山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)鲁02执复22号 复议申请人（申请执行人）：中国民生银行股份有限公司青岛分行，住所地青岛市崂山区海尔路190号。 负责人：范国德，行长。 委托代理人：朱延宁，山东汉通律师事务所律师。 委托代理人：李洁，山东汉通律师事务所律师。 被执行人：陈某某，男，1972年4月24日出生，汉族，住福建省晋江市。 被执行人：曾某某，女，1971年8月25日出生，汉族，住福建省晋江市。 被执行人：谢某某1，男，1974年8月26日出生，汉族，住福建省晋江市。 被执行人：谢某某2，女，1976年1月2日出生，汉族，住福建省晋江市。 被执行人：崔龙龙，男，1978年1月9日出生，汉族，住青岛市城阳区。 被执行人：闫某，女，1981年3月30日出生，汉族，住青岛市城阳区。 被执行人：青岛圣光天羽工贸有限公司，住所地青岛市城阳区城阳街道城子社区建材市场2-22。 法定代表人：陈某某，经理。 被执行人：烟台圣羽节能建材有限公司，住所地烟台市芝罘区环海路88号。 法定代表人：王文江，经理。 复议申请人中国民生银行股份有限公司青岛分行不服青岛市市南区人民法院（以下简称市南法院）（2019）鲁0202执异344号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 市南法院在执行申请执行人中国民生银行股份有限公司青岛分行与被执行人陈某某、被执行人曾某某、被执行人谢某某1、被执行人谢某某2、被执行人崔龙龙、被执行人闫某、被执行人青岛圣光天羽工贸有限公司、被执行人烟台圣羽节能建材有限公司金融借款合同纠纷一案中，异议人中国民生银行股份有限公司青岛分行称，本案查封了被执行人曾某某名下的坐落于青岛市城阳区正阳路117号青特城17号楼1单元504户房屋，市南法院仅仅依据青岛市城阳区人民法院的函件即解除涉案房屋的查封，违反法定程序。合同解除权以及合同解除权产生的返还原物均属于普通债权，并无优先效力，解封房产实际上赋予了合同解除权以优先受偿的效力，使其他普通债权无法受偿，既违反了法律规定，也显失公平。即使法院认定青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初4755号民事判决书中的返还房产具有物权效力，解封涉案房屋也不符合法律规定。故请求法院撤销（2019）鲁0202执346-1号执行裁定书，继续查封被执行人曾某某名下的坐落于青岛市城阳区正阳路x号x号楼x单元x户房屋。 市南法院查明，2016年11月25日，市南法院作出（2016）鲁0202民初1782号民事判决书，判令：一、被告陈某某、被告曾某某偿还原告中国民生银行股份有限公司青岛分行贷款本金人民币x元；二、被告陈某某、被告曾某某支付原告中国民生银行股份有限公司青岛分行利息、罚息x元（截止2015年12月8日，自2015年12月9日起至被告陈某某、曾某某清偿借款本息之日止的利息、罚息仍按照《综合授信合同》、《借款支用申请书》的约定计付）；上述一至二项，于本判决生效后10日内付清。三、上述一至二项，被告谢某某1、谢某某2、崔龙龙、闫某、青岛圣光天羽工贸有限公司、烟台圣羽节能建材有限公司承担连带清偿责任；被告谢某某1、谢某某2、崔龙龙、闫某、青岛圣光天羽工贸有限公司、烟台圣羽节能建材有限公司承担保证责任后有权向被告陈某某、曾某某追偿；四、驳回原告其他诉讼请求。因被告未履行生效法律文书确定的还款义务，2019年2月21日，申请执行人中国民生银行股份有限公司青岛分行向市南法院申请强制执行。 市南法院依据（2016）鲁0202民初1782号民事裁定书，查封了被执行人曾某某名下的坐落于青岛市城阳区正阳路117号x号楼x单元x户房屋。 2019年4月1日，青岛市城阳区人民法院向市南法院出具（2019）鲁0214执842号函，内容为：“我院受理的申请执行人青岛北曲后汇豪置业有限公司与被执行人曾某某买卖合同纠纷一案，执行依据为山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初4755号民事判决书，现该判决书已经发生法律效力。申请人向市南法院申请执行，要求被执行人协助申请人办理《青岛市商品房预售合同》（合同编号：201300140054）的预告登记和网签备案撤销手续。因该合同项下的房产被你院以（2019）鲁0202执346号、（2019）鲁0202执345号、（2019）鲁0202执347号、（2017）鲁0202执2585号案件查封，我院无法办理《青岛市商品房预售合同》（合同编号：201300140054）的预告登记和网签备案撤销手续。望贵院依据我院已生效法律文书给予解除查封，并将结果函告我院。” 2018年12月10日，青岛市城阳区人民法院作出（2018）鲁0214民初4755号民事判决书，判令：一、确认原告青岛北曲后汇豪置业有限公司与被告曾某某于2013年8月27日签订的《青岛市商品房预售合同》（合同编号：201300140054）于2018年9月21日解除；二、被告曾某某于本判决生效后十日内协助原告青岛北曲后汇豪置业有限公司办理上述《青岛市商品房预售合同》预告登记和网签备案撤销手续；三、被告曾某某于本判决生效后十五日内腾退青岛市城阳区正阳路x号青特城x号楼x单元x户房屋并交付原告青岛北曲后汇豪置业有限公司；四、被告曾某某应支付原告青岛北曲后汇豪置业有限公司违约金x元；五、被告曾某某应支付原告青岛北曲后汇豪置业有限公司代偿的银行贷款本息及其他费用x元；六、被告曾某某已付购房款817005元，在扣除上述第四、五项款项后，原告青岛北曲后汇豪置业有限公司应于本判决生效后十日内返还被告曾某某17016.21元。 