陕西省延安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕06民终534号 上诉人（原审被告）：白晓成，男，1966年9月17日出生，汉族，现住陕西省延川县。被上诉人（原审原告）：曹彩萍，女，1963年9月11日出生，汉族，现住延安市宝塔区。上诉人白晓成因与被上诉人曹彩萍民间借贷纠纷一案，不服陕西省延川县人民法院（2019）陕0622民初897号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人白晓成、被上诉人曹彩萍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。白晓成上诉请求：1、依法撤销延川县人民法院（2019）陕0622民初897号民事判决，并判决驳回被上诉人原审中的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决中所认定的基本事实错误。原审判决认定的2016年3月5日、2016年3月15日的借条是无效借条。上诉人在2019年10月15日由被上诉人外甥干卫军主持协调，上诉人与被上诉人曹彩萍共同协商，由上诉人向被上诉人重新出具借条一张29万元整（包括9万元利息），约定月利息2分。同时，被上诉人在2016年3月5日、3月15日的两张借条借款在延川县法院起诉同时作废，由被上诉人的外甥负责到延川县法院撤诉，并负责收回原出具的两张借条。上诉人于2019年11月11日接到延川县法院电话通知开庭，上诉人说与被上诉人借款的事已经协商好了，被上诉人不是已经撤诉了么？上诉人在外地看病，不能参加庭审，一审听一面之词作出判决。2019年被上诉人利用上诉人儿子结婚，逼迫上诉人的儿子给被上诉人出具了一张10万元借条，当晚又要走了100元。2019年10月14日，上诉人又给被上诉人姐姐曹彩霞现金2万元，2019年10月17日上诉人给被上诉人转账1万元，2019年10月18日上诉人给被上诉人现金1万元，2019年11月7日上诉人给被上诉人转款5万元，2019年11月11日上诉人给被上诉人转款1万元，2019年4月19日上诉人向被上诉人转款1万元，截止开庭前上诉人共给被上诉人还本息110100元。可被上诉人在一审庭审没有向法官陈述还款的事实，导致一审错误的判决。综上，请求二审支持上诉人的上诉请求。请求二审撤销一审判决，驳回被上诉人原审中的诉讼请求。曹彩萍辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，应当驳回上诉人上诉请求。2015年10月13日、2016年3月5日，上诉人因资金周转困难，两次分别向答辩人提出借款10万元的请求，答辩人鉴于双方朋友关系而提供借款，上诉人亦并出具借条，其中在2016年3月5日出具的借条上明确约定借款月利率为2%，两笔借款均未约定还款期限。依据我国《合同法》第二百零六条之规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”及第二百一十条之规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”答辩人已经向上诉人提供了20万的借款，2019年4月21日，上诉人也向答辩人偿还过10000元的利息，双方间合法民间借贷关系合法、有效，依法应当受法律保护。原审法院审理程序正当、适用法律正确。原审法院在受理答辩人诉上诉人民间借贷纠纷案件后，向上诉人送达传票，上诉人以种种借口表示拒绝接收送达。依据《民事诉讼法》第九十二条：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”原审法院无奈之下采用公告送达方式，并依据法律规定的期间进行公告，开庭时亦以普通程序进行审理，完全符合法律规定。上诉人诉请事实与理由没有事实和法律依据。答辩人依据真实、合法的民间借贷关系诉至法院以维护自身合法权益，不存在虚假诉讼事实。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、审理程序正当，依据《民事诉讼法》第一百七十条第（一）款之规定，应当驳回上诉人上诉请求。 曹彩萍向一审法院起诉请求：1、依法判决被告白晓成还借款本金20万元及利息；2、本案诉讼费由被告白晓成负担。一审法院认定事实：2015年10月13日，被告白晓成因资金紧张向原告曹彩萍借款10万元并出具了借据。2016年3月5日，被告白晓成又因资金紧张向原告曹彩萍借款10万元并出具借据约定月利率为2%。被告白晓成于2019年4月21日支付原告曹彩萍利息1万元，借款本金20万元及剩余利息到今未予偿付。一审法院认为，原告曹彩萍与被告白晓成达成的借款协议，是双方真实意思表示，也不违反有关法律规定，合法有效。原告曹彩萍已经履行出借义务，被告白晓成应当按照约定偿还借款本金并支付约定的利息。原被告双方未约定还款期限，原告曹彩萍可以随时主张权利。原告曹彩萍起诉要求被告白晓成支付2015年10月13日借款本金10万元的利息，但未提供证据证明该笔借款有利息约定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决：被告白晓成于本判决生效后十日内偿还原告曹彩萍的借款本金20万元并支付借款本金10万元的剩余利息（利息按月利率2%计算，从2016年8月6日起计算至实际偿还之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，公告费400元，由被告白晓成负担。本院二审期间，上诉人白晓成围绕上诉请求提交了5张转账凭证，证明上诉人白晓成一共给被上诉人清偿了110100元，其中的90000元转账支付给被上诉人曹彩萍，20000元是现金支付给被上诉人曹彩萍的姐姐，100元是被上诉人和她的姐姐催账时强行向上诉人索要了100元。经质证，被上诉人对上诉人已支付的110100元无异议，但提出其中100元是上诉人支付给被上诉人及其姐要账的食宿费。经审查，上诉人对110100元款项中的100元系食宿费予以认可，故二审对上诉人提供的5张转账凭证予以采信，对100元食宿费不予认定为清偿的借款。本院对一审认定的借款事实予以确认。另查明，2019年4月19日上诉人白晓成向被上诉人曹彩萍转款1万元、2019年10月14日上诉人给付被上诉人姐姐现金2万元、2019年10月17日上诉人给被上诉人转账1万元，2019年10月18日上诉人给被上诉人现金1万元，2019年11月7日上诉人给被上诉人转款5万元，2019年11月11日上诉人给被上诉人转款1万元，上诉人共计给被上诉人还款11万元。本院认为，上诉人白晓成共向被上诉人曹彩萍借款30万元，本案其单独出具借条的为20万元，另案10万元借条由白晓成与其妻纪风玲共同出具，白晓成二审庭审中对借款事实予以认可，双方之间形成了合法有效的民间借贷关系，曹彩萍主张债权，白晓成应当履行还款义务。白晓成主张其已清偿借款11.01万元。经查，该 11.01万元中11万元为清偿借款，100元是白晓成给曹彩萍要账的食宿费，故100元不能计入清偿借款数额中。本案20万元借款中10万元约定了月息2分，另案10万元借款也约定了月息2分，一审将白晓成 2019年4月19日向曹彩萍第一次转账还款的1万元计入本案应还的利息，将其他白晓成之后的还款在另案10万元案件中予以扣除，并无不当。白晓成主张诉讼中其与曹彩萍于2019年10月15日在曹彩萍的外甥的协调下，双方达成协议，由白晓成向曹彩萍重新结算出具一张29万元（包含9万元利息），月息2分的借条，将本案20万元借款的两张借条作废，并由曹彩萍的外甥负责撤诉，但白晓成重新出具的29万元借条其自己持有，不能证明其与曹彩萍达成了新的借款合意，且撤回本案的起诉须曹彩萍本人自愿，故白晓成的主张不能成立。综上所述，白晓成的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人白晓成负担。本判决为终审判决。    审  判  长    霍 雨 枫审  判  员    牛    菲审  判  员    高 喜 霞  二〇二〇年四月二十七日（院 印）法官 法 官助 理    王    慧书  记  员    张    良 1