云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初11341号原告：云南友帮物业管理有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区水晶俊园B幢307号。法定代表人：石宝芬，系该公司总经理。原告：石宝芬，女，汉族，1960年7月21日生，住云南省昆明市盘龙区。二原告共同委托诉讼代理人：吴云、王耀中，云南民启律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南芳岳汽车服务有限责任公司，住所地云南省昆明市西山区前程路兴港珑湾1幢1205号。法定代表人：杨芳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨秦伟，云南凝杰鼎济律师事务所律师，特别授权代理。被告：周兴潘，男，汉族，1973年5月30日生，住云南省昆明市西山区。第三人：牛建国，男，汉族，1968年11月23日生，住贵州省盘县。原告云南友帮物业管理有限公司（以下简称友帮公司）、石宝芬诉被告云南芳岳汽车服务有限责任公司（以下简称芳岳公司）、周兴潘合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告友帮公司、石宝芬的共同委托诉讼代理人吴云、王耀中，被告芳岳公司的委托诉讼代理人杨秦伟均到庭参加了诉讼，被告周兴潘经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。在审理中，本院依职权追加牛建国为本案第三人参与诉讼，于2019年12月20日、2020年4月14日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告友帮公司、石宝芬的共同委托诉讼代理人吴云、王耀中，被告芳岳公司的委托诉讼代理人杨秦伟，被告周兴潘、第三人牛建国均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告友帮公司及石宝芬向本院提出诉讼请求:“1、判决解除原告与被告于2019年7月17日签订的《投资合作经营管理协议书》（以下简称《合作协议》）；2、判决两被告共同向原告返还非法占用的电动车停放点70个（价值70万元）；3、判决两被告共同向原告支付违约金120万元；4、判决两被告共同向原告返还擅自挪用的友帮公司的款项人民币652299.2元;5、判决两被告共同向原告赔偿擅自拆除原告58美团机（收款设备）给原告造成的损失人民币18827元；6、判决两被告共同向原告赔偿自2019年9月11日起至电动车停放点全部返还之日止按照每日20000元计算的电动车保管费损失（暂计算至2019年10月14日止的电动车保管费损失为人民币68万元），以上3、4、5、6项暂合计金额：人民币2551126元；7、判决本案诉讼费、保全费由两被告共同承担。”事实和理由：2019年7月17日，原被告双方签订《投资合作经营管理协议书》（以下简称“协议书”），协议书中约定原告方将石宝芬以个人名义签订的70个电动车停放点（可停放约12000余辆电动车）投入合作项目，被告方投入400万元（其中250万元用于购买原告石宝芬与牛建国所拥有的云南友帮物业管理有限公司的49%的股份，150万元用于支付场地租金和云南友帮物业管理有限公司开支费用）作为本次合作的合作资金。事实上，早在协议书签订之前，2019年3月26日，被告就已经接手了全部的电动车停放点，并自行雇用了人员在电动车停放点上收取电动车保管费。原告方已经全面履行了协议书中的义务，但两被告在履行合同中却屡次出现重大违约,致使原告的合同目的无法实现并给原告造成了重大的经济损失。协议履行过程中，被告主要存在以下违约情形：1、两被告未按时、足额支付合作资金，至今仍有176万元未付清；2、两被告违反双方约定的财务制度，在未告知原告的情况下，擅自将合作资金私自转出，去向不明；3、被告方私自收取各电动车停放点的电动车保管费，据为己有；4、被告方用合作资金租赁办公室供多家无关公司及无关工作人员办公，租赁费用及人员工资全部用合作资金负担。