西安市中级人民法院民事判决书 （2019）陕01民终15228号 上诉人（原审原告）：谢建军，男，1971年4月13日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：王伟，陕西维秉律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：陕西同盛医药有限责任公司，住所地：西安市。法定代表人：何煜，该公司总经理。委托诉讼代理人：段梅梅，女，1966年7月21日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：魏铁军，男，1981年12月11日，汉族，该公司员工，住西安市莲湖区。上诉人谢建军因与被上诉人陕西同盛医药有限责任公司（以下简称同盛公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初7558号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。谢建军向本院上诉请求:1.撤销一审民事判决，改判支持其一审的诉讼请求，或将本案发回重审；2.本案诉讼费由同盛公司负担。事实与理由:一、其离开西安市医药经销公司的原因是本案的焦点问题，一审法院在未查明事实的情形下，认定双方之间自1999年9月8日劳动关系事实上解除，没有法律依据。谢建军于1993年部队转业后分配到西安市医药经销公司工作，1997年5月离开西安市医药经销公司。对离开的原因，同盛公司称谢建军于1997年5月停薪留职，后因未按照合同缴纳三金及管理费，西安市医药经销公司已于1999年9月8日对其按照自动离职处理，而事实上是，1997年5月西安市医药经销公司告知谢建军待岗，双方一直未解除劳动关系，同时，谢建军的人事档案也一直在同盛公司处，也能印证在西安市医药经销公司改制时没有与谢建军解除劳动关系。二、一审法院适用《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条、第二条的规定，认定双方之间劳动关系终止的时间是不适当的。该规定是认定劳动关系成立的时间，而并非劳动关系终止的时间。因此，一审法院认定双方劳动关系事实上已经解除，没有法律依据。本案中，虽然谢建军客观上从1997年5月被西安市医药经销公司告知待岗后没有提供劳动，但没有提供劳动并非其个人原因，其并没有法律上的过错，不能因此否认双方之间的劳动关系，进而剥夺其作为劳动者应当享有的权利。同盛公司辩称，1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。2.1997年5月，谢建军因停薪留职离开西安市医药经销公司，后因其既不和公司对账、收款，也不上班，还一直不缴纳三金和管理费，经多次催交仍未履行，1999年9月8日西安市医药经销公司依据《西安市医药经销公司实行全员劳动制实施细则》的规定，决定对谢建军做自动离职处理，该决定经职代会讨论通过。3.谢建军未提供劳动，双方之间不具备法律规定的劳动关系的特征，因此，谢建军主张补发工资及补缴社保没有事实和法律依据。综上，请求驳回谢建军的上诉请求。谢建军向一审法院起诉请求：1.确认其与同盛公司之间存在劳动关系；2.判令同盛公司为其安排工作岗位，并补发1997年1月至2019年7月的工资（按照最低工资标准）；3.判令同盛公司为其补缴1997年1月至5月、1998年1月至2019年7月期间的养老、医疗、失业等社会保险费用（具体费用以社保机构核定为准）。一审法院认定的事实：谢建军1993年退伍后分配至西安市化工医药管理局下属的西安市医药经销公司，1994年初被安排至该公司东郊采供站担任司机。1997年谢建军离开西安市医药经销公司，其后一直未再向该公司提供劳动，西安市医药经销公司也未向谢建军发放劳动报酬。1999年元月1日起，西安市医药经销公司对公司外欠货款当事人停止交纳三金，同年9月8日对谢建军作出自动离职处理的决定。西安市医药经销公司于2010年5月7日名称变更为陕西同盛医药责任有限公司。2019年7月谢建军向西安市莲湖区人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与同盛公司存在劳动关系并安排工作，补发1997年1月至2019年7月的工资（按照最低工资保准），补缴1997年1月至5月，1998年1月至2019年7月期间的养老、医疗、失业等社会保险费用。2019年7月29日，仲裁委以超过仲裁时效不予受理。一审法院认为，首先，用人单位名称的变化，不影响用人单位与劳动者之间的权利义务关系，不影响用人单位承担劳动法上的责任；其次，判断劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应综合考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素。本案中，现有证据能够证明谢建军从1993年至1997年元月期间在西安市医药经销公司工作，对此事实同盛公司亦未予否认。关于谢建军1997年5月以后离开西安市医药经销公司的原因，谢建军认为系公司让其待岗，但并未提供证据，同盛公司认为谢建军系因停薪留职离开，所提交证据亦不足以证明，故对谢建军离开单位的原因双方均应承担举证不能的后果。从1997年元月以后,谢建军就不再向西安市医药经销公司以及变更名称后的同盛公司提供劳动，西安市医药经销公司以及变更名称后的同盛公司也不再向谢建军支付劳动报酬等相关待遇，双方之间的劳动关系已经失去了存在的基础，双方不再享有和承担劳动法上的权利义务，1999年9月8日西安市医药经销公司做出对于谢建军按照自动离职的处理，应当视为西安市医药经销公司在此期间之前仍认可谢建军为其单位员工，该决定书内容无论谢建军是否知悉均不影响认定双方之间的劳动关系此后已经事实上解除。关于谢建军要求支付工资的请求，因其自离开单位后再未向用人单位提供劳动，该要求失去了事实基础，不予支持。社会保险争议不属于法院受理范围，不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条之规定，判决：一、谢建军与陕西同盛医药有限责任公司在1993年8月至1999年9月8日期间存在劳动关系；二、驳回谢建军要求陕西同盛医药有限责任公司为其安排工作岗位，并补发1997年1月至2019年7月的工资（按照最低工资标准）的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由同盛公司负担。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，现有证据能够证明谢建军从1993年至1997年1月期间在西安市医药经销公司工作，对此事实同盛公司亦未予否认，故一审法院确认双方在此期间存在劳动关系，应予维持。谢建军称西安市医药经销公司1997年5月让其待岗至今，同盛公司称谢建军于1997年5月在西安市医药经销公司停薪留职，后因谢建军未按照合同交纳三金及管理费，西安市医药经销公司于1999年9月8日对其按自动离职处理。“长期两不找”主要是指劳动者与用人单位之间几年甚至几十年没有联系，在此期间劳动者未给单位提供过任何劳动，用人单位也没有给劳动者发放过任何工资及福利待遇，但用人单位一直未正式与劳动者解除劳动关系，或者用人单位虽主张已经解除劳动关系但未能证明已将解除劳动关系的书面通知送达给劳动者。谢建军无证据证明1997年1月后其向西安市医药经销公司及同盛公司提供劳动，西安市医药经销公司及同盛公司也未向谢建军支付劳动报酬，双方之间应属于“长期两不找”情形，双方间的劳动关系已经失去了存在的基础，可以认定劳动者与用人单位之间多年来不存在相互间的权利义务关系。因此，对谢建军要求确认其与同盛公司自1999年9月8日至今存在劳动关系、要求同盛公司支付1997年1月至2019年7月期间工资的请求，一审法院未予支持，并无不当。劳动者与用人单位因补缴社会保险费发生的争议，不属于人民法院的受案范围。故谢建军要求同盛公司为其补缴1997年1月至5月、1998年1月至2019年7月期间的养老、医疗、失业等社会保险费用，一审法院不予处理，于法有据。综上，谢建军的上诉请求，本院依法不予支持；一审判决依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谢建军负担。本判决为终审判决。  审 判 长  崔 志 刚审 判 员  韩   娟审 判 员  许   超 二〇二〇年四月十七日 法 官助 理  孙 浩 谋书 记 员  孙 莎 莉 1