陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1399号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区肤施路。负责人：杨波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张庆民，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雒亚绒，女，汉族，住陕西省绥德县。委托诉讼代理人：王成成(系雒亚绒之子)，男，汉族，住陕西省榆林市绥德县。原审被告：马保平，男，汉族，住陕西省绥德县。原审被告：陕西绥德臻梦镁合金材料有限公司，住所地：陕西省绥德县四十里铺镇物流园区。法定代表人：黄小波，系该公司董事长。上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称大地财险榆林公司）因与被上诉人雒亚绒、马保平、陕西绥德臻梦镁合金材料有限公司（以下简称绥德臻梦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地财险榆林公司上诉请求：1、依法撤销原判，改判上诉人在交强险、商业第三者责任保险限额内赔偿被上诉人各项损失共计16157.51元（争议金额为87728元）；2、本案一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决依据陕西榆林正大法医司法鉴定所出具的陕榆正法（2019）临鉴字第J301号司法鉴定意见书委托程序违法，系被上诉人单方委托，上诉人未参与鉴定程序，不能作为定案依据。二、鉴定结论不客观，鉴定结论认定的级别过高，根据被申请人自身身体状况、伤情及恢复程度，鉴定机构鉴定为十级伤残过高，鉴定意见与事实不符，且不符合相关评定细则。一审法院认定的被上诉人的伤残等级及“三期”存在明显错误。三、一审法院误工期的计算期限存在错误。根据《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中对于误工费的计算规定，应当自侵权之日起计算至定残前一日，上诉人计算被上诉人的误工期限是97天，而非150天。请求二审法院依法纠正一审法院的错误判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人雒亚绒辩称：一、答辩人认为被答辩人主张榆林市正大法医所出具的鉴定意见程序违法于法无据，因为答辩人向一审法院提交的鉴定意见系经绥德县局交通警察大队委托鉴定，该鉴定意见程序合法、结论客观。在一审期间被答辩人并未就鉴定程序及鉴定意见提出抗辩，也未对该鉴定意见不符合法律规定或鉴定结论过高提交证据予以否定，其上诉请求明显于法无据。二、误工费是根据鉴定意见计算出的，上诉人该上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告马保平、绥德臻梦公司未向本院述称意见。雒亚绒向一审法院起诉请求：1、由马保平、绥德臻梦公司、大地财险榆林公司赔偿雒亚绒医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计141113.31元。2、案件受理费由马保平、绥德臻梦公司、大地财险榆林公司负担。一审法院认定的事实：2014年7月11日，绥德臻梦公司将其所有的长城牌轻型普通货车在榆林市公安局交通警察支队进行了注册登记，号牌号码为陕KHXXX。2018年8月15日，绥德臻梦公司对该该车辆在大地财险榆林公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车综合商业保险，保险期间自2018年8月16日起至2019年8月15日止，其中综合商业险中第三者责任保险责任限额为500000元。2019年2月24日16时许，绥德臻梦公司的驾驶员马保平驾驶陕KHXXX号轻型普通货车在绥德县龙湾移动公司门口将雒亚绒碰撞，致雒亚绒受伤，造成交通事故。2019年3月10日，绥德县公安局交通管理大队作出事故认定书，认定此次事故由马保平承担全部责任，雒亚绒无责任。2019年2月27日，雒亚绒入住榆林市第一医院骨科，诊断为：右髌骨粉碎骨折，共住院治疗19天，支出医疗费9450.51元（其中马保平垫付2000元）。经绥德县公安局交通管理大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年6月3日作出陕榆正法【2019】临鉴字第J301号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人雒亚绒右下肢外伤，评定为十级伤残，后续治疗费需人民币叁仟元，误工期150日，护理期60日，营养期60日，并支出鉴定费3600元。雒亚绒于2017年2月入职于绥德县环境卫生所，系保洁工，月工资收入1580元。住院治疗及出院后，绥德县环境卫生所未向其发放2019年3月至2019年7月共5个月工资。2019年8月，雒亚绒到单位上班。雒亚绒与其丈夫王彦亮共生育一子一女，儿子出生于1994年3月21日，女儿王成霞出生于2002年6月11日。一审法院判决认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，马保平驾驶陕KHXXX轻型普通货车致原告受伤，事故责任经绥德县公安局交通警察大队认定，马保平负事故的全部责任，故马保平应当承担相应的侵权责任。马保平系绥德臻梦公司的驾驶员，其在履行职务过程中致雒亚绒受伤，故该侵权责任应由镁合公司承担。绥德臻梦公司对其所有的陕KHXXX轻型普通货车在大地财险榆林公司投保了交强险及第三者责任险，故雒亚绒的合理损失应首先由大地财险榆林公司在责任限额内予以赔偿。