黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0521民初1953号原告：段春喜，男，1963年12月28日出生，汉族，小学文化，农民，住所地集贤县。被告：赵刚，男，1978年3月27日出生，汉族，初中文化，农民，住所地集贤县。被告：集贤县中溢粮油经销有限公司。统一社会信用代码：91230521MA199CCD16。住所地：集贤县集贤镇德胜村。法定代表人：段春福，男，1975年8月2日出生，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：韩耀东，男，系黑龙江双峰律师事务所律师。原告段春喜与被告赵刚、集贤县中溢粮油经销有限公司（以下简称为中溢公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年6月4日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员宋德富担任审判长并主审本案，人民陪审员王天奇、张立平参加评议，于2019年9月23日公开开庭审理了本案。原告段春喜，被告赵刚、中溢公司的法定代表人段春福及其委托诉讼代理人韩耀东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段春喜向本院提出诉讼请求即请求法院按照原告变更后的诉讼请求依法判令：1.被告赵刚、集贤县中溢粮油经销有限公司连带赔偿给原告段春喜医疗费135475.15元、药费2471.60元、误工费20359.60元{按照2019年7月4日双鸭山市医程司法鉴定所作出的双医程[2019]临司鉴字42号双鸭山市医程司法鉴定所司法鉴定意见书（以下简称为第42号鉴定意见）中第3项、2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中农、林、牧、渔业30926元/年计算得出的，30926元/年÷12个月×7.9个月}、护理费20359.60元（按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第4项、2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中农、林、牧、渔业30926元/年计算得出的，30926元/年÷12个月×7.9个月）、交通费174元（按3元/天×实际住院天数58天）、住院伙食补助费2900元（按50元/天×实际住院天数58天）、营养费2900元（按50元/天×实际住院天数58天）、残疾赔偿金27608元[按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第1项拾级伤残、年龄、受诉法院所在地上一年度即2018年黑龙江省农村居民人均纯收入（农村常住居民人均可支配收入）13804元/年计算得出的，13804元/年×20年×10%]、精神损害抚慰金5000元（按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第1项拾级伤残计算得出的，5000元/级）、鉴定费3000元，合计人民币220247.95元；2.本案的全部诉讼费用由被告赵刚、集贤县中溢粮油经销有限公司负担。事实和理由：被告中溢公司雇佣原告、被告赵刚从事装卸工作。2018年11月8日18时许，原告在被告中溢公司院内干活时，被被告赵刚弄伤。原告伤后，先后到集贤县人民医院（以下简称为县医院）、双鸭山双矿医院（以下简称为双矿医院）、双鸭山市人民医院（以下简称为市医院）、佳木斯大学附属第一医院（以下简称为佳木斯医院）等医院进行诊治住院治疗，经诊断确诊为“右侧前膝关节十字韧带完全断裂、右侧膝外侧半月板损伤、导致静脉血栓”，已支付医疗费人民币135475.15元、药费人民币2471.60元。原告出院后，因原告与被告赵刚、被告中溢公司就赔偿事宜协商未果。特依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称为《人身损害赔偿案件司法解释》）第十一条及相关法律之规定，原告诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告赵刚辩称，原告起诉状中、增加诉讼请求申请书中所称的事实与理由内容不属实。2018年11月8日，我与原告都在被告中溢公司处打工，当天正在下雪我与原告等人都在屋内休息，休息一段时间后，我与原告出去清扫被告中溢公司院内的粮食。当日18时许，原告在我前面走，我在后面走，我快走几步赶到原告身后拍原告后背一下，我说：“你等我一会儿”，没等我说完话呢，原告转身用双手把住我的左右肩，我一看原告用双手把住我的左右肩，随后我也用双手把住原告的左右肩，在这过程中，原告就滑摔了，原告滑摔后还差点把我拽摔倒了。之后原告就说：“腿疼”，我就租车将原告送到县医院进行诊治，因县医院有些设备不能使用，原告就没在此住院治疗，原告回家后第二天到双矿医院进行诊治，以后原告又到其他医院住院治疗我就没有陪同，原告受伤的过程就是这样。我认为，我与原告双方都有责任，我最多能承担50%的责任。