安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖06刑终60号 原公诉机关淮北市相山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王磊，男，1987年1月9日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯强奸罪于2007年9月29日被判处有期徒刑五年六个月，2012年10月20日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2018年3月8日被抓获，次日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，同年4月13日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 辩护人张道龙，安徽民之声律师事务所律师。 辩护人王立亚，安徽民之声律师事务所律师（实习）。 淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人王磊犯诈骗罪一案，于2019年11月20日作出（2018）皖0603刑初359号刑事判决。王磊不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年4月7日、26日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员陈永亮、张志强出庭履行职务，上诉人王磊及其辩护人张道龙、王立亚到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院查明：被害人崔某在淮北市体育场开设艾乐仕商贸有限公司，经营汽车中介业务。2015年12月，被告人王磊在刘康的介绍下认识崔某，后在车辆贷款业务中，崔某垫资购买车辆，王磊等将购买的车辆抵押或出售，得款被王磊等人购置车辆或交给崔某。 被害人崔某多次向被告人王磊追讨车辆垫资款，王磊在帮助崔某买卖车辆的过程中将卖车款18.8万元及以购买车辆为由骗取崔某的31.6万元用于赌博、挥霍。后崔某向王磊索要钱款，王磊通过家人或自行支付崔某5万元、8万元，后将一辆车作价14.5万元交给崔某。崔某于2017年8月21日报案至淮北市公安局相山分局，该局于2018年2月28日立案侦查，同年3月8日王磊驾驶车辆时被崔某等人发现并被扭送至办案单位，后王磊驾驶车辆被崔某扣留并处置。 上述事实，有下列证据证实： 1.银行交易明细： （1）王磊招商银行尾号8751账号交易记录：2016年5月7号汤某、陈慧峰转入共计14万元；2016年12月7号汤某转入17万、2016年12月16日朱旭转入18.8万元、2016年12月23日崔某转入24万元，2016年12月21日崔某转入7.6万元。 （2）刘康工商银行尾号3578账户交易记录；崔某工商银行4802账户记录:其中包含2017年1月27日郑伟炯转入5万元、王磊母亲2月7日转入8万元、4月21日王磊转入5万元；崔某招商银行账户5月16日王磊转入7.5万元。崔某转薛某8万元交易记录。 2.微信聊天记录：崔某与王磊之间关于车辆交易等内容的聊天记录。房某与李振之间的聊天记录。 3.购车垫款合同、借据、车辆登记证书等：李振、丁情义与崔某签订的购车垫款合同、车辆抵押协议等。 苏Ｃ×××××登记在丁情义名下；苏Ｃ×××××登记在李振名下。 王磊将皖Ｌ×××××斯柯达轿车抵押给崔某，从崔某处借款8万元；刘康将皖Ｆ×××××轿车抵押给崔某，从崔某处借款8.4万元。 王磊于2016年7月2日借崔某17万元。 