陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终116号 上诉人（原审原告）：陶永波，男，1967年8月19日出生，汉族，住陕西省旬阳县城区，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人（原审被告）：张前科，男，1969年3月8日出生，汉族，住陕西省旬阳县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：栗时朝，旬阳县148法律服务所法律工作者。 上诉人陶永波与上诉人张前科因民间借贷纠纷一案，不服旬阳县人民法院（2019）陕0928民初1399号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陶永波上诉请求：1.撤销原判第一项，改判为“被上诉人已支付利息23900元，应当予以扣减”；2.被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：原审事实认定不清，被上诉人向原审法院出具的2019年1月26日转账6900元的记录，该转账的账户和账号均不是上诉人的，原审法院不予调查清楚，就认定是被上诉人向上诉人转款了6900元，属于典型的调查事实不清，被上诉人用转给他人的凭证来作伪证，还让其妻子谢某某向法庭作伪证，该证据虽未被原审法院采信，但其夫妻在本案中伪造证据，妨碍人民法院审理案件的行为没有得到惩处，应对被上诉人夫妻处以罚款、拘留之处罚，以彰显法律的尊严。 张前科辩称，一审提交的四张银行小票的账号与陶永波的账号一致。 张前科上诉请求：1.撤销原判；2.一、二审案件受理费由被上诉人全部承担。事实与理由：因上诉人与被上诉人过去关系好，加之涉及亲戚关系，上诉人2014年承包工程，被上诉人为了放高利贷，主动放上诉人现金5万元，一年要利息4万元，上诉人出示了借据，约定用期一年。到期后上诉人已还清了本金而未抽借据，过后被上诉人多次索要利息。利息还有多的，可是被上诉人背信弃义起诉。 陶永波辩称，张前科的请求错误，他没有偿还本金，利息还了23900元。 陶永波向一审法院起诉请求：1.依法判令张前科偿还借款50000元及利息（利息自2014年12月16日起至清偿之日止按年利率24%计算）；2.案件受理费由张前科承担。 一审法院认定事实：2014年12月16日，张前科向陶永波借款50000元，并出具借条，借条内容为：“今借到陶永波人民币伍万元整（￥50000.00元），年息肆万元整，按月结息”。借款后，张前科于2015年7月28日向陶永波偿还14000元，陶永波出具收条。审理中，陶永波不承认该收条为自己所写，张前科申请对该收条进行笔迹鉴定。法院根据张前科的笔迹鉴定申请，将该收条连同陶永波当庭书写的字体样本送往陕西蓝图司法鉴定中心进行笔迹鉴定。2019年11月13日，陕西蓝图司法鉴定中心作出【2019】文鉴字第127号鉴定意见书，鉴定意见为：检材中的书写笔迹与陶永波的样本笔迹倾向认定系同一人书写。对该鉴定意见，陶永波无异议，承认张前科向其偿还14000元属实。为鉴定，张前科支付鉴定费2000元。2019年1月12日张前科通过银行转账方式向陶永波偿还1000元；2019年1月20日张前科通过银行转账方式向陶永波偿还3000元；2019年1月28日张前科通过银行转账方式向陶永波偿还5900元；2019年1月26日张前科通过银行转账方式向陶永波偿还6900元。 一审法院认为：张前科承认向陶永波借款本金50000元属实，借款合同成立，故陶永波要求张前科偿还借款50000元的诉请予以支持。双方约定的年息是4万元，违反法律规定，但陶永波诉请张前科按照年利率24%自2014年12月16日起至本金清偿之日止支付利息的诉请，符合法律规定，予以支持。因双方对还本付息顺序约定不明，依照先付息后还本的法律规定，张前科已向陶永波偿还的现金30800元，属支付利息行为。张前科抗辩，2017年冬向陶永波偿还的10000元以及其他已偿还的借款，因其对自己的主张所提供的证据不足，不予采纳。张前科因鉴定所支付的鉴定费2000元，属陶永波在履行合同义务中给张前科造成的损失，陶永波应当予以赔付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第二款（二）项规定，一审判决：一、张前科于本判决生效之日起三十日内向陶永波偿还借款本金50000元及利息（利息自2014年12月16日起至本金清偿完毕之日止按照年利率24%计算；张前科已支付的利息30800元，应当予以扣减）；二、鉴定费2000元，由陶永波向张前科赔付。 二审期间，陶永波向本院提交其陕西省农村合作金融机构XXXXXXXXXXXXXXX9859银行卡2018年10月15日到2019年12月21日的交易明细一份，拟证明其银行账户并未收到张前科的6900元汇款。 为查明案件事实，本院依职权向安康农村商业银行调取了陶永波所有账户2018年1月1日至2019年12月31日的交易流水及对手信息，并组织双方当事人进行了质证。陶永波质证称，法院调取的银行卡交易明细与其向法院提交的证据内容是一样的。张前科质证称，对陶永波提交的证据和法院调取的证据的真实性都没有意见。 经双方质证，陶永波提交的证据与本院依职权调取的证据在内容上具有一致性，故依法予以采信。 二审经审理查明的事实与一审认定事实基本一致，结合本院依职权调取的证据，二审另查明，陶永波安康农村商业银行账户在2019年1月26日无6900元交易记录。 本院认为，本案争议焦点为，张前科向陶永波偿还款项的数额应如何认定。根据已查明事实，并结合一、二审证据，张前科先后向陶永波偿还14000元、1000元、3000元、5900元，共计23900元。张前科上诉主张借款本金已还清、利息亦超额支付，但其并未提供相关证据予以证实，故其上诉理由不予支持。 张前科向一审提交了其2019年1月26日向陕西信合62302707000047****9银行卡汇入6900元的ATM现金存款凭证，因该份证据与本院依职权调取的银行流水所载明内容不符，陶永波实际并未收到该笔6900元款项，故对张前科在一审提交的该份证据不予采信，对张前科在一审抗辩的该笔6900元还款不予认定。陶永波上诉理由成立，本院依法予以支持。另，诚实信用是我国民法的基本原则，张前科在二审陈述其已将借条原件抽回，该陈述与其在一审答辩状及二审上诉状上所载明的未抽回借据的内容相悖，违反了禁止反言原则，故对其二审所作陈述不予采信。 根据张前科还款的时间节点，按照24年利率24%计息及先息后本的原则，经核算，截止2019年1月28日，张前科共向陶永波返还23900元，其中返还借款本金6566.67元，尚欠陶永波借款本金43433.33元、欠付利息26583.99元。 综上所述，张前科的上诉请求不能成立，应予驳回；陶永波的上诉请求成立，本院予以合理支持。一审对本案还款数额的认定不当，因二审出现新事实，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、变更旬阳县人民法院（2019）陕0928民初1399号民事判决第一项为：由张前科于本判决生效之日起三十日内向陶永波返还借款本金43433.33元、利息26583.99元，并自2019年1月29日起至借款清偿完毕之日止以43433.33元为本金、按年利率24%支付利息； 二、维持旬阳县人民法院（2019）陕0928民初1399号民事判决第二项； 三、驳回陶永波的其他诉讼请求。 一审案件受理费1050元，减半收取525元，由陶永波负担；二审案件受理费1050元，由上诉人张前科负担。 本判决为终审判决。 审判长 邵 军 审判员 罗 潇 审判员 李 颖 二〇二〇年四月三日 书记员 汪梦婷 1