陕西省韩城市人民法院民事判决书 （2020）陕0581民初187号原告（反诉被告）：吉雷江，男，生于1990年9月22日，汉族，初中文化，韩城市村民，现住韩城市，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人王义，陕西趋同律师事务律师，特别授权。被告（反诉原告）：郭俊虎，男，生于1977年2月13日，汉族，小学文化，韩城市村民，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人杜宇，山西飞翔律师事务所律师，特别授权。原告吉雷江诉被告郭俊虎合同纠纷一案及反诉原告郭俊虎诉反诉被告吉雷江合同纠纷一案，本院分别于2020年1月13日、2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）吉雷江及其委托代理人王义、被告（反诉原告）郭俊虎及其委托代理人杜宇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吉雷江向本院提出诉讼请求： 1、判令被告立即偿还下欠原告的款项7万元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：我原与他人合伙承包经营一家餐饮店（韩城丁家大院），我占有其中49%份额。后，被告想参与该店经营。经双方协商并经原合伙人同意，我以11万元价格将所占份额转让给了被告。随后，被告即实际参与该店经营。就转让款项，被告给了我现金1万元，下余10万元被告于2019年7月18日亲笔向我出具了一张借条，承诺8月18日清3万元、9月18日清3万元、10月18日清4万元。但被告出具借条后至今仅向我支付了3万元，下余7万元经我多次催要至今未付。故我特诉至贵院，请依法裁决。被告郭俊虎辩称：一、本案的案由应为合伙协议纠纷。应适用合伙的有关法律规定。二、吉雷江无权转让其持有的与他人合伙经营丁家大院饭店49%的合伙份额转让给郭俊虎，转让行为无效。吉雷江如果不同意继续合伙的话，只能采取退伙方式进行退伙，无权将其合伙份额转让给他人。据此，吉雷江这种转让合伙份额的行为因违反法律规定无效。三、吉雷江没有将其持有的与他人合伙经营丁家大院饭店49%的合伙份额交付给郭俊虎，郭俊虎没有成为合伙人，也没有持有涉案的49%合伙份额，郭俊虎有权拒付剩余的收购合伙份额款7万元。四、吉雷江应返还其收取的郭俊虎已支付给其的4万元。郭俊虎接受吉雷江49%合伙份额的主要目的是经营丁家大院饭店，开火锅店，郭俊虎一直没有在丁家大院饭店开火锅店，没有实现接受合伙份额的合同目的，吉雷江应返还收取郭俊虎的4万元49%合伙份额的收购款。反诉原告郭俊虎向本院提出诉讼请求：一、解除双方达成的反诉人收购被反诉人合伙承包经营韩城市丁家大院饭店49%合伙份额的口头协议；二、被反诉人返还反诉人已支付的收购49%合伙份额的款项4万元；三、被反诉人承担本案的诉讼费用。在庭审中反诉原告将其诉讼请求第一项变更为确认双方达成的反诉人收购被反诉人合伙承包经营韩城市丁家大院饭店49%合伙份额的口头协议无效。事实与理由：2019年6、7月份，反诉人在丁家大院饭店吃饭时见到了被反诉人吉雷江，两人在聊天时，吉雷江提出将其在丁家大院49%的合伙份额转让给反诉人，反诉人也同意收购被反诉人吉雷江49%的合伙份额。两人达成了口头协议，约定49%的合伙份额折价11万元，反诉人向被反诉人支付1万元并向被反诉人出具了10万元借条，后又支付了3万元。在反诉人支付了4万元后，被反诉人不给反诉人变更其持有的丁家大院饭店49%的合伙份额。反诉人多次督促被反诉人办理，但被反诉人拒不办理。基于上述事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第140条之规定，提出反诉，请法院依法公正判决，以维护反诉人的合法权益。反诉被告吉雷江辩称：反诉原告的诉请既无法律依据也无事实依据，应当依法驳回。1、反诉原告的诉请无法律依据，因为双方达成的口头转让份额的协议，并没有违反法律、行政法规的强制性规定，不存在无效情形。且在事实上双方达成协议后，反诉原告不但向反诉被告出具了涉案借条，且在出具借条后，一个多月后如期支付了所欠的款项，对涉案餐馆进行装修，对库存进行清点，参与了经营，已经成为了新的合伙人。且反诉原告的诉状也相互矛盾，反诉原告一边称督促反诉被告办理，一边称违反法律规定，说法矛盾，认为反诉原告的诉请没有法律依据。2、事实方面，双方达成口头协议，约定合伙份额折价款为11万元，已经支付了4万元，这些内容反诉被告认可，属实。反诉被告转让给反诉原告的是个人合伙份额，合伙份额的转让并不需要在相关部门进行变更登记，只要转让双方达成协议，反诉原告事实上参与经营，即应当视为转让完成，如前所述，反诉原告已行使了合伙人的权益，成为了新的合伙人，反诉被告的转让行为已经完成，根本不存在反诉原告诉状中所称的不给反诉人变更合伙份额的情形。且反诉原告不但实际参与经营，同时也于出具借条后一个多月，按期支付了所欠的第一笔款项。综上，反诉被告认为反诉原告的诉请及事实与理由无法律依据，且与事实不符，应当驳回。