福建省罗源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0123刑初6号 公诉机关福建省罗源县人民检察院。 被告人黄德祥，男，1978年10月26日出生于福建省罗源县，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省罗源县。因吸毒于2016年3月1日被罗源县公安局处以行政拘留15日。因涉嫌开设赌场罪于2018年11月19日被罗源县公安局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。 辩护人谢晓薇，福建宽达律师事务所律师。 罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉[2019]289号起诉书指控被告人黄德祥犯赌博罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员章学娟、检察官助理赵燕玲出庭支持公诉，被告人黄德祥及其辩护人谢晓薇到庭参加诉讼。期间，检察机关变更了部分指控事实。现已审理终结。 罗源县人民检察院指控，2015年6月至2016年2月期间，被告人黄德样以营利为目的，利用六合彩开奖信息获取赔率的方式，通过手机短信收受叶某1、叶某2、姚某某、李某某等人六合彩投注共计83期，收取投注金额为167926元，非法获利62636元。被告人黄德祥于2018年11月19日主动到罗源县公安局投案，到案后供述了部分罪行。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人黄德祥以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖信息进行非法揽注猜码牟利，与参赌者进行竞猜对赌，参赌人员达3人以上，赌资数额累计达167926元，非法获利62636元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。其主动投案并如实供述部分罪行，系部分坦白，可以酌情从轻处罚。 被告人黄德祥对起诉书指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人属于自首，并且在自首后认罪认罚，请求从轻处罚；被告人收取投注时间短，涉案时间较早，情节较轻，事后没有再犯，社会危害较小；被告人虽有劣迹，但时隔较远，其收入系家中唯一经济来源，子女尚在小学就读，妻子是家庭主妇，对其适用缓刑有益于照顾家庭，也没有重大不良社会影响。被告人涉案金额存疑。 经审理查明： 2015年6月4日至2016年2月27日，被告人黄德样以营利为目的，利用香港六合彩开奖信息获取赔率的方式，通过手机短信接受叶某2、李朝蛋、叶某1、姚某某等人投注167926元，获利62636元。其中，向叶某2收注3次，金额12500元，获利12500元；向姚某某收注3次，金额3456元，获利3456元；向李某某收注43次，金额121820元，获利51730元；向叶某1收注35次，金额30150元，亏损2100元。 被告人黄德祥于2018年11月19日到罗源县公安局投案，到案后供述了部分罪行(在第一次庭审后才供述了向李朝蛋收注及获利情况)。 上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明： 1.证人叶某1的证言，证实她与黄德祥是同村的，2015年6月至2016年2月，她有用自己的130××××6789的手机号码向黄德祥138××××9829手机号码进行短信投注六合彩，参与者买中特码的，会得到1比43的赔款。她向黄德祥押注34次，输了7000多元。押注及中奖的钱，有的是当面通过现金结算，有的通过她的建设银行卡结算。 2.证人叶某2的证言及辨认笔录，证实他与黄德祥认识十几年了。2015年2月至2016年6月，他有用自己的159××××6555的手机号码向黄德祥138××××9829手机号码进行短信投注六合彩，参与者买中特码的，会得到1比43的赔款。她向黄德祥押注3次，共计12500元，都是输钱。押注及中奖的钱，有的是当面通过现金结算，有的通过她的建设银行卡结算。 3.2015年六合彩开奖记录，证实2015年六合彩每期开彩生肖及号码情况 4.李某某身份信息情况，证实李某某基本情况及联系手机号为139××××9288。 5.手机信息记录，证实2015年6月4日至2016年2月27日手机号为138××××9829分别接收手机号码为130××××6789、159××××6555、135××××7880、139××××9288、138××××0288的投注六合彩短信记录 6.银行存款、交易明细帐材料，证实黄德祥、张某某(黄德祥妻子)名下账户自2015年5月1日至2016年3月31日的交易明细。 7.福建德健会计师事务所有限公司德健专审字（2020）第72号司法鉴证专项审核报告，证实2015年6月4日至2016年2月27日，黄德祥接受叶某2、李某某、叶某1、姚某某、六合彩次数、押注金额、中奖金额、输赢及向于孙言投注等情况。其中，黄德祥向叶某2收注总计3次，收注金额12500元，获利12500元；向姚某某收注总计3次，收注金额3456元，获利3456元；向李某某收注总计43次，收注金额121820元，获利51730元；向叶某1收注总计35次，收注金额30150元，亏损2100元。向于孙言投注19290元，亏损2950元。即被告人黄德祥共接受投注金额为167926元，获利62636元。 8.被告人黄德祥的供述，证实2015年6月至2016年2月期间，他有接受叶某1、叶某2、姚某某六合彩投注。叶某1、叶某2、姚某某等人都是通过手机发短信到他138××××9829手机上进行投注。叶某1手机号130××××6789，叶某2手机号为159××××6555，姚某某手机号码135××××7880。输赢有的通过现金结算，有的通过银行卡结算（建设银行卡号6236.6818.2000.3664.795）。六合彩就是和香港六合彩一样，从数字1至49这49个数字中选出一个中奖号码为特码，如果参与者花钱买中特码，会得到1比43的赔款。对于接受李某某投注一节在第一次开庭前拒不供认。在第一庭审后才供述了接受李某某投注的犯罪事实。 认定全案事实还有以下证据： 1.省内嫌疑人身份证明，证实被告人黄德祥的基本情况。 2.到案经过，证实2018年11月19日，被告人黄德祥到罗源县公安局城关派出所投案。 3.违法犯罪经历查询、行政处罚决定书，证实被告人黄德祥因吸毒于2016年3月1日被罗源县公安局处以行政拘留十五日。 以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。 本院认为，被告人黄德祥以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖信息进行非法揽注，与参赌者进行对猜牟利，参赌人员达3人以上，赌资数额累计达人民币167926元，抽头渔利62636元，扰乱社会管理秩序，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人坦白认罪，依法可以从轻处罚；被告人有吸毒劣迹，可酌情从重处罚。被告人虽系投案，但在侦查、审查起诉阶段只供述了部分犯罪事实，对主要犯罪事实在本院审理阶段才作了供述，不符合自首的相关规定；被告人的涉案金额是有资质的机构在侦查机关调查提供的相关证据基础上作出的。故辩护人关于被告人系自首、涉案金额存疑的意见不予采纳，对于辩护人提出的其他从轻处罚的意见予以采纳。综上，对被告人从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人黄德祥犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 二、追缴被告人黄德祥的违法所得人民币六万二千六百三十六元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 余 安 人民陪审员 林 芳 人民陪审员 卓璐琳 二〇二〇年四月三十日 书 记 员 陈 怡 附： 《中华人民共和国刑法》相关条款 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。