王磊于2016年12月10日从安徽艾乐仕商贸有限公司借款645000元用于到外地接车。 崔某于2017年4月1日将鲁Ｙ×××××轿车借给王磊使用。 2017年5月22日，王智勇出具借条，借张某5万元，于2017年6月16日还清。 4.户籍、前科信息及抓获经过：被告人王磊于1987年2月9日出生。 被告人王磊曾因犯强奸罪被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年10月5日刑满释放。 2018年3月8日，被告人王磊被崔某等人发现，并意欲将王磊扭送至办案单位，期间崔某电话称王磊在被扭送的过程中抢夺驾驶员方向盘，发生事故。办案单位遂将事故地点告知宿州市汴河派出所，将王磊带至淮北市公安局相山分局。 5.王磊、薛某、刘康、崔某出入境记录：2015年4月16日至2017年1月10日期间，王磊多次前往澳门、柬埔寨、越南、泰国等地。薛某于2017年1月5日前往澳门，1月10日返回。后多次前往越南、柬埔寨。 6.被害人崔某的陈述及报案材料：其在淮北市体育场东门经营艾乐仕商贸有限公司，做车辆中介和车辆抵押贷款业务，就是有人买车，公司负责向客户提供垫资业务，买来车后帮客户从银行办理贷款，公司赚取手续费获取利润，有时通过车辆保险方面获取利润，但主要还是办理贷款赚利润。帮客户向汽车销售商买车都是入客户的名字，但是在买车前要求客户先和公司签订合同。2015年12月，刘康带着一个名叫王磊的人来，说王磊要介绍人到其这垫资买车，王磊带的需要其公司垫资买车的客户叫李振，想买一辆宝马525轿车。另一个客户叫丁情义，想买一辆奔驰轿车，其将业务交给刘康和王磊来办理。2015年12月13日，李振要买的宝马公司付款接回，2016年1月8日，丁情义要买的奔驰车公司也垫资购买，宝马车垫资42万元，奔驰车垫资43.2万元，共85.2万元，之前有个客户还了公司2.5万元，也被刘康用来购买宝马车。车辆接回后其让刘康、王磊做贷款。一个多月后，刘康通过自己账户给其转款27万元，说是之前垫资宝马车的第一笔贷款。2016年2月22日，刘康给其转款30万说是奔驰车贷款。2月29日，刘康说之前30万元奔驰车贷款不合算，要重新做贷款，其按刘康说的把钱全部转入徐璐账户，之后其就再没收到贷款的钱。后其一直催着他们两人办贷款，四五个月后，贷款仍未下来，其问刘康、王磊原因，二人说贷款一直没下来，因为车一直都在他俩手里。2016年5月6日后，王磊和宝马车都不见了，同时刘康手里的奔驰车也不见了。后从刘康处得知宝马和奔驰车的贷款都办下来的，钱被他们俩花了，分期付款买了两辆斯柯达速派轿车，一个车付了十几万，这些钱都是之前其垫资买的车抵押的贷款。王磊说两辆车的确是他开走了，宝马车被365小额贷款公司扣了，奔驰车被他卖了15万，所得款除购买斯柯达车外，余款都被他朋友王玉珏拿走。后其找到王玉珏并到了澳门，王磊和王玉珏互相推卸是对方输了。其找到365小额贷款公司房总询问宝马、奔驰车的事，他称宝马、奔驰都在他们公司抵押，但其也不知道车子在哪。后其把刘康和王磊抵押的斯柯达速派轿车分别以8.6万元、7.76万元赎回。王磊的车其借给朋友，后2017年1月25日又被开走。期间其多次找王磊要车、要钱。 王磊招商银行账号是62×××51，账户名王磊，刘康工商银行账号是62×××78，户名刘康。其转账账号有3个，最常用的是工商银行账户62×××02，还有工商银行62×××69，徽商银行账户62×××14，账户名都是其。宝马车款是其尾号4802的卡转到刘康工行尾号3578账户上，分别是2015年12月12日10万、13日32万，12日的10万是订车款，13日是全款提车款。奔驰车是从2016年1月5日开始转到刘康工行尾号3578账户，1月5日转2万订车款，1月7日转40.2万全额提车款，1月8日转款1万，用于车辆入户。 