盘锦市兴隆台区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1103民初396号原告：中国电信股份有限公司盘锦分公司，住所地盘锦市兴隆台区北环北街58号。法定代表人：马旭冉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王曼，该公司人力资源部经理。委托诉讼代理人：高秀元，辽宁浩澜律师事务所律师。被告：陈英利，男，1969年2月28日生，汉族，辽宁省盘锦市人，员工，住辽宁省大连市开发区。委托诉讼代理人：宁文军，辽宁中康律师事务所律师。原告中国电信股份有限公司盘锦分公司与被告陈英利劳动争议一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王曼、高秀元，被告陈英利及其委托诉讼代理人宁文军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令原告无需向被告一次性支付违法解除劳动合同赔偿金188,052.00元、7个月工资（2018年10月1日至2019年4月30日）33,013.19元；二、判令被告承担本案涉诉费用。事实和理由：原被告之间劳动争议一案，经盘锦市劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了盘劳人仲裁字【2019】67号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决书认定事实错误，适用法律错误，依法应当予以撤销。被告在原告处工作期间，存在长期旷工情形，严重违反原告单位的劳动纪律及规章制度，原告有充分的证据证明原告解除劳动合同严格履行法定程序，因此原告不应支付违法解除劳动合同的赔偿金。此外，被告在2018年10月1日到2019年4月30日之间的七个月未到岗工作，无权要求获得报酬，因此原告无需支付工资。综上，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，为维护原告合法权益，故起诉至贵院，望支持原告诉求。被告辩称：盘锦市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019）67号仲裁裁决，认定事实清楚，适用法律正确，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金,并支付拖欠的7个月的工资。一、原告与被告的劳动合同，属于违法解除。1、“旷工”事实不存在。原告单位提供的考勤表并不是原始的出勤记录，其根据该考勤表统计出的出勤天数也未经被告的签字确认，不能作为认定事实的依据。考勤表只能说明缺勤的情况，但缺勤并不等于旷工，在员工虽未打卡签到但仍提供了相应劳动并得到单位允许的情况下，不应视为旷工。即使认定，依照民法的权利失效理论以及合理信赖原则和合同法除斥期间规定，原告单方解除权早已丧失，以此解除合同，系公司违法解除。因为多年的市场管理工作，压力巨大，导致被告患有颈椎病、肩周炎等慢××，2018年7月做的痔疮手术，特别是因长期压力上火导致中耳炎发展成为右耳胆脂瘤，听神经受损，注意力无法集中，需要休息。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》本人享有36个月的累计病休时间。现在被告耳鸣，耳朵偶尔还流水，耳膜穿孔，需要手术，处在医疗康复期，在这时候单位单方解除被告的劳动合同，违反《劳动合同法》第四十二条的规定，属于违法解除。原告单位解除合同所依据的《中国电信辽宁省公司员工奖惩管理办法（试行）》(中电信辽[2011]87号），未经民主程序制定，更未公示，同时该文件要求市公司制定实施办法并执行，而市公司并没有制定出具体的实施办法来。被告认为其不是省公司员工，而文件第十六条明确执行主体是省公司人力资源部，市公司解除合同本身意味着程序错误，管理办法对市公司解除合同不适用，即使适用，该管理办法未经民主程序，也不应对被告具有法律上的约束力，进而成为原告解除合同行为的法律依据。二、2018年10月至2019年4月，原告作为用人单位无正当理由停发被告7个月的工资，违反劳动法的相关规定，理应予以支付。原告违法解除与被告的《劳动合同》的时间是发生在2019年5月，在此之前属于劳动合同的存续期间，被告仍在原告单位工作，而按时足额支付劳动者的工资是用人单位对劳动者所承担的法定义务。原告的拖欠工资的行为明显违法。三、仲裁裁决书确认的赔偿金金额为188，052.00元，拖欠工资的数额33,013.19元；但根据被告2018年的月均工资6564.00元计算，实际的赔偿金应为262,560.00元，拖欠工资总额为（7个月）33,013.19元，仲裁裁决的数额与实际应支付的数额要少。依照劳动争议提起诉讼，仲裁裁决不再生效，人民法院全面审查的原则，被告请求补正。综上，原告的诉讼请求，无事实和法律依据，且损害被告作为劳动者所应享有的的合法权益。被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求，并承担诉讼费用，维护被告合法权益。经审理查明：原、被告于2012年10月2日订立无固定期限劳动合同。2018年10月11日，原告公司员工经双选上岗，被告的工作岗位为盘山分公司客户经理。2019年4月11日，中国共产党中国电信股份有限公司辽宁分公司纪律检查委员会作出《关于盘锦分公司有关问题核查结果及处理意见的通知》（中电信辽纪委【2019】11号），认定被告自2014年至今迟到10次、旷工157个工作日，决定由盘锦分公司与被告解除劳动合同。2019年4月25日，原告就与被告拟解除劳动合同事宜向中国电信集团工会盘锦市委员会发出征求意见的函，并于同日收到工会的回复意见函。2019年4月30日，原告作出《关于盘锦分公司与陈英利解除劳动合同的通知》，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款和《中国电信辽宁公司员工奖惩管理办法（试行）》第十二条第一款规定，以被告违反公司考勤规定为由，与被告解除劳动合同。