河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终750号上诉人（原审原告）：张瑞云，女，1965年4月27日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。委托诉讼代理人：成桂珍，河北华川（宽城满族自治县）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盖志强，男，1978年5月20日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。委托诉讼代理人：李旭月，河北瀛上嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称太平洋财险承德中心支公司），住所地河北省承德双桥区丽正门大街6号。统一社会信用代码911308028091031943。负责人：贾梅，职务总经理。委托诉讼代理人：焦文亚，太平洋财险承德中心支公司员工。上诉人张瑞云因与被上诉人太平洋财险承德中心支公司、盖志强机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初5711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张瑞云上诉请求：1、请求撤销河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初5711号民事判决第三项内容，依法改判支持上诉人的误工损失及财产损失；2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实及理由：一审判决对上诉人主张的误工损失、营养费及财产损失事实认定不清。1、上诉人向一审法院提供的住院病历，证明上诉人因此次交通事故受伤住院误工的事实，上诉人没有工作单位，属于灵活就业人员，自谋职业，自担风险，不能工作期间没有经济收入，造成误工损失是必然的，上诉人所提供的司法鉴定意见书和保姆雇佣合同也证实了误工损失事实是客观存在的。2、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第二十条的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间能够计算至定残日前一天。受害人不能举证证明近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业2年度工人的平均薪水计量，依据上述司法解释，受害人的误工损失应当得到支持，一审法院没有对受害人的误工损失予以认定是错误的。3、上诉人因此次交通事故造成左膝半月板撕裂以及交叉韧带损伤，构成十级伤残，从医学角度、人体自然生理状况来说都不是短期就能康复的，对于受害人所主张的误工损失依法应当予以支持。4、上诉人住院13天，但是出院医嘱上明确写明：嘱患者出院后加强营养，注意休息。一审法院没有支持出院后的营养费是错误的。5、事故发生时上诉人从承德银行走出来，手里拿着苹果手机，被被上诉人盖志强的车撞倒，撞飞手中的苹果手机，撞出去很远并且当场摔碎，二被上诉人对此均未予否认，主张财产损失有事实根据和法律依据，一审法院不予认定是明显错误的。6、被上诉人盖志强负本次事故的全责，依据法律规定诉讼费用由败诉方承担，一审判决确定本案诉讼费由“原告张瑞云负担449.00元”缺乏事实根据和法律依据，上诉人作为无责任的受害人不具有承担诉讼费的理由和依据。综上，一审判决认定事实不清，损害了上诉人的合法权益，请二审法院依法查明事实，撤销一审判决第三项，依法改判支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。太平洋财险承德中心支公司辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。盖志强辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。张瑞云向一审法院起诉请求：1.被告太平洋财险承德中心支公司在承保范围内赔偿原告医疗费5127.44元（不含被告盖志强已经支付的部分）、住院伙食补助费650.00元、营养费6140.00元、误工费30700.00元、交通费1,303.58元、残疾赔偿金65994.00元、鉴定费1000.00元、精神损害抚慰金5000.00元、二次手术费10000.00元（以实际费用为准）、财产损失（苹果手机）4000.00元，合计129915.02元；2.被告盖志强承担补充赔偿责任；3.案件诉讼费由二被告负担。事实和理由：2017年9月15日13时，被告盖志强驾冀Ｈ×××××7号小型普通客车，承德市双桥区路承德银行北门倒车过程中，与行人原告张瑞云相撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经承德市公安局交通警察支队认定，盖志强负全部责任，张瑞云无责任。原告受伤后经住院治疗，于2017年10月3日出院。2018年7月23日，经承德市司法医学鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残。此事故给原告造成上述129915.02元经济损失，经查，被告盖志强所驾驶的冀Ｈ×××××号小型普通客车在被告太保财险处投保了交强险及商业险，本次交通事故发生在保险期间内，被告人保财险应当在保险限额内赔付原告的经济损失。另根据法律规定，被告盖志强作为肇事车辆所有人及驾驶人应对本次事故给原告造成的损失承担补充赔偿责任。一审法院认定事实：2017年9月15日13时40分许，被告盖志强驾驶冀Ｈ×××××号小型普通客车，在承德市双桥区承德银行北门停车场倒车过程中，车辆与行人原告张瑞云相撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经承德市公安交通警察支队事故处理大队认定，盖志强负全部责任，张瑞云无责任。原告伤后于2017年9月18日至承德医学院附属医院就医检查，经诊断为：内侧半月板退变，外侧半月板撕裂，前交叉韧带损伤（Ⅱ级）。2017年9月21日原告入住承德医学院附属医院，并于2017年10月3日出院。出院医嘱为：加强营养、注意休息等。