河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1693号上诉人（原审原告、并案被告）：上海锦帝九州药业（安阳）有限公司，住所地安阳市汤阴产业集聚区扁鹊路。法定代表人：王合林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王雪，河南毅刚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王毅刚，河南毅刚律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：王天全，男，1967年3月20日出生，汉族，住河南省安阳市殷都区。委托诉讼代理人：王晓宇，河南大然律师事务所律师。上诉人上海锦帝九州药业（安阳）有限公司（以下简称九州药业公司）与上诉人王天全劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2813号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王天全上诉请求：一、撤销河南省安阳市汤阴县人民法院(2019）豫0523民初2813号民事判决书,发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求;二、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、一审适用法律存在错误,部分事实未能查明,导致判决不当,上诉人作为劳动者的合法权益未能得到充分保护。2000年至2019年之间,上诉人与被上诉人之间劳动关系未解除,至2019年7月双方才正式解除劳动关系。上诉人在未得到用人单位任何通知的前提下,用人单位于2016年在社保部门停缴保险,上诉人的九级伤残未得到公司的任何补偿,未得到由社保部门的相应补偿(包括伙食补助费、一次性医疗补助金等)。一审判决认为伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由作为用人单位的九州药业公司协助上诉人向工伤保险机构办理、领取,属于不可完成、不可履行的权利告知,由于上诉人停缴社保等原因，上诉人已无法领取相应的补助、补偿。因此,被上诉人应支付上诉人伙食补助费510元,一次性伤残补助金40991.85元,一次性工伤医疗补助金42768元。2、经济补偿金应根据上诉人正常工作期间，月工资数额4288.5元计算，被上诉人应支付上诉人经济补偿金86583.85元。3、上诉人无法享受失业保险待遇,造成该事实的原因是被上诉人没有缴纳相应的失业保险。因此,被上诉人应承担该笔损失27360元。上诉人九州药业上诉请求：1、撤销河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2813号民事判决,改判支持上诉人的诉讼请求:2、判令一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、一审判决认定事实不清,适用法律错误。上诉人与被上诉人已经在2016年11月15日解除劳动关系。经上诉人了解,被上诉人在2016年12月份,已经在别的公司上班,并领取劳动报酬,已经与该公司形成劳动关系，被上诉人是不可能与两个以上用人单位形成劳动关系。上诉人与被上诉人已经在2016年11月15日解除劳动关系，被上诉人没有在劳动关系终止之日起一年内提出仲裁请求,被上诉人丧失胜诉权,应当依法驳回其诉讼请求。2、被上诉人因未缴纳社会保险主张经济补偿金,不应得到支持。本案中,一审法院未查明缴纳社会保险的事实,该社会保险未缴纳的举证责任是被上诉人,而上诉人已经按照法律有关规定为被上诉人缴纳社会保险。被上诉人是因为在别的单位上班,经上诉人催促之后仍不履行相关义务,不辞而别,导致自身权利受损,应当自行承担相应的法律后果。被上诉人的该项主张已经超过诉讼时效,不应得到支持。3、被上诉人主张的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、失业保险待遇系保险基金支付,被上诉人是否符合领取条件、具体的领取金额等，可由被上诉人向保险基金主张,与上诉人无关,上诉人没有协助的义务。4、被上诉人主张的一次性伤残就业补助金,已经超过仲裁时效,该补助金即便由用人单位支付,但因被上诉人主张权利已经超过仲裁时效,应当由被上诉人自行承担不利后果。被上诉人王天全对九州药业的上诉请求答辩称，1、用人单位陈述事实与实际情况不相符。公司从未口头或书面向其方送达过解除劳动关系的通知。王天全在公司的押金至今也未退还。公司明文规定是解除劳动关系即退还押金500元。2、我国相关法律没有明确禁止或否定双重劳动关系的存在。公司因为经营性原因让其长期在家，也未发放任何补助。其方不可能不去找其他工作。3、其方的一审诉求均未超过仲裁时效，应驳回公司的上诉请求。其方解除劳动关系的时间是2019年的7月份。一审已经对该事实进行了查明。并有相关证据予以支持。被上诉人九州药业对王天全的上诉请求辩称，1、2016年11月双方解除劳动关系，九州药业公司为王天全缴纳社保并申请工伤保险待遇，对应的一次性伤残、一次性医疗补助金、医疗费、伙食补助费，应当由保险基金支付。2、一次性就业补助金已经超过仲裁时效，即便认为应当支持，应当按照2015年度安阳市职工平均工资41667元计算，一审按照2018年安阳市职工平均工资59643元计算不当。3、经济补偿金已超仲裁时效，即便支付，因王天全在2016年11月已经自认到九州药业公司以外的单位提供全日制劳务，计算的基数，应当按照解除劳动合同上一年度12个月的平均工资计算。