湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终240号原公诉机关：湖南省宁远县人民检察院。上诉人（原审被告人）：胡某园，女，1981年7月14日出生，汉族，湖南省中方县人，高中文化，经商。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2019年1月21日被宁远县公安局取保候审。同年3月11日被宁远县人民检察院取保候审。现在家。辩护人：米庆春，湖南观通律师事务所律师。辩护人：殷学斌，湖南观通律师事务所律师。原审被告人：邹某，曾用名刘某丙，女，1972年2月18日出生，汉族，湖南省浏阳市人,初中文化，经商。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年8月3日被宁远县公安局刑事拘留，同年9月7日经宁远县人民检察院不批准逮捕，同年9月8日被宁远县公安局取保候审，同年12月11日经宁远县人民检察院决定逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。原审被告人：瞿某楠，男，1976年8月5日出生，汉族，湖南省中方县人，高中文化，经商。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2019年1月21日被宁远县公安局取保候审。同年3月11日被宁远县人民检察院取保候审。现在家。湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人邹某犯销售伪劣产品罪，原审被告人胡某园、瞿某楠犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于二○二○年一月十五日作出（2019）湘1126刑初277号刑事判决。原审被告人胡某园不服，于2020年2月24日向本院提起上诉。宁远县人民法院于同年4月8日移送案卷及上诉材料，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）胡某园，并听取辩护人的辩护意见。认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。宁远县人民法院认定，2012年以来，被告人邹某伙同其丈夫曾某平（另案处理）向湖南、江西、河北、宁夏、山东、江苏等地的多家“友邦”经销商销售假冒的浙江集成吊顶有限公司注册的“友邦”商标的光波和格栅等产品，邹某通过“刘某丙”的别名与经销商取得联系，以其堂弟邹某春户名办理建设银行卡（卡号621700**************）、农业银行卡（卡号62284**************）、工商银行卡（卡号6222**************）等银行卡，通过上述银行卡转账以及微信（微信号:ke**************）付款的方式收取被告人胡某园、被告人瞿某楠及郑某友、王某平、张某等友邦经销商购货款180.723,08万元。具体犯罪事实如下：1、2012年至2017年1月份，被告人邹某及曾某平向湖南省怀化市“友邦”经销商即被告人胡某园、瞿某楠夫妇销售了212,295元的假冒“友邦”注册商标的光波和格栅，胡某园夫妇将从邹某处进购的假冒“友邦”注册商标的光波和格栅进行销售，销售额40余万元。2、2012年11月至2018年1月份，被告人邹某及曾某平向湖南省常德市“友邦”经销商李某燕（另案处理）销售了204,698元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。3、2012年11月至2014年11月份，被告人邹某及曾某平向湖南省永州市东安县“友邦”经销商郑某枚（另案处理）销售了17,090元假冒“友邦”注册商标的龙骨、铝板。4、2013年6月至2018年7月，被告人邹某及曾某平向湖南省常德市临澧县“友邦”经销商庞某珍（另案处理）销售了69,292元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。5、2012年至2018年2月，被告人邹某及曾某平向湖南省永州市宁远县“友邦”经销商郑某友（已判刑）销售了53,707.8元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。6、2013年10月至2018年7月，被告人邹某及曾某平向湖南省常德澧县“友邦”经销商向某（另案处理）销售了43,689元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。7、2015年12月至2018年6月份，被告人邹某及曾某平向河北省高阳县“友邦”经销商王某平（已判刑）销售了54,690元假冒“友邦”注册商标的格栅、光波等商品。8、2016年11月至2018年5月份，被告人邹某及曾某平向河北省保定市唐县“友邦”经销商赵某杰（另案处理）销售了31,127元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。