辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1120号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：马洪博，辽宁兴恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭帅，辽宁兴恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘久安，男，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：周军，辽宁安沈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:齐超，男，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审被告）:**生，男，汉族，住沈阳市于洪区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人刘久安、齐超、**生机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、刘久安住院时保险公司进行了勘查，刘久安的妻子陈述其和刘久安从事个体经营，由其妻子进行护理，但在庭审中刘久安主张其在日用品批发部打零工，月工资3300元，主张住院253天全程护工护理，与其妻子陈述明显不符，一审法院支持刘久安的诉讼请求没有事实及法律依据，另外，护理人与伤者本人居住地一致，该护工护理材料不真实。2、鉴定机构以“四肢重要神经损伤，遗留相应肌群肌力4级以下”认定刘久安构成伤残十级，但刘久安损伤的是脊髓损伤，为中央神经，而非四肢重要神经。鉴定机构以《人体损伤致残程度分级》附则6.1规定的“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。”但实际情况是《人体损伤致残程度分级》将脊髓损伤致残的情形已经进行了列明，正如鉴定机构所述，脊髓损伤遗留的一手肌力3级以下的评定为九级伤残。那就足以说明脊髓损伤遗留的一的肌力4级以下的不构成伤残，而不是比照四肢重要神经。如果按照鉴定机构的解释，所有没规定的情形都可以比照，明显为扩大解释，不符合实际。综上，请求二审法院查明事实，支持其上诉请求。刘久安答辩意见同一审，同意一审判决。齐超和**生均未到庭进行答辩。刘久安向一审法院起诉请求：1、判令齐超、**生及保险公司赔偿其医药费43553.77元（包括保险公司垫付1万元）、住院伙食补助费25300元、误工费44440元（110元/天X404天）、护理费45540元、辅助器具费750元、营养费3000元、交通费3000元、复印费70元、三轮车车辆损失费4200元、残疾赔偿金69986元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1020元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月10日5时40分，齐超驾驶辽Ａ×××××号汽车行驶至于洪区沈北西路造化高速附近，与刘久安驾驶的三轮电动车发生交通事故，造成刘久安受伤，车辆损坏。该事故经于洪交警队认定，齐超负事故的全部责任。刘久安受伤后被送往沈阳七三九医院进行治疗，花费医药费43553.77元（其中保险公司垫付1万元），住院253天，均为二级护理。出院后，医院诊断书建议102天。刘久安系失地农民，在沈阳东北日用杂品市场怀顺炉具批发部从事保洁工作，每月工资3300元。一审另查明，辽宁大学司法鉴定中心所出具《司法鉴定意见书》，该意见书载明：刘久安脊髓损伤遗留左上肢前臂部分肌群肌力4级评定为十级伤残。一审再查明，肇事车辆辽Ａ×××××号系**生所有，齐超系驾驶员。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险50万元，含不计免赔。事故发生在保险期限内。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请、接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，齐超、**生经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，一审法院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合刘久安的陈述意见及保险公司的辩论意见，对本案相关法律事实依法予以确认。公民的健康权受法律保护。刘久安的身体受伤及产生的费用是由齐超驾驶车辆不慎造成的，鉴于肇事车辆已在保险公司投保了交强险及商业险50万元，含不计免陪，故应由保险公司在交强险及商业险范围内先予以赔偿。关于医疗费，应根据治疗医院诊断证明、处方和医药费、住院费的单据确定，按照法庭辩论终结前实际发生的数额，结合刘久安提供的证据，应确定为人民币43553.77元，由保险公司承担33553.77元（43553.77元-10000元）。关于住院伙食补助费，参照本地区国家工作人员出差补助标准，按每天100元计算，应为25300元（253天×100元），由保险公司承担。关于误工费，有固定收入的，按实际减少的收入计算。