2019年6月21日，市南法院作出（2019）鲁0202执347-1号执行裁定书，裁定如下：解除对被执行人曾某某名下的位于青岛市城阳区正阳路x号青特城x号楼x单元x户房屋的查封。 市南法院认为，《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十五条规定：“下列房屋虽未进行房屋所有权登记，人民法院也可以进行预查封：……（三）被执行人购买的办理了商品房预售合同登记备案手续或者商品房预告登记的房屋”。本案中，被执行人曾某某与案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司签订《青岛市商品房预售合同》（合同编号：201300140054），并办理了预告登记和网签备案，故市南法院对涉案房屋进行预查封，符合法律规定。被执行人曾某某依据《青岛市商品房预售合同》仅享有要求案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司办理过户的请求权，因该《青岛市商品房预售合同》已经生效的法律文书判决解除，被执行人曾某某不再享有要求案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司办理过户的请求权。根据物权法公示原则，涉案房屋的所有权人应当为案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司，并未过户至被执行人曾某某名下。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定：“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的转移、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。”可见，上述规定仅禁止被执行人、第三人为规避执行而对查封标的采取转移、设定权利负担、占有等有碍执行的行为，但并未禁止非以规避执行行为为目的而对被查封财产上原有基础关系依法变更的权利。因此，在涉案房屋已被预查封的情况下，案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司仍可依法行使商品房买卖合同解除权，要求被执行人曾某某返还已交付的涉案房屋，且已经得到生效判决支持。《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。”该条规定中的已经被查封、扣押、冻结的执行标的应当是属于被执行人享有的所有权或其他权益的执行标的，而涉案房屋的所有权人始终为案外人青岛北曲后汇豪置业有限公司，该涉案房屋虽已经被预查封，但预查封所指向的并非是确定的权益，亦非指向该预查封标的的物权或其他权益的最终归属。最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条规定：“有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人：……（六）人民法院认为应当解除查封、扣押、冻结的其他情形。”综上，2019年6月21日，市南法院作出的（2019）鲁0202执347-1号执行裁定书，符合法律规定。市南法院于2019年10月30日作出（2019）鲁0202执异344号执行裁定书，裁定驳回异议人中国民生银行股份有限公司青岛分行的异议。 复议申请人中国民生银行股份有限公司青岛分行不服该裁定，向本院申请复议，请求撤销市南法院（2019）鲁0202执异344号执行裁定书及（2019）鲁0202执347-1号执行裁定书，继续查封曾某某名下青岛市城阳区正阳路x号青特城x号楼x单元x户房产，并强制执行。事实与理由：1、根据（2016）鲁0214民初5633号及（2018）鲁0214民初4755号民事判决，曾某某已于2013年支付完涉案房屋全部款项，并已入住，虽然其未办理产权登记，但涉案房产所有权已转移至曾某某名下。申请执行人查封时，青岛北曲后汇豪置业有限公司已不具有涉案房产的所有权。2、合同解除权及合同解除权产生的返还原物均属于普通债权，并无排他效力。青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初4755号民事判决所有判项均以合同解除为前提，合同解除权系普通债权，并非物权，并不享有优先受偿的权利。且该判决是在涉案房产被查封后作出的，不足以对抗复议申请人对该房产的查封。（2016）鲁0214民初5633号民事判决书判决银行对抵押房产享有优先受偿权，青岛北曲后汇豪置业有限公司对曾某某拖欠债务承担连带清偿责任。青岛北曲后汇豪置业有限公司代偿款项并不具备优先受偿的效力。3、即使认定（2018）鲁0214民初4755号民事判决中的返还房产具有物权效力，解除对该房产的查封也不符合法律规定。 本院认为，复议申请人针对（2019）鲁0202执346-1号执行裁定书提出执行异议，市南法院在审理中未对该执行裁定书进行审查，却对（2019）鲁0202执347-1号执行裁定书进行审查，故市南法院（2019）鲁0202执异344号执行裁定书遗漏异议请求，应予发回重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条规定，裁定如下： 一、撤销青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202执异344号执行裁定书。 二、发回青岛市市南区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长 马 捷 审判员 周新喆 审判员 焦兴凯 二〇二〇年四月一日 法官助理 马春伟 书记员王钰