由于两被告的上述违约行为，导致项目资金流向不明、电动车停放点管理混乱、站点人员工资严重拖欠。被告周兴潘于2019年8月28日出具《确认书》承认其私自收取的255299元电动车保管费未依约返还原告云南友帮物业管理有限公司、2019年7月1日至2019年7月30日拖欠的工资已达160640元、私自支取了云南友帮物业管理有限公司652299.2元款项等，并承诺在2019年8月28日起将各电动车停放点交还原告云南友帮物业管理有限公司全权管理。事后，两被告不仅未将电动车停放点交还云南友帮物业管理有限公司，还组织人员强行霸占各电动车停放点。两被告于2019年9月12日强行拆除云南友帮物业管理有限公司的美团机（收款设备）改用云南芳岳汽车服务有限责任公司及其法定代表人杨芳的支付宝收款二维码、微信收款二维码收取电动车保管费占为己有。两被告的行为已严重损害了原告的合法权益，给原告造成了巨大的经济损失，两被告依法应当予以赔偿。二、理由部分：1、关于解除协议并返还电动车停放点的主张。协议书签订后，因两被告的诸多违约行为，导致原告方合同的根本无法实现，已经构成根本违约，原告方依法享有解除协议书的权利。两被告在未按时、足额支付投资款的情况下，无权取得电动车停放点的经营权，且被告方在《确认书》中也承诺在2019年8月28日将所有站点全部交还原告，因此，原告方有权要求两被告返还70个电动车停放点。2、关于违约金的主张。原告主张违约金具有事实依据。根据协议书第七条第3项约定：若乙方（被告）资金未按时到指定账户上，甲方（原告）法定代表人石宝芬可提出质疑，并可要求乙方（被告）承担总投资额的30%违约金。同时，按照协议的约定，两被告应当在2019年7月31日前将250万元款项汇至石宝芬指定账户上，但截至目前，两被告仍有176万元款项未支付给原告，理应承担违约责任。3、关于返还挪用款项的主张。原、被告双方在协议书中约定双方在合作中应成立独立的财务部门，原告推荐一名人员作为公司出纳，被告推荐一名人员作为公司会计。原告石宝芬保留经营过程中签字的权利。但在协议履行过程中，被告伙同其安排的会计人员，在未通知公司出纳的情况下，也没让原告石宝芬签字确认，私自将云南友帮物业管理有限公司账上资金转出。事后，被告周兴潘在《确认书》中也承认擅自转出款项的事实，并承诺在2019年9月2日前配合原告对上述资金去以进行核实，但截至目前，被告仍未配合核实，原告云南友帮物业管理有限公司有权要求被告退还上述款项。4、关于美团机（收款设备）损失及电动车保管费损失的主张。被告强行霸占属于原告的电动车保管站，并强行拆除原告方设置在电动车保管站的58台美团机拒不退还，造成原告财产损失18827元，此外，被告方私自收取电动车保管费占为己有，双方在协议书中明确电动车停放点可停放约12000余辆电动车，按照每辆每月50元的管理费计算，两被告每霸占一天给原告造成的损失为20000元，两被告应当对原告进行赔偿。综上所述，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。被告芳岳公司辩称：我方不同意解除协议，从原、被告提交证据来看我方不存在违约；我方愿意协商解决纠纷，若原告要求我方承担违约责任，我方将另案起诉；原告实际交付被告站点只有56个；根据双方签订的协议，我方并不存在违约行为，故不应该支付违约金；双方签订合作协议后，原告欲与第三人签订合作协议，原告在协议履行中存在违约行为；原告方第四项请求与事实不相符；第五项诉请，原告提交的证据不能佐证该损失是由我方行为造成的；第六项诉请我方不清楚原告主张依据；第七项诉请我方没有违约行为不应该我方承担。被告周兴潘辩称：对于原告第一项诉请我方不同意，原告并没有提供我方70个保管站点，实际上原告只提供了53个保管站点，原告诉请事实与客观事实不相符。