江苏省徐州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏03刑终77号原公诉机关徐州市铜山区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘洪艳，别名小梅，女，1972年8月5日生，汉族，初中文化，农民，住徐州市铜山区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。原审被告人张重阳，男，1979年9月28日生，汉族，小学文化，务工，住徐州市铜山区。曾因犯交通肇事罪，2012年3月14日被判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期至2014年3月25日止。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于铜山区看守所。原审被告人刘永东，男，1972年2月19日生，汉族，小学文化，个体经营者，户籍地徐州市铜山区，住徐州市铜山区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月29日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于铜山区看守所。原审被告人孙理芹，女，1973年5月15日生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地徐州市铜山区，住徐州市铜山区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月29日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕，2020年2月28日被取保候审。原审被告人杨前进，男，1969年1月15日生，汉族，小学文化，个体经营者，住徐州市铜山区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于铜山区看守所。原审被告人杨继朋，男，1976年4月9日生，汉族，初中文化，务工，住徐州市铜山区。因涉嫌犯诈骗罪，2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕，2020年4月8日被取保候审。徐州市铜山区人民法院审理徐州市铜山区人民检察院指控原审被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋犯诈骗罪一案，2019年11月20日作出（2019）苏0312刑初876号刑事判决。宣判后，刘洪艳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2018年11月至12月间，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋经预谋后交错结伙，在徐州市铜山区棠张镇蓝溪花园张某甲的车库内，和张某乙打麻将赌博过程中，采取打手势、说暗语的方式诈骗张某乙11次，共计骗取人民币59840元;其中被告人张重阳参与作案11次，涉案金额为人民币54150元；被告人刘洪艳参与作案9次，涉案金额为人民币52950元；被告人刘永东、孙理芹参与作案9次，涉案金额为人民币52640元；被告人杨前进参与作案7次，涉案金额为人民币36390元；被告人杨继朋参与作案6次，涉案金额为人民币28190元。具体事实分述如下：1.2018年11月16日，被告人张重阳、杨前进、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币4500元。2.2018年11月18日，被告人张重阳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币1400元;3.2018年11月19日，被告人刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币4700元；晚饭后，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币4500元。4.2018年11月20日，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币800元。5.2018年11月22日，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币11500元。6.2018年11月23日，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币3800元。7.2018年11月24日，被告人张重阳、刘洪艳、杨前进结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币2700元。8.2018年11月25日，被告人张重阳、刘洪艳、孙理芹、杨前进结伙，通过上述方式骗取张某乙人民7000元。9.2018年11月29日，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币650元。10.2018年11月31日，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币9800元。11.2018年12月2日，被告人刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币990元；晚饭后，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，通过上述方式骗取张某乙人民币7500元。案发后，被告人张重阳、刘洪艳、孙理芹、杨前进、杨继朋分别退赔被害人张某乙经济损失人民币7000元、5000元、15000元、12000元、27000元，均取得了被害人张某乙的谅解。另查明，被告人刘永东于2019年4月28日主动投案，并如实供述了主要罪行。原判决认定上述事实的证据有：被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋的供述，被害人张某乙的陈述，证人张某甲的证言，刑事判决书，微信转账记录截图，徐州市铜山区公安局制作的现场勘验笔录、扣押清单、检查笔录，电子数据检查记录，户籍证明，发破案经过及到案经过，收条、谅解书等。原审人民法院认为，被告人张重阳、刘洪艳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人刘永东主动投案，到案后如实供述了主要罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人孙理芹在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；被告人张重阳、刘洪艳、孙理芹、杨前进、杨继朋当庭自愿认罪，且主动退赔被害人经济损失，均酌情予以从轻处罚。被告人刘洪艳的辩护人提出刘洪艳无前科，自愿认罪，主动退赔被害人经济损失，犯罪过程中有劝阻行为，请求从轻处罚的意见；被告人刘永东的辩护人提出刘永东系自首，无前科，能够认罪认罚，请求从轻处罚的意见；被告人孙理芹的辩护人提出孙理芹无前科，系从犯，能够退赔被害人经济损失，请求从轻处罚的意见；被告人杨前进、杨继朋的辩护人提出其二人无前科，自愿认罪，退赔被害人经济损失，请求从轻处罚的意见，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人张重阳犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人刘洪艳犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人刘永东犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人孙理芹犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人杨前进犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；六、被告人杨继朋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。上诉人刘洪艳的主要上诉理由是：原判决认定其参与作案9次，但其记得没有那么多次；其具有坦白、认罪认罚、积极退赔及劝阻行为等从轻处罚情节，原判决量刑过重。经审理查明的事实和原判决认定一致。据以认定上述事实的证据已经原审庭审举证、质证，证据间能够相互印证，均具有法律效力和证明效力，本院予以确认。二审期间，上诉人刘洪艳及原审被告人张重阳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋均未提供新的证据。本院认为，上诉人刘洪艳、原审被告人张重阳、刘永东、孙理芹、杨前进、杨继朋结伙，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。1、关于刘洪艳参与作案次数及犯罪数额问题，经查认为，原判决认定刘洪艳参与作案9次、涉案金额52950元的事实，不仅有刘洪艳等人供述、被害人张某乙的陈述等证据证实，亦有微信转账记录等电子证据相佐证，刘洪艳以其记忆没有那么多次而提出上诉的理由不能成立，本院不予采纳。2、关于原判决对刘洪艳的量刑是否过重问题，经查认为，原判决根据刘洪艳参与作案次数及所涉犯罪数额，充分考虑其所具有的自愿认罪、主动退赔被害人经济损失、在犯罪过程中有劝阻行为等从轻处罚情节，对其所判刑罚适当、并非过重，刘洪艳以原判决量刑过重而提起上诉的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。基于法律规定和上述评判理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘明伟审 判 员 王胜宇审 判 员 孙 妍二〇二〇年四月二十四日法官助理 李通达书 记 员 殷千惠