湖南省郴州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘10执复66号复议申请人（异议人）：上海浦东发展银行股份有限公司郴州分行。主要负责人：易宏，该行行长。申请执行人：郭井贵，男。被执行人：潘礼勇，男。被执行人：李嫣，女。复议申请人上海浦东发展银行股份有限公司郴州分行（以下简称浦发银行郴州分行）不服湖南省郴州市北湖区人民法院（以下简称北湖区法院）（2019）湘1002执异194号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。北湖区法院查明，（一）郭井贵与潘礼勇、李嫣债权人代位权纠纷一案，潘礼勇、李嫣未履行北湖区法院作出的已发生法律效力的（2016）湘1002民初2182号民事判决书确定的履行义务，北湖区法院于2017年4月6日作出（2017）湘1002执363号执行裁定书，裁定：“冻结、划拨（提取）被执行人潘礼勇、李嫣的存款（收益）3,441,575.05元[判决书确定的借款本息2,928,250元，判决生效后利息400,000元（按年利率2%从2016年8月1日计算至2017年4月1日其后利息另计），延迟履行期间利息45,095.05元（从2017年1月3日计算至2017年4月1日止，其后另计），案件受理费31186元，财产保全费5000元，申请执行费32,044元]，或查封、扣押其相应价值的财产”。2019年5月23日，北湖区法院在淘宝网司法拍卖网络平台第一次拍卖被执行人李嫣购买的登记在郴州锦马置业有限公司名下位于郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09号（房屋合同编号：201300669B09）房产。2019年5月24日，买受人邓欢以1,027,176元的最高价竞得。上述房产于2015年5月15日预告登记权利人为浦发银行郴州分行（抵押登记证号为郴房预北湖区字第215004268号），预告登记种类为预购商品房抵押权预告登记，抵押贷款金额为650,000元。2019年6月8日，北湖区法院作出（2018）湘1002执恢590号之一执行裁定书，裁定：“一、郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09号房产的所有权归买受人邓欢所有，房屋的所有权自本裁定送达买受人邓欢时起转移。二、买受人邓欢可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”2019年6月17日，北湖区法院向郴州市不动产登记中心送达（2018）湘1002执恢590号协助执行通知书，要求协助执行以下事项：一、注销郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09（合同编号：201300669B09）号房产抵押权预告登记（登记证明号：215004268，已告知抵押权人浦发银行郴州分行，并提存足额优先受偿款至北湖区法院）；二、注销被执行人李嫣名下位于郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09号（合同编号：201300669B09，预告登记证号：郴房预北湖区字第415006112号）房产预告登记；三、解除对上述房产的所有查封；四、该房经北湖区法院处置后无残值。（二）浦发银行郴州分行与李嫣、潘礼勇、案外人郴州锦马置业有限公司金融借款合同纠纷一案，北湖区法院经审理作出（2017）湘1002民初1025号民事判决书，判决内容为：“一、李嫣、潘礼勇在本判决生效之日起十日内共同偿还浦发银行郴州分行借款本金598,541.73元及利息15,011.57元（利息按年利率7.717%自2016年12月11日计算至2017年4月6日，此后利息继续按此标准计算至贷款还清时止），合计613,553.3元；二、李嫣、潘礼勇在本判决生效之日起十日内共同偿还浦发银行郴州分行偿还实现债权费用（指一审律师代理费）33,540元；三、郴州锦马置业有限公司对上述一、二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；四、驳回浦发银行郴州分行的其他诉讼请求”。浦发银行郴州分行对注销房产抵押权预告登记行为不服，提起异议请求：一、依法撤销北湖区法院（2018）湘1002执恢590号之一执行裁定书及（2018）湘1002执恢590号协助执行通知书；二、依法撤销北湖区法院要求不动产登记中心“注销郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09（合同编号：201300669B09）号房产抵押权预告登记（登记证号：215004268）；注销被执行人李嫣名下位于郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09号（合同编号：201300669B09，预告登记证号：郴房预北湖区字第415006112号）房产预告登记”的执行行为，并恢复原状。北湖区法院认为，本案系对执行行为提出的异议。因浦发银行郴州分行与李嫣、潘礼勇、案外人郴州锦马置业有限公司金融借款合同纠纷一案的判决中，并未判决浦发银行郴州分行对案涉房屋享有优先受偿权，故在本案强制拍卖案涉房产时未向浦发银行郴州分行预留受偿款，同时注销了案涉房产抵押权预告登记（登记证明号：215004268）。北湖区法院执行郭井贵与潘礼勇、李嫣债权人代位权纠纷一案的执行依据为本院生效的民事判决，执行行为并无不当，故对浦发银行郴州分行的异议申请不予支持。综上所述，北湖区法院依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定：“驳回案外人上海浦东发展银行股份有限公司郴州分行的异议。”。复议申请人浦发银行郴州分行不服上述裁定，向本院提出复议称，一、异议裁定认定事实不清、适用法律错误，应当依法撤销。1.异议裁定对执行行为是否合法，没有进行查明，认定事实不清。复议申请人并未主张对涉案房产享有优先受偿权，故本案的争议的焦点在于北湖区法院注销预告抵押登记的执行行为是否合法，并非复议申请人是否享有优先受偿权以排除执行。2.异议裁定适用法律错误。本案系执行行为异议，而北湖区法院却依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条作出异议裁定，明显适用法律错误。且如依照二百二十七条规定，对不服裁定的救济途径应当是提起执行异议之诉，而非申请执行复议。但原裁定在最后结语时，却告知浦发银行郴州分行应当申请复议，明显适用法律错误。二、北湖区法院强制注销预告抵押登记权的执行行为违法。北湖区法院在采取执行行为前，对复议申请人已经设立预告登记的情形是明知的，故北湖区法院在处置涉案房产时应当书面告知复议申请人，北湖区法院未经预告登记人即复议申请人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。因此，北湖区法院的执行行为违反了《中华人民共和国物权法》的规定，排斥预告登记人的合法权利，事实上使得复议申请人丧失了将来办理涉案房产正式抵押登记的权利主功能是shi是，情形是明知道。请求：1.撤销北湖区法院（2019）湘1002执异194号执行裁定；2.撤销“北湖区法院注销浦发银行郴州分行对郴州市青年大道49号五岭新天地二期9B09（合同编号：201300669B09）号房产的抵押权预告抵押登记”的执行行为，恢复浦发银行郴州分行对该房产的预告抵押登记。本院认为，北湖区法院认定本案系执行行为异议，却未适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条进行审查，而错误适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条进行审查，且告知当事人诉讼救济途径错误，故北湖区法院作出的异议裁定适用法律错误，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2019）湘1002执异194号执行裁定；二、本案发回湖南省郴州市北湖区人民法院重新审查。审 判 长 欧阳昆兰审 判 员 王 梅 英审 判 员 邹  敏二〇二〇年四月十七日法官助理 胡 文 韬书 记 员 侯 馨 雅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。