江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终2638号上诉人（原审被告）：南京亿文物业管理有限责任公司，住所地南京市秦淮区平江府162号。法定代表人：倪双生，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐庆文，北京德恒（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨月，女，该公司员工。上诉人（原审原告）：高生乐，男，1970年5月14日生，汉族，住南京市江宁区。上诉人南京亿文物业管理有限责任公司（以下简称亿文物业公司）、高生乐因双方间劳动争议一案，均不服南京市秦淮区人民法院于2019年11月4日作出的（2019）苏0104民初1776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亿文物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回高生乐全部诉讼请求。事实与理由：一审法院认定高生乐基本工资为2700元/月，并以此标准计算加班费错误。高生乐的基本工资为同期最低工资标准，剩余部分为亿文物业公司支付的每月固定加班费。根据高生乐确认的考勤表、工资表，亿文物业公司已经足额支付了高生乐的延时加班费。综上，请求二审法院支持亿文物业公司的上诉请求。高生乐辩称，1、亿文物业公司上诉理由违背事实，其入职时，双方约定的月工资为2700元/月（包含社保），如不包含社保是2800元/月。2、亿文物业公司除了法定节假日支付140元的加班工资外，从来没有向其支付过其他加班工资。综上，请求二审法院驳回亿文物业公司的上诉请求。高生乐上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审的全部诉讼请求。事实与理由：其于2017年9月1日至2018年11月1日供职于亿文物业公司，工作时间为上24小时班休息48小时的循环工作制，一审法院扣除其生理必需的时间每个班次1小时不合理。其自入职以来，亿文物业公司从未支付超时加班工资，法定节假日值班24小时仅支付140元加班工资。综上，请求二审法院支持高生乐的上诉请求。亿文物业公司辩称，1、高生乐要求支付2019年11月1日之前加班工资已经超过仲裁时效，应当不予支持。2、2017年11月1日之后，亿文物业公司已经足额支付高生乐的延时加班工资，和法定节假日加班工资，不存在拖欠的问题。3、高生乐一审第三项请求不属于人民法院审理劳动争议的审理范围。4、高生乐于2017年9月1日与亿文物业公司建立劳动关系，在2018年9月1日之后工作满一年才享受年假待遇，但高生乐在2018年11月1日就自行辞职，其年假折算还不到一天，亿文物业公司不应当支付其年休假报酬。5、高生乐是自行向亿文物业公司辞职的，不存在亿文物业公司违法解除劳动合同及支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。综上，请求二审法院驳回高生乐的上诉请求。高生乐向一审法院提出诉讼请求：判令亿文物业公司支付1、2017年9月1日至2018年10月31日期间的工作日延时加班工资22624.20元；2、2017年9月1日至2018年10月31日期间的法定节假日加班工资4187.90元；3、拒不支付上述工作日延时加班工资和法定节假日加班工资的赔偿金26812.20元；4、2017年8月24日至2018年11月1日期间的未休年休假工资2215.80元；5、支付违法解除劳动合同的赔偿金11172元。一审法院经审理查明，高生乐于2017年9月1日入职亿文物业公司，双方签订了期限自2017年9月1日起至2019年8月31日止的劳动合同，该合同约定，甲方（亿文物业公司）聘用乙方（高生乐）从事物业服务等工作，甲方的工资分配制度为不低于最低标准工资制。工作期间，亿文物业公司安排高生乐在配电房从事值班、巡查工作，工作时间实行轮班工作制，每工作24小时（每日7时30分至次日7时30分），休息48小时。2018年11月1日，高生乐向亿文物业公司递交了辞职申请报告，以亿文物业公司未依法支付其加班工资为由提出辞职，并要求亿文物业公司支付其加班工资、解除劳动合同的经济补偿，还提出其尚有带薪年休假未休。同日，高生乐还填写了亿文物业公司提供的辞职报告，其中对辞职原因，打印为“现因个人原因，特向公司提出辞职。”此后，高生乐未再到亿文物业公司上班。2018年11月27日，高生乐向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年1月18日作出宁秦劳人仲案字[2019]第50号仲裁裁决书，裁决亿文物业公司支付高生乐2017年11月1日至2018年11月1日期间超时加班工资和法定节假日加班工资共计3169.10元，解除劳动合同的经济补偿4050元，对高生乐的其他仲裁请求未予支持。高生乐不服，在法定期限内诉至法院。一审法院另查明，2017年11月1日至2018年10月31日期间，高生乐共计轮班工作119个班次，计2856个小时（119×24小时/班次），其中2018年2月16日的班次为法定节假日计24小时，2018年4月5日的班次含法定节假日16.5小时。以上事实有双方当事人陈述、劳动合同书、辞职申请报告、辞职报告、银行代发工资交易明细、社会保险个人参保缴费证明及仲裁裁决书等证据予以证实。一审法院认为，劳动者依法享有取得劳动报酬的权利。用人单位安排劳动者工作日延长劳动时间的，应当按照不低于本人工资的150%支付劳动者加班工资；安排劳动者在法定节假日加班的，应当按照不低于本人工资的300%支付劳动者加班工资。用人单位对劳动者的工资支付情况负有举证责任。本案中，亿文物业公司对高生乐实行的轮班工作制符合综合计算工时工作制特点，故对于2017年11月1日至2018年10月31日期间高生乐总的工作时间超过总法定工作时间的部分，应视为延长工作时间，同时从公平合理原则出发，对24小时连续工作时间中生理必需的用餐时间应予扣除，一审法院酌定每个班次扣除1小时，亿文物业公司应支付高生乐工作日延时加班工资16258.19元﹛2700元/月÷21.75÷8小时×[2856小时-总法定工作时间2000小时（8小时×250个工作日）-其中包含的法定节假日加班40.5小时（24小时+16.5小时）-用餐时间117小时〔（119个班次-法定节假日2个班资）×1小时/班次〕]×150%﹜；对于其中法定节假日遇轮班的40.5小时（24小时+16.5小时），扣除高生乐自认亿文物业公司已按每班次140元的标准支付的加班工资，亿文物业公司还应向高生乐补足法定节假日加班工资差额1512.24元﹛2700元/月÷21.75÷8小时×[40.5小时-用餐时间2小时（2个班次×1小时/班次）]×300%-140元×2﹜。