河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终414号上诉人（原审被告）：罗山县新时代陶瓷有限公司。住所地：罗山县产业聚集区工一路。法定代表人：王澄通，系该公司董事长。委托诉讼代理人：何妍，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：陈秀芳，女，1959年4月30日出生，汉族，现住河南省罗山县。委托诉讼代理人：施睿，北京市京师（郑州）律师事务所律师。上诉人罗山县新时代陶瓷有限公司因与被上诉人陈秀芳劳动争议纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初3315号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。罗山县新时代陶瓷有限公司上诉请求：一、撤销（2019）豫1521民初3315号民事判决书，依法改判驳回被上诉人不合理诉求；二、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，在确定赔偿标准时法律适用错误且各个赔偿项目计算标准的数额相互矛盾。1、一审法院关于审理上年度职工月平均工资标准适用法律错误。河南省社会保障局于2019年6月6日发布的豫人社办（2019）43号文件，明确载明河南省2018年全口径城镇单位就业人员月平均工资4575元/月；一审时，上诉人也向法庭提交了信阳市社保局发布的文件截图，该文件的内容与河南省社保局官网发布的信息一致，2018年职工的月平均工资均为4575元/月。但一审法院无视上述部门法规信息公开发布的内容，选择一味地支持被上诉人诉讼请求中所列标准，导致了错误判决的产生。2、一审法院判决被上诉人生活不能自理的程度缺乏证据支持。依据《工伤保险条例》第30条第3款，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。而被告一审时并未提交其需要护理和护理依赖程度的鉴定报告或者其他相关证据，故判决书直接认定被告属于生活不能自理的生活状况是缺乏事实依据的。同时，2019年9月29日，河南省社会保障局发布豫人社办（2019）76号文件对生活护理费作出如下调整：2019年1月1日后新发生工伤人员的生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为全省上年度城镇单位就业人员月平均工资的50%、40%、30%。一审法院未查清基本事实，也没有依据更新后的法规对被上诉人的生活护理依赖程度进行衡量从而得出错误判决，须依法予以纠正。二、判决要求原告向被告支付停工留薪期间工资、停工留薪期陪护费计算方法错误。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》规定：多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长期限作为该工伤职工的停工留薪期，各受损伤部位停工留薪期时间不得累加，综合被上诉人各受伤部位停工留薪期的期限，其应享受的停工留薪期时间（受伤部位最长为肋骨骨折）应该为三个月而不是十二个月。综上所述，一审法院判决认定事实和适用法律错误，鉴于此，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求二审法院依法予以撤销，做出公正判决，陈秀芳答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。陈秀芳向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告之间的劳动关系；2.判令被告支付医疗费、未支付的停工留薪期间待遇、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金等共计277662元；3.判令被告补交原告于2011年6月开始参保至今的社会保险费（包括但不限于基本养老保险、基本医疗、失业保险等）；4.判令被告向原告支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11月的工资赔偿共计24530元；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告陈秀芳于2011年6月开始到被告处上班，岗位为看线工，月工资2230元。2015年3月20日，双方签订了书面用工协议书。2015年5月14日18时10分，原告在去被告处上班途中，发生交通事故，经诊断为：1.脑外伤：左侧颞顶部头皮肿胀；2.重度胸外伤：①双肺挫裂伤②双侧胸膜腔积气③左侧第1-7肋骨骨折④右侧第1肋骨骨折⑤左侧肩胛骨骨折⑥左侧胸腔积液。3.左侧股骨上段骨折；4.失血性休克。先后在罗山县人民医院住院5天，在信阳市154医院住院121天。2018年2月25日，罗山县人力资源和社会保障局以罗人社（2018）工伤认字[16]号工伤认定书认定陈秀芳所受伤害为工伤。2019年5月29日，河南省劳动能力鉴定委员会以豫劳鉴2019年4号劳动能力鉴定结论书鉴定陈秀芳工伤级别为九级伤残。2019年10月23日，罗山县劳动人事争议仲裁委员会作出豫劳人仲案字（2019）0049号不予受理通知书，理由是申请人陈秀芳已超过法定退休年龄。河南省罗山县人民法院（2015）罗民初字第1046号民事调解书记载，2017年1月13日，陈秀芳与交通肇事方黄新玉、黄领基、罗山县灵山镇人民政府、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司就交通事故责任达成调解协议，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿陈秀芳及王业春（另一受害人）各项损失320000元，黄领基赔偿陈秀芳及王业春各项损失101700元。陈秀芳发生工伤时，因被告未为原告缴纳工伤保险，故该项诉讼请求20070元（2230×9），应由该公司承担。庭审中，原、被告争议一次性伤残就业补助金，和一次性工伤医疗补助金每月计算基数不同，原告认为根据河南省社会保障局豫社保（2019）30号文件的规定，每月基数应为5346元，被告认为网上公布的数字每月基数应为4575元，但罗山县社会保障局已执行该文件。一审法院认为，原告陈秀芳至2011年6月起，一直在被告处工作，有原告出具的工资证明和工伤保险所出具的参加保险证明，被告无异议，事实清楚，双方已构成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，第四十六条第（一）项规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，原告陈秀芳在罗山县新时代陶瓷有限公司工作四年，其符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，故其要求经济补偿该院予以支持，但经济补偿的金额为8920元（2230元×4年）。罗人社（2018）工伤认字[16]号工伤认定书和豫劳鉴2019年4号劳动能力鉴定结论书确认原告所受伤害为九级工伤，应依法享受相关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项、第（二）项的规定：九级伤残的职工一次性伤残补助金为9个月的本人工资，经工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。因原告是女职工，受伤时已超过法定退休年龄，故一次性伤残就业补助金，该院不予支持。《河南省劳动能力鉴定管理办法》第三十条规定：“参加工伤保险的单位和工伤职工申请劳动能力鉴定，所需鉴定费从工伤保险基金支付”。因被告未为原告缴纳工伤保险，故原告要求的鉴定费300元，应由被告支付。