河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0882民初1594号原告（反诉被告）：王晓房，男，1975年4月30日出生，汉族，住沁阳市。委托诉讼代理人：刘小楞，河南合祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈思源，河南师道律师事务所律师。被告（反诉原告）：沁阳市妇幼保健院，住所地：沁阳市沁园南路11号。法定代表人：杨素云，该院院长。委托诉讼代理人：石伟，北京采安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王璐，北京采安律师事务所律师。第三人：沁阳市联盟建安有限公司，住所地：沁阳市自由路原三环游泳池大院。法定代表人：刘明柱，该公司经理。委托诉讼代理人：刘中浩，河南合祥律师事务所律师。原告（反诉被告）王晓房诉被告（反诉原告）沁阳市妇幼保健院（下称沁阳妇幼）为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案。2019年7月16日本院依沁阳妇幼申请，追加沁阳市联盟建安有限公司（下称联盟建安公司）为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）王晓房的委托诉讼代理人刘小楞、沈思源，被告（反诉原告）沁阳妇幼的委托诉讼代理人石伟、王璐，第三人联盟建安公司的委托诉讼代理人刘中浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王晓房本诉向本院提出诉讼请求：1、判令被告沁阳妇幼立即支付原告工程款5695855.46元；2、判令被告沁阳妇幼支付从2018年12月10日至付清上述工程款之日止期间的利息，利率按年息6％计算；3、本案诉费由被告沁阳妇幼承担。事实和理由：2015年12月28日，原告以联盟建安公司的名义中标沁阳妇幼综合业务楼的项目工程，2016年3月1日以联盟建安公司的名义与被告签订了一份《建设工程施工合同》，实际施工人是原告。合同施工工程为“沁阳市妇幼保健院综合业务楼”，地点在沁园××号，计划开工时间为2016年3月1日，竣工时间为2017年2月14日，工期为320天，合同总标的为14517533.48元。合同签订后，被告变更该项目的施工地点，要求原告推迟开工时间，2016年6月20日该项目举行奠基仪式，7月份原告接到新的施工图纸。7月13日原告开始施工，后因工地发现汉代古墓群、被告的项目土地、规划手续不完备、被告未能按照合同及时支付工程进度款原因，使该工程延误竣工。2018年12月10日原被告签订协议书，双方约定解除2016年3月1日签订的《建设工程施工合同》。经中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司评估，截止2018年12月10日，原告实际施工工程量为11185855.46元，被告已支付工程款5490000元，下欠5695855.46元工程款未付。原告是该工程的实际施工人，且双方已经协议解除合同，被告理应按原告实际施工的工程量结算工程款。可协议签订后，被告不按协议履行，致使原告的工人工资迟迟不能支付，故为维护合法权益予以起诉。被告沁阳妇幼本诉辩称，王晓房声称其是本案工程的实际施工人，但没有任何证据可以证明。即使王晓房是实际施工人，王晓房和联盟建安公司违反施工合同的约定，工程质量存在重大问题，且工期延误严重，给沁阳妇幼造成了巨额损失，原告的全部诉讼请求应被驳回。一、本案工程合同的订立和履行情况：（一）本案工程合同的签订情况2015年10月29日，沁阳妇幼就本案工程项目的建设进行招标，联盟建安公司于2015年12月28日投标，投标报价共计14,517,533.48元，且在投标文件中包含了明确的清单项目单价。在联盟建安公司中标后，2016年3月1日沁阳妇幼与联盟建安公司就本案工程签订了建设工程施工合同。2018年12月10日，由于本案工程工期严重延误，质量存在严重问题，且联盟建安公司账户因其他民事案件被相关法院冻结，导致施工合同无法继续履行，沁阳妇幼与联盟建安公司签订协议书，约定解除施工合同，并约定联盟建安公司配合沁阳妇幼对本案工程进行鉴定，且明确以此作为工程价款的结算依据。此后双方委托第三方为本案工程出具了“工程造价鉴定报告”，工程造价金额为5930000元，但原告及联盟建安公司违反诚信，对该报告结果不认可。2018年12月13日河南省沁阳市公证处对本案工程进行了实地考察，对施工情况进行记录并拍照，并出具了公证书。（二）双方在本案工程的建设中实际履行了施工合同首先，沁阳妇幼已按照施工合同的约定向联盟建安公司支付共计5490000元的工程进度款，且每期工程进度款的价款也是依据施工合同约定的工程量清单和清单项目价格进行计算的。这表明施工合同为双方实际履行的合同。其次，根据本案工程的现场签证材料，该施工合同即为当事人在本案工程施工中实际履行的合同。比如，本案工程施工人于2016年7月10日提交的《现场签证》载明：“……管理人员名单详见投标文件。”施工人于2017年7月1日提交的《现场签证》载明：“根据施工合同专业条款关于材料单价涨跌幅度的约定（施工合同第117页11.1款③条），需对此间施工项目的原材料价格进行相应调整。”该签证中载明的内容与施工合同第三部分（专用合同条款）第11.1款第③项的内容一致。因此，前述现场签证中的“施工合同”及“投标文件”即为本案工程施工合同及作为合同组成部分之一的投标文件，双方实际履行了施工合同。（三）王晓房和联盟建安公司违约导致本案工程工期严重延误施工合同第一部分第二条（合同工期）约定：“……工期总日历天数：320天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。”本案工程的实际开工日期为2016年6月16日，按照合同约定，本案工程本应于2017年5月2日完成竣工验收。然而，截至本案施工合同解除之日（2018年12月10日），本案工程仍未完工，工期严重延误，给沁阳妇幼造成了重大损失，王晓房与联盟建安公司应当连带承担本案工程工期延误损失赔偿责任。（四）本案工程质量存在严重问题根据贵院的委托，河南正科泰房屋安全鉴定有限公司已对本案工程进行了质量是否合格的鉴定，并出具了落款日期为2019年11月15日的《司法鉴定意见书》，证实了本案工程承包人的施工不符合本案工程设计图纸及河南省工程建设标准设计12系列建筑标准设计图集的规定，工程质量存在大量问题。二、王晓房主张的工程价款不能成立。根据王晓房落款日期为2019年7月9日的变更诉讼请求申请书，其第1项诉讼请求为：“要求判令被告立即支付原告工程款5,695,855.46元”。根据变更申请书的事实和理由部分所述，王晓房主张的工程款金额的依据是：“经中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司评估，截至2018年12月10日，原告实际施工工程量为11,185,855.46元，被告已支付工程款5490000元，下欠5,695,855.46元工程款未付。”也就是说，王晓房的第1项诉讼请求的依据是中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司于2019年7月8日作出的《沁阳市妇幼保健院综合业务楼工程造价鉴定意见书》，王晓房的第1项诉讼请求不成立，具体说明如下：（一）已完工程价款应当依据双方签订并实际履行的合同计算《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条第一款规定：“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。”