江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终986号上诉人（原审原告）：潘正均，男，1964年3月11日出生，汉族，户籍地四川省兴文县，现住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：葛盛，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴晓忠，男，1962年7月15日出生，汉族，住江苏省张家港市。被上诉人（原审被告）：吕红，女，1965年1月16日出生，汉族，住江苏省。上诉人潘正均因与被上诉人吴晓忠、吕红工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初12049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潘正均上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：要求通知参与江苏劳鉴工再[2019]255号江苏省劳动能力鉴定的所有鉴定人出庭作证并调取江苏劳鉴工再[2019]255号江苏省劳动能力鉴定的所有材料及卷宗。潘正均向一审法院起诉请求：撤销张家港市劳动人事争议仲裁委员会作出的张劳人仲案字[2018]第64号仲裁裁决书，解除双方之间的劳动关系，由吴晓忠、吕红支付其工伤待遇款合计86850元（护理费1100元、住院伙食补助费550元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、鉴定费200元）。一审法院认定事实：2017年11月24日，潘正均至仲裁委申诉，要求：1、解除与张家港市常阴沙恒丰钢锭模铸造厂(该厂现已注销，以下简称恒丰铸造厂)之间的劳动关系。2、恒丰铸造厂支付工伤待遇：护理费1100元、住院伙食补助费550元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、鉴定费200元，以上合计86850元。仲裁委于2019年8月28日作出张劳人仲案字〔2018〕第64号《仲裁裁决书》，裁决：一、恒丰铸造厂应当支付潘正均住院期间的伙食补助费200元、护理费836.78元、鉴定费200元、停工留薪期工资10845元，合计12081.78元。恒丰铸造厂应自本裁决书生效之日起十日内向潘正均履行给付义务。二、恒丰铸造厂履行完上述给付义务，双方终止工伤保险关系。三、对潘正均要求恒丰铸造厂支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的仲裁请求，不予支持。嗣后，潘正均不服来院涉诉。审理中，因吴晓忠未到庭，调解未成。潘正均于2017年11月24日向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，其仲裁请求之一为解除劳动合同。恒丰铸造厂于2017年12月18日收到仲裁委员会应诉通知。一审另查明：潘正均系恒丰铸造厂职工。恒丰铸造厂没有为潘正均缴纳城镇职工社会保险。2017年3月27日，潘正均在工作中左手受伤，即被送至张家港澳洋医院杨舍分院住院治疗，当日，医院向申请人出具了《诊断证明书》，医嘱休息三个月，2017年4月6日，潘正均出院。恒丰铸造厂在仲裁庭审中自述，潘正均住院期间恒丰铸造厂没有派人进行护理。潘正均自述，受伤后未再回到单位上班。2017年6月28日，张家港市人力资源和社会保障局出具苏(张)工伤认字[2017]01722号《认定工伤决定书》，认定申请人左手外伤属于工伤。2017年10月31日，苏州市劳动能力鉴定委员会出具(2017)工(张)第02486号《苏州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定申请人伤残等级为拾级。鉴定费200元由潘正均自付。后恒丰铸造厂对于工伤认定结果不服，向昆山市人民法院提起行政诉讼，2018年6月29日，昆山市人民法院出具(2018)苏0583行初1号《行政判决书》，驳回了恒丰铸造厂的诉求。恒丰铸造厂又上诉至苏州市中级人民法院，2018年11月1日，苏州市中级人民法院出具(2018)苏05行终366号《行政判决书》，驳回上诉，维持原判。恒丰铸造厂就潘正均的伤残等级向江苏省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定，2019年5月23日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具江苏劳鉴工再〔2019〕255号《江苏省劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定申请人致残程度为不达级。