山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终741号上诉人（原审被告）：济南俞甲商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：付红霞，董事长。委托诉讼代理人：刘凤菊，女，该公司职工。委托诉讼代理人：付在华，男，该公司经理。上诉人（原审原告）：吴娟娟，女，1991年5月1日出生，汉族，住济南市。上诉人济南俞甲商贸有限公司（以下简称俞甲商贸公司）、吴娟娟因劳动合同纠纷一案，均不服济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初3964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。俞甲商贸公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项；2.请求依法改判俞甲商贸公司无需支付吴娟娟工资差额8940.86元；3.本案一审、二审全部诉讼费用由吴娟娟承担。事实和理由：原审判决认定事实错误。2018年5月至7月期间，吴娟娟与俞甲商贸公司本已签订劳动合同，但因吴娟娟（时任总经理助理，负责保管合同）的严重失职将合同丢失，俞甲商贸公司有理由相信吴娟娟系故意所为，所以原审判决认定双方没有劳动合同属于事实认定不清。吴娟娟辩称，俞甲商贸公司的上诉无事实依据，要求法院给予公平的判决。吴娟娟上诉请求：1.依法请求发回重审或依法改判俞甲商贸公司赔偿吴娟娟所有拖欠工资及补偿金，总计20081元；2.本案一审、二审全部诉讼费用由俞甲商贸公司承担。事实和理由：吴娟娟于2017年7月15日在俞甲商贸公司入职，职务是总经理助理，约定试用期两个月，年薪5万，月工资4166元。试用期期间未按照国家规定发放试用期80%的工资（224+855＝1097元）。入职后春节假期未带薪休假，俞甲商贸公司应补发160.25×7×2＝3525.5元。2018年10月份婚假未带薪休假应补发160.25×3＝480.7元，入职后国庆节也未带薪休假应补发160.25×7×2＝2243.5元，同时吴娟娟应享受每年5天的带薪休假，上班三年共计15天，160.25×15×2＝4807.5元。2017年8月入职后俞甲商贸公司未及时签订劳动合同，直至2018年7月5日才签订了为期两年的劳动合同，而且合同上俞甲商贸公司为了少缴纳社保，在合同上约定工资为2500元，但实际工资仍按照4166元发放，现吴娟娟要求俞甲商贸公司补偿三个月未签劳动合同的双倍补偿金额8940.86元。俞甲商贸公司辩称，吴娟娟的上诉请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。吴娟娟向一审法院起诉请求：1.俞甲商贸公司2月试用期内，未按照约定工资的80%发放，要求俞甲商贸公司补发金额1079元；2.2017年和2018年春节放假期间，俞甲商贸公司不带薪，要求俞甲商贸公司补发，金额3525.5元；3.婚假薪，要求俞甲商贸公司补发婚假3天工资480.7元；4.2017年-2018年入职以来国庆节假日都未带薪要求俞甲商贸公司补发2243.5元；5.要求俞甲商贸公司补发带薪休年假工资，入职3年共计15天160.25元；6.公司未按照劳动法签订劳动合同要求俞甲商贸公司支付双倍工资2018年5-7月共计3个月的金额8940.86元；7.本案所有诉讼费由俞甲商贸公司承担。一审法院认定事实：2017年8月吴娟娟入职俞甲商贸公司工作，从事总经理助理工作。2018年7月5日，吴娟娟、俞甲商贸公司签订了劳动合同，约定劳动合同期限自2018年7月5日起至2020年7月5日止，月基本工资2500元，工资通过微信转账方式发放，当月发放上个月工资。自2018年7月5日起俞甲商贸公司为吴娟娟缴纳社会保险费。工作期间的法定节假日俞甲商贸公司均为吴娟娟放假，婚嫁、年休假吴娟娟已休（在春节放假期间顺延5日作为年休假）。2019年5月16日，俞甲商贸公司向吴娟娟发送了调岗通知书，将吴娟娟从总经理助理岗位调到普工岗位，薪资待遇不变。2019年5月26日，俞甲商贸公司向吴娟娟发送通知将其调回原岗位工作。2019年6月4日，俞甲商贸公司以吴娟娟自2019年5月16日至2019年5月31日存在旷工等理由向吴娟娟发送辞退通知书。考勤记录载明自2019年5月17日至2019年5月30日期间，吴娟娟未到俞甲商贸公司打卡上班。工资发放至2019年4月。每月扣发的工资为月基本工资2500元÷26天×缺勤天数。2018年5月至2018年7月的工资分别为4167元、4107元、3626元。诉讼中，俞甲商贸公司辩称自2019年6月25日开始吴娟娟未再到俞甲商贸公司打卡上班。2019年5月17日，吴娟娟作为申请人，以俞甲商贸公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，请求：1.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月在职期间的经济补偿金8333.33元；2.裁决被申请人支付申请人2018年10月法定婚假3天、晚婚假14天共计17天的工资2724.25元；3.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月法定节假日的工资及试用期未按国家发放试用期80%的工资、2018年2月、2019年2月欠发工资共计11564元；4.裁决被申请人支付申请人2017年至2019年公司手机号码的费用共计1440元；5.裁决被申请人支付申请人每年带薪年休假工资共计15天，160.25元×15×2倍＝4807.5元；6.裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍的工资共计4166.66元×3月×2倍3＝24999.96元；7.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月加班费约3000元，超过8小时外加班时间按照双倍计算；8.裁决被申请人补缴2017年7月至8月的社会保险费。庭审时，申请人撤销第一项仲裁请求。俞甲商贸公司提出反仲裁申请：1.请求裁决解除反申请人与反被申请人劳动合同关系；2.请求裁决反被申请人向反申请人支付违约金15000元。2019年6月28日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲字[2019]348号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人济南俞甲商贸有限公司于裁决书生效之日起十日内支付申请人吴娟娟3天婚假工资574.71元、法定节假日工资2598.62元、带薪年休假工资721.84元、未签订书面劳动合同二倍的工资8940.86元，共计12836.03元；二、驳回申请人吴娟娟的其他仲裁请求；三、驳回反申请人济南俞甲商贸有限公司的仲裁请求。吴娟娟对裁决不服，于法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，对于吴娟娟、俞甲商贸公司劳动关系的存续期间，吴娟娟主张自2017年8月15日起至2019年6月30日止双方存在劳动关系，并提交在俞甲商贸公司处打卡视频资料证实2019年6月25日其在俞甲商贸公司打卡，俞甲商贸公司辩称自2017年8月15日起至2019年6月4日止双方存在劳动关系，同时对吴娟娟提交的打卡视频资料的真实性无异议，且诉讼中辩称自2019年6月25日开始吴娟娟未再到俞甲商贸公司打卡上班。故一审法院认定吴娟娟、俞甲商贸公司自2017年8月15日起至2019年6月25日止存在劳动关系。因吴娟娟认可工作期间享受节假日放假及婚假、年休假，且俞甲商贸公司提交的2017年至2019年吴娟娟工资统计表载明节假日放假及婚假、年休假俞甲商贸公司都向吴娟娟支付了工资，且吴娟娟对工资统计表中载明的工资数额无异议，故吴娟娟要求俞甲商贸公司支付节假日及婚假、年休假带薪工资的请求无事实依据，不予支持。因俞甲商贸公司提交的劳动合同、工资统计表载明自2017年8月开始向吴娟娟发放工资及与吴娟娟签订劳动合同的时间为2018年7月5日，故吴娟娟要求俞甲商贸公司支付2018年5月至2018年7月未签订书面劳动合同二倍的工资的请求予以支持，俞甲商贸公司应当向吴娟娟支付2018年5月至2018年7月4日未签订书面劳动合同二倍的工资差额8940.86元（4167元+4107元+3626元/月÷21.75×4天）。对于吴娟娟要求俞甲商贸公司补发试用期工资差额共计1079元的请求无事实依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、吴娟娟与济南俞甲商贸有限公司自2017年8月15日起至2019年6月25日止存在劳动关系；二、济南俞甲商贸有限公司于判决生效之日起十日支付吴娟娟未签订劳动合同二倍工资差额8940.86元；三、驳回吴娟娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由俞甲商贸公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴娟娟提交证据1、与财务的聊天记录截图一份，证明每个月的工资实际是按4166元发放，并且在法定节假日期间都未曾带薪；证据2、快递单号照片、物流截图及请假条一份，证明6月30日吴娟娟收到辞退通知书，可以证明实际被辞退的时间，同时，请假条也能证明在6月19日开庭的时候吴娟娟还在职，同时，6月25日吴娟娟还在上班，俞甲商贸公司还对吴娟娟进行了工作上的安排，吴娟娟收到辞退书的时间为6月30日。俞甲商贸公司针对上述证据质证称，对吴娟娟与财务的聊天记录真实性有异议，劳动关系存续时间，俞甲商贸公司的争议仲裁反申请书可以证明吴娟娟在职期间严重违反合同约定的规章制度。对证据2无异议，对吴娟娟与法人的聊天记录有异议，对真实性有异议。本院认为，吴娟娟提交的上述证据均是微信截图打印件，对上述证据吴娟娟没有进一步提交证据证实证据真实性，对上述证据本院不予采信。二审中，俞甲商贸公司申请证人王桂雪、牛国龙出庭作证。证人王桂雪、牛国龙陈述吴娟娟与俞甲商贸公司之间签订过劳动合同。经质证，吴娟娟认为，两位证人都是俞甲商贸公司在职人员，存在利益以及亲戚关系。提供的证词并没有可信度，对上述两位证人的证言均不认可。本院认为，俞甲商贸公司申请的证人系公司职工，与公司具有利害关系，对证人证言本院不予采信。对一审判决认定的事实本院予以认定。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定，书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。依据上述规定，吴娟娟主张俞甲商贸公司拖欠工资证据不足。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。俞甲商贸公司未提交与吴娟娟的劳动合同，依据上述规定，一审判决俞甲商贸公司向吴娟娟支付双倍工资差额并无不当。俞甲商贸公司主张吴娟娟自行将劳动合同丢失的主张证据不足，该意见本院不予采信。综上，俞甲商贸公司、吴娟娟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由俞甲商贸公司、吴娟娟分别负担10元。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年四月十五日书记员  朱 茜