湖南省怀化市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）湘12民初95号起诉人：湖南温商联合房地产开发集团有限公司，住所地怀化市鹤城区天星东路99号（温商集团天星浅水湾营销中心），统一社会信用代码：914312007656481676。法定代表人季汤英，该公司经理。委托诉讼代理人：周建敏，男，1968年2月18日出生，户籍所在地湖南省怀化市鹤城区，系湖南温商联合房地产开发集团有限公司董事长兼总裁。委托诉讼代理人：李艳霞，女，1978年11月7日出生，户籍所在地湖南省怀化市鹤城区，系湖南温商联合房地产开发集团有限公司副总经理。起诉人湖南温商联合房地产开发集团有限公司（以下简称温商公司）诉被起诉人方泰建设集团有限公司（以下简称方泰公司）、吴会水、蒋光明、蒋荣平建设工程施工合同纠纷一案，起诉人温商公司向本院递交起诉状,请求:1、判令四被起诉人组织修复未检测指标工程（即不合格工程）、清理未完成的半成品腐烂工程，清空项目现场分包商塔吊、各种施工设备和临时设施等物品。判令方泰公司、吴会水配合起诉人将天星浅水湾3、7号楼已完工部分工程验收合格和移交；2、判令被起诉人方泰公司向起诉人移交全套完整工程资料、配合起诉人办理复工手续；3、判令四被起诉人赔偿起诉人损失人民币2.21968亿元，2020年3月28日之后的利息以2.21968亿元为基数，自2020年3月28日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止；4、判令方泰公司、吴会水两被起诉人承担本案案件受理费、财产保全费、公告费。事实和理由：2013年1月12日，起诉人温商公司与被起诉人方泰公司签订《天星浅水湾住宅小区工程施工合同》，约定由被起诉人方泰公司总承包温商公司发包的怀化天星浅水湾住宅小区二期3、7号楼等的工程。工程总承包合同金额暂定2.3亿元，总工期为600天。约定完成工程主体结构十五层时，甲方温商公司支付已完成工程量的75%；按照合同14款第六项的约定“乙方签订垫资建设合同后在进场施工前必须提供详细的资金来源计划和垫资统筹安排计划及详细材料供甲方审查核实，若经核实计划不实或没能力垫资则本协议作无效处理，以上资金和垫资建设计划及相关资料作为本鞋子做成部分。”2013年3月初开始进场施工，按照双方工程承包合同的约定，方泰公司应该在进场施工前提供吴会水、蒋光明、蒋**三人的身份证明和执业资格证等资料文件供起诉人温商公司审查，同时方泰公司并未提供约定必须提交的资金和垫资建设计划及相关资料，吴会水、蒋光明、蒋**三人采取花言巧语等方式，骗取进场进行桩基础施工。方泰公司与该项目实际内部承包和施工人蒋光明、蒋荣平、吴会水隐瞒实际没有施工和垫资能力的事实，骗取温商公司与其签订了《工程施工合同》。2013年1月12日，温商公司与方泰公司签订工程施工合同后，吴会水在2013年1月18日与方泰集团签订了《内部经济责任制承包合同》，蒋光明、蒋荣平、吴会水骗取温商公司信任进场施工后，开始大量收取分包商的履约保证金，并由所有的分包商全额垫资完成各分包工程。由于方泰公司没有资金和垫资施工能力，导致3#、7#楼反复多次出现停工，无法处理好各分包商的付款要求，并出现一系列争吵和持续停工问题，直接导致未按照《工程施工合同》的约定完成工程进度。2014年5月12日至2014年12月25日连续停工七个多月，由于方泰建设公司长期停工没有支付农民工、分包商、材料供应商相应款项，同时方泰公司实际工程承包人蒋光明、蒋荣平逃逸躲避，方泰公司施工现场空无一人，农民工、分包商、材料供应商开始恐慌性涌入施工现场哄抢方泰建设的残留建筑材料。温商公司多次电话通知方泰处理无果的情况下，下达书面《工作联系函》通知方泰公司尽快处理施工现场遭哄抢的局面。在温商公司、怀化市鹤城区“天星浅水湾”项目领导小组多次交涉无效的情况下，多次下函要求方泰公司恢复开工建设，均不予回应。2015年12月8日，在方泰公司严重违约停工和逃避19个月时间后，给温商公司造成非常巨大的经济损失，根据合同约定已经构成无条件退场和引进第三方进场施工的充分条件，在怀化市鹤城区重点项目天星浅水湾协调服务领导小组的多次努力返工无效的情况下，在重点项目政府领导小组的安排下，温商公司积极引进第三方施工单位苏中建设集团，签订了天星浅水湾项目《工程施工合同》，签订合同后，温商公司全力处理施工现场问题，以期尽快安排苏中建设集团进场施工建设。2015年12月15日，为了尽快恢复市区两级重点项目的施工建设，温商公司组织力量全面清理施工现场，在政府领导小组的支持下给方泰公司下达强行清场和现场处置通知。2015年12月22日，方泰公司在《工程施工合同》中授权代表和工程内部承包实际承包人蒋荣平和温商公司负责人周建敏确认的《怀化市天星浅水湾住宅3#、7#号楼项目蒋荣平、蒋光明工程量核订单》1份。