新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新3224刑初25号 公诉机关洛浦县人民检察院。 被告人陆文娟，女，1986年5月16日出生，汉族，出生地：湖北省荆州市洪湖市，初中文化程度，个体户，住所地新疆维吾尔自治区和田地区和田市，因涉嫌非法经营罪，于2019年4月15日被洛浦县公安局取保候审，2019年5月10日被洛浦县公安局刑事拘留；经洛浦县检察院批准，于2019年5月23日被洛浦县公安局逮捕，现羁押于和田地区公安局看守所。 辩护人：张培荣，广东正大元律师事务所律师。 被告人米娜瓦尔·依明，女，1983年10月20日出生，维吾尔族，出生地：新疆维吾尔自治区和田地区洛浦县，初中文化程度，个体户，住所地新疆维吾尔自治区和田地区洛浦县，因涉嫌非法经营罪，于2019年4月15日被洛浦县公安局取保候审，2019年5月10日被洛浦县公安局刑事拘留；经洛浦县检察院批准，2019年5月23日被洛浦县公安局逮捕，现羁押于洛浦县公安局看守所。 洛浦县人民检察院以[2020]洛检公诉刑诉第2号起诉书指控被告人陆文娟、米娜瓦尔·依明犯非法经营罪，于2020年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛浦县人民检察院指派检察员吕剑君、阿同古丽，书记员迪力拜尔出庭支持公诉，被告人陆文娟及辩护人张培荣、被告人米娜瓦尔·依明，翻译人员麦热木尼沙·乃比江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 洛浦县人民检察院指控：一、被告人陆文娟于2017年11月开始从一个不认识的维吾尔族男人（身份不明）的手里以每瓶35元的价格购买复方地芬诺酯片，在没有“药品经营许可证”的情况下，截止2019年4月，以每瓶60元的价格先后销售给被告人米娜娃尔·依明1500瓶左右，给阿布力提普·阿卜拉江150瓶，麦麦提江·喀斯木20瓶，木拉迪力·穆合塔尔120瓶，伊尔夏提·依力哈木150瓶，图尔迪买买提·图送买买提30瓶，麦麦提艾力·吉力力60瓶，阿布力克木·吉力力1瓶，艾合塔木·艾合买提450瓶，阿迪力江·阿卜杜热合曼120瓶，亚库普·马苏木60瓶，卡米力江·库热西50瓶，阿卜拉·依米尔阿孜18瓶，肉孜买买提·图尔迪25瓶，伊尔夏提·木太力普3瓶，帕合尔丁·阿卜杜热西提40瓶，孜库肉拉·沙迪克4瓶，周西坤·吉力力50瓶，阿卜杜海拜尔·亚森50瓶，图送江·克热木370瓶，阿卜杜合力力·艾尼瓦尔120瓶，阿布力克木·阿卜杜拉30瓶，玉荪·麦提克热木450瓶，阿卜杜热合木·麦提赛迪20瓶，麦吐迪·吐送尼亚孜60瓶，艾孜麦提·凯赛尔40瓶，图送江·艾尔肯156瓶，阿卜杜克尤木·艾合买提46瓶，除此之外以每板45元的价格购买300板左右曲马多，以每板80元的价格销售205板左右的曲马多，总额为16400元，获利：7175元，被抓获后查扣103板曲马多，235瓶复方地芬诺酯片。综上所述，被告人陆文娟于2017年11月至2019年4月销售4184瓶左右的复方地芬诺酯片，销售总额251040元，获利104600元左右。销售205板左右的曲马多，销售总额为：16400元，获利：7175元。 二、被告人米娜娃尔·依明于2018年11月至2019年4月15日之间在洛浦县供销商贸城A区106号“天天穿”衣服店内，在没有“药品经营许可证”的情况下从被告人陆文娟手中购买1500瓶（进价60元/瓶，共计90050元），从白小兰（另案处理）手中购买150瓶（进价60元/瓶，共计9000元）复方地芬诺酯片（处方药），以每瓶90元的价格先后销售给乃比江·吐尔洪25瓶，阿卜杜艾力·艾则孜15瓶，艾合买提江·托合提买买提6瓶，艾克木·艾热提18瓶，玉米提·阿卜杜乃比13瓶，穆合塔尔·艾尔肯20瓶，麦提亚森·艾合买提25瓶，木拉迪力·艾则孜37瓶，阿卜杜热合木·伊敏81瓶，吐送托合提·艾买提12瓶，木太力普·麦提库尔班70瓶，阿卜杜萨拉木·阿布力孜77瓶，阿布力米提·买吐送5瓶，买买提艾力·买吐送18瓶，艾力亚尔·阿布力克木3瓶，阿布力克木·