吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终349号 上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司。 负责人：刘天宏，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵立伟，长春汽车经济技术开发区天平法律服务所法律工作者。 上诉人（原审原告）：刘桂芬，女，1951年12月6日生，汉族，现住白城市。 委托诉讼代理人：徐艳丽，白城市法律援助中心指派律师。 上诉人（原审原告）：王丽平，女，1973年11月6日生，汉族，现住白城市。 委托诉讼代理人：徐艳丽，白城市法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司白城中心支公司。 负责人：赵东明，该公司经理。 委托诉讼代理人：周宇，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：姚志军，男，1973年9月28日生，汉族，住洮南市。 上诉人中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司、刘桂芬、王丽平因与被上诉人安华农业保险股份有限公司白城中心支公司、姚志军机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初1526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司的委托诉讼代理人赵立伟，上诉人刘桂芬及其委托诉讼代理人徐艳丽，上诉人王丽平的委托诉讼代理人徐艳丽，被上诉人安华农业保险股份有限公司白城中心支公司的委托诉讼代理人周宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司上诉请求：撤销原审判决中第四项判决，改判中航安盟财保不赔偿刘桂芬14573.70元。事实和理由：刘桂芬女儿王丽平为精神疾病三级，是具备劳动能力的，具备赡养刘桂芬的能力。刘桂芬有劳动能力，已达到法定退休年龄，可以领取退休金，且刘桂芬没有证据可以证明其因交通事故产生了相应的误工损失，一审法院判决我公司支付刘桂芬误工费认定的事实有误。 刘桂芬、王丽平辩称，一审判决保护刘桂芬误工费正确，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，应予驳回。理由如下：刘桂芬受伤前具有劳动能力，依法应保护误工费。上诉人主张不应保护误工费，其无证据证明刘桂芬受伤时不具备劳动能力，故此上诉请求和理由不成立。 安华农业保险股份有限公司白城中心支公司无意见。 姚志军未到庭答辩。 刘桂芬、王丽平上诉请求：撤销原审判决中第四项判决，改判被上诉人赔偿刘桂芬未保护部分的误工费37892.89元、赔偿王丽平被扶养人生活费44788元。事实和理由：1.刘桂芬的误工费依法应保护至评残的前一日，即人民币52466.59元。一审判决按住院时间90日保护上诉人刘桂芬的误工费，即人民币14573.7元，于法无据。2.上诉人在一审中提交的王丽平的诊断、病历、残疾证足以证明，王丽平患有分裂情感性精神病，构成精神三级残，刘桂芬系王丽平的监护人，说明王丽平已经丧失劳动能力，没有经济来源，故此，王丽平的被抚养人生活费，依法应予保护。 中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司辩称，1.我们认为一审法院判决中，支持了上诉人的误工费，属于事实认定不清，适用法律错误。2.判决支持其误工费以刘桂芬是否具有赡养能力作为一个依据，我们认为是错误的，因此请求驳回上诉人的上诉请求。 安华农业保险股份有限公司白城中心支公司辩称，我方答辩意见与中航安盟财保答辩一致。我方在一审判决下发后，我方应该赔偿的部分，已经向刘桂芬履行了赔偿义务，有赔付凭证。 姚志军未到庭答辩。 刘桂芬、王丽平向一审法院起诉请求：判决一审被告赔偿刘桂芬、王丽平207,824.27元；中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任，并优先赔偿精神损害抚慰金，超过交强险限额部分，由安华农业保险股份有限公司白城中心支公司在商业险限额内承担赔偿责任，不足部分由姚志军赔偿。事实与理由：2017年12月13日6时许，姚志军驾驶×××号轿车沿长庆街由南向北行驶，行驶至胜利路路口处时，与由东向西步行的刘桂芬发生交通事故，造成刘桂芬受伤。刘桂芬受伤当日入白城中医院住院治疗，被诊断为左趾骨上下支骨折，左坐骨支骨折、左髋部软组织挫伤等，支出医疗费23,189.70元，共住院121天，现已经出院。经吉林鹤城司法鉴定所鉴定，刘桂芬伤残等级十级，营养期60天。经道路交通事故认定书认定，姚志军承担事故全部责任，刘桂芬无责任。经查肇事车辆在中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司投保交强险，在安华农业保险股份有限公司白城中心支公司商业三者险。此起交通事故，不但给刘桂芬造成巨大经济损失，而且给一审原告造成巨大的精神痛苦。由于一审被告拒不赔偿一审原告经济损失，故一审原告诉至法院，请贵院判决支持一审原告的诉讼请求，以维护一审原告的合法权益。 一审法院认定事实：2017年12月13日6时许，姚志军驾驶×××号轿车沿长庆街由南向北行驶，行驶至胜利路路口处时，与由东向西步行的刘桂芬发生交通事故，造成刘桂芬受伤，车辆损坏。刘桂芬受伤当日入白城中医院住院治疗。经吉林鹤城司法鉴定所鉴定，刘桂芬伤残等级十级，营养期60天。经吉林通达司法鉴定所鉴定，刘桂芬合理的治疗时限为90天为宜。