山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁15民终258号上诉人（原审被告）：刘泽彬，男，汉族，1978年4月23日生，住河北省邢台市临西县。委托诉讼代理人：张毅，河北法胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许辉，男，汉族，1976年3月17日生，住山东省临清市。委托诉讼代理人：孙小燕，山东东昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：于东雪，山东东昌律师事务所律师。原审被告：中煤财产保险股份有限公司聊城市冠县支公司，住所地山东省冠县崇文街道办事处建安商贸城东侧4座B6室。负责人：申童，该公司经理。上诉人刘泽彬因与被上诉人许辉、原审被告中煤财产保险股份有限公司聊城市冠县支公司（以下简称中煤财险冠县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2019）鲁1581民初3785号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。刘泽彬上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重新审理；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为被上诉人许辉的五级伤残不能成立，据此判决的残疾赔偿金数额过高，许辉的右上肢损伤不会构成五级伤残，济南三和司法鉴定所作出的鉴定意见不应采信。许辉答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。中煤财险冠县支公司未到庭亦未答辩。原审原告许辉向一审法院提出诉讼请求：1.被告刘泽彬赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失计1万元，后变更为243860.43元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定：2019年2月4日8时30分许，许辉驾驶鲁Ｐ×××××号二轮摩托车沿山东省临清市大众路由南向北行驶至解放路路口时,与刘泽彬驾驶的沿解放路由东向西行驶的鲁Ａ×××××号轿车发生碰撞，造成许辉受伤，两车损坏的道路交通事故。2019年2月25日，聊城市公安局交通巡逻警察支队临清大队作出第371581120190000072号道路交通事故认定书，认定许辉承担此事故的同等责任，刘泽彬承担事故的同等责任。鲁Ａ×××××号轿车登记在程树新名下，事故发生时由被告刘泽彬驾驶。案涉车辆在被告中煤财险冠县支公司投保交强险,事故发生在保险期间。许辉受伤后在聊城市第二人民医院住院治疗22天，诊断为：右内踝骨折、右侧距骨撕脱骨折、头皮及腰部软组织损伤、右根部皮肤挫裂伤、右臂丛损伤。审理中，一审法院根据原告的申请，对原告的误工时限、护理时限及人数、营养时限、伤残等级等进行了司法鉴定。2019年8月19日，济南三和司法鉴定所作出济三和司鉴所[2019]临鉴字第583号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人许辉右上肢肌力下降构成五级伤残。2.被鉴定人许辉伤后误工时间为365天。3.被鉴定人许辉伤后护理时间为180天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。4.被鉴定人许辉伤后营养时间为180天。原告要求的赔偿项目为：1.营养费5400元（30元/天×180天）；2.交通费实际支出1000元，请求法院酌定；3.误工费39547.75元（108.35元/每天×365天，提供许辉身份证及户口本，证明其为城镇居民）；4.护理费21886.7元（108.35元/每天×22天+108.35元/每天×180天住院期间原告妻子张伟及原告大舅哥张志刚护理，提交身份证、户口本、居委会证明）；5.残疾赔偿金474588元（39549元×20年×60%，提交原告身份证及户口本）；6.精神损害抚慰金6000元；7.被扶养人生活费44636.4元（24798元/每年×6年×60%÷2人提交原告及张伟之子许本儒户口本，许本儒2006年5月20日生）；8.鉴定费2330元（单据一张）。以上共计595390.85元，扣除交强险责任限额，刘泽彬还应承担243860.43元。2019年5月6日,许辉第一次向一审法院提起诉讼，要求被告刘泽彬、中煤财险冠县支公司、程树新赔偿医疗费及住院伙食补助费，其间，许辉撤回对程树新的起诉。同年7月25日，本院作出（2019）鲁1581民初1934号民事判决书，认为“刘泽彬驾驶机动车上路违法行驶，承担事故的同等责任，承担事故的赔偿责任以50%为宜。判决如下：被告中煤财产保险股份有限公司聊城市冠县支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内偿付原告许辉医疗费、住院伙食补助费共计10000元；二、被告刘泽彬于本判决生效之日起十日内偿付原告许辉医疗费、住院伙食补助费3446.5元。”该判决已生效。一审庭审中，原告称其与中煤财险冠县支公司已达成协议，申请撤回对中煤财险冠县支公司的起诉，在本案中不再向其主张权利。