济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初4876号原告：青岛万江再生环保建材科技有限公司，住所地青岛市城阳区棘洪滩街道德海路南段，统一社会信用代码：913702143944087455。法定代表人：李树青，总经理。委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨小青，山东康裕律师事务所律师。被告：徐磊，男，1981年10月9日出生，汉族，住山东省泗水县，原告青岛万江再生环保建材科技有限公司（以下简称万江公司）与被告徐磊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告万江公司的委托诉讼代理人杨学奎到庭参加了诉讼。被告徐磊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万江公司向本院提出诉讼请求：1、判令徐磊向万江公司返还超付的工程款93600.28元及利息，利息以93600.28元为基数，自起诉之日起至实际付款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算；2、徐磊承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年12月13日，万江公司与徐磊签订《安装施工合同》一份，约定由徐磊承建万江公司总包的济南高新区海信贤文中心项目的万江ACC墙板安装工程，施工总面积约为10000平方米，施工单价55元/㎡，施工内容包含墙板安装、放线、上料、自备工具、工作面垃圾清理、完工垃圾清理、双面挂网。约定工程没有预付款，安装完毕，验收合格付款至70%，结算完毕付款至95%，剩余5%作为质保金，一年后付清。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，徐磊组织人员进行施工，但其没有按照约定组织施工并承担相应费用，并且以支付人工费、生活费等理由提前预支工程款。工程没有竣工验收，其就撤场离开工地，万江公司无奈替其垫付了各种款项，共计支出191670元。由于徐磊施工立完墙板后未做双面挂网，每平方米扣款6元，实际结算单价为49元/㎡，施工产值约98039.72元。万江公司超付的工程款93600.28元理应由徐磊承担。为维护万江公司的合法权益，特诉至法院，望判如所请。徐磊未作答辩。万江公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、《建设工程施工合同》一份。证明2018年12月27日，万江公司与山东兴合置业有限公司（以下简称兴合公司）签订《建设工程施工合同》。万江公司承接了济南高新区海信贤文中心的硅酸钙墙板工程，合同总价款1520812.61元，该价款包含安装；证据二、万江公司与徐磊签订的《青岛万江再生环保科技有限公司安装施工合同》一份、《安全协议》一份，证明2018年12月13日，万江公司与徐磊签订《安装施工合同》约定由徐磊负责安装济南高新区海信贤文中心项目的万江ACC墙板，施工总面积约为10000平方米，施工单价55元/㎡，施工内容包含墙板安装、放线、上料、自备工具、工作面垃圾清理、完工垃圾清理、双面挂网。约定工程没有预付款，安装完毕，验收合格付款至70%，结算完毕付款至95%，剩余5%作为质保金，一年后付清。合同还对其他事项进行了约定。2018年12月13日，万江公司与徐磊签订《安全协议》，根据该安全协议第二条事故处理，1、乙方全权负责劳务用工安全；2、乙方在施工期间必须确保安全防范安全事故，凡由乙方所聘任的施工人员进场后所发生的人员伤亡、工程事故等均属乙方责任，并有乙方承担所有费用。乙方在安装或维修期间发生安全事故，由乙方承担全部责任，与甲方无关。乙方如未按规定办理保险，一切损失和索赔均由乙方全部承担与甲方无关。由开发商、总包方及相关安检部门作出的违章处罚，全额从乙方工程款中扣除。