文书内容云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终10012号上诉人（原审原告）：童丽红，女，汉族，1982年12月22日出生，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：王臻东，云南南极律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜尚昆，男，白族，1976年11月2日出生，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：胥艳娟，云南靖节律师事务所律师。委托诉讼代理人：王茂，云南靖节律师事务所律师。上诉人童丽红因与被上诉人杜尚昆民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初1923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。童丽红上诉请求：撤销昆明市盘龙区人民法院(2019)云0103民初1923号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认为上诉人未提供证据证明借款己实际交付与事实不符，具体如下:l、本案诉争的借款在昆明市西山区人民法院(2018)云0112民初2127及2128号民事判决中己确认过基本事实，昆明市中级人民法院(2018)云01民终8918及8919号民事判决书对该事实再次确认。上述二份判决书中涉及到的转款及证据与本案完全一样，另案作为第三人的杜尚昆承认了该笔借款己收到，只是辩称是公司借款，但公司借款没有依据。本案中上诉人提交了上述二份判决，但一审判决中却对此只字不提。2、一审可以依职权追加收款人张凌云作为第三人查清事实，上诉人之所以没有列张凌云为第三人，是因为之前的判决已经清楚载明了杜尚昆和张凌云对该笔转款的陈述，无需再次到庭复述一遍。另案载明“且一审中杜尚昆己明确表示，其己就本案所涉本金80万元和另案所涉本金70万元一并出具一张150万元借条给童丽红，故一审法院认定童丽红、张凌云之间没有民间借贷关系并无不当，本院予以维持。权利人可另循法律途径解决。”现权利人另循法律途径解决，却面临无处讨耍的尴尬境地。3、一审庭审中被上诉人承认收到该借款，但辩称是公司借款，不是个人借款，以上陈述有庭审笔录，事实上从庭审笔录中都可以看出案情很清楚，因为公司借款明显不可能成立。杜尚昆辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。童丽红向一审法院起诉请求：1、判令被告返还借款本金1440000元、利息1440000元（利息按照月息2%暂计算2014年11月20日至2019年1月20日，要求计算至实际支付之日。）；2、判令诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年11月20日，被告杜尚昆向原告童丽红出具借据，载明：“今借到童丽红￥1500000（壹佰伍拾万元正），于2016年2月20日前归还。”一审法院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”该案中，原告诉请被告归还借款，原告应当承担举证责任以期证明借贷关系真实发生。自然人之间借贷关系真实存在的要件有二，一是借贷的合意，二是款项的实际交付。该案中，被告向原告出具的借条可以证明双方存在借贷的意思表示，但并不必然表示借款已实际交付。原告主张该案诉争的借款的交付方式为：“原告与被告系朋友关系，被告以资金周转为由于2014年10月17日向原告借款800000元，约定月息为4%。原告扣除第一个月利息32000元后向被告实际转款768000元；2014年11月20日被告又向原告借款70万元，约定月息为4%，原告扣除第一个月利息28000元后实际向被告转账672000元。以上借款被告通过其公司合伙人张凌云代办。”但并无证据证明该行为与该案诉争的借款存在关联性，原告亦未提供证据证明其自行陈述的上述转账行为系履行双方的约定或受被告的指示而为。综上，原告未提供充分证据证明该案诉争的借款已实际交付，应当承当举证不能的不利后果。对原告的诉讼请求，一审法院不予支持。判决:驳回原告童丽红的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对于一审认定的案件事实均无异议，本院予以确认；另，当事人共同补充确认事实：2014年10月17日，案外人张凌云向上诉人出具金额为80万、利息为32000元每月、借期为三个月的借据,上诉人向案外人张凌云支付768000元；2014年11月19日，上诉人收到一个月利息32000元。2014年11月20日，案外人张凌云向上诉人出具金额为70万元、利息为28000元每月、借期为两个月的借据，上诉人向案外人张凌云支付672000元。本院认为，本案争议焦点系被上诉人是否本案借款关系的借款人。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条规定：“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。”本案中，案外人张凌云向上诉人分别出具两张本金为80万、70万借条，上诉人交付本金时分别预先扣除一个月的利息；2014年11月19日，上诉人收到80万借条的利息32000元；后，被上诉人出具本金为150万元的借条，双方均认可该150万元的借条与案外人张凌云所出具两张借条具有对应关系。对于该借贷关系的借款人，上诉人主张被上诉人为借款人，被上诉人主张其所任法定代表人的案外人云南九凯建设工程有限公司为借款人。本院认为，首先，被上诉人所出具借条上明确载明其本人系借款人；其次，案外人张凌云借款时并非云南九凯建设工程有限公司收取款项；最后，案涉借条不能显示借款人系云南九凯建设工程有限公司，故上诉人关于被上诉人系借款关系的借款人的主张有事实依据，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，上诉人实际出借款项与借条载明借款金额不符，应以实际出借款项为准；当事人约定利率违反前述法律规定，本院对于按照约定利率支付的超过当期按照年利率36%计算的部分予以抵扣本金（具体计算详见附表）。上诉人一审主张借款本金1440000元及按照月息2%计算2014年11月20日至实际支付的利息没有事实和法律依据，本院根据前述计算予以调整，即，截止2014年11月20日，被上诉人欠付上诉人借款本金1433344元，另，被上诉人还应支付上诉人自2014年11月21日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算的利息。综上所述，童丽红的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初1923号民事判决；二、被上诉人杜尚昆于本判决生效之日起十日内偿还上诉人童丽红借款本金1433344元及自2014年11月21日起至实际清偿之日止按照月利率2%计算的利息；三、驳回上诉人童丽红的其他诉讼请求。一审案件受理费29840元、二审案件受理费29840元，由杜尚昆负担。本判决为终审判决。审判长 贾 音审判员 付立红审判员 龚 庆二〇二〇年四月十日书记员 王炜进附表            日期              计息      天数              A→B（元）              B→A（元）              按2%计息（元）              欠付利息（元）              按3%计息（元）              抵扣本金（元）              本金（元）                  2014.      10.17                            768000                                                                                                      2014.      11.19              33天                            32000                                          25344              6656              761344                  2014.      11.20              1天                            672000              508              508                                          1433344