济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0102民初9872号 原告：东方影都融创投资有限公司，住所地山东省青岛市。 法定代表人：兰涛，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：潘书朝，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：唐瑾，女，该公司员工。 被告：山东润和纺织有限公司，住所地山东省聊城市冠县。 法定代表人：管秋菊，执行董事兼总经理。 被告：赵凤格，男，1969年6月5日出生，汉族，住山东省聊城市冠县。 被告：王会梅，女，1969年2月4日出生，汉族，住山东省聊城市冠县。 被告：赵风忠，男，1959年1月23日出生，汉族，住山东省聊城市冠县。 被告：管秋菊，女，1960年11月10日出生，汉族，住山东省聊城市冠县。 以上五被告共同委托诉讼代理人:张强，刘红英，山东万航律师事务所律师。 被告：山东冠县通安交通工程有限公司，住所地山东省聊城市冠县。 法定代表人：王宗川，执行董事。 委托诉讼代理人：杨凤振，山东冠州律师事务所律师。 原告东方影都融创投资有限公司（以下简称东方影都公司）与被告山东润和纺织有限公司（以下简称润和公司）、赵凤格、王会梅、赵风忠、管秋菊、山东冠县通安交通工程有限公司（以下简称通安公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告东方影都公司的委托诉讼代理人潘朝阳，被告润和公司、赵凤格、王会梅、赵风忠、管秋菊的共同委托诉讼代理人刘红英，被告通安公司的委托诉讼代理人杨凤振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告山东润和纺织有限公司向原告偿还贷款本金8333984.18元；2.依法判令被告山东润和纺织有限公司向原告偿还截至2019年6月25日的罚息1552660.77元并继续按照合同约定支付罚息至贷款本金偿还完毕之日止；3.依法判令被告山东冠县通安交通工程有限公司、赵凤格、王会梅、赵风忠、管秋菊对上述债务承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告负担。 被告润和公司辩称，一、2015年9月25日答辩人和渤海银行股份有限公司济南分行签订编号为渤济分流贷（2015）第109号《流动资金借款合同》，借款金额1000万元，借款期限一年，年利率4.6%，按月付息，到期一次性还本付息，这一情况是事实，且答辩人已经收到渤海银行股份有限公司济南分行提供的借款1000万元；二、截至开庭前答辩人尚欠贷款本金8333984.18元也是事实；三、渤海银行股份有限公司济南分行对其诉状中主张的截至2019年6月25日的罚息1552660.77元及贷款本金还清之日的罚息应提供具体的计算公式以进行核对。目前答辩人无法核对罚息数额；四、答辩人已经收到东方影都公司发出的债权转让通知。综上，答辩意见请法院予以支持。 被告管秋菊、赵风忠辩称，一、答辩人为2015年9月25日润和公司和渤海银行股份有限公司济南分行签订编号为渤济分流贷（2015）第109号的借款金额1000万元，借款期限一年，年利率4.6%，按月付息，到期一次性还本付息的《流动资金借款合同》提供担保是事实；二、担保人同意润和公司认可的截至开庭前尚欠贷款本金8333984.18元；三、担保人认为东方影都公司应对其诉状中主张的截至2019年6月25日的罚息1552660.77元及贷款本金还清之日的罚息应提供具体的计算公司以进行核对，进而确定担保人具体的担保数额；四、答辩人已经收到东方影都公司发出的债权转让通知。综上，答辩意见请法院予以支持。 被告王会梅、赵凤格辩称，一、答辩人为2015年9月25日润和公司和渤海银行股份有限公司济南分行签订编号为渤济分流贷（2015）第109号的借款金额1000万元，借款期限一年，年利率4.6%，按月付息，到期一次性还本付息的《流动资金借款合同》提供担保是事实；二、担保人同意润和公司认可的截至开庭前尚欠贷款本金8333984.18元；三、担保人认为东方影都公司应对其诉状中主张的截至2019年6月25日的罚息1552660.77元及贷款本金还清之日的罚息应提供具体的计算公司以进行核对，进而确定担保人具体的担保数额；四、借款期限届满后，渤海银行股份有限公司济南分行从未要求答辩人履行担保责任，因此本案已经超过担保期限，答辩人不应承担担保责任；五、答辩人未收到东方影都公司发出的债权转让通知。综上，答辩人不应再承担担保责任，应依法驳回对答辩人的诉讼请求。 被告通安公司辩称：一、答辩人不应承担担保责任，应依法驳回原告对答辩人的诉请：1.答辩人与渤海银行股份有限公司济南分行签订担保合同，该合同第四条明确约定，担保期限自主债务期满后两年，也即是说担保期限自主债务到期后两年；2.借款人润和公司与渤海银行股份有限公司签订的借款合同，该合同借款期限为2015年9月25日至2016年9月24日，借款到期日为2016年9月24日；3.依据《担保法解释》第31条之规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果；4.