另外，原告前期的住院医疗费人民币7000元是我结算支付的，后期原告住院治疗我又给付原告医疗费人民币20000元，原告所主张的医疗费总额包括我所给付的医疗费人民币20000元，上述两笔款项都应按照双方各自应承担的相应比例从赔偿款额中予以核算扣减。故我现在不同意原告的全部诉讼请求。被告中溢公司辩称，一、我中溢公司与原告段春喜、被告赵刚所形成的是承揽加工关系，没有与原告、被告赵刚形成雇佣关系，现原告依据雇佣关系向我中溢公司主张权利，诉讼请求应依法予以驳回。我中溢公司是粮食经销企业，进行粮食的烘干、经营等业务。原告、被告赵刚是我中溢公司附近村屯的农民，农闲时打工干零活，我中溢公司将往烘干塔上粮及出粮的工作承包给打工干零活的农民，干零活的负责人是汪某，我中溢公司按往烘干塔上粮及出粮的多少与汪某结算劳动报酬，汪某结算劳动报酬后再平均分配给当场干零活的人员。原告、被告赵刚及汪某、廖武强（以下简称为4人）等4人干零活的人员是从事上粮及出粮的装卸工作，与我中溢公司形成的是承揽加工关系，不是我中溢公司的雇员。事发当日，是原告、被告赵刚及汪某、廖武强等4人承包我中溢公司出粮工作，按照承包出粮的工作内容，原告、被告赵刚及汪某、廖武强等4人出完粮后，必须用苫布将出完的粮盖上，其4人出完粮后休息一会儿，4人分两伙在粮堆的两侧苫粮，原告与被告赵刚一伙负责在一侧苫粮，汪某与廖武强一伙在另一侧苫粮，原告与被告赵刚在去准备苫粮的途中，俩人边走边打闹，在俩人打闹过程中，原告受伤。我中溢公司与原告、被告赵刚没有形成雇佣关系，而是承揽加工关系，现原告依据雇佣关系向我中溢公司主张权利，诉讼请求应依法驳回；二、假设我中溢公司与原告、被告赵刚形成雇佣关系，原告不是在从事我中溢公司雇佣活动中受伤，我中溢公司对原告受伤无过错，我中溢公司也不应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称为《侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据上述规定，原告必须是从事我中溢公司劳务，因在从事我中溢公司劳务受伤的情况下，才能向我中溢公司主张承担侵权责任，而本案原告不是在从事我中溢公司劳务中受伤，也不是因我中溢公司劳务受伤，我中溢公司对原告受伤无任何过错，因此，我中溢公司不应承担原告受伤的赔偿责任，原告受伤是与另一被告赵刚打闹所造成，与我中溢公司无关，我中溢公司不应承担赔偿责任。综上所述，原告不应向我中溢公司主张权利，原告针对我中溢公司的诉讼请求应依法予以驳回。经审理查明，原告系集贤县集贤镇德胜村一组85号农民。被告赵刚系集贤县集贤镇务正村农民。被告中溢公司系于2017年3月15日注册成立，工商注册号为：230521100033803，统一社会信用代码（纳税人识别号）为：91230521MA199CCD16，类型为：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为：段春福，注册资本为：人民币120000元，营业期限为：长期，经营范围为：收购、经销、烘干、仓储：粮食；货物装卸、搬运服务；场地、仓库、库房出租；道路普通货物运转鹏；生产、销售：食用油、甜玉米。现被告中溢公司经营状态为存续。2018年秋收后出售、收购粮食时节，原告、被告赵刚及汪某、廖武强、李连玉、李连友等6人受雇到被告中溢公司打工，从事往烘干塔上粮、出粮及发干粮装车、卖粮车卸车、中溢公司收粮车卸车、天气不好时给干粮苫苫布的工作，汪某任负责人即队长，按计件计算工资，工资统一由汪某与被告中溢公司当日结算领取，由汪某向打工人员发放。约定：往烘干塔上粮为人民币1元/吨、发干粮装车为人民币2元/吨、卸中溢公司收粮车为人民币3元/吨、卸卖粮车为人民币4元/吨。原告、被告赵刚等6人与被告中溢公司双方均未有签订书面《劳动合同》和《劳务合同》。2018年11月8日，原告、被告赵刚及汪某、李连玉等人为被告中溢公司装车发运干粮。当日因降雪原告、被告赵刚及汪某、李连玉等人回屋内休息，休息一段时间后，18时许，原告与被告赵刚俩人一伙出去清扫被告中溢公司院内的粮食和给粮堆苫苫布，因原告在被告赵刚前面走，被告赵刚快走几步赶到原告身后用手拍原告后背一下“开玩笑”，并说“你等我一会儿”的瞬间，原告转身用双手把住被告赵刚的左右肩，随后被告赵刚也用双手把住原告的左右肩，进尔原告与被告赵刚二人发生相互厮扯闹着玩，厮扯过程中，被告赵刚过失将原告摔倒在地上，将原告致伤。原告伤后，当日被告赵刚租车将原告送到县医院进行诊治，被告赵刚为原告支付医疗门诊费人民币160元；2018年11月9日原告到双矿医院进行诊治，经诊断确诊为：右膝关节扭伤、右膝前交叉韧带断裂、髌骨内侧支持带损伤、右膝半月板损伤、右膝关节游离体，住院治疗3天，二级护理，普食，被告赵刚为原告支付医疗门诊费468元、住院期间医疗费1806.89元，合计人民币2274.89元，于2018年11月12日出院，出院情况是：“患者目前状态良好，生命体征平稳，右膝肿胀减轻，疼痛缓解，右下肢血运及感觉正常，右足趾功能正常。”出院医嘱是：“建议住院行手术处置。”