福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽07民终132号 上诉人（原审原告）：饶资平，男，1974年6月20日出生，汉族，住江西省资溪县。 被上诉人（原审被告）：福建恒冰物流有限公司，住所地福建省光泽县王家际地块4#幢3号楼7、8、11号。 法定代表人：傅露芳，董事长。 委托诉讼代理人：吴先，福建建华律师事务所律师。 上诉人饶资平因与被上诉人福建恒冰物流有限公司（以下简称福建恒冰公司）劳动争议一案，不服光泽县人民法院（2019）闽0723民初748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 饶资平上诉请求：撤销光泽县人民法院（2019）闽0723民初748号民事判决，改判福建恒冰公司支付饶资平8年的经济赔偿金97408元(48704元×2倍)、18个月的失业保障金14336元、8年的社会保险金。事实和理由：1.福建恒冰公司管理混乱，无故解除与饶资平的劳动合同，应视为违法解除劳动合同，在合同解除前，福建恒冰公司扣减了饶资平10300元的工资。2.饶资平于2012年入职江西恒冰物流有限公司(以下简称江西恒冰公司)，江西恒冰公司隶属于福建恒冰公司，饶资平与福建恒冰公司的劳动关系存续时间为8年，应按8年的标准支付经济赔偿金、失业保障金和社会保险金。3.劳动者要求用人单位缴纳社会保险费的请求属于人民法院的受理范围。 福建恒冰公司辩称，1.福建恒冰公司于2014年10月10日成立，饶资平原在江西恒冰公司工作，江西恒冰公司支付给饶资平工资至2015年12月25日，福建恒冰公司与饶资平签订正式的劳动合同时间是2016年1月1日，饶资平工作至2019年4月离职，在岗时间为3年4个月，一审判决福建恒冰公司支付3.5个月的经济补偿金是正确的。2.饶资平于2019年5月起才失业，到一审判决之日才失业5个月，一审判决福建恒冰公司支付6个月的失业保险金民是多支付。3.社会保险金属于劳动行政管理，不属于人民法院审理的劳动争议案件。请求维持一审判决。 饶资平向一审法院起诉请求：1.判令福建恒冰公司支付饶资平经济补偿金48704元；2.判令福建恒冰公司支付饶资平失业保险金12176元。 一审法院认定事实：2013年8月1日，饶资平与江西恒冰公司签订了聘用合同，在该公司从事冷藏货运半挂车驾驶工作，约定聘用期至2015年7月31日止。2014年10月10日，福建恒冰公司注册成立。2016年1月1日，饶资平与福建恒冰公司签订劳动合同，在该公司从事冷藏货运半挂车驾驶工作，约定用工期至2016年12月31日，期满后如双方无异议可自行延续等，实行不定时工作制等。2019年2月15日，饶资平驾驶闽Ｈ×××××号车回公司后，将车停放在公司对面的加油站，未能按公司规定进行报班和趟检。2019年4月8日，福建恒冰公司认定饶资平在2019年2月16日至19日、21日至27日无故旷工，严重违反了公司的规定，作出解除与饶资平劳动关系的通报，并送达给了饶资平。2019年5月，饶资平向光泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1.解除双方劳动合同；2.福建恒冰公司支付经济补偿金48704元；3.福建恒冰公司支付失业保险金12176元；4.福建恒冰公司为饶资平补缴八年社会保险金。2019年6月25日，光泽县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，认定福建恒冰公司以饶资平违反公司的规定的理由不能成立，应支付相应经济补偿金，但认为失业保险金饶资平未提供相关证据，缴纳社会保险不属于劳动争议，遂裁决：1.双方解除劳动关系；2.福建恒冰公司应支付饶资平经济补偿金21938.2元；3.驳回饶资平的其他仲裁请求。饶资平不服上述裁决，遂诉至一审法院。 另查明，福建恒冰公司在用工期间，未能为饶资平办理社会保险。福建恒冰公司制定的员工考勤管理规定未经工会或职工代表协商确定。 一审法院对双方当事人有异议事实认定： 一、饶资平与福建恒冰公司建立劳动关系的起算时间 饶资平自述2012年3月即入职江西恒冰公司，后江西恒冰公司被福建恒冰公司收购，故饶资平与福建恒冰公司建立劳动关系的起算时间应从2012年3月起算。福建恒冰公司则主张双方建立劳动关系的起算时间应从双方签订劳动合同时的时间起算，即2016年1月1日。一审法院认为，江西恒冰公司与福建恒冰公司系不同的两个独立的法人单位，饶资平认为江西恒冰公司被福建恒冰公司收购，但未能提供相关证据予以证实，福建恒冰公司主张的双方建立劳动关系的起算时间，有双方签订的劳动合同为证，故确定双方建立劳动关系的起算时间应为2016年1月1日。 二、饶资平与福建恒冰公司解除劳动关系后的平均工资 饶资平认为其近一年平均工资为6457.26元，原仲裁裁决未将福建恒冰公司扣除的押金10300元计算在内。福建恒冰公司则主张对扣押饶资平押金一事不清。一审法院认为，饶资平认为福建恒冰公司从其工资中扣除押金10300元，但未提供相关证据予以证实，不予确认，从饶资平提供的银行账目明细统计，从2018年4月至2019年3月，饶资平工资年收入为71169.91元，平均月工资应为71169.91元/年÷12个月=5930.83元。 一审法院认为，福建恒冰公司向饶资平作出解除劳动关系的通报后，饶资平向光泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方劳动关系，应视为双方均同意解除劳动合同。用人单位制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，但福建恒冰公司制定的员工考勤管理规定未经工会或职工代表协商确定，不能作为员工旷工予以解除劳动关系的依据，且双方此前订立的劳动合同也约定实行不定时工作制，故福建恒冰公司抗辩认为饶资平违反公司规章制度存在过失，不支付经济补偿金的理由不能成立。