湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终1185号上诉人（原审原告）：王倩，女，1994年10月20日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：王珺（系王倩之夫），男，1989年2月3日出生，瑶族，住湖南省永州市零陵区（特别授权）。上诉人（原审被告）：永州家边购企业管理有限公司，住所地永州市冷水滩区西区路北侧传芳路西侧书香名邸28栋1-2楼商铺。法定代表人：李辉，该公司总经理。委托代理人：管林芳，女，1990年2月24日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区，系该公司人事主管（特别授权）。委托代理人：李顺康，1981年4月15日出生，汉族，住湖南省湘潭县，系该公司法务经理。上诉人王倩因与被上诉人永州家边购企业管理有限公司（以下简称永州家边购）劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初6538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王倩的上诉请求：一、请求依法改判上诉人永州家边购向上诉人王倩支付2019年4月1日至2019年9月5日生育津贴（产假工资）共计15,892.6元（3017.6元/月÷30天/月×158天）；二、请求依法改判上诉人永州家边购向上诉人王倩支付赔偿金15,892.6元；三、一、二审诉讼费由上诉人永州家边购承担。事实与理由：一、一审判决引用的2584.25元/月的平均实发工资，不能真实体现上诉人王倩产假前的劳动收入情况。所谓实发工资，实际上是上诉人永州家边购在扣除上诉人王倩社保个人部分、公积金个人部分以及大爱基金等，需要劳动者本人支付的款项后的实际到账工资，这一部分款项理应由用工单位缴纳，也属于劳动者的工资。二、上诉人永州家边购应该按照产假工资应付金额百分之一百的标准向上诉人王倩加付赔偿金15,892.6元。根据《中华人民共和国劳动合同法（2012修正）》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”，上诉人永州家边购拖欠上诉人王倩产假工资属于上述条款，故应加付赔偿金。上诉人永州家边购辩称，一、一审法院认定的生育津贴数额错误，应以仲裁书裁决的生育津贴（产假工资）数额为准。上诉人王倩与上诉人永州家边购签订的劳动合同对上诉人王倩的工资未约定，上诉人永州家边购应按上诉人王倩2019年1月至3月的平均工资支付生育津贴。因上诉人永州家边购已为上诉人王倩代扣并缴纳产假期间的社会保险和住房公积金个人部分，上诉人永州家边购应按上诉人王倩2019年1月至3月实发月平均工资标准支付生育津贴，即上诉人永州家边购应支付上诉人2019年4月1日至2019年9月5日生育津贴共计为11,718元。二、根据《劳动合同法》第85条，用人单位支付赔偿金是在劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或经济补偿金，用人单位逾期不支付后，在本案中上诉人永州家边购没有收到劳动行政部门作出的任何要求上诉人永州家边购支付劳动报酬、加班费或经济补偿的行政文书，故上诉人王倩要求上诉人永州家边购支付赔偿金的请求无事实依据和法律依据。上诉人永州家边购的上诉请求：依法撤销永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初6538号民事判决，改判：上诉人永州家边购应支付上诉人王倩2019年4月1日至2019年9月5日生育津贴共计11,718元，上诉人永州家边购支付上诉人王倩经济补偿金为5,436元。事实与理由：一、一审法院认定的生育津贴数额错误，应以仲裁书裁决的生育津贴（产假工资）数额为准。上诉人永州家边购应按上诉人王倩2019年1月至3月的平均工资支付生育津贴。因上诉人永州家边购已为上诉人王倩代扣并缴纳产假期间的社会保险和住房公积金个人部分，上诉人永州家边购应按上诉人王倩2019年1月至3月实发月平均工资标准支付生育津贴，即上诉人永州家边购应支付上诉人王倩2019年4月1日至2019年9月5日生育津贴共计为11,718元。二、一审法院认定的经济补偿金数额错误，上诉人永州家边购支付上诉人王倩经济补偿金应为5,436元。根据《劳动合同法》第47条的规定，被上诉人月工资是指劳动者解除劳动合同前十二个月的工资，上诉人王倩2018年11月至2019年10月的工资为2,718元。因此，上诉人永州家边购支付上诉人王倩经济补偿金应为5,436元。上诉人王倩辩称，答辩理由与我方的上诉理由一致，上诉人王倩在2019年4月至9月属于产假期间，企业没有支付任何劳动报酬和生育津贴，公司按照这段时间核算平均工资有失公平。上诉人王倩向一审法院起诉请求：1.请求判决被告支付原告2019年4月1日至2019年9月5日产假工资：3,017.6元/月÷30天/月×158天=15,892.9元；2.请求判决被告支付原告经济补偿金：3,017.6元/月×2月×2=12,070.4元；3.请求判决被告支付原告因拖欠产假工资的赔偿金15,892.9元；4.请求判决被告赔偿原告精神损失费及抚慰金8,000元；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王倩于2017年12月7日开始，在被告永州家边购企业管理有限公司处入职，从事人事专员工作，双方签订了期限为2017年12月7日至2021年4月30日的劳动合同，合同中未对工资进行明确约定。2019年2月28日原告向被告提出申请产假申请，申请时间自2019年4月1日至2019年9月5日，原告申请休产假（共计158天），并获得被告批准。2019年9月9日，原告返回被告处上班。因被告未支付原告产假及2019年10月份的工资，原告向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并于2019年11月5日提出解除与被告的劳动关系。