四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终172号 原公诉机关四川省新津县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吕强，男，1979年4月3日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省新津县。2017年12月6日因犯盗窃罪被四川省新津县人民法院判处拘役四个月，2017年12月23日刑满释放。2019年7月12日因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）被四川省新津县公安局执行强制隔离戒毒。其间，2019年8月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被四川省新津县公安局刑事拘留，同年8月29日因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪经四川省新津县人民检察院批准逮捕，同日由四川省新津县公安局执行逮捕。现羁押于四川省新津县看守所。 指定辩护人谭斌，四川法锐律师事务所律师。 四川省新津县人民法院审理四川省新津县人民检察院指控原审被告人吕强犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一九年十二月二十六日作出（2019）川0132刑初288号刑事判决。宣判后，原审被告人吕强不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，（一）贩卖毒品事实 1.2019年5月中旬的一天，被告人吕强在新津县花源镇柳河苑六期小区外的垃圾场附近以200元的价格将0.3余克的毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员田某。 2.2019年6月初的一天，被告人吕强在新津县五津镇林园路口以200元的价格将0.3余克的毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员田某。 3.2019年6月的一天，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业城的租住房内以200元的价格将0.3余克的毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员邱某友。 4.2019年6月的一天，被告人吕强在新津县花桥镇棉花沱小区加油站附近以200元的价格将0.3余克的毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员邱某友。 5.2019年7月10日晚，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业街的租住房内以300元的价格将0.5余克的毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员邱某友。 （二）容留他人吸毒事实 1.2019年2月下旬的一天凌晨，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业城的租住房内容留吸毒人员邱某友吸食毒品甲基苯丙胺。 2.2019年3月的一天晚上，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业城的租住房内容留吸毒人员邱某友吸食毒品甲基苯丙胺。 3.2019年6月的一天凌晨，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业城的租住房内容留吸毒人员邱某友、张某吸食毒品甲基苯丙胺。 4.2019年7月10日晚上，被告人吕强在其位于新津县五津镇商业城的租住房内容留吸毒人员邱某友吸食毒品甲基苯丙胺。 2019年7月12日凌晨1时许，新津县公安局民警在新津县五津镇2号五环商住城小区挡获被告人吕强，并从被告人吕强的身上查获用塑料袋包装的3包白色晶体、1包白色粉末、1包红色固体。经称量，上述查获的3包白色晶体共净重45.92克，1包红色固体净重0.06克，1包白色粉末净重0.37克。经检验，上述查获的3包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，1包红色固体中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，1包白色粉末中未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮常见毒品成分。 综上，被告人吕强共贩卖毒品甲基苯丙胺5次，数量共46.78余克；容留他人吸毒5人次。 原判认定上述事实并经一审庭审举证、质证的证据有： 1.立案决定书、受案登记表。证实本案的来源及立案情况。 2.常住人口详细信息表。证实被告人吕强的身份情况。 3.到案经过。证实被告人吕强的归案情况。 4.检查笔录、称量笔录、称量照片、取样笔录、封存笔录。 5.扣押决定书、扣押清单。 6.鉴定意见。 7.工作说明。 8.刑事判决书、释放证明书。证实吕强犯前科罪的情况。 9.证人证言、辨认笔录及辨认照片。 （1）邱某友的证言、辨认笔录及辨认照片。 （2）张某的证言、辨认笔录及辨认照片。 （3）田某的证言。 （4）金某全的证言。 10.被告人吕强的供述、辨认笔录及照片。 11.现场勘验笔录、现场图及现场照片。 原判认为，被告人吕强违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量为47.68余克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吕强多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人吕强在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人吕强归案后如实供述其罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人吕强有前科，量刑时酌情予以考虑。吕强自愿认罪，系坦白，量刑时酌情予以考虑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十四条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定：一、被告人吕强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币七万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币七万五千元；二、对被告人吕强的违法所得人民币一千一百元继续予以追缴；对扣押在案的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共45.98克予以没收（由扣押机关负责处理）。 宣判后，原审被告人吕强不服，提出上诉。 吕强及其辩护人的上诉理由、辩护意见主要是：2019年7月12日从吕强身上查获的45.98克毒品不应认定为贩卖毒品罪的数量，而应认定为非法持有毒品罪的数量，请求对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据基本一致，本院予以确认。 二审另查明，被告人吕强共贩卖毒品甲基苯丙胺5次，数量共47.68余克；容留他人吸毒5人次。 本院认为，上诉人吕强违反国家对毒品的管制规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺且贩卖数量达47.68克，其行为已构成贩卖毒品罪；吕强多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。吕强判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。吕强归案后如实供述自己罪行，是坦白，且自愿认罪，依法可以从轻处罚并在量刑时予以综合体现。 针对上诉人吕强及其辩护人所提从吕强身上查获的45.98克毒品不应认定为贩卖毒品罪的数量而应认定为非法持有毒品罪的数量，请求对其从轻处罚的上诉理由、辩护意见。本院经审查认为，首先，证人邱某友、田某的证言及被告人吕强的供述证实吕强共有5次贩卖毒品行为，吕强是贩毒人员；其次，到案经过、检查笔录、称量笔录、工作说明、鉴定意见等客观证据证实2019年7月12日凌晨，新津县公安局民警挡获吕强，从吕强身上查获用塑料袋包装的3包白色晶体共计净重45.92克、1包红色固体净重0.06克，经鉴定含有甲基苯丙胺的毒品共计45.98克，毒品数量较大；第三，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，吕强是贩卖毒品人员，从其身上查获的毒品45.98克甲基苯丙胺应计入贩卖毒品罪的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；最后，我国刑法规定贩卖毒品五十克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑并处没收财产，贩卖毒品十克以上不满五十克，处七年以上有期徒刑并处罚金，吕强贩卖毒品数量达47.68克，数量上已非常接近50克，原判综合本案事实、性质、情节和其他法定、酌定情节等考量，数罪并罚判处吕强有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币七万五千元，量刑适当。故上诉人吕强及其辩护人的辩解、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 苟 峰 审判员 何 蓉 审判员 伍分玉 二〇二〇年四月八日 书记员 唐淑静