依据《担保法解释》第34条第二款之规定，连带责任保证从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算保证合同的诉讼时效；5.主合同借款到期日为2016年9月24日，在2018年9月25日前，渤海银行股份有限公司未提起诉讼及要求答辩人承担保证责任，原告东方影都公司于2019年11月份诉讼，故答辩人应免除保证责任。据上所述，渤海银行股份有限公司未在保证期间内要求答辩人承担保证责任，亦未提起诉讼，答辩人依法不应承担保证责任。二、原告与渤海银行股份有限公司济南分行签订的债权转让协议无效：《担保法》第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，渤海银行股份有限公司济南分行与润和公司签的就是最高额抵押合同，依照该法律规定，该合同的主合同债权不得转让，原告依据无效的债权转让合同提起诉讼，不具有事实依据。综上所述，原告与渤海银行股份有限公司济南分行签订的债权转让协议无效，且渤海银行股份有限公司济南分行未在保证期间内提起诉讼及要求答辩人承担保证责任，保证期间已过，故应依法驳回原告的起诉或驳回原告对答辩人的诉请。 本院经审理认定事实如下： 2015年9月25日，润和公司作为借款人与案外人XXXX签订编号为渤济分流贷（2015）第109号的《渤海银行股份有限公司流动资金借款合同》（以下简称借款合同），约定：贷款额度为10000000元，额度有效期为自2015年9月25日至2016年9月24日；每一笔提款的利率、结息方式见相应的公司贷款借据，公司贷款借据是本合同的组成部分且其法律效力优于本合同；借款人未能按期偿还贷款，则自逾期之日起直至清偿贷款本息之日止，按照逾期贷款计收罚息，罚息在原贷款利率基础上加收50%；债权人因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费等），均应由借款人承担。涉案借款合同项下的公司贷款借据载明：贷款利率为以4.6%为基准利率，上浮1%，采取固定利率；借款金额为10000000元；贷款期限为自2015年9月29日至2016年9月28日，结息方式为按月结息。 润和公司作为抵押人与案外人XXXX签订最高额抵押协议，该协议第19条约定：抵押权人有权将其在本协议项下的全部权利转让给第三方，而无需取得抵押人的同意。通安公司、王会梅、赵凤格、管秋菊、赵风忠作为保证人分别与案外人XXXX签订最高额保证协议，约定：保证方式为最高额连带责任保证，保证范围包括主合同项下的所有债务本金、利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息、罚息及复利）、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用及执行费用）等，保证期间为主合同项下债务人债务履行期限届满之日起2年；协议所设立的担保独立于债权人就被担保债务所取得的任何其他担保，债权人行使本协议项下的权利前无需首先执行其所持有的任何其他担保（无论是物的担保还是人的担保），也无需首先向债务人或其他任何第三人采取任何其他救济措施；债权人为实现本协议项下的担保权益而发生的所有费用（包括但不限于债权人因此支付的律师费、诉讼费用、公证费用及执行费用等）均由保证人承担。 案外人XXXX实际发放贷款的时间为2015年9月29日，实际发放贷款的金额为10000000元。截至2019年6月25日，润和公司尚欠本金8333984.18元、罚息1552660.77元未付。庭审中，润和公司认可上述涉案贷款的发放情况及欠付数额，王会梅、赵凤格、管秋菊、赵风忠认可担保事实及涉案贷款欠付数额。 2016年11月18日至2017年12月20日，案外人XXXX向通安公司送达催收通知书共15次，2017年12月20日的催收通知书载明：保证人山东冠县通安交通工程有限公司：根据2015年9月25日贵方与我行签订的最高额保证协议，借款人润和公司在渤济分流贷（2015）第109号的渤海银行股份有限公司流动资金借款合同项下债务已全部于2016年9月28日到期，借款人尚未向我行偿还到期应付款项。请贵方立即履行还款义务……，请贵方收到本通知书后，由法定代表人或授权代理人在回执上签字或者加盖公章后，退还我行一份。在原告东方影都公司提交的该份催收通知书反面载明：我方确认已收到贵行的《催收通知书》，且已仔细阅读并理解该通知书的全部内容，并无任何异议，同意将按上述合同/协议约定及该通知书的要求履行还款义务，该页“法定代表人（负责人）签字”处及“保证人公章”处分别加盖了通安公司法定代表人的签名章及通安公司的公章。 2019年6月25日，案外人渤海银行济南分行（甲方）与原告东方影都公司（乙方）签订《债权转让合同》，约定：转让日为2019年6月26日，自转让日起甲方基于持有本合同附件一《债权资产转让标的清单》项下债权资产所享有的债权（即“标的债权”）转让给乙方，自转让日起，甲方不再享有标的债权项下收益，不再承担标的债权项下的风险，标的债权对应的截止转让日的未结清贷款本息余额及转让日后产生的利息归乙方所有。该合同附件一《债权资产转让标的清单》载明：债权持有方：渤海银行济南分行；借款人名称：润和公司；主合同编号：渤济分流贷（2015）第109号；合同金额为10000000元；截至2019年6月25日（含）的本息余额为9886644.95元。