云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终164号上诉人(原审被告)：梁之正，男，1966年12月28日生，苗族，贵州省思南县人，住大理市。委托诉讼代理人：张艳，云南展腾律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：廖秀德，男，1979年4月4日生，汉族，昭通市盐津县人，住大理市。委托诉讼代理人：张卫珍，云南云岭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人梁之正因与被上诉人廖秀德提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2019)云2901民初4455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梁之正上诉请求：撤销一审判决，改判发回重审。事实和理由：1.上诉人在受房主雇佣从事建房活动过程中雇佣了被上诉人从事内墙刮瓷作业并非拆除钢架，案发当日被上诉人从事拆除钢架并非从事其工作内容也并非上诉人安排，上诉人亦不知情不在场。经房主提议上诉人妻子同意由被上诉人及证人陈某、赵某夫妇拆除钢架的时间为2019年4月28日，但当天三人并未拆除钢架，三人于2019年5月3日拆除钢架是受房主杨萍安排，并非上诉人安排，一审认定被上诉人征得上诉人妻子同意后拆除钢架过程中受伤时间与被上诉人实际受伤的时间及案发的实际情况存在严重偏差，认定事实不清。2.房主杨萍在上诉人不在场明知被上诉人并非专业拆除钢架人员的情况下仍然安排其拆除钢架，应对被上诉人的损失承担赔偿责任，被上诉人本人在明知其行为超出雇佣活动的情况下私自进行高空作业，也未做好安全防护措施，对自身损害也应承担一定的责任。且杨萍户建盖的是三层半，总面积600多平方米，根据法律规定农村自建房产超过两层需要建设工程的相关资质，本案双方当事人均没有资质。故本案的责任主体应为房主杨萍和被上诉人，一审未将房主杨萍追加为责任人，责任主体缺失，程序违法。廖秀德辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。一审证人证实答辩人与两位证人第一次受上诉人妻子指示拆除钢架的时间是2019年4月28日，但当天未拆除，第二次受指示的时间是事发前一天，上诉人妻子通过电话联系答辩人要求5月3日和两位证人一同拆除钢架，而上诉人对证人证言无异议。故答辩人和两位证人受上诉人的雇佣和指示拆除钢架，且拆除钢架工作是上诉人承揽房主装修工程的工作内容之一，一审认定答辩人拆除钢架的行为是为上诉人提供劳务正确。上诉人与房主系承揽合同关系，上诉人与答辩人是雇佣关系，答辩人依据侵权责任法第三十五条规定要求上诉人承担雇主责任符合法律规定，上诉人认为本案责任主体缺失错误。且被上诉人在二层跌落不存在法律规定需要资质的问题，不符合人损解释第十一条发包人承担连带责任的情形，且根据侵权责任法关于承担连带责任的相关规定，被侵权人可以选择共同侵权人的一个或全部主张权利。2.一审遗漏答辩人药品费用6038.8元，请求二审法院予以纠正。廖秀德向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告赔偿各项损失194304.22元。其中：1、医疗费75279.42元；2、住院伙食补助费3100元；3、残疾赔偿金21536元；4、被抚养费人生活费17300.8元；5、误工费36000元；6、护理费20133元；7、营养费4500；8、交通费1000元；9、鉴定费2600元；10、陪护床费255元；11、救护车费600元；12、后续治疗费12000元。二、判令被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月被告梁之正承揽了位于大理市杨萍户的自建房屋的装修工程，被告梁之正在外墙搭建了钢管钢架用于外墙的粉刷。2019年5月3日被告为原告承揽的装修工程刮内墙漆，当天原告到达事发房屋处，经房屋主人提议并征得被告同意后，原告及其余二人开始拆除搭建在房屋外墙的钢管，原告拆除三楼钢架后爬上二楼欲拆除钢架，钢架倒塌导致原告跌落地面受伤。原告作业时未佩戴安全帽及安全绳等安全防护措施。事故发生后，工友陈某、赵某及房主杨萍将原告送往大理市第一人民医院住院治疗，经医生诊断，原告因跌落致：1、骨盆多发性骨折；2、右侧腰大肌、髂腰肌、双侧梨状肌挫伤、盆壁血肿形成；3、L4右侧横突撕脱骨折；4、右侧额部头皮下血肿；5、全身多处浅表损伤。医生为原告施行了骨盆多发骨折切开复位桥接组合式内固定系统内固定术，住院治疗31天，住院期间医疗费为78191.67元。被告梁之正为原告支付了9000元。