安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终313号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司，住所地安徽省潜山市梅城镇舒州大道815号。 负责人：王晓东，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：徐麟，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张国银，男，1954年9月12日生，汉族，工人，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：冯海龙，潜山市源潭镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：叶春晓，女，1980年11月17日生，汉族，公司职工，住安徽省潜山市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司（以下简称人保财险潜山公司）因与被上诉人张国银、叶春晓机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初1786号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险潜山公司上诉请求：撤销原判，依法改判较少赔偿款5884.5元。事实与理由：1、医疗费中非医保用药的费用保险公司不应承担，根据实践，该部分费用最少为医疗费的10%，此项应扣除1958.5元；2、护理费应当按照2019年度的标准予以赔偿，一审法院按照2018年的标准计算不当，精神损害抚慰金一审法院认定14000元过高，鉴定费应由侵权人承担；3、一审法院认定的交强险伤残责任限额为146730.8元无法律依据。 张国银辩称：1、人保财险潜山公司要求扣除10%非医保用药无事实和法律依据，即使扣除10%非医保用药，也未超出交强险医疗费限额；2、张国银因本起事故构成一处九级伤残，一审法院酌情支持14000元精神损害抚慰金符合法律规定，本起事故发生于2018年，一审法院按照2018年度的标准计算其护理费符合法律规定；3、鉴定费是为证明其损失支出的合理费用，一审判决由保险公司支付，符合法律规定。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 叶春晓辩称，非医保用药和鉴定费其不应承担，精神损害抚慰金及护理费标准由法院依法确定。 张国银向一审法院起诉请求：判令叶春晓、人保财险潜山公司赔偿其因交通事故造成的各项损失共计201225.2元。 一审法院经审理查明：2018年10月12日14时，叶春晓驾驶皖Ｈ×××××号小型客车，沿潜山市梅城镇舒州大道教育局门前非机动车左转弯上舒州大道时，与张国银骑自行车沿东侧非机动车道自北向南行驶时发生碰撞，致张国银受伤及两车受损的交通事故。当日，张国银被送至潜山市立医院住院治疗，同年10月14日出院，医院诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头骨折、左踝关节挫裂伤。同年10月14日，张国银转至怀宁县中医骨伤医院住院治疗，同年11月2日出院，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左踝关节软组织开放性损伤。治疗期间，张国银花去医疗费用合计19584.7元（其中叶春晓垫付6736.34元、人保财险潜山公司垫付10000元）。2018年10月13日，潜山市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定叶春晓对上述交通事故负全部责任，张国银无责任。2019年5月14日，经潜山市源潭镇法律服务所委托，安徽爱民司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张国银因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折术后，目前遗留有左膝关节功能丧失达50%以上，构成九级伤残。2、被鉴定人张国银上述损伤，其误工期按损伤后180日；护理期按伤后90日；营养期按伤后60日。3、被鉴定人张国银因交通事故致左胫骨平台骨折术后，其钢板螺钉内固定取出术，约需人民币10000.00（壹万）元。张国银花去鉴定费用2700元。一审审理中，人保财险潜山公司对上述鉴定中伤残等级鉴定持有异议，对其他鉴定结果不持异议，要求对张国银的伤残等级重新进行司法鉴定，经一审法院准许并依法委托，安徽正邦司法鉴定所于2019年9月20日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张国银因道路交通事故致左胫骨平台腓骨小头粉碎性骨折，遗留左膝关节运动功能障碍，构成九级伤残。潜山人保公司支付鉴定费1000元。2018年6月29日，叶春晓为其所有的皖Ｈ×××××号小型客车向人保财险潜山公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，保险期间分别自2018年8月26日、27日起至2019年8月26日止，其中商业第三者责任保险金额为1000000元（不计免赔）。一审另查明，张国银原系潜山市源潭镇三河村马庄组22号居民，2012年10月24日登记取得潜山市梅城镇凤凰路（凤凰嘉园）2幢4层401室房屋产权，并在该处房屋居住至今。自2017年1月至2018年10月期间，张国银在潜山县太平保洁有限公司工作，月工资1719元。一审庭审中，张国银、人保财险潜山公司对叶春晓要求对叶春晓垫付的医疗费用在本案中一并处理的意见不持异议。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任。