山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终1061号 上诉人（原审被告）：深圳市慧能达进出口贸易有限公司，住所地深圳市福田区泰然七路25号苍松大厦南座3A13B。 法定代表人：刘瑗，执行董事。 委托诉讼代理人：杨继普，山东天地长安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东高唐润泽家纺有限公司，住所地山东省高唐县政通路西首路南。 法定代表人：蒋书阁，经理。 委托诉讼代理人：赵强，山东金城法苑律师事务所律师。 原审被告：刘瑗，女，1978年3月30日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。 上诉人深圳市慧能达进出口贸易有限公司（以下简称深圳慧能达公司）因与被上诉人山东高唐润泽家纺有限公司（以下简称高唐润泽公司）、原审被告刘瑗服务合同纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2019）鲁1526民初3346号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 深圳慧能达公司上诉请求：1.请求撤销（2019）鲁1526民初3346号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人的律师费、保全费等费用或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，关于上诉人承担被上诉人的律师费、保全费等费用证据不足。根据一审庭审调查可知，上诉人按照双方签订的《合同提前终止协议书》约定，给付了被上诉人第一期服务费160900元，上诉人要求被上诉人开具正式发票被上诉人拒不开具，上诉人体谅被上诉人给员工支付工资及资金困难的现状，又给付了第二期服务费50000元，但是被上诉人还是拒不开具发票，所以上诉人才没有支付剩余费用。由此可见，不支付剩余费用的过错方是被上诉人而非上诉人。二、被上诉人作为合同过错方，应当自行承担本案的诉讼费、保全费及律师费等费用，上诉人不应当承担。《消费者权益保护法》第22条规定：经营者提供商品或者服务，应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具发票等购货凭证或者服务单据；消费者索要发票等购货凭证或者服务单据的，经营者必须出具。《中华人民共和国发票管理办法》第三十五条规定，违反本办法的规定，有下列情形之一的，由税务机关责令改正，可以处1万元以下的罚款；有违法所得的予以没收：应当开具而未开具发票，或者未按照规定的时限、顺序、栏目，全部联次一次性开具发票，或者未加盖发票专用章的。从以上相关法律规定可以看出，为客户提供发票应当是企业的法定义务，由此可知是被上诉人违反了相关法律规定从而导致双方签订的《合同提前终止协议书》无法继续履行，所以应当由被上诉人承担本案的诉讼费、保全费及律师费等费用。 高唐润泽公司辩称，根据双方签订的技术承包服务合同，上诉人应当于每月的25日前支付下个月的服务费，在签订《合同提前终止协议书》时，上诉人已经拖欠了服务费，其违约在先，后期签订该协议，上诉人又未按协议约定支付相关费用，为此被上诉人才提起诉讼，一审依据双方约定判决上诉人承担律师费和保全费，认定事实清楚，适用法律正确。关于是否开具发票，因本案涉及的费用是向工人支付的劳务费用，该劳务费不应当开具发票，双方在合同中也没有约定，同时是否开具发票并不影响上诉人向被上诉人支付合同约定的费用。请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。 高唐润泽公司向一审法院起诉请求：1.判令被告深圳慧能达公司向原告支付技术服务费178231元及违约金（以178231元为基数，自2019年8月1日起至实际付清之日止，按月息2%计算）；2.被告刘瑗承担连带清偿责任；3.律师代理费、诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年8月29日，高唐润泽公司（甲方）与深圳慧能达公司（乙方）签订《技术承包服务合同》，约定甲方为乙方在摩洛哥的合作工厂提供技术服务，乙方向甲方支付服务费。2018年6月21日，双方又签订了《技术承包服务合同修改条款协议》。2019年5月16日，双方协商提前终止合同，并签订《合同提前终止协议书》，约定：乙方应于2019年6月20日前支付甲方服务费160900元，2019年7月31日前支付228231元；如乙方不按照该期限支付费用，甲方有权就剩余部分提起诉讼，诉讼费、律师费由乙方承担，同时乙方应当自违约之日起按照剩余金额月息2%标准向甲方支付违约金；乙方法定代表人刘瑗就乙方应支付款项提供全额担保，承担担保责任，担保期限至乙方付清所有款项为止；双方签字盖章后生效。协议落款处甲方代表蒋书阁、乙方代表刘瑗均签名并加盖双方公司公章，刘瑗在担保人处亦签名捺印。合同已经发生法律效力。协议签订后，被告于2019年6月24日支付高唐润泽公司第一期服务费160900元，于2019年10月8日支付服务费50000元，余款178231元以原告未开具发票为由，未予支付，故原告诉至法院，并因此支出律师费10000元、诉讼费包括案件受理费1933元以及保全费1620元。上述事实，有原告提交的《合同提前终止协议书》、网上银行电子回单两张、委托代理合同一份、发票一张、原告方支付律师费的网上银行电子回单一份、企业信用信息公示报告一份予以证实并在卷佐证，证据业经被告质证无异议，法院予以认定。 一审法院认为：原被告双方在平等自愿基础上签订的《合同提前终止协议书》是双方真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约定履行。被告在支付原告部分服务费后，对于剩余178231元未予支付，事实清楚，证据充分，足以认定，被告构成违约。原告要求被告支付服务费178231元及此款自2018年8月1日逾期付款之日起至实际给付之日止按照月利率2%计算的违约金，符合双方约定及法律规定，法院应予支持。律师费10000元、诉讼费包括案件受理费1933元、保全费1620元，系原告因提起诉讼而实际支出的费用，原告要求被告承担，符合双方合同约定，法院予以支持。被告刘瑗自愿为深圳慧能达公司应支付款项承担担保责任，并约定担保期限直至付清所有款项为止，应视为就保证方式约定不明，依法应承担连带保证责任。因此，原告要求被告刘瑗承担连带清偿责任，符合法律规定，法院予以支持。开具发票并非被告支付服务费的前提条件，被告深圳慧能达公司以此为由拒付余欠服务费欠妥，对其抗辩主张不予支持。被告刘瑗经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对自身诉讼权利的放弃，依法自行承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百五十六条、第三百六十条、第三百六十二条，《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告深圳慧能达公司于本判决生效后五日内支付原告高唐润泽公司技术服务费178231元及此款自2018年8月1日起至实际给付之日止按月利率2%计算的违约金；二、被告深圳慧能达公司于本判决生效后五日内支付原告高唐润泽公司律师费10000元；三、被告刘瑗对被告深圳慧能达公司上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任。案件受理费3553元，减半收取计1933元，保全费1620元，共计3553元，由被告深圳慧能达公司负担，被告刘瑗负连带责任。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人主张被上诉人未向其开具发票构成违约，故其不应支付律师费、保全费，但开具发票仅是合同的附随义务，被上诉人附随义务未履行不影响上诉人主给付义务的履行，即上诉人不得以被上诉人未开具发票为由拒绝支付服务费。《合同提前终止协议书》签订后，上诉人未按协议约定的付款时间向被上诉人支付服务费，根据协议第7条“乙方应严格遵守付款时间。如不按照上述期限支付费用，甲方有权就剩余部分向高唐县人民法院提起诉讼，诉讼费、律师费由乙方承担”的约定，上诉人应支付被上诉人因诉讼产生的律师费、保全费。故上诉人关于其不应向被上诉人支付律师费、保全费的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，深圳慧能达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由深圳市慧能达进出口贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二〇年四月九日 法官助理徐营营 书记员李云娇