湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终110号上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司洪江区支行，住所地怀化市洪江区新民路398号。负责人：王建强，该支行行长。委托诉讼代理人：佘平，男，该支行副行长。委托诉讼代理人：蒋铁华，男，中国建设银行股份有限公司怀化市分行员工。被上诉人（原审原告）：洪江区神仙山陵园开发有限公司，住所地怀化市洪江区桂花园乡均冲村神仙山。法定代表人：杨建云，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱志奇，湖南嵩云律师事务所律师。上诉人中国建设银行股份有限公司洪江区支行（以下简称建行洪江支行）因与被上诉人洪江区神仙山陵园开发有限公司（以下简称神仙山开发公司）侵权责任纠纷一案，不服湖南省洪江人民法院（2019）湘1291民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。建行洪江支行上诉请求：1、撤销原判；2、驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人在本案中不存在主观过错，不具备侵权责任的法律构成要件。一审判决认定事实和适用法律错误，遗漏当事人。神仙山开发公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持。神仙山开发公司向一审法院提出诉讼请求：1、赔偿2015年被挪用的贷款100万元；2、赔偿2015年被挪用的贷款100万元已支付的银行利息4.3万元及多支付的银行利息5.5905万元；3、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2015年7月15日，神仙山开发公司向洪江区助保贷工作领导小组办公室提出贷款申请。2015年11月19日，建行洪江支行与神仙山开发公司签订了《人民币借款合同》，合同约定：借款期限12个月，从2015年11月19日至2016年11月19日。借款利率为年利率，利率为下列第贰种，“（二）固定利率，即起息日基准利率，在借款期限内，该利率保持不变”。2015年11月20日（星期五）下午，神仙山开发公司申请的480万元助保贷贷款发放到神仙山开发公司账上，神仙山开发公司法人杨建云和其妻子杨军来到洪江区建行，想让廖宁湘帮忙将账上的200万元贷款转至杨军个人账户。廖宁湘在杨建云将神仙山开发公司账户的200万元贷款转账至怀化市洪江区恒源经贸有限公司（以下简称恒源经贸公司）账户后，用恒源经贸公司的支票给杨军开具了两张金额均为100万元的转账支票，并让杨军下星期一再到银行取款。当天17时许，洪江区建行已经停止营业，杨建云和杨军也已离开银行，廖宁湘伪造了恒源经贸公司与陈洪伟的供需合同，并开具恒源经贸公司支付给陈洪伟100万元的转账支票，让银行柜员唐光平办理了转账业务，用于偿还其欠他人的借款。2015年11月23日，杨建云和杨军到洪江区建行取款时，发现只有100万元可取，联系廖宁湘后廖宁湘向杨建云承诺会归还其转至陈洪伟账户的100万元；2015年12月22日、2016年1月22日，廖宁湘帮杨建云偿还了贷款利息共计1.6万元；2016年3月18日，公安机关以廖宁湘涉嫌犯合同诈骗罪立案侦查。2016年4月6日，廖宁湘偿还杨建云5万元，当月又偿还杨建云10万元；2016年7月25日，廖宁湘偿还杨建云贷款利息6800元。2016年11月17日，原告与被告签订《人民币流动资金贷款合同》，约定神仙山开发公司向原告借款人民币480万元，用于偿还2015年的贷款480万元。该借款期限为12个月，贷款利率为LPR利率加157.25基点，即年利率5.8725%，贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，即年利率8.80875%，未按照合同约定的结息日付息的，自次日起计收复利，并约定了违约责任等内容。2015年11月19日建行洪江支行与神仙山开发公司签订的《人民币借款合同》在实际履行中，一直执行5.8725%的年利率，直至全部贷款本息清偿完毕。一审法院认为，对于神仙山开发公司要求建行洪江支行承担廖宁湘挪用的客户资金100万元的偿还责任，鉴于廖宁湘已经偿还了神仙山开发公司15万元，廖宁湘挪用的客户资金为85万元。本案中，从诉讼双方履行合同的情况看，建行洪江支行已经按照约定向神仙山开发公司发放了480万元贷款，那么按照约定神仙山开发公司就应当向建行洪江支行承担480万元的还款义务。