广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0981民初721号 原告：南宁市玛丽美咖投资合伙企业（有限合伙），住所地广西南宁市青秀区凤翔路2号楼一层3-2-03号商铺，统一社会信用代码91450103MA5KA0BT60。 法定代表人：庞程，执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：徐美美，广西坤润律师事务所律师。 被告：何培锴，男，1983年1月19日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：黄永文，男，1965年8月1日出生，汉族，住广西北流市。 被告：莫兹，女，1987年10月8日出生，汉族，住广西桂平市。 原告南宁市玛丽美咖投资合伙企业（有限合伙）（以下简称美咖企业）与被告何培锴合伙协议纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。根据被告何培锴的申请,本院依法追加莫兹作为本案被告参加诉讼。原告美咖企业的委托诉讼代理人徐美美，被告何培锴的委托诉讼代理人黄永文到庭参加诉讼。被告莫兹经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美咖企业向本院提出诉讼请求：1.判决被告何培锴支付84376元给原告；2.判决被告何培锴支付违约金（违约金的计算方法：从2017年2月15日至2017年8月14日以30000元为基数，按照年利率24%计算违约金为3600元；从2017年8月15日至2018年2月14日以60000元为基数，按照年利率24%计算违约金为7320元；从2018年2月15日起直到全部款项付清为止，以84376元为基数，按年利率24%计，计至2020年2月12日违约金共计40000元）给原告；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告经营的广西玛丽美甲服务有限公司（简称美甲公司）一起合伙经营广西玛丽咖青秀万达店，后经双方协商一致美甲公司退伙。2016年8月15日，原告与被告及被告经营的美甲公司签订《退伙协议》，约定被告经营的美甲公司退出广西玛丽咖青秀万达店的经营，经结算，由被告何培锴支付114376.94元给原告，在签署《退伙协议》起24小时内以转账或现金方式支付30000元到原告的股东代表庞程的个人账户，剩余部分在两年内三次还清，首次自《退伙协议》签署满6个月内还款30000元，第二次满6个月内还30000元，第三次满6个月内还款24376.94元。协议还约定，如违约则违约方给守约方支付违约金100000元。《退伙协议》签署后，被告何培锴按照约定在24小时内支付了30000元到原告的股东代表账户后，剩余的款项未支付。2019年7月24日，被告何培锴将美甲公司注销。原告认为，被告何培锴作为美甲公司的法定代表人,在《退伙协议》中，原告、被告以及美甲公司三方均盖章或签名确认了美甲公司退伙，由被告何培锴承担支付114376.94元给原告的义务。被告何培锴作为美甲公司的法定代表人，未经清算或者清算了也没有依法将解散清算美甲公司的事宜告知原告，根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条规定，未经依法注销美甲公司的债务由作为该公司的实际执事合伙人何培锴承担，因此，由何培锴承担赔偿违约金的责任。原告多次向被告何培锴追讨剩余款项和违约金，被告何培锴以种种理由拒绝支付，因此，原告特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告何培锴辩称：1.根据原告与美甲公司签订的《退伙协议》，美甲公司没有完全履行双方所约定的义务，因此，原告与美甲公司的合伙关系至今尚未终止，原告不能要求美甲公司就退伙问题付款，更不能要求其付款；2.按法律规定美甲公司应以其全部财产对公司的债务承担责任，原告应向美甲公司主张权利，美甲公司于2019年5月向工商行政管理部门申请注销，依法成立清算组，口头告知原告申报债权，但原告没有申请债权，后果应由原告承担，2019年7月24日，有关部门准予美甲公司注销登记；3.如果其依法应承担责任，美甲公司的另外一股东莫兹也应承担法律责任；4.原告要求以欠款数额为基数，按年利率24%计算违约金，无法律依据，应按年利率6%支付资金占用期间利息。综上所述，希望法院驳回原告的起诉或者诉讼请求。 被告莫兹提交书面答辩意见：1.