吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1975号上诉人（原审原告）长春市福百草大药房有限公司，住所地长春市朝阳区铁路南站与电台街交会处1.1回迁住宅小区101、102号房。法定代表人金龙吉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人石静，吉林常春律师事务所律师。委托诉讼代理人刘振，吉林常春律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吉林省世龙药业集团有限公司,住所地长春市宽城区兰家镇蔡家村。法定代表人吕晓军，该公司董事长。被上诉人（原审被告）吕晓军，男,1963年6月6日出生，汉族，现住长春市宽城区。委托诉讼代理人曲宏音，吉林茂世律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王雪梅，女,1975年6月17日出生，汉族，现住长春市宽城区。委托诉讼代理人曲宏音，吉林茂世律师事务所律师。上诉人长春市福百草大药房有限公司（以下简称福百草公司）因与被上诉人吉林省世龙药业集团有限公司（以下简称世龙公司）、吕晓军、王雪梅民间借贷纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2019）吉0103民初2062号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。福百草公司原审时向法院提出诉讼请求：1.请求法院判决世龙公司立即偿还所欠福百草公司的借款1000000元整，并以该借款为基数判决被告从2016年9月2日起至2016年12月31日止按月利为1.2%的利息率向福百草公司支付利息；从2017年1月1日起至实际还款日止以该借款为基数按年利为24%的利息率向福百草公司支付利息；2.本案的律师费10000元整、诉讼费、保全费、保险费4000元均由世龙公司承担；3.本案吕晓军对诉讼请求1、2两项向福百草公司承担连带偿还责任；4.王雪梅以在世龙公司认缴注册资本为限对诉讼请求1、2两项向福百草公司承担责任。事实和理由：2016年8月31日，福百草公司与世龙公司签订协议，协议约定因世龙公司无力偿还银行贷款，向福百草公司借款100万元整，还款日期为2016年12月31日前，月利率为1.2%。长春市宽城制药厂与吕晓军对该笔借款向福百草公司担保。协议签订后，福百草公司按约定将100万元汇入被告账户中。借款到期后，虽经福百草公司多次催促，被告始终置之不理，福百草公司诉至法院，请求维护福百草公司的合法权益。诉讼过程中，福百草公司请求撤回对长春市宽城制药厂的起诉，予以准许。世龙公司原审时辩称，同意承担还款责任，100万本金可以承担，利息是年利率1分2收取。律师费、诉讼费可以承担，保全费、保险费不承担。福百草公司、世龙公司等四家公司为向银行贷款进行联保，每个公司借款450万元，后来其他公司都偿还了，世龙公司没有偿还。为偿还银行借款，福百草公司借给世龙公司100万元。吕晓军原审时辩称，不同意个人还款，依据借款协议，向福百草公司还款日期为2016年12月31日，协议中没有约定担保期限，根据担保法的规定，吕晓军作为保证人，保护期限为主债权到期之日的6个月，福百草公司向吕晓军主张的保证责任，已经超过时效。王雪梅原审时辩称，1.本案的案由是民间借贷纠纷，是福百草公司依据借款协议主张的合同之诉，福百草公司向王雪梅主张的权利的依据是补充责任，案由应定为股东损害公司债权人利益责任纠纷，是侵权之诉。两个不同的法律关系，不是共同必要诉讼，不能在本案中依据借款关系向王雪梅主张股东责任；2.根据公司法司法解释，股东责任是补充，应当在世龙公司不能偿还的情况下，才向股东主张，福百草公司诉讼王雪梅条件未成立；3.王雪梅应该实际履行了出资义务，应该将公司责任和股东责任相区分；4.福百草公司在诉讼中保全了王雪梅及吕晓军个人名下财产，属于保全措施不当，应当予以解封，福百草公司保全的世龙公司名下财产，能够足额偿还福百草公司债权。原审法院经审理查明，2016年8月31日，吉林省天兴堂药业有限公司、福百草公司、吉林省普天药业有限公司作为甲方（出借人）与乙方（借款人）世龙公司、担保人长春市宽城制药厂、担保人吕晓军签订《借款协议》一份，约定：乙方向甲方借款的金额为人民币叁佰万元整（￥3,150,000.00元整），其中：吉林省天兴堂药业有限公司100万元；福百草公司100万元，吉林省普天药业有限公司115万元；乙方向福百草公司还款的期限为2016年12月31日前；乙方向福百草公司借款的利息应为月利息1.2%；担保人吕晓军系长春市宽城制药厂股东，持有公司100%股份，吕晓军自愿以持有的股份和个人资产为乙方的借款提供连带保证担保；借款期限届满，如乙方不能偿还借款本金及利息，乙方应向甲方支付违约金，违约金按日千分之五计算。