甘肃省兰州市安宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0105民初2482号 原告：兰州西城药业集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市安宁区莫高大道32号，统一社会信用代码91620105767738860F。 法定代表人：丁智科，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘磊，甘肃众炀律师事务所律师。 被告：温建斌，男，汉族，1969年11月6日出生，住甘肃省会宁县。 委托诉讼代理人：高峰，甘肃正天合律师事务所律师。 第三人：兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司，住所地甘肃省白银市会宁县郭城镇新堡子北大街天辉小区2幢商业2层201室，统一社会信用代码91620422325332871Y。 负责人：丁智科，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：陈军涛，系该公司员工。 原告兰州西城药业集团有限责任公司与被告温建斌合同纠纷一案，本院于2019年11月19日立案，被告温建斌在举证期内申请追加兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司参加诉讼。经本院告知，原告放弃在本案中向兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司主张责任，故本院依申请追加兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司作为本案第三人，并依法对本案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰州西城药业集团有限责任公司委托诉讼代理人刘磊、被告温建斌及其委托诉讼代理人高峰、第三人兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司委托诉讼代理人陈军涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兰州西城药业集团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失3591088.25元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年7月14日，原被告签订《分公司合作经营协议》进行合作经营活动，被告担任分公司负责人并自主经营，独立核算，自负盈亏。2019年3月9日原告向被告发出《兰州西城药业集团有限公司对账函》，双方一致认可兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司应当将3591088.25元返还原告。2019年3月18日原告下发【关于注销非法人分支机构武山、会宁、康县分公司《药品经营许可证》的决定】，被告持此文件和《法人授权委托书》到“白银市深化医药卫生体制改革领导小组办公室”超越委托代理权限将“兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司”变更为“静宁绿叶药业有限责任公司”，造成原告货款3591088.25元无法收回。被告温建斌超越代理权限造成原告损失，应承担相应赔偿责任，故原告诉至法院。 被告温建斌辩称，一、原告所主张欠付货款的给付义务人为兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司，并非被告，被告不是本案适格诉讼主体；二、原告所主张被告超越代理权限将“兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司”变更为“静宁绿叶药业有限责任公司”，与事实不符；三、“兰州西城药业集团有限责任公司分公司”为原告设立的分支机构，设立、经营、终止与否均有原告掌控，被告是否超越代理权限变更配送区域，与原告能否向兰州西城药业集团有限责任公司分公司主张并收回货款无法律上的因果关系，亦不产生法定赔偿责任；四、原告在兰州西城药业集团有限责任公司分公司配送区域变更前，已经违反《分公司合作协议》发文注销了“兰州西城药业集团有限责任公司分公司”的《药品经营许可证》，“兰州西城药业集团有限责任公司分公司”事实上已经不再拥有原有配送区域的配送资格。 第三人兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司辩称，兰州西城药业集团有限公司会宁分公司实际上与兰州西城药业集团有限责任公司事实上是两个主体，双方一直以来是合作关系，1、从2005年开始集团公司成立之初就和温建斌进行合作，温建斌开始自主经营，合作一直延续至签订《分公司合作协议》；2、2014年10月11日会宁分公司成立，从成立递交材料至经营场所使用、销售渠道、运营等均是温建斌一人操作，当然最初开始合作既是如此，而且会宁分公司的成立有温建斌个人注资的18万元实收资本，会宁县工商行政管理局也将会宁分公司按照独立主体资格的企业进行对待，此外，《分公司合作协议》中第六条规定的每年2万元的年度管理费也从未向分公司或温建斌个人收取过，集团公司从没有对分公司或温建斌进行过控制管理或经营参与；3、2019年3月18日集团公司发文注销分公司的《药品经营许可证》，并在同年6月21日再次发文说明自2019年6月21日注销会宁分公司的《药品经营许可证》，同时停止一切药品经营行为，分公司只负责2019年6月21日前货款请收事项。