福建省清流县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0423民初32号 原告：福建省清流县长兴建筑工程有限公司，住所地福建省三明市清流县龙津镇文化街96号308号店，统一社会信用代码91350423155780304D。 法定代表人：罗文生，公司执行董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：杨开发，公司副总经理。 委托诉讼代理人：杨汉华，福建谨而信律师事务所律师。 被告：清流县顺欣建设开发公司，住所地福建省三明市清流县龙津镇碧林北路5幢，统一社会信用代码913504231557834766。 法定代表人：林建振，公司总经理。 委托诉讼代理人：李延胜，福建陈彪律师事务所律师。 被告：清流县赖坊镇人民政府，住所地福建省三明市清流县赖坊镇文昌街20号，统一社会信用代码11350423MB036451F。 法定代表人：俞文斌，镇长。 委托诉讼代理人：兰庆明，福建陈彪律师事务所律师。 原告福建省清流县长兴建筑工程有限公司与被告清流县顺欣建设开发公司、清流县赖坊镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告福建省清流县长兴建筑工程有限公司的委托诉讼代理人杨开发、杨汉华，被告清流县顺欣建设开发公司的委托诉讼代理人李延胜，被告清流县赖坊镇人民政府的委托诉讼代理人兰庆明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省清流县长兴建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令清流县顺欣建设开发公司支付福建省清流县长兴建筑工程有限公司工程进度款349.44万元；2.判令清流县顺欣建设开发公司支付工程进度款利息91.09万元（以349.44万元为基数，从2014年7月21日起按人民银行同期贷款年利率4.8%暂计至2019年12月26日，之后利息支付至付清所有工程款项之日止）；3.判令清流县赖坊镇人民政府对240万元债务承担共同清偿责任；4.本案诉讼费由清流县顺欣建设开发公司和清流县赖坊镇人民政府承担。事实与理由：2013年10月21日，福建省清流县长兴建筑工程有限公司与清流县顺欣建设开发公司（原清流县房地产建设开发公司）签订《建设工程施工合同》，工程名称为清流县赖坊乡干部职工宿舍楼。双方对承包范围、合同工期、质量标准与验收、合同价款436.8万元、工程款（进度款）支付、竣工验收与结算、违约、索赔和争议解决以及其他事项进行约定。双方约定工程款按月支付进度款。进度付款额度按照当月实际完成工程量的80%以银行转账方式支付。该工程于2013年6月3日开工，2014年7月20日通过竣工验收合格后交付给清流县赖坊镇人民政府使用。但是，清流县顺欣建设开发公司至今未支付任何工程款。清流县顺欣建设开发公司逾期支付工程款的行为违反了合同的约定，给福建省清流县长兴建筑工程有限公司造成了重大的经济损失。清流县赖坊镇人民政府作为发包人，与清流县顺欣建设开发公司约定了240万元工程款支付协议，应该以240万元工程进度款与清流县顺欣建设开发公司共同对福建省清流县长兴建筑工程有限公司承担责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，应在清流县顺欣建设开发公司欠付工程价款范围内对福建省清流县长兴建筑工程有限公司承担责任。但是，清流县顺欣建设开发公司、清流县赖坊镇人民政府从未向福建省清流县长兴建筑工程有限公司支付过任何工程款。为维护自身的合同权益，福建省清流县长兴建筑工程有限公司根据《民事诉讼法》的有关规定，向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 清流县顺欣建设开发公司辨称，1.福建省清流县长兴建筑工程有限公司没有投入人力物力，未缴纳履行保证金及农民工工资保证金，没有任何关联行为，福建省清流县长兴建筑工程有限公司没有实施《施工合同》的行为。该工程都是江旺林投入和施工，工程款及结算也应由江旺林向清流县顺欣建设开发公司主张，福建省清流县长兴建筑工程有限公司的结算单实际上也是结算给江旺林；2.福建省清流县长兴建筑工程有限公司未向清流县顺欣建设开发公司报送工程量。依《施工合同》约定，进度款按照完成工程量80%计算，结算也需以现场签证按实计算，并且约定了材料、台班等调整因素，福建省清流县长兴建筑工程有限公司按合同金额主张进度款，不符合《施工合同》约定，况且实际施工人江旺林也存在部分未完成的工程，所完成的工程量尚未确定；3.由于《施工合同》皆由实际施工人江旺林履行，清流县顺欣建设开发公司支付给实际施工人的工程款、工人工资、材料款等不完全统计有4116174.73元，清流县赖坊镇人民政府支付给实际施工人江旺林的工程款项，福建省清流县长兴建筑工程有限公司无权再次主张；4.涉案工程尚未验收。福建省清流县长兴建筑工程有限公司未向清流县顺欣建设开发公司提供竣工报告及相关资料，《竣工验收报告》并不完整，缺乏组织工程验收等资料，面积与建设面积不符，不具有竣工验收效力，而且未经规划部门核实规划，也不符合组织验收条件。