陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终756号 上诉人（原审原告）：陕西隆发房地产开发有限公司，住所地：大荔县。法定代表人：张进学，系该公司董事长。委托诉讼代理人：梁红刚，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：郭夏平，女，汉族，1988年3月20日出生，住西安市雁塔区西安外国语大学家属区。上诉人陕西隆发房地产开发有限公司(以下简称隆发公司）因与被上诉人郭夏平劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区区人民法院(2019)陕0113民初696号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。经审理查明，郭夏平2018年1月29日入职隆发公司处，岗位为财务会计，隆发公司未与郭夏平签订书面劳动合同，亦未为郭夏平缴纳社会保险。郭夏平每月工资为6000元，工资通过银行转账形式发放。隆发公司与郭夏平于2018年6月25日办理了离职交接手续，同时郭夏平在《员工离职申请表》上签字，该申请表离职原因一栏载明“被辞退”，隆发公司未出具书面的解除通知。郭夏平在职期间，每周工作日为六天。上述事实，有考勤表、工资发放电子回单、市劳人仲案字（高新）[2018]1029号仲裁裁决书、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，证据已经双方当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，该法第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”庭审查明，隆发公司未与郭夏平签订书面劳动合同，隆发公司虽称系郭夏平故意不与其签订，但未提交有效证据证明其主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因此，隆发公司应按照上述规定向郭夏平每月支付两倍的工资。郭夏平系2018年1月29日入职，因此，隆发公司应向郭夏平支付2018年3月1日至2018年6月25日期间的双倍工资差额23000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，隆发公司虽诉称系郭夏平隐瞒2017年度会计执业继续教育未修满学分的事实，导致其作出错误判断，而录用了郭夏平，但是隆发公司并未提交证据证明其在录用郭夏平时就修满学分一事有明确要求，且是否修满学分与工作能力无关，根据郭夏平提交的绩效考核显示，郭夏平绩效考核分数较高，因此，隆发公司并未提交有效证据证明解除劳动关系的事实和理由，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，隆发公司应承担举证不能的不利后果。即隆发公司应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”郭夏平系2018年1月29日入职，2018年6月25日离职，因此，隆发公司应向郭夏平支付半个月工资3000元作为经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”郭夏平提交了2018年1月至5月的考勤表，隆发公司对该证据真实性认可，仅抗辩每月工资6000元中包含周六加班的费用，但隆发公司未提交有效证据证明其抗辩理由，因此，对于周六加班的事实依法予以认定，隆发公司应依法向郭夏平支付加班费4965.52元。对于郭夏平要求隆发公司支付绩效工资360元的请求，因当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明，庭审查明隆发公司已向郭夏平支付了6月份的工资，郭夏平未提交证据证明工资中不包含绩效，因此，对于郭夏平的上述请求，依法不予支持。对于郭夏平要求隆发公司缴纳2018年1月29日至2018年6月30日期间的基本养老、基本医疗、失业、工伤和生育保险的请求，因该事项不属于法院受理范围，因此，对于郭夏平的上述请求，依法不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告陕西隆发房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告郭夏平支付未签订书面劳动合同双倍工资差额23000元；二、原告陕西隆发房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告郭夏平支付解除劳动合同经济补偿金3000元；三、原告陕西隆发房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告郭夏平支付加班费4965.52元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告陕西隆发房地产开发有限公司的诉讼请求；五、驳回被告郭夏平其余的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告陕西隆发房地产开发有限公司承担。宣判后，上诉人隆发公司不服，向本院提起上诉称，1、郭夏平工作期间，并无加班事实，原审法院认定郭夏平周六加班系认定事实错误。其实行每周6天工作制，工作时间为周一至周五上午08：30-12：00，下午13：30-17：30，周六为学习培训时间，上午08：30-12：00，下午13：30-16：00，实际周至周五每日工作7.5小时，周六学习培训6小时，每周工作43.5小时，周日休息。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”、第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”之规定，其的工时制度完全符合法律规定郭夏平并不存在加班情形。原审法院根据考勤表载明郭夏平周六出勤就认定郭夏平周六加班，属认定事实错误。2、其与郭夏平未签订书面劳动合同系郭夏平故意为之，其没有过错。除郭夏平外，其与所有员工均签订了书面劳动合同，皆因公司行政人事专员多次要求与郭夏平签订劳动合同时，郭夏平均拒不提供有效身份证件而被拒绝。郭夏平离职后申请劳动仲裁，且故意歪曲事实，有恶意骗取高额双倍工资的嫌疑。3、郭夏平系主动申请离职，不符合经济补偿的法定条件。郭夏平在公司工作期间不服从管理，离职前与其主管领导发生争执，向其递交了亲笔签名的《员工离职申请表》主动申请后愤而离职，其在离职原因栏自行填写了“被辞退”字样。4、其在一审过程中始终坚持公司实行每周工作6天，每周六为学习培训时间，其向郭夏平支付的工资已经包含了每周六在单位学习培训费用的这一客观事实，原审法院作出了显然与其陈述不符的认定，依法应当予以纠正。综上，一审判决对部分重要事实未予审理查明，认定基本事实不清，适用法律错误，并且本案审理过程中存在审判瑕疵。现请求：1.撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初696号判决，依法改判或发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。被上诉人郭夏平答辩称，原审判决加班费计算有误，应为11034.48元，请求二审法院予以补判。隆发公司未与其签订书面劳动合同，有录音为证。其不存在工作期间不服从管理的情形，自己是被辞退，所以基于事实在离职单上填写被辞退，有领导签字为证。综上，请求法院驳回隆发公司的上诉请求。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。另查明：隆发公司工作时间的通知中载明，房产总部各部门、各分子公司：根据公司实际情况，现将上班时间调整如下：上午8:30-12:00，午休12:00-13:30，下午13:30-18:00。此上班时间自2018年3月1日起执行。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，隆发公司主张因郭夏平拒绝签订导致其未与郭夏平签订书面劳动合同，但其未提供相关依据，也未对郭夏平拒绝签订劳动合同的行为进行处理。因此其认为不应当支付郭夏平未签订书面劳动合同双倍工资差额的理由不符合法律规定，不能成立，本院予以驳回。隆发公司主张郭夏平自愿离职，不应当支付经济补偿金。在原审庭审中，隆发公司与郭夏平均向法庭提供《员工离职申请表》，该表中郭夏平填写离职原因为被辞退，在该申请表中有隆发公司相关领导的签字。郭夏平主张其是被迫离职，与该《员工离职申请表》表述一致。隆发公司并未提供其他证据佐证自己的观点，因此其该项理由没有充分证据予以支持，不能成立，本院予以驳回。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条：“职工每日工作8小时，每周工作40小时”。本案中，隆发公司认可其一周工作时间为六天。但其认为工作时长并未超过劳动法规定的44小时，不应当认定郭夏平存在加班。根据郭夏平提供的隆发公司的考勤表和工作时间通知可知，隆发公司周六正常上班，工作时长超过国务院的上述规定。隆发公司同时还主张其支付给郭夏平的工资中已经包含了加班费，但是其并未提供就工资发放问题与郭夏平达成合意的依据。原审法院认定郭夏平存在加班事实，因此判决由隆发公司承担郭夏平加班费4965.52元，认定事实清楚，应予维持。隆发公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。郭夏平庭审中认为原审法院加班费计算有误，但其并未因此提起上诉，本院不予处理。综上，原审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西隆发房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。 审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○二○年四月十七日                        书  记  员   王     萌 1