2016年12月20日左右，王磊帮其卖一辆抵押在其公司的福特野马车，王磊和薛某一起将车开到南通，其安排王磊将车卖后拿钱垫资帮薛某买辆新野马，走时给王磊1万元现金，给薛某订车用。王磊说车子卖了23.5万元，去天津帮薛某接新的野马车，其又直接给薛某账户转了8万元，加上卖抵押的野马车的23.5万，1万的订车费，还有4000元的路费，一共32.9万元。期间，其安排王磊去天津买辆Ｋ5，又给王磊招行尾号8751的卡上打了7.6万元。王磊说这个Ｋ5是个事故问题车不能接，烟台有个ＧＴＲ不错，卖32万，转手最少能挣3万元，其同意并给他招商尾号8751卡转了24万，他收到钱说ＧＴＲ车子接好了，直接去南通卖掉，其答应。21日出去到28日王磊一直没有回来，他称把车子卖给南通的车商了，但对方因为收了一辆被盗车辆，公司车库被公安局查封，等事情查清楚，车商再付款。其让王磊把新野马开回来，觉得有问题，一直追问怎么回事，王磊说野马车他根本没接，在天津看上了一台保时捷卡宴，想着两辆车都卖掉再回天津接野马，结果两辆车都因为买家车库查封拿不到卖车款。其让王磊回来，王磊找各种借口不回。 2017年1月中旬，王磊和薛某回来，其要王磊把当时在天津、烟台买车的手续给其，王磊说东西放在宿州家里，当天在办公室其让王磊签了一个接车的条子，证明他说的拿到钱接车的事情。次日王磊消失，期间断断续续能联系上，其多次到王磊家、王磊父母家找王磊，并称如果王磊不出现其就报警。后王磊通过他人转给其5万元，说是卖车钱，余款对方处理好事情后一把给清，其追问他在哪，他说在南通要账，对方不给钱就不回家。后其一直要王磊回来，想办法到处找他，但一直没音信。2017年1月25日，其借给朋友苏子涵开的王磊那辆斯柯达轿车不见了，其找王磊他不承认，并编造理由骗其。后王磊母亲给其8万元。期间王磊一直编造各种理由。后通过询问薛某，其得知王磊带他出去都是假的，根本就没有什么保时捷卡宴、ＧＴＲ、接新野马车，都是王磊骗其的，那辆抵押的野马车被他卖后，拿到其后来给的接车款，全部到澳门赌博输了，王磊借走的那辆斯柯达速派也被他卖了，钱款也在澳门花了，并没有去天津、烟台等地看车。其轻信了王磊，因他给其发过一个ＧＴＲ车照片，加上薛某当时也跟王磊一起，其就相信了。 之前王磊向张某借走一辆宝马525轿车去福建，该车是张某21.5万元买的抵押车，王磊并签订了借车协议，保证一个月后还车。借车时张某说没车开了，王磊父亲的长城车就给张某开了。一个月到后王磊没有还车，车ＧＰＳ也被拆了。其和张某找到王磊，王磊说车被别人开了，要买。后王磊给张某5万元，说余款以后给，但一直没给。其和张某在福建找到他，王磊之父在福建给张某签了一张5万元借条，长城车也压给张某了。后其和张某把王磊从福建骗回来，扣了王磊开的英菲尼迪，英菲尼迪和长城一起算15万，加上王磊给的5万，还差张某1.5万元。其在宿州抓到王磊时，他开着一辆奥迪车，也是抵押车，后卖了8.5万元。 7.证人汤某的证言：2016年6月，王磊卖给其一辆奔驰Ｅ260，其付款17-18万元；2016年8、9月份，王磊卖其一辆宝马730，其付款16-17万元；2016年底王磊卖其一辆野马车，其付款约19万元；2017年3、4月份，王磊卖给其一辆宝马525，其付款17万元。 8.证人房某（365易贷公司）的证言：2016年1月，刘康和王磊在其公司抵押一辆白色宝马525豪华版，车牌苏Ｃ×××××，车主李振一起来的，公司办理手续后将车押在公司贷款29.9万元，款项转至李振账户。后来听刘康、王磊说抵押的车子都是崔某垫款买的，办的抵押贷款都给崔某了。期间其帮王磊、刘康垫付一个月还款，二万七八千元左右。后其又帮他垫还一期车子抵押贷款利息，陆续借款约十万。