9、2017年12月6日，被告人邹某及曾某平河北省沧州市东光县“友邦”经销商康某平（另案处理）销售了3636元假冒“友邦”注册商标的光波和面板。10、2014年5月至2018年5月份，被告人邹某及曾某平向山东省威海市荣成市“友邦”经销商郑某丽（另案处理）销售了169,324元假冒“友邦”注册商标的格栅、光波。11、2012年12月至2016年11月份，被告人邹某及曾某平向山东省菏泽市牡丹区“友邦”经销商张某（另案处理）销售了166,432元假冒“友邦”注册商标的格栅、光波。12、2012年12月至2017年12月，被告人邹某及曾某平向江苏省苏州市太仓市“友邦”经销商王某球、谷某义夫妇（另案处理）销售了235,533元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。13、2012年至2018年6月份，被告人邹某及曾某平向江苏盐城市建湖县“友邦”经销商姜某烨（另案处理）销售了79,024元假冒“友邦”注册商标光波和格栅。14、2013年7月至2014年10月份，被告人邹某及曾某平向江苏省连云港市灌云县“友邦”经销商朱某伟（另案处理）销售了55,244元假冒“友邦”注册商标的格栅。15、2013年6月至2018年7月，被告人邹某及曾某平向江西万载县“友邦”经销商胥某明、聂某英夫妇（另案处理）销售了187,115元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。16、2014年11月至2018年7月份，被告人邹某及曾某平向宁夏回族自治区银川市友邦集成吊顶经销商丁某海（另案处理）销售了224,334元假冒“友邦”注册商标的格栅和铝扣板。17、2015年6月至2017年6月份，被告人邹某及曾某平（另案处理）向湖南省常德市桃源县“友邦”经销商刘某甲（另案处理）销售了44,812元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。18、2012年11月至2018年5月份，被告人邹某及曾某平向陕西省榆林市“友邦”经销商苟某乙、罗某燕夫妇（另案处理）销售了175,681元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。19、2012年11月至2017年12月，被告人邹某及曾某平向广西壮族自治区桂平市“友邦”经销商陈某甲（另案处理）销售了49,019元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅。20、2013年1月至2018年7月份，被告人邹某及曾某平向四川省遂宁市“友邦”经销商陈某乙（另案处理）销售了179,720元假冒“友邦”注册商标的光波和面板等产品。21、2014年4月至2018年6月份，被告人邹某及曾某平向海南省海口市“友邦”经销商廖某甲（另案处理）销售了70,194元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅等产品。22、2016年5月至2017年7月份，被告人邹某及曾某平向河北省保定市县“友邦”经销商王鹏某（另案处理）销售了53,640元假冒“友邦”注册商标的光波等产品。23、2013年11月至2017年12月份，被告人邹某及曾某平向江西省抚州市“友邦”经销商林某乙（另案处理）销售了41,080元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅等产品。24、2012年12月至2015年1月份，被告人邹某及曾某平向湖南省常德市石门“友邦”经销商刘某乙（在逃）销售了43,601元假冒“友邦”注册商标的产品。另查明：被告人胡某园、瞿某楠案发后，在公安机关退出赃款40万元。认定上述事实，有下列证据予以证明：一、被告人邹某犯罪事实及证据部分（一）被告人邹某的供述及辩解，证明2005年至2011年，她与丈夫曾某平平时做建材生意及经营友邦集成吊顶专卖店，因为建材生意亏损，她们就没有开店了。偶然的机会想到了去广州加贴“友邦”商标的集成吊顶材料，并从中获利。曾某平主要是在广州负责进购原材料加工，并且将材料打上浙江“友邦”集成吊顶商标，从外观上看上去是正品浙江友邦集成吊顶材料，还有收发货及收款联系客户。她在家主要通过手机、微信等联系业务，联系好客户谈好价格后，叫曾某平根据她联系的客户情况及需求进行装货、发货。开始通过她堂弟邹某春卡号62170***********的建设银行卡收取货款，后来使用她的微信号：KE**************，昵称：科吉光电，绑定的电话是1536046**************，并用这个手机号码联系客户。通过微信转账收取客户的钱。她们从2012年开始生产、销售，客户也没有见过面都是在网上通过友邦集成吊顶的群里联系上，主要有永州宁远县、东安县，常德市以及外省的一些客户，大概有几十个固定客户，都是各地友邦经销商。（二）证人证言1、证人胡某园的证言，证明她和瞿某楠向微信昵称科吉光电联系购买“友邦”商品的事实及经过，并证明通过微信向科吉光电、银行向邹某春账户转账212,295元用于购买“友邦”注册商标商品，销售额40余万元。