2018年7月19日，承德市公安局交通警察支队事故处理大队对原告的伤残程度委托承德市司法医学鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2018年7月23日作出编号为20181047号的鉴定意见书，认为原告车祸致左膝关节功能障碍，符合十级伤残。原告因此次事故造成的损失有：1、医疗费5095.74元（依据附属医院医药费票据、住院病案，并扣除病历取证费后予以认定；被告对院外购药不予认可，但能够看出所购药物与其伤情有关，本院对该辩解意见不予采纳）；2、住院伙食补助费650.00元（50.00元/天×13天，依据原告住院天数及参考当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以认定）；3、营养费260.00元（20.00元/天×13天，参考加强营养的医嘱及原告住院天数予以认定）；4、交通费500.00元（原告提交的出租车票据中多有2019年票据，不能证实与其就医治疗有关，本院不予采纳；但考虑原告就医治疗确有交通费支出，本院结合事发地点、就医地点、就医次数等予以综合酌定）；5、伤残赔偿金65994.00元（32997.00元×20年×10%，依据伤残鉴定意见及河北省2019年度城镇居民人均年可支配收入予以确定；鉴定意见书系交警部门委托形成，非原告单方委托，且被告并未提出足有否定鉴定意见的证据，对被告否认鉴定意见的辩解意见，本院不予采纳；同时，原告伤残等级虽系2018年作出，但其提起诉讼时间为2019年，一审法庭辩论终结的时间亦为2019年，故应按2019年标准计算伤残赔偿金）；6、精神损害抚慰金5,000.00元；7、鉴定费1,000.00元（依据鉴定费发票确定）；上述损失合计为：78,499.74元。另查明，被告盖志强驾驶的冀Ｈ×××××号车在被告太平洋财险承德中心支公司处投有交强险和商业三者险，商业三者险保额为50万元，此次事故发生在保险期间内。一审法院认为及判决结果：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照交强险、商业三者险、侵权人的顺序确定赔偿范围。同时，商业三者险的赔付需要符合投保人及保险人的合同约定。本案被告盖志强驾驶的冀Ｈ×××××号车在被告太平洋财险承德中心支公司处投有交强险及商业三者险，故在投保车辆发生交通事故且驾驶人盖志强负全部责任的情形下，应由被告太平洋财险承德中心支公司首先在交强险责任限额范围内对原告进行赔偿，其次在商业三者险范围内按照保险合同的约定予以赔偿，仍有不足部分，再由被告盖志强赔偿。综合本案原告的伤情及其主张的经济损失，原告主张的鉴定费1000.00元，按照保险合同的约定，不属于保险人赔偿范围，该费用应由被告盖志强赔偿。其余诉请赔偿范围尚未超出肇事车辆所投商业三者险责任限额，故结合本院认定的原告损失情况，应由被告太平洋财险承德中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内对原告的损失77499.74元进行赔偿。原告主张二次手术费10000.00元，被告不予认可；因该费用尚未发生，具体发生数额具有不确定性，原告可在确需二次手术的情形下，待实际发生后另行主张。原告主张误工费30700.00元，被告不予认可；对该主张原告仅提供了一份保姆雇佣合同，该合同不能证实原告因此次事故造成了误工损失，对其该项请求，本院不予支持。原告主张财产损失（苹果手机）4000.00元，但未提供证据证实在事故中确有该损失存在，交警部门出具的事故认定书中亦无对此项损失的记载，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告太平洋财险承德中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告张瑞云医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失共计77499.74元；二、被告盖志强于本判决生效后十日内赔偿原告张瑞云鉴定费1000.00元；三、驳回原告张瑞云的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1449.00元，由被告盖志强负担1000.00元，由原告张瑞云负担449.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为：盖志强驾驶冀Ｈ×××××号小型普通客车，在承德市双桥区承德银行北门停车场倒车过程中，车辆与行人张瑞云相撞，造成张瑞云受伤的交通事故。该事故经承德市公安交通警察支队事故处理大队认定，盖志强负全部责任，张瑞云无责任。张瑞云伤后于2017年9月18日到承德医学院附属医院就医检查，经诊断为：内侧半月板退变，外侧半月板撕裂，前交叉韧带损伤（Ⅱ级）。2017年9月21日入住承德医学院附属医院，并于2017年10月3日出院。出院医嘱为：加强营养、注意休息等。2018年7月19日，承德市公安局交通警察支队事故处理大队对张瑞云的伤残程度委托承德市司法医学鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2018年7月23日作出20181047号的鉴定意见书，认为张瑞云车祸致左膝关节功能障碍，符合十级伤残。另查明，盖志强驾驶的冀Ｈ×××××号车在太平洋财险承德中心支公司处投有交强险和商业三者险，商业三者险保额为50万元，此次事故发生在保险期间内。一审法院对案件事实的查明与认定，事实清楚、证据充分，对张瑞云因本次交通事故所造成的经济损失项目和数额确定合理，客观公正，本院予以确认。判决太平洋财险承德中心支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不在保险赔偿范围内的款项由盖志强予以赔偿，符合法律规定。张瑞云系退休人员，现有证据不能证明其受伤期间有误工损失，上诉主张应支持住院期间和休养期间误工费的理由本院不予支持；同时还上诉主张手机在事故中损坏应支持财产损失，承德市公安交通警察支队事故处理大队在责任认定中没有此项损失记载，诉讼中尚没有提供充分有效证据予以证实，其主张理由不能得到本院支持；张瑞云受伤后住院治疗13天，一审法院根据其伤情和住院治疗情况确定营养费并无不当。综上所述，张瑞云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2898.00元，由上诉人张瑞云负担。本判决为终审判决。审判长  张广全审判员  李慧娟审判员  张 甫二〇二〇年四月十五日书记员  闫 石