陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕01民终2352号 上诉人（原审原告）：杜秋娥，女，1961年11月14日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：王华，西安市未央区谭家法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杜佳，男，1995年8月3日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：王晓云，女，1970年6月19日出生，汉族，住，西安市雁塔区，系杜佳之舅妈。原审被告：中国太平洋财产股份有限公司西安中心支公司，住所地：西安市碑林区。负责人：赵益军，该公司总经理上诉人杜秋娥与被上诉人杜佳，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初6489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人杜秋娥的委托诉讼代理人王华、被上诉人杜佳及其委托诉讼代理人王晓云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜秋娥上诉请求：1、请求依法撤销原审判决书第二项，依法改判被上诉人杜佳赔偿上诉人各项损失共计857830.25元；2、一、二审诉讼费由杜佳承担。事实和理由：1、原审法院对杜秋娥误工事实认定及证据的采纳错误。杜秋娥在交通事故发生之前，在陕西八通汽车运输服务有限公司长期从事保洁和帮厨工作，每月工资为3500元，原审认定该公司财务负责人张小银表示杜秋娥每月在其公司领取的3500元工资是2-3名保洁员总共的工资，是没有事实依据的，张小银对杜秋娥情况不清楚，其自认不了解具体情况，原审法院采信张小银的证言是错误的；2、原审法院对杜秋娥精神损害抚慰金认定错误，杜秋娥因事故导致脊椎受伤，长时间受药物和病痛的折磨，精神状况不佳，性情大变，司法鉴定杜秋娥为二级伤残，生活受到重大影响，增加了杜秋娥的家庭负担，原审认定精神抚慰金为9000元，不能达到精神抚慰的目的，应按照原审请求认定精神损害抚慰金50000元；3、原审法院对杜秋娥治疗期间交通费认定错误，原审认定交通费为500元，没有考虑到杜秋娥的病情需要多次前往医院进行康复训练这一事实；4、原审法院对护理费标准认定错误，原审认定护理费标准为100元，远远低于目前西安市从事同等级别护理的护工劳务报酬标准，认定错误；5、原审法院对残疾赔偿金标准适用错误，杜秋娥于2019年11月12日去辖区派出所重新打印了户口薄，显示已经是城镇居民户口，原审法院按照农村居民标准计算伤残赔偿金系适用法律错误，应按照陕西省XX镇居民人均可支配标准计算。被上诉人杜佳辩称：误工方面，对方已经60岁以上了，每月的工资不应该那么高；护理费方面，其不该承担；交通费方面，对方要2000元，其认为也不该给；残疾赔偿金，我们不同意对方的请求；精神抚慰金对方提出的5万元也不合理。一审法院判定合理。中国太平洋财产股份有限公司西安中心支公司，为出庭答辩。杜秋娥向一审法院起诉请求：1、请求依法判令杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司赔偿杜秋娥医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计100000元。2、残疾赔偿金、后续治疗费待鉴定后再增加。3、本案诉讼费由杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。事实与理由：2018年9月18日11时许，杜佳驾驶陕A0X0Y3号小型客车，沿建章路由北向南行驶至凝聚物流附近，车辆前部与由东向西横过马路的杜秋娥所骑电动自行车后部相撞，致杜秋娥受伤，车辆受损，造成交通事故。杜秋娥受伤后先后被送往西安北车医院、西安城北医院、第四军医大学西京医院住院治疗。该事故经交警部门认定杜佳负事故主要责任，杜秋娥负事故次要责任。经查，杜佳为陕A0X0Y3号车所有人，该车在保险公司投有保险，事故发生后就赔偿事宜无法达成一致意见，故起诉至法院。杜佳辩称，杜秋娥所述交通事故经过、事故认定结果及治疗都属实，愿意承担责任，但杜秋娥主张的数额过高，无法承担。中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司辩称，对事故经过及事故责任划分无异议，事故车辆在其公司仅投保交强险，愿意在交强险范围内承担赔偿责任，前期其公司垫付10000元，应予以扣减，诉讼费及鉴定费不属于保险赔偿范围，不应由其公司承担。一审法院审理查明，2018年9月18日11时许，杜佳驾驶车牌号为陕A0X0Y3的小型轿车，沿建章路由北向南行驶至凝聚物流附近时，车辆前部与由东向西横过道路杜秋娥所骑电动自行车后部相撞，致两车受损，造成交通事故。2018年9月26日，西安市公安局交XX队XX大队作出第610112420180005725号道路交通事故认定书（简易程序），认定杜佳负主要责任，杜秋娥负次要责任。事故发生后，杜秋娥被送至西安北车医院进行住院治疗，被诊断为：1、脊髓损伤伴不全瘫；2、创伤性轻型颅脑损伤（枕骨骨折、头皮血肿）；3、牙齿损伤；4、室上性心动过速。自2018年9月18日至2018年10月16日共住院28天，花费医疗费58939.71元。