2、证人瞿某楠的证言，证明他和胡某园向微信昵称科吉光电联系购买“友邦”商品的事实及经过，并证明通过微信向科吉光电、银行向邹某春账户转账212,295元用于购买“友邦”注册商标商品，销售额40余万元。3、证人郑某友的证言，证明他向微信昵称为科吉光电（手机号码为1536046**************）联系购买“友邦”的商品事实及经过，并证明通过微信向科吉光电、邹某春建设银行卡转账53,707.8元用于购买“友邦”注册商标的商品。4、证人郑某芳的证言，证明她通过建设银行转账8笔共计17,090元至邹某春的银行账户用于购买“友邦”的注册商标商品的商品。5、证人王某平的证言，证明他向邹某购买假冒友邦注册商标商品的事实，证明他虚构身份将假冒友邦集成板材销售给邹某，另证明公安机关在广州保运物流扣押他通过鼎顺物流委托保运物流托运假冒友邦板材给邹某，与邹某串供的事实和经过。6、证人赵某杰的证言，证明他通过微信和银行转账31,127元向刘某丙（邹某）购买假冒友邦集成吊顶材料。7、证人姜某烨的证言，证明他通过微信和银行转账79,024元向刘某丙（邹某）购买假冒友邦注册商标的货物。8、证人康某平的证言，证明他通过微信和银行转账3636元向刘某丙（邹某）购买假冒友邦注册商标的货物。9、证人胥某明的证言，证明他通过微信和银行转账187,115元向刘某（邹某）购买假冒友邦注册商标的货物。10、证人李某燕的证言，证明她通过微信和银行卡等方式从邹某处购买204,698元假冒友邦注册商标的商品。11、证人丁某海的证言，证明他从邹某处购买224,334元假冒友邦注册商标的商品的事实，还有152,650元是他主动要求向邹某进购的不打友邦商标的格栅，但是这些格栅与友邦商品外观上一模一样。12、证人郑某丽的证言，证明她通过微信和银行卡等方式从邹某处购买169,324元假冒友邦注册商标的商品。13、证人张某的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买166,432元用于购买假冒友邦注册商标的商品。14、证人朱某伟的证言，证明他通过银行卡向邹某购买55,244元假冒友邦注册商标的商品。15、证人谷某义的证言，证明他通过银行卡和微信转账向邹某购买235,533元假冒友邦注册商标的商品。16、证人向某的证言，证明他用过银行卡和微信转账向邹某购买43,689元假冒友邦注册商标的商品。17、证人庞某珍的证言，证明她通过银行卡和微信转账向邹某购买69,292元假冒友邦注册商标的商品。18、证人邹某的证言，证明邹某春系有智力残疾，邹某甲代邹某春在广州办理建设银行卡的事实和经过。19、证人曾某平的证言，证明他从陈姓男子处购买高仿集成吊顶材料，他与邹某负责联系客户，并销售给客户。陈姓男子将格栅、光波做好后送到他租用的仓库，他付现金给陈姓男子，邹某负责联系经销商谈价、销售、收货款、联系货运站发货等事宜。邹某使用的微信号“科吉光电”，发货的事情是邹某通过微信与他使用的YQ***微信联系的。他供述自己销售高仿的吊顶材料给各地经销商，但是否认销售假冒注册商标的商品。20、证人刘某甲的证言，证明她通过微信和银行转账的方式从邹某处购买44,812元用于购买假冒友邦注册商标的商品。21、证人罗某燕的证言，证明她与苟某乙通过微信和银行转账的方式从邹某处购买175,681元用于购买假冒友邦注册商标的商品。22、证人苟某乙的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买73,364元用于购买假冒友邦注册商标的商品。23、证人陈某甲的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买49,019元用于购买假冒友邦注册商标的商品。24、证人陈某乙的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买179,720元用于购买假冒友邦注册商标的商品。25、证人廖某甲的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买70,194元用于购买假冒友邦注册商标的商品。26、证人王鹏某的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买53,640元用于购买假冒友邦注册商标的商品。27、证人林某丙的证言，证明他通过微信和银行转账的方式从邹某处购买41,080元用于购买假冒友邦注册商标的商品。28、证人刘某乙的证言，证明她通过微信和银行转账的方式从邹某处购买43,601元用于购买假冒友邦注册商标的商品。（三）书证李某燕向邹某春建行卡转账汇总单，证明李某燕从2014年1月9日至2016年7月8日，通过6226006***********账号向邹某春建行卡：621700**************2转账17笔钱，合计105,743元。李某燕向邹某春农行卡转账汇总单，证明李某燕从2012年11月8日至2015年3月25日，通过6228480***********、62284808***********、6226006***********账号向邹某春转账54,581元。