温建斌也于2019年5月24日将会宁分公司所有业务转移至“静宁绿叶药业有限责任公司”，这种行为也说明温建斌就是会宁分公司的实际控制者，且其行为超越代理权限；4、温建斌不再担任分公司负责人后，第三人发现尚欠集团公司货款3591088.25元，但是第三人的公账余额仅有537.12元，后发现自2016年1月1日至2019年9月30日期间温建斌从分公司账户中转存近50笔181.9万元。 本院经审理认定事实如下：2014年10月11日，第三人作为原告的分公司登记成立，负责人为被告。2017年7月14日，原告与第三人签订《分公司合作协议》一份，对分公司的业务区域、经营模式等做了约定，即分公司为非法人、非独立购进企业，严格按照GSP管理，自主经营、独立核算、自负盈亏，所有药品从总公司购进，向总公司缴纳管理费和风险金抵押金，总公司负责分公司的计算机系统建立、维护、上岗培训、日常监督、管理等，并根据分公司业务区域及业务量与分公司签订相关销售协议，被告温建斌作为分公司负责人在该协议上签字确认。2019年3月9日，原告向第三人发出《兰州西城药业集团有限责任公司对账函》，经第三人核对确认第三人截至2019年3月7日欠原告账款3591088.25元。2019年3月18日，原告发出《关于注销非法人分支机构武山、会宁、康县分公司的决定》（兰西药发[2019]019号文件），决定注销第三人的《药品经营许可证》。2019年5月24日，白银市深化医药卫生体制改革领导小组办公室下发《关于兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司名称变更的通知》，载明“原‘兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司’变更为‘静宁绿叶药业有限责任公司’，配送区域不变。”2019年6月21日，原告发出《公告》（兰西药发[2019]044号文件），声明自2019年6月21日起注销第三人的药品经营许可证，第三人自注销之日起停止一切药品经营行为，只负责该日之前的货款清收事宜。2019年8月21日，第三人的负责人由被告变更为成振雷，2019年8月23日，原告与第三人确认第三人的公账账户余额为537.12元。 另查明，被告在担任第三人负责人期间，原告向被告发出180010522号《法人授权委托书》，委托被告负责原告在白银地区的产品销售、服务、业务往来、对账等工作。 再查明，静宁绿叶药业有限责任公司于2005年5月15日登记成立，法定代表人为王道兴，股东为王道兴与甘肃省国草药业有限公司。 结合法庭调查与原告陈述，对原告提交的《分公司合作协议》、对账函复印件、《关于注销非法人分支机构武山、会宁、康县分公司的决定》（兰西药发[2019]019号文件）、法人授权委托书、《关于兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司名称变更的通知》、业务凭证，被告提交的企业公示报告两份，第三人提交的《分公司合作协议》、《资产负债表》、《关于注销非法人分支机构武山、会宁、康县分公司的决定》（兰西药发[2019]019号文件）、《公告》（兰西药发[2019]044号文件）、《关于兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司名称变更的通知》、销售往来账目、业务凭证、交易明细，本院予以采信。对第三人提交的《特许经营合同》，与本案纠纷无关，本院不予采信；对第三人提交的《会宁县工商行政管理局工商企业档案目录》、《会宁县市场主体信用承诺书》，因与工商登记信息不符，本院不予采信。 本院认为，本案争议焦点在于：原告主张被告承担赔偿责任是否有事实及法律依据。依据本院查明的事实可知：一、原告向被告主张赔偿责任的原因系认为被告超越代理权将第三人变更为“静宁绿叶药业有限责任公司”，造成原告对第三人的货款无法追回。白银市深化医药卫生体制改革领导小组办公室虽于2019年5月24日下发《关于兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司名称变更的通知》，但按照《中华人民共和国公司法》的规定，公司的设立、经营范围、法定代表人的变更等，均应当以登记为准，而根据工商登记信息，第三人自2014年至今一直处于存续经营状态，“静宁绿叶药业有限责任公司”则自2005年起就登记设立，因此不存在第三人于2019年5月24日被变更为“静宁绿叶药业有限责任公司”的事实。二、根据合同的相对性，对原告负有债务责任的主体为第三人即“兰州西城药业集团有限责任公司会宁分公司”，既然该主体并未消失，债务当然存在，因此并不存在原告无法向第三人主张付款责任的事实，即原告所称被告造成原告遭受损失3591088.25元并无事实及法律依据。三、第三人登记状态为原告的分公司；原告向被告发出《法人授权委托书》确认被告作为原告下设分公司的负责人，代理权限为“负责白银地区我公司产品的销售、服务及业务往来等工作”；原告发出《关于注销非法人分支机构武山、会宁、康县分公司的决定》（兰西药发[2019]019号文件）、《公告》（兰西药发[2019]044号文件）后，第三人自2019年3月18日起被注销《药品经营许可证》；以上事实均证明原告与第三人系公司与分公司的关系，并不存在原告及第三人所述被告负责分公司期间，该分公司系独立法人应独立承担民事责任的事实。因此，原告向被告主张赔偿并无事实及法律依据。 综上，原告的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第六条、第七条、第十四条、《中华人民共和国合同法》第八条规定判决如下： 驳回原告兰州西城药业集团有限责任公司的全部诉讼请求。 案件受理费35529元,减半收取17765元，由原告兰州西城药业集团有限责任公司自行负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员  刘惠娟 二〇二〇年四月十七日 书记员崔智强