山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终628号 上诉人（原审原告）：彭程，男，1981年12月29日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：彭庆青，山东启蒙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王效金，男，1960年4月8日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：洪寿福，山东隆泰律师事务所律师。 上诉人彭程因与被上诉人王效金侵权责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初17599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 彭程上诉请求：1.依法裁定撤销兰山法院（2019）鲁1302民初17599号民事判决书第一项，维持第二项，改判支持上诉人原审全部诉求；2.一、二审诉讼费用及维权损失均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决适用法律明显错误。上诉人依法取得案涉房产的物权，该权利属对世权，任何人均不得妨害，依照《物权法》第32条、33条、34条、35条、38条对于妨害物权等行为均赋予物权人相关法定权利，本案被上诉人妨害物权行为清楚，其庭审抗辩明显有违诚实信用，且系违法甚至犯罪行为，原审径直以程序法的规定实质性否定上诉人的物权行使，堵塞诉讼救济的最后渠道，明显适用法律错误。另、结合兰陵法院2019年11月26日出具的结案通知书可以确证涉及的执行案件已执行终结不能重新启动，原审判决引用的依据均为执行过程中，现案件终结执行后被上诉人仍妨害物权，故上诉人排除妨害及交付房屋的诉求不受上述执行时间点限制。二、本案中上诉人为维权支出评估费系维权导致直接损失，应判决由被上诉人承担，原审未判决不当应予纠正。综上、原审判决实质将物权人置于无法行使诉权的境地，变相否定物权人的根本权益，将法律不利益归于上诉人，变相鞭挞守法而纵容违法，导致严重劣性司法导向，必须纠正，上诉人誓将维权到底，现依法上诉望主持正义为盼。 王效金答辩：一审事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求依法驳回上诉人上诉请求。 彭程向一审法院起诉请求：1.依法判决被告立即停止侵权，交还房屋、赔偿损失3万元（截至诉讼之日）；2.诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：依法判决被告立即停止侵权，腾空并交还房屋，赔偿损失19,000元（此数额为截止开庭之日，其后损失数额按每月1,000元数额计算值被告实际交还房屋为止）。 王效金辩称，1.兰陵县人民法院对涉案房屋的拍卖处置程序不符合法律规定，被告未收到任何关于执行拍卖的通知,执行程序未履行送达程序；2.执行所依据的(2008)临兰民初字第1224号民事判决审理程序违法，被告于2017年已对该案申请再审,兰山区人民法院已对被告申诉予以立案，申诉案号为(2019)鲁1302民申32号，被告被处置的房屋及案件有可能案件结果发生变化，应以再审结果对本案进行处理。 一审法院认定事实：2018年4月12日，山东省兰陵县人民法院在淘宝网司法拍卖平台对位于临沂市兰山区东侧原造纸印刷公司院内西单元二层东户房产进行拍卖，彭程以341,172元人民币的最高价竞得。2018年4月27日，该院作出（2018）鲁1324执恢76号执行裁定书，裁定：一、解除对被执行人所有的位于临沂市兰山区东侧原造纸厂印刷公司院内西单元二层东户房产一套的查封措施（房产证号：临房权证兰山区字第××号）；二、买受人彭程可持本裁定书到不动产登记部门办理相关产权变更手续。彭程于2018年5月31日依法取得涉案房屋的权属登记证书，证书号：鲁（2018）临沂市不动产权第0030009号。王效金自述自2000年在涉案房屋一直居住至今。现原告以被告一直侵占该房屋不予搬离，要求被告立即停止侵权，腾空并交还房屋，赔偿损失19,000元（此数额为截止开庭之日，其后损失数额按每月1,000元数额计算值被告实际交还房屋为止）。原告为证实其损失每月1,000元的主张，向法院提交临沂市天润价格鉴定评估有限公司于2019年11月15日出具的价格评估报告书：根据委托方提供的资料并派出价格评估人员对标的进行实地勘察、登记并拍照，确定标的建筑面积为87.76平方米。价格评估人员通过对标的所处地段租赁市场行情进行调查了解，决定以市场法确定兰山区商城路112号2号楼4-4-201等2处住宅一套租金价格为1,000元/月。被告对原告主张的上述损失辩称系原告单方委托，实际月租金损失应以市场调节为准，但被告未在法院指定的期限内向法院提交书面的评估申请。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百二十一条的规定：“在执行终结六个月内，被执行人或者其他人对已执行的标的有妨害行为的，人民法院可以依申请排除妨害，并可以依照民事诉讼法第一百一十一条规定进行处罚。因妨害行为给执行债权人或者其他人造成损失的，受害人可以另行起诉”。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条规定：“人民法院裁定拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，除有依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖的财产移交买受人或者承受人。被执行人或者第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行”。本案中，原告竞得涉案房屋并于2018年5月31日依法办理产权变更登记后，王效金未搬离涉案房屋并实际居住至今，根据上述规定，原告应向山东省兰陵县人民法院申请法院强制执行，现原告以被告侵权为由诉至法院要求被告立即停止侵权，腾空并交还房屋，于法无据，法院不予支持。 关于租金损失的认定，被告虽主张原告提交的价格评估报告书中案涉房屋租金价格为1,000元/月系原告单方委托，但其未在法院指定的期限内向法院提交书面的评估申请，视为对其权利的放弃。法院依据原告委托的临沂市天润价格鉴定评估有限公司出具的价格评估报告书中的租金价格，并结合当地同期租赁房屋及生活水平，认定为涉案房屋的月租金1,000元/月。鉴于原告实际变更产权登记日为2018年5月31日，租金损失应自2018年6月1日起至被告实际将涉案房屋交付原告为止进行计算。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百二十一条及参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条之规定，判决：一、驳回原告彭程要求被告王效金立即停止侵权，腾空并交还房屋的诉讼请求；二、被告王效金向原告彭程支付自2018年6月1日起至被告王效金将涉案房屋实际交付原告彭程止的租金损失按每月1,000元计算。案件受理费275元（已减半），由被告王效金负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。一审法院认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条：“人民法院裁定拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，除有依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖的财产移交买受人或者承受人。被执行人或者第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行”，彭程在人民法院执行委托拍卖中购买了案涉房屋，移交拍卖财产的占用属于执行程序问题，彭程可依法申请执行法院采取强制执行措施，该项诉请不属于民事诉讼范围，其另行提起民事诉讼要求王效金腾空房屋，于法无据。 彭程要求王效金承担其支出的评估费，提供了临沂市天润价格鉴定评估有限公司出具的发票，一审法院未予处理不当，本院予以纠正。 综上所述，彭程的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第三项、《最髙人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，判决如下： 一、维持临沂市兰山区人民法院（2019)鲁1302民初17599号民事判决第二项及案件受理费的负担； 二、撤销临沂市兰山区人民法院（2019)鲁1302民初17599号民事判决第一项； 三、驳回彭程要求王效金立即停止侵权，腾空并交还房屋的起诉； 四、王效金于本判决生效后十日内向彭程支付评估费500元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费550元，由王效金负担。 本判决为终审判决。 审判长  王树东 审判员  马凤霞 审判员  邵 波 二〇二〇年四月二十日 法官助理魏英鸽 书记员张宁