东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0502民初280号原告：山东科瑞油田服务集团股份有限公司。住所地：东营区南二路胜利工业园9号路。统一社会信用代码：91370500780775068R。法定代表人：吕斌昌，董事长。委托诉讼代理人：孙洋洋，男，1991年2月26日出生，汉族，山东科瑞油田服务集团股份有限公司职工，住。被告：江苏博鹏重工机械有限公司。住所地：灌云县经济开发区孙滕路20号。统一社会信用代码：91320723572617487G。法定代表人：袁博，总经理。委托诉讼代理人：李克卫，江苏震云律师事务所律师。原告山东科瑞油田服务集团股份有限公司（以下简称科瑞公司）与被告江苏博鹏重工机械有限公司（以下简称博鹏公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科瑞公司的委托诉讼代理人孙洋洋，被告博鹏公司的委托诉讼代理人李克卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科瑞公司向本院提出诉讼请求：1、博鹏公司返还科瑞公司质保金51055元；2、博鹏公司支付科瑞公司逾期发货违约金102110元；3、博鹏公司支付因包装质量不符合要求产生的重新包装费用4950元；4、博鹏公司承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费、律师费及原告因本案支出的其他费用。事实和理由：科瑞公司与博鹏公司于2019年3月1日签订《采购合同》。2019年8月29日双方签订《变更合同》，对合同总金额和合同的税率做出变更，其他未变更部分仍有《采购合同》约定为准。《采购合同》约定质保期1年，质保期内实行三包，自双方验收交付货物之日起计算。合同约定留货款的10%作为质保金，质保期内标的物无质量问题，质保期满后买受人支付质保金；其中违约责任条款约定如果出卖人逾期交货超过两周以上的，买受人有权解除合同，出卖人除退还买受人已付款项外，还应支付相应的违约金，违约金最高为相应合同总价款的20%；合同技术协议中约定包装需符合国际长途运输要求。2019年4月12日，双方通过电子邮件对图纸进行了确认，于2019年5月10日最终确认。根据《采购合同》的约定，博鹏公司应于2019年7月25日交付货物，但博鹏公司未及时交货，且于2019年11月2日未经科瑞公司同意擅自变更交货条件，要求发货前必须交纳质保金。科瑞公司因项目进度及工期原因，将质保金51055元支付给博鹏公司，博鹏公司于2019年11月8日发货。博鹏公司逾期交货已构成违约，按约定应支付违约金102110元。另因设备需出口，博鹏公司采用的包装不符合海运要求，科瑞公司又进行包装产生费用4950元。综上，请求法院支持科瑞公司的诉讼请求。博鹏公司辩称，1、本案不是买卖合同纠纷，而应为加工定作合同关系。2、科瑞公司要求返还质保金与事实不符，虽然在采购合同中约定10%的质保金，但后来经双方协商一致，科瑞公司已放弃了质保金权利并已支付。3、科瑞公司主张违约金明显与事实不符，因科瑞公司对原有的设备进行变更，并于2019年7月26日通过电子邮件形式向博鹏公司提出对原设计进行变更，双方于2019年8月29日通过电子邮件达成书面变更协议，由此可见导致合同约定的交货时间不能正常履行，这是由于科瑞公司提出的变更要求导致的，不属于博鹏公司违约履行；另外科瑞公司改变了原来合同中约定的交货地点由原来的青岛港变更为天津港，这也是导致货物交付延长的因素之一，且根据采购合同约定，货物的验收的地点为博鹏公司，科瑞公司在2019年11月7日才出具书面的验收意见，这也是导致货物延期交付的重要原因。4、科瑞公司主张包装质量不符合，要求支付重新包装的费用，因本案中货物至验收合格后，风险转移买受人，因此验收以后发生的包装损失风险以及货物的损失风险都与博鹏公司无关。综上所述，科瑞公司的诉求违背事实和法律，请求驳回科瑞公司的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求及争议提供了证据，本院组织当事人对证据进行质证。本院经审理认定事实如下：2019年3月1日，博鹏公司与科瑞公司签订《采购合同》，约定买受人科瑞公司向出卖人博鹏公司采购润滑油罐、废油罐、仪表气缓冲罐、空气缓冲罐、氮气缓冲罐等设备；质量标准及要求为：合同项下的产品应符合ASME标准，符合附件1-12设计规范及图纸要求，如出卖人提供的产品质量不符合上述规定，买受人有权拒收部分甚至整批货物、要求降价、换货，出卖人对此应承担全部责任应赔偿买受人因此所遭受的损失；产品包装标准、包装费用与包装物回收部分约定：除合同另有规定外，出卖人提供的全部货物均应采用国家标准或专业标准的保护措施进行包装，或者采取足以保护货物的包装方式，使货物包装能适应于长途运输、适应气候变化、防潮、防震、防锈和防粗暴装缷，确保货物安全无损的抵运交货地点，包装物不回收，包装费用由出卖人承担，由于包装不善所引起的货物锈蚀、损坏的损失均由出卖人承担责任。