安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终101号 上诉人（原审原告）：熊石红，女，1982年2月15日出生，汉族，公司员工，住安徽省太湖县。 委托诉讼代理人：李哲娟，安徽唐功彬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安庆福润禽业食品有限公司，住所地安徽省太湖县新城高界路。 法定代表人：马磊磊，该公司经理。 委托诉讼代理人：邹健，该公司员工。 委托诉讼代理人：袁洪亭，该公司员工。 上诉人熊石红与上诉人安庆福润禽业食品有限公司（以下简称福润公司）劳动争议一案，不服安徽省太湖县人民法院（2019）皖0825民初2675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理终结。 熊石红上诉请求：撤销原判第二项，改判福润公司向其支付经济补偿金64349.30元。事实与理由：原判以2018年6月至2019年5月期间12个月的平均工资计算经济补偿金错误。2019年3月，福润公司召开全体职工大会，宣布与其终止劳动关系。此后福润公司多次与其协商，要求少付补偿金，迟迟没有办理解除劳动合同手续。福润公司系故意拖延时间，且在劳动仲裁时仍未足额发放2019年3月份工资。经济补偿金应以2018年3月至2019年2月期间平均工资计算。2019年太湖县最低工资标准是1180元，福润公司发放的1061.46元违反法律规定，不应作为计算经济补偿金的标准。 福润公司辩称：其为熊石红缴纳了养老保险、失业保险、工伤保险，未缴纳医疗保险和生育保险，属于缴纳保险费的险种不全，不能认定为未为劳动者缴纳社会保险费的情形。熊石红不符合劳动合同法第三十八条规定的情形，不能要求支付经济补偿金。 福润公司上诉请求：撤销原判第二项、第三项，改判其不承担支付义务，熊石红承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、其为熊石红缴纳了养老保险、失业保险、工伤保险，未缴纳医疗保险和生育保险，属于缴纳保险费的险种不全，不能认定为未为劳动者缴纳社会保险费的情形，一审适用法律错误。二、其不应支付经济补偿金。熊石红不符合劳动合同法第三十八条规定的情形，不能依据该规定诉请经济补偿金。三、虽然熊石红于2019年3月29日交接工作完毕，但福润公司已于3月20日宣布停产，并向相关部门报备，根据3月份的实际情况和绩效考核，4月份不能参照3月份工资标准发放，4月份福润公司全体停产，工资已按《安徽省工资支付条例》发放，不应补发4月份工资2615.31元。 熊石红辩称：一、根据社会保险法相关规定，用人单位应当为职工缴纳基本养老保险费、职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险，未按照法律规定全部缴纳，即是违法行为，应当承担相应的法律责任。其有权依法解除劳动合同，原判据此判决解除双方劳动合同符合法律规定。二、其要求解除劳动合同的条件成立，依法有权依据劳动合同法第四十六条第一项规定要求福润公司支付经济补偿金。三、其上班时间截止2019年3月29日，而福润公司的工资支付周期最后一天为每月28日。由此可见，其在2019年3月份均依照正常时间上班，按照劳动合同提供劳动，福润公司也足额发放了3月份工资。以上情形均能反映福润公司3月份完全处于正常生产状态。福润公司称于2019年3月20日宣布停产，3月份只生产了六天、效益差等情形，没有提供任何证据证实。相反，福润公司在一审庭审和上诉状中均认可其于4月份停产的事实。原判根据《安徽省工资支付条例》第二十七条规定，判决福润公司补足4月份工资，符合事实和法律规定。请求驳回福润公司的上诉请求。 熊石红向一审法院起诉请求判令：一、自2019年6月12日解除双方之间劳动合同关系；二、福润公司补发4月份欠发工资3073.97元。三、福润公司支付劳动合同解除经济补偿金64349.3元（2018年3月至2019年2月期间月平均工资3899.97元，工作时间16年2个月，即3899.97元×16.5个月）。 一审法院认定事实：熊石红于2003年5月6日进入福润公司从事财务工作。2014年11月3日，双方签订《劳动合同书》，劳动合同期限为无固定期限，由2014年11月3日起至合同法定解除、终止条件出现时止；发薪日为每月28日前，如遇节假日等特殊情况福润公司可以灵活调整薪资支付时间，计薪考核月度的起止时间按甲方薪酬制度规定执行。合同对月工资标准未约定。熊石红工作期间，福润公司为其缴纳了企业职工基本养老保险、失业保险及工伤保险，但没有为其缴纳城镇职工医疗保险和生育保险。2019年3月20日，福润公司因运营困难、现金流严重不足、无力维持公司的正常运转，决定自即日起暂停生产。2019年3月26日，福润公司通知所有员工放假。熊石红于2019年3月29日对其工作进行了交接，之后未再向福润公司提供劳动。福润公司按照正常工作期间的工资标准支付熊石红工资至2019年2月。2019年2月熊石红应发工资为3735元，实发数额为3441.31元。2019年3月份工资，福润公司于2019年6月5日支付3124.31元，2019年7月10日，福润公司以熊石红2019年2月份实发工资为基数补齐3月份工资不足的部分，向熊石红补发3月份工资317元，3月份应发工资为3735元，实发数额为3441.31元。熊石红2018年6月份至2019年3月份应发工资为4240.84元、3919元、3836元、3919元、3830元、3919元、3836元、3919元、3735元、3735元，2019年5月应发工资为1061.46元。福润公司于2019年6月19日支付熊石红2019年4月份工资826元，5月、6月、7月、8月工资，福润公司均按826元向熊石红发放，自9月份开始福润公司未再向熊石红发放工资。熊石红在福润公司工作期间，福润公司有延迟支付工资的行为。2019年6月12日，熊石红向太湖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月16日，太湖县劳动人事仲裁委员会作出（2019）太劳仲016号仲裁裁决书，裁决：被申请人单位福润公司一次性补发申请人2019年4月份的工资1981.31元整。驳回申请人的其他仲裁请求。 