本案中叶春晓对其驾驶的皖Ｈ×××××号小型客车向人保财险潜山公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，且事故发生在保险期间内，人保财险潜山公司首先应在第三者责任强制保险责任限额内对受害者所受损失予以理赔。对超出强制保险责任限额部分，应由责任人叶春晓予以赔偿。因叶春晓驾驶的车辆已投保了商业第三者险，所以对叶春晓应承担的责任部分，人保财险潜山公司应根据与投保人叶春晓签订的商业第三者责任保险合同约定予以理赔。张国银诉求医疗费29584.74元（医疗费19018.4元＋后续治疗费10000元＋增加诉求医疗费566.34），因其实际数额为29584.7元，其计算金额不准确，一审法院予以部分采信，人保财险潜山公司辩称应扣除10%的非医保用药，因其未提供证据证明非医保用药的具体项目和数额，故人保财险潜山公司的该项抗辩理由不能成立。张国银诉求住院伙食补助费840元（21天×40元），符合相关规定标准，一审法院予以支持。张国银诉求护理费11959.2元（90天×132.88元），因叶春晓及人保财险潜山公司均不持异议，且不违反法律规定标准，予以采信。张国银诉求营养费2400元（60天×40元），符合相关规定标准，予以支持。张国银诉求交通费1000元，因其提供证据不足，但张国银确存在转院到外地治疗的事实，酌情认定400元。张国银诉求误工费27000元（180天×150元），安徽爱民司法鉴定所对张国银的误工期鉴定为伤后180日，符合相关规定标准，予以采信，但张国银受伤前在潜山县太平保洁有限公司工作，月工资为1719元，误工费应按其实际损失予以计算，故误工费应为10314元（6月×1719元／月）。张国银诉求残疾赔偿金110057.6元（34393元×16年×20%），证据确凿，且符合法律规定，予以采信，人保财险潜山公司虽对伤残等级持有异议，但经人保财险潜山公司申请重新司法鉴定后，重新鉴定的司法鉴定意见与张国银提供的司法鉴定意见结论一致，故对人保财险潜山公司的上述抗辩理由不予采信。张国银诉求鉴定费2700元，证据确凿，予以采信。张国银诉求精神损害抚慰金16000元，因张国银受伤构成九级伤残，其诉求标准过高，结合其伤情及肇事方责任程度，酌情确定精神损害抚慰金为14000元。张国银诉求财产损失250元，虽张国银确存在车辆损坏的事实，但其未提供证据证明其损失的金额，故对该项诉求不予支持。综上所述，人保财险潜山公司首先应在第三者强制责任保险范围内赔偿张国银医疗费用责任金额10000元（医疗费10000元）、伤残责任金额146730.8元（其中护理费11959.2元、交通费400元、误工费10314元、残疾赔偿金110057.6元、精神损害抚慰金14000元），下剩的医疗费9584.7元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费840元、营养费2400元，由事故责任者叶春晓赔偿，根据叶春晓与人保财险潜山公司签订的商业第三者责任保险合同的约定，该部分损失也应由人保财险潜山公司在商业第三者责任限额内予以理赔，人保财险潜山公司垫付的医疗费10000元在赔偿总额中予以抵扣。叶春晓垫付的医疗费用6736.34元应在赔偿款中一并处理。综上所述，对张国银的诉讼请求一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司赔偿张国银医疗费等各项损失合计179555.5元，扣除该公司已支付10000元，尚应支付169555.5元（其中6736.34元由张国银向叶春晓返还）；本项判决内容限于判决生效之日起15日内履行。二、驳回张国银的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2159元，由张国银负担213元，由叶春晓负担1168元，由中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担778元；鉴定费2700元，由叶春晓负担1620元，由中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担1080元；重新鉴定费1000元，由中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担。 二审中，各方当事人均未提供新证据。 对一审法院认定的事实，各方当事人均无异议，二审予以确认。 二审中，人保财险潜山公司就护理费问题与张国银协商达成一致，人保财险潜山公司放弃该项上诉请求。 根据法庭查明的事实、各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审法院对于张国银的非医保用药、精神损害抚慰金、鉴定费的认定是否适当。 本院认为：公民的健康权受法律保护。张国银因本起交通事故身体受伤，其合理损失依法应获得赔偿。对于人保财险潜山公司提出异议的各项费用，本院分析认证如下：1、非医保用药，人保财险潜山公司未举证证明非医保用药费用数额，亦未申请法院对此进行鉴定，其主张扣除医疗费的10%作为非医保用药无法律依据，不予支持；2、精神损害抚慰金，张国银因本起交通事故受伤，构成一处九级伤残，一审法院根据本地经济生活水平、当事人责任等因素，酌情确定精神损害抚慰金为14000元，符合法律规定；3、鉴定费系受害人为证明其损失数额而支出的必要费用，一审法院判决由保险公司承担部分鉴定费符合法律规定。综上，人保财险潜山公司的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  诸冬林 审判员  左 红 审判员  陈世拥 二〇二〇年四月八日 法官助理赵红军 书记员李晶晶 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。