山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终71号 上诉人（原审原告）：翟义生，女，1954年1月24日出生，汉族，现住山西省平定县。 委托诉讼代理人：翟计生，女，汉族，1951年2月8日出生，汉族，现山西省平定县，系翟义生的姐姐。 委托诉讼代理人：赵翀阳，山西圣平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张永科，男，1966年11月20日出生，汉族，现住山西省阳泉市。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司，住所地山西省阳泉市城区桃北东路（公交总站半山写字楼六、七层）。 负责人：施占伟，职务经理。 委托诉讼代理人：赵晶京，女，1993年8月20日出生，现住山西省阳泉市矿区，阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司员工。 上诉人翟义生因与被上诉人张永科、阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平定县人民法院（2019）晋0321民初1004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人翟义生的委托诉讼代理人翟计生、赵翀阳、被上诉人张永科、被上诉人阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的委托诉讼代理人赵晶京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翟义生上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.本人的住院天数为325天，一审法院依据鉴定报告将住院天数认定为192天错误，本人的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费均应按照325天计算；2.一审法院和鉴定机构以鉴定材料不完善为由未对本人的伤残进行鉴定，剥夺了本人的相关权利；3.本人主张的精神损害抚慰金应当得到支持。 张永科辩称，一审判决正确，应予维持。 阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司辩称，认可一审判决，应驳回上诉人的上诉，维持原判。 翟义生向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助、交通费等各项损失共计189586.73元。2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2016年6月13日6时50分许，被告张永科驾驶xxx号小型轿车由南向北行至xx道口处，与由东向西横过机动车道的行人原告翟义生发生碰撞，造成xxx号车损坏、原告受伤的道路交通事故。经平定县公安局交通警察大队2016年6月15日作出平公交认字【2016】第00000154号道路交通事故认定书认定，张永科、翟义生承担事故的同等责任。翟义生对该道路交通事故认定书提出异议，申请重新认定。2016年7月13日，阳泉市公安局交通警察支队作出阳公交复字【2016】第20160026号道路交通事故认定复核结论，维持平定县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书。事发后，原告被送往平定县人民医院住院治疗，诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤：右侧顶叶脑内血肿，蛛网膜下腔出血，右侧额部硬膜下积液，左侧枕部头皮血肿；2、闭合性胸部损伤：右侧第3、10肋骨骨折，胸壁软组织损伤；3、左肱骨骨折；4、左侧关节盂骨折；5、左侧肱骨颈骨折；6、左侧面部及下颌软组织损伤；7、口腔外伤：牙外伤；8、腹部外伤；9、会阴外伤；10、左上臂软组织损伤；11、骶尾部、双手、左足及右踝部多处擦挫伤；12、颈椎骨质退行性改变；13、腰椎骨质退行性改变；14、贫血。原告于2017年5月4日出院，住院天数325天。晋CQ6622号车所有人为被告张永科，该车在被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保交强险，事故发生在保险期间。原告因本次事故造成损失，事故双方未能协商一致，故具状起诉。 事故发生后，被告张永科支付原告翟义生医疗费5304.20元。被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司给原告垫付医疗费10000元。 本案在一审审理过程中，被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司认为原告翟义生住院时间过长且存在挂床现象，申请对翟义生的住院时长合理性及误工期、护理期进行鉴定。一审法院依法委托阳泉市中级人民法院证据技术中心鉴定。2019年10月29日，重庆市法医学会司法鉴定所作出的司法鉴定意见书认定翟义生合理住院时长为192天适宜，误工期210天，护理期192天。鉴定费1320元已由申请鉴定人保险公司支付。 对有争议的证据和事实，一审法院认定如下： （一）本案的诉讼时效问题。