四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0411刑初31号 公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人吴存祥，又名吴强，男，1989年12月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址：四川省会东县。因犯盗窃罪，2009年3月5日被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年三个月；因犯故意伤害罪，2013年4月24日被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯寻衅滋事罪，2014年10月20日被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年七个月；因犯故意伤害罪，2016年10月12日被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年，2017年7月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月9日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，2019年9月12日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人刘莉，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201011696755。 四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉[2020]29号起诉书指控被告人吴存祥犯开设赌场罪，于2020年2月10日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2020年4月16日公开开庭审理了本案。攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员郭俊宏出庭支持公诉，被告人吴存祥及其指定辩护人刘莉到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年8月中旬，被告人吴存祥与同案犯王某、曾某1、曾某2（三人已判刑）等人为了牟取非法利益，经共谋后共同出资，利用曾某2位于攀枝花市仁和区，在网络上开设赌场，违法所得由被告人吴存祥、王某等出资人均分。被告人吴存祥、王某等人缴纳出资款后，先后购买了电脑、电视机等赌博工具，并在网络上注册了账号，以“庄园国际”赌博软件为载体，采用“押龙虎”的方式在网络上进行赌博。具体赌博方式即由电脑发牌，参与赌博的人员在线下押现金，同时由王某、被告人吴存祥等人为押现金的赌博人员提供相应的赌分在赌博软件上押分，1元钱1分。赌客如果压分赢了，赌博软件直接按照赌分的10%抽取赌资（其中赌博网站分3%，赌场分7%），将剩余的赌分返还到赌博软件中，赌场再按照相应的赌分以现金方式支付给赌客，并将其押金退还；赌客如果压分输了，赌场不退换其押的现金。同案犯刘某为该赌场提供赌博网站，同时为被告人吴存祥等人购买赌分及提供上分、下分服务，并从中抽利4750元。 2017年8月底，被告人吴存祥与王某、曾某1、曾某2将赌场搬至攀枝花市仁和区文英商店旁的门面。2017年10月14日，曾某2退出该赌场，荆某（已判决）入股成为该赌场的股东，已决犯曾某1的妻子张某（已判决）也参加进来帮助赌场管账、点餐等。曾某2退出时，赌场除开房租、水电费、饭钱等日常开支外，还获利8000多元，由被告人吴存祥、王某、曾某1、曾某2四人均分，每人分得2000多元。 荆某加入赌场后，截止2017年11月13日，赌场除开房租、水电费、饭钱等日常开支外，在该期间还获利38400多元，由被告人吴存祥、王某、曾某1、荆某四人均分，每人获利9600多元。2017年11月14日左右，曾某2再次出资入股该赌场。 在赌场营业期间，被告人吴存祥多次为赌客投注等。 2017年11月17日，公安民警在办案过程中，发现被告人吴存祥等开设赌场的地方多人涉嫌赌博，遂将在现场的同案犯王某、曾某1、荆某、曾某2抓获归案。四人到案后，如实供述了案件事实。同日，公安机关从王某处扣押赌资4599元及用于赌博的工具电脑主机一台、电视机一台、鼠标一个、键盘一个，从曾某2处扣押赌资1475元，从荆某处扣押赌资323.50元，共计扣押赌资6397.50元，全部赌资已移交至本院。2017年11月18日，公安机关决定对本案立案侦查。2019年8月9日15时许，会东县公安局民警在会理县工地，将上网追逃的被告人吴存祥抓获，其到案后如实供述了本案主要事实。 上述事实，被告人吴存祥及其指定辩护人刘莉在开庭审理的过程中亦无异议，且有受案登记表，户籍证明，到案经过，强制措施材料，核算笔录及照片，人像辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片，物品辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，（2018）川0411刑初162-1号刑事判决书，被告人吴存祥的刑事判决书及释放证明书，情况说明，被告人吴存祥在侦查阶段的供述笔录，同案犯王某、曾某1、荆某、曾某2、刘某、张某的供述笔录，证人董某、陈某、范某、曾某某、李某1、唐某1、张某某、唐某2、李某2的证言等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴存祥以营利为目的，伙同王某、曾某1、曾某2、荆某、刘某等人，在网络上开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人吴存祥与王某、曾某1、刘某涉及的抽头渔利数额累计46400余元，情节严重。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。本案系共同犯罪，被告人应当对本案全部抽头渔利金额承担刑事责任，且被告人吴存祥与同案犯王某、曾某1、荆某、刘某、曾某2在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，但是在参与的犯罪中情节有所不同，量刑时予以考虑，辩护人的该项辩护意见予以采纳；被告人吴存祥到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人吴存祥有坦白情节、对其与王某、曾某1、荆某、刘某、曾某2应区别犯罪情节，予以从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。被告人吴存祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；公安机关扣押在案的电脑主机一台、电视机一台、鼠标一个、键盘一个和扣押的赌资6397.50元，已在（2018）川0411刑初162号案件中处理，本案不再处理。被告人吴存祥开设赌场所得11600元，系违法所得，依法应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人吴存祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日至2024年2月8日），并处罚金35000元（限本判决生效后一个月内缴清）； 二、对被告人吴存祥的违法所得11600元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈红冰 审 判 员  唐天成 人民陪审员  赵淑彦 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员  钟恒轶 附:相关法条 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。