经济补偿应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。饶资平在福建恒冰公司工作年限从2016年1起至2019年4月止，共计三年四个月，经济补偿金应为5930.83元/月×3.5月=20757.91元。 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。福建恒冰公司在用工期间，未为饶资平办理相关社会保险手续存在过错，应赔偿饶资平应得的失业保险金损失，福建恒冰公司抗辩认为饶资平该项诉讼请求不属劳动争议范围的理由不能成立，但饶资平主张失业保险金计算不当，参照《福建省失业保险条例》第十九条、第二十条规定，失业人员在失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间每满一年领取二个月失业保险金，月发标准累计缴费时间满一年不满十年的，按当地法定最低工资70%的标准发放，本县最低工资标准为1280元/月，饶资平的损失(应得失业保险金)即为1280元/月×70%×2月/年×3年=5376元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(二)项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，参照《福建省失业保险条例》第十九条、第二十条规定，判决：一、福建恒冰物流有限公司应于本判决生效后十日内支付饶资平经济补偿金20757.91元、失业保险金损失5376元，合计26133.91元；二、驳回饶资平的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。饶资平提交8年的工资流水、《驾驶员聘用合同》1份、江西恒冰公司车辆登记证、2018年5月至2019年4月工资表1份，拟证明饶资平于2012年起在江西恒冰公司工作，饶资平驾驶的一辆赣Ｆ×××××号重型半挂牵引车现属于福建恒冰公司所有的车辆，福建恒冰公司收购江西恒冰公司后，饶资平与福建恒冰公司的劳动关系应自2012年起开始计算，饶资平在合同终止前1年的工资总额中被扣减了10300元，导致饶资平的月平均减少。本院认为，饶资平提交的证据仅能证明其曾与江西恒冰公司存在劳动关系，但不能证明福建恒冰公司收购了江西恒冰公司，亦不能证明福建恒冰公司与江西恒冰公司存在其他关联关系，但福建恒冰公司在二审期间提交证据证明福建恒冰公司成立于2014年10月，福建恒冰公司江西分公司成立于2015年12月4日，赣Ｆ×××××号重型半挂牵引车系福建恒冰公司江西分公司于2016年1月25日通过二手车交易市场购买的二手车，故饶资平提交的证据不能证明福建恒冰公司收购江西恒冰公司的事实，本院不予采信。饶资平主张在合同终止前1年的工资总额中被扣减了10300元，福建恒冰公司予以认可，本院予以确认。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：饶资平对一审判决认定“双方建立劳动关系的起算时间应为2016年1月1日，从2018年4月至2019年3月，饶资平工资年收入为71169.91元，平均月工资应为71169.91元/年÷12个月=5930.83元”有异议，认为饶资平与福建恒冰公司之间劳动关系起算时间应为2012年3月16日，饶资平在合同终止前1年的平均工资为6457.26元。本院认为，饶资平主张福建恒冰公司收购江西恒冰公司的事实没有依据，本院不予采信。福建恒冰公司认可饶资平在合同终止前1年的工资总额中被扣减了10300元，故饶资平从2018年5月至2019年4月的工资总额为77505.17元，月平均工资为6458.76元(77505.17元÷12个月)，饶资平主张其合同终止前1年的月平均工资为6457.26元，未超出其实际的月平均工资收入，应予以支持。 双方当事人对一审判决认定的其他事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，一审法院认定福建恒冰公司违法解除与饶资平劳动关系正确，饶资平要求福建恒冰公司支付经济补偿金符合法律规定，但饶资平在二审期间上诉请求福建恒冰公司支付2倍的经济赔偿金，已超出其在申请劳动仲裁和向一审法院起诉时，要求福建恒冰公司支付1倍经济补偿金的请求，对此本院不予支持。故饶资平在福建恒冰公司工作年限从2016年1月起至2019年4月止，共计3年4个月，经济补偿金应为6457.26元/月×3.5月=22600.41元。一审法院认定福建恒冰公司未替饶资平办理社会保险，造成饶资平的失业保险金损失5376元，福建恒冰公司应予以支付，符合法律规定，但饶资平没有证据证明其于2012年起就与福建恒冰公司形成劳动关系，故饶资平上诉要求福建恒冰公司支付18个月的失业保险金，没有事实和法律依据，本院不予支持。饶资平主张福建恒冰公司应为其补缴8年的社会保险金，一审法院于2019年9月25日作出(2019)闽0723民初748号民事裁定，裁定驳回饶资平的该项起诉，饶资平于同年10月15日签收该份民事裁定书，但未在法律规定的10日内向本院提起上诉，本院对饶资平的该项上诉请求不予审理，且该项请求亦不属于人民法院民事受案范围。 综上所述，饶资平的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销光泽县人民法院（2019）闽0723民初748号民事判决； 二、福建恒冰物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付饶资平经济补偿金22600.41元、失业保险金损失5376元，合计27976.41元； 三、驳回饶资平的其他诉讼请求。 一审案件受理10元，减半收取5元，由福建恒冰物流有限公司负担；二审案件受理费10元，由福建恒冰物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许发清 审判员  黄晓健 审判员  邱 翠 二〇二〇年四月二十一日 法官助理曹滢颖 书记员林卓丽