福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终330号 原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭磊，男，1984年5月14日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地福州市仓山区，现住福州市仓山区。因本案于2019年6月8日被刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人黄巧燕，福建榕海律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）郑樑，男，1980年10月10日出生汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地福州市仓山区。因本案于2019年6月8日被刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人卢木明、林真，福建名仕律师事务所律师。 福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控被告人郭磊犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人郑樑犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月30日作出（2019）闽0102刑初765号刑事判决。宣判后，原审被告人郭磊、郑樑均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、贩卖毒品 被告人郭磊事先同廖明佳（绰号阿泽，已判决）商量，以1个甲基苯丙胺（冰毒）500元人民币的价格以赊账方式卖给廖明佳，约定廖明佳将冰毒卖掉后，再交回款，之后，被告人郭磊授意被告人郑樑与廖明佳交付甲基苯丙胺。被告人郑樑遂分别于2019年5月底的一天、2019年6月2日，在福建省福州市仓山区某小区*号楼*单元客厅，将装在塑料自封袋内的各5个甲基苯丙胺（冰毒）交给廖明佳；2019年6月2日，廖明佳则将上一次交易的部分毒资1500元人民币交给被告人郑樑。廖明佳取得上述毒品后，分四次将毒品贩卖给李镕宁、罗建文（均已判决）。 2019年5月30日、31日，廖明佳两次在福建省连江县*广场*号楼*单元内，分别将上述从郭磊、郑樑处购得的各半个甲基苯丙胺以人民币400元的价格贩卖给被告人李镕宁，后李镕宁又将上述毒品贩卖给黄某。 2019年6月6日，廖明佳在福建省连江县*广场*号楼*单元内，将上述从郭磊、郑樑处购得的一小袋净重0.74克的甲基苯丙胺以人民币850元的价格卖给被告人李镕宁。同日，李镕宁在福建省连江县*小区门口，将上述甲基苯丙胺以人民币1000元的价格贩卖给马某某。 2019年6月6日中午12时许，廖明佳在福建省连江县*广场*号楼*单元内，将上述从郭磊、郑樑处购得的一小袋净重0.84克的甲基苯丙胺以人民币1750元的价格贩卖给罗建文，同日下午16时许，罗建文在福建省福州市鼓楼区*大饭店内，将上述甲基苯丙胺以人民币2400元的价格贩卖给马某某的朋友。廖明佳被当场抓获，公安民警从其身上查获甲基苯丙胺1.09克。 2019年6月7日凌晨2时许，被告人郑樑以同样的方式，在福州市仓山区某小区*号楼*单元客厅将装在一个塑料自封袋内的重2.05克的甲基苯丙胺交给廖明佳，廖明佳则将第二次交易的部分毒资1800元人民币交给郑樑。交易完成后，被告人郑樑被当场抓获。从廖明佳身上查扣到上述毒品。并在福州市仓山区某小区*号楼*单元查扣到三袋甲基苯丙胺，共计6.5克。 二、容留他人吸毒 被告人郭磊分别于2019年1月份的一天、2019年5月下旬的一天、2019年6月2日晚上、2019年6月5日晚上、2019年6月6日，五次在福州市仓山区某小区*号楼*单元客厅容留郑樑吸食冰毒。被告人郭磊于2019年6月7日被公安民警抓获。 原判认定上述事实的证据有：被告人郭磊、郑樑的供述与辩解，同案人廖明佳、罗建文、李镕宁的供述，证人黄某、胡某、邱某等人的证言，涉案冰毒、冰壶照片、交易用的人民币复印件，搜查、提取、辨认笔录，扣押决定书及扣押清单，接受证据清单、租赁合同，福建省毒品实物缴交收据、对毒品编号及称量误差的说明、福州市公安局局物证鉴定所出具的检验报告、现场检测报告书，微信聊天记录、微信转账记录、支付宝交易记录、违法犯罪经历查询记录、抓获经过、户籍证明等。 原审法院认为，被告人郭磊、郑樑违反国家对毒品的管理制度，共同贩卖甲基苯丙胺11.22克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，被告人郭磊多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，对被告人郭磊应予数罪并罚。