；2018年11月12日原告到市医院进行诊治，经诊断确诊为：右膝前交叉韧带断裂、右膝外侧半月板损伤、右膝内侧副韧带损伤、右膝关节游离体、右腘静脉血栓形成，住院治疗15天，二级护理，普食，被告赵刚为原告支付医住院期间医疗费3268.05元，于2018年11月27日出院，出院时情况是：“患者无发热，精神体力好，饮食睡眠及二便正常。查：右膝关节仍有肿胀，较入院时缓解，髌骨内下方触痛显著，局部皮肤完整皮温正常，浮髌实验阴性，前抽屉实验阳性，右下肢无肿胀，无疼痛，皮温正常，右足背动脉搏动弱。右膝可轻微行屈伸膝活动。”出院医嘱是：“在上级医院行静脉植入滤器，待右腘静脉血栓形成情况稳定后择期行膝关节镜手术。不适随诊。”；2018年11月27日原告到佳木斯医院进行诊治，经诊断确诊为：右膝关节前交叉韧带损伤、肺栓塞、右下肢深静脉血栓形成，住院治疗16天，二级护理，普食，原告支付医住院期间医疗费70699.12元，于2018年12月13日出院，出院时情况是：“患者无任何不适主诉。查体：一般情况尚可，神志清醒，呼吸平稳，对答切题，口齿清晰，查体合作。全身皮肤粘膜无黄染，全身浅表淋巴结无肿大，颈软，无颈静脉充盈，无颈静脉怒张，气管居中，双侧甲状腺无肿大。胸廓正常，无肋间隙增宽，双肺叩诊清音，呼吸音清音，未闻及干湿啰音，未闻及哮鸣音，心界叩诊无扩大，节律齐，心音正常，无杂音。腹部平坦，无腹部压痛，无腹部反跳痛，肝脏未触及，脾脏未触及，颈静脉回流征阴性。脊柱正常，活动自如，右下肢小腿外固定架在位，活动受限，轻度肿胀；关节正常，左下肢无浮肿。处置：密切观察病情变化，给予抗凝、溶栓、去聚、降纤、活血对症治疗。患者及家属要求出院，去上级医院继续治疗其他疾病，遵其意愿。”出院医嘱是：“1.嘱病人定期（3—6个月）门诊复查肺动脉造影；2.系统口服利伐班药物至少6个月，每日1次，每次20ug；3.出院后3—6个月返院取出下腔静脉滤器；4.系统口服贝前列素钠，mg/次，每日2次；5.建议口服降肺动脉高压药物；血管外科不适随诊。”；2018年12月16日原告到市医院进行诊治，经诊断确诊为：右膝关节前十字韧带完全断裂（右膝关节前交叉韧带陈旧性断裂）、右髌骨陈旧性骨折、右膝关节内侧副韧带不完全断裂（陈旧性），住院治疗20天，二级护理，普食，原告支付包括病案复印费在内的医疗门诊费56元（41元+15元）、住院期间医疗费45929.11元，合计人民币45985.11元，于2019年1月5日出院，出院时情况是：“病人一般状态良好，饮食及二便正常，无发热，右膝关节支具固定可靠，切口愈合良好，已经拆线，现术后17天，要求出院。”出院医嘱是：“休息一个月，一个月复查，3周膝关节支具调整到30度功能练习，四周调整到50度功能练习，五周调整到70度，六周调整到90度，拆除支具，不适随诊。”；2019年2月27日原告到佳木斯医院进行诊治，经诊断确诊为：肺栓塞、右下肢深静脉血栓形成，住院治疗4天，二级护理，普食，原告支付住院期间医疗费人民币18266.92元，于2019年3月3日出院，出院时情况是：“患者自述穿刺点无疼痛，无发热，无恶心呕吐，食欲可，睡眠可，二便如常。查体：生命指征平稳，一般状况良好。神志清醒，呼吸平稳，查体合作。全身皮肤粘膜无黄染，全身浅表淋巴结无肿大。颈部辅料整洁在位，颈软，无颈静脉充盈，无颈静脉怒张，气管居中，双侧甲状腺无肿大。胸廓正常，无肋间隙增宽，双肺叩诊清音，呼吸音清音，未闻及干湿啰音，未闻及哮鸣音，心界叩诊无扩大，心率72次/分，节律齐，心音正常，无杂音。腹部平坦，无腹部压痛，无腹部反跳痛，肝脏未触及，脾脏未触及，颈静脉回流征阴性。脊柱正常，活动正常，四肢正常，关节正常，双下肢无浮肿。”出院医嘱是：“嘱患者出院后注意饮食及休息，门诊随诊，定期复查。”同时查明，2019年1月15日，原告依据其2018年11月27日至2018年12月13日在佳木斯医院住院治疗期间的出院医嘱，在佳木斯医院门诊购药支付医疗门诊费合计人民币805.20元（388.60元+23元+388.60元+5元）；此起纠纷发生后，原告于2018年12月6日12时许以其“2018年11月08日19时许，在集贤镇德胜村段春福的收粮点内被工友赵刚摔伤”电话向集贤县公安局集贤派出所（以下简称为集贤派出所）报警。2019年4月2日，集贤派出所委托集贤县公安局刑事技术大队（以下简称为刑事技术大队），对原告的损伤程度、伤残等级进行司法鉴定，当日刑事技术大队作出编号为：（黑集）公（刑技）鉴（法临）字[2019]31号集贤县公安局刑事技术大队鉴定书（以下简称为第31号鉴定意见），鉴定意见是：“1.段春喜损伤为轻伤一级。2.段春喜损伤为十级残。”2019年5月17日，集贤县公安局以本案“不构成犯罪”为由，向原告作出编号为：集公（集）不立字[2019]7号集贤县公安局不予立案通知书（以下简称为第7号不予立案通知书）。审理过程中，原告于2019年6月4日向本院提交书面申请对其自己的伤残等级、后续医疗费及康复费用、医疗终结期、护理期限进行司法鉴定，当日在本院组织原、被告双方质证原告提供到法庭的病案、第31号鉴定意见等鉴定所需相关证据时，因原告所提供的第31号鉴定意见中第2项已明确伤残等级为拾级残，而本次原告所申请的鉴定事项中还有伤残等级项目，所以，本院针对原告申请鉴定事项中的伤残等级向原告进行了书面释明，告知原告如果本次鉴定的伤残等级仍为拾级，该单项鉴定费用由其自负；因被告赵刚一方对原告住院治疗期间所治疗本次受伤的病症及用药情况提出异议，并称：原告在住院治疗期间，有治疗与本次受伤病症无关的用药情况。