山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1573号 上诉人（原审原告）：朱孔巧,男，1970年4月26日出生，汉族，住山东省莒南县。 上诉人（原审被告）：青岛威凯特经贸有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区茂山路977号。 法定代表人：管洪端，总经理。 委托诉讼代理人：王颖，女，该公司行政经理。 上诉人朱孔巧与上诉人青岛威凯特经贸有限公司（以下简称威凯特公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18498号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 朱孔巧上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持朱孔巧一审诉讼请求：2、一、二审诉讼费由威凯特公司承担。事实与理由：1、一审法院采纳的是威凯特公司提交的虚假证据。朱孔巧在威凯特公司工作的年限为2018年9月20日至2019年6月7日。一审法院认定朱孔巧入职时间为2018年10月8日错误。朱孔巧入职时，威凯特公司工作人员称录制指纹机不灵敏，待调试好机器再录指纹，致使朱孔巧在2019年9月20日上班后的一些时间未能指纹打卡。威凯特公司对员工有再次点名核实的规定，服务部经理每天8点以前到车间点名。朱孔巧每天驾驶面包车（鲁Ｂ×××××）到威凯特公司上班，公司内部有监控记录。朱孔巧提交的微信截屏中有在本人手机便签栏内记录入职日期的证据。且根据法律规定，计算劳动者工作年限由用人单位负举证责任。2、一审法院采纳的威凯特公司提交的朱孔巧工资明细表系伪造。朱孔巧和威凯特公司财务人员的微信记录中，2018年11月份朱孔巧的工资为4832元，而威凯特公司提交的工资明细中，朱孔巧该月工资为5032元。威凯特公司于2019年4月30日支付朱孔巧2019年3月份工资7207元，但其提交的工资明细中3月份工资为3723元。威凯特公司提交的工资明细与事实不符，不具有法律效力。3、一审法院违反法定程序，威凯特公司提交的证据未在一审庭审时质证。威凯特公司向朱孔巧支付工资时未提供工资清单，不符合法律规定。4、一审法院对举证责任分配错误，法律适用错误。朱孔巧提交的证据是真实的，请求二审法院调查核实。对于威凯特公司欠付朱孔巧2018年9月20日至2019年2月28日工时工资差额部分，应由威凯特公司承担举证责任。5、朱孔巧要求威凯特公司支付加班费的证据是从威凯特公司内部微信群中相关人员发布的记录和视频中导出的，内容真实。根据考勤表的记载，朱孔巧每天工作8.5小时。朱孔巧提交的排练演出微信截屏是朱孔巧参加演出活动的视频图片，演出地址在黄岛区复盛大酒店，请求二审法院调查核实。朱孔巧提交的与威凯特公司服务部经理李润平的微信转账记录截屏中，对于朱孔巧转给李润平的加班记录账单，李润平已确认，可证明加班事实存在。威凯特公司提交的已支付朱孔巧加班费的证据不应被采信。6、朱孔巧2019年6月的社会保险费应由威凯特公司承担。朱孔巧于2019年6月7日被迫离职，于2019年6月24日向威凯特公司邮寄了离职书。威凯特公司于2019年6月26日为朱孔巧缴纳了社会保险费，未将缴费情况告知朱孔巧，违反了社会保险法第六十条的规定，应承担该月全部社会保险费。 威凯特公司辩称，朱孔巧的上诉请求不成立，请求二审法院驳回其上诉。 威凯特公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项，改判驳回朱孔巧对威凯特公司的起诉：2、诉讼费由朱孔巧负担。事实与理由：1、一审法院支持朱孔巧2018年11月8日至2019年6月7日的二倍工资没有事实依据。朱孔巧于2018年10月8日入职后不愿意签订劳动合同。2019年3月威凯特公司网签了劳动合同，进行了网上录用登记手续。虽然朱孔巧对网签合同没有签字，但双方一直按该合同约定履行。朱孔巧自认的工资数额等均与网签合同一致，可见朱孔巧对网签合同是知晓且认可的。2、一审法院支持朱孔巧2019年4月1日至2019年6月7日的工资及经济补偿金没有事实依据。威凯特公司已足额向朱孔巧支付了工资、加班费等，有工资表等证据为证。朱孔巧于2019年6月7日擅自离岗，后提出辞职，威凯特公司不应支付其经济补偿金。 朱孔巧辩称，威凯特公司上诉主张的网签劳动合同、已足额支付朱孔巧工资、朱孔巧擅自离岗等均没有事实和法律依据，应驳回其上诉请求。 朱孔巧向一审法院起诉请求：1、判令威凯特公司支付朱孔巧自2018年9月20日至2019年2月28日工时工资差额9414元。2、判令威凯特公司支付朱孔巧自2019年4月1日至2019年6月7日的劳动报酬14352.75元。3、判令威凯特公司支付朱孔巧自2018年10月20日至2019年6月7日期间未订立书面劳动合同的两倍工资94110.42元。4、判令威凯特公司支付朱孔巧因未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系的经济补偿金6159元。5、判令威凯特公司支付朱孔巧自2018年9月20日至2019年6月7日期间国家法定节假日3倍加班费5379.27元，法定公休日2倍加班费12965.42元，每天工作八小时之外1.5倍加班费6851.27元。