《中华人民共和国民法总则》已自2017年10月1日起施行，该法第一百八十八条明确规定了“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。”根据新法优于旧法的原则，本案的诉讼时效期间为三年，原告之诉并未超过诉讼时效。 （二）如何认定原告的住院时间。从原告提供的住院病历显示，原告入院时间为2016年6月13日，出院时间为2017年5月4日，但平定县人民医院的长期医嘱单和临时医嘱单显示，原告从2016年12月21日至2017年5月4日再没有任何诊疗记录。重庆市法医学会司法鉴定所结合原告伤情和诊疗事实，在司法鉴定许可证登记的业务范围内组织鉴定，司法鉴定人具有从事委托鉴定事项的执业资格，本次鉴定程序并无不当，作出的司法鉴定意见书认定翟义生合理住院时长为192天适宜，应予采纳。庭审中，原告申请重新鉴定的主张，于法无据。原告的住院伙食补助、营养费期间也应按此时长计算。 （三）如何计算原告的误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”该条款并没有列明受害人年满60周岁发生事故的，就不应得到误工费赔偿。60周岁是我国法定的退休年龄，但不能由此界定自然人超过60周岁就不能从事劳动，劳动者有得到劳动报酬的权利，纵观当前现状，超过60周岁从事劳动的人员普遍存在，故原告请求误工费损失应予支持，具体金额参照山西省“农村居民人均生活消费支出”和“农村居民人均可支配收入”之和的标准执行。 （四）虽然原告在庭审中没有提供相应的交通费票据，但交通费损失确实存在，可酌情确定。 经庭审当事人举证、质证、认证，一审法院认定原告翟义生因本次交通事故造成的各项损失如下：1、医疗费33936.43元；2、误工费（参照山西省2018年度农村居民人均生活消费支出9172元+农村居民人均可支配收入11750元之和）为20922元÷365天×210天=12037.31元；3、护理费按山西省2018年度居民服务业在岗职工平均工资标准，一人护理计算，为46693元÷365天×192天×1人=24561.80元；4、住院伙食补助100元×192天=19200元；5、营养费50元×192天=9600元；6、交通费酌情认定1000元；共计100335.54元。 一审法院认为，自然人享有身体权、健康权，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。平定县公安局交通警察大队根据本次交通事故的成因划分当事人的责任正确，应予采纳。经庭审，认定原告造成的各项损失共计100335.54元。xxx号车在被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险，原告翟义生的损失应由保险公司在承保车辆的交强险各分项责任限额内先行赔付，不足部分按事故责任比例由被告张永科赔偿50%，核减保险公司和张永科已支付原告部分。本案在审理期间，原告翟义生申请对其伤残程度进行等级鉴定，但因原告不能提供住院期间的相关X片，致鉴定无法进行，相关的法律后果由其自行承担，对其主张精神损害抚慰金不予支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在承保xxx号车机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告翟义生因本次交通事故造成的医疗费10000元、误工费12037.31元、护理费24561.80元、交通费1000元等损失共计47599.11元。除已支付原告10000元医疗费外，再行给付原告37599.11元。二、被告张永科赔偿原告翟义生因本次交通事故造成的医疗费23936.43元、住院伙食补助19200元、营养费9600元等损失共计52736.43元的50%，计款26368.21元。除已支付原告5304.20元外，再行给付原告21064.01元。上述款项，均于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2306元，减半收取1153元，由原告翟义生、被告张永科各半负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本案当事人争议的焦点为：（一）翟义生的住院时间如何认定；（二）翟义生的伤是否构成伤残；（三）翟义生主张的精神损害抚慰金是否应予支持。 （一）关于翟义生的住院时间如何认定的问题。重庆市法医学会司法鉴定所结合原告伤情和医院的诊疗情况，对翟义生的合理住院时间作出了鉴定。该鉴定的鉴定人具有鉴定执业资格，鉴定程序合法，一审法院据此鉴定认定翟义生的合理住院时间为192天并无不当。 （二）关于翟义生的伤是否构成伤残的问题。当事人对自己的主张有义务提供证据，不能提供证据的，应当承担不利的后果。翟义生申请进行伤残鉴定，但其不能提供住院时的X片资料，导致鉴定无法进行，故对翟义生提出的残疾赔偿金请求，本院不予支持。 （三）关于翟义生主张的精神损害抚慰金是否应予支持的问题。翟义生提供的证据，不足以证明给其造成了精神损害的严重后果，故本院对其该项请求不予支持。 综上所述，翟义生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2918元，由上诉人翟义生负担。 本判决为终审判决。 审判长  张卫华 审判员  胡旭辉 审判员  贾志强 二〇二〇年四月二十八日 书记员  翟文洁