后刘康和王磊又找到其，说想再抵押一辆奔驰车，抵押的钱还其之前垫还贷款和其的个人借款，后其花了15万将车辆赎回后抵押在公司，车牌是苏Ｃ×××××，白色奔驰Ｅ260，抵押借款30.8万元，扣除欠其的23万或25万余款他们拿走。不久王磊和刘康找其借钱，王磊借款16万元，刘康担保，转给刘康1.5万元，转给王磊14.5万元。不久王磊、刘康把之前押的宝马525车辆赎回。约一个星期，4月份的时候，刘康和王磊开着宝马车要抵押借款，其找了徐州同行把车子转抵押30万，钱好像打给李振卡上。车子押给其，但是他们想把宝马押给其，把奔驰换走，其觉得两车价值差不多，就同意了。宝马其放在徐州公司车库里，5月5日其徐州车库的大门锁被剪断，宝马车的右侧前窗户也被砸烂了，但车子没被开走，查看车库监控发现苏Ｃ×××××奔驰车到了车库门口，王磊下了奔驰车。后其查找奔驰车ＧＰＳ，信号断断续续的。2016年5月中旬发现车子在湖南娄底，公司派人到湖南找中间人跟买车的人谈，花了25万把车赎回来，随后被其公司转卖。王磊等人谈的时候想一段时间把宝马和奔驰换着开，因为车子都是崔某垫钱买的，少崔某的钱，所以崔某想看着车子在他们手上，所以就必须换车开，这样崔某就不会找他们麻烦，目的是为了骗崔某。 9.证人张某的证言：其和崔某认识，王磊通过崔某想借其从山东买的抵押车，崔某担保。车子借出去一个月，其问崔某得知车被王磊卖了。后其和崔某到福建找到王磊，王磊和他父亲见到其二人。后崔某说谈好了，二人就回淮北了。中间王磊带着他父亲签了一个借条，如果王磊到期不给钱，就把之前借车时放在崔某那的哈佛车卖了。后崔某给其一部分钱，其中一部分是卖哈佛的钱，还有从王磊那里搞的一辆英菲尼迪，其他钱就是几万几万的给。 10.证人薛某的证言：其于2016年九十月份认识王磊，11月份王磊让其跟他干抵押车生意，说能赚钱。后王磊开着崔某公司的野马轿车溜达。王磊准备将崔某公司的车卖了，12月20日其和王磊出发去南通如皋市卖车去，准备卖了福特野马抵押车就去天津再接一辆新的福特野马轿车，然后开回来办贷款，王磊答应给其一点钱，算是其的酬劳。12月22号前后几天，二人在南通如皋市家汽贸公司办理完事情之后钱打到王磊的账户上了，后王磊带其到澳门赌博，把钱输的差不多了。后王磊称他以接车的名义问崔某要了30万。二人在珠海期间钱到了，二人继续前往澳门赌博，钱还剩七八万的时候其怕输完了就劝王磊留点回家吧，他也听了，二人从澳门回来之后分开了。后来王磊怕没办法给崔某让其帮着圆谎，怕崔某找其问，王磊让其说接的车是ＧＴＲ和保时捷卡宴，这车转手能挣钱，其才知道王磊是以说接车钱不够骗的崔某。从澳门回来一星期左右，王磊让其把其的车抵押了去澳门赌博挣钱还给崔某，其同意。其将车抵押的钱和其他的钱一共7.3万元交给王磊，二人到澳门后输完了。过年的时候其急着用车就给王磊联系，王磊称他在澳门，年初二的时候王磊给了其4万元，其把车赎回来了，后面又不联系了。之后其又一次将车抵押了4万，给了王磊2万，被二人在澳门赌博输完。在澳门的时候王磊让他母亲把他自己的斯柯达速抵押了8万元，被他用于赌博。后崔某找到其时其才明白王磊骗崔某说看了两辆车，转手能挣钱，崔某相信并付款，款都被王磊赌博了，王磊又说车子卖给南通商家，一切都是王磊编出来骗崔某的，包括他的斯柯达速派都是骗出来抵押的。其共被王磊骗了８万余元。 11.被告人王磊的供述：其和崔某通过刘康认识，认识刘康是因为都是做二手车买卖的，当时互相之间推送业务，后来其跟着刘康到崔某的商贸公司挣点钱，两人算是合作做抵押车生意。崔某之前在体育场开汇友车行，专业做二手车、抵押车生意。李振欠其7万元还不上，就提出来抵押车还钱，其答应。其和刘康说李振欠其钱，他想搞个车抵押把钱先还其，刘康同意。