安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖07民终289号上诉人（原审被告）：檀六军，男，汉族，1974年4月15日出生，住安徽省东至县。委托诉讼代理人：尹伟，安徽恒物律师事务所律师。上诉人（原审被告）：何来，男，汉族，1968年10月22日出生，住安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：尹伟，安徽恒物律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：范文鹏，男，汉族，1987年7月24日出生，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：姚斌，安徽宪达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张海林，安徽宪达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽一路一带装饰有限公司，住所地安徽省铜陵市联盟服务中心综合楼联盟大厦五层。统一社会信用代码91340700MA2NNHRW7A。法定代表人：檀六军，该公司经理。被上诉人（原审被告）：赵伟，男，汉族，1989年2月11日出生，住安徽省铜陵市义安区。委托诉讼代理人：夏海涛，铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：詹旭，铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。上诉人檀六军、何来因与被上诉人范文鹏、赵伟、安徽一路一带装饰有限公司（以下简称一路一带公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初5561号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年3月26日立案后，依法组成合议庭，进行了书面审理。本案现已审理终结。檀六军、何来上诉请求：1.撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初5561号民事判决，发回重审或依法改判。2.判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：1.本案中，案外人施学超、**、徐奔与本案有直接利害关系，一审应追加三人为被告，以查明案件事实并明确责任。2.本案未履行部分未经鉴定，范文鹏一审自行计算的费用，当庭未予质证，不能作为认定事实的依据。3.在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。本案中，檀六军、何来认缴了出资，并且没有实际出资，应当保护股东的出资期限利益，因此，檀六军、何来不应承担补充责任。4.一审判定承担违约金10000元过高。范文鹏辩称，檀六军、何来认为自己系名义股东，并未参与经营，本案应由实际经营公司的施学超承担责任，相关司法解释已经明确不应支持，该上诉理由不能成立。另外，其已经对工程项目对应价款进行核算，确定未完工工程折款为43542元。一路一带公司经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证的权利。因此，原审判决正确，请求二审法院维持原判。赵伟辩称，坚持原审答辩意见。范文鹏向一审法院起诉请求：1.解除原告范文鹏与被告一路一带公司签订的装饰装修合同；2.判令被告一路一带公司返还原告范文鹏装修款43542元，并支付违约金20800元；3.判令当被告一路一带公司财产不足以清偿上述债务时，被告檀六军、赵伟、何来在未缴出资范围内承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定：2018年10月14日，原告范文鹏与被告一路一带公司签订一份《装饰装修合同》，约定以下相关事项：1.范文鹏将位于本市龙山湖苑39栋304室房屋装饰装修工程交由一路一带公司施工；2.合同价款为104000元，包工包料，工期90日；3.如因一方违约造成本合同终止或解除的，过错方按本合同价款20%支付违约金。合同签订前后，范文鹏于2018年10月10日通过支付宝付款3000元，于2018年10月24日通过银行转账付款63000元，于2018年12月17日通过银行转账付款30900元，以上3笔共计付款96900元，且一路一带公司均分别向范文鹏出具加盖财务专用章的收据予以确认。后一路一带公司于2018年10月24日开始进场组织装修施工，但施工一直拖延，至今仍未完工（根据合同约定，未完工工程折款为43542元），且现已处于停工状态。另查明，一路一带公司为有限责任公司，成立于2017年6月2日，登记注册资本为500万元，登记股东为檀六军、何来、赵伟三人。该三人认缴出资额分别为400万元、50万元、50万元。出资时间为自公司成立之日起20年内缴纳。目前，该三股东均未对公司实际履行任何出资义务。以上事实，有当事人陈述，《装饰装修合同》，收款收据，装修现场视频及照片，私营企业注册信息查询单等证据附卷，且经庭审质证，予以确认。一审法院认为，本案原告范文鹏与被告一路一带公司所签订的《装饰装修合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效。双方当事人均应当严格依约履行各自义务。原告于签约后已支付大部分装修款，但被告一路一带公司未能在约定工期内完工，且拖延至今并已处于停工状态。