文书内容四川省蒲江县人民法院刑 事 判 决 书（2020）川0131刑初18号公诉机关蒲江县人民检察院。被告人彭焕立，男，1994年3月18日出生，汉族，四川省蒲江县人，中专文化，户籍所在地四川省蒲江县。因本案于2019年9月11日被蒲江县公安局刑事拘留，2019年10月1日被执行逮捕。现羁押于蒲江县看守所。辩护人张世文，四川智盛律师事务所律师。蒲江县人民检察院以蒲检公诉刑诉（2019）230号起诉书指控被告人彭焕立犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2020年1月21日受理本案后，依法组成合议庭于2020年3月4日、2020年4月17日公开开庭审理了本案。蒲江县人民检察院指派检察员张光文出庭支持公诉，被告人彭焕立及其辩护人张世文到庭参加诉讼。现已审理终结。蒲江县人民检察院起诉指控，1、2019年5月8日，刘某向被告人彭焕立购买200元冰毒，刘某通过微信向彭焕立转账200元人民币，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，向张某微信转账180元人民币。张某将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给刘某，刘某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利20元人民币。2、2019年8月19日，刘某向被告人彭焕立购买200元冰毒，刘某通过微信向彭焕立转账200元人民币，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，向张某微信转账180元人民币。张某将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给刘某，刘某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利20元人民币。3、2019年8月24日，刘某向被告人彭焕立购买190元冰毒，刘某通过微信向彭焕立转账190元人民币，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，向张某微信转账180元人民币。张某将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给刘某，刘某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利10元人民币。4、2019年8月6日，罗某在刘某家耍，刘某向罗某借200元购买毒品，罗某向彭焕立微信转账200元，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，并向张某微信转账180元人民币。张某将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给罗某，刘某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利20元人民币。5、2019年8月7日，董某向被告人彭焕立购买1280元冰毒，董某通过微信向彭焕立转账1280元人民币，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，向张某微信转账1050元人民币。张某将毒品放在蒲江县鹤山镇工业南路路边，并将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给董某，董某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利230元人民币。6、2019年8月13日，董某向被告人彭焕立购买2000元冰毒，董某通过微信向彭焕立转账2000元人民币，彭焕立收到钱后便联系张某购买毒品，向张某微信转账1800元人民币。张某将毒品放在蒲江县鹤山镇工业区十字路口路边，并将放毒品地方的图片通过微信发给彭焕立，后彭焕立将该信息发送给董某，董某去该地点拿到毒品。彭焕立从中获利200元人民币。蒲江县人民检察院认为，被告人彭焕立向他人贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭焕立辩护称，1、对第1、2、3笔指控的事实无异议，是刘某转钱给被告人，被告人与刘某一起购买吸食，差价分别买了吸毒工具、烟、水果，被告人没有从中获利；2、对第4笔指控有异议，是罗某还钱给被告人后，被告人购买毒品招待罗某吸食，不属贩卖行为。其辩护人辩护称，1、起诉书指控涉及刘某、罗某的部分，被告人的主观目的是帮朋友代购后共同吸食，客观上存在被告人与刘某一起去捡毒品共同吸食的行为，中间的差价共同开销，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪；2、被告人在吸毒案件的办理中，主动交代尚未被掌握的本人的贩卖毒品犯罪行为，系自首；3、被告人检举揭发张某的犯罪线索，对侦破抓获张某起了极大的作用，系立功；4、被告人认罪认罚，无前科，毒品数量不大；5、本案管辖及侦查程序违反《刑诉法》的规定，导致本案取证主体的合法性、取证程序的合法性、案件事实查证等方面存在问题。辩护人当庭提交2019年8月24日机动车违规停放罚款单，证实被告人于2019年8月24日所驾驶的车辆停放在刘某家附近，与刘某共同吸食过毒品的事实。经审理查明的事实与起诉书指控事故一致，本院予以确认。另查明，2017年10月17日，被告人彭焕立因吸食毒品被崇州市公安局行政拘留五日，2019年8月28日因吸食毒品被蒲江县公安局行政拘留十四日。案发后，蒲江县公安局民警从被告人彭焕立处扣押银色手机1部。上述事实，有受案登记表、立案决定书、到案经过，扣押决定书，通话记录，手机微信转账照片，行政处罚决定书，现场指认笔录及指认照片，证人罗某、刘某、董某的证言，被告人彭焕立的供述等指控证据予以证实。关于辩护人所提交的罚款单具有真实性，但不能证明本案事实，故不予采信。针对控辩双方争议焦点，本院结合本案事实和证据作如下评析：1、关于起诉书指控第1、2、3笔中的毒品是被告人帮朋友代购后共同吸食，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪的意见。