2015年12月，其和刘康、李振到崔某的公司，说李振想垫资买车，约定利息5分，垫资50万买个宝马525，崔某比较相信其和刘康，给刘康转了40多万裸车款，后其、刘康、李振买了车停在崔某店里，到徐州上牌照交好税买好保险，在一起花了崔某50万，车牌好像是苏Ｃ×××××。后丁情义找到刘康，也想做买车抵押贷款套钱，按照之前的办法到河南郑州提了奔驰Ｅ260，车价加上保险、税一起近50万，车子是苏Ｃ260＊＊。车到手后，其、刘康、李振、丁情义去了两三次徐州做贷款未果，便到淮北365易贷找房经理办理贷款，答应给他1万元好处费，先用宝马525贷款27万，此款直接转给崔某，他们把其宝马525拖走。 后崔某一直要奔驰车款，刘康就把奔驰抵押给他一个朋友借款30万元，转给崔某称是奔驰车抵押钱。因其几人想把宝马车卖了回本，但房经理要30万，其几人就骗崔某说之前奔驰30万的抵押款不合适，让他拿出来再抵押，崔某把钱转给其几人，其几人按照房经理说的转到徐璐卡上，但房经理一直不给宝马车。刘康跟房经理谈让房经理把之前抵押的奔驰车借的钱垫上把奔驰车抵押给他，房经理同意，出了30万从刘康朋友手上把钱算清，后用奔驰抵押给房经理的365公司贷款30万，这样相当于只抵押了一个奔驰还了27万给崔某。房经理说其几人抵押了两辆车，风险大，必须要有一辆车在他们那押着，所以就一直放在他那，相当于崔某拿的27万是抵押奔驰车的钱。 李振、丁情义是车主，负责从365易贷公司贷款，其和刘康跟着谈条件，他俩就是挂名，365贷款落到他们名下。后来一直找房经理谈宝马车的事，想把车拿到手，但是房经理一直不给，后来其和刘康就跟房经理谈好，先从他那拿20多万用，后宝马车抵押给房经理，等365易贷车子抵押款到了，房经理拿着就行，后宝马车和奔驰车都装了ＧＰＳ。宝马其开着，奔驰刘康开着。从房经理处拿的20多万没给崔某，刘康和其一人付首付买了一辆斯柯达速派，正好花完。崔某不知道一直问贷款怎么下不来。其几人想卖车时，宝马车被房经理拖走了，说两辆车都在其二人这不放心，必须扣一辆车。房经理称崔某要是想看宝马，其二人就拿奔驰换宝马开回去，反过来一样。后崔某一直在追着要钱，但车子拿不到，其就把奔驰车15万元卖给南通汤某，卖车钱未给崔某。其跟着王玉珏去澳门赌博了，回来后，其跟崔某说了实话，卖车款被输完。后其和崔某找到王玉珏，但他不承认此事，其跟崔某说这个钱其认。后崔某对其还不错，其帮着崔某以16.8万的价格把宝马730卖给汤某，因其之前答应给他卖17万，便自己添了点钱全部给了崔某。 崔某问其抵押车生意可能做了，其说能，正好薛某需要钱，其就以薛某的名义让崔某垫资，崔某让其先去卖一辆野马车，卖车款再加点买辆新野马，后用薛某的名义办理抵押卖车赚钱。其带着薛某到南通以18万价格把野马卖了，跟崔某说薛某的车款不够多要了8万，崔某让其顺道去山东接一辆Ｋ5，又给其转款7.6万元。其骗崔某说车子不好不能买，但其就没打算去。当时其跟薛某说好了去澳门，所以就骗崔某说Ｋ5不好，其看上了一辆ＧＴＲ，车况不错，其从朋友圈下载照片发给崔某，说先把车搞到手卖到南通能挣四五万元，崔某给其转了一笔钱，具体数额记不清。其实其都没干，也没有什么ＧＴＲ，钱都被其和薛某到澳门赌输了。钱输了其想回本，就跟崔某说钱不够，让他再给钱，崔某打给薛某8万，薛某取出来也给了其，其跟着薛某回到澳门又赌输完了。崔某一直催着其把买车的钱还给他，其骗崔某说两个车被其卖到南通，因对方买卖抵押车出问题，车库被公安查封，钱对方会给的，便一直拖着。后来崔某说，抵押车有问题可以理解，但新野马车应该没问题，其骗他说新野马其没买，其买了一辆抵押的保时捷卡宴。后其一直拖着不给崔某面见，他让其给他卖车的手续其就骗他说手续在宿州，崔某让其去拿，一直催着问车子、钱款的事情，其就一直骗着说南通的公司被公安查封未解封，后来没办法就跟崔某说了实话，但许诺会想办法还钱。 