河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终492号上诉人(原审原告)：赵爱珍，女，1973年3月25日出生，汉族，农民，住范县。委托诉讼代理人：彭皖江，河南晖特律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鑫鑫，河南晖特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:杨集乡唐梁庄村卫生室,住所地:范县杨集乡唐梁庄村。负责人:房淑艳。被上诉人（原审被告）:唐启兵,男,1981年6月15日出生,汉族,住河南省范县。委托诉讼代理人:程伟东,河南振鹭律师事务所律师。委托诉讼代理人:董存龙（实习），河南振鹭律师事务所律师。上诉人赵爱珍因与被上诉人范县杨集乡唐梁庄卫生室（以下简称唐梁庄卫生室）、唐启兵医疗损害责任纠纷一案，不服河南省范县人民法院（2019）豫0926民初2116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵爱珍上诉请求：请求撤销河南省范县人民法院(2019）豫0926民初2116号民事判决，依法改判支持赵爱珍诉讼请求。事实和理由：1.一审法院事实认定不清,适用法律错误。根据《侵权责任法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》等相关法律规定,本案应适用过错推定原则。一是根据《关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》,唐启兵按摩行为是医疗活动。依据《医疗机构管理条例》规定,任何单位或者个人,未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。医疗机构必须将《医疗机构执业许可证》、诊疗科目、诊疗时间和收费标准悬挂于明显处所。医疗机构必须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动。一审中唐启兵并未要求赵爱珍提供其具有按摩资质的文件及许可证。二是赵爱珍作为医疗机构及医务人员,应依法书写并提供病历。××管理规定》,医疗机构应当建立健全病历管理制度,设置病案管理部门或者配备专(兼)职人员,负责病历和病案的管理工作。医务人员应当按照《病历书写基本规范》、《中医病历书写基本规范》等要求书写病历。三是就诊时唐启兵并未向赵爱珍做任何检查的情况下,直接认定为落枕,并对其进行推拿诊疗,并未制作任何形式的病历,该行为违反诊疗规范的规定。唐启兵事后向法庭提交的处方明显造假，赵爱珍也并未按照出具的××处方”向唐启兵拿药。四是赵爱珍在按摩期间及按摩后,曾经多次告知唐启兵身体异常状况。但是唐启兵不仅没有采取救治措施,反而告知属于正常反应，最后造成赵爱珍身体出现半瘫状况。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》,因医疗行为引起侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。赵爱珍提供的洛阳正骨医院住院病历能证明其损害事实，且赵爱珍申请法庭选择鉴定机构对伤情进行鉴定,一审法院未予准许。2.一审法院部分事实认定错误,赵爱珍损害结果与唐启兵诊疗行为具有因果关系。结合庭审陈述,赵爱珍在唐启兵按摩前,曾经到顺宇医院进行检查，但是检查结果及医生医嘱均表明并无大碍。2019年10月12日在赵爱珍处按摩后身体出现半瘫症状。赵爱珍因疼痛难忍便在顺宇医院拍片检查,顺宇医院王乃朝大夫告知其必须进行手术治疗。故赵爱珍庭审时提供的证据进一步能证明其损伤与按摩行为具有因果关系。一审法院仅以赵爱珍提供顺宇医院病历认定其在其他医院治疗过颈部不适的疾病,忽视了就诊时间顺序。3.一审时赵爱珍向一审法院提交了关于其申请伤残等级鉴定充分必要性的说明，在该说明中提出本案适用过错推定原则，民事赔偿诉讼请求应当由明确的赔偿请求及依据，所以就赵爱珍伤残等级护理期、营养期、误工期等项目申请鉴定。但一审法院没有支持。综上,请二审法院查明案件事实,依法改判支持赵爱珍诉讼请求。