湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1017号上诉人（原审被告）：张龙，男，汉族，1988年12月26日出生，岳阳县人，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：李荣，岳阳县忠信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：吴建新，男，汉族，1960年4月13日出生，岳阳县人，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：刘礼伟，湖南岳州律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈秀丽，湖南岳州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组。负责人：吴建新，组长。上诉人张龙与被上诉人吴建新、岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2019）湘0621民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。张龙上诉请求：1、依法改判驳回吴建新对张龙的诉讼请求，并由岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组承担全部赔偿责任；2、一二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定吴建新受伤系张龙操作不当错误，吴建新没有举证证明其受伤是张龙操作不当所致，各方均不是栽电杆的专业人员，张龙只是出于帮忙，没有任何过错，吴建新的行为是村民小组的职务行为，村民小组作为受益人，应当承担赔偿责任；2、吴建新对自己的受伤具有明显过错，一审认定的误工费、护理费、被扶养人生活费的计算均有错误；3、2012年起，工程建设机械已经不再列为特种设备目录，挖掘机不属于特种设备，不需要特种作业证书，一审认为张龙操作挖机缺少专业技术、操作不当是导致吴建新受伤的主要原因是错误的。吴建新答辩称，一审庭审中已经对事情的经过陈述的非常清楚，导致吴建新受伤的主要原因就是张龙不规范操作导致，吴建新的各项损失也已经提交了证据证实，一审不存在任何偏袒，一审判决下来后，代理人曾经建议上诉，吴建新放弃了。岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组答辩称，导致吴建新受伤的主要原因就是张龙不规范操作导致，吴建新的各项损失也已经提交了证据证实，一审不存在任何偏袒，请求驳回上诉，维持原判。吴建新向一审法院诉讼请求：一、依法判令张龙、岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组支付人身伤害损害赔偿金268858元（其中：1.医疗费用17494元及后续治疗费8000元、2.营养费2700元、3.护理费42000元、4.误工费50400元、5.交通费3000元、6.住院伙食补助费5040元、7.残疾赔偿金118381元、8.精神损害赔偿金15000元、9.被扶养人生活费5343元、10.鉴定费1500元）；二、判令张龙、岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：吴建新系岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组的组长，岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组因抗旱抽水，需要栽电杆架设电线。2019年1月24日16时许，吴建新与另一村民请来在附近挖掘机作业的张龙，双方口头商议了作业要求和报酬。然后，张龙挖了一个电杆坑，用挖掘机吊起电杆垂直填栽。电杆竖立后，吴建新上前解开吊绳绷带时，由于张龙操作不当，致使吴建新左手受伤。张龙驾驶挖掘机没有任何证件。吴建新受伤后，送往岳阳县人民医院治疗，住院84天，医药费31386.75元，其间在浏阳市骨伤科医院、岳阳市一人民医院门诊治疗，医药费1107.35元。张龙垫付医药费共计15000元。2019年7月24日，岳阳市平安司法鉴定所作出岳平安司鉴所[2019]临鉴字第471号司法鉴定意见书，其鉴定意见如下：1.被鉴定人吴建新因意外事故致左手掌功能丧失分值≥60分，其损伤致残程度被评定为七级伤残；左腕关节活动功能丧失25%以上，其损伤致残程度评定位十级伤残。2.被鉴定人吴建新自受伤之日起治疗休息误工为180日，营养90日；住院期间需护理1人，后期取内固定休息30日，护理1人；预计后期医疗费用8000元左右（含后期取内固定费用）。若以上费用与实际产生费用有差异，凭医院正规发票审核。鉴定费1500元。张龙对鉴定意见第1条不服，申请重新鉴定，一审法院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定。2019年11月13日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2019]临鉴字第1605号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人吴建新本次损伤分别评定为八级、十级伤残。吴建新与张龙就受伤的损失曾协商调解，但没有达成协议，吴建新遂向法院起诉，要求判如所请。一审法院认为，张龙在驾驶操作挖掘机吊装电杆作业时由于缺少专业技术、操作不当，是导致吴建新受伤的主要原因。对此，张龙应负事故的主要责任。其理由如下：张龙在本次事故发生之前，没有取得通用工程建设机械应具备的证书和资质。虽然，国务院废止了原劳动保障部《招用技术工种从业人员规定》，挖掘机不再列为工程建设机械特种设备目录；但是，挖掘机仍属于通用工程建设机械设备。在驾驶和操作挖掘机之前应当进行基本技能培训，并需要取得培训合格证书、施工作业操作证书、技能等级证书之类等。张龙提出，驾驶和操作挖掘机无需进行培训，不需要任何证书，且吴建新受伤是由于其自身的过错造成的等等，缺少事实和法律依据，不予支持。岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组对张龙是否具有作业资质没有进行审查，在该村民小组组织实施抗旱的生产经营活动中没有尽到应尽的安全保障义务。