一审法院认为，本案争议焦点为：一、福润公司是否应当补发熊石红2019年4月份工资；二、熊石红要求自2019年6月12日解除双方之间劳动合同关系是否符合法律规定；三、福润公司是否应当向熊石红支付经济补偿金，如何计算经济补偿金。 一、福润公司是否应当补发熊石红2019年4月份工资。根据《安徽省工资支付条例》第二十七条规定，非因劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。熊石红在福润公司宣布暂停生产、职工放假后，于2019年3月29日交接完毕工作，此后再未向福润公司提供劳动，而福润公司的计薪考核月度是本月29日到次月28日，故福润公司应当视同熊石红提供正常劳动并支付工资。关于4月份工资标准，参照熊石红2019年3月份工资标准确认，故福润公司应补发熊石红2019年4月份工资2615.31元（3441.31元-826元）； 二、熊石红要求自2019年6月12日解除双方之间的劳动合同关系是否符合法律规定。熊石红自2003年5月6日起在福润公司工作，双方于2014年11月3日签订无固定期限劳动合同。熊石红在福润公司工作期间，福润公司应履行用人单位的义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第五十三条规定，职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。福润公司依法应为熊石红办理城镇职工相关社会保险，但福润公司仅办理了养老保险、失业保险及工伤保险，并未办理医疗保险及生育保险，熊石红据此有权单方随时解除劳动关系，故熊石红要求自2019年6月12日解除双方之间劳动合同关系的诉讼请求，予以支持。 三、福润公司是否应当向熊石红支付经济补偿金，如何计算经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，经济补偿金按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；第二款规定，本条所称月工资是指劳动者劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。熊石红要求解除与福润公司之间的劳动合同关系符合法律规定，福润公司应按法律规定向熊石红支付经济补偿金。熊石红的工作年限自2003年5月6日至2019年6月11日，经济补偿金按16.5个月计算，予以支持。至于经济补偿金的计算标准，熊石红主张按福润公司在正常经营期间熊石红的月工资标准计算经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款之规定，本条所称月工资是指劳动者劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。由此可见，计算经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，并没有对企业生产经营状况进行限制，即没有规定经济补偿金按用人单位正常经营的月工资计算，故月平均工资应按熊石红2018年6月至2019年5月应付工资计算，经核算为3640.44元/月，故经济补偿金为60067.26元（3640.44元/月×16.5个月）。对于福润公司要求熊石红返还其补发的3月份公司317元的抗辩意见，福润公司应另行主张。根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第五十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，作出判决如下：一、自2019年6月12日解除原告熊石红与被告安庆福润禽业食品有限公司之间劳动合同关系；二、被告安庆福润禽业食品有限公司于判决生效后十日内支付原告熊石红经济补偿金60067.26元。三、被告安庆福润禽业食品有限公司于本判决生效后十日内补发原告熊石红2019年4月份工资2615.31元；四、驳回原告熊石红的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告安庆福润禽业食品有限公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为,关于熊石红要求解除劳动合同是否符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。福润公司仅未熊石红办理了养老保险、失业保险和工伤保险，未办理医疗保险和生育保险，熊石红要求解除劳动合同，符合法律规定。关于福润公司是否应支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。熊石红依法解除劳动合同，福润公司应当支付经济补偿金。关于经济补偿金的标准问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款之规定，月工资是指劳动者劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。熊石红2019年5月应发工资为1061.46元，不低于2019年太湖县最低工资标准的70%。原判按熊石红2018年6月至2019年5月应付工资的平均工资计算经济补偿金，并无不当。关于福润公司是否应当补发2019年4月工资。《安徽省工资支付条例》第二十七条规定，非因劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。熊石红于2019年3月29日交接完毕工作，此后再未向福润公司提供劳动，而福润公司的计薪考核月度是本月29日到次月28日，故福润公司应当视同熊石红提供正常劳动并支付工资。原判参照熊石红2019年3月工资确定2019年4月工资标准计算应补发的数额，并无不当。综上，熊石红、福润公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人熊石红、安庆福润禽业食品有限公司各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长 黄 谷 审判员 刘梦灵 审判员 程 顺 二〇二〇年四月二十三日 法官助理丁娟 书记员朱彤 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。