6、本案诉讼费用由威凯特公司承担。 威凯特公司向一审法院起诉请求：1、判令威凯特公司不向朱孔巧支付2019年4月1日到6月7日期间的工资6542.94元，不向朱孔巧支付2018年11月8日到2019年6月7日期间未签订劳动合同二倍工资差额28873元，不向朱孔巧支付解除劳动关系经济补偿4253.14元。2、案件受理费由朱孔巧承担。 一审法院认定事实：朱孔巧于2018年10月8日到威凯特公司工作，威凯特公司与朱孔巧网签了2019年3月6日至2019年12月31日的劳动合同，但未签订书面劳动合同。威凯特公司提交的工资表显示，朱孔巧工资分别为：2018年10月2554元、2018年11月5032元、2018年12月4816元、2019年1月5763元、2月4095元、3月3723元、4月3484元、5月2254元、6月-1376元，其中2019年5月代扣社保984元，2019年6月应发工资579元、社保代扣1047.16元，其他差异907元。威凯特公司为朱孔巧缴纳了2019年3月至6月期间的社会保险。根据威凯特公司提交的社会保险缴费明细计算，朱孔巧2019年5月、6月社会保险个人缴费每月分别为379.03元。朱孔巧在威凯特公司工作到2019年6月7日。2019年6月24日，朱孔巧以威凯特公司拖欠劳动报酬为由通过特快专递提出解除劳动合同，威凯特公司拒收。2019年7月25日，威凯特公司为朱孔巧办理了解除/终止劳动合同报告书，解除原因为个人申请解除劳动合同 一审法院认为，威凯特公司未提交证据证明已向朱孔巧发放2019年4月至6月工资，故对朱孔巧要求支付2019年4月至6月工资的主张，一审法院予以支持。威凯特公司提交了朱孔巧的工资表，朱孔巧虽不认可，未提交相反证据，对工资表的真实性，一审法院予以确认。根据该工资表记载，朱孔巧2019年4月工资3484元，2019年5月工资2254元。因威凯特公司已为朱孔巧代缴了2019年3月至5月期间的社会保险，故应从朱孔巧工资中扣除其个人应承担的保险费1143.48（382.21元+382.21元+379.03元），威凯特公司在工资表中要求扣除984元，一审法院予以准许，朱孔巧2019年5月工资为1270元；2019年6月朱孔巧工资579元，扣除朱孔巧个人应承担的保险费379.03元，为199.97元。朱孔巧2019年4月1日至6月7日期间工资共计4953.97元（3484元+1270元+199.97元）。对朱孔巧主张过高部分，一审法院不予支持。 朱孔巧提交的《工时单》为其个人记录，《2019年2月工时单、车牌号照片》、《微信聊天转账记录》、《微信截屏、单位与个人对账单》均系复印件，威凯特公司对上述证据均不认可，朱孔巧未能提交原件，且上述证据均不能证明威凯特公司尚欠其2018年9月20日至2019年2月28日工时工资差额。根据《最高人民法院》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，对朱孔巧要求支付自2018年9月20日至2019年2月28日工时工资差额的请求，一审法院不予支持。 朱孔巧于2018年10月8日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”和第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，威凯特公司未在朱孔巧入职一个月内与其签订书面劳动合同，故应支付朱孔巧2018年11月8日至2019年6月7日期间未签订劳动合同二倍工资27284.03元（5032元÷21.75天×17天+4816元+5763元+4095元+3723元+3484元+1270元+199.97元）。对朱孔巧主张过高部分，一审法院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，朱孔巧向威凯特公司提出解除劳动合同并要求支付经济补偿，符合法律规定。朱孔巧解除劳动关系前月平均工资为4307.29元[（5032元+4816元+5763元+4095元+3723元+3484元+（2254元+984）÷7个月]，朱孔巧在威凯特公司工作满半年不满1年，威凯特公司应支付朱孔巧1个月工资的经济补偿4307.29元，对朱孔巧主张过高部分，一审法院不予支持。 根据《最高人民法院（三）》(法释〔2010〕12号)第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，朱孔巧提交的《微信转账记录截屏》、《排练演出微信截屏》、《考勤表》为复印件，不足以证明其加班，朱孔巧也未提供其他有效证据。根据威凯特公司提交的工资明细记载的出勤天数和朱孔巧的工资核算，工资明细表上记载的支付给朱孔巧加班费，符合法律规定。故对朱孔巧要求支付加班费的请求，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《最高人民法院（三）》(法释〔2010〕12号)第九条，《最高人民法院》第二条之规定，判决：一、威凯特公司于判决生效之日起10日内支付朱孔巧2019年4月1日至6月7日期间工资4953.97元。二、威凯特公司于判决生效之日起10日内支付朱孔巧2018年11月8日至2019年6月7日期间未签订劳动合同二倍工资差额27284.03元。三、威凯特公司于判决生效之日起10日内支付朱孔巧解除劳动关系经济补偿4307.29元。