3、出现伤亡事故由乙方负责并承担由此产生的一切费用；证据三、支付徐磊款项明细一份、徐磊出具的授权委托书一份、《承诺函》一份、收款收据一宗、银行电子回单一宗；项目费用申请单、汇款单、收据一宗。证明徐磊组织人员进场施工，但其没有按照约定组织施工并承担相应费用，并且以支付人工费、生活费等理由提前预支工程款。工程没有竣工验收，其就撤场离开工地，万江公司无奈替其垫付了各种款项，共计支出191670元。根据双方签订的合同及其承诺，该费用应从其工程款项中扣除；证据四、山东省千佛山医院病人费用汇总表明细清单一份、《承诺书》3份。证明徐磊承揽涉案工程后，在施工过程中因其管理不善，导致其雇佣工人白明双于2018年12月23日受伤住院，万江公司为其垫付医药费、赔偿金等各项费用113000元。其中2018年12月23日、24日通过银行转账方式付至杨利伟账户共计40000元，因白明双需手术，万江公司分别于2018年1月4日、2018年1月7日共计向白明双就诊卡充值50000元，2019年1月21日万江公司向白明双账户汇款分2笔共计汇款23000元。以上有银行转账记录，及徐磊、白明双承诺书，万江公司替徐磊支付白明双费用113000元，该费用结算后从其工程款中扣除；证据五、万江公司与第三方郭伟君签订的《青岛万江再生环保科技有限公司安装施工合同》一份、《安全协议》一份、《济南贤文中心施工说明》一份。证明徐磊入场施工2018年12月11日至2019年1月19日，因为白明双受伤等原因徐磊擅自离场，万江公司无奈只能请第三方施工队郭伟君继续安装工程。由于徐磊施工立完墙板后未做双面挂网，每平米扣款6元，实际结算单价为49元/㎡，安装面积1921.67㎡，上料费面积554㎡，单价7元/㎡，施工产值合计：98039.72元，万江公司支出的款项为191670元，超付的款项为93600.28元理应由徐磊返还给万江公司；证据六、2019鲁0191民初2861号民事裁定书一份，证明万江公司就同一案件曾向法院提起诉讼，因需要增加诉讼请求，徐磊未到庭，万江公司申请撤诉，从而证实万江公司当庭提交的证据一至五的原件均在该案件卷宗中。证据七、青岛建惠工程咨询有限公司（以下简称建惠公司）工程造价咨询核定总表、兴合公司工程结算复核意见会签表、贤文中心2#17-25层楼硅酸钙墙板安装合同清单、郭伟君施工面积表各一份，证明由原告总承揽的墙板安装面积为6355.825平方米，其中郭伟君施工面积1927.88平方米。徐磊对上述证据未予质证，本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月13日，万江公司（发包方/甲方）与徐磊（承包方/乙方）签订《青岛万江再生环保科技有限公司安装施工合同》一份，约定：一、工程概况：1.工程名称：济南高新区海信贤文中心；2.工程地点：济南市奥体中路与工业南路交口；3、工程承包范围：万江ACC墙板施工安装；4、承包形式：包工，包工期，包质量，包后期维修；5、固定综合单价：55元/㎡，规格品种：2440×610×200，备注：清工大包（墙板安装、放线、上料、自备工具、工作面垃圾清理、完工垃圾清理、双面挂网），一次性包死价。二、结算单价：预计面积总量合计为10000㎡。三、工期：乙方进场时间为2018年11月7日。四、工程质量标准为合格、观感优良。五、付款方式：本工程无预付款。工程正式施工安装完毕后，经甲方及总包检验合格，付至所施工楼座预算工程量的70%；全部安装完毕，经甲方审计（设计）确定工程量后及验收合格，付款至结算额的95%；剩余5%作为质保金，一年保修期满后付清。同日，万江公司（甲方）与徐磊（乙方）签订《安全协议》一份，约定乙方负责劳务用工安全，乙方所聘任施工人员进场后所发生的人员伤亡、工程事故等均属乙方责任，由乙方承担所有费用。合同签订后，徐磊组织工人进场施工。万江公司向其支付了劳务费，后因徐磊未施工完毕中途退场，双方未结算。万江公司曾就同一案件向法院提起诉讼，后万江公司申请撤诉，案号为（2019）鲁0191民初2861号。