山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终4230号上诉人（原审原告）：徐立，男，1961年6月1日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：济南万商商业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：傅斌中，经理。委托诉讼代理人：林兆锁，山东保君律师事务所律师。上诉人徐立因与被上诉人济南万商商业管理有限公司（以下简称济南万商公司）劳动争议纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。徐立上诉请求：1.依法撤销一审判决，驳回济南万商公司的请求；2.一、二审诉讼费用由济南万商公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.一审法院认定徐立在济南万商公司2018年9月1日至2018年9月17日上班不足一个月是错误的。徐立在济南万商公司上班的时间应该是2018年8月1日至2018年10月17日。徐立自2013年8月15日入职济南丁豪广场商业管理有限公司（以下简称济南丁豪公司）至2018年10月17日离职，上班地点始终未变在济南市，济南万商公司自2018年8月1日注册成立后，没有任何形式告知其原公司职工的利益关系，更没有与原单位职工签订新的劳动合同，济南万商公司没有证据证明徐立的入职与离职时间。2.一审法院认定济南丁豪公司、济南新豪商业管理有限公司（以下简称济南新豪公司）、济南万商公司三个公司无关联错误。电费缴费信息通知单、同一经营场地以及徐立社会保险缴纳单位和工资发放单位可证明三个公司就是一个公司。二、一审法院适用法律错误。1.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，关于减少劳动报酬和计算劳动者工作年限应由用人单位负举证责任，一审因徐立证据不足驳回其请求属于适用法律错误。2.依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，徐立属于非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，徐立请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限时，人民法院应予支持。一审法院没有适用该条规定，作出了驳回徐立诉求的错误判决。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，支持徐立的上诉请求。济南万商公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。徐立向一审法院起诉请求：1.要求济南万商公司支付工资补偿60000元；2.要求济南万商公司支付五年半的经济补偿金22000元。一审法院认定，徐立主张自2013年8月15日起先后在济南丁豪公司、济南新豪公司、济南万商公司同一地点同一岗位从事强电主管工作，应连续计算工作年限，并提供了企业信息、社会保险个人权益记录单等证据用以证明三个公司的关系，一审法院经审查认定其提供的证据不足以证实三个公司系关联关系，无法连续计算工作年限，徐立在仲裁时已认可其于2018年9月1日进入济南万商工作，2018年9月17日因济南公司给予其降职降薪随即离职，其在济南万商公司工作不满一个月。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。而徐立在济南万商公司工作未满一个月，故徐立因济南万商公司未与其签订劳动合同应赔偿其双倍工资的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于徐立要求济南万商公司支付经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第47条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。徐立要求济南万商公司支付经济补偿金的诉讼请求，因其在济南万商公司工作期限不足一个月，不符合法律规定，应予驳回。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：驳回原告徐立的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告徐立负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审当事人争议的事实，本院认定如下：徐立提交了工资交易银行流水，从2013年到2018年工资发放单位为济南丁豪公司或者济南丁豪公司工会委员会。其中2018年7月工资发放金额为5098元、2018年8月工资发放金额为5240.47元，2018年9月工资发放金额为3167.57元，2018年10月工资发放金额为2033.77元。济南万商公司对上述证据真实性无异议，但认为是济南丁豪公司工会委员会代济南万商公司发放工资。济南万商公司提交济南丁豪公司与济南供电公司用电结算协议，签约人为徐立，徐立对此无异议。对一审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：徐立要求济南万商公司支付未签劳动合同双倍工资差额以及解除劳动合同经济补偿金是否有事实和法律依据。关于未签劳动合同双倍工资差额问题。徐立自2013年8月15日起先后在济南丁豪公司、济南新豪公司、济南万商公司工作，但在同一地点、同一岗位从事强电主管工作。社会保险个人权益记录单上记载的缴费单位系上述三个单位，徐立本人并不清楚三个单位的关系，也不清楚三个单位为其缴纳社会保险的原因，徐立工作单位的变动没有征求徐立本人的意见，亦没有履行变动手续。该情形属于非因劳动者本人的原因从原用人单位被安排到新用人单位的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。徐立自2018年9月17日从济南万商公司离职，济南万商公司工商登记材料中记载成立于2018年8月1日，但徐立在仲裁时认可其于2018年9月1日进入济南万商公司工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因徐立选择济南万商公司作为用工主体并起诉，其在济南万商公司工作未满一个月，按照上述法律规定，不符合领取二倍工资的条件。因此，徐立要求济南万商公司支付未与其签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，无事实和法律依据。关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以与用人单位解除劳动合同。本案中，从济南万商公司发放的工资中可以看出9月发放的工资明显少于8月发放的工资，10月发放的应是9月考勤的工资。对此，用人单位既未说明理由，又未与劳动者协商，违反双方劳动合同的约定，劳动者可以以此为由与用人单位解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定，解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本案中，根据前述认定，徐立的工作年限应连续计算为5年，经计算，济南万商公司应支付的经济补偿金高于22000元。因徐立要求济南万商公司支付其经济补偿金22000元，是对自己权利的处分，本院予以支持。综上所述，徐立的上诉请求部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初114号民事判决；二、被上诉人济南万商商业管理有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人徐立经济补偿金22000元；三、驳回上诉人徐立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人济南万商商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年四月三十日书记员  张 强