山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终817号上诉人（原审被告）：河南铭汇酒店有限公司，住所地河南省郑州市二七区汉江路豫鼎大厦1801号。法定代表人：董安丽，经理。委托诉讼代理人：宋庭宝，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：山花地毯销售有限公司，住所地山东省威海市环翠区和平路113-1号。法定代表人：刘晓芳，执行董事。委托诉讼代理人：陈晓云，女，该公司员工。上诉人河南铭汇酒店有限公司（以下简称铭汇公司）因与被上诉人山花地毯销售有限公司（以下简称山花公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省威海市环翠区人民法院(2019)鲁1002民初1545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。铭汇公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审法院作为定案依据的《协议书》并非铭汇公司的真实意思表示，属于无效协议，不能作为定案依据。该《协议书》系铭汇公司与山花公司在谈判过程形成的资料，山花公司没有按照约定签字、盖章后邮寄给铭汇公司，由铭汇公司召开股东会研究，且山花公司收到铭汇公司签字、盖章邮寄来的《协议书》后，明确表示不接受该《协议书》，因此该《协议书》未得到双方一致认可，不是铭汇公司真实意思表示，属无效协议。2.铭汇公司不存在违约行为，即使铭汇公司付款滞后给山花公司造成损失，也应按照银行贷款利息计算损失。一审法院认定铭汇公司欠款46000元，判令铭汇公司负担违约金5万元明显过高。3.一审法院判决另案诉讼费用由铭汇公司负担于法无据。一审法院裁定驳回山花公司另案起诉的理由是山花公司没有提交铭汇公司有效的身份证明，过错方是山花公司，不是铭汇公司，一审法院判令铭汇公司负担该1583元诉讼费用，于法无据，于理不通，请求二审法院依法改判。山花公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。铭汇公司在《协议书》上加盖了双方印章，该《协议书》是双方真实意思表示，双方之前的微信记录可以证实。《协议书》对双方均具有约束力，铭汇公司未按照《协议书》确定的义务付款，就应当按照《协议书》确定的违约责任承担逾期付款违约金责任。铭汇公司向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付拖欠货款46000元、另案诉讼费1583元；2、被告向原告支付逾期付款违约金50000元。一审法院认定事实：原、被告于2016年11月7日签订合同，约定被告向原告定作尼龙印花地毯1200平方米，单价70元，总金额84000元；付款方式为，合同签订日付款10%作为预付款，货到支付80%，余款20%于开业一个月后支付。原告加工完毕后将地毯送至被告处，被告确认地毯符合合同要求后签收。对于地毯款，被告仅支付了部分，后双方对账确认，截止2017年9月，被告尚欠54000元。因被告又向原告订购了四楼会议室地毯，2017年10月22日，被告向原告出具承诺书：河南铭汇酒店欠山花地毯54000元，四楼会议室地毯15000元（不在合同之内），共计69000元，于年前付清（每月付一部分）。后被告又支付了23000元，剩余货款一直未清偿，故原告于2018年8月17日向一审法院提起诉讼，要求被告支付剩余货款，案件号为2018鲁1002民初5230号（以下简称“5230号”），原告在该案中预交案件受理费和财产保全费共计1583元。在5230号案件诉讼中，本案原、被告的代理人就欠款数额及支付问题通过微信进行交流、协商。被告向原告表示“定个还款计划，我们确实很困难”。原告便拟定了《协议书》发送给被告，《协议书》内容为：因甲方（河南铭汇酒店有限公司）拖欠乙方（山花地毯销售有限公司）货款46000元，乙方向威海市环翠区人民法院提起诉讼，诉讼费为1583元，现双方就还款一事达成如下协议：一、甲方自本协议签订之日起十日内向乙方支付货款46000元及诉讼费1583元，合计47583元。二、乙方收到上述货款后向环翠区人民法院撤回诉讼并申请解除对被告财产的查封。三、甲方支付上述款项后乙方放弃向甲方主张逾期付款利息及律师费等其他损失。四、如甲方未按期支付上述款项，甲方向乙方支付逾期付款违约金5万元。五、本协议一式两份，自双方签字盖章后生效。被告看后告诉原告“你签字加章快递过来，我们开个股东会，就是说尽量啊，按你的意思走，钱也不多，我到时弄好后签字加章给你邮寄过去，你下三份儿”。