四、驳回朱孔巧的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元,减半收取10元，由威凯特公司负担。 本院二审期间，威凯特公司向本院出示其公司2018年9月至2019年6月期间的原始财务凭证，并提交其中的职工考勤表及工资表，拟证明朱孔巧的考勤情况及工资发放情况。朱孔巧质证称，对考勤表中2018年10月及2019年5月、6月的考勤记录有异议，对其他月份没有异议；对工资表不予认可。本院认为，威凯特公司提交的职工考勤表及工资表系出自其完整连续的原始财务凭证，且朱孔巧在二审中认可其每月收到的工资与威凯特公司提交的工资表中的工资数额一致，故本院对上述考勤表及工资表予以采信。 二审查明，威凯特公司提交的工资表载明：朱孔巧2018年10月工资为2554元，其中包括基本工资1800元、加班工资500元、绩效奖金254元；朱孔巧2018年11月工资为5032元，其中包括基本工资1800元、加班工资982元、绩效奖金1312元、其他差异938元；朱孔巧2018年12月工资为4816元，其中包括基本工资1800元、加班工资943元、绩效奖金1135元、其他差异938元；朱孔巧2019年1月工资为5763元，其中包括基本工资2000元、加班工资1636元、绩效奖金1189元、其他差异938元；朱孔巧2019年2月工资为4095元，其中包括基本工资2000元、加班工资750元、绩效奖金407元、其他差异938元；朱孔巧2019年3月工资为3723元，其中包括基本工资2000元、加班工资1619元、绩效奖金104元；朱孔巧2019年4月工资为3484元，其中包括基本工资2000元、加班工资1364元、绩效奖金120元；朱孔巧2019年5月工资为2254元，其中包括基本工资2000元、加班工资1238元，扣除朱孔巧个人应承担的社会保险费984元（2019年3月、4月、5月）；朱孔巧2019年6月工资为579元。 根据威凯特公司的考勤记录，朱孔巧2018年10月休息日加班4天，2018年11月休息日加班8天，2018年12月休息日加班9.5天，2019年1月法定节假日加班1天、休息日加班8天，2019年2月休息日加班5天，2019年3月休息日加班8.5天，2019年4月法定节假日加班1天、休息日加班7天，2019年5月休息日加班6.5天，2019年6月休息日加班2天。 二审中，双方当事人均确认：双方约定朱孔巧2018年每月基本工资为1800元，2019年每月基本工资为2000元，绩效工资数额不固定；朱孔巧上班期间每天自11:30至13:30休息两小时。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为:1、朱孔巧的入职时间如何确定；2、威凯特公司是否欠付朱孔巧工时工资及2019年4月1日至2019年6月7日期间的工资；3、威凯特公司是否欠付朱孔巧加班工资；4、威凯特公司应否支付朱孔巧未签书面劳动合同二倍工资差额；5、威凯特公司应否支付朱孔巧解除劳动合同经济补偿金。 关于第一个焦点问题。朱孔巧主张其于2018年9月20日入职威凯特公司，其应对此承担举证责任。因朱孔巧在本案审理中并未提交有效证据证明其入职时间，其应承担举证不能的法律后果。威凯特公司提交的考勤记录载明朱孔巧于2018年10月8日开始打卡上班，一审法院认定朱孔巧的入职时间为2018年10月8日并无不当，本院予以确认。二审中，朱孔巧申请本院至交警部门调取2018年9月20日至2018年10月8日期间其驾车到威凯特公司门前的监控录像，因驾车至威凯特公司的行为并不能证明其系到威凯特公司上班，本院对其该请求不予支持。 关于第二个焦点问题。双方当事人对于朱孔巧的工资包括基本工资与绩效工资均无异议，朱孔巧主张其工资还应包含工时工资，其应对此承担举证责任。因朱孔巧并未提交证据证明威凯特公司还应支付其工时工资，本院对其该上诉请求不予支持。 威凯特公司上诉称其已足额支付朱孔巧2019年4月1日至2019年6月7日期间的工资，其应提交发放工资的证据。因威凯特公司并未提交证据证明其已支付了朱孔巧该期间工资，本院对其该上诉理由不予采信。根据威凯特公司提交的工资表以及朱孔巧个人应承担社会保险费的数额，朱孔巧2019年4月实发工资应为3484元，2019年5月实发工资应为2254元，2019年6月1日至6月7日实发工资应为199.97元（579元-379.03元）。故威凯特公司应支付朱孔巧2019年4月1日至2019年6月7日期间欠付的工资5937.97元（3484元+2254元+199.97元）。 关于第三个焦点问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《青岛市企业工资支付规定》第十四条规定，加班工资计发基数，是指用人单位正常生产经营情况下劳动者本人上月扣除加班工资后的工资，但是不得低于当地最低工资标准。