福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终556号 上诉人（原审被告）：叶丁旺，男，汉族，1978年7月24日生，住福建省三明市泰宁县。 被上诉人（原审原告）：蒋磊，男，汉族，1986年12月16日出生，住新疆巩留县。 上诉人叶丁旺与被上诉人蒋磊合同纠纷一案，不服厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初11713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶丁旺上诉请求：一、请求撤销（2019）闽0206民初11713号民事判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人原审诉求请求并未明确主张解除《转让协议》，原审法院径直判决上诉人返还被上诉人转让费5万元没有法律依据。二、事实上诉争标的转让时已征得房东的同意，若被上诉人当初未确认，其不可能将转让款支付给上诉人。三、退一步讲，即使上诉人需将转让费5万元返还被上诉人，被上诉人在原审时已确认上诉人交付给其的物品价值已超5万元（其中便利店的货价值3万元），因客观上被上诉人无返还原告，因此应当就此赔偿抵扣返还款，但原审法院并未就此判定。且被上诉人应当支付上诉人自诉争标的交付之日至实际返还之日的占有使用费。 蒋磊的答辩：上诉人明知涉案区块因旧城改造经营许可申办受限，而出让店面经营权，现被上诉人无法正常营业，装修投入无法回收，无法申办经营许可，要求解除转让合同，退还转让款合理合法。 蒋磊向一审法院提出诉讼请求：叶丁旺退还5万元转让费。 一审法院认定事实：2019年5月31日，叶丁旺（甲方）与蒋磊（乙方）签订一份《转让协议》，约定：甲方将位于湖里区湖边社区下湖社26号经营权等物品转让给乙方；转让款为5万元（包含押金0.1万元），本协议签订后当天乙方将转让款、押金一次性支付给甲方。之后，蒋磊向叶丁旺支付了5万元转让费。 蒋磊提交一份案外人林俊吉（出租方、甲方）与叶丁旺（承租方、乙方）签订的《房屋租赁合同》，约定甲方出租位于厦门市湖里区房屋（店面），租赁用途为房屋出租或店面出租，乙方须取得相应的执照，如用于其它用途，须告知房东并经得房东同意；租赁期限为2018年7月1日至2023年7月1日，每月租金0.7万元，每年房租涨幅固定0.05万元；租赁期间，乙方未经甲方同意，不得将房屋转租给第二方。叶丁旺对该合同的真实性予以确认。 庭审中，叶丁旺确认林俊吉现要收回讼争店面的场地，理由是蒋磊拖欠租金及水电费。 一审法院认为，蒋磊和叶丁旺签订的《转让协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。蒋磊按照《转让协议》的约定向叶丁旺支付了5万元，已经履行了合同义务。叶丁旺将湖里区湖边社区下湖社26号经营权转让给蒋磊，其确认将场地一起转租给叶丁旺，根据叶丁旺与林俊吉签订的《房屋租赁合同》，叶丁旺未经林俊吉同意，不得将房屋转租给其他人。叶丁旺未举证证明其将讼争店面场地转租给蒋磊有经过林俊吉的同意，且叶丁旺确认林俊吉现在要收回讼争场地，叶丁旺的行为已构成违约，《转让协议》的合同目的无法实现，蒋磊以此为由要求解除《转让协议》并退还转让费5万元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。叶丁旺辩称林俊吉要收回场地是由于蒋磊未缴交租金，应承担违约责任，一审法院认为，蒋磊是否向林俊吉缴交租金与本案《转让协议》无关，叶丁旺未举证证明其转租行为经过林俊吉的同意，林俊吉要求收回讼争场地是基于何种理由，叶丁旺的行为均都已构成违约造成《转让协议》无法履行，故对叶丁旺的上述辩称，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百二十四条，规定，判决如下：叶丁旺应于本判决生效之日起十日内，返还蒋磊转让费5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，蒋磊对认为一审判决认定的事实有异议，主张其每个月都有缴纳房租和水电费。叶丁旺对一审判决查明的事实均无异议。本院对双方无争议事实予以确认。 二审审理期间，被上诉人蒋磊向本院提交了如下证据：一、2019年6月至9月期间微信支付凭证，拟证明其向房东林俊吉支付租金。二、与湖里区工商局的咨询录音。拟证明自2019年6月12日起，涉案店面所在湖边下社区因旧城改造暂停办理营业执照。叶丁旺质证认为：一、微信转账记录的真实性不予认可，无法证明收款对象是房东林某。二、咨询录音证据真实性予以认可，但关联性不认同，讼争店面转让是2019年5月31日，叶丁旺在2019年6月3日到湖里区工商局办理营业执照过户，但是工作人员告知营业执照不能过户，只能注销。 另查明，2019年6月12日，厦湖征【2019】78号《湖里区土地房屋征收办公室关于暂停办理湖边水库东片区旧村改造项目（下湖）集体土地上房屋征收范围内相关手续的通知》：暂停办理拟征收范围内新建、扩建、改建房屋和改变.....及工商、税务登记.......等审批手续，暂停期限自2019年6月12日至2020年6月11日止。 蒋磊变更诉求为因不可抗力事由要求解除转让合同退还转让款5万元，本院认为，因不可抗力致使不能实现合同的目的可以解除合同。上诉人叶丁旺将湖里区湖边社区下湖社26号的经营权及场地签约出让，被上诉人蒋磊依约支付转让价款5万元，后因所在地块因旧村改造停止办理工商登记，被上诉人申办经营许可未果，无法正常经营。蒋磊未能举证说明上诉人叶丁旺明知涉案区块因旧城改造经营许可申办受限，而出让店面经营权，但其以不可抗力事由致合同目的不能实现为由要求解除合同，可以准许。已履行的转让款，结合双方合同履行情况，酌情由上诉人叶丁旺承担损失20000元。 综上，叶丁旺的上诉请求予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条的规定，判决如下： 一、撤销（2019）闽0206民初11713号民事判决。 二、自本判决生效之日起解除蒋磊和叶丁旺签订的《转让协议》。 三、叶丁旺应于本判决生效之日起十日内，返还蒋磊转让费30000元。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案一审案件受理费525元，由叶丁旺承担150元，蒋磊承担375元。二审案件受理费1050元，由叶丁旺承担300元，蒋磊承担750元。 本判决为终审判决。 审 判 长 叶 青 审 判 员 林丽珊 审 判 员 纪荣典 二〇二〇年四月二十一日 书记员 丘小涓 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。