山东省莘县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1522民初5216号 原告：莘县瑞富达实业有限公司，住址：莘县朝城镇车站西2000米。 法定代理人：张建平，职务：董事长。 委托诉讼代理人：李志刚，山东鲁莘朝律师事务所律师。 被告：张来福，男，1963年10月17日出生，汉族，农民，住莘县。 被告：岳国强，男，1974年10月16日出生，汉族，农民，住莘县。 原告莘县瑞富达实业有限公司（以下简称瑞富达）与被告张来福、岳国强种植、养殖、回收合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告瑞富达委托诉讼代理人李志刚，被告张来福、岳国强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 瑞富达向本院提出诉讼请求：1、请判令被告张来福支付违约金50000元，赔偿损失10700元，总计60700元，被告岳国强承担连带担保责任；2、诉讼费用被告承担。事实和理由：2019年8月4日，原告公司与二被告签订书面《瑞富达实业817肉鸡饲养保值合同》。2019年9月12日，原告方电话通知被告张来福9月14日拉鸡时，被告同意9月14日拉鸡。9月14日被告张来福因肉食鸡市场价格上涨又不同意原告公司拉鸡。被告自行出售肉食鸡后，双方多次协商未果，只好具状贵院，请求依照《瑞富达实业817肉鸡饲养保值合同》第三条第2款之约定，支持诉讼请求。 被告张来福辩称，我不应该承担违约金，是原告违约的，合同签订的是二斤半料完成合同走鸡，在小鸡吃了不到二斤料的时候就已经有毛病了，多次给瑞富达秦观全说原告饲料有毛病，他说没多大事，之后经过用药维持四十多天把料吃够了，吃够之后给秦观全打电话走鸡，但一直不来拉鸡，2019年9月12日、13日给原告公司业务员秦观全打了两次电话催促卖鸡，原告公司一直给推，第三天即9月14日说给走鸡，到中午12点以后也没见车，我接着给秦观全联系，他说叫车上给我联系，之后停了半个小时，拉鸡车上给我打电话，问我鸡是啥情况，吃了多少料了，我给他说吃了三斤料了，拉鸡的车不要，说已经超标了。之后我又给秦观全打电话，他说不能说实话，人家拉鸡的要的是不超过1.7斤的鸡，我接着叫秦观全给我找车。因鸡生病，9月12号秦观全叫我换换料看有病的鸡能过来不，叫岳国强给我拉料，9月14日下午1点左右岳国强把料拉来了。岳国强说我的鸡不行，还是有毛病，死的很厉害，抓紧走鸡，过去两三点钟就没有拉鸡的了，找不到车了。我说二斤半没走了，秦观全一直不安排拉鸡，岳国强说那就给你包了吧，给你15000元，我说太少，你已经让我养了三斤多料了，不在二斤半合同之内了，应当承担我的损失。岳国强说那我就不管了，你再跟秦观全商量。我就给秦观全打电话，我给秦观全要18000元，他开始给16000元，我不同意，停了半小时，他又给我打电话，说给我16000元，再给我加抓鸡费500元，这就算成交了。说卖鸡后，要让车上拿现钱，我就给经纪李家先打电话，我说合同主说你这回得拿现钱，他说没现钱，第二天给钱，最后把鸡走了，岳国强第二天早晨到李家先那里拿钱，岳国强给经纪说给我16500元，我拿着16500元走了，剩下的事我就不知道了。 被告岳国强辩称，被告张来福说秦观全许给他16500元属实，涉案鸡卖了，剩余的钱都给我了，张来福的一车鸡卖了8万来块钱。我把料钱、鸡苗钱扣除了，我把料钱、鸡苗钱拿走以后，原告找我协商让张来福退8000元。当时签字没说养鸡我担保，鸡苗料款都是我投资的钱，我不该承担担保责任。