经查，（1）刘某的微信转账记录，证实刘某于2019年5月8日、8月19日、8月24日先后向彭焕立转账200元、200元、190元；（2）彭焕立的供述及微信转账记录，证实刘某于2019年5月8日、8月19日、8月24日先后向彭焕立转账200元、200元、190元购买毒品，彭焕立每次收到刘某的转款后马上向张某转款180元购买毒品，张某将毒品放置地点的图片发送给彭焕立，彭焕立将图片发送给刘某，彭焕立与刘某一起取得毒品共同吸食，彭焕立用获取的差价购买吸毒工具、香烟、水果；同时彭焕立供述，董某两次向彭焕立购买毒品，董某问彭焕立能否帮其购买一定数量的毒品后，彭焕立马上联系张某，并在张某告知的毒品价格基础上加价后告知董某，董某向彭焕立转账，彭焕立再转给张某，张某通过微信将放置毒品地点的照片发给彭焕立，彭焕立又将照片发给董某，中间的毒品差价被彭焕立用于自己开销；（3）张某的供述，证实彭焕立在张某处拿过毒品；（4）辨认笔录及照片，彭焕立辨认出向自己贩卖毒品的张某；（5）通话清单，证实彭焕立与刘某、董某的通话情况，与刘某、董某微信转账时间段相吻合。上述指控证据能证实彭焕立帮刘某购买毒品前二人进行了电话联系，后刘某向彭焕立转款购买毒品，彭焕立收到转款后留下10元或20元，然后再转款给张某，并将张某发送的毒品位置图片发送给刘某，刘某根据图片位置拿到毒品；且彭焕立帮刘某代购毒品的过程与帮董某代购毒品的过程一致。本院认为，在被告人向刘某、董某代购毒品的过程中，被告人对代购的毒品进行加价的行为，应视为从中牟利，应以贩卖毒品罪定罪处罚。刘某获取毒品后是否与彭焕立一起吸食，不影响指控罪名的成立。2、对第4笔指控属罗某还钱给被告人，被告人购买毒品招待罗某吸食，不属贩卖毒品的意见。经查，（1）刘某的证言，证实2019年8月罗某在刘某家耍时，刘某向罗某借钱买毒品，并让罗某直接将200元转给彭焕立帮其购买200元的毒品，后罗某联系了彭焕立，彭焕立将放置毒品的图片发给罗某，刘某根据图片在工业区检测站路边找到毒品；（2）罗某的证言及微信转账记录，证实2019年8月6日在刘某家时，刘某向罗某借钱购买毒品，罗某向彭焕立转款200元让彭焕立给刘某联系200元的毒品，随后彭焕立向罗某发了一张放置毒品的图片，刘某根据图片拿到毒品；（3）彭焕立的供述及微信转账记录，证实2019年8月6日罗某向彭焕立转款200元，彭焕立收到钱后转款180元向张某购买毒品；（4）通话清单，证实彭焕立与罗某的通话情况，与罗某微信转账时间段相吻合。上述指控证据能形成证据锁链，证实刘某通过罗某向彭焕立购买200元毒品，彭焕立向张某转款180元帮刘某代购毒品并从中牟利的事实，彭焕立的行为构成贩卖毒品罪。本院认为，被告人彭焕立以牟利为目的，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人彭焕立在侦查机关办理被告人吸食毒品的行政案件中如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，对其可以从轻处罚。蒲江县人民检察院指控被告人彭焕立犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，本院予以采纳。关于辩护意见，1、关于起诉书指控被告人第1、2、3、4笔的行为不构成贩卖毒品罪的意见与查明的事实相悖，不予采纳；2、关于被告人系自首的辩护意见予以采纳；3、关于被告人系立功的辩护意见，因公安机关的情况说明证实张某贩卖毒品一案的立案侦查早于本案立案侦查，被告人的交待对张某贩卖毒品案件的破获并非决定性因素，被告人的行为不属立功，关于立功的辩护意见不予采纳；4、关于被告人无前科的辩护意见予以采纳，关于被告人认罪认罚、毒品数量不大的辩护意见不予采纳；5、关于本案管辖及侦查程序违反《刑诉法》规定的意见，本院认为，蒲江县公安局在办理被告人吸食毒品的行政案件中发现被告人涉嫌刑事犯罪后立案侦查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条第二款的规定：行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用。本案中，蒲江县公安局进行审查后认为有犯罪事实需要追究刑事责任，故予以立案侦查，而在办理行政案件过程中收集的通话清单、微信转账记录可以作为本案的刑事证据使用，上述证据与本案刑事立案后取得的刑事证据形成证据锁链，能证实被告人彭焕立多次贩卖毒品的事实，本案管辖及侦查程序未违反刑诉法的规定，该辩护意见不予采纳。为此，为维护国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人彭焕立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月11日起至2022年11月10日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴纳。）二、没收扣押在案的作案工具手机1部；继续追缴被告人彭焕立违法所得人民币500元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  李冬梅审 判 员  余彦霖人民陪审员  苏诗卉二〇二〇年四月十七日书 记 员  郭 永附：本案适用的法律条文1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。2、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。3、《中华人民共和国刑法》第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。4、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。5、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。6、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的：“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；