福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0303刑初44号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人林文忠，男，1968年5月18日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，经商，住址莆田市涵江区，曾因犯流氓罪于1995年9月18日被福建省原莆田县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯诈骗罪于2010年7月13日被本院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元，2016年12月31日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月29日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人林国栋，男，1968年4月17日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，无业，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月25日被刑事拘留，同年9月5日转取保候审。 被告人林文建，男，1969年1月19日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，经商，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月20日被刑事拘留，同年8月22日转取保候审。 被告人林宣国，男，1974年7月4日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，务工，住址莆田市涵江区，曾因犯盗窃罪于2004年10月11日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2005年4月17日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年11月10日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2017年11月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月6日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人董珍珠，女，1981年2月12日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月26日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2020年4月25日转取保候审。 被告人郑福平，男，1972年2月11日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月31日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民检察院以涵检一部刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人林文忠、林国栋、林文建、林宣国、董珍珠、郑福平犯开设赌场罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院于同日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员骆志峰出庭支持公诉，被告人林文忠、林国栋、林文建、林宣国、董珍珠、郑福平到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2019年3月底，被告人林国栋、林文忠二人在林文忠此前承租的位于莆田市涵江区老年协会活动室内提供赌具、招徕赌博人员到该赌场参赌，并从参赌人员赌资中按照固定比例进行抽成渔利。其间，被告人林文建于2019年4月间参与开设该赌场，并与被告人林国栋、林文忠三人约定平分赌场营利；被告人董珍珠受雇在该赌场内协助收取赌资抽成，并领取固定报酬；被告人林宣国受雇为该赌场望风及在该赌场内协助收取赌资抽成、收拾赌场卫生，并领取固定报酬；被告人郑福平受雇在该赌场内协助收取赌资抽成及为该赌场望风，并领取固定报酬。至案发时，该赌场共计非法营利约38200元（人民币，下同），被告人董珍珠实际分得报酬约6000元，被告人林宣国实际分得报酬约4800元，被告人郑福平实际分得报酬约2400元。 2019年4月25日，公安机关查获上述赌场，当场抓获被告人董珍珠及包括李某2、马某在内的参赌人员13人，现场查获赌资8245元、赌具扑克牌1副。2019年5月6日，被告人林宣国被公安机关抓获归案；2019年5月31日，被告人郑福平被公安机关抓获归案；2019年8月20日，被告人林文建向公安机关投案；2019年8月25日，被告人林国栋向公安机关投案，后向公安机关退缴违法所得15000元；2019年8月29日，被告人林文忠向公安机关投案，后向公安机关退缴违法所得10000元。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人林文忠、林国栋、林文建、林宣国、董珍珠、郑福平共同开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人林国栋、林文忠、林文建起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚；被告人董珍珠、林宣国、郑福平起辅助作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人林文忠属累犯，应当从重处罚。提请依法分别判处。 被告人林文忠、林国栋、林文建、林宣国、郑福平对起诉书指控的事实及罪名均无异议。 被告人董珍珠对起诉书指控的主要事实及罪名均无异议，但辩称被告人林文忠等人虽有承诺给其固定报酬，但其未拿到；另外林文忠有拿钱给其用于赌博，其不知道是否属于报酬。 经审理查明：2019年3月底，被告人林文忠、林国栋二人在林文忠此前承租的莆田市涵江区老年协会活动室内提供赌具、招徕赌博人员到该赌场参赌，并从参赌人员赌资中按照固定比例进行抽成渔利；被告人林文建于同年4月间加入该赌场，并与林文忠、林国栋约定平分赌场营利。其间，被告人董珍珠受雇在该赌场内协助收取赌资抽成；被告人林宣国受雇为该赌场望风及在该赌场内协助收取赌资抽成、收拾赌场卫生；被告人郑福平受雇在该赌场内协助收取赌资抽成及为该赌场望风；三人均以200元／天的标准计算报酬。同年4月25日，公安机关查获该赌场，当场抓获董珍珠及李某2、马某、章某等13名参赌人员，收缴赌资8245元及赌具扑克牌1副。