广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终821号 上诉人（原审被告）：广西凌云县永健木业有限公司，住所地：广西壮族自治区凌云县泗城镇旦村百坎屯。 法定代表人：何行健，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟晓旭，广西齐川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭秋燕，广西齐川律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：广西田阳农村商业银行股份有限公司，住所地：广西壮族自治区田阳县广场一路1号。 法定代表人：黄海珠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：齐冠霖，广西祺光昭来律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：百色市润盛林业开发有限公司，住所地：广西壮族自治区田阳县农业机械化技术学校院内。 法定代表人：陆东元。 被上诉人（原审被告）：陆东元，男，1985年7月22日出生，壮族，住广西壮族自治区田阳县。 被上诉人（原审被告）：林阳善，男，1982年10月1日出生，壮族，住广西壮族自治区田阳县。 上诉人广西凌云县永健木业有限公司（以下简称永健木业公司）因与被上诉人广西田阳农村商业银行股份有限公司（以下简称田阳农商行）、百色市润盛林业开发有限公司（以下简称润盛公司）、陆东元、林阳善金融借款合同纠纷一案，不服田阳县人民法院（2018）桂1021民初1088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭，并通知当事人于2019年5月20日到庭进行调查、质询和调解。上诉人永健木业公司法定代表人何行健及委托诉讼代理人钟晓旭、郭秋燕，被上诉人田阳农商行委托诉讼代理人齐冠霖到庭参加诉讼。因案情复杂，本院依法延长审理期限。本案现已审理终结。 永健木业公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判上诉人不承担抵押担保责任；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、程序上，原审判决忽略或故意遗漏上诉人提出的两个申请，程序错误，导致认定事实不清，判决对上诉人不公。1、上诉人申请对本案《抵押担保合同》中的永健木业公司法人印章和法定代表人签名、指印的真伪进行鉴定，此鉴定申请事关上诉人切身利益，但是，上诉人没有受到一审法院关于支付鉴定费及其不利后果的通知，程序错误。2、原审判决对于上诉人提交调查取证申请，申请调取广西金阳铝业有限公司（以下简称金阳公司）于2013年向田阳农商行借款1000万元的全部材料，不予准许是错误的。本案贷款系用于偿还前述金阳公司2013年的贷款，但是，金阳公司的贷款系韦东阳、林阳善与田阳农合行有关人员串通，伪造6处房产证虚假抵押骗取贷款。金阳公司的贷款是否合法，与本案担保合同的生效具有关联性。二、实体上，上诉人（担保人）的保证责任因被上诉人田阳农商行未在保证期间内要求担保人承担保证责任而免除，一审判决忽略或者故意回避这个法定免责事由，令上诉人不服。1、本案抵押担保合同约定的债务人履行债务的期限为二年，自2015年12月29日起至2017年12月29日，《森林资源资产抵押登记证》记载的抵押期限为2015年12月29日至2017年12月29日，此抵押期限与主合同约定的主债务期限一致。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定”的规定，本案担保期与主债务期限一致，应视为没有约定。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，结合前述担保法司法解释第三十二条的规定，本案担保适用6个月的法定保证期间。被上诉人田阳农商行应在主债务届满之日起6个月内即2018年6月28日前主张抵押债权，因被上诉人起诉状落款时间为2018年8月2日，已经超出保证期间，因此，田阳农商行要求保证人（上诉人）承担担保责任没有法律依据。综上所述，一审判决在程序上，没有履行申请鉴定交费及其不利后果的法定告知义务，没有依申请调取证据，在实体上忽略或者有意回避已过了担保期间担保人免责的法定免责事由，导致认定事实不清，判决错误，请求二审法院予以纠正，支持上诉人的上诉请求。 田阳农商行答辩称：本案的贷款不是田阳农商行找上诉人提供担保，而是上诉人与林阳善等人达成协议后才向被上诉人申请此笔贷款，与上诉人所述金阳公司的贷款没有关联。上诉人在上诉状中提到一审判决第4页“原告认为”部分，是上诉人在一审时陈述的答辩意见，不是田阳农商行的意见。抵押担保与保证担保适用的法律规定不同，抵押权不存在超过保证期间的问题。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 润盛公司、陆东元、林阳善未到庭接受询问亦未提交答辩意见。 