李某燕向邹某微信号转账汇总单，证明李某燕从2016年5月11日至2018年1月15日，通过其LI***********向邹某KE**************微信号转账15笔，合计44,374元。丁某海向邹某微信号转账汇总单，证明丁某海从2016年9月7日志2018年7月25日，通过微信号D***********向邹某微信号转账163,170元。丁某海向邹某春农行卡转账汇总单，证明丁某海向邹某春转账23笔，合计213,814元。微信照片、货物运单，证明丁某海通过微信向邹某购买假冒友邦注册商标的商品的聊天记录，转账记录，购买产品有关波、格栅、扣板。微信照片，证明郑某丽向邹某购买假冒友邦注册商标的商品的转账记录。张某向邹某微信号转账汇总单，证明张某从2016年6月23日至2016年11月10日，通过微信号向邹某购买假冒友邦注册商标的商品并转账18,306元。张某向邹某春农行卡转账汇款单，证明张某从2012年12月31日至2016年3月26日通过银行卡向邹某春银行卡转账148,126元。谷某义、王某球夫妇向邹某春转账汇总单，证明谷某义通过王某球银行卡向邹某春转账131,536元。邹某春农行卡收谷某义德邦物流代扣情况，证明谷某义通过德邦物流代扣向邹某春支付货款70,260元。微信转账汇总单，证明谷某义通过微信向邹某转账7438元。谷某义、王某球向邹某春农行卡转账汇款总单，证明谷某义通过王某球银行卡向邹某微信转账26,299元。向某向邹某微信号转账汇总单，证明向某通过微信向邹某微信转账35,232元用于购买假冒友邦注册商标商品。向某向邹某春银行卡转账汇总单，证明向某通过微信向邹某微信转账8457元用于购买假冒友邦注册商标商品。庞某珍向邹某微信号转账汇总单，证明庞某珍通过微信向邹某转账41,678元用于购买假冒友邦商品。庞某珍向邹某春农行卡转账汇总单，证明庞某珍通过银行转账25,586元用于购买假冒友邦商品。庞某珍的丈夫李某生向邹某春银行卡转账汇总单，证明庞某珍2028元用于购买假冒友邦商品。鑫保运物流广州货物托运单24份，证明宁远县公安局在保运物流广州站调取邹某（刘某丙）2017年6月至2018年8月28日托运单24张，托运人均为刘某丙。监控视频截图，证明视频中取钱人戴眼镜的男子系曾某平。扣押物品、文件清单，证明宁远县公安局于2018年8月28日扣押保运物流货运托运单（单号：1722776）和印有“友邦”字样的集成吊顶管件2箱。友邦注册商标证，证明友邦的注册人是浙江友邦集成吊顶有限公司。调取证据通知书、保定市保运物流详单20张，证明委托人鼎顺和收货人刘某丙的物流情况。郑某友与邹某微信聊天记录照片，证明郑某友向邹某转账9297元用于购买假冒友邦注册商标商品。证人王某平与邹某（刘某丙）的微信交易记录照片，证明王某平通过微信转账的方式向邹某转账3240元。王某平与刘某丙微信聊天截图一组，证明王某平向刘某丙（邹某）进购假冒友邦注册商标的光波、边线、格栅，以及王某平使用微信向邹某贩卖假冒友邦板材的事实经过。残疾人证，证明邹某春为智力残疾三级。搜查证及笔录，证明2018年8月2日宁远县公安局决定对邹某位于浏阳市荷花街道某小区住宅进行搜查，查出来5张银行卡、1部手机、两本笔记本及一张结婚证、曾某平的港澳通行证。扣押决定书、扣押物品文件清单，证明扣押邹某5张银行卡、华为手机一个、笔记本2本。友邦经销合同，证明郑某友等人是友邦的经销商，签订了加盟合同的事实。友邦经销商名单，证明友邦各地经销商名单。邹某春银行流水单，证明邹某春尾号2***工商银行的银行卡2012年至2018年银行流水，其中有胥某明交易情况。邹某春尾号0118银行卡2012年-2018年银行流水和网银交易情况，其中有王某梅、丁某海、赵某杰等人的交易信息。邹某春尾号为6***建设银行卡2012年-2018年银行流水情况，其中有刘某乙、郑某芳、郑某友、胡某园、李某燕、王某球等人交易情况。协助查询通知书及信息查询凭证，证明621786***********账户的户名是王红梅，62175***********账户的户名是赵某杰，601382***********账户的户名是张某。协助查询通知书及账户清单，证明郑枚芳、胡某园等人的银行账户信息。情况说明，证明宁远县公安局在2018年8月2日扣押邹某一部黑色OPPO手机，一台金色华为手机，提供恢复两部手机数据，主要内容是邹某使用微信号KE**************化名刘某丙与微信好友郑某友、王某平、陈某乙、赵某杰、庞某珍等人销售假冒友邦注册商标商品的事实，通过微信收取郑某友的呢过人微信转账656,508.8元。邹某K***********微信好友名单及微信转账记录，证明邹某与丁某海等人为微信好友。向某农行卡转账汇总单、微信转账汇总单，证明向某向邹某微信转账35,232元、银行卡转账8457元。刘某甲微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明刘某甲向邹某微信转账30,335元，银行转账14,477元。