河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终227号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司杞县支公司。统一社会信用代码91410221055957299L。营业场所：杞县西关106国道西交警大队对面。负责人：韩敬星，总经理。委托诉讼代理人：程振锋，河南九澳律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：商振河，男，汉族，1954年2月7日生，住河南省开封市祥符区。委托诉讼代理人：商建峰，男，汉族，1983年7月29日生，住河南省开封市祥符区，系商振河之子。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：田春鸽，女，汉族，1977年4月13日生，住河南省开封市祥符区。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。统一社会信用代码914117007822397520。营业场所：驻马店市驿城区平安街215号（计生服务培训中心）。负责人：邓新民，总经理。上诉人浙商财产保险股份有限公司杞县支公司（以下称浙商财险杞县支公司）因与被上诉人商振河、田春鸽、中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称中华联合财险驻马店中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初3133号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人委托诉讼代理人程振锋，被上诉人商振河委托诉讼代理人商建峰、被上诉人田春鸽到庭参加诉讼，被上诉人中华联合财险驻马店中心支公司经本院依法传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。浙商财险杞县支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。不服金额为10000元。2、上诉费用由商振河、田春鸽、中华联合财险驻马店中心支公司承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律错误。商振河的医疗费用应扣除非医保用药。根据浙商财险杞县支公司与田春鸽的合同约定，商业三责险赔付医疗费用为医保范围之内用药，超出医保范围的，应予以扣除。在未提供用药清单的情况下，浙商财险杞县支公司认为至少需扣除15%以上。2、商振河主张的残疾辅助器具费属于伤残项下应由交强险公司即中华联合财险驻马店中心支公司限额项下承担。交强险条款明确约定，残疾器具费属于伤残限额项下，故浙商财险杞县支公司不应承担该费用。3、诉讼费属于间接损失，不属于浙商财险杞县支公司合同约定范围。原审法院判决诉讼费用全额由浙商财险杞县支公司承担无法律依据。综上，请求支持浙商财险杞县支公司的上诉请求。商振河答辩称，对浙商财险杞县支公司的上诉请求不认可。请求驳回上诉，维持原判。田春鸽答辩称，请求驳回上诉，维持原判。中华联合财险驻马店中心支公司未到庭，也未提出书面答辩意见。商振河向一审法院起诉请求：1、判令浙商财险杞县支公司、田春鸽、中华联合财险驻马店中心支公司赔偿医疗费79209.95元、住院伙食补助费430元、营养费1720元、误工费9312元、护理费18624元、交通费1500元、器具费2860元，共计117525元，扣除中华联合财险驻马店中心支公司已支付医疗费10000元，下剩107525元。庭审中商振河追加医疗费565.2元，医疗费变更为79775.15元，赔偿总额变为108090.2元；2、本案一切诉讼费用由浙商财险杞县支公司、田春鸽、中华联合财险驻马店中心支公司承担。保留商振河后期治疗费和伤残费用。一审法院审理查明：2019年5月13日15时30分许，田春鸽驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车，沿开封市××区黄龙寺街由东向西行驶至科技大道与黄龙寺街交叉口转弯时，与由西向东步行的商振河发生碰撞，造成商振河受伤的交通事故。商振河受伤后，在开封市××区第一人民医院住院治疗86天，花去医疗费79775.15元。田春鸽为商振河垫付36400元钱。田春鸽驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车在中华联合财险驻马店中心支公司处投有交强险，在浙商财险杞县支公司投保50万元的商业险（含不计免赔），事故发生在保险期间。另查明，河南省城镇居民2018年人均可支配收入为31874.19元/年，河南省2018年居民服务行业人员平均工资为39522元/年。住院伙食补助费标准50元/天，营养费20元/天，交通费20元/天，按住院天数计算。一审法院认为，商振河在本事故中遭受损失是客观事实，其相应法律权益应予以维护。开封市祥符区公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，田春鸽负事故全部责任，商振河不负事故责任。该认定书商振河、田春鸽双方均无异议，本院予以确认。田春鸽驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车在中华联合财险驻马店中心支公司处投有交强险，在浙商财险杞县支公司投保50万元的商业险（含不计免赔），事故发生在保险期间。商振河的合理损失应由中华联合财险驻马店中心支公司在交强险限额内先行赔偿。不足部分由浙商财险杞县支公司在商业三责险中赔偿，仍有不足部分由田春鸽赔偿。商振河主张医疗费79775.15元，提供有医疗费票据，一审法院予以支持。对商振河要求的误工费，商振河已经超过法定退休年龄，商振河未提供因交通事故而减少收入的证据，对商振河主张误工费的诉讼请求，一审法院不予支持。商振河的合理损失应包括：1、医疗费79775.15元，2、住院伙食补助费4300元（50元/天×86天），3、营养费1720元（20元/天×86天），4、护理费18624元（86天×39522元/年÷365天×2人），5、交通费1500元，6、外购器具费2860元，以上各项共计108779.15元。中华联合财险驻马店中心支公司应在交强险限额内赔偿商振河医疗费10000元（已经垫付），护理费18624元，交通费1500元，以上各项共计30124元。浙商财险杞县支公司在商业三责险限额内赔偿商振河医疗费69775.15元，住院伙食补助费4300元，营养费1720元，外购器具费2860元，共计78655.5元。田春鸽不再赔偿商振河。保险公司赔偿商振河后返还田春鸽垫付款36400元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中华联合财险驻马店中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿商振河医疗费10000元（已经垫付），护理费18624元，交通费1500元，以上各项共计30124元。二、浙商财险杞县支公司于判决生效之日起十日内在商业三责险限额内赔偿商振河医疗费69775.15元，住院伙食补助费4300元，营养费1720元，外购器具费2860元，共计78655.15元。（保险公司赔偿商振河后返还田春鸽垫付款36400元）。三、驳回商振河其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1226元，由浙商财险杞县支公司承担。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，当事人对一审判决认定的商振河的各项损失均无异议，本院予以确认。本案二审的争议焦点：一是对商振河赔偿中应否扣除非医保用药约占医疗费总数的15%；二是辅助器具费是否应在交强险赔偿限额内赔偿；三是一审判决诉讼费的分担是否合理。关于扣除非医保用药问题。浙商财险杞县支公司主张扣除15%以上的非医保用药，应当提交其与投保人约定的证据。而在一、二审期间，浙商财险杞县支公司未提交相关证据，故对该请求不予支持。关于辅助器具费的承担。本案中商振河的外购器具费用为商振河住院治疗期间支出的辅助器具费，应属于医疗费范畴，不同于《交强险条款》第八条中的残疾辅助器具费，因为商振河尚未构成伤残，且是在治疗期间购买的器具，交强险中的医疗费已使用完毕。因此，一审法院将此部分计算在商业三者险部分予以赔偿并无不当。关于诉讼费的分担，则是人民法院根据当事人在诉讼中的责任，按比例进行分配。因此，一审判决浙商财险杞县支公司承担诉讼费用并无不当。综上所述，浙商财险杞县支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由浙商财产保险股份有限公司杞县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年四月二十七日法官助理金成立书记员张娜