根据上述规定及本院查明的朱孔巧的加班事实，本院对朱孔巧的加班工资认定如下：朱孔巧2018年10月应得的休息日加班工资为702.53元[1910元（最低工资）÷21.75×4×200%]，威凯特公司已支付其该月加班工资500元，尚欠202.53元；朱孔巧2018年11月应得的休息日加班工资为1510.99元（2054元÷21.75×8×200%），威凯特公司已支付其该月加班工资982元，尚欠528.99元；朱孔巧2018年12月应得的休息日加班工资为3537.93元（4050元÷21.75×9.5×200%），威凯特公司已支付其该月加班工资943元，尚欠2594.93元；朱孔巧2019年1月应得的法定节假日加班工资为534.21元（3873元÷21.75×1×300%）、应得的休息日加班工资为2849.10元（3873元÷21.75×8×200%），威凯特公司已支付其该月加班工资1636元，尚欠法定节假日加班工资534.21元、休息日加班工资1213.10元；朱孔巧2019年2月应得的休息日加班工资为1897.47元（4127元÷21.75×5×200%），威凯特公司已支付其该月加班工资750元，尚欠1147.47元；朱孔巧2019年3月应得的休息日加班工资为2614.48元（3345元÷21.75×8.5×200%），威凯特公司已支付其该月加班工资1619元，尚欠995.48元；朱孔巧2019年4月应得的法定节假日加班工资为290.21元（2104元÷21.75×1×300%）、应得的休息日加班工资为1354.30元（2104元÷21.75×7×200%），本院已确定威凯特公司应支付其工资表中载明的该月加班工资1364元，尚欠法定节假日加班工资280.51元；朱孔巧2019年5月应得的休息日加班工资为1267.13元（2120元÷21.75×6.5×200%），本院已确定威凯特公司应支付其工资表中载明的该月加班工资1238元，尚欠29.13元；朱孔巧2019年6月应得的休息日加班工资为351.26元（1910元÷21.75×2×200%）。综上所述，威凯特公司尚欠朱孔巧2018年10月8日至2019年6月7日期间法定节假日加班工资814.72元、休息日加班工资7062.89元。 关于第四个焦点问题。用人单位未在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同的，应依法向劳动者支付未签书面劳动合同二倍工资差额。本案中，威凯特公司未依法与朱孔巧签订书面劳动合同，应向朱孔巧承担支付2018年11月8日至2019年6月7日期间未签劳动合同二倍工资的责任。根据上述本院认定的该期间朱孔巧应得的工资及加班工资数额，威凯特公司应支付朱孔巧二倍工资差额35943.11元。 关于第五个焦点问题。朱孔巧以威凯特公司拖欠其劳动报酬为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金，根据本案查明事实，威凯特公司存在欠付朱孔巧工资的行为。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，威凯特公司应向朱孔巧支付解除劳动合同经济补偿金。根据本院认定的朱孔巧应发工资数额，朱孔巧2018年11月至2019年5月期间的月平均工资为5353.55元。朱孔巧的工作年限为六个月以上不满一年，威凯特公司应支付其解除劳动合同经济补偿金5353.55元。威凯特公司以朱孔巧主动辞职为由主张其不应支付经济补偿金，缺乏法律依据，本院对其该上诉理由不予采信。 综上，威凯特公司的上诉请求不成立，本院不予支持。朱孔巧的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。一审法院认定事实有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18498号民事判决第四项： 二、变更青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18498号民事判决第一项为：青岛威凯特经贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付朱孔巧2019年4月1日至2019年6月7日期间工资5937.97元； 三、变更青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18498号民事判决第二项为：青岛威凯特经贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付朱孔巧2018年11月8日至2019年6月7日期间未签订劳动合同二倍工资差额35943.11元; 四、变更青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初18498号民事判决第三项为：青岛威凯特经贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付朱孔巧解除劳动合同经济补偿金5353.55元； 五、青岛威凯特经贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付朱孔巧2018年10月8日至2019年6月7日期间法定节假日加班工资814.72元、休息日加班工资7062.89元。 六、驳回朱孔巧的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元、减半收取10元，二审案件受理费20元，均由青岛威凯特经贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年四月二十八日 书记员  张 恬 书记员  韩 平