陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1427号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区航宇路。负责人：王威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，男，汉族，系该公司法务，住陕西省佳县。被上诉人（原审原告）：李生意，男，汉族，住陕西省榆林市横山区。委托诉讼代理人：李小军（李生意之子），男，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：李宁，男，汉族，住陕西省榆林市横山区。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司(以下简称阳光财险榆林公司)因与被上诉人李生意、李宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初3393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人阳光财险榆林公司上诉请求：1、依法改判陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初3393号民事判决第一项伤残赔偿金、误工费上诉人不予承担，争议金额85438.5元(伤残赔偿金49978.5元、误工费35460元）。2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院无据驳回上诉人的重新鉴定申请，违反法定程序可能影响案件正确判决，依法应予改判或者发回重审。被上诉人李生意伤情为“胫腓骨骨折”，胫腓骨骨折不累及关节活动功能，依据鉴定标准不构成伤残。原审法院在鉴定意见书适用标准错误，鉴定结论不明确的情况下，以鉴定过程中鉴定程序、机构、人员合法驳回重新鉴定的申请不当。二、被上诉人误工费标准按照在岗职工工资计算严重脱离事实，违反法律规定，误工期限认定违反民事补偿原则。被上诉人李生意已经六十五周岁，在一般的人身损害司法案件中己经属于被扶养人，虽有劳动收入但是其收入必然无法与一般成年劳力相比较，一审认定误工费按照在岗职工工资计算不当。再有本案事故发生日期为2019年6月16日，伤残鉴定意见书出具时间为2019年10月22日，按照司法解释相关规定，本案误工期依法应当计算至伤残鉴定意见出具之日为130天，一审判决按照鉴定意见认定误工期限180天不当。残疾赔偿金本身也是一种对伤者受伤收入来源减少的补偿，原审法院判决认定残疾赔偿金与误工费存在重复赔偿问题。上诉人认为一审判决有误，请求二审法院依法判决。被上诉人李生意辩称：一审法院判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人李宁辩称：答辩人买了保险，发生事故造成的损失应由保险公司承担赔偿责任，答辩人不应承担任何费用。李生意向一审法院起诉请求：1、依法判令李宁、阳光财险榆林公司共同赔偿李生意的医疗费67497.6元、后续治疗费26000元，误工期180天，护理期90天，营养期90天，残疾赔偿金49978.5元[33319元x(20-5年）x0.1、误工费35460元（180天x197元）、护理费7950元（69天)x100元＋21x50元）、住院伙食补助费3450元（69天x50元）、营养费1800元（90天x20元）、精神损害费2000元，各项费用计194136.1元。2、本案诉讼费由李宁、阳光财险榆林公司承担。一审法院认定的事实：2019年6月16日7时10分许，李生意驾驶陕KLXXXX普通二轮摩托车沿横山区环城路由南向北行驶至环城路郭水湾建材市场门口路段，与由横山区郭水湾建材市场驶入环城路由李宁驾驶的陕KUFO56小型轿车发生碰撞，导致李生意受伤以及两车受损的道路交通事故。事故发生后，李生意以右侧胫腓骨远端粉碎骨折、右小腿软组织损伤、左侧肘关节软组织损伤进行治疗，在横山区红十字会医院住院69天，花费医疗费67149.6元。2019年6月21日，榆林市公安局横山分局交通管理大队道路做出了横交公认字【2019】第121号道路交通交通事故认定书，当事人李宁承担此次事故的全部责任，李生意无责任。诉讼当中，李生意申请对其伤残等级等进行司法评定，该院予以准许。受榆林市中级人民法院的委托，2019年10月22日李生意的伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所作出陕榆正法[2019]临鉴字第J601号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李生意右下肢外伤，评定为十级伤残。后续治疗费约为26000元。误工期180日（被鉴定人已满60周岁），护理期90日，营养期90日。花费鉴定费2280元，鉴定检查费348元。另查明：李宁驾驶的陕KUPXXX小型轿车在阳光财险榆林公司投保交强险、商业第三者责任限及不计免赔特约险，其中商业第三者责任限额为50万元，保险期限从2019年2月19日至2020年2月18日。事发后，李宁向李生意垫付医疗费40000元，阳光财险榆林公司向李生意垫付医疗费10000元。一审法院判决认为，自然人的生命健康权利应受法律保护，侵害自然人生命健康权利造成损害后果的，应依法承担侵权责任。李宁驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应承担此次事故的全部责任，李生意无责任。榆林市公安局横山分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的人民法院应予支持”。因李宁驾驶的陕KUPXXX小型轿车在阳光财险榆林公司投保交强险、商业三者险及不计免赔险，故李生意的损失应先在交强险限额内赔偿，不足部分按责任比例在商业第三者责任限内赔偿。