其和刘康用抵押的宝马车款偷着每人买了一辆斯柯达轿车，崔某知道后让把车都交给他，但其的车被抵押在宿州外环的小贷公司，抵押的8万元被其用了，崔某得知后花了8.2万元把车赎回来。其的车后被崔某给别人开，因缺钱其就把车搞回来，崔某问其见到车没有，其说没见，崔某又想办法找了回去，后还给崔某签了抵押合同，等于把车子给了崔某。中间通过其母亲给了崔某8万元，又把车从崔某那要过来开了，后因想做生意其把车再次抵押7万多元，也没再赎回来车被人卖了。 其父亲的哈佛Ｈ6车是他自己买的。之前其在福建做生意借了崔某的宝马Ｍ5和张某的宝马525，其带着父亲去开车，把哈佛给了崔某，后因为钱和宝马525的事，其让父亲给崔某打了一张5万元借条，如果能还钱，哈佛就还给其，后来没有还上，车就算抵账了。张某的宝马525是个抵押车，想卖个高价，车子被其开到福建，崔某和张某到福建找到其，其把车卖给一个湖南人，卖了15万，给崔某、张某12万元。 其招商银行卡号62×××51交易明细中，2016年5月7号收到汤某、陈慧峰转来共计14万元，是卖奔驰车的钱；2016年12月7日汤某转来17万，是卖730的钱；2016年12月16日朱旭转了18.8万，是卖野马车的钱；2016年12月23日崔某转了24万，是其说有ＧＴＲ卖，崔某给其转的钱。其一共给崔某一个抵押车的27万、8万、5万，在福建给他转了5万，其父的新哈弗Ｈ6也被崔某要走，还有一个其的英菲尼迪ＦＸ35抵押车。其共去过十来次澳门，骗崔某的钱都在澳门输了，共五十多万。 原审法院认为：被告人王磊以非法占有为目的，虚构事实，从被害人崔某处骗取财物，其行为已构成诈骗罪。王磊将崔某占有的野马轿车以18.8万元出售，崔某委托王磊购买车辆的31.6万元共计50.4万元，王磊未按约定将上述款项用于购买车辆，而是用于赌博、挥霍，应认定为系诈骗款项。案发前，王磊或通过其家人偿付的5万元、8万元及车辆一辆（作价14.5万元），应从诈骗数额中予以扣减，王磊的犯罪数额应认定为22.9万元。王磊曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。王磊在归案后能如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚。综合全案案情，决定对王磊予以从重处罚。王磊对被害人的被骗财物损失，依法应予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王磊犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二十五万元；二、被告人王磊对被害人崔某的被骗财物损失予以退赔。 王磊上诉提出：原判认定其诈骗数额有误，2017年4月之后其给崔某的两笔转账一笔5万元、一笔7.5万元应从犯罪数额中扣除；其被崔某扭送过程中被抢走的一辆奥迪车价值亦应扣除；原判认定犯罪数额有误，量刑过重。 其辩护人提出：对于野马车18.8万元王磊未虚构事实，不构成诈骗，不应计入犯罪数额；公诉机关指控的31.6万元犯罪时间系2016年12月以后，双方系借款关系；王磊已足额偿还崔某借款，不构成诈骗罪。 出庭检察员认为：王磊的上诉理由不能成立。现有书证、被害人陈述、被告人供述等证据能够相互印证，证实王磊以非法占有为目的，虚构事实骗取被害人财物数额巨大，其行为构成诈骗罪。王磊于2017年4、5月份转给崔某的5万元、7.5万元是为解决王磊与张某之间的车辆纠纷，与本案无关，不应从犯罪数额中扣除。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确、量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审期间，出庭检察员提供如下证据： 1、被害人崔某的陈述（两份）：2017年初，王磊骗其说做生意要装面子，通过其向张某借了一辆宝马525和奥迪Ａ6Ｌ，并用他父亲的长城哈弗Ｈ6车换的。