河北省迁西县人民法院   刑事判决书   （2020）冀0227刑初17号   公诉机关河北省迁西县人民检察院。   被告人马云山，男，1988年8月28日出生于河北省迁西县，公民身份号码：×××，汉族，小学文化，群众，农民，住迁西县。2006年5月25日因犯盗窃罪被迁西县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金8000元;2007年6月27日因犯盗窃罪被迁西县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金13000元;因本案于2019年8月3日被迁西县公安局刑事拘留，同年8月15日经迁西县人民检察院批准，次日被迁西县公安局执行逮捕。2020年4月3日被本院取保候审。   辩护人刘新明，迁西县乾伦律师事务所律师。   河北省迁西县人民检察院以迁西县院公诉刑诉[2020]5号起诉书指控被告人马云山犯诈骗罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。2020年3月1日，本院因不能抗拒的原因，裁定中止审理。2020年4月1日，裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。迁西县人民检察院指派检察员王彦秋出庭支持公诉，被告人马云山及辩护人刘新明到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2018年3月，被告人马云山通过快手直播与居住在唐山市路北区正东大厦的王某1相识，在得知王某1离婚后，马云山谎称自己也要离婚且编造自己经营洗车店卖轮胎、其父亲是村干部等谎言证明自己条件优越，并许诺离婚后与王某1结婚，王某1信以为真，后为方便交往，王某1于2018年6月份左右在唐山市建设北路某宾馆为马云山开房入住。期间，马云山因手头拮据但为满足个人虚荣，便编造其父亲当村长被查需要用钱疏通关系、洗车店进货要用钱等多种理由，骗取王某1信任，频繁骗取王某1钱财，为此，王某1先后通过微信转账给马云山人民币9万余元，所骗款被马云山全部挥霍，其中绝大多数用于刷快手打赏主播。案发前，马云山家属退还王某1人民币15500元。案发后，马云山主动投案，如实供述自己的罪行，其家属退还王某1人民币76000元，双方自愿达成和解。针对指控事实，公诉机关提供了被害人王某1的陈述、证人马某1、王某2等人出具的证言、微信转账记录、刷快手直播礼物明细表、迁西县人民法院刑事判决书、赔偿协议书、谅解书、收条、被告人马云山的供述与辩解等证据，认为被告人马云山之行为已构成诈骗罪，特提起公诉，请依法判处。   被告人马云山对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。   辩护人刘新明辩称，被害人给付被告人的借款基于男女朋友关系，转给被告人的9万余元，被告人已在案发前赔偿被害人15500元，应在犯罪所得中予以扣除；被告人主动投案，如实供述自己的犯罪事实，构成自首，可以从轻或减轻处罚；被告人认罪认罚，且积极赔偿被害人损失，取得谅解，可以从宽处理。建议对被告人马云山适用缓刑。辩护人对公诉机关量刑建议无异议。   经审理查明，2018年3月，被告人马云山通过快手直播与居住在唐山市路北区正东大厦的王某1相识，在得知王某1离婚后，被告人马云山谎称自己也要离婚且编造自己经营洗车店卖轮胎、其父亲是村干部等谎言证明自己条件优越，并许诺离婚后与王某1结婚，王某1信以为真，后为方便交往，王某1于2018年6月份左右在唐山市建设北路某宾馆为马云山开房入住。期间，被告人马云山因手头拮据但为满足个人虚荣，便编造其父亲当村长被查需要用钱疏通关系、洗车店进货要用钱等多种理由，骗取王某1信任，频繁骗取王某1钱财，王某1先后通过微信转账给马云山人民币91500元，所骗款被马云山全部挥霍，其中绝大多数用于刷快手打赏主播。   另查明，案发前，被告人马云山家属退还王某1人民币15500元。案发后，被告人马云山主动投案，其家属退还王某1人民币76000元，取得被害人谅解。   上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：   1.受案登记表、立案决定书，证实2019年7月15日13时47分王某1报警称，迁西县新庄子乡杨家峪村村民马云山与其在网上认识，马云山在2018年3月份到现在以给家人治病和各种胁迫等理由陆续在王某1手里借款共12万元多，怀疑被骗；迁西县公安局于2019年7月31日对王某1被诈骗案立案侦查；   2.