第三人牛建国辩称：我的意见还是股东会决议是真实的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院将结合实际情况及当事人在庭审中的陈述在下文中综合评判。通过庭审，本院依法确认如下案件事实：原告友帮公司与被告芳岳公司、周兴潘于2019年7月17日签订《合作协议》，原告友帮公司作为合同甲方，被告周兴潘及被告芳岳公司作为合同乙方，双方约定甲方承接俊发集团有限公司的所有楼盘内的电动车保管站场地，经双方协商后，乙方与甲方合作，就电动车场地保管站服务改造提升服务订立本协议。合作内容为：“...甲方义务：1、甲方法定代表人石宝芬以个人名义签订的70个电动车停放点，可停放约12000余辆。2、合同期内，甲方承接的各项业务及新增小区内电动车场地的管理。合作期限为本协议期限为2019年7月1日起至2024年6月30日止，共5年。并约定为了保证场地租金、改造等相关费用及时到账，乙方将投入合作资金400万元整，其中：250万元用于购买甲方公司股东石宝芬39%的股份及股东牛建国10%的股份（乙方已将100万元整汇入石宝芬账户，剩余150万元将于2019年7月31日前一次性汇入石宝芬账户），股份转让协议另行签订；另外150万元在2019年7月30日之前一次性汇入友帮公司制定账户上；甲方股东石宝芬、牛建国应当在收到款项后立即办理工商变更登记，变更登记后石宝芬持股51%，乙方指定周兴潘持股49%，石宝芬为法定代表人，周兴潘为总经理。...五、乙方义务：1、乙方将投入合作资金400万元整，合同签订后，乙方应将约定的投资款项转账到友帮公司指定账户上。（其中：石宝芬个人股权转让费250万元整，公司账户150万元）；股份转让费：250万元用于购买石宝芬和牛建国的友帮物业管理有限公司49%的股份，该款项在2019年7月31日前到石宝芬指点账户上；余下的150万元整用于支付场地租金和公司开支费用；该款乙方应在2019年7月18日前汇入友帮公司账户上。2、乙方未按规定的时间付款或迟迟未到指定的账户上，视同乙方违约。...七、违约责任：...3、协议签订后，若甲方法定代表人石宝芬以任何理由插手公司的管理，视为违约，应向乙方支付总投资额的30%违约金；若乙方管理不善造成严重亏损或是乙方资金未按时到指定账户上，甲方法定代表人石宝芬可提出质疑，并可要求乙方承担总投资额的30%违约金。...十、合同解除：...2、甲乙双方与俊发物业服务有限公司因任何原因导致合同中止或解除，致使项目无法运行，双方可以协商解除合同；损益按照比例承担。”上述合同签订后，被告芳岳公司、周兴潘未按照上述合同约定向原告付清所约定的合作资金，付款总计为239万元。原告于2019年10月14日诉至本院主张诉请中的权利。另查明：一、2019年7月9日，原告友帮公司、被告芳岳公司、周兴潘对于《合作协议》中约定的70个电动车停放点确认后形成合同附件一份，双方均在清单中签字及盖章。二、被告周兴潘于2019年8月28日向原告出具《确认书》一份，内容为：“本人周兴潘自2019年3月26日开始接管七彩俊园6-7栋、金色俊园、盛唐城等70个站点，并自行雇佣人员在以上站点收取电动车管理费。2019年8月27日后本人将各站点交还云南友帮物业管理有限公司，逾期未足额归还的本人自愿按日以未付款为本金承担月息2%的逾期利息。...。”三、被告芳岳公司于2019年9月11日向原告友帮公司发出《通知》一份，内容为：“...由于友帮公司单方面解除合作协议，并单方介入协议规定的经营管理权，我公司前期已投入大量资金，在双方未达成解除协议之前，为保证公司资金安全回收，现全权接管所有场地的经营管理权...。”四、云南俊发物业服务有限公司（甲方）与原告石宝芬（乙方）于2019年11月27日签订《非机动车停放终止协议》一份，约定上述协议签订后，原合同于2019年11月27日终止，乙方应于2019年11月29日前将相关场地进行清场。五、在审理中，原告自愿撤回所提第四、五、六项诉讼请求。