吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1131号上诉人（原审原告）项天宏，男，1968年5月9日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人金光武，吉林创融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吉林省鼎信商贸有限公司，住所地吉林省长春市南关区。法定代表人尹善学，董事长。委托诉讼代理人郭天雪，该公司总经理。委托诉讼代理人杜爽，该公司售后经理。上诉人项天宏因与被上诉人吉林省鼎信商贸有限公司（以下简称鼎信公司）劳动争议一案，不服长春市南关区人民法院（2019）吉0102民初4541号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。项天宏向法院提出诉讼请求：1.判令鼎信公司向项天宏支付违法解除劳动合同赔偿金人民币67174.4元（月平均工资人民币3358.72元）；2.案件受理费由鼎信公司承担。事实和理由：2010年1月1日，项天宏入职鼎信公司工作。2019年8月15日，鼎信公司在未通知项天宏且未与之协商的情况下，违法解聘了项天宏，并向项天宏送达了《解除劳动合同通知书》。鼎信公司原审辩称，项天宏于2015年入职鼎信公司工作。2019年7月15日，因项天宏不服从公司的工作安排，鼎信公司将项天宏解聘。鼎信公司自2015年起至今一直为项天宏缴纳社会保险。项天宏之前在长春市圣佳罗科贸有限公司工作，与鼎信公司不存在劳动关系。原审法院认定事实：项天宏于2010年3月19日入职鼎信公司工作。2019年8月15日，鼎信公司向项天宏送达《解除劳动合同通知书》，内容为：“项天宏同志于2019年7月15日因不服从公司工作安排，违反公司制度，吉林省鼎信商贸有限公司做出对项天宏解聘的决定。”解除鼎信公司与项天宏之间的劳动关系。项天宏离职前12个月平均月工资为3358.72元。项天宏工作中驾驶的吉ACL250小型汽车所有人为鼎信公司。另查，鼎信公司提供长春市圣佳罗科贸有限公司支付个人收入明细表一份，时间为2010年5月，该明细表名单中含有尹善学、杜殿丽、郭天雪、项天宏等人。再查，项天宏于2019年9月4日向长春市南关区劳动争议人事仲裁委员会提起仲裁申请，长春市南关区劳动争议人事仲裁委员会于2019年9月4日作出长南劳人仲不字[2019]第401号不予受理通知书。原审法院认为，根据《最高人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，鼎信公司主张因项天宏不服从单位的工作安排，解除与项天宏的劳动关系，鼎信公司称单位规章制度规定，员工有下列事情之一者，公司可以不经预告，直接解雇：1.工作态度恶劣，严重影响公司工作环境者；2.在公司不自尊自重者，使公司员工理念偏激，扰乱正常工作秩序者；3.不服从工作安排者。该规章制度违反《中华人民共和国劳动合同法》规定，且项天洪2019年7月15日未到岗亦不能认定为严重违反单位规章制度，故鼎信公司以此解除与项天宏之间的劳动合同关系违法，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条向项天宏支付赔偿金。关于经济赔偿金计算年限一节。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，鼎信公司称，鼎信公司接替长春市圣佳罗科贸有限公司继续做三星品牌单位售后，员工是从长春市圣佳罗科贸有限公司转过来的。鼎信公司提供的长春市圣佳罗科贸有限公司支付个人收入明细表中员工包括鼎信公司法人尹善学及员工杜殿丽、郭天雪、项天宏等人，故即便项天宏原先入职于长春市圣佳罗科贸有限公司，但在计算鼎信公司支付项天宏经济补偿或赔偿金的工作年限时可将长春市圣佳罗科贸有限公司的工作年限计入项天宏与鼎信公司的工作年限。项天宏于2010年5月前已到长春市圣佳罗科贸有限公司工作，到2019年8月已满9年，鼎信公司应向项天宏支付9个月的平均工资作为经济补偿金，经济补偿金为30228.48元（3358.72元/月×9月）。因鼎信公司解除与项天宏之间的劳动关系违法，且项天宏不主张恢复与鼎信公司的劳动关系，故鼎信公司应向项天宏双倍支付经济补偿金为经济赔偿金，赔偿金数额为60456.96元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，原审判决：鼎信公司于判决生效后立即向项天宏支付违法解除劳动合同经济赔偿金60456.96元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鼎信公司负担。宣判后，项天宏不服，向本院提起上诉。请求撤销原审民事判决，依法改判被上诉人支付其赔偿金67174.4元，并对被上诉人提供伪造劳动合同的行为进行制裁，上诉费由被上诉人承担。理由是原审判决认定上诉人的工作年限错误，不应为18个月，而应为20个月。被上诉人鼎信公司二审答辩称，上诉人的上诉请求与理由不正确，应当驳回上诉。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人主张其于2010年1月1日入职被上诉人单位，2019年8月15日离职，其在被上诉人单位的工作年限为9年零7个半月。二审中，被上诉人称上诉人入职其单位的时间记不清了，但是其入职长春市圣佳罗科贸有限公司的时间就是上诉人陈述的时间，上诉人的离职时间为2019年12月。对于原审法院认定的支付上诉人经济赔偿金以及上诉人工龄连续计算的事实，被上诉人并未提起上诉，视为其对原审判决的认可。因此，本院确认上诉人的入职时间为2010年1月1日、离职时间为2019年8月15日，被上诉人应支付上诉人10个月的赔偿金。原审认定被上诉人支付上诉人9个月的赔偿金错误，应予纠正。关于上诉人的月工资数额，被上诉人对原审认定的3358.72元无异议，上诉人二审庭审中变更月工资数额为3780.33元（45363.99除以12个月），鉴于其增加的工资数额并未在法定上诉期间内提出，因此本院不予审理，上诉人月工资数额应为3358.72元。被上诉人应支付上诉人赔偿金数额为67174.4元（3358.72×10个月×2）。关于上诉人主张的对被上诉人提供伪造劳动合同的行为进行制裁的请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，且该项上诉请求一审中并未提出，故本院依法不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：变更长春市南关区人民法院（2019）吉0102民初4541号民事判决为“被上诉人吉林省鼎信商贸有限公司于本判决生效后立即向上诉人项天宏支付违法解除劳动合同经济赔偿金67174.4元”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人吉林省鼎信商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年四月十七日书记员  冯泽慧