被害人王某1陈述，证实被害人王某1与被告人马云山在快手上看直播相识，被告人在得知王某1离婚后，谎称自己也要离婚且编造自己经营洗车店卖轮胎、其父亲是村干部等谎言证明自己条件优越，并许诺离婚后与王某1结婚，王某1信以为真，后为方便交往，王某1于2018年6月份左右在唐山市建设北路某宾馆为马云山开房入住。期间，马云山因手头拮据但为满足个人虚荣，便编造其父亲当村长被查需要用钱疏通关系、洗车店进货要用钱等多种理由，骗取王某1信任，频繁骗取王某1钱财的经过、诈骗钱款的数额及被告人马云山其母返还被害人3000元；案发前马某2通过微信返还被害人3500元，返还现金12000元；   3.证人马某1、王某2、马某2出具的证言，证实被告人马云山与被害人王某1网王某3上相识，马云山分两次向王某1借款合计人民币5000元；被告人马云山其母返还被害人3000元；案发前，马某2通过微信返还被害人人民币3500元，返还现金12000元；马云山其父并不是村干部，马云山没有霸道车，也没有其他产业；   4.证人赵某出具的证言，证实被告人马云山与王某1在宾馆住宿起止时间及住宿费支付情况；   5.住宿结算登记，证实由王某1支付住宿费9000多元，马云山支付住宿费200元左右；   6.情况说明、微信转账记录，证实王某1通过手机微信向被告人马云山转账113575元的事实；   7.迁西县公安局检查笔录、刷快手直播礼物明细表、马云山微信支出明细表及马云山微信支付给快手截图，证实被告人马云山将骗取的钱款用于刷快手直播礼物支付49234元；   8.证据保全清单，证实扣押型号为vivox9plusL金色手机一部；   9.户籍证明，证实被告人出生日期，已达完全刑事责任能力年龄；   10.河北省迁西县人民法院（2006）迁刑初字第88号、（2007）迁刑初字第123号刑事判决书，证实马云山曾因犯盗窃罪被迁西县人民法院于2006年5月25日判处一年零六个月，缓刑二年，并处罚金8000元；2007年6月27日因犯盗窃罪被迁西县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金13000元;   11.到案说明，证实被告人于2019年8月3日主动投案；   12.赔偿协议书、谅解书、收条，证实被告人马云山亲属积极赔偿被害人，取得被害人谅解；   13.被告人马云山供述与辩解，证实被害人王某1与被告人马云山在快手上看直播相识，被告人在得知王某1离婚后，马云山谎称自己也要离婚且编造自己经营洗车店卖轮胎、其父亲是村干部等谎言证明自己条件优越，并许诺离婚后与王某1结婚，取得王某1信任后，以其父亲系村干部被查需用钱疏通关系、洗车店进货要用钱等多种理由，频繁骗取王某1钱财的经过、诈骗数额及骗取的钱款大部分被马云山用于刷快手直播礼物，有部分用于支付住宿费、修理摩托车和双方日常开支。   本院认为，被告人马云山以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人马云山主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻、减轻处罚。自愿认罪认罚，可以从宽处理。积极赔偿被害人损失，取得谅解，可以酌情从轻处理。关于被告人及辩护人从轻、减轻处罚的意见，予以采纳。关于辩护人称被告人已在案发前赔偿被害人15500元，应在犯罪所得中予以扣除的辩护意见，因被告人马云山的诈骗行为已经达到既遂，既遂后赔偿被害人的行为不能改变既遂状态，诈骗金额应以实际诈骗所得为准，退赔行为只是属于量刑的情节，故辩护人提出的辩护意见，理据不足，不予采纳。供被告人马云山犯罪使用的型号为vivox9plusL金色手机一部，应予以没收。为保护公私的财物所有权不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人马云山犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币伍万元。   二、被告人马云山犯罪使用的型号为vivox9plusL金色手机一部，予以没收。   缓刑考验期限从判决确定之日起计算。   罚金于判决生效后十日内缴纳。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 齐桂亮   人民陪审员 李锦修   人民陪审员 王春辉     二〇二〇年四月十七日   书 记 员 纪红艳