四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初1209号 原告：张继承，男，汉族，生于1964年11月1日，四川省苍溪县人，住四川省广元市利州区。 被告：张永强，男，汉族，生于1963年1月7日，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 原告张继承诉被告张永强借款合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告归还借款本金791435元及利息；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年9月9日经人介绍原告与被告签订了《借款协议》，用于被告挂靠苍溪县建筑工程公司承揽的广元市开发区石龙社区安置房建设。双方约定借款期限为一年，月利率为3%,苍溪县建筑工程公司担保从工程款中代扣借款。后原告通过银行转账向被告出借了95.5万元。被告仅在2014年10月31日向原告支付借款利息3万元。因被告直接从业主处领取了工程款，苍溪县建筑工程有限公司未能扣划。后经过多次协商，原被告以及与业主方（石龙社区）达成部分协议，以房抵债，经过两次抵债，原告现还下欠借款本金791435元，以及2017年2月1日至2019年8月20日后的利息476443元。现为维护原告的合法权益遂提起诉讼。 原告提交证据如下： 证据1：借款协议，用于证明原被告双方约定借款100万元（实际出借95.5万元），期限为1年，利息是月利率3%。 证据2:2016年3月15日的催款通知，用于证明双方对于以房抵债达成了一致，也说了利息和本金是怎么归还的。 证据3：工商银行转账凭证，用于证明原告实际向被告出借了95.5万元。 证据4：债权转让的单据，用于证明案外人杨剑向被告出借20万元，原告已向案外人付清，现就由被告直接偿还给原告即可，被告也在该份单据上签字同意。 被告未到庭，书面辩称，2014年在承建广元经济技术开发区石龙社区安置房过程中，因资金紧张，在原告处借款100万元，利率按月息3%计算。2014年9月13日实际到账95.5万元。2014年9月27日又在原告处借款20万元，月息利率为月息4%，实际到账18.4万元，两项借款共计1139000元。2014年10月31日还款3万元、2015年8月20日还款4万元、2015年9月25日还款10万元、2016年2月6日还款15万元、2016年4月19日还款565520.5元、2017年1月22日还款365904元，以上共计还款1251424.5元。因工程属于被告全额垫资修建，业主方在没有资金支付工程款的情况下以房屋抵押的形式结算，但考虑到被告垫资利息的压力，所以将房屋以优惠的形式出让给被告，但是原告作为以盈利的目的向外放贷款，其没有想享受优惠的权利，所以在原告拿到抵偿借款的房屋中，房屋价格均应上浮20%。而且后来经查证，苍溪县建筑工程公司同意原告到业主方直接收取款项的公文上的章是原告私刻的。而且在每笔还款时都说了是先还本金后还利息，现在原告要称还款都是先还的利息，该主张被告不能接受，所有利息均应按照月息2%计算。 被告提交证据如下： 两张银行回执，用于证明被告还款的事实。 针对原告向本院提出的诉讼请求，本院组织了当事人进行举证质证，因被告未到庭，视为其对原告所举的证据放弃质证权利，对被告所提交的证据（还款记录），原告予以认可。故对被告所交证据本院予以采信。 经审理查明，2014年9月9日原告张继承与被告张永强签订了一份《借款协议》，协议约定被告在原告处借款100万元，期限为一年（2014年9月15日至2015年9月14日）实际借款时间从转款之日起算；月利率为3%（按月付息，借款时支付第一个月的利息，以后每月10日支付次月利息）。该借款并由案外人苍溪县建筑工程有限公司提供担保，并在该协议上签字盖章。原告在协议签订后的2020年9月13日实际向被告转款95.5万元。因被告仅在2014年10月31日向原告支付了利息3万元，未按约定履行还本付息的义务，故原告在2016年4月15日向被告发出了《催款通知书》：“张永强先生：2016年4月13日通过石门社区抵房屋5套，价值565520元，已归还您在我处的借款利息和本金，剩余借款请及时归还。借款人（签收）：催款人：张继承签约时间：2016年4月15日”被告张永强在空白处签名“张永强2016.8.23”。后因被告未还余下部分的本息，故原告提起诉讼。 另查明，被告分别于2014年10月31日还款3万元、2015年8月20日还款4万元、2015年9月25日还款10万元、2016年2月6日还款15万元、2016年4月19日还款565520.5元（石门社区住房5套抵偿）、2017年1月22日还款365904元（石门社区安置营业房5间抵偿），以上共计还款1251424.5元。 期间，被告张永强于2014年9月27日通过原告张继承向案外人杨剑借款20万元，约定月息7000元，期限一月。28日被告向杨剑出具借条，原告在借条中书明“同意担保，由我负责收回本息”的意见。29日，杨剑向被告转账193000元。2016年3月10日，杨剑向原告出具收条，记明收到原告代收被告借款20万元及全额利息，并托原告退还借条（被告实际已收回借条原件）。该笔借款的偿还亦是使用前述还款款项。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原被告双方签订的《借款协议》应是双方真实意思表示，除对利率及砍头息的约定违反法律规定外，其余部分应属合法有效，原被告双方均应按照该协议履行各自的义务。虽原被告双方约定借款100万元，但原告于2014年9月13日实际向被告出借款项95.5万元，故该借款本金应为95.5万元。在原告履行了出借义务后，被告应按约定按时履行还本付息的义务。因被告未按约定履行还本付息的义务，属违约，原告要求被告继续履行合同（立即还本付息）并承担逾期资金占用损失（按照协议约定利率计算），本院本应予以支持，但双方约定的利率违反法律规定应予调整。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的人民法院应予支持。借贷双方约定利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持”；第二十七条“借据、收条、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应以实际出借的金额认定为本金”；第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集团、和第三人的利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”。