重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终132号上诉人（原审被告）：重庆市南川区城乡建设综合开发有限公司，住所地重庆市南川区南城街道钟楼街6号，统一社会信用代码9150011970941223XU。法定代表人：刘绍玺，该公司董事长。委托诉讼代理人：张勇，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:重庆市搏双建材有限公司，住所地重庆市南川区东城街道龙岩河居委9组，统一社会信用代码91500119084663206N。法定代表人：黄开仕，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛建刚，男，汉族，该公司职工，住四川省金堂县。上诉人重庆市南川区城乡建设综合开发有限公司（以下简称南川城乡建设公司）因与被上诉人重庆市搏双建材有限公司（以下简称搏双建材公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初4497号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定对当事人进行了调查和询问。上诉人南川城乡建设公司委托诉讼代理人张勇，被上诉人搏双建材公司委托诉讼代理人毛建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南川城乡建设公司上诉请求：撤销一审判决，驳回搏双建材公司的一审诉讼请求。事实和理由：1.合同约定的“BS石膏芯模”产品型号是580×580×H325、580×580×H250、580×290×H325、580×290×H250，而搏双建材公司实际供货的产品型号是580×580×H125、580×580×H175、580×290×H125、580×290×H175，不符合合同约定；2、搏双建材公司没有完全履行合同，有72.15平方米的楼盖面积没有安装石膏芯模，南川城乡建设公司为了赶工期才将这72.15平方米覆盖，但不能因此免除搏双建材公司的违约责任。被上诉人搏双建材公司辩称，搏双建材公司供应的“BS石膏芯模”是甲方根据施工现场需要指示定作，所以实际安装过程中出现厚度与合同约定不一致以及72.15平方米的安装建筑面积差异，但该差异是南川城乡建设公司自身造成，且南川城乡建设公司已经当场认可。搏双建材公司已经履行完毕合同义务，南川城乡建设公司应当按照合同约定支付货款。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。搏双建材公司向一审法院起诉请求：1.请求判令南川城乡建设公司支付货款人民币60000元；2.请求判令南川城乡建设公司按照2017年5月10日签订《BS石膏成空芯模购销合同》中的第8.1条支付违约金200000元和第8.5条约定支付资金占用费340200元。一审法院认定事实：2017年5月10日，搏双建材公司与南川城乡建设公司签订《采购合同》，约定就南川城乡建设公司仙龙塘片区改造工程（A.B幢）地块项目标段所需BS现浇混凝土空心楼盖用石膏成空芯模（BS石膏芯模）的有关事宜达成以下协议：“南川城乡建设公司向搏双建材公司采购“BS石膏芯模”的型号为580×580×H325、580×580×H250、580×290×H325、580×290×H250，合计价格为1260000元（为现场包干现金结算价），搏双建材公司将按计划和图纸供货安装完毕，南川城乡建设公司于2017年9月30日前全额支付搏双建材公司全部货款；双方任何一方违反本合同约定的，则违约方支付守约方违约金200000元整，都应承担相应的违约责任及相关损失；南川城乡建设公司未在2017年9月30日前付清应付款的，每延迟15日按合同总价的1%增加结算；南川城乡建设公司取得预售房资格7日内全额支付搏双建材公司货款。”杨建强在该《采购合同》南川城乡建设公司的经办人处签名。