根据前述规定，工程价款的结算应当优先适用双方当事人签订并实际履行的合同中的约定。进一步讲，当事人签订的施工合同对工程价款的计价标准及方法有明确约定的，应当依据合同约定进行工程价款结算或造价鉴定。即使双方签订的施工合同无效，也应当按照双方在施工过程中实际履行的合同，进行工程价款结算或造价鉴定，因此，双方实际履行的施工合同是本案的结算基础。本案中，首先，如前所述施工合同为当事人签订的，并在本案工程施工中实际履行的合同。施工合同（招标文件、投标文件及其工程量清单是合同的组成部分）中已明确约定了本案工程的工程量清单及项目单价。其次，本案工程的质量标准并未发生变化，设计图纸的调整比例低。因此，对于未涉及变更的工程项目以及变更未超出施工合同约定的项目单价范围之外的，应当依据施工合同约定的清单项目单价进行结算；只有变更后的新增工程项目或材料没有包含在施工合同中清单项目范围内，或在施工合同的清单项目中没有类似项目的，才可参照行政主管部门发布的计价方法和计价标准进行结算，并应当按照《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第9.3款规定的下浮率下浮。因此，根据前述司法解释的规定，本案工程价款应当按照当事人签订并实际履行的施工合同中约定的工程量清单及项目单价进行计算。依据贵院的委托，中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司已根据双方签署且实际履行的施工合同出具了（2020）中审焦鉴价字第02号《沁阳市妇幼保健院综合业务楼按合同清单项目价格的工程造价鉴定意见书》，沁阳妇幼已对该鉴定意见中关于实体工程及现场签证的计量等问题，提出了应予纠正的反馈意见，比如：经现场勘验，基坑支护未实际施工，相关费用不应计价，且费用计算也未下浮；基坑降水工程量计算明显错误且未下浮，应予调整；签证未经发包人沁阳妇幼签认不应计价，且相应费用也未下浮；工期延误系承包人导致且未经发包人沁阳妇幼审批确认，故不应进行材料调差；等等。综上，本案工程已完工程价款应当以实际履行的施工合同约定的清单项目价格为准，具体以扣减了沁阳妇幼要求的项目的《2020造价鉴定意见》为准。（二）《2019造价鉴定意见》不能作为确定工程价款的依据《2019造价鉴定意见》以“合同签订时当地行政主管部门发布的计价方法或计价标准”进行计价，明显违反《施工合同解释》第十六条和《施工合同解释二》第十一条的规定；同时也违反国家标准和规范的规定，比如，违反《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第9.3款规定的工程项目单价的调整原则，也没有根据当事人的报价浮动率对信息价进行调整，等等。《2019造价鉴定意见》鉴定结论明显依据不足，导致鉴定造价远远超出当事人约定造价，这势必将导致严重的国有资产流失，存在严重问题。因此，《2019造价鉴定意见》不能作为确定本案工程价款的依据。（三）王晓房及联盟建安公司严重违约，沁阳妇幼有权拒付工程款首先，根据合同约定，沁阳妇幼有权拒付工程款。施工合同第二部分第16.2.4款约定：“……因承包人违约解除合同的，发包人有权暂停对承包人的付款，查清各项付款和已扣款项。发包人和承包人未能就合同解除后的清算和款项支付达成一致的，按照第20条〔争议解决〕的约定处理。”本案中，如前所述，本案工程工期严重延误，质量存在严重问题。此外，根据协议书中的明确约定，沁阳妇幼与联盟建安公司解除施工合同的原因为：“现由于乙方（即本案工程承包人联盟建安公司）账户被法院冻结，致使甲方（即本案工程发包人沁阳妇幼）工程款无法用于该工程建设。”也就是说，在本案工程中，沁阳妇幼无法继续按约支付工程价款及施工合同解除的原因是联盟建安公司的违约行为导致的。因此，沁阳妇幼有权暂停对联盟建安公司及其挂靠人王晓房的付款。在各方就合同解除后的清算和支付达成一致前，王晓房无权向沁阳妇幼主张支付剩余结算价款。其次，根据司法解释的规定，沁阳妇幼有权拒付工程款。根据《施工合同解释》第三条及第十条的规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量不合格，且尚未经过修复并验收合格的，承包人请求支付工程价款的，不予支持。如前所述，根据质量《司法鉴定意见书》，王晓房及联盟建安公司施工的本案工程质量存在严重问题，且尚未经修复完成并验收合格，根据前述司法解释的规定，沁阳妇幼有权拒付工程款。综上所述，由于王晓房及联盟建安公司严重违约，工程质量存在严重问题，沁阳妇幼有权拒付工程款，且王晓房第1项诉讼请求中主张的工程款远远超过了依据双方签订并实际履行的合同计算的已完工程价款，应当予以驳回。三、王晓房无权主张利息根据王晓房提交的《变更申请书》，其第2项诉讼请求为：“要求判令被告从2018年12月10日至付清上述工程款之日止期间利息，利率按年息6%计算”。王晓房的第2项诉讼请求不成立，具体说明如下：（一）合同清算尚未完成，工程质量问题尚未解决，王晓房无权主张利息。如前所述，根据施工合同的约定及司法解释的规定，在各方就合同解除后的清算和支付达成一致，且本案工程的严重质量问题经过修复并验收合格之前，沁阳妇幼没有义务向王晓房及联盟建安公司支付剩余部分工程价款。因此，王晓房也无权主张任何利息。（二）承包人违约导致施工合同无法继续履行而解除，王晓房无权主张利息。如前所述，沁阳妇幼无法继续按约支付工程价款及施工合同解除的原因是联盟建安公司不履行合同主要义务导致的。在联盟建安公司导致合同无法履行的情况下，联盟建安公司无权主张利息。综上所述，王晓房的第2项诉讼请求不成立，应予以驳回。四、王晓房的第3项诉讼请求不成立。根据王晓房提交的《变更申请书》，其第3项诉讼请求为：“本案诉讼费由被告承担”。鉴于王晓房的上述全部诉讼请求均不能成立，其第3项诉讼请求应一并予以驳回。综上，王晓房的诉讼请求没有任何合同基础和法律依据，应依法驳回王晓房的全部诉讼请求。第三人联盟建安公司本诉述称，第三人承接被告工程后，因涉案工程迟迟不能开工，故第三人将工程转包给了原告，原告作为实际施工人对涉案工程进行承建，被告应当按照实际施工的工程量支付工程款。反诉原告沁阳妇幼向本院提出反诉请求：1、判令王晓房和联盟建安公司向沁阳妇幼连带赔偿本案工程质量修复费用1,178,666.06元。2、判令王晓房和联盟建安公司连带承担本案工程工期延误损失共计435,526元。3、判令王晓房和联盟建安公司共同配合履行本案工程的验收义务。4、判令联盟建安公司向沁阳妇幼开具金额为50万元的增值税专用发票。5、判令王晓房和联盟建安公司连带承担本案工程的全部司法鉴定费用，其中包括但不限于沁阳妇幼预交的857,000元鉴定费用。?6、王晓房和联盟建安公司共同承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、本案工程合同的订立和履行情况：（一）本案工程合同的签订情况2015年10月29日，沁阳妇幼就本案工程项目的建设进行招标。联盟建安公司于2015年12月28日投标，投标报价共计14,517,533.48元，且在投标文件中包含了明确的清单项目单价。在联盟建安公司中标后，2016年3月1日沁阳妇幼与联盟建安公司就本案工程签订了建设工程施工合同。