贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终501号 上诉人（原审被告）：王秋惠，女，1973年9月17日生，汉族，农民，住贵州省惠水县。 被上诉人（原审原告）：付正能，男，1947年9月4日生，汉族，农民，住贵州省惠水县。 委托诉讼代理人：杨冬艳，贵州黔鹰律师事务所律师。 上诉人王秋惠因与被上诉人付正能生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服惠水县人民法院（2019）黔2731民初2251号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月16日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 王秋惠上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定上诉人对被上诉人受伤承担40%的赔偿责任过重。本案事实为：上诉人堆放杂草在自家自留地里（离付正能家房约50厘米处），被上诉人看见后无理干涉并辱骂上诉人是纠纷发生的起因。上诉人被骂后遂将被上诉人未经其同意擅自堆放在自家自留地里的塑料花盆扔回被上诉人家院坝，被上诉人心生怨恨捡起塑料盆砸向上诉人头部后导致双方矛盾进一步激化并发生激烈争吵。事发之初，被上诉人和上诉人之间并无殴打行为，仅处于拉扯状态。在双方拉扯僵持时，在场的杨明伦上前劝解，上诉人松手后，抓着上诉人围腰的被上诉人突然挥拳打向上诉人，上诉人侧身躲闪避让，围腰带瞬间断裂，失去牵引支撑的被上诉人后退摔倒在地。另根据被上诉人平时走路左脚跛脚，以及其入院时CT病例（左股骨头坏死待排）可看出，被上诉人在摔倒之前左股骨头已坏死，可见其左股骨头曾经受过伤，因长期没有营养供应，犹如一根枯竭的树干。结合被上诉人缓慢摔倒的情形，可以得出被上诉人左脚股骨粉碎性骨折系多种原因结合所致，其十级伤残的后果主要是被上诉人重大的过错行为和身体原因造成。一审判决上诉人承担40%的赔偿责任过重，请求予以纠正改判。 付正能二审答辩：上诉人的上诉理由没有事实与法律依据，应予以驳回。一、上诉人主动挑衅答辩人导致纠纷发生，继而导致答辩人受伤，其应对答辩人所受伤害承担60%的赔偿责任，一审判决上诉人承担40%的赔偿责任过轻。从事件发生经过看是上诉人先在答辩人窗下堆草、扔东西、翻进答辩人院内、在答辩人院内将人打伤，从头至尾都是上诉人不断挑衅，导致事情恶化，答辩人受伤，上诉人主观上存在重大过错，应对答辩人受伤承担60%的赔偿责任。二、经贵州骨科医院诊断、贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，答辩人没有左股骨坏死病死，本次受伤严重完全是上诉人行为导致。上诉人称答辩人本身有股骨头坏死情况才会受伤严重与事实不符。综上，本案纠纷系上诉人主动挑衅并激化，答辩人受伤完全是上诉人导致，一审判决上诉人承担40%赔偿责任过轻，答辩人综合考虑后认为上诉成本过高才没有提起上诉，故请求依法驳回上诉人的上诉请求。 原审原告付正能向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告王秋惠赔偿原告付正能医疗费50747.22元、住院伙食补助费1700元、营养费12000元、误工费38267.18元、护理费15849.87元、伤残赔偿金7772.8元、鉴定费2600元、交通费3000元、精神抚慰金5000元、后续治疗费12000元，共计148937.06元；2、案件受理费由被告王秋惠承担。 一审法院认定事实：2019年4月1日12点左右，被告王秋惠将草堆放在离原告付正能家墙约50公分处，原告付正能不同意，开口骂被告王秋惠，后双方开始对骂。被告王秋惠将原告付正能放在被告王秋惠田里的塑料花盆扔回原告付正能家院坝内，原告付正能开黄腔辱骂被告王秋惠，并捡起花盆碎片砸向被告王秋惠，被告王秋惠见状，从自家田里面翻到原告付正能家院坝内与其对骂。双方矛盾激化，互相拉扯，原告付正能拉着被告王秋惠围腰，拉扯中，围腰带断裂，原告付正能摔倒在地。 事件发生后，原告付正能于2019年4月1日到惠水县人民医院住院治疗，入院诊断：左股骨粗隆间粉碎性骨折、左股骨头坏死待排；2019年4月5日出院，出院诊断：左股骨粗隆间粉碎性骨折、双下肢肌间静脉血栓形成、左股骨头坏死待排，共住院4天，花费医疗费用2320.86元。同年4月4日至4月18日，原告转至贵州省骨科医院住院治疗14天，花费医疗费用48426.36元，入、出院诊断：左股骨粗隆间骨折、双下肢肌间静脉血栓形成。 2019年6月20日贵州警察学院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定原告付正能损伤达到轻伤一级。2019年7月1日，惠水县公安局芦山派出所出具《告知笔录》告知原告付正能二女儿杨珊，原告付正能虽受伤达到轻伤一级，但因被告王秋惠不是故意所为，违法事实不成立，不予处理，原告付正能可依法向法院提起人身损害赔偿。 2019年7月24日，贵州中一司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定原告付正能损伤评定为十级伤残，误工期240日，护理期150日，营养期120日，后续手术治疗费用为人民币8000-12000元。 一审另查明，原告付正能住院期间，通过微信水滴筹平台发起众筹，共筹款19856元。 一审法院认为，公民依法享有身体权、健康权、生命权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案争议焦点为：1、原告付正能摔倒是否是被被告王秋惠推倒所致？2、原告付正能双下肢肌间静脉血栓形成、左股骨头坏死待排医疗诊断，是否与本次事故有关？