山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0883民初4600号 原告：薄业龙，男，1966年12月17日出生，汉族，居民，住邹城市。 委托诉讼代理人：冯开颜、曾静（实习），山东中评和律师事务所律师。 被告：吴宝华，男，1961年12月18日出生，汉族，居民，住邹城市。 被告：邹城市第二建筑公司，驻所地：邹城市峄山南路。 法定代表人：武胜利，职务：经理。 委托诉讼代理人：王飞，山东汇贤律师事务所律师。 原告薄业龙与被告吴宝华、邹城市第二建筑公司（以下简称邹城二建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薄业龙委托诉讼代理人冯开颜、曾静、被告吴宝华及被告邹城二建公司委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告薄业龙向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费等共计281934.94元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告受被告吴宝华安排在邹城市泰和锦绣源小区工程工地施工。2018年10月12日，原告在工地从事支架等用料的清理工作，正常施工过程中，被上方塌方的土石砸伤入院治疗，被告二建公司安排他人垫付了部分医疗费，后原告多次找二被告协商赔偿事宜未果。 被告吴宝华辩称，虽与原告是雇佣关系，但并未签订劳务合同。其不具有施工资质和能力，与被告邹城二建公司及项目经理也未签订合同。原告受伤是在正常模板拆除中因基槽塌方造成，施工中并不存在指挥不当的情形。在原告治疗期间，已垫付医疗费25000元。 被告邹城二建公司辩称，原告薄业龙与被告吴宝华系雇佣关系，薄业龙在工作中受伤，应由吴宝华承担赔偿责任。邹城二建公司与薄业龙间无劳动或劳务关系，不应承担赔偿责任；薄业龙在工作时违章作业，在未做防护的情况下拆除模板支撑，致使土方塌落，自身对事故发生应承担相应责任。事故发生后，因吴宝华推卸责任，为不延误薄业龙治疗，邹城二建公司已垫付治疗费用14.8万元，薄业龙、吴宝华应予以返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告薄业龙受雇于被告吴宝华，在被告邹城二建公司承建的邹城市泰和锦绣源小区工程工地从事劳务。2018年10月12日下午，原告在工地清理支架等材料时，基槽上土石塌方将原告砸伤。原告随即被送往济宁医学院附属医院救治。原告入济宁医学院附属医院住院治疗，第一次60天（自2018年10月12日20时至2018年12月11日11时），第二次11天（自2019年5月31日09时至2019年6月11日00时）。先后在济宁医学院附属医院、兖矿新里程总医院住院及门诊治疗。2019年9月24日济宁平直物证司法鉴定所受原告委托，对原告伤残程度进行鉴定，并出具济平直司鉴所[2019]年法临鉴字鉴定意见书。鉴定意见书中对薄业龙伤情进行分析后，依据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11条之规定，薄业龙右膝关节严重损伤，程度构成十级伤残；因损伤产生的误工期、护理期、营养期分别评为10个月、4个月、3个月。 另查明，事发后，被告吴宝华、被告邹城二建公司分别为原告垫付部分医疗费。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告薄业龙受雇于被告吴宝华，在被告邹城二建公司承建的工程工地从事劳务。原告薄业龙与被告吴宝华形成个人劳务关系，原告在从事雇佣活动中受伤，被告吴宝华作为接受劳务的一方，未尽到安全保障义务，未对原告进行有效的监督、管理，确保原告在劳务活动中免受伤害，其对原告的损失应当承担主要责任，本院酌情认定其承担80％的责任。原告在劳务活动中忽视自身的安全，未尽到必要的安全注意义务，存在一定过错，本院酌情认定原告承担20％的责任。同时，原告作为提供劳务者在雇佣活动中受伤，涉案工程存在发包人、分包人和雇主。发包人邹城二建公司将部分工程分包给不具有资质的雇主吴宝华，原告在提供劳务的雇佣关系中收到损害，邹城二建公司依法应与雇主承担连带责任。 公民享有生命健康权，受害人遭受人身损害的，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。根据原告所请求的赔偿项目及数额和所举证据，本院对原告的损失认定如下： 关于医疗费。原告提供济宁医学院附属医院票据两张，合计金额197953.9元，济宁医学院附属医院住院病案2本（含用药清单）、济宁医学院附属医院、兖矿集团有限公司总医院门诊收费票据54张，合计金额9277.04元（含门诊病历及费用清单）。医疗费总计207230.94元。上述费用及伤残鉴定费2100元、医疗器械1046元均已实际发生，本院予以认定。 