2018年12月10日，由于联盟建安公司账户因其他民事案件被相关法院冻结，导致施工合同无法继续履行，沁阳妇幼与联盟建安公司签订协议书，约定解除施工合同，并约定联盟建安公司配合沁阳妇幼对本案工程进行鉴定，并以此为工程价款的结算依据。2018年12月13日，河南省沁阳市公证处对本案工程进行了实地考察，对施工情况进行记录并拍照，并出具了公证书。（二）双方在本案工程的建设中实际履行了施工合同。首先，沁阳妇幼已按照施工合同的约定向联盟建安公司支付共计5490000元的工程进度款，且每期工程进度款的价款也是依据施工合同约定的工程量清单和清单项目价格进行计算的。这表明施工合同为双方实际履行的合同。其次，根据本案工程的现场签证材料，该施工合同即为当事人在本案工程的施工中实际履行的合同。比如，本案工程施工人于2016年7月10日提交的现场签证载明：“……管理人员名单详见投标文件。”施工人于2017年7月1日提交的现场签证载明：“根据施工合同专业条款关于材料单价涨跌幅度的约定（施工合同第117页11.1款③条），需对此间施工项目的原材料价格进行相应调整。”该签证中载明的内容与施工合同第三部分（专用合同条款）第11.1款第③项的内容一致。因此，前述现场签证中的“施工合同”及“投标文件”即为本案工程施工合同及作为合同组成部分之一的《投标文件》，双方实际履行了施工合同。二、王晓房与联盟建安公司应当连带承担本案工程质量修复费用（一）承包人应当承担本案工程质量修复费用联盟建安公司作为本案工程的承包人，其施工不符合河南省城乡建筑设计院有限公司为本案工程出具的设计图纸及河南省工程建设标准设计12系列建筑标准设计图集的规定，工程质量存在大量问题。法院已委托河南正科泰房屋安全鉴定有限公司、广州博厦建筑设计研究院有限公司、河南柏诚工程建筑有限公司三家鉴定机构分别对本案工程质量是否合格、质量修复方案及费用进行司法鉴定。河南正科泰房屋安全鉴定有限公司已对本案工程进行了质量是否合格的鉴定，并出具了落款日期为2019年11月15日的《司法鉴定意见书》。依据前述鉴定意见，河南柏诚工程建筑有限公司也已完成本案工程质量修复造价的鉴定，出具了《建筑工程预算书》，其鉴定结论中载明，本案工程质量修复工程造价共计1,178,666.06元。施工合同第二部分第5.1.3款约定：“因承包人原因造成工程质量未达到合同约定标准的，……由承包人承担由此增加的费用和延误的工期。”根据前述约定，联盟建安公司应当承担因其施工质量不合格而产生的共计1,178,666.06元的质量修复费用。（二）王晓房与联盟建安公司应当在本案工程中承担连带赔偿责任王晓房自认，其借用联盟建安公司的施工资质对本案工程施工进行了承包，是本案工程的实际施工人。根据《建筑法》第六十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条的规定，施工单位转让、出借资质证书或者以其他方式允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程的，对因建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失，施工单位（出借方）与使用本单位名义的单位或者个人（借用方）承担连带赔偿责任。因此，如王晓房自认，其借用了联盟建安公司的施工资质承包本案工程，对于因本案工程施工质量不合格产生的修复费用损失、工期延误损失及司法鉴定费用的赔偿责任，王晓房应当与联盟建安公司共同承担连带责任。三、王晓房与联盟建安公司应当连带承担本案工程工期延误损失赔偿责任《施工合同》第一部分第二条（合同工期）约定：“……工期总日历天数：320天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。”本案工程的实际开工日期为2016年6月16日，按照合同约定，本案工程本应于2017年5月2日完成竣工验收。然而，截至本案施工合同解除之日（2018年12月10日），本案工程仍未完工，工期严重延误，给沁阳妇幼造成了重大损失。施工合同第三部分第1.5款约定：“合同文件组成及优先顺序为：①本合同协议书②中标通知书③投标函及投标函附录、投标文件④招标文件⑤本合同专用条款⑥本合同通用条款……”根据前述约定，招标文件为施工合同的组成部分。招标文件第四章第二节第11.5款约定：“逾期竣工违约金的计算方法：每延误一天，支付违约金1000元，逾期竣工违约金的限额：累计不超过合同总价3%”。如前所述，截至施工合同解除之日，本案工程仍未完工。即使本案工程在施工合同解除之日已完成竣工验收，本案工程的延误期间为2017年5月3日至2018年12月10日，扣除因设计图纸修改及文物局勘验文物而暂停施工的期间（共计39天），按延误天数计算工期延误损失为1000元/天×547天=547,000元。根据前述招标文件的约定，“逾期竣工违约金”的限额应当累计不超过合同总价（14,517,533.48元）的3%。因此，王晓房与联盟建安公司应连带赔偿沁阳妇幼的工期延误损失金额应为14,517,533.48元×3%=435,526元。四、王晓房与联盟建安公司应当配合并履行本案工程验收义务根据《建筑法》《建设工程质量管理条例》等相关法律法规的规定，建设工程未经验收不得交付使用，且建设工程的验收需提供完整的工程资料，并应由勘察、设计、施工、工程监理等单位签署质量合格文件。如前所述，联盟建安公司为本案工程的承包人，王晓房声称其为本案工程的实际施工人。因此，联盟建安公司与王晓房应当依法提供全部验收所需工程资料，签署质量合格文件，配合并履行本案工程验收（包括但不限于主体验收、竣工验收）的全部法定义务。五、联盟建安公司应当向沁阳妇幼开具增值税专用发票沁阳妇幼已按照施工合同的约定向联盟建安公司支付共计5490000元的工程进度款，针对前述款项，联盟建安公司并未向沁阳妇幼足额开具已付款发票。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”因此，联盟建安公司尚须依据相关规定向沁阳妇幼开具金额为500000元的增值税专用发票。综上所述，联盟建安公司和王晓房造成本案工程施工质量严重不合格，且工期严重延误。鉴于本案工程为使用国有资金建设的沁阳市重点工程项目，联盟建安公司和王晓房的上述行为势必将导致严重的国有资产流失，应当承担赔偿责任，履行法定义务，并承担全部司法鉴定费用及诉讼费。为维护沁阳妇幼的合法权益，请求判如所请。反诉被告王晓房辩称，一、反诉原告诉讼请求中的第3项、4项诉讼请求应当依法驳回反诉原告诉讼请求中的第3项、4项诉讼请求，不属于民事诉讼法第三条规定的财产关系或人身关系，不属于民事诉讼审查的范围，针对该项诉讼请求应当予以驳回起诉。二、第三人与反诉原告签订的建设工程施工合同并未履行，反诉被告与反诉原告形成了事实上的建设工程施工合同关系2016年3月1日第三人联盟建安公司与反诉原告沁阳妇幼签订建设工程施工合同，约定的施工地址位于沁园××号，而实际施工地址为河内路与东环路交叉口西北角，实际施工图纸是反诉原告签订合同后重新设计的施工图纸，原建设工程施工合中约定的施工图纸没有进行实际施工。开工期限也发生变化，并非原合同约定的开工日期。反诉原告与反诉被告形成了事实上的建设工程施工合同关系，双方并未订立书面合同。第三人与反诉原告签订建设工程施工合同并未实际履行，不能作为确定反诉原告与反诉被告双方权利义务的依据。三、二次结构工程质量不合格是由于反诉原告导致的，工程质量修复费用应当由反诉原告承担反诉被告是依据反诉原告提供的六张白图作为二次结构施工的依据，该六张白图没有设计单位、没有施工技术规范要求，该工程经鉴定质量不合格是因为反诉原告提供的图纸缺陷所造成。