2018年6月6日搏双建材公司向南川城乡建设公司出具《重庆市南川区仙龙塘福苑A、B幢BS石膏芯模供应和安装供货完毕结算函》，内容为：“搏双建材公司从2017年5月20日进场贵公司南川区仙龙塘福苑项目进行石膏模盒供货及安装，截止2018年3月31日前仙龙塘福苑项目A、B幢空心楼盖所需BS石膏芯模已全部供货安装完毕，经与贵公司相关人员核对确认，根据合同约定石膏芯模供货安装总金额为：1260000元，截止2018年3月31日，贵公司已累计支付120万元整，下欠我公司石膏芯模货款60000元。现将函告贵公司，如无异议，请及时支付下欠我公司石膏芯模货款。A幢负责人：杨邦勤，6月12日，杨邦洪，2018年6月12日，B幢负责人：殷立强，石膏盒套数属实，2018年6月，业主方：数量属实，杨建强，2018年6月16日。”南川城乡建设公司举示的《工程量审核意见书》中，从设计图纸统计出来的所需BS石膏芯模“580×580、580×290”两种型号的施工安装平面面积分别为8067.88平方米、403.34平方米，合计8471.22平方米，搏双建材公司提供的这两种型号的石膏芯模所覆盖的面积为8399.07平方米，即要求覆盖的面积和搏双建材公司所提供石膏芯模覆盖的面积相差72.15平方米，该72.15平方米部分南川城乡建设公司已浇铸覆盖。重庆市南川区仙龙塘福苑A、B幢于2017年9月和2017年10月取得了《重庆市南川区商品房预售（预租）许可证》。庭审中，搏双建材公司变更诉讼请求为：判令南川城乡建设公司支付搏双建材公司下欠货款60000元减除72.15平方米的货款，并从2018年6月17日起按照法律规定的标准给付资金占用损失至2019年7月16日止。一审法院认为，搏双建材公司与南川城乡建设公司签订的《采购合同》真实、合法、有效，受法律保护，双方均应按照合同约定履行各自义务。对于南川城乡建设公司提出的搏双建材公司未按合同约定按图施工实现石膏芯模全覆盖以及鉴定是否存在其他规格石膏芯模，搏双建材公司履行合同不符合约定构成违约的辩解理由，首先，《采购合同》约定搏双建材公司只负责安装“580×580、580×290”两种型号的石膏芯模，南川城乡建设公司称设计图纸包含的22种型号中的其他20种型号，双方口头约定仍应由搏双建材公司在包干总价126万元中负责安装完成，但南川城乡建设公司无证据予以证明；其次，南川城乡建设公司的经办人杨建强在《重庆市南川区仙龙塘福苑A、B幢BS石膏芯模供应和安装供货完毕结算函》上签字确认数量属实；最后，南川城乡建设公司自己举示的《工程量审核意见书》中依据设计图纸统计出来的所需BS石膏芯模“580×580、580×290”两种型号为8471.22平方米，虽然实际安装面积8399.07平方米相差72.15平方米，但该72.15平方米部分已被南川城乡建设公司浇铸覆盖，且南川城乡建设公司不论是浇铸覆盖前还是浇铸覆盖后，均未提出任何异议，并且在2018年3月31日前累计向搏双建材公司支付货款120万元，证明其对安装结果是予以认可的，搏双建材公司不存在违约行为。综上，一审认为搏双建材公司已按合同约定履行了供货安装义务，南川城乡建设公司的辩解理由与事实不符，不予采纳。对南川城乡建设公司关于是否存在其他规格进行鉴定的请求，没有鉴定必要，依法不予准许。对搏双建材公司要求判令南川城乡建设公司支付下欠货款60000元减除72.15平方米货款的诉讼请求，因设计图纸安装面积与实际安装面积相差72.15平方米，而双方约定的包干价1260000元是根据图纸面积确定，因此，相差的72.15平方米的相应货款应当予以减除。按照总包干价1260000元、总覆盖面积为8471.22平方米计算，每平方米单价为148.74元，相差72.15平方米的货款为10731.51元（1260000÷8471.22×72.15元），故南川城乡建设公司还应向搏双建材公司支付货款49268.49元（1260000-1200000-10731.51元）。搏双建材公司的该诉讼请求符合法律规定和双方约定，依法予以支持。关于搏双建材公司要求从2018年6月17日起按照法律规定的标准给付资金占用损失至2019年7月16日止的诉讼请求，因南川城乡建设公司在《重庆市南川区仙龙塘福苑A、B幢BS石膏芯模供应和安装供货完毕结算函》上的最后一次确认时间为2018年6月16日，故资金占用损失的起算时间从2018年6月17日起算。