开庭审理中，本诉原告向法庭提供如下证据：1、2019年7月18日被告向原告出具的借条1份。证明：1、被告于2019年7月18日向原告出具了10万元的借条1份；2、被告承诺自出具借条后3个月内还清。本诉被告质证：对真实性没有异议，但是对合法性有异议。内容虽然反映的是借条，但实际是欠条，条据上的款项实际是吉雷江转让其持有的与他人合伙经营丁家大院饭店49%的合伙份额的收购款，不是借款。本诉原告质辩：被告向原告出具的借条，是基于原、被告双方达成转让份额一致合议后，出具的，来源是转让款项，但从内容看下欠原告10万元转让款项，事实是清楚的，也是被告的真实意思表示。本诉被告质证：被告是小学文化，因此被告对合伙份额转让的有关法律规定，和出具欠条有关内容认知上存在偏差，该借条是原告承诺找饭店合伙人同被告签订合伙协议，被告出具的，但出具后，原告让被告和另一合伙人签订协议，因借条无效。2、原告工商银行借记卡账户历史明细清单1张。证明：被告仅于出具借条后的2019年8月30日支付了原告3万元，下余7万元未支付。本诉被告质证：对该组证据无异议。3、证人张某某、刘某某出庭作证。证明：1、原、被告达成口头转让协议后，被告对涉案店铺进行了装修、对厨师的工作进行安排，行使了合伙人的权利，实际参与了经营，成为新的合伙人。被告刘某某当庭证明被告郭俊虎对库存进行了清点。2、另一合伙人程某某也口头告知厨师，被告为新的合伙人。3、原告已履行了转让义务，并退出合伙。4、声明1张。证明：另一合伙人程某某同意被告入伙，并与原、被告达成转让份额意向的当日为原告出具声明1份，声明丁家大院所有债务与原告无关，即认可原告退出合伙。证据3、4综合证明：原告已履行了转让义务，将自己所持有的份额转让给了被告；原告已退出合伙，被告已成为新的合伙人。本诉被告质证称：张某某的证言不能证明被告入伙。刘某某证人证明不了郭俊虎入伙，证人只是听说，证人也证明不了郭俊虎参与了合伙事务。对声明的合法性、关联性均有异议，程某某作为另一合伙人，作为本案关键证人，应当出庭作证，截止目前，被告不知道程某某因何原因未出庭。该证据不能证明被告与另一合伙人程某某达成了合伙协议。本诉原告质辩：1、程某某原告并非作为证人来证明问题，而是以书证证明相关问题。2、程某某出具声明的前提，因为被告入伙原告退伙，程某某才向原告出具声明。3、声明与借条相互印证，能够证明被告已经入伙。开庭审理中，本诉被告、反诉原、被告均未向法庭提供证据。本院对本诉原告出具的证据一、二、四，因双方对该两份证据的真实性不持异议，且能够证明案件的基本事实，故本院对该证据予以采纳。对证人刘某某的证言因被告对其真实性不持异议，对该证人证言予以采信。对证人张某某的证言结合本案其他证据能够证明案件的基本事实，对该证人证言予以采信。经审理查明，本诉原告吉雷江与案外人程某某XX城XX店，本诉原告吉雷江占有其中若干份额。原、被告协商一致并经案外人同意后，本诉原告吉雷江以11万元将在丁家大院的经营权转让给本诉被告郭俊虎。2019年7月18日，本诉被告郭俊虎在案外人程某某在场时，向本诉原告吉雷江出具借条一张载明“今借到吉雷江（10万元正）壹拾万元正 分3个月还清，8月18日清3万元，9月18日清3万，10月18日清4万，郭俊虎 2019.7.18”。同日案外人程某某给本诉原告吉雷江出具声明一份，该声明载明“丁家大院与吉雷江无关（所有债务） 程某某  2019.7.18”。后本诉被告郭俊虎付给本诉原告吉雷江现金10000元。本诉被告郭俊虎对丁家大院库存进行了清点。2019年8月30日本诉被告郭俊虎付给本诉原告吉雷江人民币30000元，下欠70000元至今未付。本院认为，本诉被告郭俊虎与本诉原告吉雷江双方达成的口头转让协议系双方真实意思的表示，又经过案外人（原合伙人）程某某同意，且不违反法律、法规的强制性规定，并已经部分履行了该协议，故该协议合法有效。况且证人能够证明本诉被告对该饭店的库存进行了盘点，说明本诉被告郭俊虎确已实际参与了该店的经营，成为该店新的合伙人，故本诉被告郭俊虎理应支付下欠的70000元。反诉原告郭俊虎反诉称因反诉被告吉雷江没有给自己签订入伙协议致自己没有实际参与丁家大院的经营，与事实不符，不予支持。反诉原告郭俊虎认为该口头协议是以“合法形式掩盖非法目的”的行为，违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定的反诉称，与法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第十条之规定，判决如下：一、被告郭俊虎于本判决生效后十日内支付原告吉雷江人民币70000元，并自2019年10月18日起按年利率6%支付利息至款付清之日止。二、驳回反诉原告郭俊虎的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550 元，减半收取775元，由被告郭俊虎负担。反诉案件受理费400元，由反诉原告郭俊虎负担。如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审  判  员    樊智侠二〇二〇年四月二十日 书  记  员    薛恬然1