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条，发包人提供的设计有缺陷，造成建设工程质量缺陷，应当由发包人承担过错责任之规定，反诉原告应对二次结构工程质量不合格承担全部责任，修复费用应当由反诉原告承担。四、反诉原告与反诉被告并未签订书面建设工程施工合同，第三人与反诉原告签订的《建设工程施工合同》也未实际履行，反诉被告不存在违约赔偿责任。反诉原告与反诉被告双方形成的是事实建设工程施工合同关系，并未履行第三人与反诉原告签订的建设工程施工合同，双方即未约定工期亦未约定逾期竣工违约金。且根据《沁阳市人民政府常务会议纪要》及第三人与反诉原告2018年12月10日签订协议书显示，涉案工程停工以及导致解除建设工程施工合同的责任在于反诉原告未依法办理审批手续，以及反诉原告施工地址变更、图纸重新设计所致，反诉被告不存在违约行为。五、司法鉴定费用应当由反诉原告承担反诉原告支付的质量鉴定费用、修复鉴定费用，是由于反诉原告的原因导致的二次结构工程质量不合格，其相关鉴定费用也应当由反诉原告承担。按合同清单项目价格的造价鉴定费用，是反诉原告单方提出的，该鉴定与本案工程价款计算没有关联性，该费用也应当由反诉原告承担。第三人联盟建安公司针对反诉原告的反诉述称，一、据第三人向反诉被告了解，反诉被告不存在违约行为，工程质量问题的责任在反诉原告，反诉原告的反诉请求没有法律和事实依据。第三人不是涉案工程的实际施工人，反诉原告的反诉请求与第三人无关，第三人不应承担赔偿责任。二、关于反诉请求第三项，涉案工程尚未竣工，并不满足验收条件，反诉原告要求第三人现在履行未来才能完成的事项不具备裁判意义。三、关于反诉请求第四项，反诉原告未支付工程款，第三人没有开具发票的义务，且第三人对本案开具的都是普通发票，而反诉原告请求开具专用发票没有依据。四、根据民事诉讼法的相关规定，诉讼请求应当明确、具体，而反诉请求第五项包括但不限于的表述显然属于不确定的请求，不明确的诉讼请求不应得到支持。综上，请依法驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求，原告王晓房依法提交了：1、建设工程施工合同，证明被告与第三人签订了建设工程施工合同，由第三人承建被告位于沁园××号沁阳市妇幼保健院综合业务楼建设项目。而本案实际施工地址为河内路与东环路交叉口西北角，实际施工图纸也非签订合同时的招标图纸，开工时间也并非合同约定的开工日期，实际施工内容与该合同、招投标文件的内容发生实质变化，又因涉案工程属于必须招投标项目，被告依法应当重新招投标，确立新的建设工程施工合同，该建设工程施工合同并未实际履行，本案不能依据该合同约定确定本案原被告之间的权利义务。2、沁阳市赢佳砼业有限公司证明，证明涉案工程的材料采购及材料价款的支付均为原告，原告王晓房为涉案工程的实际施工人，被告应当向原告支付剩余工程款。3、河南省国安建筑工程质量检测有限公司出具的检测报告，证明原告承建的涉案工程，现龄期混凝土抗压强度推定値符合设计要求，钢筋保护层厚度合格，主体工程质量合格。4、沁阳市妇幼保健院综合业务楼工程造价鉴定意见书，证明根据鉴定意见书鉴定意见显示，原告实际施工的部分工程量及工程价款为9533785.46元，原告予以认可。另原告提交签证单可确认金额4033.42元，是原被告签字认可的，应当计入工程价款。造价鉴定意见书中单列金额的签证中第1项环保停工费20388.29元，第4.3项环保停工费93468.19元、第5.2项其余两次5.5天环保停工费40114.77元、第8项环保停工费251196.42元，根据2016年125号停工通知书、2016年184号停工通知书、2016年298号停工通知书、2016年324号停工通知书、2016年191号停工通知书、2016年217号停工通知书、2017年035号停工通知书、2017年084号停工通知书、2017年51号停工通知书、2017年340号停工通知书、2017年200号停工通知书、2017年101号停工通知书、2017年231号停工通知书、2017年301号停工通知书、2017年175号停工通知书，证明停工原因是政府启动红色（I级或II响应），并非原告自身原因造成，该费用应当计入工程价款。第2项挡土墙费用1903.07元，被告虽然提出异议，但未提供证据证明，该费用为实际发生的费用，应当计入工程价款。第3项基坑支护429254元，基坑支护是施工过程中必须实施的工程项目，经2020年4月7日现场勘查，支护工程已经施工，应当按照鉴定价格计入工程价款。第4.1项施工图修改误工费84870.64元，是因被告重新设计施工图纸造成原告误工，第4.2项文物勘探误工费71159.92元，是由于被告未在开工前进行文物勘探，导致原告在施工过程中发现古墓，造成误工责任在于被告，所以应当将该两笔费用计入工程价款。第6项基坑降水492038.36元，被告提出异议，但被告未提交监理日志，应当承担举证不能的后果，现场遗留的7口井位置与图纸相符，且2020年4月7日经勘察现场施工事实已得到确认，该费用应当计入工程价款。第7项政府罚款单10000元，原因是涉案工程未办理建设工程规划许可证，而办理建设工程规划许可证的责任在于被告，责任应当由被告承担，该费用应当向原告支付。第10项管理人员延期管理费138552.74元，因被告重新设计施工图纸造成原告误工，被告也无证据证明原告管理人员未到岗，该费用应当计入工程价款。第13项因有文物土方开挖增加机械台班费11056.76元，被告提出工程量重复，但是被告没有提供证据证明，该费用为实际发生的费用，应当计入工程价款。综上，原告实际施工完成的工程量及工程价款总计为11185855.46元。5、停工通知书，证明涉案工程环保停工原因是政府启动红色I级或II响应所致，并非原告自身环保未达标造成，原告没有过错，所产生的费用应当计入工程价款。6、监理日志，证明根据监理日志显示，原告对边坡支护工程及井点降水工程进行了实际施工，被告应当对该两项工程支付工程款。7、《沁阳市人民政府常务会议纪要》（2019）1号，证明涉案工程停工以及导致原被告解除合同的责任在于被告未依法办理审批手续。8、第三人与被告2018年12月10日签订的协议书，证明因被告施工地址变更、图纸重新设计造成工程无法施工，双方同意解除2016年3月1日签订的建设工程施工合同。双方对于合同解除后，双方对于工程价款的决算达成了一致意见，即委托有资质的工程价款鉴定机构对实际施工工程量、工程价款进行鉴定，以鉴定的工程价款作为结算依据。《沁阳市妇幼保健院综合业务楼工程造价鉴定意见书》（2019）中审焦鉴价字第03号确定的工程量及工程价款是双方认可的鉴定机构所鉴定出的结论，被告应按此鉴定意见向原告支付工程价款。9、白图六张、河南正科泰房屋安全鉴定有限公司主要证据听证记录，证明六张白图是被告提供给原告作为二次结构施工的依据，监理单位的现场监理人员在质量鉴定现场听证时予以证明。二次结构原告是按照被告提供的六张白图进行的施工，该六张白图没有设计单位、没有施工技术规范要求，该工程经鉴定质量不合格是因为被告提供的图纸缺陷所造成，被告应对二次结构工程质量不合格承担全部责任。10、沁阳市妇幼保健院综合业务楼装饰工程评标结果公示，证明被告改变施工地址后，对原建设工程施工合同约定的室内装修工程进行了重新招投标，由此可见，被告对于原告实际施工的工程应当按照招投标法的规定重新进行招投标是明知的。