河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终246号上诉人（原审被告、申请执行人）：王笑语，女，汉族，1978年12月24日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：孙阿欣，河南闻禹律师事务所律师。被上诉人（原审原告、执行案外人）：郑州海鸿房地产开发有限公司，住所地郑州市中牟县青年路中段南侧，统一社会信用代码91410122683187272N。法定代表人：潘海群，总经理。委托诉讼代理人：尹占杰，河南有道律师事务所律师。委托诉讼代理人：巴维波，河南世鼎律师事务所律师。原审被告（被执行人）：孔令建，男，汉族，1976年6月7日出生，住河南省中牟县。原审第三人（被执行人）：中牟融泰商务有限公司，住所地中牟县滨河路东侧水岸鑫城B-7号楼103号，注册号91410122053383906H。法定代表人：孔令建，总经理。上诉人王笑语因与被上诉人郑州海鸿房地产开发有限公司（以下简称海鸿公司）、原审被告孔令建及原审第三人中牟融泰商务有限公司（以下简称融泰公司）案外人执行异议之诉一案，不服郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29791号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王笑语上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回海鸿公司的一审诉讼请求。事实和理由：鸿海公司作为执行案外人应对其享有排除强制执行的权益负有举证责任，交付房屋的相关证据也由海鸿公司掌握，一审将交付房屋的举证责任分配给王笑语显系错误。孔令建与海鸿公司办理了预售合同登记备案，支付了涉案房屋首付款，并以该房按揭贷款，全部房款已向海鸿公司支付完毕。对预售商品房来说，虽因客观原因无法及时变更产权，但产权变更仍是房地产开公企业的法定附随义务。涉案房屋被查封于2014年10月，2016年强制执行中续封，海鸿公司均未提异议。海鸿公司提出执行异议的根源在于2019年4月，因孔令建逾期偿还银行贷款，海鸿公司被判令承担了连带责任。海鸿公司可向孔令建追偿，而不享有排除执行的权利。海鸿公司辩称，涉案房屋并未交付孔令建，一审举证责任分配正确。涉案房屋登记在海鸿公司名下，合同备案并不产生物权转移的法律效果。王笑语与孔令建之间系债权纠纷而非物权纠纷。孔令建购房时，房屋并未建成。房屋建成后，孔令建于2012年7月20日递交了一份退房申请，要求解除合同退房，之后未再交纳任何费用及银行贷款。应驳回上诉，维持原判。孔令建、融泰公司缺席未答辩。海鸿公司向一审法院起诉请求：解除金水区人民法院对中牟县青年路××号中牟宾馆（瞰都铂宫）商住楼2单元9层2-905商品房的查封，终止对该房的执行（标的130000元、律师费4000元、案件受理费3256元、保全费1259元、公告费560元，共计139275元）。一审法院认定事实：一、王笑语曾作为原告诉被告孔令建、中牟融泰商务有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年6月29日作出（2014）金民二初字第5934号民事判决书，判决：一、被告中牟融泰商务有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告王笑语借款本金130000元及该款利息（自2014年5月23日起至本判决确定还款之日，利率按银行同期同类贷款利率的四倍计算）；二、被告中牟融泰商务有限公司应当于本判决生效之日起十日内偿还原告王笑语律师费4000元；三、驳回王笑语的其他诉讼请求。案件受理费3256元，财产保全费1259元，公告费560元，共计5075元，由被告中牟融泰商务有限公司负担。后王笑语不服该判决提起上诉。郑州市中级人民法院于2016年1月20日作出（2015）郑民一终字第1842号民事判决书，判决：一、维持郑州市金水区人民法院（2014）金民二初字第5934号民事判决书第二、三项；二、变更郑州市金水区人民法院（2014）金民二初字第5934号民事判决书第一项为“被上诉人孔令建、原审被告中牟融泰商务有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还上诉人王笑语借款本金130000元及该款利息（自2014年5月23日起至还清日，利率按银行同期同类贷款利率的四倍计算）”。一审案件受理费3256元、财产保全费1259元、公告费560元、二审案件受理费3056元，全部由被上诉人孔令建、原审被告中牟融泰商务有限公司负担。该判决于2016年4月25日发生法律效力。因孔令建与中牟融泰商务有限公司未主动履行还款义务，王笑语申请强制执行。2016年9月6日，本院作出（2016）执5228号执行裁定书，裁定：将被执行人孔令建名下位于瞰都铂宫01幢2单元9层1-2-905号房屋一套予以续查封。