田阳农商行向一审法院起诉请求：1、判令被告百色市润盛林业开发有限公司偿还原告借款本金1000万元及借款利息（按双方借款合同约定计算方式）；2、如被告百色市润盛林业开发有限公司不能偿还贷款本息，请求法院判决拍卖由被告广西凌云县永健木业有限公司抵押给原告的位于百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】，所得价款优先受偿；3、判决被告陆东元、林阳善对上述债务承担连带偿还责任；4、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月3日，被告百色市润盛林业开发有限公司向原告申请借款，借款用途为贷款重组，用于偿还广西金阳铝业有限公司在原告的借款1000万元，于2015年12月3日、2015年12月20日作出《百色市润盛林业开发有限公司股东会决议》和《承诺书》。2015年12月29日，原告与被告百色市润盛林业开发有限公司签订了《流动资金借款合同》，主要约定：百色市润盛林业开发有限公司向原告借款1000万元，用于贷款重组，借款期限为二年，从2015年12月29日起至2017年12月29日止，贷款利率在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率4.75%上浮20%，执行年利率5.7%；还款方式为按半年结息，到期还本付息；贷款逾期的，罚息利率按本合同约定的借款利率加收40%执行。本合同项下借款的担保方式为抵押担保，担保合同另行签订。合同签订后，原告于2015年12月31日向被告百色市润盛林业开发有限公司支付借款本金1000万元。2015年12月3日、2015年12月20日，被告广西凌云县永健木业有限公司及全体股东作出《广西凌云县永健木业有限公司股东会决议》、《林权抵押贷款承诺书》、《借款抵押承诺书》，同意用公司名下总面积1805.4亩林权【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】为本案借款提供抵押担保，保证借款人到期不归还贷款本息，贷款人有权依法处理该抵押物，从中优先受偿。2015年12月29日，原告与被告广西凌云县永健木业有限公司签订了《抵押担保合同》，约定被告广西凌云县永健木业有限公司将登记在自己名下的位于百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】作为本案借款抵押物抵押给原告，抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用，当主债务履行期届满，抵押权人未受清偿，抵押权人有权要求抵押人承担担保责任，有权直接依法拍卖、变卖抵押物，并从所得价款优先受偿，或与抵押人协商，将抵押物折价抵偿主债务，也可以请求人民法院依法拍卖、变卖抵押物。上述抵押林木已办理抵押登记手续，林木的抵押权人为原告。2015年12月20日、2015年12月21日，被告陆东元、林阳善作为保证人分别向原告作出了《股东连带责任保证承诺书》、《借款保证担保承诺书》，承诺当借款人不能如期履行偿还借款本金及利息义务时，愿意承担连带责任，负责偿还借款人所欠借款本金、利息和贷款人为实现债权引起的一切费用；无论借款是否延期或者已经逾期，或者发生不可预知的情形下，在借款本金和利息未还清前，保证人仍然负有保证担保责任，直至该笔借款本金及利息还清为止；本保证担保承诺书作为借款合同附件，具有同等法律效力。并于2015年12月29日分别与原告签订了《保证担保合同》，约定保证方式连带责任保证；担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用；保证期间为债务到期日起两年。2016年6月21日至2017年6月21日期间，被告百色市润盛林业开发有限公司共向原告支付利息438214.64元。因被告不履行还款义务，原告遂提起本案诉讼。截止2019年1月17日，被告百色市润盛林业开发有限公司尚欠原告借款本金1000万元及利息1673783.63元。依原告申请，该院于2018年9月12日作出（2018）桂1021民初1088号之一《民事裁定书》，裁定：查封被告广西凌云县永健木业有限公司在百色市桑禄地上林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】的林权6个月。案件申请费5000元，由原告预交。诉讼过程中，被告广西凌云县永健木业有限公司于2018年10月11日向该院提出申请，要求对其与原告于2015年12月29日签订的《抵押担保合同》中广西凌云县永健木业有限公司的盖章和法定代表人的签名进行公章、笔迹和指纹鉴定。被告广西凌云县永健木业有限公司没有按照广西科桂司法鉴定中心规定的期限交纳鉴定费，该院于2019年1月7日终结本案鉴定委托。 一审法院认为，涉案的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、《股东会决议》、《承诺书》、《股东连带责任保证承诺书》、《保证担保合同》系各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律规定，合法、有效，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。