另查明，2018年12月27日，兴合公司（发包人）与万江公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，兴合公司将济南高新区海信贤文中心2#楼17-25层硅酸钙墙板工程发包给万江公司，合同价款（综合单价包干）为1566436.99元。万江公司与郭伟君签订《安装施工合同》一份，合同载明时间为2018年11月3日，除固定综合单价为54元/㎡外，其余内容与万江公司与徐磊签订的合同一致。万江公司主张，因徐磊于2019年1月19日擅自中途退场，双方未进行结算。该墙板安装工程实际由徐磊、郭伟君两个施工队伍完成，经万江公司与郭伟君结算，郭伟君施工的墙板安装面积为4453.59㎡，另加由其仅进行挂网的（徐磊施工但未完成双面挂网）面积1927.88㎡。万江公司经单方核算，该工程施工面积总计6375.26㎡，其中郭伟君施工面积为4453.59㎡，徐磊施工面积为1921.67㎡；徐磊施工费合计98039.72元：1、墙板安装费，施工面积1921.67㎡，施工单价为49元/㎡（未挂网），安装费为94161.72元；2、板材上料费面积554㎡，单价7元/㎡，上料费为3878元。建惠公司（审计单位）出具《贤文中心2#17-25层楼硅酸钙墙板安装合同清单》一份，载明200厚的硅酸钙墙板工程量为1271.165m3。一、对于万江公司主张的已付及代付款项，本院认定如下：（一）万江公司分别于2018年12月21日、2018年12月23日、2018年12月24日、2018年12月28日、2019年1月2日向杨利伟转账支付的3330元、20000元、20000元、3000元、3600元，有转账记录、徐磊出具的收据为证，本院予以确认。对于2018年12月22日向杨利伟转账支付的3450元，徐磊虽未出具收据，但徐磊向万江公司出具了委托书，委托杨利伟办理工程结算，并同意万江公司将施工款项转入杨利伟账户，因此本院对于该3450元的支付予以采信，综上，万江公司通过向杨利伟转账的方式，共向徐磊支付53380元。（二）万江公司分别于2019年1月4日、2019年1月6日向邹仕凯账户转账支付共50000元，有转账记录、徐磊出具的收据为证，本院予以采信，因此本院确认万江公司通过向邹仕凯转账的方式向徐磊支付50000元。（三）万江公司于2019年1月7日向刘雪峰账户转账支付19800元，有转账记录及徐磊出具的借条为证，在该借条中已注明：“此费用直接支付施工人员刘雪峰等八人施工费”，故本院对该19800元予以采信，本院确认万江公司通过向刘雪峰转账的方式向徐磊支付19800元。（四）万江公司于2019年2月28日向杨家宽转账支付6550元；于2019年3月7日向孙波转账支付3000元、向杨广祥转账支付3000元、向冯永德转账支付3000元，共计15550元，有转账凭证及徐磊出具的收据为证，本院予以采信，故本院确认万江公司代徐磊支付杨家宽等四人劳务费15550元。（五）万江公司于2019年2月20日向朱家国转账支付16000元，有转账凭证及徐磊出具的收据为证，本院予以采信，故本院确认万江公司代徐磊支付朱建国等四人劳务费16000元。（六）万江公司于2019年1月21日向白明双转账支付23000元，万江公司主张系徐磊的工人白明双因在施工过程中受伤，为解决纠纷，万江公司代付白明双最终赔偿款23000元。本院认为，虽然针对白明双受伤赔偿事宜，万江公司已于2018年12月23日、28日向徐磊指定的账户支付40000元；于2019年1月6日向徐磊指定的账户支付50000元，但上述款项均经徐磊确认出具了施工费收据，并同意在后期施工费中予以扣除。而23000元的赔偿，并未经徐磊确认，徐磊亦未作出该款项为施工费的意思表示，且该纠纷为提供劳务者受害责任纠纷，与本案不属同一法律关系，相关当事人可另案主张，故对万江公司关于该款项应作为工程款予以处理的意见，本院不予采纳。（七）万江公司主张在施工过程中，其代徐磊垫付费用13940元，分别为2018年12月22日支出塔吊司机费1600元，徐磊应负担600元；2019年1月3日支出塔吊司机费2000元，徐磊应负担800元；2019年1月23日支出人工上板费1020元，应由徐磊负担；2019年1月22日支出塔吊上料叉车配合费4490元，徐磊应负担2120元；2019年1月30日支出垃圾清运费4500元，徐磊应负担2800元。