原告称“山花公司的盖章程序很麻烦，分管领导有事，没能盖上章，要不分别进行吧，你那里盖好了寄给山花，山花盖好了寄给你们，这样明天的庭审可以不用开了，你说呢？”。被告称“好，你给法院打个电话”。后被告将原告所拟协议第一条的付款时间由“十日”改为“三十日”，打印出协议，加盖公章邮寄给原告。原告收到后发现被告将付款期限改为三十日，向被告提出“宋经理，我们原来商量合同签订10日内付款，你私自改成30天，我们不能接受。你这样做事不好，耍弄对方，你现在把钱付了吧，要不就开庭吧，我下午3点去法院”。被告提出“陈，酒店现在有酒，按半价给你吧，抵账”。原告表示“宋经理，我们公司不抵货”。此后，双方再未通过微信交流。11月14日，一审法院对5230号案件作出裁定书，以原告未能提供被告效的身份证明材料驳回其起诉。因被告此后仍未清偿货款，原告提起本案之诉。一审法院认为，原告给被告供应地毯，被告尚欠货款46000元，被告理应支付，双方对此无异议。本案争议的焦点在于，被告是否应按照5230号案件诉讼过程中，被告加盖公章后邮寄给原告的《协议书》中的约定，向原告支付5230号案件诉讼费，并承担逾期付款违约金5万元。被告主张，涉案协议中最末一条约定“本协议一式两份，自双方签字盖章后生效”，而协议中仅有被告公章，没有相关人员签字，故协议书没有生效。对此，一审法院认为，从双方代理人的微信交流记录看，原告拟定了协议内容，传给被告看，被告未提出异议。因原、被告分处异地，双方原定的协议签订流程是，原告在协议上“签字加章”，邮寄给被告，被告“弄好后签字加章”再邮寄给原告，这样完成协议的签订。由于原告盖章麻烦，故原告提出将上述的签订活动由两方顺序进行改为双方同时进行，也就是双方各自完成自己认可的签订行为后，将协议邮寄给对方，对方再完成自己的签订行为，被告也表示同意。因此，被告在协议上加盖公章后邮寄给原告，即使未有法定代表人或委托代理人签字，足以表明这是被告的真实意思表示，也足以表明被告对此是认可的。原告收到协议后最终加盖公章，也表明了这是原告的真实意思表示，双方之间的协议自始成立。依法成立的合同自成立时生效，故双方之间的协议已经生效，被告应受该协议的约束。协议中明确约定了被告除需向原告支付货款外，还应支付5230号案件受理费，以及付款时间和逾期付款的违约责任，现被告未按期付款，故应承担逾期付款违约金。综上，原告诉讼请求，理由正当，予以支持。被告经一审法院合法传唤未到庭，依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条规定，判决：被告河南铭汇酒店有限公司于判决生效后向原告山花地毯销售有限公司支付货款46000元、另案诉讼费1583元及逾期付款违约金50000元。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1120元，财产保全费1020元，均由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的一致，对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：案涉《协议书》是否是双方真实意思表示，能否作为定案依据，被上诉人山花公司能否要求上诉人铭汇公司支付违约金50000元、负担另案诉讼费用1583元。本案中，铭汇公司欠付山花公司货款46000元事实清楚，双方均无异议，山花公司、铭汇公司在5230号案件诉讼过程中经协商形成了案涉《协议书》，铭汇公司将山花公司拟定的付款日期由“十日”改为“三十日”后，加盖了铭汇公司印章，并将《协议书》邮寄给了山花公司，该《协议书》系铭汇公司的真实意思表示，对铭汇公司具有约束力，铭汇公司未按照《协议书》约定的期限付款，按照《协议书》约定应向山花公司支付违约金5万元、负担诉讼费用1583元。且铭汇公司承诺于2017年年底前将案涉货款付清，而在欠款事实清楚，山花公司先后两次提起诉讼，双方已经签订《协议书》的情况下，铭汇公司至今仍未将货款付清，构成违约，综合考虑铭汇公司的违约程度、山花公司的实际损失等情况，一审法院按照《协议书》约定判令铭汇公司支付违约金5万元、负担5230号案件诉讼费用1583元正确，本院二审予以维持。综上所述，河南铭汇酒店有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1090元，由上诉人河南铭汇酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  葛俊生审判员  郭庆文审判员  王玲丽二〇二〇年四月二十六日法官助理李亚男书记员陈俣彤