四川省乐山市五通桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1112刑初13号 公诉机关四川省乐山市五通桥区人民检察院。 被告人陈代军，绰号“地主儿”，男，1994年5月10日出生于四川省沐川县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地和捕前居住地均为四川省沐川县。因吸食毒品，于2015年5月13日被行政拘留十日；因犯故意伤害罪，于2018年12月13日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年8月27日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于四川省乐山市五通桥区看守所。 指定辩护人侯桥佳，四川追求律师事务所律师。 四川省乐山市五通桥区人民检察院以五检公诉刑诉〔2020〕10号起诉书指控被告人陈代军犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。四川省乐山市中级人民法院于2019年11月22日指定本案由本院一审管辖，本院于2020年2月18日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。乐山市五通桥区人民检察院指派检察员万文渊出庭支持公诉，被告人陈代军及指定辩护人侯桥佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四川省乐山市五通桥区人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 2019年8月26日凌晨2时许，尹某（在逃）接到一女性需要购买海洛因的微信语音电话后，称量并用黑色塑料袋包装好海洛因，邀约被告人陈代军一同前往岷江三桥进行交易，陈代军携带海洛因与尹某从乐山市市中区文星府小区租住房出发，二人步行至岷江三桥附近红绿灯处时被民警发现，遂分开逃跑，陈代军逃至五洲汉唐小区大门外被抓获，公安机关当场从其左前侧裤包内查获黑色塑料袋包裹的疑似毒品1包，经称量，净重24.48克。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，该包疑似毒品中检出海洛因成分。 二、非法持有枪支罪 2019年9月11日，五通桥区分局民警对尹某租住的乐山市市中区xxxx文星府小区（以下简称文星府小区）××单元××楼××号进行搜查，查获射钉枪一把。陈代军供述该枪支系自己一年多前花了300元在沐川县男子手中购买，2019年8月带到尹某租住房放在尹某卧室衣柜顶上。经鉴定，该射钉枪以火药为动力，枪口比动能大于1.8Ｊ／ｃｍ2,具有致伤力，认定为枪支。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述与辩解、辨认笔录、电子数据等证据。公诉机关认为被告人陈代军明知是毒品而多次向他人贩卖共计24.48克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。陈代军违反枪支管理规定，未经批准持有以火药为动力的枪支1支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。陈代军在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处刑罚依照《中华人民共和国刑罚》第六十九条，决定执行的刑罚。陈代军在贩卖毒品罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；陈代军如实供述非法持有枪支的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。提起公诉，请依法判处。 被告人陈代军辩称，对指控的非法持有枪支罪的事实和罪名无异议，但指控贩卖毒品部分，是和尹某拿毒品给他人吸食，并非贩卖。 指定辩护人侯桥佳提出的辩护意见是，对贩卖毒品罪持异议，本案没有抓获尹某和毒品下家，认定陈代军贩卖毒品的证据不足；毒品系尹某所有，陈代军应为从犯；非法持有枪支罪，陈代军具有坦白情节。 经审理查明： 一、贩卖毒品 2019年8月26日2时许，一名女性通过微信联系尹某（在逃）购买海洛因，尹某将称量好的海洛因包装后，邀约被告人陈代军一同前往岷江三桥进行交易，陈代军携带海洛因与尹某从乐山市市中区文星府小区租住房出发，行至岷江三桥附近红绿灯处时被民警发现，遂分开逃跑，陈代军逃至五洲汉唐小区大门外被抓获，公安机关当场从其左前侧裤包内查获黑色塑料袋包裹的疑似毒品1包，经称量，净重24.48克。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，从该包疑似毒品中检出海洛因成分。 另查明，公安机关对上述毒品依法予以扣押。 上述事实，有公诉机关移交并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.指定管辖决定书证实，2019年11月22日，乐山市中级人民法院以（2019）川11刑辖47号指定管辖决定书指定本案由本院一审管辖。 2.受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、喜德县公安局特巡警大队出具的抓获经过、情况说明证实，2019年8月26日2时许喜德县公安局民警在乐山市中区办理其他涉毒案件时发现并抓获，当日移交给乐山市公安局，经乐山市公安局指定，五通桥区公安分局于当日以非法持有毒品罪立案。 3.拘留证、逮捕证等材料证实，陈代军于2019年8月27日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留；于同年9月5日被逮捕。 4.被告人陈代军的户籍证明证实，陈代军出生于1994年5月10日，达到完全刑事责任年龄。 5.提取记录及照片、扣押清单、称量笔录及照片证实，2019年8月26日民警抓获陈代军后，随即进行人身检查，从其左前侧裤包内查获一包用黑色塑料袋包裹的疑似毒品，依法提取、扣押，经称量净重24.48克，抽取1.29克送检。 6.川乐公物鉴（理化）字[2019]317号鉴定文书证实，经乐山市公安局物证鉴定所检验，从陈代军裤包内搜出的疑似毒品中检出海洛因成分。 7.尿液样本提取笔录、现场检测报告书及结果显示照片证实，2019年8月26日陈代军尿液检测结果显示甲基苯丙胺阳性、海洛因阴性、氯胺酮阴性。 8.（2018）川1129刑初87号刑事判决书证实，陈代军于2015年5月13日因吸毒被行政拘留；2018年12月13日因犯故意伤害罪被判处有期徒六个月，缓刑一年。 9.