四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0521民初3794号 原告：官中兵，男，1986年9月20日生，汉族，住四川省泸县。 法定代理人：温国珍（系原告母亲），女，1957年3月15日生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：官地兰，四川平通律师事务所律师。 被告：**富，男，1973年5月9日生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：唐茂仁，四川原智律师事务律师。 被告：陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司，住所地陕西省西安市雁塔区翠华南路107号陕西国防工办院内4号楼3单元1楼西户，统一社会信用代码916100002941948823。 法定代表人：陈苗，系董事长。 委托诉讼代理人：郑智虎，陕西连邦律师事务律师。 原告官中兵与被告**富、陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司（以下简称：陕西飞天公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月5日公开开庭进行了审理，原告和被告陕西飞天公司申请对原告的伤情进行重新鉴定。本院收到鉴定意见书后，于2020年4月7日复庭，原告官中兵及其特别授权委托诉讼代理人官地兰、被告**富及其一般授权委托诉讼代理人唐茂仁、被告陕西飞天公司的特别授权委托诉讼代理人郑智虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求二被告连带支付工伤保险待遇455863.43元；2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告陕西飞天公司承包了泸州步长生物制药有限公司的装饰装修，后陕西飞天公司将部分装饰工程分包给了被告**富。2018年12月19日，原告经被告**富聘请从事涂料装饰装修工作。在工作过程中，因原告所使用的脚手架突然倒塌，致使原告从高处坠落到地面受伤。原告随后被送往泸县人民医院救治，经诊断为：重型颅脑损伤；脑疝；左侧额颞部硬膜下血肿；继发性癫痫；左额颞叶脑挫伤；蛛网膜下腔出血；颅底骨折；右颞骨骨折；肺部感染等。后因原告伤情严重，从泸县人民医院转往西南医科大学附属医院继续治疗。原告于2019年6月20日伤情稳定后出院。2019年8月14日，原告之损伤经四川菲斯特司法鉴定所鉴定为四级伤残（工伤标准），重新鉴定后，经四川鑫正司法鉴定所鉴定为六级伤残（工伤标准）。原、被告对赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，望判如所请。 被告**富辩称：1、二被告之间不存在工程转包或分包关系，其只是提供劳务的班组长；2、原告经他人介绍到工地做工，不是其聘请的；3、其不具备用工资格，不承担对原告的工伤赔偿责任。 被告陕西飞天公司辩称：1、二被告之间是劳务分包关系，不违反法律、法规的禁止性规定；2、原告受被告**富聘用，仅接受**富的管理指挥，由**富结算和支付劳务费；3、原告请求工伤保险待遇，应先向劳动仲裁委员会申请仲裁，之后才向人民法院起诉，故人民法院不应直接受理此案；4、原告的鉴定为单方申请鉴定，伤残等级过高，应以一般人身损害的鉴定标准，按照农村户籍标准计算相关项目。综上，请依法驳回原告对被告陕西飞天公司的起诉，或裁定不予受理此案。 原告围绕诉讼请求提供了以下证据：（1）原、被告身份信息；（2）泸县劳动人事争议仲裁委员会出具的不予受理案件通知书；（3）余兴学的调查笔录；（4）记账本；（5）微信转账截图；（6）通话录音光盘及整理材料；（7）住院病历、医疗费发票；（8）四川菲斯特司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、四川鑫正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书（0004号）、鉴定费发票。被告**富提供了以下证据：（1）考勤表2本；（2）泸县劳动保障监察投诉登记表；（3）拖欠农民工工资调解会议记录表；（4）银行卡交易明细清单；（5）医疗费发票。被告陕西飞天公司提交了以下证据：（1）合同协议书2份；（2）银行业务凭证、客户回单、增值税发票复印件；（3）四川鑫正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书（0005号）。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无争议的证据收录在卷并作为认定案件事实的依据,对有争议的证据，在本院认为中予以评述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实 如下：2018年至2019年，泸州步长生物制药有限公司（发包人）与被告陕西飞天公司（承包人）签订两份《合同协议书》，由被告陕西飞天公司对步长生物制药基地及新药产业化基地综合大楼室内装饰工程进行施工，被告**富在该工地组织负责内墙刷漆工作。2018年12月9日下午2时左右，原告在刷漆时从脚手架上坠落受伤，被送往泸县人民医院治疗17天，出院诊断：1、重型颅脑损伤；2、脑疝；3、左侧额颞部硬膜下血肿；4、继发性癫痫；5、左额颞叶脑挫伤，蛛网膜下腔出血；6、颅底骨折；7、右颞骨骨折；8、肺部感染；9、右肩喙突骨折；10、失血性贫血；11、低蛋白血症；12、右颞硬膜外血肿。出院医嘱：院外继续住院治疗。于2019年1月5日在西南医科大学附属医院住院治疗166天，住院诊断：1、脑外伤术后：运动障碍、认知障碍、言语障碍、吞咽障碍；2、脑挫伤恢复期。