永州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月7日作出仲裁裁决书裁决“一、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人2019年4月1日至2019年9月5日产假工资（实发工资）：2,268元/月÷30天/月×155天=11,718元；二、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人2019年10月工资（实发工资）2,290元；三、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人经济补偿金：2,718/月×2月=5,436元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告王倩不服该仲裁裁决，遂酿成本案纠纷。另查明，原告产前12个月（即从2018年4月至2019年3月）的平均工资为应发工资为3,017.6元/月，实发工资平均每月2,584.25元/月。被告为原告缴纳了2018年1月至2019年10月的医疗保险和养老保险，但未缴纳生育保险。原告王倩2019年10月份实发工资为2,290元。一审法院认为，1.根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”，被告未给原告缴纳生育保险，原告产假期间的工资应当依法由被告支付，故原告要求被告支付2019年4月1日至2019年9月5日的生育津贴（产假工资）的请求，符合法律规定，法院予以支持；因双方在签订合同时未对工资进行明确约定，被告已为原告代扣并缴纳产假期间的社会保险和住房公积金个人部分，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十六条规定“生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”故被告应按照原告产前12个月实发平均月工资标准支付原告生育津贴（产假工资）；2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。”，第四十六条规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”，第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，本案中原告要求被告支付双倍经济补偿经的诉讼请求，因双方劳动关系是原告以被告未发放原告生育津贴（产假工资）为由申请解除合同，并非被告单方违法解除劳动合同,故被告不应支付原告双倍补偿金，原告在被告处实际工作1年10个月,被告应当支付原告相当于2个月工资为经济补偿金,即3,017.6/月×2月=6,035.2元；3.原告以被告未支付产假期间的生育津贴（产假工资）为由要求其赔偿金15,892.9元及精神抚慰金8,000元的诉请，该诉请没有法律依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第(二)项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款,《中华人民共和国社会保险法》第五十六条，《女职工劳动保护特别规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告永州家边购企业管理有限公司在本判决生效十五日内支付原告王倩2019年4月1日至2019年9月5日生育津贴（产假工资）共计(2,584.25元/月÷30天/月×158天)13,610.38元；二、被告永州家边购企业管理有限公司在本判决生效十五日内支付原告王倩2019年10月工资（实发工资）2,290元；三、被告永州家边购企业管理有限公司在本判决生效十五日内支付原告王倩经济补偿金(3,017.6元/月×2月）6,035.2元；四、驳回原告王倩的其他诉讼请求。二审期间双方当事人均未向本院提供新证据。本院二审查明的事实与一审查明一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，1.关于支付生育津贴（产假工资）的问题。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，计算上诉人王倩在休产假前12个月（即从2018年4月至2019年3月）的平均工资为应发工资为3,017.6元/月，实发工资为2,584.25元/月。应发工资为实发工资加上医疗保险和养老保险。上诉人永州家边购为上诉人王倩缴纳了2019年4月1日至2019年9月5日的医疗保险和养老保险，上诉人永州家边购实际上只是拖欠了上诉人王倩的实发工资。因此，上诉人永州家边购应支付上诉人王倩2019年4月1日至2019年9月5日的生育津贴（产假工资）共计13,610.38元（2,584.25元/月÷30天/月×158天）。上诉人永州家边购提出应按对方2019年1月至3月的平均工资支付生育津贴，无事实及法律依据，本院不予支持。2.关于支付因拖欠产假工资支付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法（2012修正）》第八十五条规定中“逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，其中“逾期”应理解为劳动者在未获得劳动报酬时，向劳动部门反映情况，劳动部门在查实后给用人单位一个期限向劳动者支付应得的报酬，超出期限后，用人单位加付赔偿金。本案中，并不存在劳动行政部门责令上诉人永州家边购限期支付上诉人王倩相关劳动报酬的情形，故上诉人王倩要求上诉人永州家边购支付赔偿金的请求，无事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人王倩、上诉人永州家边购的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人永州家边购负担。本判决为终审判决。审判长  李振湘审判员  魏 蓉审判员  彭样平二〇二〇年四月二十三日书记员  伍世兴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。