湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初1132号 原告：怀化市九之九商贸有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区怀南钢材物流城2栋127-128号，统一社会信用代码：91431200MA4L6CW886。 法定代表人：周梅芝。 委托诉讼代理人（特别授权）:周瑛璋，男，汉族，1958年11月28日出生，怀化市九之九商贸有限公司员工，户籍所在地湖南省溆浦县。 委托诉讼代理人：陈昌岩，怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。 被告：溆浦县电力器材有限公司，住所地湖南省溆浦县仲夏乡仲夏村一组，统一社会信用代码：91431224570296704U。 法定代表人：伍海峰。 被告：怀化市环科资源有限公司，住所地湖南省怀化市工业园区时代路，统一社会信用代码：914312000580162400。 法定代表人：刘鹏。 委托诉讼代理人（特别授权）：肖树,湖南宏峰律师事务所律师。 原告怀化市九之九商贸有限公司(以下简称怀化九之九公司)诉被告溆浦县电力器材有限公司（以下简称溆浦电力器材公司）、怀化市环科资源有限公司（以下简称怀化环科公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怀化九之九公司的委托诉讼代理人周瑛璋、陈昌岩、被告怀化环科公司及其委托诉讼代理人肖树到庭参加诉讼，被告溆浦电力器材公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怀化九之九公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告溆浦电力器材公司立即支付尚欠原告货款208918.11元、利息54000元，以及从2020年3月13日起至全部货款支付完毕之日止的利息(按每天208.9元利息计算);2、判令被告怀化环科公司对上述款项承担连带担保责任；3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年8月26日，原告与被告溆浦电力器材公司签订《钢材买卖合同》，合同对产品质量、包装标准、交货地点、运输装卸费用承担、验收计量方式、付款方式、延期付款定价结算方式、质量提出异议的条件和期限等事项作了明确的约定，被告怀化环科公司在该合同中对延期付款的款项承担担保责任。合同签订后，原告按合同约定将被告溆浦电力器材公司所需的钢材全部供应到位，被告溆浦电力器材公司按合同仅支付了部分货款，经原告多次催收，被告溆浦电力器材公司仍未将剩余的货款支付给原告，被告怀化环科公司也没有按合同第八条约定承担支付尚欠款项的担保责任。2020年3月12日，原告结合被告溆浦电力器材公司签收钢材的货单和已收到的货款进行清算后，得出被告溆浦电力器材公司仍尚欠原告208918.11元。根据《钢材买卖合同》第八条之规定，被告溆浦电力器材公司还应支付208918.11元延期支付的利息，被告怀化环科公司应对上述款项承担担保责任，但两被告至今都未履行其应履行的给付义务，造成了原告的经济损失，为此原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告怀化环科公司辩称，刘鹏不是怀化环科公司的实际控制人，只是执行董事，刘鹏的担保行为不符合第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17条的规定，系无效担保，请求驳回对怀化环科公司的诉讼请求。 被告溆浦电力器材公司未向本院提交答辩意见，也未提交证据。 经审理查明，2019年8月26日，原告怀化九之九公司（甲方）与被告溆浦电力器材公司（乙方）签订《钢材买卖合同》，合同第六条约定：乙方授权本公司工作人员左伯均负责钢材提货验收，提货时该工作人员应出示与合同乙方授权人员相符的身份证，乙方安排其他工作人员提货时，应由工作人员出示乙方出具的授权委托书或者由乙方直接在收货单上加盖公章的签收单。若乙方提货工作人员未到转而报出车号直接由司机代提货的，只要核对与司机相符，司机的签收完全代表乙方真实意图，途中责任由乙方全部承担；第七条约定：货款支付方式：先款后货，乙方现款支付货款；第八条约定：所有经协商同意延期2个月付款的自提货之日起按实际欠款月利息2分收取资金占用费，若逾期未付款将加收50%的违约金。并由担保单位承担全部货款的义务。合同签订后，原告怀化九之九公司分别于2019年8月29日、2019年8月31日、2019年10月19日向被告溆浦电力器材公司供应钢材，货款计：128312.80元、140278.90元、140326.41元，共计408918.11元。