后王磊将奥迪Ａ6Ｌ还给张某，宝马车一直还在王磊处。后张某要车，王磊称他以21.5万元的价格把车卖了。因王磊是通过其借的车，张某就找其要钱，王磊于同年4、5月分别给其转款5万元、7.5万元用于还张某的宝马车款，同年5月24日，其将上述款项加上自己垫付的共计14万元转至张某之妻念于玲账户，还给了张某之子1万元现金，另将王磊之父的长城哈弗Ｈ6车卖了5万元，用于偿还张某的宝马车款。 2、证人张某的证言：2017年初，王磊通过崔某向其借宝马525和奥迪Ａ6Ｌ充面子，后奥迪车被其要回，宝马车一直在王磊处。两个月后其找王磊要车，王磊称车被他卖了，因车是通过崔某借走且崔某担保，其一直找崔某要钱。2017年5月24日，崔某通过网上银行支付给其妻念于玲账户上的14万元就是崔某还王磊卖其宝马车的钱。 3、转账记录：载明2017年5月24日崔某通过手机银行向念于玲工商银行账户转款14万元。 原判查明的事实，有经原审法院举证、质证的相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定，本院对上述事实及证据予以确认。 二审另查明：2017年初，上诉人王磊通过被害人崔某向张某借宝马车一辆，张某索要车辆时，王磊称已将该车出售，后张某多次向崔某催要卖车款，崔某于2017年5月24日向张某之妻账户转款14万元，用于偿还王磊卖车款，其中包含王磊于同年4月21日、5月16日向崔某账户转款5万元、7.5万元。 本院认为：上诉人王磊以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对王磊的辩护人关于王磊未虚构野马车的事实，31.6万元系借款关系，王磊已足额偿还崔某借款，其行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，王磊以帮崔某卖车后购买新车用于抵押赚钱为由，将崔某占有的野马车以18.8万元出售，并收取崔某购车款31.6万元，后王磊未按约定将上述款项用于购买车辆，而是用于赌博、挥霍，其主观上具有非法占有的故意，客观上实施了虚构事实的行为，其行为符合诈骗罪的法定构成要件；对王磊关于其转账给崔某的5万元、7.5万元应从犯罪数额中扣除的上诉理由，经查，现有证据能够证实，2017年初王磊通过崔某向张某借宝马车，后王磊未能将车返还，经多次催要，王磊两次（5万元、7.5万元）向崔某转款共计12.5万元，用于偿还其欠张某的宝马车款，此款并非偿还欠崔某的诈骗款，不应从犯罪数额中扣除，故此上诉理由不能成立，本院不予支持。崔某因诈骗于2017年8月21日报案，公安机关于2018年2月28日立案，此后王磊所驾车辆被崔某扣押并处置，该处置款应认定为案发后王磊退赔的违法所得，不应从犯罪数额中扣除，故王磊关于卖车款应从犯罪数额中扣除的上诉理由依法不能成立。王磊曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。王磊归案后能如实供述主要犯罪事实，依法从轻处罚。原审法院综合考虑上诉人的犯罪情节及各项量刑情节，在法定幅度内量刑，并无不当，王磊关于原判量刑不当的上诉理由，本院依法不予采纳。原判认定王磊犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵媛媛 审判员  吴 静 审判员  朱 磊 二〇二〇年四月二十七日 法官助理闫兆 书记员李梦 附相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。