11、原告转账凭证，证明原告交纳工程价款鉴定费用128000元，应当由被告承担。被告沁阳妇幼依法提交了：一、沁招（2015）066号《沁阳市妇幼保健院综合业务楼建设项目施工招标文件》，证明沁阳妇幼于2015年10月29日就本案工程进行招标。二、《沁阳市妇幼保健院综合业务楼建设项目施工招标投标文件》，三、《建设工程施工合同》（GF-2013-0201），证据二、三证明：1、联盟建安公司就本案工程向沁阳妇幼提交《沁阳市妇幼保健院综合业务楼建设项目施工招标投标文件》进行投标，其中详细列明了本案工程的清单项目价格，投标总报价14,517,533.48元，相较于本案工程的招标控制价下浮了28.5%。2、联盟建安公司中标后，沁阳妇幼与联盟建安公司于2016年3月1日根据招标文件及投标文件签订了建设工程施工合同，合同价格为14,517,533.48元的投标报价。3、施工合同为当事人在本案工程的施工中实际履行的合同，也是当事人订立的唯一施工合同。4、根据施工合同专用合同条款第1.5款的约定，招标文件和投标文件均为施工合同的组成部分，且优先于除“合同协议书”之外的施工合同其他条款。5、本案工程的造价应当以投标文件、施工合同的组成部分中的清单项目价格为计价依据。6、本案工程只有一次招投标程序，也仅签订了一份施工合同，该份合同也是当事人实际履行的唯一一份合同，本案工程的规划以及审批文件也证明沁阳妇幼保健院综合楼项目有且仅有一个。四、2018年12月10日签订的协议书，证明：1、2018年12月10日，沁阳妇幼与联盟建安公司签订协议书，约定解除施工合同，并约定联盟建安公司配合沁阳妇幼对本案工程进行鉴定，并以此为工程价款的结算依据。2、根据协议书中的明确约定，沁阳妇幼与联盟建安公司解除施工合同的原因为：“现由于乙方（即本案工程承包人联盟建安公司）账户被法院冻结，致使甲方（即本案工程发包人沁阳妇幼）工程款无法用于该工程建设。”也就是说，沁阳妇幼无法继续按约支付工程价款及施工合同解除的原因是联盟建安公司的违约行为导致的。3、协议书中所述的就本案工程的施工由于工程图纸的变更受到了影响，事实上被告并未否认该影响，本案工程实际开工日期为2016年6月16日，该日期即为考虑施工图纸变更后调整的开工日期，以该开工日期为基准计算的工期延误与施工图纸的变更没有关联性。五、（2018）豫焦沁证内民字第395号公证书，证明：1、2018年12月13日，河南省沁阳市公证处对本案工程的施工情况拍照并进行了公证。2、工程质量存在严重问题。六、沁阳市妇幼保健院综合业务楼工程招标控制价（土建+装饰），证明本案工程土建及装饰工程的招标控制价为20,306,451.28元。七、2016年7月设计的综合业务楼全套施工图纸（建施17张、结施35张、水施27张、暖施24张、电施40张），证明：1、本案工程的图纸工程量。2、本案工程施工人的施工不符合河南省城乡建筑设计院有限公司为本案工程出具的设计图纸及河南省工程建设标准设计12系列建筑标准设计图集的规定。八、《河南省房屋建筑工程施工图设计文件审查合格书》（编号：X2016104），证明审查机构已针对前述设计单位于2016年7月出具的施工设计图纸作出了专业审查意见，并已于2016年8月31日经审查机构最终审查合格，作为本案工程施工依据的设计图纸。九、2020年4月7日现场勘验记录，证明：1、在依据当事人实际履行的合同进行的造价鉴定中，中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司于2020年4月7日对基坑的施工进行了现场勘验，并作出了《现场勘验记录》。2、根据现场勘验，涉案工程基坑中仅有一根直径为10mm左右的钢筋（河南中审现场未测量钢筋直径，此数据为沁阳妇幼自行测量结果），没有直径20mm锚杆的设置，在4.5m宽度、2.5m深度范围内也没有其他钢筋，更没有钻孔灌浆，基坑中也并没有设置钢筋网。此外，经过现场勘验，护坡混凝土面层厚度为50-60mm。3、经现场勘验，承包人并未按照其提交的未经业主及监理签字确认的“现场签证”中载明的所谓的做法进行实际施工。十、现场签证，证明：1、根据本案工程的现场签证材料，施工合同即为当事人在本案工程的施工中实际履行的合同。2、比如，本案工程施工人于2016年7月10日提交的《现场签证》载明：“……管理人员名单详见投标文件。”施工人于2017年7月1日提交的现场签证载明：“根据施工合同专业条款关于材料单价涨跌幅度的约定（施工合同第117页11.1款③条），需对此间施工项目的原材料价格进行相应调整。”前述《现场签证》中的“施工合同”及“投标文件”即为本案工程施工合同及作为合同组成部分之一的投标文件。十一、（2020）中审焦鉴价字第02号《沁阳市妇幼保健院综合业务楼按合同清单项目价格的工程造价鉴定意见书》，证明：1、依据法院的委托，河南中审已根据双方签署且实际履行的施工合同出具了（2020）中审焦鉴价字第02号《沁阳市妇幼保健院综合业务楼按合同清单项目价格的工程造价鉴定意见书》，沁阳妇幼已对该鉴定意见中关于实体工程及现场签证的计量等问题，提出了应予纠正的反馈意见。2、本案工程价款应当以实际履行的施工合同约定的清单项目价格为准，即以扣减了沁阳妇幼在调整意见中要求的项目后的《2020造价鉴定意见》为准。图纸部分工程项目：未经发包人审批确认不应进行材料调差涉案工程施工合同第三部分（专用合同条款）第11.1款（市场价格波动引起的调整）约定，采用按照一定风险范围对造价信息进行价格调整的方式。根据第二部分（通用合同条款）第11.1款的约定，采用前述方式进行价格调整的，“需要进行价格调整的材料，其单价和采购数量应由发包人审批，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整合同价格的依据。”在涉案工程的施工过程中，承包人并未向发包人提出材料价格调整审批申请，发包人也从未审批确认过涉案工程任何材料价格调整事宜。因此，根据合同约定，涉案工程造价中不应计算材料调差，《2020造价鉴定意见》计算的材料调差应当予以删除。本案工程因承包人原因导致工期延误，应当依据合同约定的施工期间计算材料调差金额《2020造价鉴定意见》第六部分（鉴定意见）中关于“材料调差”的部分载明“依据建设工程工程量清单计价规范【GB50500-2013】9.8.3条规定：①因非承包人原因导致工期延误的，应采用调差金额为796817元；②因承包人原因导致工期延误的，应采用调差金额为90045元”。如前所述，涉案工程造价中不应计算材料调差。即使计算，鉴于本案工程因承包人严重违约而导致工期延误，材料调差采用的金额也应为90045元。具体说明如下：根据涉案工程施工合同第一部分（合同协议书）第二条的约定，“……工期总日历天数：320天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。”本案工程的实际开工日期为2016年6月16日，按照合同约定，本案工程本应于2017年5月2日完成竣工验收，至少应于2016年10月完成土建部分施工（涉案工程除土建工程外还包括安装工程、装修工程）。然而，由于承包人违反合同约定，截至本案施工合同解除之日（2018年12月10日），本案工程仍未完工（仅完成了土建部分施工），工期严重延误，且施工与设计图纸不符，质量严重不合格。因此，本案工程的工期延误是由于承包人严重违反合同约定而导致，应由承包人承担违约责任及工期延误期间价格上涨的损失，计算材料调差时采用的“施工期间材料价格”应当按照2016年6月（开工日）至2016年10月（本应完成土建施工之日）期间主管部门发布的各期信息价的算数平均价计取。