请求法院驳回福建省清流县长兴建筑工程有限公司的诉讼请求。 清流县赖坊镇人民政府辨称，1.福建省清流县长兴建筑工程有限公司起诉清流县赖坊镇人民政府是错误的。涉案工程是清流县顺欣建设开发公司代建，有签订代建合同，清流县顺欣建设开发公司有委托江旺林负责并要求将工程款支付给江旺林，如果福建省清流县长兴建筑工程有限公司要起诉清流县赖坊镇人民政府，应追加江旺林为第三人；2.清流县赖坊镇人民政府实际支付给江旺林工程款377万余元，超过240万元；3.福建省清流县长兴建筑工程有限公司的起诉，事实不清，证据不足。福建省清流县长兴建筑工程有限公司仅仅以一份合同起诉，根据合同价款乘以80%。但这个工程实际施工人是江旺林，还有大部分工程没有完成，后面工程由清流县赖坊镇人民政府自己委托他人施工，实际施工量也未结算。请求法院驳回福建省清流县长兴建筑工程有限公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据(福建省清流县长兴建筑工程有限公司提供的证据：1.《赖坊乡人民政府沿街地块商业开发投资意向书》，2.《合作开发协议》，3.《建设工程施工合同》，4.《清流县赖坊乡干部职工宿舍楼工程代建合同》，5.清流县房地产建设开发公司工商登记变更资料；清流县顺欣建设开发公司提供的证据：银行转账回单、记账凭证、收款收据共29份；清流县赖坊镇人民政府提供的证据：1.《国有建设用地使用权挂牌出让公告》，2.《委托书》，3.2015年2月14日会议记录，4.《赖坊乡政府大门施工协议书》及解除协议书、验收结算单，5.《合同协议书》，6.工程款支付申请表、记账凭证、转账凭证等109份)，本院予以确认并在卷佐证。 双方当事人争议的证据：福建省清流县长兴建筑工程有限公司提供的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》。 福建省清流县长兴建筑工程有限公司认为，涉案工程于2014年7月20日经竣工验收合格，赖坊镇政府至今未付工程款，要求清流县顺欣建设开发公司、赖坊镇人民政府支付所欠工程款。 清流县顺欣建设开发公司认为，2014年底，江旺林失联后该工程尚未竣工。该工程未将完整的竣工报告和验收报告交给清流县顺欣建设开发公司，不符合验收条件且未经规划部门验收。 清流县赖坊镇人民政府认为，该验收报告与实际不符，2014年该工程未竣工，不可能出竣工验收报告。 本院认为，2015年1月中旬实际施工人江旺林失联，涉案工程尚未完工，不可能在2014年7月份就竣工验收。福建省清流县长兴建筑工程有限公司提供的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》在“竣工验收组织实施情况”栏目是空白的，在“备案机关意见”栏是空白的。所以，福建省清流县长兴建筑工程有限公司提供的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》，本院不予采信。 依据上述有效证据及庭审笔录，本院确认如下法律事实： 一、2012年12月24日，清流县赖坊乡人民政府（后变更为：清流县赖坊镇人民政府）与江旺林签订《赖坊乡人民政府沿街地块商业开发投资意向书》，意向书主要内容：（一）项目基本情况：1.赖坊乡人民政府沿街地块商业开发，占地面积809平方米。2.赖坊乡人民政府干部职工宿舍楼，该项目属沿街地块商业开发捆绑代建部分。A幢宿舍占地面积480平方米设计四层，B幢宿舍楼占地面积300平方米，设计四层。3.赖坊乡人民政府大门建设，该项目属捆绑无偿代建部分。用地性质为商服用地——批发零售用地。（二）土地出让：1.沿街地块商业开发实行挂牌出让，挂牌出让底价300万元。2.政府干部宿舍楼产权属乡人民政府所有。（三）工程期限：正式施工后八个月内完工。（四）双方权力义务：拆迁、规划、立项、勘察、设计费用由政府负责。土地出让价高于底价低于350万元以内的收益作为江旺林前期投入的利息及费用等全部返还江旺林，出让价超出350万元收益部分与中标人五五分成。干部职工宿舍楼按每平方米1400元由江旺林代建。江旺林承诺交纳投资意向保证金100万元，存入政府账户。土地出让挂牌如无人竞争，江旺林按该块土地出让底价进行开发。（五）双方承诺，如有违约则支付对方100万元人民币作为违约金。（六）其他具体事宜待江旺林中标后，双方签订正式合作协议。 二、2013年5月6日，清流县国土资源局发布《国有建设用地使用权挂牌出让公告》，将包含涉案土地即赖坊乡文昌街809平方米在内的国有土地进行挂牌出让。 三、2013年7月4日，清流县房地产建设开发公司（后变更为：清流县顺欣建设开发公司）与江旺林签订《合作开发协议》。协议主要内容：双方自愿合作并以清流县房地产建设开发公司的名义开发江旺林已取得的清流县赖坊乡文昌街面积为809平方米地块的房地产开发项目。1.该项目由江旺林自主开发和经营、自负盈亏，清流县房地产建设开发公司不参与经营活动，江旺林应接受监督管理。2.江旺林以清流县房地产建设开发公司的名义对外签订合同，江旺林同意按该项目总销售的百分之一向清流县房地产建设开发公司交纳管理费用。