吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1998号上诉人（原审被告）杨广财，男，汉族，1960年3月14日出生，住吉林省九台市。委托代理人李朝盖，吉林良誉律师事务所律师。上诉人（原审原告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地吉林省长春经济技术开发区南湖大路于金川街交叉口。法定代理人张弘驰，该公司董事长。委托诉讼代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人杨广财因与上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安押运公司）劳动争议一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初2358号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保安押运公司向原审法院提出诉讼请求：1、保安押运公司无需支付杨广财经济赔偿金40100.31元；2、保安押运公司无需支付杨广财加班工资11809.88元;3、保安押运公司无需支付杨广财年假工资人民币1229.13元。事实与理由:长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会所作的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。裁决保安押运公司支付经济赔偿金是错误的,没有事实与法律的依据。双方之间的劳动关系因未履行请假手续而解除，保安押运公司不存在违法情形，不需支付经济赔偿金。裁决保安押运公司支付杨广财加班工资的计算方式和标准是错误的原杨广财双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算。另外由于在休息日保安押运公司已支付当日工资，未支付加班工资，所以在计算加班费时应当扣除已付的当日工资,即只需再向劳动者支付100%的日平均工资即可。所以，保安押运公司认为，裁决中加班费的计算方式和标准是错误的。裁决要求保安押运公司支付杨广财年假工资的计算方式错误。双方在劳动合同中已约定了基本工资，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应计算在年假工资的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数进行计算。杨广财原审时辩称，裁决事实清楚，适用法律正确应予以维持，判决驳回原告诉讼请求。原审法院经审理认定事实如下：杨广财系保安押运公司职工，职务为押运员，双方签订了七次劳动合同，最后合同期限至2019年1月31日。工作的起止时间为2010年11月20日至2018年2月11日。杨广财离职前12个月平均工资为2673.35元。2018年4月10日原告向被告出具《督促通知书》，写明因被告2018年2月10日以后未履行请假手续，长期不到公司上班，于2018年4月20日前至协商，逾期不到，视为自动离职。2018年4月23日又出具《解除劳动合同决定书》，写明由于杨广财长期无故不上班，发出督促通知书，经公司研究决定，自2018年4月23日起解除劳动合同。杨广财提出仲裁请求:确认双方2010年11月20日至2018年2月11日期间存在劳动关系；立即向杨广财出具解除劳动关系手续；保安押运公司支付杨广财解除劳动关系经济赔偿金44764.80元；未休年休假工资2744.20元;加班工资23600.12元；2018年1月10日至2018年2月11日工资3500元。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会出具仲裁裁决书（长经技劳人仲裁字[2018]第96号），裁决确认双方劳动关系存续时间为2010年11月20日至2018年2月11日；保安押运公司支付杨广财解除劳动合同的经济赔偿金40100.31元；双休日加班费11809.88元;未休年休假工资1229.13元;欠付工资1352.04元；驳回杨广财其他诉请。原审法院认为，关于双方劳动合同解除的问题。相关证据显示杨广财2018年2月10日以后未到公司上班，应认定以实际行为解除劳动合同，保安押运公司出具解除合同通知，以上证据应认定为双方达成一致解除劳动合同，故确认双方劳动关系存续时间为2010年11月20日至2018年2月11日，保安押运公司应为杨广财办理离职手续。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，保安押运公司应给付经济补偿金20050.13元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，杨广财提供的证据不足，不能认定杨广财主张的加班事实，结合保安押运公司相同岗位情况，应存在加班，且杨广财未对仲裁裁决起诉，原审法院对裁决结果予以支持，双休日加班费认定为11809.88元，未休年假工资认定为1229.13元。保安押运公司欠付2018年2月份工资，保安押运公司应给付杨广财1352.04元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，原审法院判决：一、确认双方2010年11月20日至2018年2月11日期间存在劳动关系；二、保安押运公司在判决生效后立即向杨广财出具解除劳动关系手续；三、保安押运公司在判决生效后立即给付杨广财经济补偿金20050.13元、双休日加班费11809.88元、未休年假工资1229.13元、2018年2月工资1352.04元。案件受理费10元，减半收取计5元由保安押运公司负担。宣判后，杨广财不服，向本院提起上诉。请求维持原审第一、第二、第三项中的加班费、未休年假工资、2018年2月工资部分；改判被上诉人向上诉人给付经济补偿金40100.31元；本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由是原审法院认定事实错误，原审采信被上诉人提供的《督促通知书》、《解除劳动合同决定书》错误，两份文书均未被上诉人单方制作，我方不认可。被上诉人证据不足，不应得到法院支持。保安押运公司针对杨广财的上诉二审辩称：杨广财的上诉请求不成立，应该驳回其上诉请求。宣判后，保安押运公司不服，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，改判上诉人保安押运公司无需支付被上诉人加班工资11809.88元，年假工资1229.13元，无需补偿被上诉人20050.13元，一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由是原审法院判决支付被上诉人经济补偿金是错误的，没有事实和法律依据。原审法院计算加班工资和未休假工资标准是错误的。杨广财针对保安押运公司的上诉二审辩称：保安押运公司的上诉请求不成立，应该驳回其上诉请求。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。另查明，上诉人保安押运公司在二审审理时撤回对上诉人杨广财的上诉，本院予以准许。上诉人杨广财明确其诉讼请求为“将原审判决的经济补偿金改为经济赔偿金，原审判决认定的工资标准、年限均是正确的”。本院认为，关于被上诉人应当给付上诉人违法解除劳动合同赔偿金的问题。上诉人在被上诉人处工作至2018年2月10日以后未到公司上班，被上诉人亦于2018年4月10日向上诉人出具《督促通知书》，且劳动仲裁亦认定上诉人工作至2018年2月10日，上诉人并未提起诉讼，故原审认定上诉人与被上诉人于2018年2月11日解除劳动合同关系并无不当。上诉人与被上诉人2018年2月11日解除劳动合同系上诉人不上班以实际行为表明解除，并非被上诉人违法解除。故上诉人主张被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林省保安押运护卫有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年四月二十七日书记员 刘 越