陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终83号 上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司。住所地商洛市商州区。 主要负责人：邹志华，系公司总经理。 委托诉讼代理人：赵文涛，陕西恒邦律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：杨会玲，女， 委托诉讼代理人：王芝芬，陕西秦南律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：杨卫东，男，汉族，住商洛市商州区。 被上诉人(原审被告)：商洛鹤城出租汽车有限责任公司，住所地商洛市商州区。 法定代表人：王丹恒，系公司经理。 委托诉讼代理人：李建成，系公司职工。 上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司因与被上诉人杨会玲、杨卫东、商洛鹤城出租汽车有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服商州区人民法院(2019)陕1002民初1990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司上诉请求：一审法院判决上诉人承担被上诉人杨会玲误工费明显不当，请二审法院撤销一审判决，改判上诉人少承担12000元误工费。事实和理由：杨会玲在发生事故时已满61周岁，其不应继续生产、劳动，不会因本次事故产生误工费。况且，上诉人提供的证据不足以证明其有误工损失，故一审法院判决上诉人承担误工费明显不当。 杨会玲辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，处理适当，请二审法院驳回上诉，维持原判。答辩人杨会玲家庭困难，丈夫和儿子均患有疾病，为了全家人的生活，答辩人无奈在商州一个餐饮店打工，本次交通事故给答辩人造成重创，目前杨会玲一家四口已经没有任何经济收入。 杨卫东同意上诉人上诉意见。 商洛鹤城出租汽车有限责任公司不发表意见，请法院依法进行判决。 杨会玲向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费12762.72元，其余的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等待伤残等级鉴定作出后再进行计算。2、本案诉讼费由各被告共同承担。庭审中变更诉讼请求为：依法判令三被告赔偿原告医疗费12762.72元、误工费22533.33元、护理费17400元、住院伙食补助费690元、营养费460元、残疾赔偿金63306.1元、鉴定费1120元、精神损害抚慰金2000元、损毁电动车折价3400元，各项损失共计为123672.15元。 一审法院认定事实：2019年1月8日9时30分许，被告杨卫东驾驶车牌号为陕HXXXXX号小型客车沿商州区XX路由北向南行驶至XX路十字时，与原告杨会玲驾驶的由东向西行驶的两轮电动车相撞，致原告杨会玲受伤，双方车辆受损，造成交通事故。经交警部门认定，被告杨卫东负本次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告杨会玲被送往商洛市中心医院住院治疗23天，被诊断为：耻骨骨折：右侧，出院后进行了3次复查，共计支付医疗费12762.72元。出院医嘱：1.继续康复治疗。2.出院嘱咐、诊断证明已经交给患者妥善保管。3.出院患者不遵守医嘱而发生的过早负重、下床活动，不按时来院复查而引起的畸形、骨折不愈合、骨折延迟愈合等等，均由患者及家属负责！4.患者及家属有权利和义务督促患者严格执行出院所告知的医嘱。5.出院后卧床休息8-10周，后期根据复查情况，决定下一步功能锻炼。6.出院后第1、2、3、6月来院复查、拍片一次。7.后期存在骨折不愈合、延迟愈合风险，若出现此情况，手术治疗。8.加强营养，注意休息、促进骨折愈合。9.继续肢体按摩，下肢肌肉收缩锻炼，促进血液循环，预防下肢深静脉血栓，必要时药物预防。10.继续康复治疗，不适及时随诊来院治疗。陕HXXXXX号小型客车挂靠在被告商洛鹤城出租汽车有限责任公司经营，被告杨卫东从他人手中承包经营，承包期限自2018年11月10日至2020年11月9日，本起事故发生在承包期限内。陕HXXXXX号小型客车在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有机动车交通事故责任强制险和赔偿限额为50万元第三者责任险，含不计免赔，事故发生在保险期间内。原告起诉后，经原告申请，本院委托商洛市中级人民法院进行司法鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2019年9月25日出具司法鉴定意见书：被鉴定人杨会玲此次外伤后右侧耻骨、髋骨及坐骨多发骨折致骨盆畸形愈合，评定为十级伤残。原告支付鉴定费1120元。原告于2014年8月在商州城区买房后居住至今。原告住院期间，被告杨卫东垫付了部分医疗费，后被退还。 一审法院认为，公民的人身权益和财产权益受法律保护，因过错侵犯他人人身权和财产权的，应依法承担相应的赔偿责任。本起交通事故发生经过、造成的后果事实清楚。