一审法院认为：维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，本案中原告的损失，应先由承保交强险的中煤财险冠县支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告刘泽彬按照比例承担赔偿责任。根据道路交通事故认定书认定，双方均驾驶机动车，刘泽彬承担本次事故的同等责任，故原告的合理损失超出交强险限额部分，由被告刘泽彬按50%的比例予以赔偿。关于原告要求的赔偿项目：对于交通费，原告未提交证据证实，本院不予支持。对于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，本案中原告的误工时间应从2019年2月4日许辉受伤至2019年8月18日济南三和司法鉴定所出具鉴定意见书前一日，共计196天，故误工费应为21236.6元（108.35元/天×196天）。关于被扶养人生活费，原告许辉之子许本儒2006年5月20日出生，根据2019年8月19日作出鉴定意见书之日为定残之日，应计算赔偿期限为5年，被扶养人生活费应为37197元（24798元/年×5年÷2人×60%）。关于鉴定费2330元，系原告为证明其损失情况而支出的必要费用，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，本院酌定4000元。对于原告根据鉴定意见书计算的营养费、护理费及残疾赔偿金，并无不当，一审法院予以支持。原告许辉的损失范围为：1.营养费5400元；2.误工费21236.6元；3.护理费21886.7元；4.残疾赔偿金511785元（残疾赔偿金474588元+被抚养人生活费37197元）；5.精神损害抚慰金4000元；6.鉴定费2330元，以上共计566638.3。因2019年5月6日原告第一次诉讼时，保险公司已在交强险医疗费用限额赔偿10000元，原告在本次诉讼中也明确表示不再向保险公司主张权利，撤回对中煤财险冠县支公司的起诉，故本次应扣除死亡伤残赔偿限额110000元（精神损害抚慰金、残疾赔偿金），原告损失为456638.3元，由被告刘泽彬按50%的比例赔偿原告228319.15元（456638.3元×50%）。原告自愿撤回对被告中煤财险冠县支公司的起诉，系对自己权利的处分，不违反有关法律规定，一审法院予以准许。被告刘泽彬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为自动放弃相应的诉讼权利，由此带来的法律后果，由其自行承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条第一款之规定，判决：一、被告刘泽彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告许辉残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、鉴定费共计228319.15元；二、驳回原告许辉的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2479元，由原告许辉承担109元，由被告刘泽彬承担2370元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。上诉人刘泽彬提交了照片一张，拟证明被上诉人许辉现在加油站工作，右手能正常使用，不应构成五级伤残。被上诉人许辉质证称，对该照片的真实性无法确认，但该照片上的人的确是许辉，该照片无法证实许辉正在工作，且许辉的右手右臂是放在右腿上，说明其右臂不正常。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对上诉人刘泽彬提交照片的真实性予以确认，仅凭该照片无法说明被上诉人许辉在加油站工作，也无法说明其右上肢伤情的现实状况，不能证实其主张，故本院对该照片不予采信。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院采信司法鉴定意见书认定许辉右上肢构成五级伤残是否适当。被上诉人许辉2019年2月4日因交通事故在聊城市第二人民法院住院治疗，2月26日出院，济南三和司法鉴定所6月20日受理临清市人民法院委托对许辉的伤残等级等项目进行鉴定，因许辉伤后恢复时间较短，直到8月14日才对许辉的伤情开始鉴定。从许辉出院到开始鉴定的时间较长，伤情经治疗已稳定，并不存在鉴定时机不适当的情形，鉴定程序合法。上诉人刘泽彬一审时经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担缺席审判的法律后果。上诉人刘泽彬提交的证据不足以推翻司法鉴定意见，一审法院采信司法鉴定意见作为认定案件事实的依据并无不当，故本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上，上诉人刘泽彬的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币4958元，由上诉人刘泽彬负担。本判决为终审判决。审判长  张文峰审判员  范晓静审判员  贾 琼二〇二〇年四月十日法官助理刘晓斌书记员吴婷