广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终16010号上诉人（原审被告、反诉原告）：施华布朗（深圳）服饰有限公司，住所地：深圳市福田区沙头街道天安社区泰然十路2号天安创新科技广场二期东座1702A。统一社会信用代码：914403005670786693。法定代表人:梁美昕，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗瑞坤，广东宝城律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：宋秋花，女，汉族，1977年6月13日出生，住所地：广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：陈乘贝，北京市浩天信和（深圳）律师事务所律师。上诉人施华布朗（深圳）服饰有限公司(以下简称施华公司）因与被上诉人宋秋花劳动合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42951号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。宋秋花向一审法院起诉请求：1.施华公司支付违法解除劳动合同赔偿金122332.21元；2.施华公司支付2017年9月1日至2017年11月30日三个月绩效工资9000元;3.施华公司支付2014年10月8日至2017年11月30日加班工资288763.12元（平时加班工资188349元、周末加班工资100414.12元）；4.施华公司支付律师代理费5000元。施华公司向一审法院反诉请求：1.无须支付宋秋花解除劳动合同的经济补偿60666.66元;2.无须支付宋秋花2017年9月1日至2017年11月30日期间绩效工资9000元；3.无须支付宋秋花2016年6月1日至2017年11月30日期间延长工作时间加班工资13456.89元、2016年6月1日至2017年11月30日期间休息日加班工资14247.12元；4.无须支付宋秋花律师代理费用1158.91元；5.宋秋花负担本案诉讼费。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条之规定，判决：一、施华公司支付宋秋花解除劳动合同经济补偿金60666.66元；二、施华公司支付宋秋花2017年9月1日至2017年11月30日期间绩效工资9000元；三、施华公司支付宋秋花2016年6月1日至2017年11月30日期间延长工作时间加班工资20185.33元、休息日加班工资27839.07元；四、施华公司支付宋秋花律师费1400.77元；五、驳回宋秋花的其他诉讼请求；六、驳回施华公司的诉讼请求。本案一审案件受理费共5元（已交纳），由施华公司负担。施华公司的上诉请求：1.判决施华公司无需支付宋秋花解除劳动合同经济补偿金60666.66元；2.判决施华公司无需支付宋秋花2017年9月1日至2017年11月30日期间绩效工资9000元；3.判决施华公司无需支付宋秋花2016年6月1日至2017年11月30日期间延长工作时间加班工资20185.33元、休息日加班工资27839.07元；4.判决施华公司无需支付宋秋花律师费1400.77元；5.宋秋花承担本案诉讼费用。宋秋花答辩称，施华公司的上诉没有任何的事实和法律依据，请求二审法院驳回施华公司的上诉请求。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。根据施华公司上诉请求，二审争议的焦点在于：一、施华公司是否应支付解除劳动合同的经济补偿金；二、施华公司是否应支付宋秋花绩效工资；三、施华公司是否拖欠宋秋花加班工资。关于焦点一，施华公司是否应支付经济补偿金。因双方均未举证证明宋秋花的离职原因，一审法院认定劳动合同解除原因为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，并据此判令施华公司支付经济补偿金，符合法律规定，并无不当，本院予以认可。施华公司对于宋秋花在一审提交的离职前12个月的工资统计金额并无异议，经核算，该金额总计为209712.36元（已发款项200712.36元+未发的3个月绩效9000元），故施华公司应付宋秋花经济补偿金为61166.11元‬（209712.36元÷12×3.5个月）。一审判令施华公司支付60666.66元，并未超过前述金额范围，宋秋花亦未上诉异议，故本院对此项予以维持。关于绩效工资。施华公司并未否认其在员工中实施绩效方案，宋秋花据此要求施华公司发放其在职期间绩效工资，具有事实和法律依据。施华公司仅因宋秋花未在现有绩效方案上签字而拒绝支付宋秋花该部分劳动报酬，于法无据，本院不予采纳。关于施华公司是否欠付宋秋花加班工资。根据双方《劳动合同》约定，宋秋花采用的是标准工时制，每日工作7.5小时，每周工作40小时。如按每日7.5小时的正常工作时长计算，宋秋花除每周一至五，周末仍需上班2.5小时才能达到合同约定的工作时长，因此，周末上班不等同于周末加班，亦有可能是正常出勤。从施华公司提交的有宋秋花签字确认的考勤表亦可以看出，周末上班存在周末出勤和周末加班两种不同情况。施华公司与宋秋花约定并执行的前述工时制度，不违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条关于公示制度和休息日最低保障的规定，双方均应依约履行并据此计算劳动报酬。施华公司提交的部分考勤表虽未有宋秋花签名，但有宋秋花签名确认的考勤表记载的加班时间计算连贯准确，足以反映宋秋花每月加班时长及此前双方通过补休抵扣加班时长的客观事实。本案证据并不能证明宋秋花在考勤表上签字系受到欺诈或胁迫，在双方已对考勤情况予以确认，并同意以补休方式补偿加班时长的情况下，一审自行酌定加班时长及据此计算加班费用，缺乏事实和法律依据，本院予以纠正。从考勤表内容可以看出表格所载剩余调休时长是尚未补休的加班时长的累积计算，故宋秋花离职之前最后一月即2017年11月的考勤表所载剩余调休工时19小时，即是宋秋花此前未予补休的加班工时。现双方劳动关系解除，宋秋花已不具备补休条件，故施华公司应以货币方式予以补偿。对于加班工资计算基数。根据《劳动合同》第四条第二款第2点“双方约定以薪资架构确定乙方工资”、第十三条第5点“甲乙双方约定的工资为正常工作时间的基本工资，并以此作为计发加班工作的基数”的约定，根据薪资架构所确定的工资即为正常工作时间的基本工资，即为计发加班工资的基数。本案施华公司并未举证证明其薪资架构的具体组成，而施华公司是通过补休方式弥补加班时长，故宋秋花此前收取的工资即是其正常工作时间的工资，可作为计算宋秋花加班工资的基数。宋秋花的剩余调休时长是累积产生，并非当月发生，且均是周末加班时长，故本院酌定按照前述核算的离职前12个月平均月工资17476.03元作为基数，按休息日加班的标准计算其相应加班工资。经核，施华公司应付宋秋花加班工资为17476.03÷174×19×200%=3816.60元。关于律师费的支付。根据宋秋花的胜诉比例，本院酌定施华公司应负担其律师代理费1000元。超出该请求部分，本院予以驳回。综上所述，施华公司的上诉请求部分成立，对其成立部分，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42951号民事判决第一、二项；二、撤销深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42951号民事判决第五、六项；三、变更深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42951号民事判决第三项为：施华布朗（深圳）服饰有限公司支付宋秋花延长工作时间加班工资3816.60元；四、变更深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初42951号民事判决第四项为：施华布朗（深圳）服饰有限公司支付宋秋花律师费1000元；五、驳回宋秋花其他诉讼请求；六、驳回施华布朗（深圳）服饰有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由施华布朗（深圳）服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 毅审判员 曹 静审判员 蔡妍婷二〇二〇年四月三日书记员 龙灵美附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。