关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，关于误工期天数的确定，原告依据其委托的济宁平直物证司法鉴定所作出的司法鉴定意见书主张误工期为10个月（300天），被告抗辩误工期限应当以诊疗机构的证明为依据。鉴于薄业龙伤情构成十级伤残，应从其受伤之日2018年10月12日计算定残日前一天（济宁平直物证司法鉴定所作出司法鉴定意见书日期为2019年9月27日）天数为350天，多于原告主张的天数，依据民事诉讼处分原则，按照原告主张的天数300天为准计算；二是关于误工期间日工资计算标准，原告主张按照被告吴宝华书写的工资发放证明计算原告工资平均每日为273.8元。被告抗辩原告收入不固定，应当按照居民平均收入进行计算，被告抗辩理由成立，2019年度山东省建筑业就业人员年平均工资尚未公布，本院参照2018年度山东省建筑业就业人员年平均工资56078元计算日平均工资为153.64元，误工费数额为46092元（153.64元/天×300天=46092元）。 关于护理费。护理人员原则上为一人，但医疗机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据医疗机构出具的诊断证明，原告“住院期间需陪护2人，出院后需陪护1人”。原告未提供护理人员的劳动收入证明或因护理而减少的误工收入证明。依据法律规定护理人员没有收入的，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告请求按照100元/天计算，被告抗辩护理费标准应按照护工标准60元/天计算，本院酌定按照护工标准70元/天计算。因原告损伤程度构成十级伤残，可参考司法鉴定意见书主张护理期（评为4个月），原告因伤住院治疗总计71天。故原告护理费数额为13370元（70元/天×71天×2人＋70元/天×49天×1人）。原告请求赔偿数额过高，对于高出部分，本院不予支持。 关于住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准予以确定计算。原告主张按照60元/天计算，被告抗辩应按照30元/天计算，本院酌定按照50元/天计算，故住院伙食补助费为3550元（50元/天×71天=3550元）。原告请求赔偿数额过高，对于高出部分，本院不予支持。 关于营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，参考司法鉴定意见书营养期评为3个月，原告主张按50元/天计算过高，本院酌定按照30元/天计算，故营养费数额为2700元。 关于残疾赔偿金。原告因本次伤害构成十级伤残，由鉴定意见书为证，本院予以确认。原告主张按照山东省2019年度城镇居民可支配性收入标准计算，数额为84658元（42329元×20年×10%=84658元），本院予以认定。 关于交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提交正式票据，但考虑原告及其必要陪护人员因就医、鉴定等，必然产生一定的交通费用，故本院酌定交通费为800元。 关于精神抚慰金。原告因伤导致伤残，给其造成了严重的精神痛苦，故原告精神抚慰金的诉讼请求，本院予以支持。原告请求精神抚慰金3000元，根据原、被告的过错程度等有关情况，其精神抚慰金，本院酌定为1000元。 原告上述各项实际损失合计为：医疗费207230.94元+伤残鉴定费2100元+医疗器械费1046元+误工费46092元+护理费13370元+住院伙食补助费3550元+残疾赔偿金84658元+交通费800元+营养费2700元+精神抚慰金1000元=362546.94元。因确定精神抚慰金数额时已考量双方过错比例分成的因素，故该项不再参与分成计算。被告应承担数额为：361546.94元×80%+1000元=290237.55元（四舍五入取整）。另外，被告吴宝华抗辩兖矿医院的门诊费用大约几千元由其预交，附属医院门诊费用也由其预交，后又刷卡2万元交住院费，以后其他费用由邹城二建公司垫付。被告邹城二建公司以原告方收条三张主张其已为原告垫付费用14.8万元。原告认可收条中2万元是吴宝华垫付。被告吴宝华并未提交证据支持其抗辩主张，本院认定被告吴宝华、被告邹城二建公司垫付金额分别为20000元、128000元。以上垫付被告医疗费148000元，应予以扣减，被告应承担数额为290237.55元-148000元=142237.55元。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 被告吴宝华于本判决生效之日起十日内赔偿原告薄业龙各项经济损失合计人民币142237.55元；被告邹城市第二建筑公司对原告薄业龙上述损失承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2915元，由原告薄业龙负担583元，由被告吴宝华、被告邹城市第二建筑公司各自负担1166元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员 徐 强 二〇二〇年四月二十一日 书记员 王秀琪