但万江公司提交的项目费用申请表均为其工作人员邹仕凯申请，徐磊应负担的款项数额均为其自行确定，未经徐磊确认，上述款项亦为支付至邹仕凯或郭伟君账户，故万江公司主张上述费用为其代徐磊垫付，本院不予采纳。综上，本院确认万江公司已向徐磊支付工程施工费154730元。二、对于徐磊实际完成的工程价款数额，本院认为，万江公司与徐磊虽未进行结算，但根据万江公司与郭伟君的工程结算单中郭伟君的墙板安装整体施工为4453.59㎡，其单独进行挂网的施工面积为1927.88㎡，结合审计单位建惠公司出具的《贤文中心2#17-25层楼硅酸钙墙板安装合同清单》中载明的200厚的硅酸钙墙板工程量为1271.165m3，换算平方为6355.825㎡，该工程由郭伟君与徐磊两个施工队完成，按照总施工面积6355.825㎡减去郭伟君施工面积4453.59㎡计算，剩余施工面积为1902.235㎡。万江公司主张因两施工队合计施工面积超出了最终审计的工程量，故按比例对两施工队施工面积均予以调整，确认徐磊的施工面积按照1921.67㎡计算。因徐磊未出庭进行答辩，亦未提交任何证据，视为放弃抗辩，且万江公司主张的面积数额高于上述计算的差额，故本院对于万江公司主张的徐磊施工面积1921.67㎡予以确认。因徐磊未进行挂网，而是由郭伟君实际完成，且由万江公司与郭伟君按照5元/㎡进行了结算，故对徐磊施工的墙板安装费应按照合同约定单价55-5=50元/㎡计算。万江公司按照6元／㎡对徐磊施工的工程单价予以扣减，未提交证据及依据，故本院确定徐磊实际完成的工程价款为墙板安装费1921.67㎡*50元/㎡=96083.5元、板材上料费3878元，合计99961.5元。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条和第二十九条规定，劳务分包企业承包劳务作业应当具备相应的资质，而本案中，徐磊作为自然人，不具备劳务分包的相应资质，故万江公司与徐磊签订的《青岛万江再生环保科技有限公司安装施工合同》为无效合同。合同虽无效，但万江公司将涉案工程劳务分包给徐磊施工后，万江公司共向徐磊付款154730元，因徐磊尚未完工即中途退场，经核算其累计完成的工程量为99961.5元。徐磊既不到现场配合结算，亦不到庭提出抗辩，视为其放弃抗辩的权利，故万江公司要求徐磊返工程款54768.5元的诉讼请求，本院予以支持；超出部分，因证据不足，本院不予支持。万江公司要求徐磊支付自起诉之日起至实际付款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算支付利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但应以54768.5元为基数。徐磊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，又未提供证据，应视为其放弃抗辩，亦应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告徐磊于本判决生效之日起十日内返还原告青岛万江再生环保建材科技有限公司54768.5元；二、被告徐磊于本判决生效之日起十日内返还原告青岛万江再生环保建材科技有限公司利息损失（以54768.5为基数，自2019年11月11日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告青岛万江再生环保建材科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2140元，由原告青岛万江再生环保建材科技有限公司承担970元，被告徐磊承担1170元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 卉人民陪审员  陈文玲人民陪审员  刘永红二〇二〇年四月二十日书 记 员  李 曼