重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝02刑终148号原公诉机关重庆市梁平区人民检察院。上诉人（原审被告人）严勇，男，1996年4月14日出生于重庆市梁平区，汉族，小学文化，无业，住重庆市梁平区。因犯盗窃罪，于2012年11月16日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一千元；因犯盗窃罪，于2013年12月17日被判处拘役二个月，并处罚金五百元；因犯盗窃罪，于2014年9月10日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪，于2016年3月16日被判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元；因犯盗窃罪，于2016年10月18日被判处有期徒刑十个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，于2018年7月17日被判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2018年10月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年12月25日被重庆市梁平区公安局刑事拘留，2019年1月30日被重庆市梁平区公安局监视居住，同年3月29日被重庆市梁平区人民检察院决定监视居住。同年5月17日被重庆市梁平区人民法院决定监视居住。2019年7月22日被重庆市万州区公安局刑事拘留，2019年8月16日被执行逮捕。现羁押于重庆市梁平区看守所。原审被告人余海川，男，1982年7月18日出生于青海省玉树藏族自治州称多县，汉族，中专文化，无业，住重庆市梁平区（户籍地：青海省玉树藏族自治州称多县）。因犯抢夺罪，于2005年6月8日被判处有期徒刑二年，并处罚金四千元；因犯盗窃罪，于2010年11月被判处有期徒刑四年四个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪，于2014年6月25日被判处有期徒刑一年一个月，并处罚金八千元；因犯盗窃罪，于2016年6月22日被判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万七千元；因犯盗窃罪，于2017年4月14日被判处有期徒刑九个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，于2017年6月27日被判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，连同原犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金六千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金九千元，2017年12月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年12月25日被重庆市梁平区公安局刑事拘留，2019年1月31日被执行逮捕。现羁押于重庆市梁平区看守所。重庆市梁平区人民法院审理重庆市梁平区人民检察院指控被告人余海川犯盗窃罪、被告人严勇犯盗窃、抢劫罪一案，于2020年1月20日作出（2019）渝0155刑初290号刑事判决。宣判后，原审被告人严勇提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人严勇，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市梁平区人民法院认定：一、盗窃事实1、2018年11月的一天早上，被告人余海川在梁山街道某店内，将被害人龙某甲放置店内的一个黑色女士钱包盗走，包内有OPPO手机一部，现金80元。经鉴定，被盗0PPO手机案发时价值人民币59元，女士钱包价值人民币8元。2、2018年11月22日晚，被告人余海川在梁山街道某市外，将被害人郭某甲装有中华、芙蓉王等70余包香烟的烟柜盗走。经鉴定，被盗香烟案发时价值人民币453元。3、2018年12月6日凌晨，被告人余海川邀约严勇实施盗窃，二人到梁山街道戴某某家，通过搭人梯的方式，余海川进入二楼厨房，寻找物品未果后，下到一楼门市库房，与严勇翻找到一箱红牛饮料，后二人从库房处后门逃离。