湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1002民初1487、2375号原告（互为被告）：冯莹，男，汉族，1985年1月16日出生，住荆州市沙市区。委托诉讼代理人：康丛林，湖北荆楚律师事务所律师。被告（互为原告）：湖北聚泉源资产管理有限公司，住所地：武汉市洪山区洪山街北港村三元时代广场1单元9层12号。法定代表人：杜祖雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘向红，湖北百思得律师事务所律师。原告（互为被告）冯莹与被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司（以下简称聚泉源公司）劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（互为被告）冯莹及委托诉讼代理人康丛林，被告（互为原告）聚泉源公司的委托诉讼代理人刘向红到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告（互为被告）冯莹向本院提出诉讼请求：1、聚泉源公司向冯莹支付工资5400元；2、聚泉源公司向冯莹支付违法解除劳动合同双倍经济补偿15200元；3、聚泉源公司向冯莹支付未签订劳动合同的双倍工资19000元；4、聚泉源公司向冯莹支付2017年度绩效提成25533.33元及滞纳金47061元（并自2018年9月21日起至全部给付完毕之日止以25533.33元为基数按日1%支付滞纳金）。事实与理由：冯莹于2017年6月27日进入聚泉源公司工作，担任荆州区域项目经理，主要负责协助公司开发荆州区域四板挂牌业务。2017年11月8日双方签订劳动合同。2017年冯莹与其他同事在荆州成功辅导6家企业四板挂牌，应向冯莹发放绩效提成25533.33元，但至今未发。冯莹参加工作后的各项社会保险及2018年8月至今的工资也未办理和发放。2018年9月13日，聚泉源公司工作人员以微信照片形式向冯莹送达解除劳动合同通知书。冯莹认为聚泉源公司未依法为其办理并交纳各项社会保险、拒付工资及绩效提成、违法解除劳动合同的行为严重危害其合法权益，故而起诉。被告（互为原告）聚泉源公司辩称：1、工资已结清；2、解除劳动合同合法；3、不应当支付双倍工资；4、绩效提成数额存在错误，不应该支付滞纳金，报销费用不属于本案劳动争议受理范围。被告（互为原告）聚泉源公司向本院提出诉讼请求：1、聚泉源公司无须支付冯莹2018年8月、2018年9月1日至13日的工资4473.56元；2、聚泉源公司无须支付冯莹违法解除劳动合同经济赔偿金5657.14元；3、由冯莹承担本案的诉讼费用。事实与理由：冯莹自2018年来对待工作消极怠慢，不服从公司的管理安排，不能按时按量完成工作任务，给公司的经营业绩造成重大损失。聚泉源公司向冯莹发放的工资已结算至2018年8月21日，不存在拖欠其工资。因冯莹工作消极怠慢，经多次沟通仍不服从工作安排，聚泉源公司依照《劳动合同法》的相关规定解除了与冯莹的劳动合同，无违法解除情形，不应当支付经济赔偿金。且冯莹的工资是2800元，仲裁裁决认定为2828.57元无事实和法律依据。综上，荆州市劳动人事争议仲裁委员会作出的荆劳人仲裁字（2019）38号仲裁裁决缺乏事实和法律依据，故而起诉。原告（互为被告）冯莹辩称：聚泉源公司解除劳动合同违法，应予以赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人就真实性不持异议的证据，来源合法，与本案具关联性，本院予以采信作为认定本案事实的依据。对有争议的证据分析认定如下：冯莹提交的证据6中个人汇款凭证的证明效力在“本院认为”部分阐述。聚泉源公司提交的证据4冯莹2018年6月份工资表，拟证明车补不能计入工资范围，本院认为，该证据系由聚泉源公司单方制作的表格，本院仅对其中能与其它有效证据相印证部分的证明效力予以认可，但是，根据《国家统计局若干具体范围的解释》第四条规定，工资总额不包括上下班的交通补贴，对该证据的证明目的本院予以认可。根据本院确认的有效证据，综合双方当事人的陈述，本院查明两案事实如下：冯莹于2017年6月进入聚泉源公司工作，担任荆州区域项目经理，主要负责协助公司开发荆州区域企业股权四板挂牌业务。2017年11月8日双方签订了《劳动合同》，合同约定起止时间为2017年11月8日至2018年11月7日，工作岗位为业务部门业务员，月工资标准为2800元，试用期工资为2600元，另有燃油补贴1000元。2017年7月15日，聚泉源公司召开会议并形成《湖北聚泉源2017年年中工作会议纪要（补充）》，相关内容有：本次补充会议围绕2017年下半年（7月份往后）各片区的薪酬调整、结算时间进行，采取了大会与讨论相结合的形式，最终与会人员意见一致，达成共识；…荆州市（除监利、洪湖），任务：该区域辅导企业挂牌工作由江正浩负责，2017年下半年需辅导10家企业挂牌四板；报酬：按公司与企业签订合同总收入的20%作为提成，若业务员单独完成的可享受20%，若客户由公司开发，则业务员按照10%作为提成，在任务完成的基础上，多完成一家提成提高1%（即提成全部按11%计算），少完成一家提成降低1%（即提成全部按9%计算）；…等。2018年9月13日，聚泉源公司工作人员以微信照片形式向冯莹送达了《解聘通知书》，以冯莹不适合公司项目经理职位为由，自当日解除与冯莹的劳动关系。之后冯莹再未到聚泉源公司工作。后冯莹向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委制发荆劳人仲裁字[2019]38号《仲裁裁决书》，双方当事人对该裁决书不服，先后在法定期间内向法院提起诉讼，均依法予以受理。另查明：1、2017年度冯莹参与完成了四家企业在武汉股权托管交易中心挂牌，分别是荆州**新能源股份有限公司、荆州港****股份有限公司、湖北***农业发展股份有限公司、荆州市**机电科技股份有限公司，该四家企业向聚泉源公司的回款情况依次为19万元、25万元、20万元、24万元。