浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终560号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司，住所地浙江省绍兴市越城区延安东路505号12B层。 负责人：施纪荣。 委托诉讼代理人：高峰，男，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：张泽，男，1992年10月22日出生，汉族，住湖北省应城市。 委托诉讼代理人：蒋雪锋，浙江德名律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梁海祥，男，1967年2月23日出生，汉族，住浙江省绍兴市新昌县。 被上诉人（原审被告）：新昌县东润贸易有限公司，住所地：浙江省绍兴市羽林街道新昌大道东路488号。 法定代表人：石飞东。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司（以下简称大地财险公司）因与被上诉人张泽、梁海祥、新昌县东润贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2019）浙0602民初7449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院参照2018年浙江省全省全社会单位在岗职工年平均工资标准确定张泽误工费依据不足。赔偿权利人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。被上诉人张泽母亲一审庭审陈述和杭州市社会保险管理服务局出具的参保证明可以证明，事故发生后九州通集团杭州医药有限公司还在正常发放张泽的基本工资，张泽的工作收入没有减少，其主张的误工费应扣除单位发放的工资。 张泽、梁海祥、新昌县东润贸易有限公司未发表答辩意见。 张泽向一审法院提出诉讼请求：1.被告梁海祥、新昌县东润贸易有限公司互负连带赔偿责任，赔偿原告经济损失共计237858.08元，被告大地财险公司在机动车道路交通事故保险责任范围内承担直接赔付责任；2.本案诉讼费由上述被告共同承担。 一审法院查明：2017年3月4日6时56分，在G92高速公路往宁波方向227公里+400米处，被告梁海祥驾驶的浙Ｄ×××××/浙Ｄ×××××号重型半挂车牵引车/重型普通半挂车在上海方向车道上行驶过程中右侧备胎掉落并弹到对向车道，备胎与朱爽华驾驶的在宁波方向车道上行驶的浙Ａ×××××号小型普通客车车头发生碰撞，后浙Ａ×××××号车与边护栏发生碰撞，造成浙Ａ×××××号车司乘人员朱爽华、张泽受伤，车辆及路产损坏的交通事故。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队一大队事故认定，被告梁海祥承担事故的全部责任，原告无责任，朱爽华无责任。事故发生后，原告被送往绍兴市人民医院、浙江大学医学院附属第二医院、武警浙江总队杭州医院、上海交通大学医学院附属第九人民医院等住院六次共计住院治疗81天。后原告方自行委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告有无精神或者智能障碍、与本次交通事故的因果关系、伤残等级以及原告损伤后的伤残等级、误工、护理及营养期限进行了法医学鉴定，鉴定结论为：原告构成器质性精神障碍（脑外伤所致精神障碍），与道路交通事故系直接因果关系，评定为道路交通事故九级伤残；原告于2017年3月4日因交通事故致颅脑损伤，头面部软组织挫伤、左眼睑裂伤等，现遗留面部条状瘢痕10cm以上（未达20cm），该后遗症已构成道路交通事故十级伤残；左侧眼睑畸形，该后遗症已构成道路交通事故十级伤残。原告因本次损伤后的误工期限拟为240日，护理期限拟为90日，营养期限拟为90日。诉讼中，被告大地财险公司申请对原告的精神和临床伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该院依法委托金华天鉴司法鉴定所进行鉴定并出具了鉴定意见书1份，鉴定结论为：原告构成器具性精神障碍（抑郁状态），构成九级伤残，与道路交通事故系直接因果关系。原告于2017年3月4日因道路交通事故致颅面部疤痕10cm以上，构成十级伤残；左侧眼睑畸形，构成十级伤残。原告伤后误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。另查明，浙Ｄ×××××牵引车在被告大地财险公司投保了交强险、100万元的商业三者险及不计免赔险，浙Ｄ×××××号半挂车在被告大地财险公司投保了商业三者险10万元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。