陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终756号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新技术产业园区明珠环路东朝阳路北永昌国际大厦公寓二楼。负责人：雷广平，系该支公司经理。委托诉讼代理人：杨府帆，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘瑞萍，女，1972年2月6日出生，汉族，绥德县人。委托诉讼代理人：杨卫国，男，1972年3月4日出生，汉族，住陕西省绥德县。被上诉人（原审被告）：黄喜华，男，1970年8月26日出生，汉族，绥德县人，住该县。被上诉人（原审被告）：绥德县亨通出租旅游有限公司，住所地：绥德县文化路128号。法定代表人:朱建武，系该公司总经理。上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司(以下简称:永安保险榆林公司)因与被上诉人刘瑞萍、黄喜华、绥德县亨通出租旅游有限公司（以下简称：亨通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初726号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日受理后，依法组成合议庭以听证的方式公开进行了审理。本案现已审理终结。永安保险榆林公司上诉请求：1.依法改判上诉人少承担25893元的赔偿责任；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、事故发生后，上诉人未接到报案，致使上诉人未能查明事故发生原因，根据《保险法》第二十一条规定，案涉保险理赔条件不具备，上诉人有权拒绝赔付。二、一审法院认定误工费36900元不合理。被上诉人在一审中未提供任何误工损失证明，一审法院按照城镇在岗职工平均工资计算不合理。三、根据责任认定书，本次事故黄喜华负主要责任，承担的赔偿比例应为70%，一审法院对于超过交强险部分判决上诉人承担按照80%的赔偿责任无法律依据。刘瑞萍二审辩称：本案中投保人未及时报案的原因是事故发生后，驾驶员未察觉到事故的发生，交警队在事故发生后第三日根据现场监控视频，找到事故发生的原因是黄喜华驾驶出租车在道路中央违章掉头，致随后驾驶电动车的答辩人避让不及跌倒受伤，于是找到肇事司机，并按照交通规则，确定当事人责任，故投保人对于未及时报案并非故意或重大过失，本案情形不属于《保险法》第十一条规定之情形。上诉人的该上诉理由不能成立。二、答辩人在城镇经营门市多年，一审法院对误工费用认定正确。三、答辩人驾驶的是电动车，属于非机动车辆，根据《陕西省实施道路交通安全法办法》第六十九条之规定，机动车一方负主要责任的应承担90%的赔偿责任，一审法院判决上诉人承担80%的赔偿责任，未加重保险公司的赔偿责任。黄喜华、亨通公司未到庭答辩，亦未提供书面答辩意见。刘瑞萍向一审法院起诉请求：１.请求黄喜华、亨通公司、永安保险榆林公司赔偿刘瑞萍医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等损失共计208148元；2.本案诉讼费由黄喜华、亨通公司、永安保险榆林公司承担。一审法院认定案件事实：2019年1月28日，黄喜华驾驶陕KXXXXX号小轿车沿绥德县城区文化路由西向东行驶，该车辆行驶至县医院路段时，因违法左转弯掉头，致使同向左侧行驶的刘瑞萍驾驶的二轮电动车紧急制动时车辆摔倒，致刘瑞萍受伤，车辆受损，造成交通事故。之后刘瑞萍被送往榆林市第一医院治疗，诊断为：左胫骨上段粉碎性骨折、腓骨上段骨折，支付治疗费用1863.29元。后因伤情复杂，转入西安市红会医院住院治疗21天，支付医疗费用62364.12元，出院时购买药品支付3508元。后去榆林市第一医院复查，支付复查费用370元。此次事故经绥德县公安局交通警察大队责任认定，结论为：黄喜华承担主要责任，刘瑞萍承担次要责任。该次事故车辆登记在亨通公司名下，并在永安保险榆林公司投保强制保险及限额为100万元商业第三者责任保险。刘瑞萍因该次事故造成的伤残程度于2019年5月5日经陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘瑞萍左下肢外伤，评定为十级伤残。后续治疗费需人民币壹万元。误工期180日，护理期90日，营养期60日。另查明，刘瑞萍母亲鲍彩英，1938年6月6日生，子州县苗家坪镇代家沟村人，生育一子刘和平、一女刘瑞萍。陕西省统计局发布的有关统计数据显示，2018年陕西省城镇居民年人均可支配收入为33319元，农村居民人均生活消费性支出为10071元，在岗职工年平均工资为74993元。一审法院认为，在交通道路上的通行者均应遵守我国道路交通安全的法律、法规，发生交通事故，侵害公民身体造成伤害的应予赔偿。交通警察部门对此次事故的责任认定准确，该院予以采信，并作为认定民事赔偿的依据。根据公安交通警察部门作出的责任划分而各自承担相应的民事赔偿责任。本案中，根据公安交通警察部门作出的责任认定，黄喜华承担主要责任，刘瑞萍承担次要责任，且因刘瑞萍驾驶非机动电动二轮车，故根据相关法律规定，黄喜华应当承担因本次交通事故造成刘瑞萍80%的合理经济损失。因事故车辆陕KXXXXX号小轿车在永安保险榆林公司投保强制保险及限额为100万元商业第三者责任保险，且本次事故发生在保险期限内，故根据我国保险法的相关规定，该保险公司对刘瑞萍在该次事故中造成的合理经济损失应当在保险限额内承担相应的赔偿责任，赔偿不足部分由黄喜华及亨通公司承担。刘瑞萍虽为农村居民户口，但在城市生活多年，收入及消费均在城市，已融入城市生活，故根据相关法律规定，其伤残赔偿金应当按城市标准计算。刘瑞萍因该次事故造成伤残，故刘瑞萍要求赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持。永安保险榆林公司辩称肇事车辆驾驶人未报案，造成事故损失性质原因无法确认，因此不予赔偿的主张，该院认为，事故报案并非进行理赔的必要条件，肇事车辆造成刘瑞萍损失，且事故发生在保险期内，因此，永安保险榆林公司应该对刘瑞萍因该次事故造成的合理经济损失进行赔偿。综上，刘瑞萍因该次事故造成的合理经济损失如下：医疗费68105.41元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1050元（21天×50元）、误工费36900元（180天×205元）、护理费9000元（90天×100元）、营养费1200元（60天×20元）、伤残赔偿金66638元（33319元×20年×10%）、被赡养人生活费2517.75元（刘瑞萍母亲鲍彩英5×10071元÷2×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费及鉴定时检查费2760元，合计203171.16元。刘瑞萍的其他诉讼请求，于法无据，该院不予支持。