鸡苗是原告提供的，签合同之前我不知道什么时候接鸡，鸡苗到棚上了给我打的电话，由我把鸡苗款打给了原告，按合同上是1万只鸡苗，另外又接了社会鸡鸡苗1000只，一共11000只鸡苗，鸡苗款是我支付的。一共喂了原告饲料275袋，每袋170元，送到张来福处，275袋料用完后我又调的祥源的料26袋，拉了两次，具体多少记不清了。张来福喂的鸡一共吃了301袋料，多吃了26袋祥源的饲料，每袋163元左右。 本院结合当事人陈述及审查确认的证据，认定事实如下： 被告张来福系合同鸡养殖户，被告岳国强系原告公司饲料经销商。2019年8月4日原告与二被告签订No：20190804《瑞富达实业817肉鸡饲养保值合同》，合同约定：甲方：莘县瑞富达实业有限公司，经办人：秦观全乙方：张来福地址莘县观城镇古井村，丙方：岳国强地址莘县观城镇古井村。甲方提供817鸡苗10000只，鸡苗价格1.65元/只，甲方提供饲料1.7元/斤，用料2.5斤/只，交鸡时，多交少交的合同鸡按当日市场价格计算；回收标准为：合同鸡必须无鸡痘、无脱毛、××。单只体重1.05斤以上，平均体重不得高于1.7斤/只，甲方负责派车，乙方承担抓鸡、过磅、检疫等其他费用；养殖利润＝合同鸡毛鸡重量÷1.6（求回收只数）*1.45元/只（单只利润），在饲养期间，合同鸡因重大疫情等造成无法继续饲养时，乙方通知甲方，经甲方核实后，不合格合同鸡按市场价格回收，鸡苗按市场价格，饲料按市场价格。甲方在约定的合同期内按合同签订条款回收乙方饲养的合同鸡；在养殖期间，乙方不得饲喂非合同料，如发现甲方扣除保证金并且乙方赔偿给甲方5元/只违约金，在饲养期间，乙方严禁外卖合同鸡或外购社会鸡掺入合同鸡，如发现甲方扣除保证金并且乙方赔偿给甲方5元/只违约金，同时赔偿甲方由此造成的一切损失。回收时乙方提前三天通知甲方，甲方根据合同鸡饲养情况通知乙方毛鸡回收时间。丙方负责协助乙方的进鸡、饲料、饲养管理、合同鸡回收的相关事宜，丙方监督并协助乙方按规定饲养合同鸡，如乙方违约或无力承担责任时由丙方承担。 合同签订后，原告向被告张来福处送鸡苗10870只，被告岳国强按1.65元/只向原告垫付鸡苗款17935.5元；合同鸡饲养期间，被告岳国强先行按170元/袋向原告交付饲料款，然后将饲料送给被告张来福，张来福养鸡期间共使用原告公司饲料275袋，被告岳国强已向原告公司全部支付，共计46750元。同时，张来福养鸡期间，因鸡生病，还喂祥源公司生产的饲料26袋，每袋163元，价款4238元，该26袋饲料系岳国强送至张来福处，饲料款由岳国强支付，对此原告公司业务员秦观全知情。 2019年9月12日被告张来福因鸡生病且已达到每只用料2.5斤，便通知原告出售成鸡，原告公司职工秦观全让被告张来福再养几天，后经被告张来福多次催促，原告公司业务员秦观全与被告张来福约定于9月14日（阴历八月十六日）卖鸡，秦观全承诺鸡出售后给被告张来福合同鸡利润16000元和抓鸡钱500元。2019年9月14日原告未派车去被告张来福处拉鸡，当晚被告张来福自行联系车将合同鸡出售，被告岳国强在场，经纪人为李家先，次日，两被告找经纪李家先要鸡款后，被告张来福拿走16500元，剩余款项在被告岳国强手中。原告业务员秦观全认可许诺给被告张来福利润16500元，主张前提是原告公司回收成鸡，不认可张来福自行卖鸡后，仍给他16500元。 另查明，被告张来福和原告认可毛鸡出售价格为每斤5.4元，被告张来福共计出售毛鸡16615斤，合计价款应为89721元。 经过证据交换和质证，对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：一、两被告是否构成违约，应否承担违约责任。