3、规费应当按照承包人的实际支出进行计算工程造价组成中的“规费”所含的社会保障费、住房公积金、工伤保险应当按照承包人的实际支出计算，承包人有义务举证证明其实际为施工工人缴纳社会保障费、住房公积金、工伤保险的缴费凭证。在承包人没有提供任何证据证明其实际支出的情况下，《2020造价鉴定意见》中直接按照定额对前述费用进行了计取，是不符合实际情况的，应当重新计算。十二、司法鉴定费用支付凭证，证明沁阳妇幼已预交的857000元鉴定费用应由原告承担。十三、《司法鉴定意见书》（河南正科泰房屋安全鉴定有限公司出具），十四、《建筑工程预算书》（河南柏诚工程建筑有限公司出具），证据十三、十四证明本案工程存在严重质量问题，对于因本案工程施工质量不合格产生的修复费用损失、工期延误损失及司法鉴定费用的赔偿责任，王晓房应当与联盟建安公司共同承担连带责任。第三人联盟建安公司未向本院提交证据材料。本院组织当事人对上述证据材料进行了质证，并认证如下：原告提供的证据1系双方之间签订的合同，客观真实，与本案争议事实有关联，可以作为认定本案事实的证据使用。原告证据2系沁阳市赢佳砼业有限公司证明，结合当事人陈述，可以证明原告与第三人系借用资质，原告以第三人名义与被告签订合同进行工程施工的事实，予以认定。原告证据3客观真实，结合被告证据13，可以证明涉案工程主体合格的事实，予以认定。原告证据4系本案诉讼中，经本院委托鉴定机构出具的鉴定意见书，客观反映了鉴定机构根据当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准，对本案工程量和价款进行鉴定的情况，予以认定。原告证据5可以相互佐证，证明原告因环保停工的情况，予以认定。原告证据6可以证明原告施工情况，予以认定。原告证据7、8客观真实，与本案有关联，予以认定。原告证据9缺乏其他证据佐证，证明白图系被告提供，同时也不能证明工程质量问题是因按该白图施工，因白图的设计缺陷造成，不能作为认定本案事实的证据使用。原告证据10与本案缺乏关联性，不予认定。原告证据11客观真实，反映了原告支出鉴定费情况，予以认定。被告证据1、2、3、6、7、8系本案涉案工程的招投标文件、签订的合同、施工的图纸、图审合格证等合同文件，客观真实，与本案争议事实有关联，予以认定。被告证据4客观真实，反映了双方协议解除合同的情况，与本案争议事实有关联，予以认定。被告证据5客观真实，反映了公证处对施工情况进行公证的事实，予以认定。被告证据9系鉴定机构进行鉴定时的勘验情况，客观真实，予以认定。被告证据10客观真实，予以认定。被告证据11系鉴定机构按照合同清单项目价格作出的工程造价意见，与本案争议事实有关联，予以认定。被告证据12、13、14系鉴定费支出凭证和鉴定意见，客观真实，与本案争议事实有关联，予以认定。依据当事人陈述和本院确认的有效证据，认定案件事实如下：2015年12月28日原告王晓房借用第三人联盟建安公司资质，以联盟建安公司名义中标沁阳市妇幼保健院综合业务楼项目工程，2016年3月1日以联盟建安公司名义与被告沁阳妇幼签订了建设工程施工合同，施工合同约定：工程名称：沁阳市妇幼保健院综合业务楼建设项目，工程地点：沁园××号，工程内容：土建、装修。工程范围：施工图纸、工程量清单、招标文件等规定范围内的所有内容。计划开工日期：2016年3月1日。计划竣工日期：2017年2月14日，工期总日历天数：320天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量符合合格标准。签约合同价为14517533.48元。合同文件构成：本协议书与下列文件一起构成合同文件：1、中标通知书（如果有）；2、投标函及其附录（如果有）；3、专用合同条款及其附件；4、通用合同条款及其附件；5、技术标准和要求；6、图纸；7、已标价工程量清单或预算书；8、其他合同文件。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。合同签订后，被告沁阳妇幼变更项目施工地点，要求原告推迟开工时间。后施工地点变更至东环路××××路交叉口西北角，2016年6月20日该项目举行奠基仪式，7月份原告接到变更后的施工图纸。7月13日原告开始施工，后因工地发现汉代古墓群等原因，工程曾一度停工，在文物部门清理完文物后，又恢复施工。在施工过程中，还因政府部门启动红色I级预警、橙色II级预警而停工。2018年因联盟建安公司的账户被法院查封，无法支付工程款用于工程施工，2018年12月10日沁阳妇幼作为甲方，联盟建安公司作为乙方，双方签订协议书解除施工合同，协议书载明：乙方于2015年12月28日中标沁阳市妇幼保健院综合业务楼项目工程，工程造价14517533.48元，建设工期为2016年3月1日至2017年2月14日，共计320天。期间由于甲方变更施工地点及施工图纸，导致工程不能正常施工，严重影响了建设工期。目前工程主体已完工，内外粉刷已结束。现由于乙方账户被法院冻结，致使甲方工程款无法用于该工程建设。经双方协商，签订如下协议：1、2016年3月1日签订的建设工程施工合同解除。2、乙方在协议生效后三日内配合甲方选定有资质的工程价款鉴定机构对乙方实际施工工程量、工程价款进行鉴定，双方以此为决算依据。3、乙方有义务协助甲方顺利完成二次招标，负责牵头完成已完工程项目验收工作。4、对于剩余工程款，甲乙双方协商有关部门重点解决农民工工资，以保证大局稳定。5、其他未尽事宜由第三方参与协商解决。6、本协议一式六份，自双方签章之日起生效。在原告施工期间，被告沁阳妇幼已支付工程款5490000元,第三人联盟建安公司为原告开具了4990000元的工程款发票，尚有500000元已付工程款未开具发票。后为工程款给付问题，双方发生纠纷，原告王晓房于2019年4月24日诉至本院。诉讼中，原告王晓房申请对实际施工的工程量及工程款总额进行鉴定。本院于2019年5月9日委托中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司进行鉴定，2019年6月25日中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司出具征求意见稿,本院于2019年6月25日向王晓房进行了送达,26日向沁阳妇幼进行了送达。2019年6月29日沁阳妇幼对征求意见稿提出异议，认为：1、鉴定应以招投标文件、施工合同为基础依据。2、施工量应以双方共同认可的材料为鉴定依据，而鉴定机构鉴定完全依据的是施工单位单方面提供的没有我院认可的材料进行鉴定。7月1日王晓房提出工程造价补充说明。2019年7月8日中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司出具鉴定意见，鉴定意见为：（一）沁阳市妇幼保健院综合业务楼实际施工的工程量及工程款为9533785.46元。（二）承包人提交的签证项目：1、可确定金额的签证有：第11项金额785.94元；第12项金额3247.48元。可确定金额的签证合计4033.42元。2、单列金额的签证有：第1项，环保停工费20388.29元。合同没有约定环保停工的损失由谁负担。第2项挡土墙1903.07元。双方对此工程措施是否必要有争议。第3项，基坑支护429254元。现场已隐蔽，鉴定人无法勘验落实支护实际做法与施工方案是否一致，鉴定人按现有鉴材中签证和施工方案计算基坑支护费用。双方对此鉴材的真实性有争议，由双方主张举证，法院判决。