甘肃省定西市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘11刑终84号原公诉机关定西市安定区人民检察院。上诉人(原审被告人)郭某，男，汉族，生于1991年1月9日，甘肃省定西市安定区人，中专文化程度，家住定西市安定区，废品收购员，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月5日被定西市公安局安定分局刑事拘留，同年7月12日被逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。指派辩护人谢丽斌，甘肃德鑫律师事务所律师。原审被告人于某，男，汉族，生于1968年12月24日，河北省承德市围场满族蒙古族自治县人，小学文化程度，户籍地围场满族蒙古族自治县，暂住甘肃省定西市安定区，无业。曾因犯绑架罪、强奸罪于2003年9月22日被河北省围场满族蒙古族自治县人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处罚金5000元，2018年6月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月3日被定西市公安局安定分局刑事拘留，同年7月12被逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。原审被告人刘某1，男，汉族，生于1979年5月17日，甘肃省定西市安定区人，初中文化程度，中共党员，家住定西市安定区，废品收购员，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月5日被定西市公安局安定分局刑事拘留，同年7月12日被逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。原审被告人汪某，女，汉族，生于1966年4月8日，甘肃省定西市安定区人，小学文化程度，家住定西市安定区，农民，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月5日被定西市公安局安定分局取保候审，同年10月18日被取保候审。原审被告人刘某2，男，汉族，生于1967年1月20日，甘肃省定西市安定区人，小学文化程度，家住定西市安定区，农民，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月5日被定西市公安局安定分局取保候审，同年10月18日被取保候审。原审被告人陈某，男，汉族，生于1976年3月1日，甘肃省定西市安定区人，小学文化程度，家住定西市安定区，农民，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月10日被定西市公安局安定分局取保候审，同年10月18日被取保候审。定西市安定区人民法院审理定西市安定区人民检察院指控原审被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某犯盗窃罪一案，于2019年12月30日作出(2019)甘1102刑初216号刑事判决。宣判后原审被告人郭某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月24日至6月2日期间，被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某先后在定西市安定区秤钩驿镇的中国二冶通定高速项目部钢筋加工场盗窃钢筋作案四次，窃取钢筋价值合计18935元，具体事实如下。1、2019年5月24日22时许，被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2在中国二冶通定高速项目部钢筋加工场盗窃钢筋2.69吨，郭某、刘某1将窃取的钢筋变卖，所得价款为5780元，于某分得1600元，刘某2、汪某共同分得1600元，郭某和刘某1各分得1290元。经定西市安定区价格认证中心认定，被告人于某、刘某1、郭某、刘某2、汪某盗窃钢筋的价值为5780元。2、2019年5月29日，被告人于某、郭某、刘某1在中国二冶通定高速项目部钢筋加工场盗窃钢筋1.95吨，郭某、刘某1将窃取的钢筋变卖，所得价款为4190元，于某分得2200元，郭某与刘某1各分得995元。经定西市安定区价格认证中心认定，被告人于某、刘某1、郭某盗窃钢筋的价值为4190元。3、2019年5月31日，被告人于某、郭某、刘某1在中国二冶通定高速项目部钢筋加工场盗窃钢筋2.15吨，郭某、刘某1将窃取的钢筋变卖，所得价款为4620元，于某分得2000元，郭某分得1360元，刘某1分得1260元。经定西市安定区价格认证中心认定，被告人于某、郭某、刘某1盗窃钢筋的价值为4620元。4、2019年6月1日23时许，被告人于某、郭某、刘某1、陈某在中国二冶通定高速项目部钢筋加工场盗窃钢筋2.02吨，郭某、刘某1将窃取的钢筋变卖，所得价款为4345元，于某分得1100元，郭某与陈某各分得1000元，刘某1分得1245元。经定西市安定区价格认证中心认定，被告人于某、刘某1、郭某、陈某盗窃钢筋的价值为4345元。案发后，公安机关依法从他人处追回被盗窃的价值9982元的钢筋4.646吨，依法予以扣押，并发还给中国二冶集团通定高速项目部，其余价值8953元的4.164吨钢筋未能追回。郭某向公安机关退回赃款8750元，刘某1向公安机关退回赃款8545元，陈某向公安机关退赃1000元，均已随案移交。刘某2、汪某共同给中国二冶集团通定高速项目部退回赃款1600元，中国二冶集团通定高速项目部对刘某2、汪某的行为予以谅解。