瑞到达退休年龄后未享受养老保险待遇。后张家瑞向西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人一次性支付申请人113个月（2009年12月-2019年5月）的养老保险待遇损失142380元；2、被申请人一次性支付申请人187个月（2019年6月-2035年1月）的养老保险待遇损失235620元。该委于当日出具不予受理案件通知书，因劳动者已达到法定退休年龄为由不予受理。张家瑞对此不服，诉至原审法院。经查实，2010年5月，西安市新城区机电化工局、西安市新城区商贸局、西安市新城区物资局、西安市新城区交通局合并成立西安市新城区企业资产经营管理公司，2019年3月11日变更为西安市新城区中小企业服务中心。原审法院认为，当事人的合法权益受到法律保护。用人单位对职工的档案材料具有保管和移交等义务，单位未能提供张家瑞的档案材料或移交档案材料的凭证，应推定其没有尽到相应的义务。张家瑞原在西安市新城区机电化工局工作，与该局建立劳动关系，后该局与其他单位合并组建成为本案中小企业服务中心，故中小企业服务中心应对原机电化工局的行为承担后果。根据《中华人民共和国社会保险法》规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。因机电化工局未给张家瑞缴纳社会保险费，其行为存在过错，故应由中小企业服务中心承担民事赔偿责任。因基本养老金根据个人累计缴费年限、缴费工资、当地职工平均工资、个人账户金额及城镇人口平均预期寿命等因素确定，难以精确计算，故原审法院酌定中小企业服务中心参照2018年度西安市最低工资为基数向张家瑞支付损失，计算15年为60480元，原审法院依法予以支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国档案法》第七条之规定，判决：西安市新城区中小企业服务中心于本判决生效之日起十日内一次性支付张家瑞损失60480元。诉讼费10元，由西安市新城区中小企业服务中心承担。宣判后，上诉人张家瑞不服原审判决，向本院提起上诉并答辩称，一、一审判决中小企业服务中心参照2018年度西安市最低工资为基数向其支付损失明显错误，该损失并不等同于按正常途径所享有的全部养老保险待遇。第一、养老保险待遇由两部分组成，基础养老金和个人账户养老金。中小企业服务中心缴纳的仅是最低部分，但该最低部分的缴纳与否直接影响上诉人能否享有该缴纳行为所产生的全部利益。正是因为中小企业服务中心的过错导致其不能享有社会统筹部分的养老金和个人账户的养老金，该部分损失远超单位所缴纳的最低部分的社保。因此一审法院判决中小企业服务中心以西安市2018最低工资为基数支付其实际损失，该比例严重过低，根本无法弥补社保未缴纳给其造成的实际损失。第二、因中小企业服务中心原因导致其现在不能正常享有养老保险待遇，为弥补该部分损失，恳请贵院以2017年西安最低养老金1035元标准支持其全部诉请。二、其不能享有社保待遇损失的原因系中小企业服务中心未为其办理养老保险并缴纳社保费用而造成，其未去单位上班的理由不能阻却其承担损失赔偿的责任。第一、中小企业服务中心自1985年开始与其建立劳动合同关系，期间，虽然因为单位机构内部改革原因导致其被列为待岗、待分流人员没去单位上班，但同样也没有领取任何报酬，且不上班并不能归结于个人的主观过错，而是中小企业服务中心自身过错导致。第二、根据其档案记载，1990年单位在其未上班期间仍然为其调整了工资数额，即认可与其之间的劳动关系。且截止本案起诉之日，XX沟XX社保缴纳事宜，单位并未通知解除劳动关系，即劳动关系存续期间单位未为其办理社会保险，应当承担不能补缴的保险待遇损失。综上，一审判决认定事实不清，判决结果严重损害了其合法权益，请求贵院查清本案事实，依法支持其上诉请求。请求：1、贵院依法撤销西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5049号民事判决，并依法改判支持张家瑞一审全部诉讼请求。2、依法判令本案一、二审诉讼费由中小企业服务中心承担。上诉人中小企业服务中心不服原审判决，向本院提起上诉并答辩称，一、原审判决认定事实不清，适用法律不当，判决损害了上诉人的合法权益。（一）根据张家瑞的个人档案，1986年之前其在西安市新城区机电化工局员工花名册中有被上诉人的名字，但在之后的文件中没有张家瑞与西安市新城区机电化工局具有劳动关系的相关情况。因此，张家瑞于1986年之前在西安市新城区机电化工局工作的情况属实，但此后的工作情况无法核实。经原审法院调查，张家瑞自1986年起没有在单位工作，单位也没有向其支付工资待遇，虽然，西安市新城区机电化工局曾于1987年和1990年有调整工资的资料，但实际上工资并没有实际支付。因此，自1986年起，其与张家瑞之间已不再具有劳动关系。（二）《中华人民共和国社会保险法》于2011年7月1日起施行实施，但其与张家瑞之间自1986年起已不再具有劳动关系。因此，在本案中适用《中华人民共和国社会保险法》与法不符，系适用法律不当。原审法院酌定参照2018年西安市最低工资为基数支付15年作为损失，没有法律依据。根据《民事诉讼法》的相关规定，原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求贵院撤销原审判决，驳回张家瑞的诉讼请求，以维护其合法权益。请求：1、贵院撤销西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5049号民事判决书；驳回张家瑞的诉讼请求;2、本案诉讼费用由张家瑞承担。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，张家瑞1985年进入西安市新城区机电化工局工作，1986年以后未再上班。1989年4月，西安市新城区机电化工局接收了张家瑞的档案。后张家瑞的档案无法找到。西安市新城区机电化工局作为用人单位，有义务为张家瑞保存人事档案。但因西安市新城区机电化工局原因导致张家瑞人事档案无法找到，致使张家瑞不能办理退休手续，给张家瑞造成经济损失，中小企业服务中心应承担赔偿责任。原审法院根据当事人的过错程度及张家瑞的受损状态，酌定中小企业服务中心应一次性赔偿张家瑞损失共计60480元，并无不当，本院予以维持。中小企业服务中心认为不应当承担相应赔偿责任的理由不能成立，本院予以驳回。张家瑞自1986年以后再未给西安市新城区机电化工局提供过劳动，其以劳动关系项下的权利认为中小企业服务中心应当承担未缴纳社会保险的损失理由不能成立。其主张按照社会平均的相应比例计算中小企业服务中心应当承担的损失数额没有依据，本院不予支持。综上，原审判决正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人张家瑞、西安市新城区中小企业服务中心各自承担10元。本判决为终审判决。  审 判 长    张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○二○年四月十日                        书  记  员   王     萌