被告人郑樑到案后如实供述相关犯罪事实，对其可以依法从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及认罪认罚的态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，判决：一、被告人郭磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚后决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币七千元；二、被告人郑樑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；三、扣押在案的吸毒工具予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人郭磊上诉称，他没有贩卖毒品给廖明佳，对郑樑贩卖毒品给廖明佳也不知情，原审判决认定其贩卖毒品事实不清，证据不足；原判对他容留他人吸毒犯罪量刑过重，请求二审法院依法改判。 辩护人的辩护意见：一审认定的郑樑与廖明佳的三次交易，上诉人郭磊均不知情，在案证据也不足以证实郭磊主观上明知或者授意郑樑贩卖毒品给廖明佳，认定上诉人郭磊贩卖毒品证据不足；侦查机关查扣的6.5克冰毒中，质量较好的4克多是上诉人郭磊和郑樑用来共同吸食的，应当从贩卖数量中予以扣除；上诉人郭磊容留郑樑五次吸食毒品，郑樑也存在一定过错，且一审未充分考虑上诉人郭磊系初犯、认罪态度好等，量刑过重，综上，请求二审法院依法改判。 上诉人郑樑上诉称，对一审认定的事实没有异议，但从他的暂住处搜出的毒品是他自己吸食的，不应认定为贩卖数量；他有立功行为，原审未认定立功有误；原判量刑过重，综上，请求二审法院依法改判。 辩护人的辩护意见：上诉人郑樑与郭磊第一次花1万元购买的毒品质量太差，才转手卖给廖明佳，第二次买的质量好的毒品是自己用于吸食，故侦查机关查扣的3袋合计6.5克毒品中有2袋4克多是郭磊、郑樑自己用于吸食，应当从贩卖数量中扣除，故原审认定二人贩卖毒品数量11.22克证据事实不清、证据不足，应认定贩卖数量为6.99克，请二审法院依法改判。 本院二审期间，上诉人郭磊、郑樑均没有提供新的证据。经审理查明，原判认定上诉人郭磊犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，上诉人郑樑犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人郭磊及其辩护人提出郭磊不构成贩卖毒品罪的诉辩理由，经查，上诉人郑樑、同案人廖明佳均供述称廖明佳向郭磊求购冰毒时，郭磊让其直接联系郑樑拿冰毒，同案人李镕宁供述曾陪同廖明佳到郭磊暂住处找郑樑买冰毒，廖明佳与郑樑的微信聊天记录亦证实廖明佳向郑樑购买冰毒事先与郭磊商量过，也谈过价格，上述证据与上诉人郭磊到案后第一份侦查笔录中的供述可以相互印证，证实上诉人郭磊贩卖毒品事实，故该诉辩理由不成立，本院不予采纳。 贩毒人员被抓获后，依法从其处查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量，故二上诉人及辩护人关于该部分毒品不应计入贩毒数量的诉辩理由不成立，本院不予采纳。 上诉人郑樑到案后向公安机关提供毒品上线相关线索并进行辨认属于如实供述同案人情况，原审对该情节不予认定立功并无不当，上诉人郑樑关于其构成立功的上诉理由不成立，本院不予采纳。 上诉人郭磊五次提供场所容留上诉人郑樑吸食毒品，该事实由二上诉人的稳定供述和证人胡某的证言证实，辩护人关于郑樑在容留吸毒犯罪中具有过错的意见没有法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人郭磊、郑樑违反国家禁毒法规，共同贩卖甲基苯丙胺11.22克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人郭磊多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。对上诉人郭磊应予以数罪并罚。上诉人郑樑认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原判在量刑时已综合考虑上诉人郭磊、郑樑的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，作出罪刑相适应的判决，二上诉人及辩护人关于原判量刑过重的诉辩理由不成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王坤 审判员  林伟 审判员  李舒 二〇二〇年四月十四日 书记员  陈娜