永安保险榆林公司在强制保险限额内赔偿刘瑞萍医疗费10000元及误工费、护理费、伤残赔偿金、被赡养被抚养人生活费、精神损害抚慰金等11万元，共计12万元，在商业第三者保险限额内赔偿刘瑞萍医疗费、后续治疗费用、误工费、护理费、住院伙食补助费、被赡养被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等66536元。在保险限额内足以赔偿刘瑞萍的合理经济损失，故黄喜华及亨通公司不再承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后10日内在强制保险限额内赔偿告刘瑞萍医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被赡养被抚养人生活费、精神损害抚慰金等120000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿刘瑞萍医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、被赡养被抚养人生活费、精神损害抚慰金等66536元。共计赔偿186536元。二、黄喜华及绥德县亨通出租旅游有限公司不再承担赔偿责任。三、驳回刘瑞萍的其他诉讼请求。如果未按判决书规定的期间内履行其给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间内的债务利息。案件受理费1950元，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案各方当事人对案涉事故发生的原因及黄喜华驾驶的出租车在永安保险榆林公司投保交强险及商业第三者责任险，以及案涉事故发生在保险期间，黄喜华承担本次事故的主要责任，刘瑞萍承担此次事故的次要责任等基本事实无争议。各方当事人二审争议的焦点是：刘瑞萍误工费的计算标准以及永安保险榆林公司承担赔偿责任的比例是否合理。关于误工费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，受害人无固定收入，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算。本案中，根据刘瑞萍一审的陈述及举证，刘瑞萍与其丈夫马宝生长期经营调料粉条，属于个体经营者，应按照受诉法院所在地上一年行业标准计算误工费，一审法院参照职工平均工资计算误工费不当。根据陕西省统计局公布的2018年陕西省分行业就业人员平均工资，批发和零售业年平均工资为54357元，刘瑞萍的误工工资应参照该行业标准年平均工资54357元计算，其误工费应为26820元（180天×149元）。关于永安保险榆林公司承担赔偿责任的比例。本案中，永安保险榆林公司承保车辆的驾驶员黄喜华负事故的主要责任，根据《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十八条：“机动车之间发生交通事故的，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）负主要责任者承担百分之七十至百分之八十；……”第六十九条：“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：……（二）主要责任承担百分之九十；……”之规定，机动车与机动车之间发生交通事故的，超出交强险限额，负主要责任者承担70%至80%；机动车与非机动车之间发生交通事故的，机动车一方负主要责任的，承担90%的赔偿责任。本案中，刘瑞萍驾驶的是电动两轮车，事故发生后未鉴定是否属于机动车，故一审法院综合认定黄喜华一方负80%的赔偿责任并无不当。本案中，刘瑞萍的各项损失应为：医疗费68105.41元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1050元、误工费26820元、护理费9000元、营养费1200元、伤残赔偿金66638元、被赡养人生活费2517.75元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费及鉴定时检查费2760元，合计193091.16元。因黄喜华驾驶的车辆在永安保险榆林公司投保交强险及商业第三者责任保险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业第三者”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”之规定，本案中，刘瑞萍的合理损失，因医疗费超出了1万元，误工费、护理费、伤残赔偿金、被赡养人生活费、精神损害抚慰金总额也已超出了11万元，故首先应由永安保险榆林公司在交强险限额内赔偿刘瑞萍的各项损失计12万元，余下损失计73091.16元，由永安保险榆林公司在商业第三者责任限额内承担80%计58472.93元，其余损失由刘瑞萍自行负担。综上，永安保险榆林公司的部分上诉理由成立，应予支持，其余上诉理由不能成立，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，惟对误工费的认定不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初726号民事判决第二项；二、变更陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初726号民事判决第一项为：刘瑞萍的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、被赡养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费及鉴定时检查费，合计193091.16元，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后10日内，在强制保险限额内赔偿刘瑞萍计12万元，在商业第三者责任保险限额内赔偿刘瑞萍58472.93元。三、撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初726号民事判决第三项；四、驳回刘瑞萍的其他一审诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1950元（刘瑞萍已预交），由刘瑞萍负担150元，永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1800元；二审案件受理费440元（上诉人已预交），由上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担300元，刘瑞萍负担140元。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇二〇年四月十七日书记员  折秀秀