四平市铁西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0302民初411号 原告杨杰，男，1951年6月15日出生，汉族，沈阳五三厂退休人员。户籍地辽宁省沈阳市沈河区惠工街泽工南巷62号，现住四平市铁西区仁兴街电业村小区。 委托诉讼代理人：姚婷婷，四平市铁西区三鑫法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：孙海英（原告杨杰亲属），男，1969年9月24日生，汉族，无职业。 被告四平资生养护中心，住所地吉林省四平市铁西区北迎宾街与创业路交汇处。 法定代表人董佩君，院长。 委托诉讼代理人：张晶，吉林林北律师事务所律师。 原告杨杰与被告四平资生养护中心生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人姚婷婷、孙海英，被告四平资生养护中心委托诉讼代理人张晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨杰向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费11，990.93元，护理费1，619.30元，住院伙食补助费1000元，120急救费110元，精神抚慰金10000元，共计24，720.23元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告系孤寡老人。因患脑梗死导致生活完全不能自理，但是意识清楚，尚有表达能力。为了更好的度过晚年，不给亲属增添负担，原告委托亲属郑红帮助联系养老机构养老。经多方考察筛选，最终选定被告养护中心的养老服务。2019年12月27日原告因脑梗死发病到吉林省脑科医院住院治疗，经治疗好转后于2020年1月9日出院。原告出院当天，被告派车将原告接至养护中心，当天被告与原告监护人郑红签订《养老服务合同书》。原告每个月的养老服务费为3450元，其中包括床位费720元，餐费750元，医疗服务费180元，特殊护理费1800元。当时原告亲属缴纳了一年的服务费和一万元押金。原告原以为被告在收取养老服务费后，真的可以让原告享受到“老有所养，老有所乐”的权利，可是事与愿违。被告并没有如约履行合格的养老服务。没有按时足量的给与原告饮食和饮水，没有做到定时翻身扣背。在短短的33天后，致使原告不但旧疾复发还增添新病，生命垂危。2020年2月12日，被被告看护人员送至四平市第一人民医院抢救治疗。经诊断为“肺炎、脑梗死、混合性酸碱平衡失调、呼吸性碱中毒乳酸性酸中毒、肾衰竭、贫血、电解质代谢紊乱、高钠血症、高氯血症”。比一个月前增添了十种疾病。其中“贫血、电解质代谢紊乱、高钠血症、高氯血症”的得病原因就是因为饮食不好，进食太少造成的。2019年12月27日在吉林省脑科医院入院体格检查中记录，原告的营养状况为“良好”，面容与表情为“自如”，但在被告养护中心度过三十三天后，再到四平市第一人民医院入院体格检查时，营养检查由之前的“良好”下降为“消瘦”，面容为“慢性面容”，表情为“淡漠”。这月余时间，原告的身体指标明显下降，身体体质明显变差与被告提供的饮食不好，护理人员喂食喂水不足存在直接关系。在四平市第一人民医院住院期间，原告经亲属悉心照料，“进食好转，摄入量有所增多”，这与原告入院之初看护人员所述的“进食差、摄入较少”的对比变化，也可以印证被告看护人员没有尽到看护照料职责。被告的此种行为，严重的侵犯了原告的生命权、健康权，并给原告的心理带来很大的伤害，原告现对任何养老机构都失去信任，产生严重的抗拒与恐惧心理，也给亲属带来了照料我的更多麻烦。为了维护原告的合法权益，原告依据我国《侵权责任法》以及《老年人权益保障法》的相关规定，诉至人民法院，请求人民法院依法支持原告的合理诉求，维护原告的合法权益。 被告四平资生养护中心辩称，1.答辩人（杨杰）与被答辩人（四平资生养护中心）之间是合同关系，不存在侵权。2020年1月9日答辩人与被答辩人亲属签订《养老服务合同》，合同明确答辩人是养老服务机构，为个人提供的是生活照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐等一系列养老服务。被答辩人如认为答辩人违反合同约定，应提供违约的相关证据。答辩人没有提供有关的治疗措施，对被答辩人身体没有侵入性、破坏性的侵权行为。被答辩人依据《侵权责任法》和《老年人权益保障法》的规定，要求答辩人承担赔偿责任适用法律错误。2.被答辩人身体状况恶化与答辩人无关。2020年1月9日，被答辩人从吉林省神经精神病医院出院，出院诊断为多发性脑梗死（左側大面积）、脑动脉狭窄（多发重度）、双肺炎。出院情况中描述不能持物及站立，不能行走，不能自理，不完全混合性失语，右侧中枢性面舌瘫。被答辩人入住答辩人养护中心时经过综合测评，确定为生活完全不能自理的长者，在“入住长者登记表”中，被答辩人亲属写明“脑血栓二十年”。以上均说明，被答辫人患病时间长，身体机能退化，难以预料病情变化。