没有固定收入或者无收入的，按事故发生地上年度职工平均年工资标准计算。误工时间可以按照医疗机构的证明或者法医鉴定确定。刘久安系失地农民，在沈阳东北日用杂品市场怀顺炉具批发部从事保洁工作，每月工资3300元，故其误工费应确定为39380元[110元/天x（253天+105天）]，由保险公司承担。关于护理费，受害人住院期间，护理人员有收入的，按照误工费的规定计算；无收入的，按照事故发生地平均生活费计算。也可以参照护工市场价格计算。受害人出院以后，如果需要护理的，凭治疗医院证明，按照伤残等级确定。刘久安第一次住院253天，根据其提供的护理费发票，其护理费用应为45540元（253天x180元/天），由保险公司承担。关于残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。刘久安的伤残等级为十级残。结合其诉讼请求，故其残疾赔偿金应确定为69986元，由保险公司负担。关于精神抚慰金，鉴于此次事故给刘久安带来了十级伤残的严重后果，给刘久安及其家人带来了较大的精神伤害，故刘久安主张精神损害抚慰金，符合法律规定，一审法院予以酌情支持4000元，由保险公司承担。关于鉴定费，鉴于该笔费用实际发生，故刘久安主张1020元，一审法院予以支持，由保险公司承担。关于辅助器具费750元，鉴于该笔费用实际发生，一审法院予以支持，由保险公司承担。关于财产损失，鉴于刘久安在此次事故中车辆却有损坏，故一审法院酌定其损失为300元，由保险公司承担。关于交通费3000元，该笔费用过高，一审法院酌定500元，由保险公司承担。关于复印费70元，鉴于该笔费用实际发生，故一审法院予以支持，由齐超承担。关于刘久安主张的营养费，鉴于其并没有医嘱要求其流食或半流食，故其该项主张，一审法院未予支持。关于财产损失的问题，鉴于刘久安受伤时车辆受损，但其未能提供相关票据证明车辆修复发生的费用，故一审法院酌定支持500元，由保险公司负担。关于保险公司主张刘久安伤残等级不足十级的问题，经保险公司申请，辽宁大学司法鉴定中心出具原告伤残等级鉴定人的王某出庭，在庭审中鉴定人王某表示被鉴定人刘久安因交通事故受伤，伤后诊断颈椎过伸损伤，颈脊髓损伤，四肢不全瘫痪，鉴定时左上肢前臂部分肌群肌力4级，左手握力减弱，肌力4级，因《人体损伤致命程度分级》中只规定了脊髓损伤遗留一手部分肌瘫肌力3级评定九级伤残的规定，没有规定肌瘫肌力4级的条款，因本例脊髓损伤明确，伤后表现四肢瘫痪，依据该标准附则6.1“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据其致残程度等级”的规定，故比照该标准5.10.1.6条款评定十级伤残。根据鉴定人王某的陈述，可以认定该伤残等级评定无误，故对保险公司认为刘久安伤残等级程度不足十级的辩论意见，一审法院未予支持。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条第二款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于判决生效之日起十日一次性赔偿刘久安医药费33553.77元，住院伙食补助费25300元，误工费39380元、护理费45540元，残疾赔偿金69986元，精神抚慰金4000元，交通费500元、鉴定费1020元，财产损失费500元；二、齐超于判决生效之日起十日一次性赔偿刘久安复印费70元；三、驳回刘久安的其他诉讼请求。一审案件受理费1600元，由齐超负担。如中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于护理费问题。保险公司上诉主张一审法院认定刘久安住院期间由护工护理的事实与查勘时刘久安妻子的陈述不符，经查，二审期间刘久安自认其住院期间由其妻子薛景春进行护理，同时刘久安陈述薛景春本身即为家政公司护工，具有相关从业资格，结合刘久安一审期间提供的相关证据，一审法院认定刘久安住院期间由护工护理并依据其提供的护理费相关证据认定护理费数额并无不当，本院对保险公司的该项上诉主张不予支持。关于刘久安的伤情能否构成十级伤残的问题。保险公司对刘久安的伤残评定结果有异议，其在一审期间已经申请鉴定人出庭，鉴定人员业已就保险公司提出的质疑进行了答复说明，《人体损伤致残程度分级》就脊髓损伤达到何种程度构成九级伤残进行了列明，但未对构成十级伤残进行列明，《人体损伤致残程度分级》6.1条款规定，遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。根据刘久安的住院病例记载，刘久安被诊断为脊髓损伤、四肢不全瘫，出院时查体前臂肌群肌力Ⅲ+级，鉴定时查体左前臂肌群肌力4级，故鉴定机构比照该标准认定刘久安的伤情构成十级伤残并无不妥。保险公司提出的脊髓损伤遗留的一手肌力3级以下构成九级伤残，说明脊髓损伤遗留的一手肌力4级不构成伤残的上诉主张依据不足，本院对其主张不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1600元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  任江二〇二〇年四月二十一日书记员  陈娇本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。