浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0127刑初53号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人吴跃飞，男，1986年5月30日出生，汉族，初中文化，住浙江省建德市。2005年4月13日因犯抢劫罪被建德市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。2008年6月13日因犯寻衅滋事罪被建德市人民法院判处有期徒刑一年。2011年4月18日、22日因吸毒、向他人提供毒品被建德市公安局决定合并执行行政拘留二十日。2013年4月22日因吸毒被建德市公安局行政拘留十四日。2013年11月12日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被建德市人民法院判决决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元。2015年2月21日刑满释放。2015年因吸毒被建德市公安局行政拘留十日，后又被建德市公安局强制隔离戒毒二年。2019年11月13日因本案被刑事拘留，同年12月20日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人胡丽丽，浙江泽道律师事务所律师。 被告人毕倩茹，女，1994年5月1日出生，汉族，高中文化，农民，住浙江省建德市。2019年11月20日因本案被刑事拘留，同年11月21日变更为取保候审。 辩护人廖枝君，浙江千岛湖律师事务所律师。 被告人周先营，男，1982年11月1日出生，汉族，小学文化，农民，住浙江省淳安县。2004年9月27日因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币2000元。2015年4月29日因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元,2016年7月21日刑满释放。2019年11月13日因本案被刑事拘留；同年12月20日变更为取保候审。2020年4月10日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人何姗，浙江智贤律师事务所律师。 被告人周亮，男，1989年3月12日出生，汉族，高中文化，农民，住浙江省淳安县。2019年11月15日因本案被刑事拘留，同年12月13日变更为取保候审。 辩护人马超群，浙江信仁律师事务所律师。 淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉[2020]297号起诉书指控被告人吴跃飞、周先营、毕倩茹、周亮犯开设赌场罪，于2020年3月26日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员秦振华、检察员助理宓佳薇出庭支持公诉，被告人吴跃飞、周先营、毕倩茹、周亮及本院通知淳安县法律援助中心分别为四被告人指派的律师胡丽丽、廖枝君、何姗、马超群到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：1、2018年5月至2019年10月期间，被告人吴跃飞伙同被告人毕倩茹利用微信组织微信群通过“建德双扣”的APP平台以赌“双扣”的方式组织人员参与赌博，并发展下线代理周先营。吴跃飞、毕倩茹收取台费13万余元。 2、2018年7月至2019年11月期间，被告人周先营伙同被告人周亮在淳安县利用微信组织微信群通过“建德双扣”的APP平台以赌“双扣”的方式组织人员参与赌博，其中被告人周先营伙同被告人周亮共同非法获利3000余元，被告人周先营个人非法获利3700余元。 3、2019年5月至2019年11月期间，被告人周先营伙同被告人周亮在淳安县利用微信组织微信群以通过“德清罗某”的APP平台以赌“十三道”的方式组织人员从参与赌博，其中其中被告人周先营伙同被告人周亮共同非法获利1万余元，被告人周先营个人非法获利4300余元。 公诉机关认为吴跃飞、毕倩茹情节严重，吴跃飞、周先营系主犯、累犯，毕倩茹、周亮系从犯。四被告人在侦查阶段能供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，建议：对吴跃飞判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币20000元；对毕倩茹判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；对周先营判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；对周亮判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。 被告人吴跃飞、毕倩茹、周先营、周亮对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。 吴跃飞的辩护人对公诉机关指控无异议，提出吴跃飞有如下酌情从轻、从宽情节：1、归案后配合调查，如实供述，可酌情从轻处罚；2、自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，可酌情从宽处罚；3、吴跃飞犯罪情节较轻，未造成严重后果和危害。综上，请求对吴跃飞从轻处罚。 毕倩茹的辩护人对公诉机关指控无异议，提出毕倩茹有下列从轻情节：1、主动归案，如实供述，系自首，依法可从轻处罚；2、已退出违法所得30000元，并自愿认罪，可从轻处罚；3、在犯罪中起辅助作用，依法可从轻处罚；4、系初犯，因身体有病，开支大才实施了犯罪。综上，毕倩茹犯罪情节较轻，建议对其适用缓刑。 周先营的辩护人对公诉机关指控无异议，提出周先营具有以下可以从轻处罚的情节：1、归案后能如实交代基本犯罪事实，自愿认罪并签署了认罪认罚具结书，可予从轻处罚；2、虽有两次前科，但对本次犯罪能悔罪，已退出全部违法所得，可从轻处罚；3、本次犯罪情节相对较轻，抽头获得的数额也不多，建议量刑时酌情从轻处罚。综上，请求对周先营在公诉机关量刑建议范围内给予最大程度的从轻处罚。 周亮的辩护人对公诉机关指控无异议，提出周亮具有下列从轻处罚情节：1、归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；2、在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻处罚；3、自侦查阶段自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，可从宽处理；4、系初犯、偶犯，并已退出违法所得，可从轻处罚；5、非以赌博为业，主观恶性及社会危害性相对小，并认识到自己的错误。综上，请求最在限度对周亮从轻处罚，并适用缓刑。 法庭审理查明的犯罪事实与公诉机关起诉指控的一致。 另查明，被告人吴跃飞、周先营刑罚执行完毕后，分别于2015年2月21日、2016年7月21日刑满释放。毕倩茹由公安机关电话通知到案后，未如实交代。案发后公安机关已扣押吴跃飞vivo手机一部，扣押周先营华为手机一部，扣押毕倩茹苹果手机一部，扣押周亮vivo手机、苹果手机各一部。在本案审理过程中，毕倩茹、周先营、周亮已分别退出违法所得人民币30000元、17032.8元、4500元。 上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某1、周某2、周某3、项某、张某、齐某1的证言，接受证据清单，微信等截图，电子数据提取清单，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书，抓获经过、户籍证明、常住人口信息、法院执行款票据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴跃飞、毕倩茹、周先营、周亮以营利为目的，结伙利用网络开设赌场，其中吴跃飞、毕倩茹情节严重，行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。毕倩茹由公安机关电话通知到案后并未如实交代，不符合自首条件，不认定为自首，毕倩茹的辩护人关于自首之观点本院不予采纳。被告人吴跃飞、周先营在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中吴跃飞、周先营起主要作用，系主犯，应当按参与的全部犯罪处罚，毕倩茹、周亮起次要作用，系从犯，依法对毕倩茹减轻处罚、对周亮从轻处罚。四被告人归案后能交代主要犯罪事实，并自愿认罪认罚，其中周先营、周亮已退出违法所得，毕倩茹退出部分违法所得，均予以酌情从宽处罚。四辩护人据此提出对四被告人从轻处罚的辩护意见本院予以酌情采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。根据本案四被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴跃飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月13日起至2023年2月12日止）。 二、被告人毕倩茹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 三、被告人周先营犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年11月13日起至2021年8月31日止。羁押期间取保候审的刑期终止日顺延）。 四、被告人周亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 五、被告人毕倩茹、周先营、周亮向本院退出的违法所得合计人民币51532.8元，予以没收，上缴国库。 责令被告人吴跃飞、毕倩茹在共同参与数额内继续退出赃款，予以没收，上缴国库。 六、现扣押于淳安县公安局的犯罪工具vivo手机二部、苹果手机二部、华为手机一部，予以没收。 （上述缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；上述罚金于判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴建中 人民陪审员  王树程 人民陪审员  童 玮 二〇二〇年四月十日 书 记 员  王欣然 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 ? ?