渭南市临渭区人民法院执行裁定书 (2019)陕0502执异189号    异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂），住所地江苏省常熟市。 法定代表人王春华，董事长。委托代理人谭丹，女，1982年10月23日出生，汉族，住江苏省常熟市，系常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）法务。被执行人天臣新能源（渭南）有限公司，住所地陕西省渭南市西侧。法定代表人田钢，执行董事。委托代理人孟水歌，女，1987年2月8日出生，汉族，住陕西省渭南市高新区，系天臣新能源（渭南）有限公司法务。被申请人天臣新能源有限公司，住所地南京市。法定代表人田钢，董事长。委托代理人闭广荣，女，1982年4月16日出生，汉族，住广东省深圳市龙华区，C栋裙楼402，系天臣新能源有限公司法务。本院在执行常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）与天臣新能源（渭南）有限公司买卖合同纠纷一案中，异议人常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）于2019年12月18日向本院提出书面执行异议，要求追加天臣新能源有限公司为本案被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年1月6日组织各方当事人进行听证。异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）委托代理人谭丹、被执行人天臣新能源（渭南）有限公司委托代理人孟水歌、被申请人天臣新能源有限公司委托代理人闭广荣均到庭参加听证，本案现已审查终结。异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）诉称：常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）与天臣新能源（渭南）有限公司买卖合同纠纷一案，业经渭南市临渭区人民法院于2019年8月20日作出（2019）陕0502民初2568号民事判决结案。因天臣新能源（渭南）有限公司未按判决书确定的履行期限履行任何支付义务，现该案已进入强制执行程序，案号为（2019）陕0502执2274号。进入强制执行程序后，天臣新能源（渭南）有限公司拒不履行报告财产义务，经执行查控系统核查，亦未能获取有价值的财产。另查明：天臣新能源（渭南）有限公司是一人有限公司，其股东是天臣新能源有限公司。天臣新能源（渭南）有限公司与天臣新能源有限公司两公司存在人格混同：1、人事混同：两公司法定代表人、董事、总经理相互兼任。天臣新能源（渭南）有限公司原法定代表人盛司光是现天臣新能源有限公司董事兼总经理；天臣新能源（渭南）有限公司现法定代表人是天臣新能源有限公司的董事长。两公司法定代表人均为田钢一人担任。2、业务混同：天臣新能源（渭南）有限公司与天臣新能源有限公司经营范围完全一致。3、天臣新能源（渭南）有限公司原法定代表人盛司光在南京办公地点接待了申请人的张俊宏，协商履行债务事宜。4、依据《公司法》63条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，股东应当对公司的债务承担连带责任。因此，申请人有理由相信，两公司亦存在财务混同的情形。现申请人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第20条的规定，申请追加天臣新能源有限公司为本案被执行人。异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）提供的证据有：天臣新能源（渭南）有限公司工商档案资料、天臣新能源有限公司企业信用信息公示报告、渭南市中级人民法院（2019）陕05财保5号民事裁定书、渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初4224号民事判决书。证明被执行人与被申请人两公司的高管兼任重合。天臣新能源（渭南）有限公司的唯一股东就是天臣新能源有限公司，被执行人财产不足以清偿该案的债务，追加天臣新能源有限公司为本案被执行人的理由成立。被执行人天臣新能源（渭南）有限公司辩称，1、天臣新能源（渭南）有限公司不是一人公司，2017年与渭南高新区产业发展有限公司签订了增资合同，而且约定渭南高新区产业发展有限公司为天臣新能源（渭南）有限公司的投资方，而且该公司在2017年注入投资款一亿元。根据增资合同该投资方在实缴出资后享有股东权利。2、天臣新能源（渭南）有限公司每年都有独立的审计报告，不存在财务混同。3、天臣新能源（渭南）有限公司和天臣新能源有限公司仅仅是法定代表人相同，董事会、高级管理人员、监事都不同，员工也不存在混同，财务人员不同而且相互独立。4、两公司住所不同，经营场所不同。5、经营业务不同。天臣新能源（渭南）有限公司的主营业务是电芯的生产，天臣新能源有限公司的主营业务是电芯的组装。6、天臣新能源有限公司已经实缴对天臣新能源（渭南）有限公司的注册资本。异议人的异议请求不能成立。被执行人天臣新能源（渭南）有限公司提供的证据有：天臣新能源（渭南）有限公司增资合同书、2016-2018年天臣新能源（渭南）有限公司的审计报告和2019年11月的财务报表、天臣新能源（渭南）有限公司验资报告。