出院医嘱为：住院期间病情重，留陪人，出院后加强营养，建议继续治疗，注意运送途中安全。后杜秋娥又被送往西安城北医院住院治疗，诊断为：1、脊髓损伤伴不全瘫；2、颈椎间盘突出症。自2018年10月16日至2018年11月3日住院18天，花费医疗费62021.96元。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、继续颈托外固定，2周后复查。3、建议院外行专业肢体功能康复训练。4、随诊。杜秋娥遂被送往第四军医大学西京医院进行颈椎外伤术后康复治疗，住院共55天，花费医疗费92752.14元。医疗费共计213713.81元。杜秋娥住院期间，杜佳支付了医疗费8000元，中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司先行支付了医疗费10000元。之后就赔偿事宜未协商一致，杜秋娥遂诉至法院。本案审理中，杜秋娥申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定，经委托，陕西中金司法鉴定中心于2019年7月16日作出陕中金司鉴中心【2019】临鉴字第548号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人杜秋娥此次外伤致脊髓损伤伴不全瘫，遗留双上肢肌力Ⅳ级，双下肢肌力Ⅰ级，评定为二级伤残。2、被鉴定人杜秋娥此次外伤护理依赖程度为大部分护理依赖。3、被鉴定人杜秋娥此次外伤误工期限为评残前一日，护理期限为长期护理，营养期限为24个月。4、被鉴定人杜秋娥此次外伤需择期行颈5-6内固定物取除术，后续治疗费约需人民币10000元；被鉴定人杜秋娥此次外伤11牙牙折断，后续需对11牙齿缺失行烤瓷修复治疗，共计烤瓷1颗牙齿，每次每颗烤瓷牙齿的费用约需人民币1100-1300元,5-10年适时更换一次。杜秋娥支付鉴定费3580元。后杜秋娥变更诉讼请求为：1、请求依法判令杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司赔偿杜秋娥医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计983686.81元。2、本案诉讼费由杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。另查明，杜佳驾驶并所有的陕A0X0Y3号车辆系其从李娜处购买并已过户，该车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司投保交强险，被保险人为李闷，事故发生时尚在保险期间。一审庭审中，杜秋娥坚持诉讼请求，杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司对司法鉴定意见书无异议，各方均认可交强险赔偿限额以外的损失按照杜秋娥承担20%、杜佳承担80%的比例承担责任，杜秋娥要求按照城镇标准计算残疾赔偿金，杜佳及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司对此不予认可，庭后杜秋娥补充提交了陕西八通汽车运输服务有限公司营业执照及工资证明，经一审法院调查，该公司财务负责人张小银表示杜秋娥每月在其公司领取的3500元工资是2-3名保洁员总共的工资，每月都是杜秋娥领取并签字。经质证，杜佳认为杜秋娥未提供劳动合同，不能证明其在八通公司工作，保险公司表示依据法院调查结果其认可杜秋娥每月误工费1200元。因双方分歧较大，本案未能调解。上述事实，有杜秋娥提供的道路交通事故认定书、驾驶证复印件、车辆行驶证复印件、交强险保险单、住院病案材料、诊断证明、医疗费发票、费用清单、护理人员身份证、户口本、司法鉴定意见书，鉴定费发票、2011年7月27日华商报、证明、误工工资证明、杜佳提供的道路交通事故认定书、收条等在卷佐证，足以认定。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。杜佳驾驶其所有的车辆发生交通事故致杜秋娥受伤，应当依据事故责任认定承担赔偿责任。但因该车在中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司投保交强险，故杜秋娥的合理损失，应由中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司在交强险保险赔偿限额内进行赔付，不足部分由杜秋娥承担20%，杜佳承担80%。杜秋娥因本次交通事故产生的各项损失，应依法予以核定。医疗费共计213713.81元，有相关票据予以证明，依法予以认定；关于杜秋娥主张的伙食补助费，杜秋娥共住院101天，依法认定每天按照80元的标准计算，共计8080元；关于营养费，经司法鉴定，杜秋娥营养期限为24个月，依法认定每天按照30元的标准计算，共计21600元；对于误工费，杜秋娥方当庭表示杜秋娥受伤前在外打零某某，要求按照每天120元的标准计算至定残前一日共计301天，共36120元，结合本案实际情况，一审法院依法认定杜秋娥误工301天，按照每天60元的标准计算，共计18060元；关于护理费，杜秋娥方主张杜秋娥受伤期间由其丈夫贾大放护理，贾大放平常工作系在外打零某某，且经鉴定杜秋娥护理期限为长期，现先行主张五年护理期限，依据杜秋娥伤情及本案实际情况，一审法院依法认定护理费标准为每天100元，计算五年，因杜秋娥护理依赖程度为大部分护理依赖，折算80%，共计146000元；关于交通费,考虑杜秋娥治疗期间应存在交通花费的事实，综合认定500元;杜秋娥的伤情现已构成二级伤残，杜秋娥要求按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，一审法院依法认定按照农村居民标准计算其残疾赔偿金为201834元；关于精神抚慰金，结合杜秋娥二级伤残的实际情况，依法认定9000元；关于后续治疗费，结合司法鉴定意见书，认定杜秋娥内固定取除术后续治疗费10000元，牙齿修复治疗按照每次1300元的标准计算，认定10年更换一次，本案先行处理一次更换费用1300元，之后牙齿更换费用可待实际产生后另行主张。