但本案中虽然建行洪江支行已将480万元贷款发放至神仙山开发公司的账户，神仙山开发公司实际上仍不能取得该480万元贷款的控制权和支配权。杨建云、杨军被迫同意廖宁湘的借款要求与建行洪江支行对员工的管理不到位有直接的关系。本案中建行洪江支行对自己单位工作人员廖宁湘违规使用客户印章代办业务的行为没有进行有效的监管，导致本案贷款发放到位时神仙山开发公司对该款项不能实现有效的控制和支配，廖宁湘在建行洪江支行已停止营业，杨建云、杨军已离开银行后，通过伪造恒源经贸公司与陈某的供需合同，开具恒源经贸公司指派支付给陈某100万元的转账支票，让银行柜员唐某办理转账业务，用于偿还其欠他人的借款。并最终导致杨建云、杨军考虑到廖宁湘系建行洪江支行工作人员且其尚未实际取得所贷款项的控制权和支配权而被迫同意廖宁湘的借款要求。因此，对廖宁湘不能偿还神仙山开发公司85万元所造成神仙山开发公司的损失后果，建行洪江支行应承担相应的赔偿责任，建行洪江支行在承担赔偿责任后，有权向廖宁湘追偿。建行洪江支行与神仙山开发公司于2015年11月19日签订的《人民币借款合同》系双方当事人真实的意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行自己的义务，《人民币借款合同》中约定:借款利率为年利率，利率为下列第贰种，“（二）固定利率，即起息日基准利率，在借款期限内，该利率保持不变”，该合同对于利率约定明确，且有建行洪江支行与神仙山开发公司双方签字盖章认可，是双方真实意思表示。该合同在实际履行中，建行洪江支行一直执行5.8725%的年利率，直至全部贷款本息清偿完毕，对于其多收取的利息，应当返还给神仙山开发公司。经核实，按85万元×年息4.3%计算为利息3.6550万元；按465万元×（年息5.8725%-年息4.3%）计算为7.312125万元，神仙山开发公司只诉请5.5905万元，对于神仙山开发公司的该诉讼请求，法院予以支持。建行洪江支行辩称对廖宁湘应退赔所挪用的资金，自己依法不承担连带赔偿责任，神仙山开发公司主张的利息计算方法存在错误的辩解意见，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》三十四条第一款之规定，判决：一、被告中国建设银行股份有限公司洪江区支行于判决生效之日起30日内偿还原告洪江区神仙山陵园开发有限公司被挪用的借款本金85万元；二、被告中国建设银行股份有限公司洪江区支行于判决生效之日起30日内偿还原告洪江区神仙山陵园开发有限公司多支付的银行利息3.6550万元及2015年贷款多支付的利息5.5905万元；如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1.469014万元，由原告洪江区神仙山陵园开发有限公司负担2203.52元，被告中国建设银行股份有限公司洪江区支行负担1.2486.62万元。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以认可。本院认为：本案中，建行洪江支行与神仙山开发公司存在借款合同关系，根据湖南省洪江人民法院（2018）湘1291刑初21号刑事判决书和湖南省怀化市中级人民法院（2019）湘12刑终45号刑事裁定书认定的事实表明：廖宁湘作为国有商业银行的工作人员，利用职务上的便利，挪用客户资金100万元归个人使用，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。上述刑事判决证明廖宁湘因犯挪用公款罪，被判处有期徒刑二年并被责令退赔未返还的客户资金。本案可以认定廖宁湘利用建行洪江支行工作人员职务上的便利，挪用了建行洪江支行监管、控制和支配客户资金100万元，导致了神仙山开发公司的贷款及其利息损失后果。建行洪江支行因其单位工作人员职务上行为造成了神仙山开发公司财产受损，构成了对神仙山开发公司财产权侵害，建行洪江支行应在本案中承担相应的赔偿责任，建行洪江支行在本案中承担民事赔偿责任后可依法行使追偿的权利。一审判决建行洪江支行在本案中承担民事责任并无不当，应予维持。综上所述，建行洪江支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14690.14元，由上诉人中国建设银行股份有限公司洪江区支行负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨代绪审 判 员  王文利审 判 员  黄丽霞二〇二〇年四月二日代理书记员  潘佰炬