经大理市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为十级伤残，后续治疗费12000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告受伤之日至定残日前一天为97天。一审法院认为，本案的争议焦点在于：第一，原告受伤后产生的各项损失应该由谁承担赔偿责任；第二，原告应否对自己的损伤承担责任。对于焦点一，被告认为其没有雇佣原告，被告不清楚原告为什么到工地上干活计。但被告认可的证人杨某的证言与原告的陈述一致，双方均陈述事发前一天被告妻子让原告到工地干活，因为房屋的主人提出拆除钢架后，证人杨某征得被告妻子同意后与原告等三人共同为被告承揽的工程拆除钢架，原告为被告提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告为接受劳务方，依法应当承担赔偿责任。对于焦点二，原告在进行高空作业时，其作为一个完全民事行为能力人，其自身未尽到完全的安全注意义务，未佩戴有任何安全防护措施，也应承担部分责任，认定原告承担30%的责任。经核实，原告廖秀德于2019年5月3日受伤所造成的经济损失范围及数额如下：①医疗费78240.62元，其中被告垫付9000元；②住院伙食补助费3100元（100元/天×31天）；③误工费15545.22元（160.26元/天×97天）；④护理费14423.4元（160.26元/天×90天）；⑤后续治疗费12000元；⑥营养费2250元（25元/天×90天）；⑦鉴定费2600元；⑧交通费300元；⑨残疾赔偿金（含被抚养人生活费）38836.8元【（10768元/年×20年×0.1）+（21626元/年×5年÷2×0.1）+（21626元/年×11年÷2×0.1）】；⑩救护车费600元。以上合计167896.04元。以上损失应由原告承担30%责任即50368.81元（167896.04元×30%），剩余的117527.23元，被告已经垫付9000元，剩余的108527.23元由被告承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告梁之正于本判决生效后30日内赔偿原告廖秀德医疗费、误工费、护理费等各项费用共计人民币108527.23元。二、驳回原告廖秀德的其他诉讼请求。案件受理费人民币3946元，减半收取1973元，由原告负担798元，被告负担1175元。二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审认定的案件事实，上诉人梁之正对“2019年5月3日被告为原告承揽的装修工程刮内墙漆，”有异议，应是原告为被告承揽的装修工程刮内墙漆；对“当天原告到达事发房屋处，经房屋主人提议并征得被告同意后，原告及其余二人开始拆除搭建在房屋外墙的钢管”的其中征得同意有异议。被上诉人廖秀德对“2019年5月3日被告为原告承揽的装修工程刮内墙漆，”有异议，应是原告为被告承揽的装修工程刮内墙漆；一审本院认为中证人应为赵某而非杨某；一审本院认为中医疗费用应是84279.45元，而不是医疗费78240.62元。本院经审查认为，本案廖秀德（原告）为梁之正（被告）承揽的装修工程提供劳务，一审认定被告为原告提供劳务不当，双方当事人的上述该异议成立，予以确认；上诉人梁之正的第二点异议与在案一审其认可的证人赵某的证言不符，不予确认；一审将证人赵某书写为杨某错误，予以纠正；被上诉人廖秀德主张的医疗费异议未提供证据证实，不予确认。本院对一审认定其他事实及本院确认的上述异议事实予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案梁之正承揽了案外人杨萍户的装修工程，并在外墙搭建了钢管钢架用于外墙的粉刷，梁之正认可其知晓其妻子曾安排廖秀德拆除其搭建的外墙钢架，但认为安排的时间并非事发当天，而廖秀德的主张与梁之正认可的一审证人陈某、赵某的陈述一致，足以认定廖秀德系在为梁之正拆除钢架提供劳务过程中受伤，故梁之正关于一审认定该事实不清的上诉理由不成立。本案案涉房屋系农村自建房，有三层半，但梁之正承揽的是房屋装修工程并非房屋主体工程，其承揽的粉刷、贴砖等工程不属于建筑法规定的需要建筑工程施工资质的情形，本案不存在漏列责任主体，梁之正关于一审审理程序违法的上诉理由不成立。一审判决后廖秀德未提起上诉，本院视为其服从一审判决，二审中其对主张的医疗费异议亦未提供证据证实，本院不予确认。梁之正对一审认定的廖秀德的赔偿项目和金额均无异议，故本院对一审认定的廖秀德的损失予以确认。一审根据本案梁之正和廖秀德的过错程度，确定梁之正承担70%的赔偿责任，廖秀德承担30%的责任符合本案实际，予以确认。综上，梁之正的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3946元，由上诉人梁之正负担。本判决为终审判决。审判长  马明纳审判员  左丽梅审判员  谷荣华二〇二〇年四月一日书记员  卞雅娟