3.清流县房地产建设开发公司为该项目设立银行专户，该项目的所有款项收支和税费交纳必须全部通过该银行专户，江旺林不得另行设立账户进行该项目的经营活动。4.江旺林必须按该项目“国有土地使用权出让合同”的有关规定进行开发建设，如有违规行为或不按规定交纳税费，一切责任由江旺林承担，由此而给清流县房地产建设开发公司造成的一切经济损失均由江旺林承担。 四、2013年10月21日，清流县房地产建设开发公司与福建省清流县长兴建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，合同主要内容：1.清流县房地产建设开发公司将清流县赖坊乡干部职工宿舍楼工程以包工包料形式发包给福建省清流县长兴建筑工程有限公司，建筑面积3120平方米，资金自筹，合同价款4368000元，工期300日。2.工程按月支付进度款，进度付款额度按当月实际完成工程量的80%以银行转账方式支付。3.本工程不允许分包。 五、2013年11月27日，赖坊乡人民政府与清流县房地产建设开发公司签订《清流县赖坊乡干部职工宿舍楼工程代建合同》，代建合同主要内容：1.赖坊乡人民政府把干部职工宿舍楼交由清流县房地产建设开发公司代建；2.清流县房地产建设开发公司作为代理业主，负责建设项目的招标、质量、安全等工作，建设工期一年；3.建设二幢职工宿舍面积3120平方米，工程造价240万元，赖坊乡人民政府应承担440万元所需缴纳的税费；4.代建费用5万元；5.付款方式，赖坊乡人民政府应付给清流县房地产建设开发公司240万元，主体封顶付150万元，装修完成付70万元，验收合格后付20万元。结算账户：（1）江旺林在中国工商银行清流支行62×××41账户，（2）江旺林在清流县农村信用合作联社城关信用社9030511010100100083060账户。 六、2013年11月28日，清流县房地产建设开发公司向赖坊乡人民政府出具《委托书》一份，“为方便贵政府和我司及该项目负责人江旺林的工作。根据代建合同，经我公司研究同意，赖坊乡干部职工宿舍楼及文昌旺铺工程具体实施及结算工作由江旺林负责，同意将该项目的工程进度款转入江旺林个人账户。” 七、2013年8月10日至2014年12月26日，江旺林以福建省清流县长兴建筑工程有限公司的名义十次向赖坊乡人民政府申请支付工程款共计199万元，赖坊乡人民政府批准给付的工程款全部转入江旺林个人账户。 八、2014年1月16日至2015年1月18日，江旺林收取上官新德、赖万生、赖龄文、罗诚杰、赖发昌、上官新林等人的购买店铺款共计1789219元。江旺林2015年1月中旬失联。 九、2015年2月14日，赖坊乡政府召开会议，参会人员有：县政协副主席李志明、乡党委书记王怀斌、乡长陈先根、乡人大主席俞文斌、清流县房地产建设开发公司经理黄汉元、灵地法庭庭长罗应鹏等。就该工程的欠薪问题、工程继续施工建设问题、农民工工资及材料款问题如何解决进行讨论。 十、2015年9月1日，赖坊乡人民政府与福建晟华建设工程有限公司签订《赖坊乡政府大门施工协议书》，赖坊乡人民政府将赖坊乡政府大门工程发包给福建晟华建设工程有限公司承建，双方于2016年7月1日解除协议，赖坊乡人民政府已支付工程款86596元。 十一、2017年4月19日，赖坊镇人民政府与福建省华辉建设发展有限公司签订《合同协议书》，赖坊镇人民政府将赖坊镇政府大门工程发包给福建省华辉建设发展有限公司承建，赖坊镇人民政府已支付工程款186308元。 十二、赖坊乡人民政府于2016年8月15日变更为赖坊镇人民政府，清流县房地产建设开发公司于2018年4月24日变更为清流县顺欣建设开发公司。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。涉案工程的建设单位赖坊镇人民政府与江旺林签订了投资意向书后，将涉案土地挂牌出让。江旺林取得了涉案土地建设开发资格后，就与清流县顺欣建设开发公司签订合作协议，江旺林挂靠清流县顺欣建设开发公司开发涉案建设工程。涉案工程实际施工人是江旺林，工程款也是江旺林收取。江旺林失联后，赖坊镇人民政府将江旺林未做完的工程量重新发包给案外人施工并支付了工程款。福建省清流县长兴建筑工程有限公司虽然与清流县顺欣建设开发公司签订了书面的《建设工程施工合同》，但自始至终未进行建设施工，未参与监督管理，却以书面合同为据请求清流县顺欣建设开发公司、赖坊镇人民政府支付合同价款，没有事实依据，福建省清流县长兴建筑工程有限公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回福建省清流县长兴建筑工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费42042.4元，减半收取21021.2元，由福建省清流县长兴建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审判员  肖永德 二〇二〇年四月二十八日 书记员  温嘉丽 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。