福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0303刑初65号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人黄娥，女，1982年1月21日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无业，住址贵州省大方县，因涉嫌犯组织淫秽表演罪于2019年4月22日被刑事拘留，同年5月13日转取保候审。 辩护人罗力精，贵州群众律师事务所律师。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2020〕31号起诉书指控被告人黄娥犯组织淫秽表演罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院于次日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员关冰姿出庭支持公诉，被告人黄娥及其辩护人罗力精到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2019年4月初，被告人黄娥到江苏省徐州市联络同案人杨某（已起诉）共同商议、策划通过移动社交软件进行淫秽表演从而牟取不法利益。之后被告人黄娥、同案人杨某分别纠集同案人付某、孙某（两人均已起诉）及张某（不起诉）共同参与。同年4月18日，被告人黄娥、同案人杨某、付某、孙某、张某来到莆田市涵江区，由被告人黄娥和同案人杨某共同出资租赁涵江区×小区×室用作生活住房及淫秽表演场所，而同案人付某、孙某及张某则按照商议约定的分工予以配合。 2019年4月19日至22日间，被告人黄娥、同案人杨某、付某、孙某、张某在“花椒”、“陌陌”等移动社交直播平台上以直播方式发布用户“刷礼物”（即用户通过直播平台购买等额电子产品打赏直播平台主播）后可以观看淫秽表演的内容招揽顾客。被告人黄娥、同案人付某在直播平台表演具有性挑逗的动作从而吸引用户刷礼物进而观看，同案人杨某、张某则在平台上使用语言帮助招揽顾客等，同案人杨某、孙某帮助添加微信好友以引导用户利用微信观看淫秽表演等。其间，在添加直播平台“刷礼物”的用户为微信好友后，被告人黄娥、同案人杨某、付某等人利用微信软件视频通话功能进行淫秽表演共计三次，其中在上述租赁的×室中表演两次、户外表演一次。进行淫秽表演时，被告人黄娥、同案人付某负责直接表演，同案人杨某负责拍摄及与同案人张某发出语音配合表演等，同案人孙某负责望风等。至案发，被告人黄娥等人共获利约人民币4000元。 案发后，被告人黄娥于2019年4月22日被公安机关抓获归案。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人黄娥伙同他人组织进行淫秽表演三次，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十五条、第二十五条第一款，应当以组织淫秽表演罪追究其刑事责任。提请依法判处。 被告人黄娥对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见主要是：被告人黄娥能够认罪认罚，且已积极退赃，具有悔罪表现；其家庭情况特殊，目前已离异并有小孩需要抚养照顾，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2019年4月初，被告人黄娥到江苏省徐州市联络同案人杨某（另案处理）共同商议、策划通过移动社交软件进行淫秽表演牟利。随后，黄娥、杨某分别纠集同案人付某、孙某（均另案处理）及同案人张某（已作不起诉）共同参与。同年4月18日，黄娥、杨某、付某、孙某及张某先后来到莆田市涵江区，由黄娥和杨某共同出资租赁涵江区×小区×室用作生活住房及淫秽表演场所。同年4月19日至22日间，被告人一伙在“花椒”、“陌陌”等移动社交直播平台上以直播方式发布用户“刷礼物”（即用户通过直播平台购买等额电子产品打赏直播平台主播）后可以观看淫秽表演的内容招揽顾客。黄娥、付某在直播平台表演具有性挑逗的动作吸引用户刷礼物进而观看，杨某、张某则在平台上使用言语帮助招揽顾客等，杨某、孙某帮助添加微信好友以引导用户通过微信观看淫秽表演等。其间，黄娥、杨某、付某等人利用微信软件进行淫秽表演共计三次，其中在上述租赁的房子中表演两次、户外表演一次。进行淫秽表演时，黄娥、付某负责直接表演，杨某负责拍摄及与张某发出语音配合表演等，孙某负责望风等。至案发，黄娥等人共获利人民币4000元。 案发后，被告人黄娥于2019年4月22日被公安机关抓获归案，后因被发现怀孕于同年5月13日转取保候审。 审理另查明：被告人黄娥于2020年4月28日向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书，并已向本院退出本案违法所得款人民币4000元。 上述事实，被告人黄娥在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案经过、莆田市第二看守所出具的《关于建议对犯罪嫌疑人黄娥变更强制措施的函》、莆田市城厢区医院检验报告单、户籍信息、人员基本信息、常住人口信息、租赁合同、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、证人鲍某的证言、同案人杨某、付某、孙某、张某的供述、辨认笔录、指认照片、莆田市公安局涵江分局鉴定书、现场勘验检查情况等证据证实，足以认定。 审理期间，被告人黄娥向本院预交罚金人民币8000元候判。 本院认为，被告人黄娥伙同他人利用互联网、移动通讯终端，组织进行淫秽表演，其行为已构成组织淫秽表演罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人黄娥与同案人杨某经事先商议策划后积极实施，并纠集他人共同参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄娥归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚，且自愿认罪认罚，予以从宽处罚；并已退出赃款，酌情予以从轻处罚。辩护人有关此节的辩护意见予以采纳。公诉机关提出对被告人黄娥判处有期徒刑一年以上一年三个月以下并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。综合考虑被告人黄娥的犯罪情节及悔罪表现，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对其适用缓刑。被告人黄娥应当接受社区矫正，自觉改造，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人黄娥犯组织淫秽表演罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币八千元（已缴纳）； 二、被告人黄娥向本院退出的违法所得款人民币4000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邱益鹏 人民陪审员  黄 任 人民陪审员  刘阳花 二〇二〇年四月三十日 书 记 员  陈桂煌 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十五条组织进行淫秽表演的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。