经该院核定，原告张泽因本次交通事故造成的合理损失如下：医疗费128140.52元（扣除伙食费976元）、住院伙食补助费2430元、营养费2700元、护理费16380元、误工费32760元、伤残赔偿金266755.2元、鉴定费4200元、精神损害抚慰金8000元、交通费4000元、住宿费1500元，合计466865.72元。被告大地财险公司在本案中已垫付278758元。另查明，被告梁海祥系被告新昌县东润贸易有限公司的驾驶员。 一审法院认为：民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。对交警部门做出的交通事故责任认定，当事人均无异议，该院予以确认。事故发生时，被告新昌县东润贸易有限公司所有的牵引车在被告大地财险公司投保了交强险、100万元的商业三者险，半挂车在被告大地财险公司投保了10万元商业三者险，均投保有不计免赔险，故原告在保险限额范围内的合理损失应由被告大地财险公司在交强险和商业三者险保险范围内直接赔偿。原告主张的护理费、伤残赔偿金、鉴定费均于法有据，金额合理，该院予以支持。原告主张的住院伙食补助费标准过高，该院调整为30元/天，住院时间为81天，共计2430元。原告主张的营养费标准亦调整为30元/天，金额核定为2700元。原告主张的医疗费应当扣除重复计算的伙食费976元，经该院核定金额应当为128140.5元。原告主张的误工费以法院委托鉴定结论180天为准，标准按182元/天计算，共计32760元。原告主张的交通费，该院根据其伤情和就医次数酌情认定4000元。原告主张的精神损害抚慰金该院根据原告的实际伤情酌情认定为8000元。原告主张的住宿费，其提供的发票抬头为九州通集团杭州医药有限公司，与本案缺乏关联性，但考虑到原告曾在绍兴、杭州、上海等多地就医，存在住宿费支出尚属合理，该院酌情支持其住宿费1500元。对于被告大地财险公司抗辩的鉴定费用不予承担的意见无事实和法律依据，该院不予采纳。另，本案中另一伤者朱爽华书面出具说明，同意由本案原告在肇事车辆的交强险范围内优先得到赔付。综上，原告因本次交通事故造成各项损失合计466865.72元。因被告大地财险公司在本案中已垫付278758元，为免讼累，予以扣除，故被告大地财险公司尚应在保险范围内赔偿给原告188107.72元。被告梁海祥、新昌县东润贸易有限公司经该院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，该院可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司应于判决生效后三十日内赔偿给原告张泽损失共计188107.72元；二、驳回原告张泽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2434元，由原告张泽负担509元，被告新昌县东润贸易有限公司负担1925元，由被告负担部分于判决生效后七日内向一审法院交纳。本案重新司法鉴定费5470元，由被告中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司负担。 被上诉人张泽在二审中围绕上诉请求向本院提交了浙江九州通医药有限公司（原九州通集团杭州医药有限公司）出具的情况说明一份、杭州市职工工伤与职业病致残等级鉴定表两份、企业名称变更表一份，本院组织当事人进行了质证。上诉人大地财险公司质证认为，对上述证据真实性无异议，可以证实被上诉人张泽在事故发生后有工资收入，误工费中应扣除工资收入。被上诉人梁海祥、新昌县东润贸易有限公司未发表质证意见。本院认证认为，上述证据可以证明被上诉人张泽在交通事故受伤后领取的工资系工伤保险待遇，本院对上述证据的证明效力予以认定。 本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院围绕上诉请求和理由审查认为，上诉人大地财险公司主张被上诉人张泽在交通事故发生后仍正常领取工资，误工费应扣除其领取的工资，本院认为，本案交通事故发生在2018年1月1日《浙江省工伤保险条例》施行前，劳动者因第三人侵权发生工伤的，劳动者从用人单位领取停工留薪期工资的同时可以要求第三人赔偿误工费。本案中，被上诉人张泽提交的浙江九州通医药有限公司出具的情况说明、杭州市职工工伤与职业病致残等级鉴定表、企业名称变更表等证据可以证明其在受伤后领取的工资系其基于与用人单位之间的工伤保险赔偿关系获得的停工留薪期工资，被上诉人张泽仍有权向侵权人梁海祥及上诉人大地财险公司主张误工费，上诉人大地财险公司要求扣减被上诉人张泽误工费的主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上，上诉人大地财险公司提出的上诉请求和理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费619元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 方 艳 审判员 李丹丹 审判员 谢檬杰 二〇二〇年四月十五日 书记员 蒋娅妮