一审又查明：恒丰铸造厂系个人独资企业，投资人系吴晓忠，成立于2000年5月，后于2019年8月14日被核准注销。上述事实，有仲裁裁决书、工商登记信息及庭审笔录等证据予以证实，一审法院予以确认。一审审理中，潘正均向一审法院提出申请，要求通知参与江苏劳鉴工再[2019]255号江苏省劳动能力鉴定的所有鉴定人出庭作证并调取江苏劳鉴工再[2019]255号江苏省劳动能力鉴定的所有材料及卷宗。一审法院认为，双方无争议的部分一审法院予以确认。劳动者的合法权益受法律保护。潘正均于2017年3月27日受伤，被认定为工伤，依法应享有相应的工伤保险待遇。恒丰铸造厂没有为潘正均参加工伤保险，理应承担相应的赔偿责任。恒丰铸造厂系个人独资企业，2019年8月14日被核准注销，根据《中华人民共和国个人独资法》第二十八条规定，应由该厂的原投资人即吴晓忠承担赔偿责任。审理中，吕红表示同意与吴晓忠承担连带赔偿责任，系其处分自身权利且不违反法律规定，一审法院予以准许。根据规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。本案中，潘正均在提起仲裁时要求与恒丰铸造厂解除劳动关系，恒丰铸造厂于2017年12月18日收到该申请书（早于该厂核准注销之日），故双方劳动合同于2017年12月18日由潘正均单方解除。江苏省劳动能力鉴定委员会已对潘正均伤残等级作出最终鉴定，恒丰铸造厂应按此等级向潘正均支付工伤待遇。因江苏省劳动能力鉴定委员会最终鉴定申请人致残程度为不达级，故潘正均主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，一审法院碍难支持。潘正均在庭审中要求一审法院通知劳动能力鉴定人出庭以及调取相关鉴定卷宗的请求，一审法院不予采纳。关于护理费，潘正均主张1100元，未提交护理费证据。吕红认可仲裁裁决的金额836.78元。一审法院认为，潘正均未提交治疗期间由谁护理的证明，则按本地护工收入水平100元／天的标准计算，结合其的住院天数11天，一审法院认定住院期间护理费为1100元（100元／天×11天）。关于住院伙食补助费，潘正均主张550元，吕红认可仲裁裁决的金额200元。一审法院认为，潘正均主张11天的住院伙食补助费，未超过其实际住院天数，一审法院予以准许，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元的标准计算，一审法院认定住院伙食补助费为550元。关于停工留薪期工资，潘正均主张12000元(4000元/月×3个月)，但未提交证据证实其受伤前的月平均工资，吕红认可仲裁金额10845元。在仲裁阶段，恒丰铸造厂主张潘正均受伤前的月平均工资为3500元，亦未提交证据证明。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。潘正均未能提交证据证明其受伤前的工资水平，故一审法院按劳动者受伤之时苏州地区职工上一年度月平均工资的60%作为基数计发。潘正均主张停工留薪期为3个月，在合理范围之内，一审法院予以支持。综上，潘正均的停工留薪期工资为10845元。关于鉴定费，潘正均主张200元，吕红无异议。一审法院认为，根据仲裁阶段潘正均提交的鉴定费票据，一审法院认定鉴定费为200元。综上,吴晓忠及吕红应支付潘正均住院期间护理费1100元、住院伙食补助费550元、停工留薪期工资10845元、鉴定费200元，合计12695元。据此，依照《中华人民共和国个人独资法》第二十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条之规定，判决：一、潘正均与张家港市常阴沙恒丰钢锭模铸造厂于2017年12月18日解除劳动关系，并终止工伤保险关系。二、吴晓忠、吕红应于判决生效之日起十日内支付潘正均工伤保险待遇12695元。三、驳回潘正均的其他诉讼请求。案件受理费10元，一审法院予以免交。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，省劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，恒丰铸造厂应按此等级向潘正均支付工伤待遇。潘正均要求本院通知劳动能力鉴定人出庭及调取相关鉴定卷宗的请求，不属于法院审理工伤保险待遇案件的范围，本院不予理涉。综上所述，潘正均的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由潘正均负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  汪 文审 判 员  锁文举二〇二〇年四月二十八日法官助理  俞 渊书 记 员  王 贞