入住养老中心期间，答辩人工作人员每天为其测量体温、脉搏、血压，帮助其洗漱、进食、引水、翻身等日常护理，均由详细记录，已经提供符合服务标准的养老服务。3.将被答辩人转入社会福利院是新冠疫情需要，不是答辩人擅自决定，且没有影响答辩人为被答辩人提供养老服务。2020年2月1日，因新冠疫情影响，四平市新型冠状病毒感染的肺炎疫情联防联控工作领导小组征用答辩人为四平市定点隔离医院，将答辩人处入住养老人员转移至社会福利院。社会福利院是市公益福利机构，期间答辩人按照原服务标准对被答人提供服务，正因为答人工作人员对其精心护理，2020年2月11日，发现被答辫人饮食差、状态差时及时将其送至四平市第一人民法院救治。综上，答辩人已充分履行为被答辫人提供养老服务的义务，被答辩人身体状况恶化与答辩人无关，被答辩人要求答辩人赔偿各项损失没有事实依据和法律依据，依法应予驳回。 经审理查明，2019年12月27日，原告杨杰因脑梗死发病到吉林省脑科医院住院治疗。经治疗好转后，于2020年1月9日出院。出院诊断为多发性脑梗死（左側大面积）、脑动脉狭窄（多发重度）、双肺炎。出院情况中描述不能持物及站立，不能行走，不能自理，不完全混合性失语，右侧中枢性面舌瘫。经亲属与被告四平资生养护中心联系，原告出院当天，被告派车将原告接至养护中心，当天被告与原告亲属郑红签订《养老服务合同书》。原告依约缴纳一年的服务费和押金，被告提供生活照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐等一系列养老服务。原告入住综合测评，确定为生活完全不能自理的长者，在“入住长者登记表”中，原告亲属写明“脑血栓二十年”。《养老服务合同书》第八条丙方（原告亲属）的权利、义务第1款（4）项规定，“对乙方（原告杨杰）有探视权；第2款丙方的义务（1）项规定，经常与乙方沟通，保持联络，满足乙方的精神需求。”2020年2月1日，因疫情影响，四平市新型冠状病毒感染的肺炎疫情联防联控工作领导小组征用被告单位为四平市定点隔离医院，原告转移至社会福利院。2020年2月11日，被告发现原告饮食差、状态差，通过120急救车送至四平市第一人民法院救治。经诊断为“肺炎、脑梗死、混合性酸碱平衡失调、呼吸性碱中毒乳酸性酸中毒、肾衰竭、贫血、电解质代谢紊乱、高钠血症、高氯血症”。花去医疗费11，990.93元等。 以上事实有原告提交的身份证复印件、《养老服务合同书》、吉林省脑科医院住院病志、四平市第一人民医院住院病历、被告护理人员给原告家属拍摄的在医院救治及原告家属自拍的微信视频光盘、医疗费用收据。被告提交的营业执照副本、四位护理人员的《养老护理员岗前培训证》、入院长者登记表、养护日常生活时间表、四平市新型冠状病毒感染的肺炎疫情联防联控工作领导小组《关于征用四平市资生康复医院和四平市鑫鼎商务宾馆的通知》以及双方当事人陈述在卷佐证。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条之规定，“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三条之规定，“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”原告杨杰之诉请系民事责任竞合的诉讼选择权，原告有权选择被告承担侵权赔偿责任，本院依法以侵权赔偿纠纷审理。结合本案应适用过错责任，并不存在法律规定的特殊侵权的特别规定。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告杨杰诉请被告四平资生养护中心承担侵权责任，应由侵权行为人承担侵权民事责任必须具备的条件，即被告四平资生养护中心从事了民事违法行为；其违法行为与损害后果之间具有因果关系；主观上有过错；虽然被告四平资生养护中心送治原告杨杰就医，花去医疗费用11，990.93元等，存在其个人财产或人身损害的事实。但欠缺侵权责任任何一个构成要件，都将不构成一般侵权责任。原告杨杰在微信视频及诉请中自认被告未如约履行养老服务，没有按时足量的给与饮食、饮水及定时翻身扣背，以身体消瘦急救为由推定被告四平资生养护中心有侵权行为，未提供有效的证据证明。且原告杨杰意识表达清晰，应在被告四平资生养护中心存在问题时，及时与亲属进行沟通，但目前没有证据表明与亲属进行过沟通。综上，原告杨杰不能证明被告四平资生养护中心存在违法行为、主观上有故意或过失，应承担举证不能的法律后果，故对原告杨杰的诉讼请求，本院不予支持。 被告四平资生养护中心作为养护机构，为社会解决“老龄化”激增难题，提供“老有所养，老有所乐”的积极机会，为避免前述问题出现，是否应当继续完善细化养护措施，增强与老人亲属之间的互动以期消除误解，还是值得深思。 依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杨杰的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告杨杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四平市中级人民法院。 审判员 吕 东 二〇二〇年四月二十六日 书记员 吕焱垚