即便法院酌定，也应当参照河南省人民政府公布的河南省最低工资标准计算，即2015年7月1日调整安阳市汤阴县二类行政区域最低工资标准1450元，计算16个月。4、本案应当查明解除劳动合同原因。再区分是否分段计算经济补偿金。即2008年之前的经济补偿金不能超过12个月。2008年之后的经济补偿金，计算基数不能超过统筹地区工资3倍的12个月。5、王天全不符合申领失业保险待遇的条件，不应当享受失业保险待遇。原告（并案被告）九州药业公司向一审法院提出诉讼请求：一、依法确认2016年11月15日至2019年7月5日原被告之间不存在劳动关系；二、请求法院判决原告无须支付被告经济补偿金33250元、一次性伤残补偿金7416元、一次性医疗补助金42768元、一次性伤残就业补助金85536元、伙食补助费340元，共计169310元；三、被告在申请仲裁时已超过仲裁时效，应依法驳回被告的诉讼请求；四、本案诉讼费用由被告承担。王天全根据《工伤保险条例》等相关规定，向一审法院提出诉讼请求：1.判令原告九州药业公司支付被告王天全经济补偿金86538.35元、伙食补助费510元、一次性伤残补助金40991.85元、一次性工伤医疗补助金42768元、一次性伤残就业补助金85536元，未享受失业保险待遇损失27360元，判令原告九州药业公司返还被告王天全现金（押金）500元；2.诉讼费由原告承担。一审法院认定事实：2007年11月19日，安阳九州药业有限责任公司收到被告（并案原告）王天全现金500元。2009年7月1日，被告王天全在安阳九州药业有限责任公司（现为原告九州药业公司）处工作时受伤。被告王天全受伤后，在安阳市人民医院住院治疗，诊断为：左髌骨骨折，共住院治疗17天。2009年11月20日，安阳市劳动和社会保障局依法作出豫（安劳人社）工伤认字【2009】0494号《河南省工伤认定通知书》，该通知书认定被告为工伤。2011年9月13日，安阳市劳动能力鉴定委员会作出编号11271的安阳市劳动能力鉴定表，认定被告王天全为玖级伤残，无护理依赖。2019年7月5日，被告王天全向原告九州药业公司提出辞职申请，原告的有关部门负责人签字确认。2019年7月12日，被告王天全以申请人的名义对原告九州药业公司向汤阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年8月23日作出汤劳人仲案字［2019］24号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人上海锦帝九州药业（安阳）有限公司于本裁决生效之日起二十日支付申请人王天全经济补偿金33250元、一次性伤残补助金7416元、一次性工伤医疗补助金42768元、一次性伤残就业补助金85536元、住院期间伙食补助费340元，共计169310元；二、对申请人王天全的其他仲裁请求不予支持。原、被告均不服该仲裁裁决，向一审法院提出诉讼。原告九州药业公司称在2000年1月原告与被告之间签订了劳动合同。原告九州药业公司称安阳九州药业有限责任公司的公司名称于2014年9月12日变更为被告上海锦帝九州药业（安阳）有限公司。被告王天全对原告九州药业公司的上述当庭陈述未提出异议。一审法院另查明，2018年安阳市城镇非私营单位就业人员月平均工资为4970.25元。一审法院认为，一、本案被告（并案原告）王天全申请仲裁时是否超申请仲裁的时效及原告（并案被告）与被告之间劳动关系何时解除。原告九州药业公司认为双方于2016年11月15日解除劳动关系，本案被告申请仲裁时已超仲裁时效。原告提供职工中断社会保险关系申报表、解除劳动关系证明、离职人员手续清单、辞职申请表、请假通知书、2016年10月打卡记录、原告公司规章制度、原告公司简报各一份。被告王天全辩称双方解除劳动关系是2019年7月5日，被告申请仲裁时也未超申请仲裁时效。被告提供辞职申请表、离职人员手续清单各一份。一审法院认为，本案劳动争议申请仲裁时效应从劳动关系终止之日起一年内提出，根据庭审中原告称其公司2016年11月15日单方解除与被告劳动关系事先通知了工会，但无证据向一审法院提供且也未书面通知被告其已单方解除与被告的劳动关系；又根据被告提供2019年7月5日的辞职申请表、离职人员手续清单，被告的上述证据均有原告有关部门负责人签字确认。综上一审法院认定原告与被告解除劳动关系时间为2019年7月5日，本案被告向仲裁机构申请仲裁在劳动关系终止之日起一年内提出，故被告王天全向仲裁机构申请仲裁时并未超申请仲裁的时效。二、经济补偿金。被告（并案原告）主张其月平均工资为4554.85元，应计算19个月，故经济补偿金为86538.35元。被告（并案原告）仅向一审法院提供原告（并案被告）于2016年9月12日、2016年9月29日、2016年10月27日向其三次支付工资的银行流水，该三次的工资分别为5459.85元、4601.63元、5185.50元，由于被告于2016年11月后未向原告提供劳动也未领取劳动报酬，导致被告无法提供其在劳动合同解除或者终止前十二个月的工资银行流水。根据上述情况，一审法院认为被告的工资以离职前的月最低工资标准1750元为宜。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应支付被告经济补偿金为33250元（1750元／月×19个月）。三、一次性伤残就业补助金。被告（并案原告）主张一次性伤残就业补助金85536元。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，原告应支付被告的一次性伤残就业补助金79524元（4970.25／月×16个月）。