本案中，案涉两笔借款利率均高于最高人民法院关于民间借贷最高利率（年息24%）的规定，除对已还利息和被告自愿以36%计息部分外，其余高于年息24%的还款部分不应计作利息，应扣减相应本金。原告对被告的还款和以房抵债，并无证据证明被告对其主张还息标准（年息36%）的认可，相反在被告书面答辩中明确提出年利率24%；先还本、后还息；以房抵债单价上浮等主张，故原告对被告的还款作出的本、息分割，系原告的单方意见，不能作出被告的已还款为已还利息和自愿按年息36%计息认定。同时被告也未举出以房抵债应上浮20%以及先本后息的证据。故其以房抵债应上浮20%的主张本院不予采信，本案所涉的利息自《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》实施之日（2015年9月1日）前被告已还利息可按照36%计，以后应按24%计（不能确定已还利息利率和被告的自愿认息在36%以内）。被告的还款扣除当期利息总额后所余部分应抵扣本金。另，原被告均认可被告偿还的借款本息包含原告代案外人收取的杨剑借款本息。扣除偿还杨剑借款本息外，被告偿还的款项应用于偿还本案争议借款本息。 杨剑借款本息的计算应当如下：杨剑出借款的本金为2014年9月29日实际转帐出借193000元，截止2014年10月31日应产生的利息为5790元（按月息3%计,193000元×3%＝5790元），原告提供证据2014年10月30日被告还款30000元，其中8000元偿还193000元的利息，剩余22000元原告主张系偿还的1000000元中的借款本息。故被告偿还的8000元利息中下余2210元应扣减借款本金。此时193000元的本金应减少为190790元（193000元－2210元＝190790）。同理截止2015年8月20日（期间距离9个月又20天），应产生的利息为55329.1元【按月息3%计，（190790元×3%×9＝51513.3元）＋（190790元×3%÷30天×20天＝3815.8元）】。被告还款40000元，尚余利息15329.1元未偿还，本金未减少。截止2015年8月31日（期间距离11天），新增利息2098.59元（按月息3%计,190790元×3%÷30天×11天＝2098.59元），累计欠息17427.69元（15329.1元＋2098.59元），本金不变。截止2015年9月25日（期间距离25天），新增利息3179.8元（按月息2%计，190790元×2%÷30天×25天≈3179.8元），累计利息为20607.49元（3179.8元＋17427.69元）。此时被告偿还现金10万元，扣除利息20607.49元，下余79392.51元应抵扣本金，故此时193000元借款的下余本金应为111397.49元（190790元－79392.51元＝111397.49元）。截止2016年2月6日（期间距离4个月又12天），新增利息9803元【（111397.49元×2%×4个月≈8911.8元）＋（111397.49元×2%÷30天×12天≈891.2元）】，被告还款150000元，扣除利息后，下余140197元（150000元－9803元）。偿还剩余本金111397.49元后，尚余28799.51元用于偿还原告主张的1000000元借款的本息。至此，案外人杨剑的借款本息已全部还清。 2014年9月13日原告向被告转账出借人民币955000元，截止2014年10月31日（期间距离1个月又18天）产生利息45840元【按月息3%计，（955000元×3%＝28650元）＋955000元×3%÷30天×18天＝17190元）】。当日，被告以30000元中的22000元（另8000元偿还杨剑借款）偿还利息，仍下余利息23840元（45840元－22000元）未予偿还，本金未变。截止2015年8月31日（期间距离10个月）新增利息286500元（按月息3%计，955000元×3%×10个月＝286500元）。截止2016年2月6日（期间距离5个月又6天）新增利息99320元【按月息2%计，（955000元×2%×5个月＝95500元）＋（955000元×2%÷30天×6天＝3820元）】，累计利息409660元（23840元＋286500元＋99320元）。当日，被告用还款150000元中的28799.51元（其余部分用于偿还杨剑借款本息）偿还利息，尚余利息380860.49元（409660元－28799.51元）未予偿还，本金不变。截止2016年4月19日（期间距离2个月又13天）新增利息46476.7元【按月息2%计，（955000元×2%×2个月＝38200元）＋（955000元×2%÷30天×13天≈8276.7元）】，累计利息427337.19元（380860.49元＋46476.7元）。当日被告以房抵债565520.5元，扣除当前利息，下余138183.31元（565520.5元－427337.19元）应抵扣本金，故此时下欠应为本金816816.69元（955000元－138183.31元），利息0元。截止2017年1月22日（期间距离9个月又3天），新增利息148660.6元【按月息2%计，（816816.69元×2%×9个月≈147027元）＋（816816.69元×2%÷30天×3天≈1633.6元）】，被告再次以房抵债365904元，扣除当期利息，下余217243.4元（365904元－148660.6元）应用于偿还本金，此时下欠本金为599573.29元（816816.69元－217243.4元），利息0元。截止原告书立诉状之日（2019年8月20日原告诉请利息截止日，距离30个月又28天）新增利息370936元【按月息2%计，（599573.29元×2%×30个月≈359744元）＋（599573.29元×2%÷30天×28天≈11192元）】。原告请求过高部分，本院不予支持。被告经传唤未到庭，但提交书面答辩，应视为其对质证、辩论等诉讼权利的放弃。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定判决如下： 一、限被告张永强在本判决生效后十日内向原告偿还截止2019年8月20日借款本金599573.29元及同期利息370936元元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5857元，原告张继承负担857元，被告张永强负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 员  蒲 云 二〇二〇年四月二十六日 法官助理  罗玉梅 书 记 员  王 霜 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退费的，可以缺席判决。