至案发时，已查清该赌场非法获利共计38200元，其中董珍珠、林宣国、郑福平分别非法从中获利6000元、4800元、2400元。 案发后，被告人林宣国、郑福平分别于2019年5月6日、同年5月31日被公安机关抓获归案；被告人林文建于同年8月20日向公安机关投案；被告人林国栋于同年8月25日向公安机关投案，后向公安机关退出违法所得款1.5万元；被告人林文忠于同年8月29日向公安机关投案，后向公安机关退出违法所得款1万元。 审理另查明：被告人林文忠、林宣国、郑福平于2020年1月13日向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书；被告人林国栋、林文建于同月15日向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书；被告人董珍珠于同月16日向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、人员基本信息、租房合同、行政处罚决定书、检查笔录、收缴物品清单、扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留（或冻结）财务收据、刑事判决书、刑事附带民事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，证人林某1、徐某、李某1、陈某、刘某、马某、叶某、钟某、李某2、陶某、张某、朱某、章某、李某3、方某、袁某、关某、廖某、林某2、林某3、林某4的证言，被告人林文忠、林国栋、林文建、林宣国、董珍珠、郑福平的供述，辨认笔录、泉州市第三医院司法鉴定所司法鉴定意见书、现场照片等证据证实，足以认定。 审理期间，被告人林国栋、林文建分别向本院预交罚金2万元、1万元候判。 本院认为，被告人林文忠、林国栋、林文建共同为赌博活动提供场所和赌具，并从中抽头渔利，被告人林宣国、董珍珠、郑福平明知他人开设赌场仍提供帮助，六被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人林文忠、林国栋、林文建共同合股开设赌场并按比例从中分红，均起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪予以处罚，但被告人林文建的罪责相对较轻于被告人林文忠、林国栋，依法分别予以处罚；被告人林宣国、董珍珠、郑福平受雇佣为赌场提供帮助，均系从犯，依法予以从轻处罚。关于被告人董珍珠所提其尚未从中取得报酬的辩解，经查，各被告人的供述一致证实被告人董珍珠、林宣国、郑福平的报酬均以200元/天计算，被告人林宣国、郑福平亦供认其已实际领取到报酬，被告人林文忠、林国栋的供述均证实董珍珠的报酬系由林文忠支付，被告人林宣国、郑福平等人亦能佐证该情况；而反观被告人董珍珠在侦查阶段的多次笔录，其对报酬标准及实际获取情况供述反复不一，且不能进行合理说明，此外其当庭供认其在赌场帮忙期间，林文忠有给其钱款用于赌博，仅对该钱款性质提出辩解；故在案证据足以认定被告人董珍珠从中获利的事实，其上述辩解不予采纳。被告人林文忠曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；且还具有前科，酌情予以从重处罚。被告人林宣国具有前科，酌情予以从重处罚。被告人林文忠、林国栋、林文建犯罪以后自动投案并能如实供述其主要罪行，属自首，均依法予以从轻处罚；被告人林宣国、董珍珠、郑福平归案后能如实供述其罪行，均依法予以从轻处罚。被告人林文忠、林国栋具有退赃情节，均酌情予以从轻处罚。六被告人均自愿认罪认罚，均予以从宽处罚；公诉机关提出对被告人林文忠判处有期徒刑一年二个月以上一年五个月以下并处罚金、对被告人林国栋判处有期徒刑一年一个月以上一年四个月以下并处罚金、对被告人林文建判处有期徒刑一年以上一年三个月以下并处罚金、对被告人林宣国判处有期徒刑十一个月以上一年一个月以下并处罚金、对被告人董珍珠判处有期徒刑十个月以上一年以下并处罚金、对被告人郑福平判处有期徒刑九个月以上十一个月以下并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。综合考虑被告人林国栋、林文建的犯罪情节及悔罪表现，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对被告人林国栋、林文建适用缓刑。被告人林国栋、林文建应当接受社区矫正，自觉改造，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人林文忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月29日起至2021年1月28日止），并处罚金人民币二万元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人林国栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（已缴纳）； 三、被告人林文建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年九个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 四、被告人林宣国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2020年6月5日止），并处罚金人民币六千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 五、被告人董珍珠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2020年4月25日止），并处罚金人民币六千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 六、被告人郑福平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2020年4月29日止），并处罚金人民币四千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 七、被告人林文忠、林国栋向公安机关退出的违法所得款人民币1万元、1.5万元，均予以没收，上缴国库； 八、追缴被告人林宣国、董珍珠、郑福平违法所得款人民币4800元、6000元、2400元，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  邱益鹏 人民陪审员  刘华平 人民陪审员  曾庆宇 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  陈桂煌 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。