四、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。上述三项属于工伤保险中心支付的项目，应由作为用人单位的原告（并案被告）协助被告（并案原告）向工伤保险经办机构办理、领取。五、失业保险待遇损失。被告（并案原告）主张失业保险待遇损失27360元。根据《失业保险条例》第十四条规定，被告不符合领取失业保险待遇的条件，故一审法院对被告的该项主张不予支持。六、被告（并案原告）王天全要求原告（并案被告）九州药业公司返还其现金（押金）500元。被告王天全提供了相关证据且其主张符合法律规定，予以支持。一审法院认为，本案被告（并案原告）王天全在原告（并案被告）九州药业公司工作过程中受伤，被确定为工伤，构成九级伤残，原告为被告参加了工伤保险。根据当事人提供的相关证据，原告与被告解除劳动合同时间应为2019年7月5日。被告王天全依法在劳动关系终止之日起一年内申请了仲裁，故被告王天全向仲裁机构申请仲裁时未超仲裁时效。被告主张的经济补偿金、一次性伤残就业补助金、现金（押金），依法应由作为用人单位的原告九州药业公司依法予以支付和返还。对于被告王天全主张各项费用，一审法院确认如下：经济补偿金为33250元、一次性伤残就业补助金79524元、现金（押金）500元，上述各项费用合计113274元。综上，被告王天全的诉讼请求，支持113274元，超出部分不予支持。被告（并案原告）王天全主张的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属于工伤保险中心支付的项目，应由作为用人单位的原告（并案被告）九州药业公司协助被告（并案原告）王天全向工伤保险经办机构办理、领取。关于失业保险待遇损失，根据《失业保险条例》第十四条规定，被告王天全（并案原告）不符合领取失业保险待遇的法定条件，故对被告的该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条第（二）项，《失业保险条例》第十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、第十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决：一、原告（并案被告）上海锦帝九州药业（安阳）有限公司与被告（并案原告）王天全之间的劳动关系自2019年7月5日解除；二、原告（并案被告）上海锦帝九州药业（安阳）有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付和返还被告（并案原告）王天全经济补偿金为33250元、一次性伤残就业补助金79524元、现金（押金）500元，上述各项费用合计113274元；三、驳回原告（并案被告）上海锦帝九州药业（安阳）有限公司与被告（并案原告）王天全的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（并案被告）上海锦帝九州药业（安阳）有限公司负担。二审期间上诉人九州药业公司围绕其上诉请求依法提交证据：2020年3月31日工会证明原件一份，证明王天全在2016年10月因严重违规，公司已经与其解除劳动关系。王天全围绕其上诉请求依法提交证据：提供一份正常工作期间银行流水原件，证明王天全在2015年至2016年正常工作期间，工资发放情况。月平均工资是4288.5元。经济补偿金应按照4288.5元计算19个月。本院组织各方当事人进行了质证和证据交换，对当事人争议的事实本院认定如下：根据九州药业提供的证据系其单位内部的文件，不能证明其在2016年10月书面通知王天全解除同劳动合同。王天全提供其离职前的工资表，九州药业对其真实性无异议，因2016年10月后王天全未在九州药业上班，故应按照王天全离职前月最低工资标准计算。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案是否已超仲裁时效的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，因九州药业未提供书面解除本案所涉劳动合同的证据，故应认定王天全主张权利之日为劳动争议发生之日，故本案未超仲裁时效。关于本案所涉经济补偿金应否支持，标准如何认定的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，考虑王天全诉请经济补偿金的期间未在九州药业上班的情况，一审对经济补偿金标准的认定无不当。本案双方劳动争议发生于2019年，故一审计算经济补偿金19个月无不当。一审对一次性伤残就业补助金的计算亦无不当。根据《工伤保险条例》三十条第四款、第三十七条的规定，住院伙食补助费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，属于工伤保险中心支付，一审判令用人单位协助王天全向工伤保险经办机构办理、领取并无不当。关于本案所涉的押金500元应否返还的问题。因本案所涉押金数额较小，避免当事人的诉累，一审一并解决无不当。关于王天全诉请的失业保险待遇应否支持的问题。根据《失业保险条例》第十四条规定，一审未予支持并无不当。综上所述，上诉人王天全的上诉请求不能成立，应予驳回；上海锦帝九州药业（安阳）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人王天全负担10元；由上诉人上海锦帝九州药业（安阳）有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇二〇年四月七日书记员  张思光