《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定：与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级八个月。根据河南省社会保障局豫社保（2019）30号文件的规定，每月平均工资为5346元。故其一次性医疗补助金应为42768元（5346元×8个月）。关于原告停工留薪期时间，被告认为3个月，原告认为12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，严重或有其它情况的，停工留薪期可以延长，但延长不得超过12个月。故原告停工留薪期为12个月，其应享受的停工留薪期工资为26760元（2230元/月×12个月）。《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条规定：工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用及安装辅助器具所需费用，从工伤保险基金支付。原告伤后在统筹地区就医，故该项诉讼请求不予支持。《工伤保险条例》第三十三条第一、第三款规定：工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对原告要求被告支付停工留薪期工资和停工留薪期陪护费的请求，该院予以支持。《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费，则被告应支付原告停工留薪期陪护费21960元（4575元/月×12个月×40%）。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。原告已于交通事故肇事相关责任人达成了调解协议，并获得相应赔偿，已获得赔偿的医疗费用不应再由被告或工伤保险基金支付，但原告未获得赔偿的医疗费用无法通过该协议查明具体数额，无法裁判，该院不予支持。原、被告于2015年3月20日已签订了书面用工协议书，因此被告不应支付原告11个月未签订书面劳动合同的双倍工资，对原告的该项请求，该院不予支持。《社会保险费征缴暂行条例》、《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政[2016]77号）规定，原告请求被告缴纳养老、医疗、失业保险费，应通过行政渠道解决，原告的该项请求，不属于劳动争议的受案范围，该院不予支持。综上，被告应支付原告停工留薪期工资、停工留薪期陪护费、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计120778元（26760元+21960元+8920元+300元+20070元+42768元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条第一款、第三款、第三十六条第一款、第二款、《河南省劳动能力鉴定管理办法》第三十条、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第二款、《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《社会保险费征缴暂行条例》、《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政[2016]77号）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告罗山县新时代陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈秀芳停工留薪期工资、停工留薪期陪护费、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计120778元；二、驳回原告陈秀芳的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告罗山县新时代陶瓷有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的主要事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点是，一、关于原审认定的一次性工伤医疗补助金的标准按每月5346元计算是否适当问题。根据本院查明事实，河南省社会保障局2019年6月28日发布的豫社保（2019）30号文件规定“根据河南省统计局提供的2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为64148元，请各地按月平均工资5346元核定丧葬费补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金待遇”，该文件真实、有效，因此，原审引用该文件确定本案被上诉人陈秀芳一次性工伤医疗补助金标准适当。二、关于原审认定的陪护费标准是否适当问题。原审法院根据2012年12月1日施行的《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》豫人社工伤[2012]15号文件第十六条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”的规定，认定被上诉人陈秀芳的陪护费标准为上年度职工月平均工资的40%并无不当。上诉人新时代公司虽提出《河南省关于调整2019年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》豫人社办（2019）76号文件规定“工伤人员的生活护理费按照生活不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为全省上年度城镇单位就业人员月平均工资的50%、40%、30%”，但该规定的前提条件是2019年1月1日后新发生的工伤，本案涉及的工伤发生在2015年，故原审未适用该76号文件规定亦无不当。三、关于原审认定的停工留薪期间为12个月是否适当问题。《国务院工伤保险条例》第三十三条的规定“停工留薪期一般不超过12个月”，原审依据该《条例》作出被上诉人陈秀芳停工留薪期为12个月的认定，但我省根据该《条例》于2016年9月1日执行了《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，该《办法》附件一第11条规定“对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加”，同时，根据附件二“髋和大腿损伤（S70-S79）股骨骨折停工留薪期6个月”的规定，结合被上诉人陈秀芳“左侧股骨上段骨折目前构成九级伤残”的鉴定意见及其月工资2230元的相应证据，本院认为，确定陈秀芳停工留薪期为6个月更为妥当，陈秀芳应享受的停工留薪期工资为13380元（2230元/月×6个月），故原审该项认定不当，上诉人新时代公司的该上诉理由，本院部分予以支持。综上所述，上诉人罗山县新时代陶瓷有限公司的上诉请求部分成立，其他上诉请求无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初3315号民事判决第二项；二、变更河南省罗山县人民法院（2019）豫1521民初3315号民事判决第一项为：罗山县新时代陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈秀芳停工留薪期工资、停工留薪期陪护费、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计107398元。如果未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费不变。二审案件受理费10元，由上诉人罗山县新时代陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二〇年四月二十九日法官助理马征程书记员任有为