原告按照约定向被告百色市润盛林业开发有限公司出借本金1000万元，被告百色市润盛林业开发有限公司除支付原告利息438214.64元外，尚欠原告借款本金1000万元及利息，事实清楚，证据确凿充分，该院予以确认。借款期限届满后，被告百色市润盛林业开发有限公司未按照约定偿还借款本金及利息，已构成违约，应当承担违约责任，应偿还原告借款本金1000万元及利息（利息的计算方式为：以借款本金1000万元为基数，从2015年12月31日起，按借款合同约定的利率标准，在中国人民银行规定的贷款利率上下限内计至实际清偿之日止，扣减被告百色市润盛林业开发有限公司已支付的利息438214.64元），原告请求被告百色市润盛林业开发有限公司偿还借款本金1000万元及利息的主张，该院予以支持。原告与被告广西凌云县永健木业有限公司签订的《抵押担保合同》，是《流动资金借款合同》的从合同，该抵押合同设定的抵押物即登记在被告广西凌云县永健木业有限公司名下的位于百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】已依法进行了登记，具有法律约束力。因被告百色市润盛林业开发有限公司不履行到期债务，故根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，原告有权以该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产的价款优先受偿，原告的该项诉讼请求，该院予以支持。被告陆东元、林阳善作为保证人向原告作出了《股东连带责任保证承诺书》、《借款保证担保承诺书》并签订《保证担保合同》，承诺当借款人不能如期履行偿还借款本金及利息义务时，愿意承担连带责任，应依法对被告百色市润盛林业开发有限公司偿还原告借款本金及利息承担连带清偿责任，原告要求被告陆东元、林阳善承担连带清偿责任的诉讼请求，该院予以支持。被告广西凌云县永健木业有限公司、林阳善的抗辩意见，没有法律依据，该院不予采纳。被告百色市润盛林业开发有限公司、陆东元经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对自身依法享有诉权的放弃，由此产生不利于其本人的法律后果，应当自负。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条第一款、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告百色市润盛林业开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告广西田阳农村商业银行股份有限公司借款本金1000万元及利息（利息的计算方式为：以借款本金1000万元为基数，从2015年12月31日起，按借款合同约定的利率标准，在中国人民银行规定的贷款利率上下限内计至实际清偿之日止，扣减被告百色市润盛林业开发有限公司已支付的利息438214.64元）；二、如被告百色市润盛林业开发有限公司不履行上述债务，原告广西田阳农村商业银行股份有限公司有权在上述债权范围内以抵押财产即登记在被告广西凌云县永健木业有限公司名下的位于百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】折价或者以拍卖、变卖该抵押财产的价款优先受偿；三、被告陆东元、林阳善对被告百色市润盛林业开发有限公司向原告广西田阳农村商业银行股份有限公司偿还上述借款本金及利息承担连带清偿责任。 本院二审期间，上诉人永健木业公司提交证据1《申请书》2份，证明上诉人在一审时申请对《抵押担保合同》所盖永健木业公司公章、法定代表人签名、手印进行鉴定，申请调取金阳公司于2013年向田阳农商行贷款1000万元的全部资料；证据2《司法鉴定程序通则》、《司法鉴定收费管理办法》，证明司法鉴定程序及收费标准；证据3《收费通知》，证明上诉人没有收到一审法院告知的交费通知及不交费应当承担的后果，而是收到由广西科桂司法鉴定中心邮寄来的《收费通知》，一审法院程序违法。被上诉人田阳农商行提交证据一《田阳农村商业银行关于借取林权解押材料的函》及附件2页，证明借款合同到期后，上诉人冒充被上诉人出具《证明》及《还款凭证》，向百色市右江区林业局申请办理解押手续；证据二《司法鉴定书》证明经鉴定，前述解押材料的2页附件中所盖田阳农商行公章均为假章。证据一、二共同证明上诉人提交虚假解押材料解除本案林权的抵押登记。经质证，被上诉人田阳农商行认为，鉴定收费的通知已经送达上诉人，金阳公司的借款是另一法律关系，上诉人的证明目的不成立。上诉人永健木业公司认为，对《司法鉴定书》的三性均有异议，是被上诉人单方委托鉴定，不予认可；对于解押材料，是林阳善一方邮寄给上诉人，上诉人拿去林业局办理了解押手续。本院认为，上诉人提交的证据1不属于证据，且一审法院已经组织鉴定，系上诉人不交费导致鉴定终止，故对该证据的证明目的不予采信；证据2不能证明上诉人的证明目的，不予采信；证据3能够证明上诉人收到鉴定费收费通知，该通知记载“申请方在收到该通知后7个工作日内交纳有关鉴定费用”的内容，对上诉人收到鉴定费通知的事实予以确认，但对上诉人的举证目的不予采信。