阿卜杜克热木5瓶，库都斯·艾则孜65瓶，萨迪尔·阿迪力8瓶，艾尔帕提·阿布来提25瓶，阿卜杜米吉提·阿卜杜克热木8瓶，阿卜杜合力力·托合提肉孜33瓶，希尔扎提·穆合塔尔3瓶，祖力皮卡尔·米吉提150瓶，热皮开提·帕尔哈提50瓶，阿迪力·穆合塔尔16瓶，阿卜杜扎依尔·吾布力塔日3瓶，艾克拜尔·伊敏17瓶，木拉迪力·艾力25瓶，买买提艾则孜·艾买提25瓶，木太力普·吐送尼亚孜8瓶，阿卜杜乃比·热合曼54瓶，库尔班·卡迪尔35瓶，阿布力米提·阿卜杜力木8瓶，阿布力米提·玉荪13瓶，买买提艾力·阿卜杜外力7瓶，木拉迪力·地力木拉提70瓶，阿米尔·阿迪力12瓶，阿迪力·艾尔肯2瓶，仲花古丽7瓶，阿卜杜萨拉木·阿布力米提55瓶，努尔曼古丽·阿卜杜拉90瓶，肉孜托合提·麦托合提4瓶，阿迪力·伊敏尼亚孜70瓶，米尔扎提·多力坤20瓶，阿卜杜热西提·伊敏10瓶，伊敏尼亚孜·吐送尼亚孜8瓶，阿卜杜赛买提·阿卜杜克热木50瓶，阿布力孜·吐送尼亚孜15瓶，买买提艾力·拜迪尔丁1瓶，希尔艾力·艾比布拉80瓶，阿布力米提·努尔买买提3瓶，赛迪艾合买提·斯拉吉20瓶，胡西塔尔·艾斯卡尔30瓶，阿卜杜萨拉木·伊敏尼亚孜36瓶，阿卜杜瓦日斯·托合提肉孜20瓶，麦合皮热提·麦提斯迪克10瓶，买买提艾则孜·亚森50瓶，吾斯曼·拜迪尔江56瓶。被抓获后查扣18瓶复方地芬诺酯片。综上，被告人米娜娃尔·依明于2018年11月至2019年4月自己从被告人陆文娟，白小兰手里购买1700瓶左右复方地芬诺酯片，销售总额153000余元，获利：51000余元。 为证明上述事实公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人陆文娟、米娜娃尔·依明违反国家药品管理法规，销售复方地芬诺酯片，曲马多，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人陆文娟到案后如实供述自己罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，予以惩处。 被告人陆文娟辩称：由于无知、法律意识淡薄犯了这个错误，我深刻认识到了自己的错误，家里还有两个孩子由我来抚养，希望法院从宽处理。 辩护人辩称：被告人陆文娟自侦查阶段至今，一直认罪认罚，尤其在庭审中，对自己的犯罪深刻的认识，具有真诚的悔罪和改过自新的主观愿望；被告人陆文娟因家庭经济困难，又独自抚养两个孩子，才走上犯罪道路，故其犯罪的主观故意恶意性较小；被告人陆文娟在自己经济困难的情况下，仍能够积极地表示并设法让亲属帮助退赃款，因此，建议对陆文娟判处有期徒刑一年或两年以下但施以缓刑，罚金按陆文娟非法所得的1倍予以判处。 被告人米娜瓦尔辩称：由于法律意识淡薄犯了这个错误，归案后我协助公安部门抓获陆文娟和白小兰，希望法院考虑上述情况从宽处理。 经审理查明，被告人陆文娟于2017年11月开始从一个不认识的维吾尔族男人（身份不明）的手里以每瓶35元的价格购买复方地芬诺酯片。在没有“药品经营许可证”的情况下，截止2019年4月，以每瓶60元的价格销售给被告人米娜瓦尔·依明1500瓶，给阿布力提普·阿卜拉江150瓶、麦麦提江·卡斯木20瓶、木拉迪力·穆合塔尔120瓶、伊尔夏提·依力哈木150瓶、图尔迪买买提·图送买买提30瓶，麦麦提艾力·吉力力60瓶、阿布力克木·吉力力1瓶、艾合塔木·艾合买提450瓶、阿迪力江·阿布都热合曼120瓶、亚库普·马苏木60瓶、卡米力江·库热西50瓶、阿卜拉·依米尔阿孜18瓶、肉孜买买提·图尔地25瓶、伊尔夏提·木太力普3瓶、帕合尔丁·阿卜杜热西提40瓶、孜库肉拉·沙迪克4瓶、周西坤·吉力力50瓶、阿布杜海拜尔·亚森50瓶、图送江·克热木370瓶、阿卜杜合力力·艾尼瓦尔120瓶、阿布力克木·阿卜杜拉30瓶、玉荪·麦提克热木450瓶、阿卜杜热合木·麦提赛迪20瓶、麦吐迪·吐送尼亚孜60瓶、艾孜麦提·凯赛尔40瓶、图送江·艾尔肯156瓶、阿卜杜克尤木·艾合买提46瓶，被告人陆文娟总共销售复方地芬诺酯片4193瓶、销售总额为251580元（4193瓶×60元），获利：104825元（4193瓶×每瓶利润25元）；除此之外以每板45元的价格购买300板曲马多，以每板80元的价格给阿力木·阿布杜热合曼销售60板曲马多，给麦麦提敏·买吐送销售145板曲马多，总共销售205板的曲马多，总额为16400元（205板×80元），获利：7175元（每板利润35元×205板）。