第4.1项，施工图纸修改误工费84870.64元。发包人有异议，认为承包人的人员未上工。第4.2项，文物勘探误工费71159.92元。发包人有异议，认为承包人的人员未上工。第4.3项，环保停工费93468.19元。合同没有约定环保停工的损失由谁负担。第5.2项，其余两次5.5天环保停工费40114.77元。合同没有约定环保停工的损失由谁负担。第6项，基坑降水492038.36元。现场遗留的7口井位置与图纸相符。其他设施都已拆除，无法落实与图纸是否相符。降水天数无法通过现场勘验落实。鉴定人按现有鉴材中签证、平面图、施工日记计算基坑降水费用。双方对此鉴材的真实性有争议，由双方主张举证，法院判决。第7项，政府罚款单10000元。承包人提交有规划局的未办理建设工程规划许可证的通知书和住建局的罚款单。承包人没有提交两者有相关联系的证明。第8项，环保停工费251196.42元。合同没有约定环保停工的损失由谁负担。第10项，延期开工管理费用138552.74元。发包人提出异议，延迟开工期间承包人的管理人员未在岗上班。第13项，因有文物土方开挖增加机械台班费11056.76元。发包人说此项与监理签证的墓坑工程量重复。鉴材中鉴定人没有找到发包人说的监理签证的墓坑工程量。单列金额由原被告双方主张，法院判决。3、不鉴定金额的签证有……。4、按合同和政府相关文件夫规定，费用已计入总造价内的签证……。（三）发包人提交的工作联系单1、乙方遗留在现场的垃圾，应由乙方清理，现由被告委托第三人清理，垃圾清理费5600元，费用单列，由法院判决是否在总价款中扣除……。为此造价鉴定，原告王晓房支出鉴定费128000元。鉴定结论出具后，本院将鉴定结论向被告方进行了送达。沁阳市妇幼保健院于2019年8月9日提出“关于河南中审造价鉴定意见书存在严重问题的紧急说明”，认为鉴定意见不仅违反我国法律、法规、标准、规范等的规定,其鉴定依据也明显不足，存在严重问题，申请由中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司依据《建设工程造价鉴定规范》及《建设工程工程量清单计价规范》的相关规定，并根据当事人实际履行的建设工程施工合同约定的清单项目价格重新鉴定，或至少据此再出具一份鉴定意见，从而就鉴定项目提供选择性的造价鉴定意见,以保证案件裁判的公平、公正。2020年3月24日本院委托中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司对沁阳市妇幼保健院综合业务楼按合同清单项目价格进行工程造价鉴定，2020年3月30日出具征求意见稿，2020年4月13日出具沁阳市妇幼保健院综合业务楼按合同清单项目价格的工程造价鉴定意见书，该鉴定意见书第六项鉴定意见为：1、沁阳市妇幼保健院综合业务楼按建设工程施工合同约定的清单项目价格计算现场工程量的造价为6083312元（不含材料调差）。说明：按招标资料，承包人报价浮动率为28.51%。按建设工程施工合同约定的清单项目价格计算“现场分项工程的项目特征与合同已标价工程量清单的项目特征，不同的分项工程”时，视为“工程变更”项目，均记取了承包人报价浮动率28.51%。材料调差：按实际施工时间段的材料价格调差为796817元。按沁阳妇幼主张的土建工程合同工期（2016年6月-10月）时间段的材料价格调差为90045元。依据建设工程工程量清单计价规范〖GB50500-2013〗9.8.3条规定：（1）因非承包人原因导致工期延误的，应采用调差金额为796817元；（2）因承包人原因导致工期延误的，应采用调差金额为90045元；使用本鉴定意见时，由当事人主张举证工期延误原因，法院判决使用其中一个材料调差的金额。2、现场签证费用：原鉴定意见中的：第二项《承包人提交的签证项目》和第三项《发包人提交的工作联系单》中的项目，属于现场签证项目。本合同没有明确现场签证项目费用的计价方法，所以原鉴定意见中第二项和第三项不再重新计价。按《建设工程施工合同》约定的清单项目价格鉴定“现场签证费用”时，是否记取承包人报价浮动率28.51%，由当事人主张，法院判决。第七项支护与降水的补充说明：……，原鉴定中单列的基坑支护费用和降水费用，如何分析和计算以及单列的原因，在原鉴定分析和鉴定意见中已说明清楚……。被告对原告提交的支护和降水的鉴材有异议，原告提交的鉴材的真实性合法性有效性由原告负责。鉴定人将有争议鉴材的鉴定意见单列，供委托人判断使用。被告没有提交支护和降水的图纸方案资料，鉴定人无法按被告主张进行计算支护和降水的工程量及造价。依据本次现场勘验情况，鉴定人并不能确定支护和降水的当时（2016年）施工情况。下面将原鉴定意见中支护的各项工程，名称内容和数量单价金额，列示清楚。支护和降水的实际施工内容和数量，由当事人主张举证，若被告主张成立，支护和降水费用可做相应扣除……。为此次鉴定，被告沁阳妇幼支出鉴定费67000元。2019年7月16日被告沁阳妇幼申请对已施工部分的建筑质量是否合格及修复费用委托相关鉴定机构进行鉴定。本院委托河南正科泰房屋安全鉴定有限公司进行鉴定，2019年11月15日河南正科泰房屋安全鉴定有限公司出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、根据《建筑抗震设计规范》（2016年版）GB50011-2010、《砌体结构设计规范》GB50003-2011、《12系列建筑标准设计图集》12YJ3-3及《全国民用建筑工程设计技术措施-结构》（混凝土结构）的相关要求，沁阳市妇幼保健院综合业务楼的二次结构工程质量不合格。2、根据《火灾自动报警系统设计规范》GB50116-2013的相关要求，沁阳市妇幼保健院综合业务楼的电气安装工程的火灾探测器、火灾声光报警器、手动报警按钮、应急广播和应急照明80%以上不满足设计要求，建筑工程质量不合格。3、根据《设计图纸建施03建筑设计总说明》第七条屋面工程的做法，屋面工程未完工，该工程项不具备验收条件。4、根据《民用建筑可靠性鉴定标准》GB50292-2015之3.3.4条，沁阳市妇幼保健院综合业务楼的二次结构工程、电气安装项目、屋面工程的适修性均为Br级（Br级：稍难修，但修后尚能恢复或接近恢复原功能；所需费用不到新建造价的70%；适修性尚好，宜予修复）。5、沁阳市妇幼保健院综合业务楼的电气安装工程、填充墙、钢筋混凝土构造柱及外纵墙窗间钢筋混凝土构造柱应采取可靠的加固措施进行加固，加固后方可确保工程质量。为此鉴定，被告沁阳妇幼支出鉴定费320000元。2020年4月河南柏诚工程管理有限公司出具建筑工程预算书，沁阳市妇幼保健院综合业务楼补强修复工程造价1178666.06元。为此鉴定，被告沁阳妇幼支出鉴定费470000元。此为本案事实。本院认为，第一，原、被告以及第三人之间法律关系如何界定。根据双方提供的证据，从投标、合同签订及合同履行等过程，均是以第三人联盟建安公司名义进行，但原告提供的第2项证据又证明原告购买材料进行施工，履行本案施工合同，同时根据原告的诉状陈述，原告亦陈述其以第三人名义进行投标、签订合同及施工，虽然后来庭审中又陈述双方之间系转包关系，但没有提供相应证据，同时根据禁止反言规定及原告提供证据，可以确认原告王晓房系借用第三人联盟建安公司资质，以联盟建安公司名义与被告沁阳妇幼签订建设工程施工合同并履行该合同。第二，双方签订的建设工程施工合同的效力如何确定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……”。