被告人余海川、严勇返程途中，经过中共重庆市某党校宿舍，余海川邀严勇一同实施盗窃，严勇因害怕被某党校监控拍摄到，便提出到前方不远处等候。被告人余海川进入宿舍103、104室，将两台海信电视机盗走。之后，与前方等候的严勇汇合，一同回到位于一横街的暂住房。当日早晨，被告人余海川将两台电视机拿到北正街车站附近出售，所获赃款用于个人生活开支。经鉴定，被盗电视机案发时价值人民币1788元，红牛饮料案发时价值120元。4、2018年12月10日9时许，被告人余海川在本区梁山街道双桂路被害人魏某某经营的专卖店内，将店内的一个“戴尔”灵越5370-1305P型笔记本电脑盗走。当晚，被告人余海川以2000元的价格将电脑出售。经鉴定，被盗电脑案发时价值2430元。5、2018年12月14日12时许，被告人余海川在本区梁山街道某门市内，将被害人周某甲放置在店内收银柜上的一部“vivo”手机与一部苹果手机盗走。经鉴定，被盗“vivo”手机案发时价值1097元。次日，被告人余海川以500元的价格将苹果手机出售给陈某某经营的某金银回收店。6、2015年9月14日，被告人严勇到重庆市万州区余家镇某酒楼楼下，用接线的方式将被害人郭某乙的渝F9H251号普通二轮摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车案发时价值人民币3816元。7、2019年7月21日晚，被告人严勇与熊某驾驶摩托车从梁平出发，准备沿途实施盗窃。当日23时许，二人到达重庆市开州区五通乡，被告人严勇用撬棍撬开卫生院窗户，将避孕套、清咽片、阿咖酚散等药物盗走。经鉴定，被盗药物案发时价值人民币59元。8、2019年7月22日1时许，被告人严勇与熊某驾车到达重庆市万州区弹子镇，将被害人梁某某的8只鸡鸭盗走，经鉴定，被盗鸡鸭案发时总价值人民币640.3元。9、2019年7月22日6时许，被告人严勇到万州区余家镇，用钳子撬开防盗网后，进入刘某甲的二楼卧室，正在翻找财物时，被刘某乙发现。刘某乙将严勇抓获后，通知刘某丙到场，二人商量决定报警，严勇听闻后拼命挣扎，在摆脱控制的过程中，严勇将刘某丙嘴部碰伤。后刘某丙、刘某乙将被告人严勇控制，移交给赶至现场的万州区公安民警。2019年7月24日，被盗鸡鸭已发还给被害人梁某某，2019年11月28日，被盗药物已发还给被害人周某乙。2018年12月25日12时许，被告人严勇在梁山街道某店内被梁平区公安局民警抓获。随后，严勇带领民警在梁山街道某出租房内将余海川抓获，从余海川身上搜出其盗窃的黑色女士挎包、OPPO手机等物品。2019年3月25日，被告人严勇退赔了被害人戴某某140元人民币，取得了对方的谅解。二、抢劫事实2019年7月22日2时许，被告人严勇与熊某在被害人梁某某家盗窃后，驾车到重庆市万州区弹子镇被害人龙某乙家。二人将捆绑有鸡鸭的摩托车停放在龙某乙家对面的泡菜厂巷道内，下到龙某乙家地下室实施盗窃。在用口袋封装9只鸡鸭时，被楼上的龙某乙听到声响，被告人严勇、熊某只得将袋子扔在原处，躲藏在地下室外的田地里。被害人龙某乙与妻子下楼后，用手电筒照射，发现了严勇、熊某，龙某乙立即呼喊附近居民帮忙抓捕。被告人严勇、熊某慌忙从屋外绕行，从附近的一条通道回至泡菜厂的巷子处。当二人准备驾驶摩托车往余家方向逃离现场时，被龙某乙和站在龙某乙地坝的群众发现。黄某某、贺某某等5人迅速驾驶摩托车追赶，黄某某将严勇二人追上后，一直试图让严勇停车，但严勇加速行驶，并威胁让黄某某停车。当行驶至距现场2.1公里的余家镇某居民点（小地名凉水井）处，黄某某将被告严勇摩托车逼停，严勇为抗拒抓捕，取出摩托车上的撬棍恐吓黄某某。黄某某大声呼喊周围居民，被告人严勇、熊某立即调转方向驾车逃离。行驶约0.5公里后，被贺某某、彭某某驾车拦截。被告人严勇见无处可逃，便驾车突然往彭某某的摩托车冲撞上去，欲与对方一起车毁人亡，但彭某某扭转车头避开。被告人严勇与熊某掉至土沟，熊某因压摩托车下被彭某某抓获，严勇起身逃离时，被贺某某抓住，严勇为抗拒抓捕，用拳击打贺某某，至贺某某右手手指受伤后，逃脱。凌晨3时许，当地群众向公安机关报警，并将抓获的熊某移交给当地的公安民警。经鉴定，龙某乙家被盗鸡鸭案发时总价值人民币644.7元。2019年7月24日，被盗鸡鸭已发还给被害人龙某乙。案发后，被盗物品“夜夜风流”瓶装胶囊两瓶、避孕套伍盒、清咽片两盒、阿咖酚散两包等药物、作案工具钳子一把、撬棍一把、摩托车一辆、黑色女士钱包一个、OPPO手机一台予以扣押，被告人余海川将两台电视出售非法获利700元，被告人严勇将被害人郭某乙的渝F9H251号普通二轮摩托车出卖非法获利1000元。