贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终455号上诉人（原审原告）：贵州省松桃金松矿业有限公司，住所地贵州省松桃苗族自治县蓼皋镇原政府大楼。法定代表人：方琳，系公司总经理。委托诉讼代理人：吴志成，贵州驰铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗丽玲，贵州驰铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邹胜飞，男，1979年10月24日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。委托诉讼代理人：陈代江，贵州虎渡峡律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴绍文，贵州虎渡峡律师事务所律师（实习）。上诉人贵州省松桃金松矿业有限公司（以下简称金松矿业公司）与被上诉人邹胜飞劳动争议纠纷一案，不服贵州省松桃苗族自治县人民法院（2019）黔0628民初2714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭于同年4月16日依法公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金松矿业公司的上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，判决结果不当。1.金松矿业公司无需支付邹胜飞一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《贵州省关于贯彻实施新修订工伤保险条例有关问题的意见》的规定，劳动者在工作过程中发生伤亡事故被人力资源和社会保障局认定为工伤的，该伤者的一次性医疗补助金应由工伤保险基金负担。2.一审判决按最高月数支付一次性伤残就业补助金有失公平，加重了上诉人的负担。3.关于车费、食宿费、劳动能力鉴定费等费用缺乏证据支持。邹胜飞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。一审法院认定的事实：金松矿业公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判决金松矿业公司不予支付邹胜飞一次性工伤医疗补助金；2、请求依法判决金松矿业公司不予支付邹胜飞一次性伤残就业补助金；3、请求按照正规发票确认邹胜飞的车费、住宿费、鉴定费。一审法院认定的事实：金松矿业公司系从事锰矿开采、销售的有限责任公司。2017年3月，金松矿业公司聘用邹胜飞为该公司的员工，主要从事井下出渣工作，双方确立劳动关系。但是，在金松矿业公司与邹胜飞劳动关系存续期间，金松矿业公司未按照相关法律法规给邹胜飞缴纳工伤保险费。2017年12月9日邹胜飞在金松矿业公司所属矿山（铁矿坪锰矿）1232号井下从事出渣工作时发生事故，造成右眼受伤，在贵州医科大学附属医院住院治疗15天，用去医疗费16129元。邹胜飞在金松矿业公司处借支各项费用46000元。金松矿业公司治疗终结后，2018年6月29日铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤【2018】445号《认定工伤决定书》，认定邹胜飞受到事故伤害属于工伤。2018年7月经铜仁市劳动能力鉴定委员会初次鉴定（TR201807281），邹胜飞受伤属于七级伤残，邹胜飞支付鉴定费320元。由于金松矿业公司对初次鉴定结论不服，逐向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2018年9月25日贵州省劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论（NO:201802151-Z），鉴定结果为七级伤残。同时，贵州省劳动能力鉴定委员会在鉴定终结前，于2018年9月12日向被鉴定人所在单位（即金松矿业公司）或被鉴定人（即邹胜飞）发出《领取鉴定结论告知书》：告知领取时间为：2018年9月27日以后的周一至周五上班时间（节假日除外），特殊情况另行通知。领取地点为：贵阳市毓秀路27号省人才市场15楼1507室。同时注明：经通知之日起20日后仍未领取视为送达。贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定终结后，由于金松矿业公司与邹胜飞双方就工伤保险待遇未能达成协议，2019年7月5日邹胜飞向松桃仲裁委申请仲裁：1、请求解除邹胜飞与金松矿业公司之间的劳动关系，并支付2个月的经济补偿费11684元；2、支付治疗费16120.83元；3、停工留薪期工资9.5个月55499元；赔偿一次性伤残补助金13个月75946元；一次性工伤医疗补助金12个月70104元；一次性伤残就业补助金12个月70104元；护理费15天2921元；伙食补助费15天330元；交通食宿费7100元。4、请求金松矿业公司为邹胜飞补交2017年3月至解除劳动合同关系时止的养老金、失业保险、医疗保险等社会保险。2019年8月20日，松桃劳动仲裁委以松劳人仲字（2019）第57号仲裁裁决书裁决：解除邹胜飞与金松矿业公司之间的劳动关系；金松矿业公司支付邹胜飞各项工伤待遇261693.11元。其中：停工留薪期间工资44797.25元；一次性伤残补助金61301.5元；一次性医疗补助金和一次性就业补助金131230.08元；医疗费16120.83元；护理费1593.45元；住院期间生活补助费150元；车旅食宿费及鉴定费6500元；扣除邹胜飞借支的46000元，金松矿业公司实际应当支付邹胜飞215693.11元。驳回邹胜飞的其他请求。一审法院认为，本案系用人单位对劳动仲裁委认定劳动者的工伤待遇不服引发的劳动争议纠纷。双方当事人对劳动部门作出的工伤认定没有意见，原邹胜飞双方对工伤待遇补偿发生纠纷。因此，本案焦点是：邹胜飞与金松矿业公司之间的劳动关系是否应当解除；邹胜飞在工伤事故中应当享有那些工伤待遇，该工伤待遇应当由谁承担。首先，关于金松矿业公司与邹胜飞之间的劳动关系是否应当解除的问题。根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权解除合同。本案邹胜飞提出与金松矿业公司解除劳动合同关系，金松矿业公司表示同意，依法予以支持。其次，关于金松矿业公司应当享受的工伤待遇的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，劳动合同终止或者劳动者提出解除劳动合同的，劳动者依法享有下列工伤待遇：（1）停工留薪期间的工资：根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案邹胜飞作为工伤劳动者主要从事矿山井下作业，但未提供其工资册证明自己的工资收入，同时金松矿业公司作为用人单位也未向本院提供劳动者的工资证明邹胜飞的工资收入。对此，参照贵州省2017年采矿行业就业人员月平均工资4715.5元进行计算。