蒋荣平、蒋光明工程量核订单中列明的3#、7#号楼总额为8414346.92元的工程量中，经过现场签证的工程量只有141.9万元。其他工程量均没有签证、没有经过检测合格或验收，根据《工程施工合同》的约定虚构工程量，起诉人温商公司苦于被方泰公司长期停工拖延，造成几亿经济损失，为了尽快止损，引入第三方施工企业进场恢复施工建设，被迫无奈确认虚假虚增的工程量，属于软暴力威胁下的强迫交易现象。2016年1月11日，温商公司为处理3#、7#号楼桩基础施工工程结算问题，向方泰公司出具《工程联系单》；2016年3月15日，温商公司、方泰公司、中格公司三方签订的《湖南温商联合房地产开发有限公司浅水湾项目7号楼桩基础工程结算协议书》。2016年1月20日，温商公司和方泰公司形成的《天星浅水湾项目3#7#已完成工程量结算协议书》一直拖延到2016年3月15日，在刘权提供担保的情况下，方泰公司才同意盖章签字，实际承包人吴会水签字，方泰公司刻意找理由拖延时间，阻止苏中建设集团进场施工建设，方泰公司采用软暴力威胁的方式，逼迫温商公司承接和处理中格公的7#楼桩基础工程款，方泰公司采用软暴力威胁的方式逼迫温商公司退回根据合同约定本应该没收的合同履约保证金300万元。签订《天星浅水湾项目3#7#已完成工程量结算协议书》后，方泰公司同意温商公司按安排第三方施工企业进场施工建设。据工程专业人士初步估计方泰公司桩基础以上部分工程量实际不足300万元。方泰公司采用软暴力威胁的方式逼迫温商公司结算和承担虚构并没有签证基础的工程量，存在强迫交易问题。方泰建设集团公司把工程内部承包各吴会水，再由吴会水分栋转包给蒋荣平、蒋光明，并由蒋荣平、蒋光明再行工程转包给所有的分包商，导致真正的受害人即各分包商叫苦连连、无处维权，最终导致所有分包商3#、7#工程坚守施工现场不撤离，曾经多次聚众围攻温商集团公司办公楼，最终导致温商公司无法安排第三方施工单位苏中建设集团进场施工。以上事实发生，最终导致温商公司上当受骗，被迫和软暴力威胁妥协，接受其天价工程量的确认和结算，这是出现没有正常工程量签证程序的工程结算的核心主导原因。方泰公司以上一系列的行为，严重扰乱了温商公司的经营秩序，造成温商公司3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#号楼宗建筑面积共计21万多平方米的建筑长期无法开工建设，造成温商公司大量投资资金无法回收、债务无法及时支付，造成直接经济损失超过5亿元，考虑到方泰公司实际赔偿能力，温商公司暂时起诉3#、7#号楼总面积7.5万平方米建筑长期停工造成的财务成本损失，管理费和其他费用损失暂不起诉。综合上诉，方泰公司没有实际施工能力和垫资能力，利用一系列欺骗手段，骗取签订《工程承包合同》，骗取温商公司的信任进场施工，不依约履行，骗取广大分包商的保证金和进场施工，通过软威胁方式强迫交易，最终导致温商公司的《天星浅水湾》项目后续工程无法恢复施工建设，长期停工和烂尾，直接导致温商公司投资资金长期无法回收，资金链断裂，造成严重经济损失。严重然乱了温商公司的经营秩序，破坏了营商环境，严重损害了投资人、债权人、购房户的利益。应当承担由此造成的经济损失，特依法提起诉讼。本院经审查认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第二十条规定：“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。”管理人依据《中华人民共和国企业破产法》第二十五条第一款第七项规定：“代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。”根据上述法律规定，企业在人民法院受理其破产申请后，需等待管理人接管破产财产后，代表破产企业开展相关的诉讼活动，破产企业不得自行进行诉讼活动。本案中，温商公司于2019年11月19日，以不能清偿到期债务，且明显丧失清偿能力为由，向本院申请重整，本院已于2019年12月23日作出（2019）湘12破申11号民事裁定，受理温商公司的重整申请。目前温商公司已经进入破产重整程序，但暂未确定管理人。需等待管理人接管财产后，由破产管理人代表其参加诉讼活动，温商公司不得再自行开展诉讼活动，因此其起诉不符合法律规定的条件。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条规定，裁定如下：对湖南温商联合房地产开发集团有限公司的起诉，本院不予受理。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  周炳生审判员  曹家红审判员  聂从容二〇二〇年四月二十七日法官助理王道柳书记员张雨