证人廖某的证言及辨认笔录证实，2019年8月26日凌晨尹某和陈代军回到文星府小区尹某租的房子里，尹某拿出海洛因用电子秤称重有25克，她听到有一个女的微信语音联系尹某买20克海洛因，尹某告知有25克，对方说全要，并约好到三号桥交易，尹某喊“超超儿”一起去送，“超超儿”拒绝了。陈代军和尹某拿着称好的海洛因一起出去就没回来，后来尹某回到出租房说陈代军被一伙人抓了，怀疑是陈代军喊了社会上的人把海洛因私吞了。尹某和陈代军一起卖毒品，尹某出货，陈代军送货。 10.被告人陈代军的供述与辩解证实，他的绰号“地主儿”。2019年8月26日2点，他和尹某回到尹某租住小区××单元××楼××号，“超超儿”和廖某也在，尹某拿出毒品称量有25克，他听见一个女的通过微信联系尹某购买20克海洛因，尹某告知有25克，对方同意购买，约好在三号桥交易，尹某先邀约“超超儿”一起去送货，“超超儿”不去，就叫他一起去，他们走到三号桥红绿灯时被公安机关发现，他和尹某分开跑，他跑到五洲汉唐门口被抓获，公安机关从他左侧裤包内查获了用塑料盒装的海洛因。帮尹某送毒品尹某会给他钱。 二、非法持有枪支 2019年9月11日，五通桥区公安分局民警对尹某租住的文星府小区××单元××楼××号进行搜查，查获射钉枪一把。陈代军供述该枪支系自己一年多前花300元在沐川县男子手中购买，2019年8月放到尹某卧室中的。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，该可疑枪支外观及结构证明该枪系一支利用射钉器改制的自制枪支，配有6.8ｍｍ射钉弹；射钉弹经击发燃烧，产生高压气体推动弹丸等的火药弹。试射实验结果证明该枪能够击发6.8ｍｍ射钉弹发射弹丸，枪口比动能大于1.8Ｊ／ｃｍ2,具有致伤力，认定为枪支。 另查明，公安机关对上述枪支依法予以扣押。被告人陈代军到案后如实供述非法持有枪支事实。 1.立案决定书、受案登记表证实，2019年9月11日15时，公安机关对文星府小区××单元××楼××号房屋依法搜查，搜出一支由射钉枪改装的疑似枪支，2019年10月8日乐山市公安局批准该案由五通桥区公安分局管辖，并于当日立案。 2.搜查笔录及照片、扣押清单证实，2019年9月11日，五通桥区公安分局对文星府小区××单元××楼××号房屋进行搜查，在尹某卧室内床上棉絮夹层内查获疑似枪支一支。公安机关对上述物品予以扣押。 3.川乐公物鉴痕字[2019]116号枪支鉴定书证实，可疑枪支外观及结构证明该枪系一支利用射钉器改制的自制枪支，配有6.8mm射钉弹；射钉弹经击发燃烧，产生高压气体推动弹丸等的火药弹。试射实验结果证明该枪能够击发6.8mm射钉弹发射弹丸，枪口比动能大于1.8J/cm2,具有致伤力，认定为枪支。 4.证人杜某的证言及辨认笔录证实，2019年2月，他将自己位于文星府小区××单元××楼××号的房屋租给了尹某使用，尹某微信转账支付租金1万并于3月10号搬进去。 5.证人宋某的证言及辨认笔录证实，绰号宋二娃，2019年7月通过陈代军认识了尹某。2019年9月11日凌晨他在尹某租的文星府小区××单元××楼××号房子里面和邹某、廖某一起吸毒被公安机关挡获。当日公安机关从尹某租住房内搜查出的一把射钉枪是陈代军的，8月他在尹某家玩时，看见陈代军用衣服包着拿来，当时“超超儿”也在。 6.被告人陈代军的供述及辨认笔录证实，一年多前在沐川舟坝花300元从一个不认识的人手中买了一把射钉枪，2019年8月，他将该枪带到尹某文星府小区的家里，放在尹某卧室衣柜顶上，当时宋某和“超超儿”在场看到了。这把枪是射钉器加上钢管改装的，一米多，枪把是黑色，枪管是不锈钢的。 本院认为，被告人陈代军明知是毒品仍协助他人贩卖24.48克海洛因，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；被告人陈代军违反枪支管理规定，未经批准持有以火药为动力的枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。陈代军犯数罪，应当数罪并罚。陈代军在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。陈代军在和尹某共同贩卖毒品中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。陈代军到案后如实供述非法持有枪支的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实成立，适用法律方面的意见，本院予以采纳。被告人陈代军辩称和尹某系送毒品给他人吸食而非贩卖，经查，证人廖某的证言和陈代军在公安机关的供述相互印证，能够证实陈代军明知他人和尹某联系购买毒品，仍协助尹某贩卖毒品的事实，故不予采纳。辩护人辩护称指控陈代军构成贩卖毒品罪的证据不足，经查，尹某和买家通过微信已就买卖毒品达成合意，尹某和陈代军在交易途中被公安机关发现并逃跑，足以认定该次贩卖毒品的事实。辩护人辩护称陈代军在和尹某的共同犯罪中起次要作用，系从犯，和本院查明的事实相符，予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十七条第一款、第三款和第七款、第二十五第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销四川省沐川县人民法院（2018）川1129刑初87号刑事判决书主文对被告人陈代军宣告的缓刑。被告人陈代军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。总和刑期有期徒刑八年八个月，与原判有期徒刑六个月并罚。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月27日起至2028年8月26日止。罚金在判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、对涉案毒品和枪支依法予以没收，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乐山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  马文义 人民陪审员  傅建成 人民陪审员  李典文 二〇二〇年四月十日 书 记 员  邓晓梅 附：本案适用的《中华人民共和国刑法》条文 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 …… 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 …… 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 ……