2019年9月13日，渤海银行济南分行与东方影都公司在山东法制报联合发布《债权转让通知暨债务催收联合公告》，该公告中所附的公告清单显示，债务人名称为润和公司，担保人名称为：通安公司、赵风忠、管秋菊、赵凤格、王会梅、润和公司（土地抵押）。 另查明，东方影都公司为本案申请财产保全并投保诉讼保全保险，为此支付财产保全保险费11000元。 综上所述，被告润和公司、通安公司、赵风忠、管秋菊、赵凤格、王会梅与案外人XXXX签订的涉案借款合同、最高额保证协议及原告东方影都公司与案外人渤海银行济南分行签订的债权转让合同均系合同当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。 润和公司未按照合同约定还款，构成违约，案外人XXXX将涉案债权转让给东方影都公司后，以登报公告方式通知了债务人润和公司，且庭审中润和公司对欠款事实、欠付数额表示无异议，对债权转让事宜表示知晓，故东方影都公司要求润和公司还本付息的诉讼请求，本院予以支持。 管秋菊、赵风忠、王会梅、赵凤格、通安公司应依照保证协议的约定承担保证责任，管秋菊、赵风忠在庭审中对涉案债务、欠款数额、担保责任均表示无异议，对债权转让事宜表示知晓，对东方影都公司要求管秋菊、赵风忠对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。通安公司辩称依据《中华人民共和国担保法》第六十一条的规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，故涉案债权转让协议无效，本院认为，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十八条的规定，担保法与本法的规定不一致的，适用本法。依据该法第二百零六条的规定，有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：…（三）新的债权不可能发生。本案中，涉案债权于2016年9月28日已界清偿期，涉案最高额抵押权所担保的债权因案外人XXXX与原告东方影都公司签订债权转让协议，即2019年6月25日前就已确定了具体的总数额，已经实际上特定，其变动性已随之丧失，抵押担保的债权已由不特定债权转变为特定债权，最高额抵押权已转变为普通抵押权而从属于确定的债权，该抵押担保的债权依法可以转让，对通安公司的上述答辩意见，本院不予采纳。通安公司、王会梅、赵凤格辩称案外人渤海银行济南分行未在保证期间内要求其承担保证责任，东方影都公司起诉时涉案债务的保证期间已过，故不应承担保证责任。对通安公司的辩称意见，因案外人XXXX在涉案保证协议约定的保证期间内向通安公司送达了催收通知书，通安公司亦在确认收到催收通知书的文书中加盖了公章，则视为债权人在保证期间内行使了要求保证人承担保证责任的权利，对通安公司的辩称意见，本院不予采纳，原告东方影都公司要求被告通安公司对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。对王会梅、赵凤格的辩称意见，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因原告东方影都公司未提交证据证明债权人在涉案保证协议约定的保证期间内要求过王会梅、赵凤格承担保证责任，故原告东方影都公司要求王会梅、赵凤格对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 经原告东方影都公司明确，其第四项诉讼请求中的诉讼费用为诉讼费、保全费、保全保险费。本院认为，财产保全保险费属于东方影都公司为实现债权而发生的必要费用，本案涉案合同及协议中约定，债权人为实现涉案合同、协议项下的债权、担保权益而发生的所有费用均由借款人、保证人承担。现该笔费用已实际支出，故原告要求被告润和公司、管秋菊、赵风忠、通安公司承担保全保险费的诉讼请求，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告山东润和纺织有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东方影都融创投资有限公司给付贷款本金8333984.18元及截至2019年6月25日的罚息1552660.77元（自2019年6月26日起至贷款本金实际给付之日止的罚息，按合同约定另行计算）； 二、在本判决第一项所确定的债权范围内，被告赵风忠、 管秋菊、山东冠县通安交通工程有限公司承担连带清偿责任； 三、被告山东润和纺织有限公司、赵风忠、管秋菊、山东冠县通安交通工程有限公司向原告东方影都融创投资有限公司给付财产保全保险费11000元； 四、驳回原告东方影都融创投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81010元，财产保全费5000元，由被告山东润和纺织有限公司、赵风忠、管秋菊、山东冠县通安交通工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 姚 锋 二〇二〇年四月十七日 书记员 张安娜