本院针对被告赵刚一方提出的异议内容，向被告赵刚一方进行了书面释明，告知被告赵刚一方对此均负有举证责任，对此应向本院提交书面申请对原告住院治疗期间是否有治疗与本次受伤病症无关用药情况等进行司法鉴定，并交纳鉴定费用。经本院释明告知后，被告赵刚一方自定期限，并保证在2019年6月10日17时前将对原告住院治疗期间是否有治疗与本次受伤病症无关用药情况等进行司法鉴定申请书提交到本院集贤人民法庭，并称逾期不提交司法鉴定申请书，按自愿放弃权利和举证不能处理。结果被告赵刚一方在自定的期限内未有向本院集贤人民法庭提交司法鉴定申请书。2019年6月18日，经双鸭山市中级人民法院司法技术室（以下简称为中院技术室）委托双鸭山市医程司法鉴定所（以下简称为双医程司鉴所），对原告的申请鉴定事项进行司法鉴定。双医程司鉴所于2019年7月4日作出编号为：双医程[2019]临司鉴字42号双鸭山市医程司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见是：“1、伤残等级：拾级伤残；2、后续医疗费及康复费用：不需要再治疗；3、医疗终结期：自评残前一日止；4、护理期限：自评残前一日止。”原告支付鉴定费人民币3000元。因此，原告以“起诉状中所诉的‘事实与理由’及第42号鉴定意见”为依据，请求法院按照原告变更后的诉讼请求依法判令：“1.被告赵刚、集贤县中溢粮油经销有限公司连带赔偿给原告段春喜医疗费135475.15元、药费2471.60元、误工费20359.60元{按照2019年7月4日双鸭山市医程司法鉴定所作出的双医程[2019]临司鉴字42号双鸭山市医程司法鉴定所司法鉴定意见书（以下简称为第42号鉴定意见）中第3项、2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中农、林、牧、渔业30926元/年计算得出的，30926元/年÷12个月×7.9个月}、护理费20359.60元（按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第4项、2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中农、林、牧、渔业30926元/年计算得出的，30926元/年÷12个月×7.9个月）、交通费174元（按3元/天×实际住院天数58天）、住院伙食补助费2900元（按50元/天×实际住院天数58天）、营养费2900元（按50元/天×实际住院天数58天）、残疾赔偿金27608元[按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第1项拾级伤残、年龄、受诉法院所在地上一年度即2018年黑龙江省农村居民人均纯收入（农村常住居民人均可支配收入）13804元/年计算得出的，13804元/年×20年×10%]、精神损害抚慰金5000元（按照2019年7月4日第42号鉴定意见中第1项拾级伤残计算得出的，5000元/级）、鉴定费3000元，合计人民币220247.95元；2.本案的全部诉讼费用由被告赵刚、集贤县中溢粮油经销有限公司负担。”另查明，受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资，即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业为人民币30926元/年、2577.17元/月、85.91元/日。受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入，即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入（农村居民人均纯收入）为人民币13804元/年。护理人员系原告之妻徐桂珍，系农业家庭户口。原告在住院治疗期间，被告赵刚共为原告支付医疗费合计人民币25702.94元（160元+468元+1806.89元+3268.05元+20000元）。鉴定伤残等级的单项鉴定费为人民币1000元。在开庭审理本案时，经当庭对原告起诉状和增加诉讼请求申请书中所主张的，被告赵刚、中溢公司答辩中所主张的及各自所提供到法庭和法院依职权所调取的证据进行质证，除上面所认定的有关本案事实外。原告、被告中溢公司对法院依职权调取的集贤县公安局集贤派出所在处理此起纠纷时形成的卷宗内（以下简称为集贤派出所卷宗）的集贤派出所与本案原告、被告赵刚所做的询问笔录内容均无异议。被告赵刚对集贤派出所卷宗内的集贤派出所与本案原告、被告赵刚所做的询问笔录内容均提出异议，并称：集贤派出所与原告、被告赵刚所做的询问笔录内容是不准确的，我当庭的答辩内容是属实的。