罗某燕微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明刘某甲向邹某微信转账25,575元，银行转账76,742元。苟某乙微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明苟某乙银行转账给邹某73,364元。陈某甲微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明刘某甲向邹某微信转账12,222元，银行转账36,797元。陈某乙微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明刘某甲向邹某微信转账124,820元，银行转账54,900元。廖某甲微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明廖某甲向邹某微信转账4600元，银行转账65,594元。王鹏某微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明王鹏某向邹某微信转账5448元，银行转账38,814元。林某丙微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明林某丙向邹某微信转账1830元，银行转账39,250元。刘某乙微信转账汇总单、银行卡流水转账汇总单，证明刘某乙向邹某银行转账43,601元。邹某的户籍资料，证明邹某出生于1972年2月18日，案发时系完全刑事责任能力人。（四）电子数据微信聊天记录和转账记录，证明邹某与郑某友等人微信聊天购买假冒友邦商标的商品和转账的事实。（五）鉴定意见产品鉴定报告，证明浙江友邦集成吊顶公司于2018年10月12日对宁远县公安局寄来的一台光波产品（型号GBN30-1）样品进行鉴定，经对比分析，该产品为假冒友邦产品。2、产品鉴定报告，证明浙江友邦集成吊顶公司于2018年9月11日在宁远县公安局对10箱装饰模块和6件龙骨封存的产品进行鉴定，产品设计六个型号分别为CS2904、AD1509、XD1455、ZD1316、三角龙骨、C型主龙骨，经对比分析以上产品为假冒友邦产品。3、鉴定意见，证明2019年10月18日中国检验认证集团湖南有限公司对宁远县公安局扣押的印有浙江友邦注册商标的光波取暖器、格栅、铝扣板等质量进行鉴定，鉴定结果为：光波取暖器，无使用说明说，不符合GB4706.1-2005标准要求，不合格；格栅膜厚不符合Q/YBDDJ（Y）-03.28-2019标准要求，不合格；铝扣板膜厚不符合Q/YBDDJ（Y）-07.39-2017标准要求，不合格。二、被告人胡某园、瞿某楠犯罪事实及证据部分2012年至2017年1月份，被告人邹某及曾某平向湖南省怀化市“友邦”经销商被告人胡某园、翟斌楠夫妇销售了212,295元假冒“友邦”注册商标的光标和格栅，胡某园夫妇将从邹某处进购的假冒“友邦”注册商标的光波和格栅进行销售，销售额40余万元。认定上述事实，有下列证据予以证明：（一）被告人供述及辩解：1、被告人胡某园的供述与辩解，证明2012年至2015年期间，她与瞿某楠在刘某丙处进购过假冒友邦商标的光波以及格栅。她通过手机银行向刘某丙提供的邹某春账号转账182,828元，用瞿某楠银行卡向刘某丙提供的农行卡转账15,720元，通过微信向刘某丙微信（科吉光电）转账13,747元，以上合计211,195元。刘某丙介绍说是专门做高仿友邦注册商标的商品，做出来的产品与浙江友邦公司生产的产品外观上看是一样的，都印有友邦的LOGO，没什么区别。2、被告人瞿某楠的供述与辩解，证明2012年一个自称刘某丙的女子说是广州专门做高仿浙江友邦产品的，可从刘某丙那里进购假冒友邦的商品。刘某丙发了样品光波和格栅给他，他与胡某园都觉得样品和浙江友邦公司的产品差不多，都印有友邦的商标，一般人难以区分。因为他还有其他的品牌要做，他将胡某园电话告诉刘某丙，所以以后每次进购、打货款都是由胡某园具体负责。胡某园通过他的银行卡向邹某春转账9750元，2015年11月20日他通过农行卡向邹某春转账5970元，这个是他们向刘某丙进购的货款，当时胡某园卡里没钱了，所以就用了他的卡转账。（二）书证户籍资料，证明胡某园出生于1981年7月14日，瞿某楠出生于1976年8月5日，案发时二人系完全刑事责任能力人。邹某春银行流水单，证明邹某春尾号01**银行卡2012年-2018年银行流水和网银交易情况，其中有胡某园、瞿某楠的交易信息。到案经过，证明2019年1月20日15时许，办案民警在芷江机场将瞿某楠、胡某园带至芷江县公安局执法办案区调查，并于1月21日凌晨将瞿某楠押解回宁远县公安局。（三）电子数据胡某园、瞿某楠微信截图，证明胡某园、瞿某楠与邹某购买假冒友邦注册商标商品并转账的事实。宁远县人民法院认为，被告人邹某销售明知是假冒注册商标的商品，销售额达246.437,78万元，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。在共同犯罪过程中，邹某起了积极主要作用，是主犯。邹某归案后能如实供述所犯事实，庭审中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。