唐梁庄卫生室、唐启兵辩称，赵爱珍本身就存在××，虽在唐梁庄卫生室、唐启兵处进行了诊疗，但并没有任何证据能够证明唐启兵行为对其造成的损害，如果因为赵爱珍在诊疗过程中受到损害，那么被上诉人承担的损害赔偿责任，应该与被上诉人或其医务人员的医疗过失行为，对损害后果的作用相当，因此判断原因力比例和过错参与程度是确定唐梁庄卫生室、唐启兵在多大范围内承担民事责任的基础，其只有在具有违法医疗行为与赵爱珍人身损害之间具有因果关系的情况下，才对其医疗违法行为负有损害赔偿责任，但是赵爱珍并没有充足的证据，证明唐启兵的医疗行为存在过错，因此在赵爱珍不要求因果关系鉴定的情况下，一审判决适用法律正确，请求驳回上诉请求。赵爱珍向一审法院起诉请求：请求法院依法判决唐梁庄卫生室、唐启兵向赵爱珍支付诊疗费等损失暂计10000元（等伤残鉴定结果出来后另行追加）。一审法院认定事实：根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2018年10月12日，赵爱珍因颈椎不适前往唐梁庄卫生室、唐启兵处治疗，其认定赵爱珍病情为落枕，对赵爱珍颈部进行了4次按压。治疗开始时，赵爱珍身体出现不适并告知唐梁庄卫生室、唐启兵，但唐梁庄卫生室、唐启兵告知赵爱珍属于正常反应，诊疗结束后几个小时，赵爱珍颈部疼痛加重，并伴有肢体麻木无力，无法动弹。赵爱珍于2018年10月13日在河南省洛阳正骨医院住院治疗，××，共住院11天。一审法院认为，本案是医疗损害责任纠纷案件。医疗损害责任是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中因过错造成患者损害，所应当依法承担的损害赔偿责任。可见，医疗损害责任的构成要件有四个：一是医疗机构和医务人员的诊疗行为；二是患者的损害；三是诊疗行为与损害后果之间的因果关系；四是医务人员存在过错。本案中，唐梁庄卫生室、唐启兵向赵爱珍提供了诊疗行为，故赵爱珍作为患者还需对其损害后果、医务人员存在过错以及过错与损害后果之间存在因果关系负相应的举证责任。第一，关于唐梁庄卫生室、唐启兵诊疗行为是否存在过错及诊疗行为与损害后果之间因果关系的问题。从赵爱珍庭审陈述可知，赵爱珍在到唐梁庄卫生室、唐启兵处就医前就已经在其他医院治疗过颈部不适的疾病。赵爱珍主张唐梁庄卫生室、唐启兵的诊疗行为存在过错并造成赵爱珍损害后果，但未能提供证据予以证明。在一审法院释明如不进行医疗损害因果鉴定，要承担相应诉讼风险的情况下，赵爱珍明确表示不进行医疗损害因果鉴定，赵爱珍应当承担举证不能的不利后果。第二，关于赵爱珍请求的赔偿数额的问题。赵爱珍要求唐梁庄卫生室、唐启兵赔偿10000元，赵爱珍并未提交医疗费票据，并没有证据予以证明。综上，赵爱珍认为现有证据即可确认唐梁庄卫生室、唐启兵存在过错行为，其理由和事实依据尚不充分，一审法院不予采信。赵爱珍在本案中的诉讼请求，没有事实和法律依据，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回赵爱珍的诉讼请求。案件受理费50元，由赵爱珍负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案的争议焦点为：唐梁庄卫生室是否应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定:××患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。”从该规定可以看出,医疗损害侵权责任的构成要件有四个:一是医疗机构和医务人员的诊疗行为,二是患者的损害,三是诊疗行为与损害后果之间的因果关系,四是医务人员存在过错。同时,该规定实行的是过错责任原则,××患者举证证明医务人员的诊疗行为存在过错并且过错与损害存在因果关系。本案中,赵爱珍主张唐梁庄卫生室、唐启兵在诊疗过程中未按《医疗机构病历管理规定》为赵爱珍制作病历为由,认定唐梁庄卫生室、唐启兵的诊疗活动存在瑕疵,但本院认为赵爱珍并未举证证明其损害与唐梁庄卫生室、唐启兵的诊疗活动行为之间存在因果关系。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款××当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”的规定,赵爱珍对其主张应承担举证不能的责任,一审法院驳回赵爱珍的诉讼请求并无不当。综上所述，赵爱珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由赵爱珍负担。本判决为终审判决。审判长  崔树峰审判员  李瑞玲审判员  王利霞二〇二〇年四月三十日书记员  王利丽