但被告赵刚对此未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证；原告、被告赵刚、被告中溢公司对原告提供到法庭的双矿医院出具的原告在2018年11月9日13时32分至2018年11月12日16时住院病案（病案号为：00460104）材料内容、市医院出具的原告在2018年11月12日16时至2018年11月27日10时住院病案（病案号为：110872）材料内容、佳木斯医院出具的原告在2018年11月27日至2018年12月13日住院病案（病案号为：0788458）材料内容、市医院出具的原告在2018年12月16日17时至2019年1月5日7时住院病案（病案号为：113042）及病人住院费用清单材料内容、佳木斯医院出具的原告在2019年2月27日至2019年3月3日住院病案（病案号为：0788458）及病人住院费用清单材料内容、佳木斯医院出具的原告于2018年11月27日至2018年12月13日在佳木斯医院住院治疗期间的2018年12月13日黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币70699.12元、佳木斯医院出具的原告于2019年1月15日在佳木斯医院门诊检查购药的黑龙江省医疗门诊费票据4张合计金额为人民币805.20元（388.60元+23元+388.60元+5元）、市医院出具的原告于2018年12月16日17时至2019年1月5日7时在市医院住院治疗期间的2019年1月9日黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币45929.11元、市医院出具的原告于2019年1月18日在市医院病案复印室复印病案的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币41元、市医院出具的原告于2019年1月22日在市医院病案复印室复印病案的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币15元、佳木斯医院出具的原告于2019年2月27日至2019年3月3日在佳木斯医院住院治疗期间的2019年3月4日黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币18266.92元、2018年11月14日县医院医务科为原告出具的《工伤职工转诊、转院审批表》材料内容、2018年12月4日集贤县社会医疗保险局为原告出具的《集贤县城乡居民医疗保险转诊单》材料内容、2019年2月28日集贤县社会医疗保险局为原告出具的《集贤县社会医疗保险局转诊单》材料内容、2018年12月13日佳木斯医院为原告出具的医疗证明书材料内容、2019年1月5日市医院为原告出具的诊断书材料内容、2019年3月3日佳木斯医院为原告出具的医疗证明书材料内容、2019年4月2日刑事技术大队作出的第31号鉴定意见{即集公（法）鉴通字[2019]31号集贤县公安局鉴定意见通知书}材料内容、2019年7月4日双医程司鉴所作出的第42号鉴定意见材料内容、2019年6月18日双医程司鉴所出具的黑龙江增值税普通发票（鉴定费）均无异议；经当庭对原告起诉状、增加诉讼请求申请书所主张的医疗费、药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的计算根据、标准、方法及数额进行质证，被告赵刚、中溢公司对原告所主张的医疗费135475.15元、药费2471.60元，合计人民币137946.75元（135475.15元+2471.60元）是根据所提供到法庭的票据实际支出计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并均称：原告所计算的医疗费、药费数额不准确，比原告提供到法庭的票据上合计数额多，应以庭审质证时原告提供到法庭的医疗费、药费票据上合计数额为准。经当庭对被告赵刚、中溢公司关于医疗费、药费的异议理由进行质证，原告对被告赵刚、中溢公司关于医疗费、药费的异议理由及主张均无异议，并同意医疗费、药费以庭审质证时其所提供到法庭的医疗费、药费票据上合计数额为准。被告赵刚、中溢公司对原告所主张的营养费人民币2900元（50元/天×58天）是根据实际住院天数58天、按人民币50元/天计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并均称：原告住院治疗期间的病案中长期医嘱单中均记载的是：普食，而根本没有记载的是：流食、半流食、软食或加强营养的要求，不应当有营养费，故不同意原告的该项主张。经当庭对被告赵刚、中溢公司的上述异议理由及主张进行质证，原告对被告赵刚、中溢公司关于营养费的异议理由及主张均无异议，并同意自愿放弃营养费的主张。被告赵刚对原告所主张的精神损害抚慰金人民币5000元根据相关法律规定计算得出的计算根据、标准、方法及数额提出异议，并称：不同意给付原告精神损害抚慰金。经当庭对被告赵刚关于精神损害抚慰金的主张进行质证，原告与被告赵刚对此未有达成一致性意见，仍坚持各自的主张。被告中溢公司对原告所主张的精神损害抚慰金人民币5000元是根据相关法律规定计算得出的计算根据、标准、方法及数额无异议。