对于被上诉人田阳农商行的证据，本院认为，上诉人自认已经解除本案林权抵押的事实，一审时田阳农商行亦举证证实上诉人已于2018年6月12日到右江区林业局办理了解押登记，予以采信。 经审理查明，一审法院对本案事实的认定属实，本院予以确认。另查明，2018年6月12日，上诉人永健木业公司到百色市右江区林业局办理了本案设定抵押的林权的解押手续。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案争议焦点为:永健木业公司是否应承担本案金融借款的抵押担保责任？ 关于焦点。本案上诉人永健木业公司与田阳农商行签订的《抵押担保合同》是当事人真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，为合法有效合同，理由如下：一、永健木业公司在一审所举证据《林权抵押贷款承诺书》表明其同意以名下林权置换金阳公司2013年贷款的抵押物。永健木业公司与金阳公司另行签订《信誉协议书》，永健木业公司同意用其名下林权为润盛公司本案贷款提供抵押担保，借款用途为偿还金阳公司原有贷款1000万元，该协议书还约定永健木业公司收取360万元并负责偿还该360万元银行贷款本息等内容，金阳公司亦向永健木业公司出具《承诺书》承诺待金阳公司完成抵押贷款登记置换放款后按抵押物亩数以2000元价格支付给永健木业公司，以上事实表明永健木业公司知晓本案贷款用途且永健木业公司系通过提供抵押担保获取相应经济利益，虽然金阳公司与永健木业公司之间协议是否履行是另一法律关系不属于本案审理范围，但是以上事实能够说明永健木业公司提供本案抵押担保是其真实意思表示；二、永健木业公司已经将本案抵押林权到百色市右江区林业局办理了抵押登记，永健木业公司无相反证据推翻该抵押登记，应认定提供抵押担保是其真实意思表示；三、永健木业公司在一审时申请对《抵押担保合同》上的印章、签名、手印进行鉴定，但是未交纳鉴定费，导致鉴定终止，虽然永健木业公司上诉称其未收到法院的交费通知，一审法院未告知其不交费的不利后果故程序违法，但是永健木业公司在一审、二审均陈述已经收到鉴定机构出具的《收费通知》，其未举证就该收费通知提出异议，应承担举证不能的不利后果；四、永健木业公司并未举证证明合同相对人田阳农商行存在欺诈、胁迫等手段使永健木业公司违背真实意思签署《抵押担保合同》。综上所述，本案《抵押担保合同》是永健木业公司的真实意思表示，合同合法有效，永健木业公司应按照合同约定履行义务。本案当事人对抵押物已经办理了林权抵押登记，田阳农商行享有抵押权，但是，因永健木业公司已经到林业部门解除本案林权抵押登记，目前未有证据显示该解除抵押登记行为已被撤销或者重新办理了抵押登记手续，若田阳农商行无法行使拍卖、变卖抵押物优先受偿的权利，基于本案抵押担保合同之约定，抵押人永健木业公司仍应在抵押物价值范围内对本案债务承担抵押担保的清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第五十二条“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。”的规定，因本案主债权并未消灭，故田阳农商行的抵押权亦未消灭，对于上诉人提出本案抵押担保已过期间故得以免除担保人责任的意见，因《中华人民共和国担保法》及其司法解释对保证担保规定的保证期间并不适用于抵押担保的情形，其意见不成立，不予支持。 综上所述，上诉人永健木业公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但未认定抵押登记已被解除的事实，判决田阳农商行享有以折价或者以拍卖、变卖该抵押财产的价款优先受偿的权利不当，本院予以改判但不视为一审判决错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持田阳县人民法院（2018）桂1021民初1088号民事判决第一项、第三项； 二、变更田阳县人民法院（2018）桂1021民初1088号民事判决第二项“如被告百色市润盛林业开发有限公司不履行上述债务，原告广西田阳农村商业银行股份有限公司有权在上述债权范围内以抵押财产即登记在被告广西凌云县永健木业有限公司名下的位于百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】折价或者以拍卖、变卖该抵押财产的价款优先受偿；”为“上诉人广西凌云县永健木业有限公司在其提供抵押担保的百色市桑禄（晚江、六层、六塘、那丰）面积1805.4亩的林木【林权证号：右林证字（2014）第0210050117号】价值范围内对本判决第一项确定的原审被告百色市润盛林业开发有限公司债务承担清偿责任”。 二审案件受理费81800元，由上诉人广西凌云县永健木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 隆文雄 审 判 员 郭承峙 审 判 员 吴文良 二〇二〇年四月三十日 法官助理 黄焕月 书 记 员 何 映