世龙公司、福百草公司在该协议上盖章，吕晓军在协议上签字。2016年8月31日，福百草公司向世龙公司转账1000000元。后世龙公司未予以偿还。上述事实有当事人陈述、借款协议、转款凭证等在卷佐证。原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，债务人应当按照约定的期限返还欠款。福百草公司要求世龙公司偿还借款本金1000000元的主张，应予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案中，借贷双方约定借期内的利率为月利率1.2%，违约金为日利率5‰，未约定逾期利率，福百草公司要求世龙公司按月利率1.2%支付借期内利息，按年利率24%自2017年1月1日起支付违约金，符合法律规定，应予支持。关于福百草公司主张的律师代理费、保险费，因其与逾期利息、违约金一并主张,总计已超过年利率24%，故对其主张不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，本案中，福百草公司与吕晓军未约定保证期间，福百草公司在六个月内未要求吕晓军承担保证责任，故吕晓军免除保证责任。关于福百草公司要求王雪梅以其在世龙公司认缴注册资本为限承担还款责任的主张，因其未提供证据证明王雪梅存在抽逃出资的行为,故对其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、世龙公司于判决生效之日起十日内偿还福百草公司借款1000000元及利息（按月利率1.2%，自2016年9月2日起计算至2016年12月31日；按年利率24%，自2017年1月1日起计算至实际支付之日止）；二、驳回福百草公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13890元、保全费5000元，由世龙公司负担。宣判后，福百草公司不服，向本院提起上诉，要求维持原审判决第一项，撤销原审判决第二项；依法改判吕晓军、王雪梅对该笔债务承担连带偿还责任；案件受理费及保全费由三被上诉人负担。事实和理由：本案吕晓军是担保人，一审时，上诉人王雪梅、吕晓军递交了会计师事务所的验资报告，但该报告中没有工商管理部门的公章，也未在工商部门进行备案，在工商部门世龙公司仍然显示认缴注册资本，在世龙公司的账户中也并未显示其二人的实缴记录，二人已经构成抽逃出资，债权人有权请求抽逃出资股东在抽逃出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。因此二人应该公司债务承担连带偿还义务。被上诉人王雪梅、吕晓军二审答辩称，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，吕晓军和王雪梅已经实缴出资。被上诉人世龙公司二审未到庭亦为提交书面答辩状。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。另查明，二审中王雪梅、吕晓军递交世龙公司的天眼查截图两张，证明其二人已经实际出资。经质证，福百草公司对证据真实性及证明问题均无异议，但认为王雪梅、吕晓军实缴出资后又抽逃出资，应当在抽逃范围内承担责任。本院认为，一、上诉人主张依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二条第二款“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，要求世龙公司的股东吕晓军、王雪梅对案涉借款承担连带还款责任，但是上诉人并未提供充分证据证明世龙公司财产不足以清偿债务以及世龙公司股东吕晓军、王雪梅未实际缴纳出资额，故其要求吕晓军、王雪梅对案涉借款承担连带还款责任证据不足，依法不予支持。另外，上诉人主张王雪梅和吕晓军存在抽逃出资的情形，但是对此亦未提供充分证据予以证实，对其上诉理由，本院不予支持。关于被上诉人王雪梅与被上诉人吕晓军是否应当承担财产混同责任的问题。上诉人二审时主张上诉人王雪梅与被上诉人吕晓军与世龙公司财产混同，进而应承担连带清偿责任，但是上诉人对其主张无法提供充分证据予以证实，故本院不予支持。综上，上诉人福百草公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人长春市福百草大药房有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年四月二十八日书记员  高 珊