吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2020）吉03民终382号上诉人（原审被告）：四平市铁东医院。法定代表人：周长青，院长。委托诉讼代理人：李树玉，住吉林省四平市。被上诉人（原审原告）：张万利，男，1973年2月7日出生，汉族，住吉林省四平市。委托诉讼代理人：褚维英，四平市铁东区法律援助中心律师。上诉人四平市铁东医院因与被上诉人张万利劳动争议一案，不服吉林省四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初2378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。四平市铁东医院上诉请求：1.撤销吉林省四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初2378号民事判决，并依法改判。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院依据3,400元计算经济补偿金数额没有事实依据，应当按解除劳动合同前12个月的平均工资计算。根据《劳动合同法》第四十七条第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故经济补偿金的数额应为解除劳动合同前12个月的平均工资，被上诉人解除劳动合同的日期为2019年2月22日，其平均工资应为2018年2月22日至2019年2月22日这12个月的平均工资，一审法院以3,400元计算没有依据，也不符合法律规定，请二审法院依法予以纠正。二、一审法院计算被上诉人放假期间的工资错误。一审法院认定被上诉人放假期间的工资为3,005.58元＋1,106元＋1,106元÷21.75×16天=4,925.18元。上诉人认为该计算错误，因为被上诉人没有提供劳动合同，故应当按最低工资标准计算第一个月工资，应当计算为1,580元＋1,106元＋1,106元÷21.75×16天=3,499.6元。综上所述，一审法院在解除劳动合同积极补偿金和放假期间工资的计算上都存在错误，请二审法院依法予以纠正。张万利辩称，一、劳动仲裁和原审法院认定张万利月工资3,400元，认定事实正确；在劳动仲裁阶段和法院一审阶段，被上诉人向法庭提供了银行工资流水，3,400元是被申请人解除劳动合同前上一年平均工资。原审认定被上诉人的工资数额正确。上诉人认为仲裁和原审法院认定月工资不是3,400元，请提供被申请人的工资表，证明原审认定事实错误。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院依法认定。二、一审法院计算张万利放假期间工资正确，适用法律得当；《吉林省企业工资支付办法》第二十二条非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，企业按照不低于当地最低工资标准支付工资；若劳动者没有提供正常劳动，企业按照当地最低工资标准的70％以上支付工资，支付实际额度不得低于当地最低生活保障标准。但法律、法规另有规定或者双方另有约定的除外。本案是非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资，即原审法院支付了3,400元，以后的工资，即没有提供劳动的，按照当地最低工资标准1,580的70％以上支付工资，原审法院没有按70％以上，而是按70％的标准计算被申请人工资，故此，原审计算放假期间工资数额正确，请求法院驳回上诉人的该项诉讼请求。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律得当，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。张万利向一审法院起诉请求：1.法院依法解除原被告之间的劳动关系（解除时间为申请人仲裁请求之日）；2.判决被告立即支付原告解除劳动关系经济补偿金25,500元（3,400元×7.5个月）；3.判决被告立即支付原告放假期间拖欠的工资3,400元×8个月=27,200元；4.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：四平市铁东区劳人事仲裁委员会四东劳人仲字（2019）第4号裁决书、铁东区法院（2019）吉0303民初449号判决书、（2019）吉03民终763号民事判决书，认定2014年2月18日至2019年2月22日之间存在事实劳动关系。2018年12月6日用工单位告知原告放假，放假期间用工单位未支付工资。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据本案查明的事实，已经生效的（2019）吉03民终763号民事判决书认定了2014年2月18日至2019年2月22日之间存在事实劳动关系。2018年12月6日用工单位告知原告放假至今，原告请求从申请人仲裁请求之日解除原被告之间的劳动关系，但未提供相应证据证明从2019年2月22日至仲裁请求之日存在劳动关系的相关证据，故应认定原告于2019年2月23日原、被告之间劳动关系已解除。就经济补偿金一节。原告张万利主张解除劳动合同经济补偿金问题，依据上述认定事实，原被告间劳动关系已解除，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。本案原告张万利该项请求，理由正当，一审法院予以支持，具体应以2014年2月18日至2019年2月22日共计五年零四天，不满六个月的按照半个月工资进行经济补偿，所以被告应向原告支付经济补偿金数额为18,700元（3,400×5.5个月）。关于放假期间拖欠工资。根据《吉林省企业工资支付办法》非因劳动者原因造成单位停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者没有提供正常劳动，用工单位按照当地最低工资标准的70%以上支付工资。支付额度不得低于当地最低生活保障标准。原告于2019年2月22日确定劳动关系，2018年12月6日用工单位口头通知原告放假，原告的银行流水平均工资3,005.58元，原告2018年12月6日至2019年2月22日，共放假2个月16天。四平市最低工资标准每月1,580元，1,580元×70%=1,106元。原告放假期间的工资3,005.58元+1,106元+1,106元÷21.75天×16天=4,925.18元。由于上述认定事实，在被告2019年2月23日之后的放假期间，实际劳动关系已解除，故原告要求被告立即支付原告放假期间拖欠的工资的请求缺乏请求权基础，故该项诉讼请求，本院部分予以支持。判决：一、确认原告张万利与被告四平市铁东医院之间劳动关系于2019年2月23日解除。二、被告四平市铁东医院于本判决生效后十日内给付原告张万利经济补偿金18,700元。三、被告四平市铁东医院于本判决生效后十日内给付原告张万利放假期间工资4,925.18元。四、驳回原告张万利的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，上诉人四平市铁东医院主张根据3,400元计算经济补偿金数额没有事实依据，应当按解除劳动合同前12个月的平均工资计算。二审庭审中，上诉人并未提供相关证据证明其主张，本院不予支持。上诉人主张被上诉人放假期间的工资计算错误，称因被上诉人没有提供劳动合同，故应当按最低工资标准1,580元计算。参照《工资支付暂行规定》第十二条及《吉林省企业工资支付办法》第二十二条的规定，结合劳动者张万利放假期间每月的银行流水平均工资3,005.58元，被上诉人张万利放假期间的工资应为3,005.58元+1,106元+1,106元÷21.75天×16天=4,925.18元，本院对一审判决予以维持。综上所述，四平市铁东医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四平市铁东医院负担。本判决为终审判决。审判长 田迎春审判员 毕 莹代理审判员 牛云鹤 二〇二〇年四月二十八日书记员 张菀娣