福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终132号 原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱惠清，女，1967年10月28日出生于福建省霞浦县，汉族，初小文化，无业，住霞浦县。2015年6月4日因犯容留他人吸毒罪被长乐市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，2015年7月21日刑满释放。因吸食毒品分别于2018年8月28日、2019年3月4日被霞浦县公安局处行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人刘端伟，福建宁鼎律师事务所律师。 原审被告人高孟飞，男，1971年6月29日出生于黑龙江省北安市，汉族，文盲，无业，户籍地黑龙江省黑河市北安市，租住霞浦县。1996年12月4日因犯盗窃罪被河北省石家庄市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；2012年9月21日因犯故意伤害罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年八个月，2015年6月5日刑满释放。因吸食毒品于2011年至2017年间三次被行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年8月9日被霞浦县公安局取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月3日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院指控原审被告人朱惠清犯贩卖毒品罪、高孟飞犯贩卖毒品罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪一案，于2020年3月5日作出（2019）闽0921刑初479号刑事判决。原审被告人朱惠清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷及上诉材料，提审上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）朱惠清贩卖毒品 1、2019年2月18日、20日，被告人朱惠清二次在霞浦县克贩卖给郭某，得款人民币400元。 2、2019年2月21日19时许，被告人朱惠清在霞浦县关大桥附近将甲基苯丙胺0.0698克贩卖给郭某，得款人民币200元。 3、2019年2月21日21时许，被告人朱惠清在霞浦县克贩卖给郭某，得款人民币170元。 2019年3月3日晚，公安机关到被告人朱惠清的住所霞浦县抓获被告人朱惠清，在其房间内查获甲基苯丙胺5包、1瓶共计29.4421克。 原判认定上述事实的证据有：1、证人郭某证言结合指认现场照片证实，2019年2月18下午14时12分许，其朋友金某通过微信表示要购买甲基苯丙胺一起吸食，其遂通过微信（微信昵称“ＤＯ”，微信号“Ｍｅｎｇ-ｊｒｘ”）联系微信好友“辛惠”求购甲基苯丙胺，她的微信号是“ｗｘｉｄ-7ｓｎ9ｒｔａｈｈｂａ72”，并通过微信转账付了200元，后来其和金某在约定的地点南门外市场2楼拿到甲基苯丙胺一小包，并带回金某家中一起吸食。2019年2月20日17时50分许，其到金某家，通过微信联系“辛惠”求购甲基苯丙胺，并转账200元，后来其和金某在约定的地点南门外市场2楼拿到甲基苯丙胺一小包，并带回金某家中一起吸食。2019年2月21日18时58分，其通过微信联系“辛惠”求购甲基苯丙胺，并转账200元，后在约定的地点东关大桥附近取到甲基苯丙胺一小包，并放到中华硬盒烟盒中带回家。同日21时30分许，朋友“阿荣”委托其购买甲基苯丙胺，并转了100元，于是其再通过微信联系“辛惠”求购甲基苯丙胺，后在约定的地点南门外市场2楼取到甲基苯丙胺一小包。后面的两小包甲基苯丙胺被公安机关查扣。 2、证人金某证言证实，2019年2月18日、20日，其与郭某先后两次一起向被告人朱惠清购买甲基苯丙胺的事实，与证人郭某证言一致。 3、通话记录、微信转账记录证实，上述交易时间，被告人朱惠清与郭某频繁通话及通过微信收、支付交易款的事实。 4、检查笔录、现场照片、指认毒品照片、扣押清单证实，2019年3月3日21时至23时30分，公安机关在被告人朱惠清住处霞浦县无门牌小房间查获疑似甲基苯丙胺5包、1瓶。2019年2月21日23时15分至23时32分，公安机关在霞浦县查获郭某，在其身上查扣疑似甲基苯丙胺两小包。 5、宁德市计量所出具的检测证书证实，上述从被告人朱惠清处查获疑似甲基苯丙胺净重29.4421克。从郭某处查扣的疑似甲基苯丙胺分别净重0.0698克、0.0728克。 6、宁德市公安局物证鉴定所出具的检验报告证实，上述查获疑似冰毒均检出甲基苯丙胺成分。 7、被告人朱惠清供述结合辨认现场笔录证实，其手机号188××××5770，微信昵称“辛惠”，微信号“ｗｘｉｄ-7ｓｎ9ｒｔａｈｈｂａ72”。2019年2月21日19时许，其接到一个手机号为17318322622，微信昵称“ＤＯ”，微信号“Ｍｅｎｇ-ｊｒｘ”的男青年电话后，在霞浦县关大桥附近将甲基苯丙胺一小包约0.1克贩卖给该青年，该青年通过其微信转账人民币200元。当日21时许，在霞浦县克贩卖给同一个男青年，通过微信转账得款人民币170元。 8、霞浦县公安局出具的到案经过证实，2019年3月3日晚，被告人朱惠清在霞浦县无门牌小房间被公安机关抓获。 9、被告人朱惠清户籍证实，被告人朱惠清出生于1967年10月28日，案发时已达法定刑事责任年龄。 10、长乐市人民法院刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人朱惠清因犯容留他人吸毒罪，2015年6月4日被长乐市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，2015年7月21日刑满释放。 11、行政处罚决定书证实，被告人朱惠清因吸食毒品分别于2018年8月28日、2019年3月4日被霞浦县公安局处行政拘留十五日。 （二）高孟飞故意伤害、寻衅滋事、贩卖毒品 2018年3月19日0时30分许，被告人高孟飞得知与其有过节的被害人吴某在霞浦县“钻石ＫＴＶ”555包厢内，与王某、曾某3等六人赶到该包厢内，被告人高孟飞动手殴打被害人吴某，造成被害人吴某左侧第8、9、10肋骨骨折、右侧第6肋骨骨折、左侧鼻骨骨折等伤。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，被害人吴某伤情属轻伤二级。同年8月8日，被告人高孟飞向公安机关投案，次日被取保候审。案发后，被告人高孟飞等人赔偿被害人吴某人民币90000元。 2018年7月30日4时许，林某1等人与项某等人在霞浦县松港街道“格莱美酒吧”发生争执，曾某3、王某与毛某、项荣毅等人在场，双方争执至双子铂金广场附近。当日4时40分许，被告人高孟飞和李某（已判刑）经曾某3电话联系，携带方向盘枪型锁和砍刀到场，李某脚踹被害人毛某，持方向盘枪型锁殴打被害人毛某头部，被告人高孟飞持砍刀砍向被害人毛某、项某等人但未砍到。之后，被告人高孟飞和李某携带作案工具逃离现场。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，被害人毛某伤情属轻微伤。 2019年1月28日21时许、3月2日22时许，被告人高孟飞二次在霞浦县“宝宝之家”店铺附近将0.4克甲基苯丙胺贩卖给叶某，得款人民币600元。同年4月2日，被告人高孟飞在取保候审期间被公安机关通知到案。 原判认定上述事实的证据有：疾病诊疗记录材料、微信转账照片、手机通话清单、户籍证明等书证，证人曾某1、曾某2、李某、王某、项某、林某1、曾某3、雷某、胡某、林某2、叶某证言，被害人吴某、毛某陈述，现场照片，宁德市公安局物证鉴定所鉴定书，现场监控视频以及被告人高孟飞供述等证据。高孟飞在一审开庭审理过程中对上述事实无异议。 原判认为，被告人朱惠清明知是毒品甲基苯丙胺而多次向他人贩卖，数量达29.7847克，被告人高孟飞明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，数量达0.4克，二被告人均已构成贩卖毒品罪。被告人高孟飞因琐事故意殴打他人身体，致一人轻伤二级，已构成故意伤害罪；结伙在公共场所，持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，已构成寻衅滋事罪。对被告人高孟飞应予数罪并罚。被告人朱惠清、高孟飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；曾有吸毒劣迹，酌予从重处罚。被告人高孟飞犯贩卖毒品罪，当庭自愿认罪，酌予从轻处罚；犯故意伤害罪，主动向公安机关投案，到案后能够如实供述自己的罪行，成立自首，并且在案发后主动赔偿被害人经济损失，可以从轻处罚；犯寻衅滋事罪，能够如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律的若干问题的解释》第二条第（四）项的规定，判决：一、被告人朱惠清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年,并处罚金人民币10000元。二、被告人高孟飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币3000元。三、扣押在案的甲基苯丙胺29.4421克，予以没收；追缴被告人朱惠清违法所得人民币770元、被告人高孟飞违法所得人民币600元，予以没收，上缴国库。 上诉人朱惠清认为其未实施第一节贩毒事实，在其住处查获的毒品不知是谁放的，高孟飞时常住在其住处且持有钥匙，原判量刑过重，请求改判。 辩护人认为高孟飞经常居住在朱惠清住处，不排除毒品是高存放的可能，即使认定朱惠清贩卖毒品29.7847克，也应考虑绝大部分毒品未流入社会，原判量刑过重，请求改判。 经审理查明，原判认定上诉人朱惠清贩卖甲基苯丙胺29.7847克，原审被告人高孟飞贩卖甲基苯丙胺0.4克、殴打吴某致其轻伤、持凶器随意殴打毛某致其轻微伤的事实清楚，证据确实充分。认定上述事实的证据均经庭审举证、质证，客观真实，来源合法，能够相互印证形成证据链，足以证明所查明的事实，本院予以确认。 关于上诉人朱惠清提出未实施第一节贩毒事实的上诉意见。经查，证人郭某、金某证言证实朱惠清于2019年2月18日、20日二次贩卖甲基苯丙胺给郭某的事实，并有通话记录和微信转账记录相印证。该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人朱惠清及其辨认人提出在朱惠清住处查获的毒品非其所有，且毒品未流入社会，原判量刑过重，请求改判的诉辩意见。经查，检查笔录、扣押清单及相关鉴定意见证实侦查机关在朱惠清住处查获甲基苯丙胺29.4421克，证人高孟飞证言证明自己时常居住在朱惠清住处且持有钥匙，但没有在该处放置毒品，朱惠清的辩解得不到证据印证，原判在量刑时已综合朱惠清的犯罪情节予以充分考虑，对其量刑并无不当。该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人朱惠清贩卖毒品甲基苯丙胺共计29.7847克、原审被告人高孟飞贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪。高孟飞因琐事故意殴打他人身体，致一人轻伤，构成故意伤害罪；结伙在公共场所，持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，构成寻衅滋事罪，应予数罪并罚。朱惠清、高孟飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；二人均有吸毒劣迹，酌定从重处罚。高孟飞故意伤害罪一节，主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，且在案发后赔偿被害人经济损失，可以从轻处罚；如实供述自己贩卖毒品、寻衅滋事的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 曾 鸣 审判员 朱 经 审判员 林志远 二〇二〇年四月二十七日 法官助理唐君君 书记员郭杰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。