被告赵刚、中溢公司对原告所主张的误工费人民币20359.60元（30926元/年÷12个月×7.9个月）是根据第42号鉴定意见中第3项、参照2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年计算得出的，护理费人民币20359.60元（30926元/年÷12个月×7.9个月）是根据第42号鉴定意见中第4项、参照2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年计算得出的，交通费人民币174元（3元/天×58天）是根据实际住院天数58天、按人民币3元/天计算得出的，住院伙食补助费人民币2900元(50元/天×58天）是根据实际住院天数58天、按人民币50元/天计算得出的，残疾赔偿金人民币27608元（13804元/年×20年×10%）是根据原告的户籍户别、年龄、第42号鉴定意见中第1项伤残等级、按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入（农村居民人均纯收入）人民币13804元/年计算得出的，鉴定费人民币3000元是根据实际支出数额计算得出的以上计算根据、标准、方法及数额均无异议；原告、被告中溢公司对被告赵刚提供到法庭的县医院出具的原告于2018年11月8日在县医院门诊治疗的2018年11月8日黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币160元、双矿医院出具的原告于2018年11月9日13时32分至2018年11月12日16时在双矿医院住院治疗期间的2018年11月9日医疗门诊费收款凭证金额为人民币468元和2018年11月13日黑龙江增值税普通发票（医疗住院费票据）金额为人民币1806.89元、市医院出具的原告于2018年11月12日16时至2018年11月27日10时在市医院住院治疗期间的2018年11月29日黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币3268.05元均无异议；原告、被告赵刚、中溢公司对被告中溢公司提供的证人汪某当庭作证内容均无异议；经当庭对被告赵刚答辩中的内容及主张进行质证，原告对此均提出异议，并称：被告赵刚的答辩中内容不是事实，而是我在前面走，被告赵刚在我后面用双手托我的裆部将我托起近70厘米高将我摔倒了，并且被告赵刚还压在我身上，造成我受伤的，所以，我不同意被告赵刚关于过错责任划分的主张，我认为我没有责任，我仍坚持原主张。另外，被告赵刚为我支付住院期间的医疗费是事实，我主张的医疗费还包括被告赵刚支付给我的人民币20000元。经当庭对原告关于被告赵刚答辩中的内容及主张的异议理由进行质证，原告、被告赵刚除了各自在起诉状中、答辩中所称的及陈述理由外，均再未举出相应有效的证据加以证明，且也均再未申请继续举证；经当庭对被告中溢公司答辩状中的内容及主张进行质证，原告对此均无异议，并称：至于被告中溢公司是否应当承担责任由法院裁决；经当庭对被告中溢公司答辩状中的内容及主张进行质证，被告赵刚对此均提出异议，并称：我不同意被告中溢公司答辩状中的内容及主张，一共是6人而不是4人，这6人分别是原告、被告赵刚及汪某、廖武强、李连玉、李连友，都是被告中溢公司雇佣的，被告中溢公司应当承担责任。另外，原告所称的受伤经过不属实，我所称的是属实的。经当庭对被告赵刚关于被告中溢公司答辩状中的内容及主张的异议理由进行质证，被告赵刚除了在答辩中所称的及陈述理由外，再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证；经当庭对被告赵刚答辩中的内容及主张进行质证，被告中溢公司对此均提出异议，并称：我方不同意被告赵刚答辩中的内容及主张，理由是：一、我方与原告、被告赵刚所形成的是承揽加工关系，而不是雇佣关系。二、原告、被告赵刚及汪某、廖武强等4人是在屋里休息之后，出去苫粮的途中原告与被告赵刚之间打闹造成原告受伤的，具体打闹原因我方不清楚。经当庭对被告中溢公司关于被告赵刚答辩中的内容及主张的异议理由进行质证，被告赵刚除了在答辩中所称的及陈述理由外，再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。以上事实的认定，均有起诉状，增加诉讼请求申请书，答辩状，原告提供的证据，被告赵刚提供的证据，被告中溢公司提供的证人，法院依职权调取的证据及开庭笔录在卷佐证，且经当庭质证，足以采信。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”第二款规定：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，虽然雇主是被告中溢公司、雇员是原告和被告赵刚，但原告所受到的损害，不是在为被告中溢公司“从事雇佣活动”中所受到的损害，而是在原告和被告赵刚俩人一伙出去清扫被告中溢公司院内的粮食和给粮堆苫苫布“从事雇佣活动”之前，因原告在被告赵刚前面走，被告赵刚快走几步赶到原告身后用手拍原告后背一下“开玩笑”，并称“你等我一会儿”的瞬间，原告转身用双手把住被告赵刚的左右肩，随后被告赵刚也用双手把住原告的左右肩，进尔原告与被告赵刚二人发生相互厮扯闹着玩，厮扯过程中，被告赵刚过失将原告摔倒在地上，将原告致伤的。