在抓获后扣除103板曲马多，235瓶复方地芬诺酯片。 被告人陆文娟于2017年11月至2019年4月销售复方地芬诺酯片、曲马多，销售总额为：267980元（地芬诺销售总额251580元+曲马多销售总额16400元），获利112000元（地芬诺获利104825元+曲马多获利7175元）。 被告人米娜瓦尔·依明于2018年11月至2019年4月15日，在洛浦县供销商贸城A区106号“天天穿”服装店内（经营范围是服装、鞋帽、包），没有“药品经营许可证的情况下从被告人陆文娟手中购买1500瓶（进价60元/瓶，共计90050元）、从白小兰（另案处理）手中购买150瓶（进价60元/瓶，共计9000元）复方地芬诺酯片，以每瓶90元的价格销售给乃比江·吐尔洪25瓶、阿卜杜艾力·艾则孜15瓶、艾合买提江·托合提买买提6瓶、艾克木·艾热提18瓶、玉米提·阿卜杜乃比13瓶、穆合塔尔·艾尔肯20瓶、麦提亚森·艾合买提25瓶、木拉迪力·艾则孜37瓶、阿卜杜热合木·伊敏81瓶、吐送托合提·艾买提12瓶、木太力普·麦提库尔班70瓶、阿卜杜萨拉木·阿布力孜77瓶、阿布力米提·买吐送5瓶、买买提艾力·买吐送18瓶、艾力亚尔·阿布力克木3瓶、阿布力克木·阿卜杜克热木5瓶、库都斯·艾则孜65瓶、萨迪尔·阿迪力8瓶、艾尔帕提·阿布来提25瓶、阿卜杜米吉提·阿卜杜克热木8瓶、阿卜杜合力力·托合提肉孜33瓶、希尔扎提·穆合塔尔3瓶、祖力皮卡尔·米吉提150瓶、热皮开提·帕尔哈提50瓶、阿迪力·穆合塔尔16瓶、阿卜杜扎依尔·吾布力塔日3瓶、艾克拜尔·伊敏17瓶、木拉迪力·艾力25瓶、买买提艾则孜·艾买提25瓶、木太力普·吐送尼亚孜8瓶、阿卜杜乃比·热合曼54瓶、库尔班·卡迪尔35瓶、阿布力米提·阿卜杜力木8瓶、阿布力米提·玉荪13瓶、买买提艾力·阿卜杜外力7瓶、木拉迪力·地力木拉提70瓶、阿米尔·阿迪力12瓶、阿迪力·艾尔肯2瓶、仲花古丽7瓶、阿卜杜萨拉木·阿布力米提55瓶、努尔曼古丽·阿卜杜拉90瓶、肉孜托合提·麦托合提4瓶、阿迪力·伊敏尼亚孜70瓶、米尔扎提·多力坤20瓶、阿卜杜热西提·伊敏10瓶、伊敏尼亚孜·吐送尼亚孜8瓶、阿卜杜赛买提·阿卜杜克热木50瓶、阿布力孜·吐送尼亚孜15瓶、买买提艾力·拜迪尔丁1瓶、希尔艾力·艾比布拉80瓶、阿布力米提·努尔买买提3瓶、赛迪艾合买提·斯拉吉20瓶、胡西塔尔·艾斯卡尔30瓶、阿卜杜萨拉木·伊敏尼亚孜36瓶、阿卜杜瓦日斯·托合提肉孜20瓶、麦合皮热提·麦提斯迪克10瓶、买买提艾则孜·亚森50瓶、吾斯曼·拜迪尔江56瓶共计销售1702瓶复方地芬诺酯片，销售总额153180元（1702瓶×90元），获利：51060元（1702瓶×30元），被抓获后扣查18瓶复方地芬诺酯片。 被告人陆文娟、米娜瓦尔·依明庭审中，均如实供述了上述犯罪事实。 被告人陆文娟家属在诉讼过程中退还陆文娟违法所得112000元。 上述事实，公诉机关提交、并经庭审质、本院确认的下列证据予以证实： 一、物证，勘查记录及现场照片。证实被告抓获经过及扣押药品数量。 二、书证，1、户籍证明，证明被告人陆文娟、米娜瓦尔·依明具有完全行为能力。2、洛浦县市场监督管理局涉嫌犯罪案件移送书及相关移送材料，证实被告人行为构成犯罪，不在行政处罚范围内。3、破案经过，证实被告人米娜瓦尔帮助公安机关协助破案。4、被告人米娜瓦尔给陆文娟转账的微信转账记录，证实两个被告之间的交易数额为83950元。5、对于白小兰出具的【2018】006号行政处罚决定书，证实处罚白小兰没收违法销售剩余的药品、违法所得28050元并处以违法销售药品货值金额5倍的罚款118050元，白小兰已交清罚款118050元。6、被告人米娜瓦尔·依明营业执照复印件，证实被告人经营范围是服装、鞋帽、包。7、洛浦县公安局情况说明一份，证实被告米娜瓦尔协助公安机关抓获陆文娟和白小兰。