亿文物业公司主张其与高生乐约定的2700元/月的工资标准由基本工资和加班工资组成，其中基本工资为本市同期最低工资标准，其余部分均为加班工资，其公司已足额支付了高生乐加班工资，证据不足，其提供的工资表不能确认系由高生乐签字确认，一审法院不予采信。对于高生乐主张的2017年11月1日前的加班工资，因已超过法定仲裁申请期限，一审法院不予支持。至于高生乐主张的拒不支付工作日延时加班工资和法定节假日加班工资的赔偿金，依法不属于人民法院劳动争议案件审理范围，一审法院不予理涉。劳动者依法享有辞职权，用人单位有未及时足额支付劳动报酬的情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，如前所述，亿文物业公司未依法支付高生乐工作日延时加班工资，亦未依法足额支付高生乐法定节假日加班工资，高生乐因此于2018年11月1日向亿文物业公司提出辞职，并要求亿文物业公司支付其解除劳动合同的经济补偿，理由成立，亿文物业公司依法应按高生乐在其单位工作的年限，以解除劳动关系前十二个月高生乐的月平均工资为计算标准，向高生乐支付经济补偿金。对于其中的月平均工资，根据高生乐、亿文物业公司一致陈述的2700元/月的工资标准及上述亿文物业公司依法应予支付的工作日延时加班工资和法定节假日加班工资，高生乐要求按3724元/月的标准计算未超过法定标准。故亿文物业公司应支付高生乐经济补偿金5586元（3724元/月×1.5个月）。高生乐主张亿文物业公司应支付其违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。亿文物业公司主张高生乐系自己提出离职，仅凭其提供的高生乐填写的其单位提供的辞职报告的格式文本，不足以证实，其要求按照仲裁裁决结果支付高生乐经济补偿金4050元，亦缺乏事实和法律依据，一审法院不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。职工新进用人单位且符合连续工作满12个月以上的条件的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但拆算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，根据高生乐、亿文物业公司之间的劳动关系存续期间及高生乐提供的其参加社会保险的情况，高生乐于2018年9月1日方满足连续工作满12个月以上，享受带薪年休假的条件，而其与亿文物业公司之间的劳动关系于2018年11月1日解除，故对其带薪年休假天数应折算为0.85天［62天（2018年9月1日至2018年11月1日）÷365天×5天］，不足1整天，故亿文物业公司无需支付其未休年休假工资。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《江苏省工资支付条例》第十七条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，一审法院判决：一、南京亿文物业管理有限责任公司于判决生效后十日内一次性支付高生乐工作日延时加班工资16258.19元。二、南京亿文物业管理有限责任公司于判决生效后十日内一次性支付高生乐法定节假日加班工资1512.24元。三、南京亿文物业管理有限责任公司于判决生效后十日内一次性支付高生乐解除劳动合同的经济补偿5586元。四、驳回高生乐的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，予以免交。二审中，当事人双方未提交新证据，亦对一审法院查明的事实不持异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。高生乐撤回要求亿文物业公司支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求。本案二审的争议焦点为，1、亿文物业公司是否应支付高生乐2017年9月1日至2018年10月3日期间的加班工资，如需支付，相应的数额是多少；2、亿文物业公司是否应支付高生乐未休年休假工资。关于第一个争议焦点，即亿文物业公司是否应支付高生乐2017年9月1日至2018年10月3日期间的加班工资，如需支付，相应的数额是多少。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，亿文物业公司主张与高生乐约定的2700元工资标准中的加班工资计算基数为同期最低工资标准，高生乐不予认可，亿文物业公司亦未提交证据予以证实，故亿文物业公司应承担不利后果。一审法院以2700元作为高生乐的加班工资计算基数正确。高生乐主张的2017年11月1日前的加班工资，已超过法定仲裁申请期限，一审法院对其该部分请求不予支持，并无不当。高生乐的班次为24小时连续工作，必然产生相应的如用餐等生理必需时间，一审法院酌定每个班次扣除1小时，有事实依据。高生乐对一审法院认定的加班时间及亿文物业公司已支付部分加班费不持异议，结合其工资标准，一审法院认定其工作日延时加班工资16258.19元、法定节假日加班工资1512.24元并无不当，本院予以维持。关于第二个争议焦点，即亿文物业公司是否应支付高生乐未休年休假工资。本院认为，高生乐于2017年9月1日入职亿文物业公司，于2018年11月1日离职。根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，高生乐享有的带薪年休假天数折算后不符合支付未休年休假工资的条件，一审法院对其该项请求不予支持并无不当。高生乐要求亿文物业公司支付其拒不支付工作日延时加班工资和法定节假日加班工资的赔偿金，未经劳动行政部门先行处理程序，一审法院不予理涉，并无不当。综上，高生乐及亿文物业公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。审判长 王 胜审判员 桂 艳审判员 雒继周二〇二〇年四月三十日书记员 顾 欢