湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终297号 上诉人（原审原告）：李云胜，男，1971年4月20日出生，住邵阳市大祥区。 委托诉讼代理人：邓伟，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王雄，男，1971年1月15日出生，住邵阳市大祥区。 上诉人李云胜因与被上诉人王雄民间借贷纠纷一案，不服湖南省邵阳市大祥区人民法院（2019）湘0503民初1860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问李云胜、王雄，听取李云胜委托诉讼代理人的意见，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李云胜上诉请求：撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2019）湘0503民初1860号民事判决第一项，改判王雄归还李云胜借款本金950000元，利息850141元（按月息2%算至2019年8月5日，顺延照计）；本案一、二审诉讼费、财产保全费及保险费由王雄承担。事实和理由：一审认定王雄偿付李云胜的800000元，其中600000元是本金，200000元是利息，系认定事实错误。法律规定在没有约定借款本息给付顺序时，王雄偿还的金额不足以清偿李云胜的全部本息时，应按先利息后本金的顺序进行计算。 王雄辩称，一审认定事实清楚，适用法律适当，判决结果正确，请求二审维持原判。 李云胜向一审法院起诉请求：1、判决王雄立即偿还李云胜借款本金100万元，借款利息162万元（按月息2%从2012年11月6日算至2019年8月5日，顺延照算）。2、本案诉讼费、财产保全费及保险费由王雄承担。 一审法院认定事实：2012年至2013年期间，王雄以资金周转为由向李云胜借款总计1000000元整，双方约定借款年回报率为50%。李云胜分别于2012年11月5日通过其妻子曹运军的银行账户向王雄转款650000元，于2012年12月4日、2013年1月10日通过其本人银行账户向王雄分别转款50000元及300000元。曹运军在跨行汇款凭证上注明的汇款用途为投资款。2016年11月5日，双方就2012年借款700000元进行结算，结算金额为3540000元整。2017年1月10日，双方就2013年借款300000元进行结算，结算金额为1570000元整。两次结算的借条上均列明按年回报率50%计息。后王雄于2018年4月10日通过陶文权银行账户偿还了李云胜借款本金300000元及利息200000元（陶文权将其中的450000元转账给了李云胜，另50000元冲抵了李云胜欠款），于2018年8月14日、8月28日通过银行转账向李云胜分别偿还了180000元、120000元借款本金。剩余借款本息经李云胜多次催要未果。 一审法院认为，本案双方系民间借贷法律关系，虽李云胜提交的650000元转款凭证上写明汇款用途为投资款，但双方之间并未约定具体的投资项目，且从涉案借条内容来看，李云胜享有固定回报率而不承担经营风险，不具有共同投资特性，双方之间应当属于名为投资实为借贷的法律关系。至于借条上注明的年回报率50%，应认定为对借款利率的约定，但该约定明显高于法律规定的利率，李云胜现主张利息按2%每月计算符合法律规定。王雄主张于2018年8月14日、8月28日分二次转款归还借款本金300000元，以及2018年4月10日转款500000元用于归还李云胜方的另一共同借款人陶文权300000元借款本金和200000元利息的事实，因陶文权已将到账的450000元转付给了李云胜，另50000元冲抵了李云胜的欠款，故应认定王雄已归还李云胜借款本金600000元，借款利息200000元，依法应从李云胜主张的债权金额中予以扣除。另，李云胜虽主张上述800000元系王雄为其发放奖金而非还款，但未能提供充分证据予以佐证，亦与本案事实不符，一审法院不予采信。根据李云胜提供的转款凭证及王雄提供的还款凭证，对案涉借款本金1000000元，以及王雄主张已归还600000元本金和200000元利息的事实，应予认定。关于本案的剩余借款本息：1、截至2018年4月10日：650000元借款的利息应为846674元（650000元×24%年利率÷365×1981天，自2012年11月6日起计算）；50000元借款的利息应为64175元（50000元×24%年利率÷365×1952天，自2012年12月5日起计算）；300000元借款的利息应为377753元（300000元×24%年利率÷365×1915天，自2013年1月11日起计算）；以上借款本金总计1000000元，利息总计1288602元，扣除被告已支付的300000元本金及200000元利息，即截至2018年4月10日，剩余借款本金为700000元，利息为1088602元；2、2018年4月11日至2018年8月14日：700000元借款本金的利息应为57534元（700000元×24%年利率÷365×125天），扣除王雄已向李云胜支付的180000元借款本金，剩余借款本金为520000元；3、2018年8月15日至2018年8月28日：520000元借款本金的利息应为4445元（520000×24%年利率÷365×13天），扣除王雄已支付的120000元本金，剩余借款本金为400000元；4、2018年8月29日至2019年8月5日：400000元借款本金的利息应为89688元（400000元×24%÷365×341天）。