原告王晓房借用第三人联盟建安公司资质与被告沁阳妇幼签订建设工程施工合同，违反上述法律规定，以联盟建安公司名义与被告沁阳妇幼签订的建设工程施工合同应为无效合同。第三，本案诉争工程价款的确定，原告王晓房诉请给付工程款及利息的请求应否支持。首先，工程款如何确定。本案为确定工程价款，有两份鉴定意见，一份是按合同签订时当地行政主管部门发布的计价方法或者计价标准确定的工程造价鉴定意见，一份是按合同清单项目价格确定的工程造价鉴定意见。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定计算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发部的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理”。本案中，虽然建设项目地址变更、图纸变更，但本案招标图纸和施工实际使用图纸的合同号和设计号均相同，因此图纸的变更应是局部变动，不影响工程量和质量标准发生变化，否则会是不同的图纸设计号，依据上述法律规定，应采用合同清单项目价格确定工程造价，因此中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司2020年4月13日出具的鉴定意见应作为确定本案工程价款的依据。结合该鉴定意见，除确定的工程量及工程价款6083312元（不含材料调差）外，可确定的签证金额4033.42元应计入工程价款。挡土墙费用1903.07元，原告已经实际做了该项工作，被告无证据证明该项工作措施是非必要措施，该费用亦应计入工程价款。基坑支护和基坑降水是施工过程中应采取措施，被告提供的证据不足以证明原告基坑支护和基坑降水工程与其向鉴定机构提供的施工方案不一致，鉴定机构根据现有鉴材中的签证和施工方案进行鉴定所计算的基坑支护费用429254元、基坑降水费用492038.36元，应计入工程价款。施工图纸修改误工费是因被告沁阳妇幼修改图纸而产生，该费用84870.64元应计入工程价款。文物勘探误工费是因被告沁阳妇幼在工程开工前未让文物勘探部门进行文物勘探，导致开工后进行文物发掘造成误工，该误工费71159.92元应计入工程价款。延期开工管理费138552.74元是因被告沁阳妇幼变更施工地址和施工图纸导致工程延期产生，该费用应计入工程价款。因有文物土方开挖增加机械台班费11056.76元，被告称此项与监理签证的墓坑工程量重复，鉴材中鉴定人没有找到发包人说的监理签证的墓坑工程量，因此原告为此增加的费用应计入工程价款。关于罚款10000元应否计入工程价款问题。因该罚款是基于被告无相关批准手续所致，因此该部分费用应计入工程价款。关于环保停工费应否计入问题。在当前严格的环保形势下，原告以第三人名义与被告方签订施工合同确定工期时，应考虑环保等因素对工期的影响并在合同中进行相应约定，因合同未约定，该部分费用不宜计入工程价款。关于垃圾清运费。施工遗留在现场的垃圾，应由原告方清理，现由被告委托第三人清理，垃圾清理费5600元应从工程价款中扣除。另关于材料调差，根据本案双方解除协议载明情况，可以看出导致本案工期延期非因承包人原因，应采用调差金额796817元计入工程价款。综上，被告沁阳妇幼应付原告工程款总额为8113364.49元，扣除被告沁阳妇幼已经支付的5490000元，应再支付原告2623364.49元。其次，原告主张利息应否支持问题。因双方之间签订施工合同无效，因此原合同中约定的逾期付款违约责任不再适用，且双方在解除合同时工程价款是不确定的，因此原告王晓房要求支付利息理由不足，本院不予支持。第四，本案涉案工程是否存在质量问题，如存在质量问题，给反诉原告沁阳妇幼造成的损失如何确定，反诉原告请求赔偿修复费用的请求应否支持。首先，本案工程是否存在质量问题及损失确定问题。本案涉案工程经鉴定结论为二次结构部分存在质量不合格情况，同时经鉴定修复维修费用为1178666.06元，因此确定原告施工工程二次结构存在质量问题，修复维修费用为1178666.06元。其次，反诉被告和第三人如何承担责任。反诉被告王晓房所施工工程，经鉴定二次结构存在质量问题，且修复维修费用也经鉴定机构作出了鉴定意见，反诉被告对因质量不合格造成的损失应承担赔偿责任，反诉原告要求反诉被告王晓房赔偿修复维修费用1178666.06元理由正当，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条规定：“缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持”。第三人联盟建安公司将资质出借给王晓房，根据上述法律规定，应承担连带赔偿责任，反诉原告要求第三人承担连带责任的理由成立，本院予以支持。第五，是否是反诉被告和第三人原因造成工期延误及工期延误造成的损失如何确定，反诉原告诉请反诉被告和第三人赔偿工期延误损失的请求应否支持。在双方解除协议中明确载明“期间由于甲方变更施工地点及施工图纸，导致工程不能正常施工，严重影响了建设工期。目前工程主体已完工，内外粉刷已结束。现由于乙方账户被法院冻结，致使甲方工程款无法用于该工程建设”。根据双方协议可以看出，工期延误是反诉原告的施工地址和图纸变更引起，而在工程主体已完工、内外粉刷已结束的情况下，现由于第三人账户被冻结，致使反诉原告的工程款无法用于工程建设，是双方解除合同的原因，因此反诉原告沁阳妇幼要求反诉被告和第三人赔偿工期延误造成的损失理由不足，本院不予支持。第六，王晓房和联盟建安公司应否配合履行本案工程的验收义务。本案涉案工程尚未竣工，并不满足验收条件，反诉原告现要求反诉被告和第三人履行配合验收义务理由不足，本院不予支持。第七，反诉被告和第三人应否为反诉原告开具已付工程款500000元的发票。收取工程款开具工程款发票是承包方税法上的义务，无论是否在合同中明确约定，要求承包方收到工程款后开具相应数额的工程款发票也都是发包方的合同权利。本案中，反诉原告已经支付工程款5490000元，第三人已经开具了4990000元的发票，尚有500000元的工程款未开具发票，反诉原告沁阳妇幼要求第三人联盟建安公司开具500000元工程款发票理由正当，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告沁阳市妇幼保健院应于判决生效之日起十日内支付原告王晓房工程款2623364.49元。二、反诉被告王晓房应于判决生效之日起十日内赔偿反诉原告沁阳市妇幼保健院维修费1178666.06元。第三人沁阳市联盟建安有限公司对该义务承担连带责任。三、第三人沁阳市联盟建安有限公司应于判决生效之日起十日内为反诉原告沁阳市妇幼保健院开具500000元的工程款发票。四、驳回原告王晓房的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告沁阳市妇幼保健院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51671元（经批准缓交），原告王晓房负担27873元，被告沁阳市妇幼保健院负担23798元，本诉鉴定费195000元，原告王晓房负担104837元，被告沁阳市妇幼保健院负担90163。反诉费9664元，由反诉被告王晓房负担，反诉鉴定费790000元，由反诉被告王晓房负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  刘刑军人民陪审员  张 鹏人民陪审员  买甜娜二〇二〇年四月二十四日书 记 员  吴梦飞