上述事实，被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某在开庭审理过程中均无异议，且有立案材料，证人乌某,4、刘某3、张某1、张某2、徐某,4、曹某,4的证言，相关书证，提取笔录，辨认笔录及照片，扣押、发还物品清单，监控视频资料，办案说明，党员证明，价格鉴定意见，被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某的供述，户籍证明等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某以非法占有为目的，共同窃取他人财物，于某、郭某、刘某1参与盗窃作案四次，盗窃财物价值18935元，汪某、刘某2参与盗窃作案一次，盗窃财物价值5780元，陈某参与盗窃作案一次，盗窃财物价值4345元，六被告人盗窃财物的数额较大，其行为均构成盗窃罪，且系共同犯罪。于某曾因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑刑罚之盗窃罪，系累犯，应当从重处罚。郭某、刘某1、陈某均退赔所得赃款，酌情从轻处罚。汪某、刘某2共同给被害人退回赃款并取得谅解，酌情从轻处罚。于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某自愿认罪认罚，均应当从宽处罚。公诉机关指控被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，予以确认；关于于某系累犯，应当从重处罚，建议对于某在有期徒刑一年四个月至一年六个月的刑罚范围内量刑，对郭某、刘某1在有期徒刑十个月至一年的刑罚范围内量刑的量刑意见成立，予以采纳；关于对刘某2、汪某、陈某的量刑意见不予采纳。辩护人李亚关于被告人于某能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，具有坦白情节，自愿签署了认罪认罚具结书，有悔罪表现，被盗的财物已经被追回，建议从轻处罚等辩护意见成立，予以采纳。辩护人陈小红关于被告人郭某系初犯，自愿认罪认罚，有悔罪表现，其亲属已将郭某非法所得悉数退回公安机关，建议从轻处罚等辩护意见成立，予以采纳。辩护人姜爱军关于被告人刘某1到案后，如实供述自己和同案犯的犯罪事实，应该认定为坦白情节，其亲属主动到公安机关退交赃款8545元，刘某1无前科，自愿认罪认罚，应当从宽量刑等辩护意见成立，予以采纳。辩护人白某关于被告人汪某系初犯，犯罪情节轻微，已经给被害人中国二冶通定高速项目部退赔赃款并取得了谅解，自愿认罪认罚，建议从轻处罚等辩护意见成立，予以采纳。辩护人曹婷关于被告人刘某2仅实施了一次盗窃行为，系初犯，归案后如实供述犯罪事实，属坦白，与汪某共同退还赃款1600元并取得了谅解，建议从宽处罚等辩护意见成立，予以采纳。辩护人王正龙关于被告人陈某系初犯，当庭自愿认罪认罚，有悔罪表现，建议从宽处罚等辩护意见成立，予以采纳。各辩护人的其他辩护意见不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人于某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金1000元。被告人郭某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。被告人刘某1犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。被告人汪某犯盗窃罪，单处罚金2000元。被告人刘某2犯盗窃罪，单处罚金2000元。被告人陈某犯盗窃罪，单处罚金2000元。（被告人于某、郭某、刘某1的刑期均从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即于某的刑期自2019年7月3日起至2020年12月2日止，郭某的刑期自2019年6月5日起至2020年5月4日止，刘某1的刑期自2019年6月5日起至2020年5月4日止。被告人于某、郭某、刘某1、汪某、刘某2、陈某的罚金，均于本判决生效后十日内缴纳。）二、随案移交的被告人郭某退缴的赃款8750元，被告人刘某1退缴的赃款8545元，被告人陈某退缴的赃款1000元，合计18295元，发还给被害人中国二冶通定高速项目部7353元（除去已发还的价值9982元的钢筋及汪某、刘某2退回的赃款1600元），其余10942元依法没收，上缴国库。上诉人郭某的上诉理由：上诉人自愿认罪认罚，已退赔赃款，应从轻减轻处罚，原审判决量刑过重，要求重新判处。辩护人谢某的辩护意见：一审认定的罪名成立，但量刑偏重。郭某属初犯、偶犯，自愿认罪，具有坦白情节，家属主动退赃多于非法所得，建议二审减轻处罚。经审理查明的事实与原审认定的事实一致。认定事实的证据在原审开庭审理时予以出示、宣读并质证，本院审查属实，依法予以确认。本院认为，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郭某与原审被告人于某、刘某1、汪某、刘某2、陈某以非法占有为目的，共同窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审综合考量上诉人的犯罪事实、情节，适用认罪认罚制度予以从轻处罚。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴青彩审判员  李 瑛审判员  邢建新二〇二〇年四月二十二日书记员  张 敏