故，截止至2019年8月5日，王雄尚欠李云胜借款本金400000元及利息1240269元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条的规定，判决：一、王雄于本判决生效之日起三十日内归还李云胜借款本金400000元，利息1240269元（利息按月利率2%已计算至2019年8月5日，顺延照计）；二、驳回李云胜其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，2018年4月10日，王雄通过陶文权银行账户偿还了李云胜500000元。2018年8月14日、8月28日，王雄通过银行转账向李云胜分别偿还了180000元、120000元。李云胜和王雄在借款和还款时均未约定还本付息的顺序。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案系民间借贷纠纷。二审争议焦点为：一审认定被上诉人王雄归还上诉人李云胜的800000元中的600000元系归还本金是否正确。本案李云胜、王雄对于借款、还款的次数、金额及时间等均无异议，即王雄分三次共向李云胜借款1000000元，后又分三次共计向李云胜还款800000元，还款时借款本金1000000元按月利率2%计算利息已超过800000元。王雄主张双方口头约定已还800000元中的600000元系归还借款本金，但除其本人陈述外，没有提供合法有效的其他证据证明，且李云胜对王雄的陈述不予认可，对王雄的该主张因缺乏证据，本院不予支持，应认定双方对于还款顺序没有达成一致协议即没有约定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，该800000元应该认定为利息，一审认定其中600000元系归还本金不当，依法予以纠正。现李云胜提出800000元只应认定50000元为本金其余为利息的上诉意见，系其对自身权益的处置，且不损害被上诉人王雄的利益，本院予以确认。据此，对本案的欠款本息计算如下：1、截至2018年4月10日：650000元借款的利息应为846674元（650000元×24%÷365×1981天，自2012年11月6日起计算）；50000元借款的利息应为64175元（50000元×24%÷365×1952天，自2012年12月5日起计算）；300000元借款的利息应为377753元（300000元×24%÷365×1915天，自2013年1月11日起计算）；以上借款本金总计1000000元，利息总计1288602元，扣除王雄已支付的50000元本金及450000元利息，剩余借款本金为950000元、利息为838602元。2、2018年4月11日至2018年8月14日：950000元本金的利息为78082元（950000元×24%÷365×125天），扣除王雄已支付的180000元利息，剩余借款本金为950000元、利息为736684元（838602元+78082元-180000元）。3、2018年8月15日至2018年8月28日：950000元本金的利息为8120元（950000元×24%÷365×13天），扣除王雄已支付的120000元利息，剩余借款本金为950000元、利息为624804元（736684元+8120元-120000元）。4、2018年8月29日至2019年8月5日：950000元本金的利息为213008元（950000元×24%÷365×341天），未付利息总额为837812元（624804元+213008元）。即截止至2019年8月5日，王雄尚欠李云胜借款本金950000元及利息837812元。对李云胜提出“一审认定王雄偿付李云胜的800000元中的600000元是本金，系认定事实错误”的上诉意见，本院予以支持。关于财产保全费和保险费的问题。因上诉人李云胜所主张的财产保全费和保险费，系其为实现财产保全的目的而支出的费用，不属于主张债权的必要费用，无证据证明不通过财产保全会影响李云胜债权的实现。故上诉人主张财产保全费和保险费应由王雄承担的上诉意见，本院不予支持。 综上所述，李云胜的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持，对不成立部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2019）湘0503民初1860号民事判决； 二、被上诉人王雄在本判决生效之日起三十日内返还上诉人李云胜借款本金950000元及利息837812元（利息按月利率2%已计算至2019年8月5日，顺延照计）； 三、驳回上诉人李云胜的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费27760元，二审案件受理费3497元，合计31257元，由王雄负担20838元，由李云胜负担10419元。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾昭远 审 判 员  刘劲松 审 判 员  周丽红 二〇二〇年四月十六日 代理书记员  李佳静 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……