出院医嘱：1、院外继续康复治疗，康复科门诊随诊；2、注意预防跌倒，若有不适，立即就医。被告陕西飞天公司垫付了护理费23045元。原告自付医疗费2993.43元，被告**富支付医疗费1220.92元，其余医疗费由被告陕西飞天公司支付。 原告的伤情经四川菲斯特司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤所遗留的精神智能障碍评定为四级伤残，原告支付了鉴定费2800元。原告和被告陕西飞天公司申请对伤情的相关情况进行鉴定，经四川鑫正司法鉴定所鉴定，按照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（第0004号鉴定意见书），评定为六级伤残，无生活自理障碍，与2018年12月19日的外伤有直接因果关系，原告支付了鉴定费6600元；按照《人体损伤致残程度分级》标准（第0005号鉴定意见书），评定为七级伤残，与2018年12月19日的外伤有直接因果关系。 另查明，泸州市2018年度全市职工年平均工资为58614元（4884.5元/月）。 本院认为，本案的争议焦点： 一、二被告之间是何种法律关系，以及原告与被告**富之间是何种法律关系？ 被告陕西飞天公司支付给被告**富的款项，在业务凭证中注明为劳务费或人工费、维修费，并以被告**富的名义代开税票，且二被告均当庭陈述双方按照每平方米19元结算，而工人的工资由被告**富按照工天支付，上述情形符合建设工程中劳务承包的特征，监察投诉登记表和拖欠农民工工资调解会议记录表也只能证明参加的人员，不能否认被告**富承包劳务的事实，对被告**富辩称其是班组长的意见，本院不予采纳。被告**富称其工作受被告陕西飞天公司管理人员的安排和指挥，但未提供证据证明，结合余兴学的调查笔录，可以证明工人的工作受被告**富安排。考勤表仅能证明工人做工的天数，不能反映工作量，与被告**富当庭陈述的工人工资按照工天计算相符。故原告的工作接受被告**富安排，由被告**富发放工资，双方形成雇佣关系。 二、原告是否可以不经过工伤程序，直接向人民法院起诉要求按照工伤保险待遇进行赔偿？二被告是否是本案适格的诉讼主体？ 被告陕西飞天公司违反法律、法规规定，将劳务分包给不具备用工主体资格的被告**富，被告**富雇请的原告因工受伤，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，故陕西飞天公司应当承担工伤保险责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带责任”的规定，本院确定原告应获得的赔偿由实际承包经营者，即被告**富承担工伤赔偿责任，被告陕西飞天公司承担连带赔偿责任。二被告的诉讼主体资格适格。对原告直接向法院起诉，要求二被告参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，本院予以支持。因本案参照工伤标准进行赔偿，应当以四川鑫正司法鉴定所作出的第0004号司法鉴定意见书作为计算原告损失的依据。原告受伤鉴定为六级伤残，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条的规定，原告应享受的工伤保险待遇为： 一、医疗费，原告主张自行垫付2993.43元。根据医疗费票据，本院予以确认。因本案参照工伤保险待遇赔偿，二被告垫付的医疗费在本案中不作处理。 二、伙食补助费，原告主张9100元（50元/天×182天）。根据住院天数，确定为5460元（30元/天×182天）。 三、护理费，原告主张23660元（130元/天×182天）。根据原告的伤情，本院予以确认。 四、停工留薪期工资，原告主张57420元（5220元/月×11月）。原告未提供工资收入证明，可参照受伤前一年度全省建筑业的平均工资3763元/月计算，根据出院医嘱，结合原告的伤情，对停工期11月酌情认可。故停工留薪期工资为41393元（3763元/月×11月）。 五、一次性伤残补助金,原告主张83520元（5220元/月×16月）。计算标准应当为本人工资，即一次性伤残补助金为60208元（3763元/月×16月）。 六、一次性工伤医疗补助金，原告主张58614元（4884.5元/月×12月），本院予以确认。 七、一次性伤残就业补助金，原告主张234456元（4884.5元/月×48月），本院予以确认。 八、交通费，原告主张1600元。根据原告的住院情况，本院予以确认。 九、鉴定费，原告主张6600元。根据鉴定费票据，本院予以确认。 原告的损失共计434984.43元，扣除被告飞天公司垫付的23045元，被告还应赔偿411939.43元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项之规定，判决如下： 一、被告**富赔偿原告官中兵因伤应享受的医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、鉴定费等共计411939.43元，限期于本判决发生效力之日起10日内履行完毕； 二、被告陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司对被告**富的上述债务承担连带责任; 三、驳回原告官中兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费免于收取,保全费3820元，由被告**富承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  苏 薇 人民陪审员  姜永兴 人民陪审员  罗 谦 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  唐 一