因此，岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组对本次事故的发生也应承担一定的责任。岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组提出，该组没有收入、没有经费、不能承担责任。其理由不成立，不予支持。吴建新要求赔偿医药费、伤残赔偿金、精神抚慰金等经济损失的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。但赔偿数额以法院确认的为准。伤残等级以湘雅二医院司法鉴定中心鉴定意见进行确认；误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后段医药费以岳阳市平安司法鉴定所鉴定意见进行确认。1.医药费40494.10元，其中住院和门诊医药费32494.10元、后段医药费8000元；2.住院伙食补助费5040元（住院84天×60元／天）；3.营养费2700元（医嘱与鉴定90天×30元／天）；4.误工费31002.88元（全休与后段治疗休息共210天×建筑业53886元／365天）。吴建新要求按建筑业泥工单日点工工价240元／天计算，不符合建筑业工价的实际情况，其计算标准偏高；张龙认为误工费应按农、林、牧、渔业计算，其计算标准偏低。一审法院根据实际情况，结合各方面因素考虑，按建筑业53886元／年的标准计算为宜；5.护理费19122.95元（住院84天加后段治疗护理30天共计114天×居民服务、修理和其他服务业61227元／365天）。吴建新要求护理费按210天、200元／天计算，不予支持；6.交通费酌情1200元。吴建新在治疗期间，先后在岳阳县人民医院、岳阳市一人民医院、浏阳市骨伤科医院就诊，交通费虽没有提供票据，但已实际发生；7.被扶养人生活费5247.41元（上年度农村居民人均生活消费性支出12721元／年×5年×伤残等级系数0.33／4个子女）；8.残疾赔偿金93013.80元（上年度农村居民人均可支配收入14093元／年×20年×伤残等级系数0.33）；9.精神抚慰金15000元。本次事故致吴建新八级和十级两个残疾，在身体上和精神上都造成了较大的痛苦和伤害，理应在精神上进行一定的抚慰和赔偿。吴建新提出精神抚慰金15000元，应予支持；10.鉴定费1500元。合计214321.14元，其中：张龙承担上述经济损失150024.80元（214321.14元×70%）；岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组承担64296.34元（214321.14元×30%）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、由张龙赔偿吴建新医药费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失150024.80元；张龙已垫付医药费15000元，相互抵减后，张龙赔偿数额为135024.80元。二、由岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组赔偿吴建新各项经济损失64296.34元。三、驳回吴建新其他诉讼请求。上述第一、二项，限张龙、岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组在判决生效后十五日内履行，或将赔偿款汇至一审法院指定账户履行（户名：岳阳县人民法院，账户：80×××72，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5333元，减半收取2667元，由张龙承担1867元，由岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组承担800元。二审中，各方当事人均未提交新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、一审法院对吴建新的误工费、护理费、被扶养人生活费的认定是否正确？2、一审法院对各方责任的认定及划分是否恰当？关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审法院依据吴建新提交的证据参照建筑行业标准计算，并无不妥。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算标准。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”一审法院参照居民服务业和其他服务业标准计算护理费，并无不妥。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”一审法院依据吴建新提交的证据参照上一年度农村居民人均年生活消费支出额标准计算，并无不妥。关于焦点2，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，吴建新作为岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组的组长，组织实施抗旱的生产经营活动，涉案的栽电杆项目是由张龙承揽的挖机操作部分和其他人员的填埋工作部分组成，吴建新是在完成该项目过程中受伤。张龙操作挖机挖坑，又操作挖机进行不应当由挖机操作的起吊功能，撞伤吴建新的手，作为直接侵权人，其过错明显。吴建新作为受害人，在挖机操作过程中，不主动避让，没有尽到谨慎义务，对自己的受伤具有一定的过错。吴建新是岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组的组长，在履行职务过程中受伤，其因过错应当自负的部分由村民小组承担。一审法院根据案件实际情况，结合村民小组在对张龙的选任和指示上也存在一定过错，酌情认定由张龙对吴建新的受伤承担70%的责任，由岳阳县荣家湾镇荣鹿新村华群片第一村民小组承担30%的责任，并无不妥。综上所述，上诉人张龙的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费775元，由张龙负担。本判决为终审判决。审判长  赵顺容审判员  任 燕审判员  张 兰二〇二〇年四月二十七日书记员  陈 苗附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。