3、贵州警察学院司法鉴定鉴定费用700元，承担主体是谁？关于焦点1，结合庭审双方提交的证据，被告王秋惠堆放杂草在原告付正能墙旁，原告付正能不让并开黄腔骂被告王秋惠，是事件发生的起因，在被告王秋惠将原告放在其田里的塑料花盆扔到原告院坝后导致双方矛盾进一步激化并发生拉扯。事件发生时，原、被告处于拉扯状态，原告付正能抓着被告王秋惠围腰，在拉扯过程中，被告王秋惠围腰带断裂，力的相互牵引支撑作用瞬间消失，导致原告付正能摔倒在地受伤。故原、被告对事故的发生均存在过错，应承担相应的责任，结合案件事实，原告承担60%的责任，被告承担40%的责任。关于焦点2，原告付正能转院至贵州骨科医院时，诊断结果已无左股骨头坏死待排，不再论述；被告王秋惠辩称，从双下肢肌间静脉血栓形成病理看，该病状应属长期××症，而不是突发性。庭审中，被告王秋惠并未提供医疗机构专业意见证实其答辩，不予采纳。关于焦点3，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百条规定“鉴定费用由公安机关承担，但当事人自行鉴定的除外。”的规定，伤情鉴定费用一般应由公安机关承担，且本案属民事案件，与刑事案件属不同法律范畴，故对原告诉请的700元鉴定费用不予支持。 对原告付正能诉请的精神损失费5000元，本次事件的发生，原告付正能存在过错，且事件并未对其造成严重的精神伤害。故根据《侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，不予支持。 对原告付正能诉请的误工费，因原告付正能已年满72周岁，超过国家法律规定退休年龄标准，且原告付正能住院期间，在水滴筹平台发起众筹，真实意思表示其“因为年纪大，没有劳作能力，”，在众人的捐助下，共筹款19856元。综上，原告付正能应认定为丧失劳动力能力人，对误工费不予支持。 对原告付正能诉请的营养费按100元/天标准计算的诉请，该标准超过惠水县实际经济水平，结合本地实际，按50元/天的标准计算。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》、参照《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的数据，本案原告付正能受伤后产生的各项经济损失确认如下：1、医疗费：根据原告付正能提供的有效票据，医疗费总额为50747.22元。2、住院伙食补助费：17天（两次住院时间）×100元/天=1700元。3、营养费：120天（鉴定期间）×50元/天=6000元，原告付正能诉请12000元，超出部分不予支持。4、护理费：38568元/年（居民服务、修理和其他服务业平均工资）÷365天×150天（鉴定期间）=15849.86元。5、残疾赔偿金：9716元/年（原告系农村居民）×8年（原告已年满72周岁）×10%（十级伤残）=7772.8元。6、鉴定费：1900元，原告付正能诉请2600元，超出部分本院不予支持。7、交通费：庭审中原告付正能虽未提供相关票据，但原告付正能往返医院，交通费是必要支出，故酌情支持1000元，超出部分不予支持。8、后续治疗费：鉴定结论为8000－12000元，取中间值，酌情支持10000元。综上，原告付正能因此次事故造成的各项损失为：50747.22元+1700元+6000元+15849.86元+7772.8元+1900元+1000元+10000元=94969.88元。被告王秋惠应承担部分为：96969.88元×40%=38787.95元。 综上所述，对原告付正能的诉请，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《公安机关办理行政案件程序规定》第一百条之规定，判决：一、被告王秋惠于本判决生效之日起三十日内一次性支付原告付正能医疗费、误工费、住院伙食补助费等各项经济损失共计38787.95元；二、驳回原告付正能其余诉讼请求。案件受理费522元，原告付正能负担387元，被告王秋惠负担135元。 二审期间，双方当事人未提供有新证据。 经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，双方当事人对一审认定付正能受伤后的各项损失数额均无异议，本院予以确认。 本案二审争议的焦点：一审划分责任比例是否适当的问题。从本案查明的事实来看，上诉人王秋惠将杂草堆放在被上诉人付正能墙旁，付正能不同意并辱骂王秋惠，王秋惠将付正能堆放在自家田里的塑料花盆扔回付正能家院坝导致双方之间的矛盾升级，在双方互相拉扯中因付正能拉着的王秋惠围腰带断裂使付正能摔倒在地并受伤住院治疗。付正能对其受伤损失，提供有惠水县人民医院住院治疗依据及贵州省骨科医院出具的内容均包含“左股骨粗隆间粉碎性骨折，双下肢肌间静脉血栓形成，左股骨头坏死待排”的病案证明。王秋惠对付正能的左股骨头坏死的原因提出异议，认为付正能在摔倒之前左股骨头已坏死，但未提供证据予以反驳。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，王秋惠对其反驳付正能提出的主张，应提供证据加以证明，但其在诉讼中未提供相关证据证实，应承担举证不利的法律后果。对此一审结合本案事故发生的原因与双方当事人的过错程度认定付正能承担60%的责任，王秋惠承担40%的责任并无不当，本院予以确认，王秋惠提出的上诉主张，本院不予采纳。 综上，上诉人王秋惠的上诉理由不成立，对其上诉请求，均予以驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费770元，由上诉人王秋惠负担。 本判决为终审判决。 审判长 彭 浩 审判员 莫玉魁 审判员 万 青 二〇二〇年四月九日 法官助理韦华军 书记员周玥桐