交警部门认定被告杨卫东负事故的全部责任，原告无责任，该责任划分可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告杨卫东从他人手中承包经营陕HXXXXX号小型客车，本起事故发生在承包期限内。故被告杨卫东应对原告合理损失承担相应的赔偿责任。因陕HXXXXX号小型客车在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有机动车交通事故责任强制险和赔偿限额为50万元第三者责任险，含不计免赔，事故发生在保险期间内。对原告的损失应首先由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制险分项赔偿限额内赔偿，不足部分，应由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车第三者责任险限额内按保险合同的约定赔偿。原告损失确定为：1、医疗费：原告的医疗费票据共计为12762.72元，本院予以确认。2、护理费：原告住院23天，每天护理费参照当地一般护工收入状况80元计算，确定为1840元。原告主张出院后的护理费，因无医嘱，故不予支持。3、误工费：根据原告伤情和治疗经过，原告的误工期酌定为150天，根据原告年龄和当地务工的实际情况，误工费酌定为每天80元，误工费确定为12000元。原告要求误工期计至定残前一日共260天，按每月工资2600元计算的主张，因无证据证明，故本院不予支持。4、住院伙食补助费：原告住院23天，每天参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元计算，为690元。5、营养费：原告住院23天，每天按20元计算，为460元。6、鉴定费：按鉴定费票据确定为1120元。7、残疾赔偿金：原告生于1958年11月，至事故发生时已61周岁，司法鉴定为伤残十级，原告于2014年8月在商州城区买房后居住至今，应按照2018年度陕西城镇居民人均可支配收入33319元计算，残疾赔偿金确定为63306.1元。8、精神损害抚慰金：被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司愿意支付1000元，本院予以支持。9、电动车损毁费用：因原告的证据不能证明电动车已报废，故采信被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司意见，电动车损毁费用确定为1200元。原告的损失为94378.82元。原告的损失中除鉴定费1120元，不在保险公司赔偿范围内，应由被告杨卫东赔偿，其余损失，应首先由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在机动车交通事故责任强制险死亡伤残限额内赔偿78146.10元，在机动车交通事故责任强制险财产损失限额内赔偿1200元，在机动车第三者责任险限额内赔偿5032.72元。对被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司辩称的扣除10%非医保用药的观点，因无法律依据，故本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：原告杨会玲的损失医疗费12762.72元、误工费12000元、护理费1840元、营养费460元、住院伙食补助费690元、残疾赔偿金63306.1元、精神损害抚慰金1000元、电动车损毁费用1200元、鉴定费1120元，共计94378.82元，由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿93258.82元；由被告杨卫东赔偿1120元。限判决生效之日起15日付清。 本院二审期间，当事人围绕争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人杨会玲向本院提交商州区XX店的营业执照及证明一份，以证明杨会玲在发生交通事故前在商州区XX店打工，后因交通事故不能工作产生了误工损失。并同时证明，因店内经理离职，杨会玲的工资表及劳动合同不能提供。上诉人阳光财险商洛中心支公司质证意见为：杨会玲提交的证据不属于二审新证据，应在一审中提供。另外，杨会玲未提供考勤表、工资表、劳务合同等其他证据进行佐证，证明效力低，达不到其证明目的。杨卫东同意上诉人质证意见。商洛鹤城出租汽车有限责任公司不发表质证意见。 对于被上诉人杨会玲提交的商州区XX店的营业执照及证明，本院经审查认为，该组证据符合证据的形式要件，可作为本案证据使用，能够证明杨会玲在该餐饮店打工的事实。 二审对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的上诉请求及答辩观点，本案的争议焦点为：被上诉人杨会玲请求的误工费是否应予支持。经审理，本案被上诉人杨会玲虽已年满60周岁，但其具有一定的劳动能力，况且在其在一、二审中所提供的证据能够证明，因其丈夫身患重病，无法为家庭提供经济收入，杨会玲在外打工以获得经济收入，杨会玲因交通事故导致不能从事劳动，所产生的误工损失应当获得赔偿，上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司认为杨会玲年龄大，不应赔偿误工费的上诉理由不能成立。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 闫莉霞 审 判 员 叶 军 二〇二〇年四月二十二日 法官助理 梁石锋 书 记 员 程 枭 1