六、在审理中，被告周兴潘对于原告提交的《确认书》中周兴潘的签字提出司法鉴定申请，本院经摇号后于2020年1月6日委托云南公正司法鉴定中心对于被告周兴潘所提出上述申请事项进行鉴定，云南公正司法鉴定中心于2020年3月16日向我院出具《终止鉴定告知书》，内容为：“...被鉴定人周兴潘2020年3月16日到我中心以无能力支付鉴定费借口，不予配合，导致我中心鉴定工作无法继续进行，现特终止鉴定。”以上事实有《合作协议》、合同附件、《转款凭证》、《确认书》、《通知》、银行明细账、转款凭证、《收据》、《非机动车停放终止协议》、《终止鉴定告知书》等证据附卷佐证。本院结合庭审查明的事实以及双方的主张，确定本案中原、被告双方争议的焦点为：一、合作协议签署及履行的主体问题；二、合作协议是否应当解除；三、两被告在履行合同义务过程当中是否存在违约行为，是否应当承担违约责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”原、被告双方签订的《合作协议》系原、被告双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。对于原、被告争议的上述焦点问题，本院作如下综合评判：一、关于合作协议签署及履行的主体问题，从上述合作协议的签署及内容来看，原告友帮公司、石宝芬在合作协议中均享有甲方权利、履行甲方义务，本院确定友帮公司、石宝芬均为合同甲方，被告周兴潘、芳岳公司在合作协议中享有乙方权利、履行乙方义务，故本院确定周兴潘、芳岳公司均为合同乙方。二、合作协议是否应当解除的问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；...。”两被告迟延履行主要债务即付清投资款的义务致使不能实现合同目的，故符合上述合同解除的法定情形，本院确定双方合作协议予以解除。解除合同后，两被告应当将《合作协议》及停放点明细清单中列明的70个停放点返还两原告。关于两被告提出的合作站点不足70个的抗辩，因被告周兴潘向原告出具的《确认书》中已经明确了自2019年3月26日起开始接管了七彩俊园6-7栋、金色俊园等70个站点，故本院对于两被告的抗辩不予采纳。三、关于两被告在履行合同过程当中是否存在违约行为，是否应当承担违约责任的问题。因两被告未按照合同约定付清投资款项，符合双方在合作协议中约定的承担违约责任的情形，故本院确定两被告履行合同过程当中存在违约行为，应当承担违约责任。关于承担违约责任的方式，双方在合作协议中约定的一方违约需承担投资总额的30%的违约金并未超过法律规定的范围，故本院予以支持，确定由两被告向原告支付投资总额30%的违约金即人民币120万元。原告在审理中自愿撤回第四、五、六项诉讼请求，本院予以准许。综上，本院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、解除原告云南友帮物业管理有限公司、石宝芬与被告云南芳岳汽车服务有限责任公司、周兴潘于2019年7月17日签订的《投资合作经营管理协议书》；二、被告云南芳岳汽车服务有限责任公司、周兴潘于本判决生效之日起十日内将《投资合作经营管理协议书》及合同附件中载明的70个电动车停放点返还给原告云南友帮物业管理有限公司、石宝芬；三、被告云南芳岳汽车服务有限责任公司、周兴潘于本判决生效之日起十日内共同支付原告云南友帮物业管理有限公司、石宝芬违约金人民币120万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币27200元由被告云南芳岳汽车服务有限责任公司、周兴潘共同承担12784元，由原告云南友帮物业管理有限公司、石宝芬共同承担14416元；保全费人民币5000元由被告云南芳岳汽车服务有限责任公司、周兴潘共同承担。如不服本判决，可于接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  彭 飞人民陪审员  蒋雅红人民陪审员  宋庆昆二〇二〇年四月二十一日书 记 员  李林燕