对邹某适用《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定处罚。被告人胡某园、瞿某楠明知是假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额达40余万元，销售金额数额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。在共同犯罪过程中，胡某园起了积极主要作用，是主犯；瞿某楠起了次要、辅助作用，是从犯。鉴于胡某园归案后能如实交代所犯事实，当庭认罪，认罪态度好并能积极退出全部赃款，可以从轻处罚，对其适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，亦不致再危害社会，可以对胡某园宣告缓刑。据此，对胡某园适用《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十七条第三款，第六十四条之规定处罚。鉴于瞿某楠归案后认罪态度好，当庭认罪悔罪，主动退出全部赃款，且系从犯，依法可以对其从轻、减轻处罚，决定对瞿某楠适用减轻处罚。据此，对瞿某楠适用《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条，第二十七条，第五十二条，第六十四条之规定处罚。判决：一、被告人邹某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元；二、对被告人邹某伙同曾某平因销售假冒注册商标的商品的违法所得246.437,78万元予以追缴，上缴国库；三、被告人胡某园犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元；四、被告人瞿某楠犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金人民币十万元；五、对被告人胡某园、瞿某楠的违法所得40万元予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人胡某园不服，上诉提出“原判认定销售金额为40万元，没有经过评估鉴定，证据不足；我系一家中小企业的负责人，如判处缓刑，企业将无法经营，请求撤销缓刑，单处罚金”。胡某园的辩护人另提出“原判认定212,295元的光波格栅商品全部为假冒友邦商标商品的证据不充分”。经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）胡某园与原审被告人瞿某楠、邹某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。在共同犯罪过程中，邹某、胡某园起了积极主要作用，均系主犯。瞿某楠起了次要、辅助作用，是从犯。邹某归案后能如实供述所犯事实，庭审中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。胡某园归案后能如实交代所犯事实，当庭认罪，认罪态度好并能积极退出全部赃款，可以从轻处罚，对其适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，亦不致再危害社会，可以对胡某园宣告缓刑。瞿某楠归案后认罪态度好，当庭认罪悔罪，主动退出全部赃款，依法可以对其从轻、减轻处罚。胡某园及其辩护人提出“原判认定销售金额为40万元，没有经过评估鉴定，证据不足”的理由和意见。经查，胡某园、瞿某楠从邹某及曾某平处购买212,295元假冒“友邦”注册商标的光波和格栅的事实清楚、证据充分，胡某园对该事实无异议。该案的销售金额虽未经评估鉴定，但根据胡某园、瞿某楠本人的供述，可以证明胡某园、瞿某楠的销售金额为40余万元，且胡某园、瞿某楠已退缴了全部销售金额，并当庭认罪认罚。该理由和意见不能成立，本院不予采纳。胡某园的辩护人提出“原判认定212,295元的光波格栅商品全部为假冒友邦商标商品的证据不充分”的意见。经查，邹某及曾某平销售的“友邦”注册商标的光波和格栅已经相关部门鉴定，该产品为假冒“友邦”商标产品，因此，胡某园、瞿某楠从邹某及曾某平购买的光波和格栅应为假冒“友邦”商标产品。该意见不能成立，本院不予支持。原审法院鉴于胡某园有坦白情节，并能积极退出全部赃款，已对胡某园予以了从轻处罚。胡某园及其辩护人提出“胡某园系一家中小企业的负责人，如判处缓刑，企业将无法经营，请求撤销缓刑，单处罚金”的理由和意见不能成立，本院不予采纳。原审法院根据邹某、胡某园、瞿某楠的犯罪事实、情节及社会危害程度，以销售假冒注册商标的商品罪，对邹某、胡某园、瞿某楠分别判处刑罚，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周艳君审 判 员 伍希永审 判 员 彭卫民二〇二〇年四月二十三日法官助理 黄校军书 记 员 邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。