据此，依据上述相关法律规定，被告中溢公司对原告的各项损失，依法不应当承担赔偿责任或连带赔偿责任，原告的各项损失依法应当由被告赵刚按照责任比例承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，是在原告和被告赵刚俩人一伙出去清扫被告中溢公司院内的粮食和给粮堆苫苫布“从事雇佣活动”之前，因原告在被告赵刚前面走，被告赵刚快走几步赶到原告身后用手拍原告后背一下“开玩笑”，并称“你等我一会儿”的瞬间，原告转身用双手把住被告赵刚的左右肩，随后被告赵刚也用双手把住原告的左右肩，进尔原告与被告赵刚二人发生相互厮扯闹着玩，厮扯过程中，被告赵刚过失将原告摔倒在地上，将原告致伤，造成原告住院治疗的后果。在此过程中，原告在被告赵刚前面正常前行时，被告赵刚用手拍原告后背一下，并称“你等我一会儿”的瞬间，原告本应持冷静态度妥善应对，而原告却转身用双手把住被告赵刚的左右肩，引起被告赵刚也用双手把住原告的左右肩，进尔发生双方互相厮扯闹着玩，导致自身受伤结果发生的行为，原告身为被动方，存在一定的过错，应当承担一定的责任。被告赵刚身为主动方，对过失造成原告的人身损害结果发生，也应当承担一定的责任。鉴于本案原告、被告赵刚均有一定的过错，考虑原告先是被动方、被告赵刚先是主动方，没有被告赵刚的先行行为，不可能导致本案的损害结果发生，结合本案的具体情况，酌情确定由本案原告按照40%的比例承担责任、本案被告赵刚按照60%的比例承担赔偿责任较为适宜。据此，原告合理的诉讼请求，均应当予以支持。虽然被告赵刚一方在2019年6月4日在本案庭前会议质证原告所提供到庭鉴定所需要的相关证据时，对原告住院治疗期间所治疗本次受伤的病症及用药情况提出异议，并称：原告在住院治疗期间，有治疗与本次受伤病症无关的用药情况等。但被告赵刚一方在本院针对其所称的于当日向其书面释明，告知被告赵刚一方对此均负有举证责任，对此应向本院提交书面申请对原告住院治疗期间是否有治疗与本次受伤病症无关用药情况等进行司法鉴定，并交纳鉴定费用后，被告赵刚一方自定期限，并保证在2019年6月10日17时前将对原告住院治疗期间是否有治疗与本次受伤病症无关用药情况等的司法鉴定申请书提交到本院集贤人民法庭，并称逾期不提交司法鉴定申请书，按自愿放弃权利和举证不能处理。结果被告赵刚一方在自定的期限内未有向本院集贤人民法庭提交到司法鉴定申请书。据此，对被告赵刚一方所称的主张，应按自愿放弃权利和举证不能处理，应不予以采信和采纳；基于上述事实，鉴于在开庭审理本案时，被告赵刚、中溢公司对原告起诉状和增加诉讼请求申请书中所主张的医疗费人民币137946.75元（135475.15元+2471.60元）的数额均提出异议，并均主张应以庭审质证时原告所提供到法庭的医疗费、药费票据上的数额合计数额为准，原告亦同意被告赵刚、中溢公司的该项主张，且被告赵刚、中溢公司又对原告所提供到法庭的医疗费、药费票据及其上的数额均无异议，同时又系当事人的真实意思表示，又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许。据此，原告所主张的医疗费数额应以原告所提供到法庭的医疗费、药费票据上的数额为计算依据，即原告所主张的医疗费合计人民币135756.35元（70699.12元+388.60元+23元+388.60元+5元+45929.11元+41元+15元+18266.92元）应予以确认、支持；关于被告赵刚、中溢公司所提出的不同意原告所主张的营养费的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，因原告自愿放弃营养费的主张，系其本人的真实意思表示，本院应予以准许；关于被告赵刚所提出的不同意原告所主张的精神损害抚慰金的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，依据《人身损害赔偿案件司法解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称为《民事侵权精神损害赔偿司法解释》）第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第九条规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神损害抚慰金。”第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情况；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”第二款规定：“法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”相关法律规定，赔偿权利人要求赔偿义务人在支付残疾赔偿金的同时，还有权根据《民事侵权精神损害赔偿司法解释》第十条的规定区别公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级的等不同情况予以确定。