此事故经白城市公安局交通警察支队事故追逃大队处理作出道路交通事故认定书，认定姚志军承担事故全部责任，刘桂芬无责任。姚志军驾驶的肇事车辆在中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司投保交强险，在安华农业保险股份有限公司白城中心支公司投保商业三者险。 一审法院认为，刘桂芬主张被扶养人王丽平生活费，王丽平虽然患有精神疾病，但其是否丧失劳动能力及是否有生活来源没有证据支持，故王丽平可待鉴定后另行告诉。刘桂芬虽然已经达到退休年龄，但其仍具有劳动能力，且考虑到女儿王丽平患有精神疾病，赡养刘桂芬具有一定困难，故一审法院对其主张误工费予以保护。刘桂芬因此次交通事故曾于2018年5月15日起诉至一审法院，刘桂芬申请鉴定后又放弃鉴定。一审法院认为刘桂芬故意拖延申请鉴定的时间，故误工时间仅保护住院时间90天。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的。还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”规定，结合本案认定的基本事实，刘桂芬医疗费23,064.70元；住院伙食补助费9,000.00元（100.00元×90天）；营养费1,800.00元（30.00元×60天）；护理费28,499.68元（161.93元×86天×2人＋161.93元×4天）；误工费14,573.70元（161.93元×90天）；残疾赔偿金42,240.80元（30,172.00元×10％×14年）；精神损害抚慰金5,000.00元；交通费酌情保护80.00元；复印费56.00元，鉴定费1,300.00元；住院备品18.00元；刘桂芬损失合计125,632.88元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任……”依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，本案姚志军驾驶的肇事车辆在中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司投保交强险，在安华农业保险股份有限公司白城中心支公司投保商业三者险。结合一审法院确定的刘桂芬的实际损失125,632.88元，故中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿刘桂芬100,450.18元（其中包括医疗费10,000.00元，护理费28,499.68元，误工费14,573.70元，残疾赔偿金42,240.80元，精神损害抚慰金5,000.00元；交通费80.00元，复印费56.00元），超过交强险的损失25,182.70元（125,632.88元-100,450.18元）由安华农业保险股份有限公司白城中心支公司在商业三者险限额内负担。 一审法院判决：一、中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司于本判决生效后在交强险范围内赔偿刘桂芬100,450.18元。二、安华农业保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后在商业三者险限额内赔偿刘桂芬25,182.70元。三、姚志军不承担赔偿责任。四、驳回刘桂芬、王丽平其他诉讼请求。案件受理费2,063.00元，由姚志军负担1,406.00元，刘桂芬、王丽平负担1,017.00元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，关于刘桂芬的误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”现刘桂芬已达退休年龄，其主张在外打工，但未提交任何证据予以证明，故刘桂芬的误工费不应予以保护。由上，原审认定的刘桂芬的损失数额中应将误工费14,573.70元予以扣除，故中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司应在交强险限额内赔偿刘桂芬85876.48元（其中包括医疗费10,000.00元，护理费28,499.68元，残疾赔偿金42,240.80元，精神损害抚慰金5,000.00元；交通费80.00元，复印费56.00元）。 关于王丽平被扶养人生活费，王丽平虽患精神疾病，残疾等级三级，但未提交证据证明其是否丧失劳动能力并无生活来源，原审认定其可待鉴定后另行告诉，并无不当，本院予以维持。 综上所述，刘桂芬、王丽平的上诉请求不能成立，应予驳回；中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司的上诉请求成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初1526号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初1526号民事判决第一项； 三、中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司于本判决生效后在交强险限额内赔偿刘桂芬85876.48元； 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2063元，由姚志军负担1260元，刘桂芬、王丽平负担803元。二审案件受理费2017元，由刘桂芬、王丽平负担。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  孙晓琦 二〇二〇年四月二十三日 书记员  闫 晗