原告主张被告张来福违反合同约定外卖合同鸡，且喂非合同料，已构成违约，应当承担违约责任；但经庭审查明，在张来福所养合同鸡已达到合同约定的回收标准且多次告知原告卖鸡的情况下，原告公司多次推迟回收时间且未提交证据证明其在约定的2019年9月14日晚上派车到被告张来福处回收毛鸡，原告违约在先；被告张来福在合同鸡生病且原告不按时回收毛鸡的情况下，为维护原告及两被告利益，将毛鸡出售，其行为不应认定为违约。通过原告公司业务员秦观全与被告张来福的通话录音可以查明，被告张来福因鸡生病，调换其他公司饲料，原告公司业务员秦观全对此知情，也是作为原告公司饲料经销商的岳国强向张来福送达的饲料，且被告张来福所养合同鸡已经吃够合同约定的每只鸡用原告饲料2.5斤，被告张来福该行为不构成违约。综上，对原告关于两被告违约，并承担违约责任的主张本院依法不予采信。二、原告公司损失数额多少，应由谁赔偿。因双方对合同鸡的外卖均存在过错，过错相抵，被告张来福出售的毛鸡价格为当时市场价格，与原告回收后出售价格相差无几，双方关于合同鸡出售款的分配仍应依据合同进行结算。依据合同约定，被告张来福每只鸡应得利润为1.45元，依据合同约定的10000只计算，应得14500元，又因原告公司回收斤数为16000斤，超出部分所卖价款归被告张来福所有，故多卖的615斤，价款3321元，亦属被告张来福利润，故被告张来福应从卖鸡款中得款17821元。被告岳国强已按每袋170元向原告公司垫付了275袋饲料的饲料款，合计46750元；原告在成鸡出售后，应从鸡款中给付岳国强每袋利润10元，合计2750元；故被告岳国强应从卖鸡款中得饲料款49500元。被告岳国强向原告垫付10870只鸡苗的鸡苗款17935.5元，加上原告认可的应返还的利润500元，被告岳国强应从卖鸡款中得鸡苗款18435.5元。综上，89721元-17821元-49500元-18435.5元＝3964.5元为原告应得利润。三、被告张来福所使用26袋祥源公司饲料，应由谁承担费用。该26袋饲料与原告公司无关，由岳国强垫付费用，应由岳国强与张来福进行结算，与本案并非同一法律关系，本院依法不予一并处理。 本院认为，原告与两被告签订的“瑞福达实业817肉鸡饲养保值合同”系三方真实意思表示，事实清楚，权利义务关系明确，不违反法律规定，合法有效。因原告违约在先，被告亦有违约行为，过错相抵，对原告要求被告承担违约责任的主张本院依法不予支持。被告张来福将合同鸡外卖，但所出售价格与原告回收后再出售价格相差无几，未给原告造成明显损失，但所售鸡款在两被告手中，未向原告交纳并结算，明显侵害原告利益。经审理查明，所售鸡款扣除两被告应得部分，剩余3964.5元应属原告利润，两被告依法应向原告返还。鉴于被告张来福所得利润不高于其应得利润，剩余款项均在被告岳国强手中，故原告应得利润3964.5元依法应由被告岳国强向原告返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告岳国强于本判决生效之日起十日内给付原告莘县瑞富达实业有限公司鸡款3964.5元。 驳回原告莘县瑞富达实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1318元，减半收取659元，由被告岳国强承担25元，原告莘县瑞富达实业有限公司承担634元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审判员  张明久 二〇二〇年四月十五日 法官助理田洪升 书记员程龙