2016年11月7日，本院向中牟县不动产登记中心送达执行裁定书和协助执行通知书，将被执行人孔令建名下涉案房产予以续查封。二、本院在执行王笑语诉被告孔令建、中牟融泰商务有限公司民间借贷纠纷一案中，郑州海鸿房地产开发有限公司作为案外人对上述查封行为向本院提出执行异议，要求解除对涉案房产的查封。2019年9月25日，本院作出（2019）豫0105执异736号执行裁定书，该裁定书裁定：驳回案外人郑州海鸿房地产开发有限公司的异议请求。”郑州海鸿房地产开发有限公司收到（2019）豫0105执异736号执行裁定书后不服，遂向本院提起诉讼。三、登薄时间为2013年6月3日的中牟县房屋登记薄载明：房屋坐落中牟县××××号中牟宾馆（瞰都铂宫）商住楼2单元9层2-905，权利人类型：所有权，权利人姓名：郑州海鸿房地产开发有限公司。四、案外人中国银行股份有限公司中牟支行诉孔令建、郑州海鸿房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，要求：“1、孔令建偿还借款本金130545.88元及利息、罚息；2、原告有权将被告孔令建提供的抵押房产（位于中牟县××路瞰都铂宫01幢2单元9层1-2-305号）予以折价或者拍卖、变卖，并对抵押房产变现所得价款享有优先受偿权；3、被告海鸿公司对上述债务承担连带责任；4、诉讼费、律师费及实现债权的费用由二被告负担。”2019年7月9日，中牟县人民法院作出（2019）豫0122民初1106号民事判决书，1106号民事判决书中该院经审理认定事实与本案相关联内容显示：“2010年2月5日，孔令建作为抵押人（甲方）、中国银行中牟支行作为抵押权人（乙方），双方签订《中牟县预购商品房抵押合同》一份，甲方自愿将所购商品房抵押，乙方同意接受甲方所购商品房抵押。合同签订后，被告孔令建将其所购的房屋办理了预购商品房抵押权预告登记，于2010年2月23日在中牟县房地产管理局填发了中牟县预购商品房抵押权预告登记证明。至今，被告孔令建所购房屋尚未办理房屋所有权证书和房屋他项权证。判决如下：一、被告孔令建于本判决生效之日起十日内返还原告中国银行股份有限公司中牟支行借款本金130545.88元并支付利息、罚息（截止到2019年4月1日的利息为2957.67元、罚息为104.05元；自2019年4月2日起至清偿之日止的利息，按照双方签订的编号为2009年牟住字0133号的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》的约定计算）；二、被告郑州海鸿房地产开发有限公司对被告孔令建的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中国银行股份有限公司中牟支行的其他诉讼请求。”一审法院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案位于中牟县青年路××号中牟宾馆（瞰都铂宫）商住楼2单元9层1-2-305号房产，被告孔令建虽然与原告海鸿公司签订有《商品房买卖合同》并在房管局部门备案，但是该房屋并未办理产权转移登记，被告王笑语亦未举证证明实际交付，涉案房产至今仍登记在原告名下且抵押权未依法设立。被告孔令建所享有的是买卖合同债权，而非涉案房产的物权。王笑语作为民间借贷债权人，申请执行原告名下的涉案房产，证据不足，对涉案房产应不得执行。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：不得执行原告郑州海鸿房地产开发有限公司名下位于中牟县××××号中牟宾馆（瞰都铂宫）商住楼号楼2单元9层2-905房产。案件受理费3081元，由被告孔令建负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条的规定，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。海鸿公司辩称孔令建于2012年7月20日申请退房，但其提交落款名字为孔令建、王飞的转让申请书显示内容为“我自愿将此房转让给王飞所有”，并未办理相关手续。海鸿公司收取了涉案房屋首付款及银行贷款，其不享有排除执行的民事权益。王笑语要求驳回海鸿公司排除执行诉求的主张成立。但因孔令建逾期还贷，海鸿公司被判令承担了阶段性连带担保责任，对其支出的该款项，执行实施机构可从涉案房屋变价款中优先给付。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29791号民事判决；二、驳回郑州海鸿房地产开发有限公司的诉讼请求。一、二审案件受理费各3081元，均由孔令建负担。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  张 晔审判员  朱长勇二〇二〇年四月十日书记员  陈威东