其是美甲公司的员工，为老板何培锴打工,正常领取工资，从未以员工以外的身份参与公司会议，何培锴曾经承诺要给20%股份和按照股份比率分红给其，但何培锴并没有分红给其，股份权益有关的事宜都是何培锴一人操作，其并不知情；2.2020年3月其才知美甲公司已经被解散注销，其对美甲公司的成立、注销事宜不知悉，何培锴一人私自注销美甲公司，其从未签署过任何关于解散公司的材料，因此，其不应承担任何承担。 当事人依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告美咖企业提交的证据有：1.原告的工商登记信息；2.被告何培锴的身份证复印件；3.美甲公司的工商登记信息；4.《退伙协议》；5.《会议纪要》；6.银行转账凭证。被告何培锴的证据有：1.准予注销登记通知书；2.美甲公司清算的有关情况。本院经审查院后，对上述证据的真实性予以确认并附卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月13日，原告美咖企业与美甲公司订立合伙契约，共同合伙经营广西玛丽咖青秀万达店。2016年7月20日，广西玛丽咖青秀万达店召开股东会议，参会人员有王永健、庞程、何培锴等人，会议记录载明：由于筹备初期所有款项的收支都在何培锴本人的私人账户，导致账目混乱。经股东会议讨论后决定同意何培锴辞去玛丽咖青秀万达店总负责人职位，“玛丽品牌方”退出门店管理，不再持有玛丽咖青秀万达店股份，部分欠款、费用由“玛丽品牌方”何培锴承担。2016年8月15日，原告与被告何培锴、美甲公司签订《退伙协议》，约定美甲公司退出广西玛丽咖青秀万达店的经营，由被告何培锴支付114376.94元给原告，在签署《退伙协议》起24小时内以转账或现金方式支付30000元到原告的股东代表庞程的个人账户，剩余部分在两年内三次还清，首次自《退伙协议》签署满6个月内还款30000元，第二次满6个月内还30000元，第三次满6个月内还款24376.94元。《退伙协议》第八点载明：如违约则违约方给守约方支付违约金100000元。《退伙协议》签署后，被告何培锴按照约定在24小时内支付了30000元到原告的股东代表账户，剩余的款项至今未支付。 另查明，美甲公司是依法成立的独立法人，于2014年9月17日注册,于2019年7月24日注销，法定代表人是何培锴，股东何培锴持80%股份，股东莫兹持20%股份。 本院认为，原告美咖企业与美甲公司、被告何培锴签订《退伙协议》，约定由被告何培锴支付114376.94元给原告，是当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。被告何培锴按约定支付了30000元给原告，还应支付84376.94元给原告。因此，原告诉求被告何培锴支付84376元给其，本院予以支持。双方在《退伙协议》中约定，如违约则违约方给守约方支付违约金100000元，所约定的违约金过高，现原告要求被告何培锴按年利率24%支付违约金，符合法律的规定，本院依法予以支持。被告何培锴辩称应由美甲公司承担本案债务，即使由公司股东承担，被告莫兹作为股东之一也应承担责任。经审查，《会议纪要》明确载明由于广西玛丽咖青秀万达店筹备初期所有款项的收支都在何培锴本人的私人账户，导致账目混乱，经股东会议讨论后决定同意何培锴辞去玛丽咖青秀万达店总负责人职位，“玛丽品牌方”退出门店管理，不再持有玛丽咖青秀万达店股份，部分欠款、费用由“玛丽品牌方”何培锴承担；《退伙协议》明确载明由被告何培锴支付114376.94元给原告，且《会议纪要》、《退伙协议》均有被告何培锴的签名，足以证明由何培锴支付114376.94元给原告是当事人的真实意思表示，因此，本院对被告何培锴提出的辩称不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告何培锴应支付原告南宁市玛丽美咖投资合伙企业（有限合伙）人民币84376元及违约金（违约金的计算方法：以30000元为基数，按年利率24%计，从2017年2月15日计至2017年8月14止；以60000元为基数，按年利率24%计，从2017年8月15日计至2018年2月14日止；84376元为基数，按年利率24%计，从2018年2月15日计至实际清偿之日止）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内 履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2788元，减半收取计1394元，案件申请费1120元，共计2514元（原告已预交），由被告何培锴负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 庞庆梅 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 徐碧珊 书 记 员 陈文静