8、洛浦县市场监督管理局出具的证明，证实被告人所销售的药品是正品。9、洛浦县公安局2020年1月2日出具的情况说明一份，证实自治区药品鉴定中心无法对被告人销售的药品成分进行鉴定。10、洛浦县公安局移交表，证实所扣押的药品已移交洛浦县市场管理局。 三、证人证言，1、证人张某陈述与被告陆文娟一起送药时被洛浦县公安局民警抓获；2、向某证言，证实向陆文娟购买药品的经过及数量；3、白小兰的证言，证实白小兰一个月内三次给被告人米娜瓦尔送复方地芬诺酯片150瓶；4、向米娜瓦尔购买药品的58名人员证言，证实向米娜瓦尔购买药品的经过及数量； 四、被告人陆文娟、米娜瓦尔·依明供述，证实两名被告人违法销售药品的事实经过和结果。 五、辨认笔录，30名购买药品人员对陆文娟的辨认笔录，30名人员能从12张不同的女性正面冠照片中辨认出陆文娟为销售药品的人；米娜瓦尔对陆文娟的辨认笔录，米娜瓦尔从12张不同的女性正面冠照片中辨认出陆文娟为销售药品的人. 六、搜查笔录，证实侦查人员对被告人米娜瓦尔的服装店进行搜查，搜到18瓶复方地芬诺酯片并扣押、对陆文娟住宅进行搜查，搜到130盒复方地芬诺酯片、8板曲马多片并扣押。 七、电子材料，询问光盘两张，证实对被告人的询问经过。 本院认为，被告人陆文娟、米娜瓦尔·依明违反药品管理法规，未经药品监督管理部门批准，在无药品经营许可证的情况下，私自非法经营精神药品曲马多、复方地芬诺酯片，被告人陆文娟经营额为267980元，非法所得为112000元，被告人米娜瓦尔经营额为153180元，非法所得为51060元，属情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，但指控的数额有误，本院予以纠正。非法经营罪属于情节犯，非法经营的数额、数量、次数、违法所得均能直接反映行为人扰乱市场秩序的严重程度。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定非法经营数额十万以上，或者违法所得数额五万以上的，属情节严重，处五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。被告人陆文娟非法经营数额、违法所得数额、销售数次较多，属于情节严重，因此辩护人对被告人判处1年有期徒刑或者使用缓刑，罚金按陆文娟非法所得的1倍予以判处的辩护意见本院不予采纳，其他辩护意见本院予以采纳。被告人陆文娟在归案后坦白认罪，当庭认罪悔罪，家属积极退赃，应在量刑时予以酌情处罚。被告人米娜瓦尔协助侦查部门抓获被告陆文娟和白小兰，当庭认罪悔罪，应在量刑时予以酌情处罚，故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十四条，新疆维吾尔自治区高级人民法院《（关于常见犯罪的量刑指导意见）实施细则》第九项第一款、第十一项、第十二项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定判决如下： 一、被告人陆文娟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币17万元，限判决生效后十日内缴纳；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日至2020年12月9日） 二、被告人米娜瓦尔·依明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，追回违法所得51060元，并处罚金人民币7.7万元，限判决生效后十日内缴纳；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日至2020年8月9日） 三、被告人陆文娟所退赃款112000元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长 图送 阿依 审 判 员 史 志 涛 人民陪审员 张 慧 莲 二〇二〇年四月二十二日 书 记 员 陈 明 婷 书 记 员 买热姆尼沙