邹胜飞2017年12月9日受伤至2018年9月25日贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残时止，邹胜飞共计停工9.5个月，其停工留薪期限未超过《工伤保险条例》规定最高12月的规定。所以，邹胜飞的停工留薪期间的工资为44797.25元（4715.5元/月×9.5月）；（2）一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级的，从保险基金中支付一次性伤残补助金，七级伤残的为13个月本人工资。参照贵州省2017年采矿行业就业人员月平均工资4715.5元进行计算，其一次性伤残补助金为61301.5元（4715.5元/月×13月）；但是，根据《工伤保险条例》第二条规定，用人单位应当按照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费；《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案金松矿业公司作为用人单位，未按照《工伤保险条例》给邹胜飞缴纳工伤保险，因此，邹胜飞应当享受的一次性工伤医疗补助金61301.5元应由金松矿业公司单位负担。金松矿业公司请求一次性伤残补助金由工伤保险基金支付的理由不成立，不予支持；（3）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定，一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资12个月；一次性伤残就业补助金为解除或者终止劳动合同关系时统筹地区上年度职工月平均工资乘以各伤残等级最高最低标准内工伤职工距法定退休年龄的剩余月数。七级伤残最高12个月，最低4个月。本案邹胜飞现年40周岁，距法定退休年尚有20年，即24个月之久，按照上述规定，本院坚持以人为本的原则，结合邹胜飞伤残结果和家庭生活实际，按照最高12个月计算。根据贵州省上一年度职工月平均工资为65615元的标准，金松矿业公司应支付邹胜飞一次性工伤医疗补助金为65615元（65615÷12×12）；支付邹胜飞一次性伤残就业补助金为65615元（65615÷12×12）。二项共计131230元。金松矿业公司请求不予支付邹胜飞一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求，不符法律规定，不予支持；（4）医疗费：邹胜飞因工伤事故用去医疗费16120.83元，金松矿业公司对此没有异议，依法予以认定，依照《工伤保险条例》第三十条规定由金松矿业公司负担；（5）住院期间护理费：本案邹胜飞因工伤治疗住院15天，但未提供护理人员的工资收入进行证明，参照贵州省2017年服务行业工资收入38246元/年的标准，每天为106.23元。因此，认定邹胜飞住院期间护理费为1593.45元；（6）住院期间伙食补助和车旅费、住宿费、伙食费、劳动能力鉴定费：根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条规定，住院期间伙食补助按照每人每天10元计算，到统筹地区以外就医所需的交通费用据实报销。因此，邹胜飞的住院期间伙食补助应为150元；邹胜飞因工受伤先后到我省贵阳、铜仁治疗和鉴定发生了相关费用。邹胜飞用去的鉴定费320元金松矿业公司没有异议，予以支持；邹胜飞请求金松矿业公司负担交通费、食宿费等7100元，根据实际本案当事人费用发生的实际，酌情支持邹胜飞的交通费、食宿费2000元。以上三项共计2470元；关于邹胜飞提出的其他工伤赔偿事项及赔偿标准，因邹胜飞未提供相关证据进行证明，依法不予支持。综上所述，金松矿业公司应当支付邹胜飞各项工伤待遇为257513.03元，扣除邹胜飞借支的46000元，金松矿业公司实际应付邹胜飞211513.03元。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条、第二十条第二款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决：一、解除金松矿业公司与邹胜飞的劳动合同关系；二、金松矿业公司在本判决生效后三十日内，支付邹胜飞停工留薪期的工资44797.25元、一次性伤残补助金为61301.5元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计131230元、医疗费16120.83元、院期间护理费1593.45元、住院期间伙食补助和车旅费、住宿费、伙食费、劳动能力鉴定费共计2470元。以上共计各项工伤待遇为257513.03元，扣除邹胜飞借支的46000元，金松矿业公司实际应付邹胜飞211513.03元。三、驳回金松矿业公司的其他诉讼请求；四、驳回邹胜飞的其他工伤待遇请求。案件受理费10元，减半收取计5元，金松矿业公司负担。二审中，双方均未提供新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.金松矿业公司是否应当向邹胜飞支付一次性工伤医疗补助金；2.一审判决按12个月计算伤残就业补助金是否适当；3.一审判决支持交通费、食宿费、劳动能力鉴定费是否正确。关于焦点1：根据《工伤保险条例》第二条“用人单位应当按照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费”、第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，金松矿业公司作为用人单位，未按照《工伤保险条例》的规定给邹胜飞缴纳工伤保险，邹胜飞应当享受的一次性工伤医疗补助金61301.5元应由金松矿业公司单位负担。关于焦点2：根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月，八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，一次性伤残就业补助金为解除或者终止劳动合同关系时统筹地区上年度职工月平均工资乘以各伤残等级最高最低标准内工伤职工距法定退休年龄的剩余月数。七级伤残最高12个月，最低4个月。邹胜飞现年40周岁，距法定退休年尚有20年。一审法院按照最高12个月计算一次性伤残就业补助金正确。关于焦点3：邹胜飞受伤后住院15天，因案情需要，康复后需进行劳动能力鉴定。交通费、食宿费、劳动能力鉴定费均系必然产生的费用，一审法院根据本案实际情况，酌情支持交通费、食宿费并无不当。金松矿业公司在一审中对劳动能力鉴定费并未提出异议，一审认定并无不当。综上所述，上诉人金松矿业公司的上诉理由不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州省松桃金松矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 静审判员 王永生审判员 倪庆飚二〇二〇年四月十六日法官助理罗依婷书记员龚鉴