2019年5月6日，原告向被告出具《解除（终止）劳动合同证明书》。被告陈英利与原告因劳动报酬、违法解除劳动合同的赔偿金发生争议诉至盘锦市劳动人事争议仲裁委员会，其要求本案原告向其支付2018年10月至2019年4月拖欠的工资37,235.00元，支付违法解除劳动合同的赔偿金357,560.00元。该委作出盘劳人仲裁字【2019】67号仲裁裁决书，裁决如下：一、中国电信股份有限公司盘锦分公司一次性支付陈英利违法解除劳动合同的赔偿金188,052.00元；二、中国电信股份有限公司盘锦分公司一次性支付陈英利2018年10月1日至2019年4月30日拖欠的工资33,013.19元。原告不服上述仲裁裁决，诉至本院。另查，2011年3月2日，原告将《中国电信辽宁分公司员工奖惩管理办法（试行）》发送至被告办公系统，流转记录显示被告已查阅，前述《管理办法》第十二条规定“员工有以下行为的，公司给予辞退的处罚：（一）连续旷工达5个工作日以上（含）或一年内累计旷工达10个工作日的……”。再查，2015年11月，原告向被告发出要求员工到岗上班的通知，写明“因被告存在陆续旷工现象，根据《中国电信辽宁分公司员工奖惩管理办法》第三章第十二款规定，员工未履行请假手续、无故不到岗上班者，按旷工处理，连续旷工5个工作日以上，公司给予辞退的处罚……”，该通知书经被告陈英利签收。2017年2月，原告公司以电子邮件形式向公司所有员工发送了关于考勤的具体要求。又查，原告提交的2018年10月至2019年4月的考勤记录无被告的考勤签到。原告通过向本院申请律师调查令，对被告近几年内火车、动车、高铁购票及出行记录进行调取，被告自2015年4月起至2019年4月期间，多次乘坐上述交通工具在工作日期间外出，以上行程未向原告办理请假流程，达到了连续旷工5日或一年累计旷工10日的辞退条件。原告自2018年11月1日起未支付被告工资，停发工资前被告的月实发工资为4716.17元。上述事实，有当事人当庭陈述、盘劳人仲裁字【2019】67号仲裁裁决书复印件一份、送达回证复印件一张、《关于印发的通知》（中电信辽[2011]87号）一份、《中国电信股份有限公司盘锦分公司文件》（中电信盘锦[2018]49号）复印件一份、文件批阅流转浏览记录截图一份、《关于要求员工到岗上班的通知》复印件、《关于进一步加强全员劳动纪律告知书》复印件一份、《关于盘锦分公司开展员工双选上岗工作的通知》复印件一份、电子邮件截图一份、2018年员工岗位规划表一份、汉王电子考勤记录和书面考勤记录一份、被告购票记录一份、《关于盘锦分公司有关问题核查结果及处理意见的通知》（中电信辽纪委[2019]11号）复印件一份、《关于对常晓娟、陈英利拟解除劳动合同征求意见的函》复印件一份、《关于对常晓娟、陈英利拟解除劳动合同回复意见的函》复印件一份、《关于盘锦分公司与陈英利解除劳动合同的通知》复印件一张、《解除（终止）劳动合同证明书》复印件一份、证人高某证言、证人张某证言、中国邮政储蓄银行交易明细一份在卷为凭，经本院审查，予以采纳。本院认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告公司于2019年4月30日以被告违反公司考勤规定为由，与被告解除了劳动合同。原告解除劳动合同所依据的《中国电信辽宁分公司员工奖惩管理办法（试行）》已在公司办公系统流转传阅，流转记录显示被告已阅，可以证明上述规章制度已经向被告公示。该《管理办法》第十二款规定，公司可以在员工连续旷工达5个工作日以上（含）或一年内累计旷工达10个工作日的情况下，有权与被告解除劳动合同。关于被告在2018年10月至2019年4月期间的出勤情况，本案中，原告公司为证明被告陈英利在上述期间的旷工情况，提交了公司在上述期间的考勤记录显示无被告的考勤，结合被告乘坐火车、动车、高铁数次外出的情况，亦可以说明被告在此期间未在岗上班，达到了连续旷工5日或一年累计旷工10日的辞退条件，虽被告抗辩其外出系就医，但被告所提供的门诊病历及体检报告不足以证明被告观点。被告抗辩提出其患有多种疾病，应享有医疗期的观点，本院认为，通过被告提供的证据，无法证明其观点，故本应不予采纳。被告提出考勤表仅能证明缺勤，缺勤并不等同于旷工以及原告允许其不需要上班签到考勤的抗辩意见，因没有相关证据佐证，对该抗辩意见不予采信。结合被告的旷工事实，可以认定原告公司与被告解除劳动合同的行为，符合法律规定，被告要求原告公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，没有依据，本院对此不予支持。被告虽认为原告作出解除劳动合同依据的《中国电信辽宁公司员工奖惩管理办法（试行）的通知》（中电信辽【2011】87号）未制定原告本单位员工奖惩实施办法并执行且未经过民主投票程序确认不应予以采纳，本院认为原告作为中国电信股份有限公司的分公司，其应接受上级公司统一管理，且被告在原告处工作期间，其已对原告遵照此文件执行奖惩制度的事宜知悉，故本院对被告该抗辩观点不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告于2018年11月份开始停发被告工资，于2019年4月与被告解除劳动合同，对解除劳动合同前的工资原告应依法支付，即2018年11月至2019年4月的工资合计28,297.02元（4716.17元×6个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第二项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告中国电信股份有限公司盘锦分公司无需支付被告陈英利违法解除劳动合同的赔偿金188,052.00元；二、原告中国电信股份有限公司盘锦分公司于本判决生效后十日内一次性支付被告陈英利2018年11月1日至2019年4月30日拖欠的工资28,297.02元（4716.17元×6个月）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审判员 孟 熙二〇二〇年四月十三日书记员 隋恺利