上述保险足以赔偿李生意的损失，故李宁不承担责任。李生意的伤情系申请人民法院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，鉴定程序合法、鉴定人员及机构具有相应的鉴定资质，鉴定结论客观真实，对李生意请求赔偿其各项合理费用诉求该院予以支持。阳光财险榆林公司未提供证据推翻该鉴定意见，故其申请提出重新鉴定，该院不予准许。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，应由保险公司承担；诉讼费系因保险事故提起诉讼支出的必要合理费用，亦应由保险公司承担。李生意主张误工费的期限应以鉴定前一日计算，李生意在本次事故中无责任，其主张精神抚慰金2000元，予以支持。李生意主张的后续治疗费是经司法鉴定评定，其内固定物取出和溃疡面修补必然发生，为了减少诉累，其请求在本次诉讼当中予以解决并无不当。综上，李生意因本次事故造成的损失为：医疗费67497.6元（含鉴定检查费348元）、误工费25019元（197元/天×127天）、护理费7950元{(100元/天×69天)+（50元/天×21天)}、住院伙食补助费3450元(50元/天×69天)、营养费1800元（20元/天×90天）、残疾赔偿金49978.5元{33319元×（20-5）年×10％}、精神抚慰金2000元、后续治疗费26000元，共计183695.1元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿李生意医疗费10000元、残疾赔偿金49978.5元、误工费25019元、护理费7950元、精神抚慰金2000元，共计94947.5元（已付10000元在保险理赔时予以扣减）；二、阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿李生意各项损失共计88747.6元{183695.1元-94947.5元}；三、李宁不承担责任。李宁向李生意垫付款40000元在执行保险理赔款中扣减返还李宁。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，鉴定费2280元，共计4430元，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是：一审法院采信鉴定意见认定案件事实，并判决上诉人在保险限额内承担被上诉人李生意请求赔偿的残疾赔偿金、误工费等各项损失的赔偿责任是否正确的问题。2019年6月16日，被上诉人李宁驾驶陕KUF056小型轿车与被上诉人李生意驾驶的陕KLXXXX二轮摩托车碰撞引发道路交通事故，被上诉人李宁承担此次事故的全部责任，被上诉人李生意无责任，案涉车辆在上诉人阳光财险榆林公司投保交强险、商业第三者责任险及不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，双方当事人对以上事实均无争议，本院予以认定。关于一审法院采信鉴定意见认定案件事实是否正确的问题。案涉鉴定意见是经被上诉人李生意申请，一审法院依法委托鉴定机构作出，一审法院组织双方当事人质证时，上诉人虽提出否定的质证意见并申请重新鉴定，但并未提交符合申请重新鉴定应当具备条件的相关证据，也未提交否定该鉴定意见证明力的有效证据，一审法院未予准许其重新鉴定的申请，并采信鉴定意见认定被上诉人李生意伤残等级等事实，据此计算认定李生意诉请各项损失符合法律规定。上诉人阳光财险榆林公司所持一审法院采信鉴定意见认定案件事实错误的上诉理由不能成立。关于一审法院判决对被上诉人李生意误工费的计算和认定是否正确的问题。被上诉人李生意在本院审理中自认其日均收入为150元，一审法院以197元/天计算不当，应予纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”则被上诉人李生意从2019年6月16日受伤至2019年10月22日作出鉴定意见之日的前一天应为127天，误工费应当计算为（150元/天×127天）19050元，一审法院认定被上诉人李生意误工费为25019元有误，本院应予纠正。上诉人阳光财险榆林公司所持一审法院对被上诉人李生意误工费认定有误的上诉理由成立，本院依予以采纳。则被上诉人李生意的各项损失总和应为177726.1元。双方当事人对一审法院的其余事实认定及判决均未提出上诉，视为服判。综上所述，除上诉人阳光财险榆林公司所持一审法院对被上诉人误工费计算有误，应予纠正的上诉请求成立，应予支持外，其余上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决对被上诉人李生意误工费认定有误，本院依法予以纠正。一审法院其余判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初3393号民事判决第二项、第三项及一审案件受理费负担的判决；二、变更陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初3393号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿李生意医疗费10000元、残疾赔偿金49978.5元、误工费19050元、护理费7950元、精神抚慰金2000元，共计88978.5元（已付10000元在保险理赔时予以扣减）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1930元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李永旺审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年四月二十九日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