四川省安岳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川2021刑初92号 公诉机关四川省安岳县人民检察院。 被告人段德银，男，1987年5月1日出生于四川省四川省安岳县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省安岳县，住安岳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月24日被安岳县公安局取保候审。2020年3月18日经本院决定取保候审。 被告人杨懿，男，1982年4月1日出生于四川省成都市双流县，汉族，大专文化，个体经营户，户籍所在地四川省成都市天府新区，住四川省成都市天府新区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月7日被安岳县公安局刑事拘留，同年9月28日被取保候审。2020年3月18日经本院决定取保候审。 四川省安岳县人民检察院以安检公诉刑诉（2020）201号起诉书指控被告人段德银、杨懿犯非法经营罪，于2020年3月11日向本院提起公诉。本院于3月17日立案受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。四川省安岳县人民检察院指派检察员袁梅出庭支持公诉，被告人段德银、杨懿到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：被告人段德银未取得烟草专卖零售许可证。2015年7月至2019年1月期间，段德银为获取非法利益，先后从胡某（另案处理）处购买了价值人民币388478元的伪劣卷烟、从杨懿处购买了60000余元的伪劣卷烟、从肖某（另案处理）处购买了20000余元的伪劣卷烟，并将所购伪劣卷烟销售至安岳县、乐至县各乡镇小卖部，共计销售价值人民币102000余元。2019年1月22日，安岳县烟草局将段德银尚未销售的玉溪、云烟、中华等六个品种共计53330元的假冒注册商标的伪劣卷烟查获。 2016年4月至2019年8月期间，被告人杨懿未获取非法利益，从他人处进购伪劣卷烟用于销售。其中，销售给段德银、张某、何某等人假烟价值人民币108603元。2017年6月5日，成都市武侯区烟草专卖局从杨懿住处、车辆内将价值40657.38元的伪劣卷烟查获。2019年8月7日，安岳县公安局民警在杨懿住处、烟酒门市、车辆内将价值人民币23276元的假冒注册商标的伪劣卷烟查获。 2019年1月22日，被告人段德银自动投案后如实供述了上述犯罪事实，段德银到案后配合公安机关抓获杨懿，并退出违法所得100000元。2019年8月7日，被告人杨懿被抓获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实，并退出违法所得35000元。二被告人自愿认罪认罚。社会调查报告显示，段德银、杨懿具有监管、帮教条件。 上述事实，被告人段德银、杨懿在开庭审理过程中无异议,且有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、辨认笔录及照片、接受证据材料清单、搜查证及搜查笔录、照片、扣押决定书及扣押清单、检查照片、检验报告、价格证明、手机转假烟款截屏、调取证据通知书及交易明细、办案说明、情况说明、行政处罚资料、关于段德银立功表现的情况报告、社会调查报告，证人万某、张某、何某、罗某、段某、康某、蔡某、王某、李某、刘某、曾某、胡某、肖某等人的证言，被告人段德银、杨懿的供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人段德银、杨懿明知是伪劣卷烟予以销售，严重扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，其中段德银系情节特别严重；被告人杨懿系情节严重，均应予惩处。公诉机关指控被告人段德银、杨懿犯有非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人段德银自动投案并如实供述其罪行，系自首，予以减轻处罚；段德银协助公安机关抓捕其他犯罪分子，系立功，予以从轻处罚。被告人杨懿到案后，如实供述其罪行，予以从轻处罚。被告人段德银、杨懿退出部分违法所得，酌定从轻处罚。据此，根据本案事实、性质、认罪认罚情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第四条之规定，判决如下： 一、被告人段德银犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人杨懿犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、对被告人段德银的违法所得人民币十万零二千元（已缴纳十万元）、被告人杨懿的违法所得人民币十万八千六百零三元（已缴纳三万五千元）予以追缴，上缴国库。 四、对公安机关扣押在案的假冒伪劣卷烟、诺基亚X6手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 露 人民陪审员  陈代明 人民陪审员  谭友茂 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  刘力嘉 附:相关适用法条 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。