关于资金占用损失的计算标准问题，《采购合同》约定“搏双建材公司将按计划和图纸供货安装完毕，南川城乡建设公司于2017年9月30日前全额支付搏双建材公司全部货款；双方任何一方违反本合同约定的，则违约方支付守约方违约金200000元整，都应承担相应的违约责任及相关损失；南川城乡建设公司未在2017年9月30日前付清应付款的，每延迟15日按合同总价的1%增加结算；南川城乡建设公司取得预售房资格7日内全额支付搏双建材公司货款。”因2018年3月31日前，搏双建材公司才将所需BS石膏芯模供货安装完毕，其也未提交于2017年9月30日前供货安装完毕的证据，而南川城乡建设公司也是在2018年3月31日前才陆续支付货款120万元，并于2018年6月16日与搏双建材公司进行了结算，双方均未按照原合同约定履行各自义务，应当认定双方以实际行为对合同履行期限的约定进行了变更，故原《采购合同》的违约责任约定对双方都不再适用。该资金占用损失可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，以下欠货款49268.49元为基数，从2018年6月17日起按年利率6%计付至2019年7月16日止为宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：由南川城乡建设公司在本判决生效后立即向搏双建材公司支付货款49268.49元，并从2018年6月17日起按年利率6%计付资金占用损失至2019年7月16日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1100元（搏双建材公司已经预交9800元），由南川城乡建设公司负担，另8700元依法退还搏双建材公司。二审中,当事人没有提交新证据。二审补充查明：1.《采购合同》第六条“产品的验收方式及异议的提出方式”约定：“乙方在收到货物后按本合同第四条的标准对产品进行验收。在工程使用中乙方发现甲方供应的产品的品种、型号、规格、质量不符合规定的，乙方应当在当日内向甲方提出书面异议，并要求甲方整改更换。”2.南川城乡建设公司每次收取搏双建材公司供应的石膏芯模时，其收货员均在载明了产品型号、规格的《收料单》上签字确认。2017年12月20日，搏双建材公司统计供货情况后制作了载明产品型号、规格的《供货明细表》，南川城乡建设公司的杨建强于2018年1月24日在该表上签署了“数量属实”的意见。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，南川城乡建设公司与搏双建材公司签订的《采购合同》合法有效，双方应按合同约定履行义务。关于搏双建材公司供应产品的厚度（H)是否符合约定标准问题，经查，《采购合同》第六条明确约定，南川城乡建设公司在收到货物后要按合同约定标准对产品进行验收，在工程使用中发现产品规格、质量等不符合规定的，应当在当日内向搏双建材公司提出书面异议，并要求搏双建材公司整改更换。虽然搏双建材公司实际供应的产品，其厚度（H）与《采购合同》约定厚度（H）不一致，但南川城乡建设公司在验货时及工程使用过程中均未提出产品厚度（H）不合格的异议，且在安装完毕后验收使用，应视为对实际厚度（H）的认可。南川城乡建设公司关于产品厚度不符合约定标准的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于实际安装面积比合同约定面积少72.15平方米的问题，因《采购合同》中的面积是根据施工设计图预算的，与实际安装面积略有出入属于正常误差，南川城乡建设公司在施工过程中并未要求搏双建材公司补送72.15平方米的石膏芯模产品，并将未安装石膏芯模的楼盖部分浇铸覆盖，故搏双建材公司主张按照实际面积结算，应予支持。综上所述，南川城乡建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元，由上诉人重庆市南川区城乡建设综合开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄镝鸣审 判 员 陈江平审 判 员 项江陵二〇二〇年四月十三日法官助理 罗茂路书 记 员 吴 悠