被告溆浦电力器材公司于2019年11月5日、2020年1月18日向原告怀化九之九公司支付钢材款100000元、100000元，现尚欠钢材款208918.11元。原告怀化九之九公司多次向被告溆浦电力器材公司催收欠款未果，故诉至本院。 上述事实，有原、被告身份信息、《钢材买卖合同》1份、怀化九之九公司开具的销售单3份、中国农业银行账户交易明细回单1份、中国工商银行转账回执1份、微信聊天记录及庭审笔录予以证实，足以认定。 本院认为，原告怀化九之九公司与被告溆浦电力器材公司签订的《钢材买卖合同》系双方真实意思表示，双方当事人均应遵循诚实信用的原则行使权利、履行义务。本案中，原告怀化九之九公司依约向被告溆浦电力器材公司发送钢材，履行了自己的合同义务，被告溆浦电力器材公司未能按合同约定全面履行义务，拖欠钢材款，显属违约。现原告怀化九之九公司要求被告溆浦电力器材公司支付欠款208918.11元的诉请符合法律规定，本院予以支持。第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》第五十条规定“认定约定违约金是否过高，一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定……”，本案中原、被告签订的《钢材买卖合同》中约定未付款的按月利率2%支付利息，并自逾期2个月起加收50%的违约金，由于原告怀化九之九公司在诉讼过程中未提交其实际损失的相关证据，结合因被告溆浦电力器材公司的违约行为会造成原告资金占用损失，故本院酌情确定被告溆浦电力器材公司按年利率6%向原告支付资金占用费。截止2020年4月23日，资金占用费为10370.20元[1、2019年8月29日货款128312.80元，2019年11月5日付款10万元，该期间的资金占用费为1413.20元（128312.80元×6%÷365天×67天），2019年11月5日至2020年4月23日期间的资金占用费为795.86元（28312.80元×6%÷365天×171天）；2、2019年8月31日货款140278.90元，2020年1月18日付款10万元，该期间的资金占用费为3205.28元（140278.90元×6%÷365天×139天），2020年1月18日至2020年4月23日期间的资金占用费为642.26元（40278.90元×6%÷365天×97天）；3、2019年10月19日货款140326.41元，截至2020年4月23日期间的资金占用费为4313.60元（140326.41元×6%÷365天×187天）；拖欠三笔货款的资金占用费为10370.20元（1413.20元+795.86元+3205.28元+642.26元+4313.60元）]。对于原告诉讼请求中的利息包括资金占用费和逾期违约金二部分，被告未能按期付款的违约行为，本院对原告主张被告支付资金占用费的诉讼请求已予部分支持，故对原告主张逾期违约金的诉讼请求不予支持。 第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条规定“为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效”，被告怀化环科公司为溆浦电力器材公司与怀化九之九公司的钢材买卖合同提供担保，但原告怀化九之九公司在订立担保合同时未对被告怀化环科公司就其提供担保是否经董事会决议或者股东大会决议进行形式上的审查，未尽到必要的注意义务，该担保合同无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”，故被告怀化环科公司就被告溆浦县电力器材有限公司所负债务不能清偿部分的二分之一负连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告溆浦县电力器材有限公司于本判决生效之日起10日内向原告怀化市九之九商贸有限公司支付货款208918.11元及资金占用费10370.20元（暂算至2020年4月23日，后续资金占用费以208918.11元为基数，按年利率6%计算至货款付清之日止）; 二、被告怀化市环科资源有限公司就被告溆浦县电力器材有限公司所负债务不能清偿部分的二分之一负连带赔偿责任； 三、驳回原告怀化市九之九商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5244元，减半收取2622元，由原告怀化市九之九商贸有限公司承担330元，被告溆浦县电力器材有限公司承担2292元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  沈 青 二〇二〇年四月二十六日 代理书记员  杨小妹 附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干 问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。