共同完成上述挂牌的业务员共为3人。2、2018年2月12日，聚泉源公司向案外人江正浩发放了业务提成2万元，该款项已在荆州区域工作人员中分配完毕。3、根据双方当事人提交的工资发放银行流水或凭证，冯莹全部工资报酬发放情况为：2017年6月960元、7月3600元、9月至12月每月3600元、2018年1月4400元、2月至7月每月3800元。每月报酬中包含燃油补贴1000元。冯莹解除劳动合同前12个月的月平均工资为2800元{【（3600元×3个月+4400元+3800了×6个月）―1000元燃油补贴×10个月】÷10个月}，因聚泉源公司未向冯莹发放2018年8月、9月工资，该月不计入计算基数。本院认为，关于聚泉源公司解除与冯莹的劳动合同是否合法的问题。《劳动合同法》第三十九条第二项对劳动者严重违反用人单位规章制度的，赋予了用人单位可以解除劳动合同的权利。同时，《劳动法》第四条、《劳动合同法》第四条、第四十三条等相关法律对用人单位制定规章制度及行使单方解除权进行了规制：首先，用人单位的规章制度必须制定程序合法、内容合法、具有可适用性,已告知劳动者；其次，劳动者存在严重违反用人单位规章制度的行为；最后，用人单位单方解除劳动合同应当遵循一定程序。以上条件缺一不可，否则，用人单位需承担违法解除的法律后果。本案中，聚泉源公司仅提交了与冯莹的微信聊天记录，拟证明冯莹不服从公司管理，未完成工作任务，但从聊天内容看，该证据不能达到聚泉源公司的举证目的，且除此之外聚泉源公司对据以解除劳动合同的公司规章制度，该制度是否经过了民主程序，以及解除是否事先通知工会，均未提交任何证据予以说明，因此，本院认定聚泉源公司解除与冯莹的劳动合同违法，应向其给付违法解除劳动合同赔偿金。关于冯莹在聚泉源公司的工作年限，从冯莹提交的工资银行流水可以看出，聚泉源公司自2017年6月起向冯莹发放劳动报酬，故双方劳动关系应始于2017年6月。综上，聚泉源公司应向冯莹给付违法解除劳动合同经济赔偿金8400元（2800元×1.5个月×2倍）。关于拖欠工资。聚泉源公司虽抗辩向冯莹足额发放了工资，但其提交的工资发放记录止于2018年7月，与冯莹提交的银行流水一致。因聚泉源公司未能举证证明支付了冯莹2018年8月、2018年9月1日至13日的工资，故应向冯莹发放此期间的工资3959元（2800元+2800元÷21.75天×9个工作日）。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，聚泉源公司与冯莹形成劳动关系的时间起点为2017年6月16日，但双方直到2017年11月8日才签订了《劳动合同》，故聚泉源公司应向冯莹支付2017年7月至2017年10月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，根据冯莹提交的此阶段工资发放银行流水，扣除燃油补贴后，双倍工资差额为7800元（2600元+2600元+2600元）。关于绩效提成。结合双方当事人举证质证，双方对冯莹参与完成四家企业四板挂牌业务及聚泉源公司共收到回款73万元不持异议，双方争议在于冯莹提交的证据6中付款方为“王**”、收款方为“杜祖雄”、转帐用途为“挂牌服务费”的15万元转账记录是否系荆州光谷新能源股份有限公司挂牌成功后向聚泉源公司支付的回款？本院认为，冯莹作为业务员提交了该笔转账的复印件，陈述该复印件截屏自付款公司会计微信，虽然就付款公司为荆州光谷新能源股份有限公司未能在证据形式上有直观的体现，但是从聚泉源公司提交的其工作人员与荆州区域负责人的微信记录来看，负责人陈述“就光谷打了一个15万到杜总私帐了的”，随后对方回复“光谷还差4万？”，以此聊天记录结合双方当事人认可的荆州光谷新能源股份有限公司回款4万元及“王**”转入聚泉源公司法定代表人帐户的15万元，尤其是考虑到冯莹作为劳动者举证能力有限，而聚泉源公司仅对该笔转款提出异议但未能进一步就该款举证予以排除的情况下，本院认定该笔费用是荆州光谷新能源股份有限公司打入聚泉源公司的挂牌服务费。因此，冯莹参与完成四家企业四板挂牌业务的回款共为88万，按照《湖北聚泉源2017年年中工作会议纪要（补充）》，业务员应以4%获得提成，扣减已分配的2万元提成后，聚泉源公司还应向冯莹给付提成5066元【（88万元×4%―2万元）÷3】。关于滞纳金的主张，冯莹诉称与法定代表人的微信记录中的规章制度有约定，本院认为，微信记录中的制度无法显示其法律属性，是否生效无从知晓，且冯莹提交的《湖北聚泉源2017年年中工作会议纪要（补充）》，以及证据中出现的其它公司文件均无滞纳金的约定，故就此主张本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）冯莹支付违法解除劳动合同经济赔偿金8400元。二、被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）冯莹支付拖欠工资3959元。三、被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）冯莹支付未签订书面劳动合同双倍工资差额7800元。四、被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）冯莹支付绩效提成5066元。五、驳回原告（互为被告）冯莹的其它诉讼请求。六、驳回被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司的其它诉讼请求。被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由原告（互为被告）冯莹负担10元，由被告（互为原告）湖北聚泉源资产管理有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  张 华人民陪审员  肖忠莉人民陪审员  严慧玲二〇二〇年四月二十九日法官助理毛冰超书记员徐雪峰