据以定案的证据有被盗电视购销合同、机动车销售统一发票、注册登记机动车信息表、检举材料、被告人余海川、严勇前科材料、谅解书、发还清单、贺某某门诊病历等书证；被害人龙某甲、郭某甲、石某某、戴某某、魏某某、周某甲、郭某乙、周某乙、梁某某、龙某乙的陈述；证人徐某某、陈某某、熊某等人的证言；被告人余海川、严勇的供述与辩解；鉴定意见；提取笔录、扣押决定书、辨认笔录、指认笔录、称量笔录、扣押笔录、扣押清单、抓获经过、调取证据通知书及清单、监控视频、盗窃现场图等。重庆市梁平区人民法院认为，被告人余海川、严勇以非法占有为目的，共同或单独盗窃他人财物，且系多次实施盗窃，二被告人的行为均构成盗窃罪。被告人严勇犯盗窃罪，为抗拒抓捕而当场使用暴力和以暴力相威胁，应当以抢劫罪追究刑事责任，被告人余海川、严勇曾因故意犯罪被判处过有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人严勇已经着手实行抢劫犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，是抢劫未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人严勇带领民警抓获同案犯，系立功，依法予以从轻处罚。二被告人到案后对盗窃的事实如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。根据查明的事实、证据，结合二被告人的认罪态度、悔罪表现和其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人严勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金六千元；被告人严勇犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金七千元。二、被告人余海川犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金六千元。三、责令被告人严勇退赔被害人郭某乙损失三千八百一十六元；责令被告人余海川退赔被害人龙某甲损失八十元、被害人郭某甲损失四百五十三元、被害人魏某某损失二千四百三十元、被害人周某甲损失一千零九十七元；责令被告人余海川、严勇共同退赔被害单位中共重庆市某党校一千七百八十八元；对被告人严勇违法所得一千元予以追缴，对被告人余海川违法所得三千二百元予以追缴；对犯罪工具撬棍一把、钳子一把、摩托车一辆予以没收；将黑色女士钱包一个、OPPO手机一部发还被害人龙某甲。上诉人严勇上诉称：盗窃龙某乙家地下室，不构成抢劫罪，数罪并罚时没有从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审判决认定的一致。在二审期间，上诉人严勇未提交新证据。一审判决所列证据经当庭举示并质证，合法有效，本院对一审判决认定的事实及据以定案的证据予以确认。本院认为，上诉人严勇、原审被告人余海川以非法占有为目的，单独或者共同、多次秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。上诉人严勇在实施盗窃行为时，为抗拒抓捕而当场使用暴力或以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。严勇一人犯数罪，应当数罪并罚。严勇、余海川曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。严勇归案后协助公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻处罚。严勇、余海川归案后如实供述盗窃罪行，可以从轻处罚。关于上诉人严勇提出其盗窃龙某乙家地下室，不构成抢劫罪，数罪并罚时没有从轻处罚的上诉理由。经审查，严勇在龙某乙家地下室实施盗窃行为时，被被害人龙某乙等人发现，严勇为抗拒群众黄某某、贺某某、彭某某的抓捕，当场使用暴力或者以暴力相威胁的方式逃离现场，对严勇的行为应当以抢劫罪定罪处罚。根据刑法第六十九条的规定，数罪并罚时应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。一审法院根据严勇的犯罪行为和认罪态度，在数罪并罚确定严勇的执行刑期时并没有违反相关法律规定。该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 薛 梅审判员 翟 羽审判员 余 华二〇二〇年四月八日书记员 牟其凤