本案中，根据原告与被告赵刚双方各自的过错程度，已确定由本案原告按照40%的比例承担责任、本案被告赵刚按照60%的比例承担赔偿责任较为适宜，且原告受伤时伤情较重、经司法鉴定又为拾级伤残的后果，据此，依据相关法律规定，原告所主张的精神损害抚慰金以支持人民币3000元为宜。因被告赵刚对原告所主张的精神损害抚慰金的异议之辩理由，举证不能，无法确认，故对被告赵刚的该项主张不予以采信和采纳；关于原告所主张的鉴定费人民币3000元之项，虽然在开庭审理本案时，被告赵刚、中溢公司对此均无异议，但在2019年6月4日在本案庭前会议质证原告所提供到法庭鉴定所需的相关证据时，被告赵刚、中溢公司对原告所提供的2019年4月2日刑事技术大队所作出的第31号鉴定意见“1.段春喜损伤为轻伤一级。2.段春喜损伤为十级残。”内容均无异议，而原告在诉讼中申请司法鉴定时，又申请对自己的伤残等级进行重新鉴定，本院针对此于当日向其书面释明，告知原告若重新鉴定意见仍为“十级伤残”的话，该项鉴定费用应由其自行承担的情况下，原告仍坚持对该项进行重新鉴定。结果2019年7月4日双医程司鉴所所作出的第42号鉴定意见中第1项仍为“拾级伤残”，与第31号鉴定意见中的伤残等级是一致的，其伤残等级的单项鉴定费是人民币1000元，据此，原告所主张的鉴定费中的伤残等级单项鉴定费人民币1000元属于不合理的支出范围，应不予以支持，应由原告自负，余下的鉴定费人民币2000元（3000元-1000元）应予以支持；鉴于被告赵刚、中溢公司对原告所主张的误工费人民币20359.60元（30926元/年÷12个月×7.9个月）、护理费人民币20359.60元（30926元/年÷12个月×7.9个月）、交通费人民币174元（3元/天×58天）、住院伙食补助费人民币2900元（50元/天×58天）、残疾赔偿金人民币27608元（13804元/年×20年×10%）的计算根据、标准、方法及数额均无异议，且系当事人的真实意思表示、又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许。据此，原告的5项主张，均应予以支持；上述总计人民币212157.55元（医疗费135756.35元+误工费20359.60元+护理费20359.60元+交通费174元+住院伙食补助费2900元+残疾赔偿金27608元+精神损害抚慰金3000元+鉴定费2000元）。鉴于在开庭审理本案时，原告、被告中溢公司对被告赵刚所主张的在原告住院治疗期间其为原告所支付的医疗费向法庭提供的医疗费票据及其上的数额、另外又给付原告现金的数额均无异议，据此，被告赵刚所主张的在原告住院治疗期间其为原告所支付的医疗费合计人民币25702.94元（160元+468元+1806.89元+3268.05元+2000元）应予以确认、支持。同时，被告赵刚所称的关于为其原告所支付的医疗费应根据原告与被告赵刚各自的过错程度，在本案中一并裁决予以扣减、返还冲减赔偿款的主张，符合相关法律规定，于法有据，应予以支持。据此，被告赵刚应按照责任比例赔偿给原告医疗费135756.35元、误工费20359.60元、护理费20359.60元、交通费174元、住院伙食补助费2900元、残疾赔偿金27608元、鉴定费2000元，合计人民币209157.55元的60%即人民币125494.53元、精神损害抚慰金3000元，共计人民币128494.53元（125494.53+3000元），扣减原告应按照责任比例给付被告赵刚为其所支付的医疗费人民币5702.94元（160元+468元+1806.89元+3268.05元）的40%即人民币2281.18元、被告赵刚已支付的人民币20000元，合计人民币22281.18元（2281.18元+20000元），被告赵刚仍应赔偿给原告人民币106213.35元（128494.53元-22281.18元）。原告起诉状和增加诉讼请求申请书中的其他主张、被告赵刚答辩中的其他主张，在开庭审理本案时，原告、被告赵刚均举证不能，无法确认，故均不予以采信和采纳。综上所述，故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第三条，第六条第一款，第十五条第一款第（六）项，第十六条，第二十六条，《最高人民法院》第九条，第十一条第一款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条，第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条，第一百零八条之规定，判决如下：被告赵刚赔偿给原告段春喜医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计人民币106213.35元，此款待本判决发生法律效力之日起5日内给付完毕；二、驳回原告段春喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1601.24元（原告已预交)，由原告段春喜负担人民币570.17元，由被告赵刚负担人民币1031.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审 判 长  宋德富人民陪审员  王天奇人民陪审员  张立平二〇二〇年四月二十四日书 记 员  韩 珏