证明天臣新能源（渭南）有限公司不是一人公司，公司每一年都会进行财务审计，财务独立。渭南高新区产业发展有限公司已经给天臣新能源（渭南）有限公司注入投资款一亿元，其中5000万作为注册资本，已经被会计事务所审计证明，天臣新能源有限公司已经实缴对天臣新能源（渭南）有限公司的注册资本。被申请人天臣新能源有限公司承认天臣新能源（渭南）有限公司是由天臣新能源（深圳）有限公司设立的全资子公司。2017年5月26日，天臣新能源（渭南）有限公司的投资人由天臣新能源（深圳）有限公司变更为天臣新能源（渭南）储能动力科技有限公司。2018年3月28日，天臣新能源（渭南）有限公司的投资人由天臣新能源（渭南）储能动力科技有限公司变更为天臣新能源有限公司。认为异议人所提执行异议请求不能成立。被申请人天臣新能源有限公司提供的证据有：2017、2018年天臣新能源有限公司财务报表审计报告各一份。证明天臣新能源（渭南）有限公司与天臣新能源有限公司财务独立，财产并未混同。经查，常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）申请执行天臣新能源（渭南）有限公司买卖合同纠纷一案，本院2019年8月20日作出的（2019）陕0502民初2568号民事判决书已发生法律效力。因被执行人天臣新能源（渭南）有限公司未自觉履行生效法律文书所确定的义务，常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）向本院申请强制执行。申请执行标的为：货款 2479946元及违约金，诉讼费14565元。执行中，本院于2019年11月5日作出（2019）陕0502执2274号执行裁定书，裁定一、冻结、划拨被执行人天臣新能源（渭南）有限公司人民币3000000元。二、采取以上措施后，仍不足以履行民事判决书所确定的义务，则依法扣留、提取被执行人天臣新能源（渭南）有限公司应当履行义务部分的收入或查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人天臣新能源（渭南）有限公司应当履行义务部分的财产。2019年12月18日，异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）向本院提出书面申请，请求追加被执行人天臣新能源（渭南）有限公司唯一的法人股东天臣新能源有限公司为该案被执行人。又查，被执行人天臣新能源（渭南）有限公司工商登记档案载明，该公司类型为非自然人投资或控股的法人独资公司，2017年5月26日该公司投资人由天臣新能源（深圳）有限公司变更为天臣新能源（渭南）储能动力科技有限公司，2018年3月28日该公司投资人由天臣新能源（渭南）储能动力科技有限公司变更为天臣新能源有限公司。再查，被执行人天臣新能源（渭南）有限公司营业执照载明注册资本为肆亿伍仟万元人民币，除天臣新能源（渭南）有限公司银行存款被多家人民法院依法冻结外，其公司土地、设备等财产被陕西省渭南市中级人民法院以限额44472750元予以保全。另，天臣新能源（渭南）有限公司名下尚有陕EXXXXX别克牌车一辆、陕EXXXXX号奥迪牌车一辆本案未予查封或扣押。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定：作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）申请执行天臣新能源（渭南）有限公司买卖合同纠纷一案，被执行人天臣新能源（渭南）有限公司虽历经多次工商变更登记，但截止目前其工商档案公示资料仍然载明为非自然人投资或控股的法人独资公司即系一人有限责任公司，若其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，且股东不能证明公司财产独立于自己的财产，依据上述法律规定，可依法追加其股东为本案被执行人。但该案进入执行程序后，本院对被执行人天臣新能源（渭南）有限公司仅进行了网络总对总财产查控，尚未进行线下查控，且在网络总对总查询后，发现被执行人天臣新能源（渭南）有限公司名下尚有陕EXXXXX别克牌车一辆、陕EXXXXX号奥迪牌车一辆本案均未予查封或扣押，在未依法评估、拍卖或变卖被执行人前述财产之前尚无法判断被执行人财产是否不足以清偿生效法律文书确定的债务，至于申请执行人所提被执行人天臣新能源（渭南）有限公司拒不履行报告财产义务一节，若查证属实，则执行实施部门可对被执行人采取限制消费措施直至纳入失信被执行人名单而非追加其股东为被执行人，申请执行人之申请理由并不符合上述法律规定之情形，其申请请求尚无事实和法律依据，依法应予驳回。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第二十条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回异议人（申请执行人）常熟开关制造有限公司（原常熟开关厂）追加天臣新能源有限公司为本案被执行人的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。  审  判  长        苏继军审  判  员        支晓飞审  判  员        刘晓静 二〇二〇年三月二十三日 法 官助 理        白永鹏书  记  员        张  丹   1