雒亚绒请求以上一年度陕西省在岗职工平均工资赔偿其误工费，因其系绥德县环境卫生所职工，有固定收入，经鉴定，误工期为150日，绥德县环境卫生所因其未上班而停发5个月工资，应以其实际减少的收入赔偿。本次事故致原告十级伤残，可认定已经给雒亚绒造成严重后果，故其请求赔偿精神损害抚慰金，本院予以支持。综上，对雒亚绒的各项损失核定如下：1、医疗费9450.51元；2、营养费1200元；3、住院伙食补助费950元；4、误工费7900元；5、护理费3950元；6、残疾赔偿金68835元（其中被抚养人生活费2197元）；7、后续治疗费用3000元；8、鉴定费3600元；9、精神损害抚慰金5000元，以上共计103885.51元。雒亚绒各项损失能够在保险责任限额内足额赔偿，故镁合公司不再承担赔偿责任，马保平已垫付的2000元在兑现时应予返还。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内赔偿雒亚绒103885.51元（兑现时返还马保平垫付的2000元）。二、驳回雒亚绒请求马保平赔偿的诉讼请求。三、陕西绥德臻梦镁合金材料有限公司不再承担赔偿责任。四、驳回雒亚绒其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1560元，由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法院采信鉴定意见认定被上诉人雒亚绒伤残等级及所诉请赔偿的各项损失事实，判决上诉人承担赔偿责任是否正确的问题。本案中，双方当事人对原审被告绥德臻梦公司驾驶员马保平驾驶陕KHXXX轻型普通货车致上诉人受伤，原审被告马保平负事故的全部责任，绥德臻梦公司对其所有的陕KHXXX轻型普通货车在大地财险榆林公司投保了交强险及第三者责任险，事故发生在保险期间等事实均无争议，可以认定。本案被上诉人提供的鉴定意见书系经绥德县公安局交通管理大队委托有鉴定资质的鉴定机构作出的，上诉人虽在一审中申请重新鉴定，但并未提交有效证据证明申请符合相关规定条件的事实，也无有效证据否定上述鉴定意见的证明力，一审法院未予准许其重新鉴定的申请，并采信上述鉴定意见认定被上诉人伤残等级及所诉请赔偿的各项损失的事实，判决上诉人在保险限额内承担赔偿责任并无不当，上诉人所持上诉理由不能成立。关于误工费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人雒亚绒从2019年2月24日受伤至2019年6月3日鉴定机构作出鉴定意见之日的前一天应为97天。按照上述规定，误工费应当计算为（1580÷30×97天）5108.67元，一审法院以鉴定意见中误工期150天计算误工费与上述规定相悖，显属不当，本院依法应予纠正。上诉人大地财险榆林公司所持一审法院判决对被上诉人误工费计算有误的上诉理由成立，本院予以采纳。另，一审法院就上诉人承保交强险和商业第三者责任险限额的赔偿未予分开判决不当，本院在此指出。即被上诉人雒亚绒诉请赔偿的各项损失应为：医疗费9450.51元，营养费1200元，住院伙食补助费950元，误工费5108.67元，护理费3950元，残疾赔偿金68835元（其中被抚养人生活费2197元），后续治疗费用3000元，鉴定费3600元，精神损害抚慰金5000元，计101094.18元。由上诉人大地财险榆林公司在交强险医疗费限额内赔偿医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费等损失10000元，在死亡伤残赔偿限额赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等损失82893.67元；在商业商业第三者责任险限额内赔偿下余的医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费等损失8200.51元。当事人对一审法院的其余事实认定及判决均未提出上诉，视为服判。综上所述，除上诉人大地财险榆林公司所持一审法院对被上诉人雒亚绒诉请的误工费计算有误，应予纠正的请求成立本院予以支持外，其所持其他上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院除认定并判决被上诉人雒亚绒诉请赔偿的误工费数额有误，本院予以纠正外，其余判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初2282号民事判决第二项、第三项、第四项及一审案件受理费负担的判决；二、变更陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初2282号民事判决第一项为：由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司与本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿雒亚绒92893.67元，在第三者责任险限额内赔偿雒亚绒8200.51元（兑现时返还马保平垫付的2000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1990元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担本判决为终审判决。审 判 长 李永旺审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年四月二十八日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