此种怠于履行合同义务的行为，直接导致原告合同目的无法实现，已经构成根本违约，故根据相关法律规定，原告有权要求解除合同。原告以工程项目对应价款进行核算后，确定未完工工程折款为43542元，对该折价款数额，参加诉讼的三被告均未提出异议，被告一路一带公司经传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及举质证权利，故该折款数额应予认定，并由被告一路一带公司退还原告。但是，1.本案中原告所受损失即为已付工程款被占用的利息损失，以及因装饰装修未能按期完工造成的延迟使用房屋等利益损失，结合考量本案被告一路一带公司的具体违约行为，主观过错程度，以及合同实际履行后利润率等情况，案涉合同约定违约金为合同价款的20%，该约定明显过高，被告赵伟也当庭以此予以抗辩，故根据相关法律规定，并从平衡双方当事人利益角度出发，酌定调整违约金为合同价款的10%，即10400元。2.本案被告一路一带公司并未出现公司解散的特殊情形，根据相关司法解释规定，被告赵伟、檀六军、何来作为公司股东，虽未履行任何出资义务，也只应当在各自未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，而非承担连带清偿责任。关于被告赵伟、檀六军、何来的抗辩意见。首先，被告赵伟向法庭提交的公司股东会决议、章程以及向新庙派出所报警形成的接处警登记表，均不足以证明其辩称的被冒名登记为股东的事实。若其坚持认为系被冒名登记，应当以相关的行为主体为诉讼相对方，通过撤销行政登记或者确认股东资格等方式进行权利救济。其次，该三被告均为具有完全民事行为能力的成年人，其借用个人身份给被告公司登记为股东，即应当预判可能导致的法律风险。而且，根据相关司法解释的明确规定，债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任的，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。故即便该三被告确系名义股东，也不能以此理由在本案中主张免责，但该三被告若实际承担赔偿责任后，可另行向实际出资人追偿。再次，原告已经提交了私营企业注册信息查询单，对被告公司股东未出资的事实予以初步证明，足以发生举证责任转移的效果，该三名被告作为公司股东，若认为其已经出资或者公司已经实际获得其他出资，即应当积极举证予以反驳，而不应当要求原告就此继续举证。最后，股东认缴资本的时间期限记载和体现于公司章程等公司内部文件，仅可约束公司及其股东。当公司不能清偿债务时，出资期限对公司债权人不应产生法律约束力。且本案诉讼标的相对于三名股东认缴资本总额而言，比例较小，而三名股东从被告公司成立至今实际未缴纳任何出资。故本案中，在被告公司届时不能清偿债务的情形下，仍强调保护股东的出资期限利益，则对作为债权人的原告而言显然不公。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，并经一审法院审判委员会讨论决定，判决：1.解除原告范文鹏与被告安徽一路一带装饰有限公司于2018年10月14日签订的《装饰装修合同》；2.被告安徽一路一带装饰有限公司于本判决生效后三日内，退还原告范文鹏装修款43542元，支付原告范文鹏违约金10400元；3.被告赵伟、檀六军、何来在各自未出资本息范围内，对被告安徽一路一带装饰有限公司就上述第二项判决债务不能清偿的部分，承担补充赔偿责任；4.驳回原告范文鹏的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方都未提出新的证据、事实和理由。当事人的举证及质证意见同一审，本院认证同一审一致。本院对一审判决查明的事实予以确认。结合当事人的陈述、答辩，本案的争议焦点为：1.一审未追加施学超、**、徐奔三人为被告是否适当？2.一审认定范文鹏房屋未完工工程部分装修折款43542元是否适当？3.檀六军、何来是否承担补充责任？4.一审判定承担违约金10000元是否过高？本院认为：1.关于是否追加案外人施学超、**、徐奔三人为被告。本案所涉及的装饰装修合同的签订主体是一路一带公司，根据商法交易中的公示主义与外观主义原则，该公司工商登记股东系檀六军、何来、赵伟，即使一路一带公司内部有约定，对外也不能对抗第三人。檀六军、何来在一审期间申请追加施学超、**、徐奔三人为被告无法律依据，如檀六军、何来与施学超、**、徐奔三人之间存在相关民事纠纷，可另案主张。一审未追加施学超、**、徐奔三人为被告并无不当。2.关于范文鹏房屋未完工工程部分装修折款数额认定。范文鹏以工程项目对应价款进行核算后，确定未完工工程折款为43542元，对该折价款数额，一路一带公司经传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证权利。参加诉讼的檀六军、何来、赵伟均未提出异议，故原判对该折款数额的认定并无不当。3.关于檀六军、何来是否承担补充责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。原判依据公平原则，判决檀六军、何来、赵伟在各自未出资本息范围内，对被告安徽一路一带装饰有限公司就一审判决第二项债务不能清偿的部分，承担补充赔偿责任，并无不当。综上，檀六军、何来的上诉请求和理由无事实和法律依据，依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1149元，由檀六军、何来负担。本判决为终审判决。审判长 黄冬松审判员方彤审判员 盛   丽   娜二〇二〇年四月九日法官助理王小江书记员武华君附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。