杜秋娥以上损失共计630087.81元，经核算，中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿杜秋娥120000元，扣除其已经先行赔付的10000元医疗费，应再向杜秋娥赔偿各项损失共计110000元。交强险赔偿限额以外的剩余损失510087.81元，应由杜佳承担80%即408070.248元，杜秋娥自行承担20%即102017.562元。扣除杜佳已经向杜秋娥垫付的8000元，其应再向杜秋娥赔偿400070.248元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条及相关法律之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于判决生效后三十日内在交强险赔偿限额内向杜秋娥赔偿各项损失共计110000元。二、杜佳于判决生效后三十日内向杜秋娥赔偿各项损失共计400070.248元。三、驳回杜秋娥其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费13637元，减半收取计6818.5元，鉴定费3580元，共计10398.5元，由杜佳负担5407元，杜秋娥负担4991.5元。本院经审理查明，原审判决认定事实属实。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，对公民身体健康造成损害的，应当承担赔偿责任。杜佳驾驶车牌号为陕A0X0Y3的小型轿车，沿建章路由北向南行驶至凝聚物流附近时，车辆前部与由东向西横过道路骑电动自行车的杜秋娥后部相撞，致两车受损，造成交通事故。本次交通事故经西安市公安局交XX队XX大队事故责任认定，杜佳负主要责任，杜秋娥负次要责任。原审判决依据此责任认定结果认定杜佳承担80%的责任、杜秋娥承担20%的责任正确。杜佳驾驶并所有的陕A0X0Y3号车辆系其从李娜处购买并已过户，该车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司投保交强险，被保险人为李闷，事故发生时尚在保险期间，故中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司应在交强险赔偿范围内先予赔偿。不足部分由杜佳按责任承担，杜秋娥、杜佳对原审判决认定杜秋娥的医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费无异议，本院予以确认。关于精神损害抚慰金一节，本次交通事故造成杜秋娥二级伤残，原审判决赔偿9000元精神损害抚慰金偏低，依据本次交通事故给杜秋娥造成的伤害程度，精神损害抚慰金应认定20000元较妥。对于杜秋娥伤残赔偿金按照相关规定应当按城镇居民标准予以计算，应为33319×20×90%＝599742元，原审判决依据对杜秋娥的误工损失的调查情况，对杜秋娥的误工损失认定正确，依据本案事实对杜秋娥护理费、交通费认定并无不妥。杜秋娥的损失为：医疗费213713.81元、伙食补助费8080元、营养费21600元、误工费18060元、护理费146000元、交通费500元、残疾赔偿金599742元、后续治疗费11300元、精神损害抚慰金20000元，共计1038995.81元。中国太平洋财产股份有限公司西安中心支公司在交强险赔偿范围内支付120000元，因该公司已支付了10000元，还应支付110000元；剩余918995.81元。应由杜佳承担80%的赔偿责任，为735196.65元，扣除杜佳已支付的8000元，还应支付727196.65元。据此，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初6489号民事判决第一、三项；二、变更西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初6489号民事判决第二项为：杜佳于判决生效后三十日内向杜秋娥赔偿各项损失共计727196.65元。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费13637元，减半收取6818.5，鉴定费3580元，共计10398.5元，由杜佳承担8000元，由杜秋娥承担2398.5元；二审案件受理费8166元，由杜秋娥承担3000元，由杜佳承担5166元。本判决为终审判决。 审 判 长  侯      静审 判 员  高      玮审 判 员  侯 新 省 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  张  佳  欣 1