质保期1年，质保期内实行三包（包修、包换、包退），自双方验收交付货物完成之日起计算质保期。货物运输及交付：出卖人负责运输并承担运费，出卖人负责于签订合同后15日内将图纸交买受人确认，图纸确认完成后75日内将货物全部交付给买受人，交货地点为青岛港口。货物验收及所有权转移条款约定：产品验收地点为出卖人处验收，货物所有损毁、灭失风险自验收合格时起转移给买受人，交付时有关质量、规格、性能、数量或重量的检验不为最终检验。结算方式：合同签订后买受人预付30%货款，验收合格发货前支付60%货款，留10%作为质保金，质保期内标的物无质量问题，质保期满后买受人支付质保金。出卖人的违约责任部分约定如果出卖人逾期交货的，每逾期一天扣除合同总价款的1%作为违约金，如果出卖人逾期交货超过两周以上的，买受人有权解除合同，出卖人除退还买受人已付款项外，还应支付违约金，违约金最高为相应合同总价款的20%等内容。2019年5月10日，科瑞公司的郭树军通过电子邮件向博鹏公司发送平台最终版图纸。2019年8月29日，科瑞公司与博鹏公司签订《变更合同》，对上述的《采购合同》进行了变更，变更后合同总价款增加65000元，总额为510550元。其中变更的内容为：1、设备变更即管口变更产生设计、材料、施工等费用，平台爬梯改造符合运输尺寸要求；包装变更增加设备运输工装、鞍座，设备包装增加防腐喷蜡、塑料布包裹；目的地由青岛港变更为天津港。该变更合同同时载明：本补充合同未涉及事宜均执行原合同。2019年11月6日，科瑞公司的郭树军向博鹏公司工作人员聂兵、刘威通过电子邮件发送“发货通知函”。2019年11月7日，科瑞公司通过电子邮件向博鹏公司发送发货通知函，内容为：“贵司于2019年11月1日发送的告知函我公司已经收到电子版文件。通过告知函内容得知我司在贵司定制的压力容器设备已生产完成并验收合格且具备发货条件。根据双方签订的设备买卖合同，我司已严格按照合同约定于2019年10月31日支付发货款项并已预定运输船只。请贵公司本着诚实信用的原则，根据合同约定按时发货，最晚于2019年11月8日前将货物运输到天津港。”2019年11月6日15时13分，科瑞公司职工郭树军向博鹏公司工作人员石普根通过微信方式沟通，要求将木头包装作熏蒸处理，博鹏公司于2019年11月6日15时57分回复“郭经理你好。首先我们的设备已经完工。至于您的要求，这不是我们的义务，我们合同上是讲好的，货物安全到达青岛港或天津港。至于你出口哪里这与我们无关。所有出口包装是你们应该准备的”。2019年11月6日16时4分郭树军向博鹏公司的石普根通过微信发送信息“我们已发送邮件发货通知，货物8号要发运到天津港，请知悉。稍后盖章版发货通知会作为补充发送给您”，该日16时14分郭树军通过微信发送信息“我们公司的船已经定了，如果你们领导真要是不同意，我们肯定会产生费用了。”、“我们按照合同支付发货款，你们也得讲信用，按照合同发货吧”，博鹏公司工作人员石普根随即回复“我们的货物已经完毕，随时随地可以发货”，郭树军回复“明天发货可以吧”。同日16时25分，石普根通过微信向郭树军发送信息“你们经常违约，产品已经你们和第三方验收合格，再加上此货物你们发往海外使用，我们也无法了解设备使用状况，因而就不存在质保金的扣留，如不能发货，是你们自己的事，希望贵公司积极配合发货。”，郭树军回复内容“第一，我们严格参照合同执行，从未违约过，如果我公司有违约可以起诉我们；第二，质保金问题我们也将严格参照合同执行，如果因为贵公司要求提前支付质保金问题，贵公司不发货，将是贵公司违约，我们也将参照合同执行；第三，根据我们的沟通，我们已经定了国际物流船，如果因为贵公司要起提前支付质保金问题而延迟发货，造成延误装船，造成的损失，我公司也将参照合同及法律执行。”2019年11月8日，科瑞公司支付博鹏公司最后的货款51055元，货款全部付清。2019年11月9日，科瑞公司的郭树军在发货（通知）签收回单上签名，并注明“包装不符合海运要求”。该发货（通知）签收回单载明装箱时间为2019年11月8日，运输方式为陆运。本院认为，科瑞公司与博鹏公司签订的《采购合同》及变更合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效；根据合同约定的内容双方形成定作合同关系，本案案由应为定作合同纠纷。科瑞公司已支付博鹏公司全部设备款，博鹏公司也向科瑞公司交付了科瑞公司定制的设备。本案双方争议焦点为在合同履行过程中，博鹏公司是否存在违约行为，科瑞公司的诉讼请求是否有事实和法律依据。关于科瑞公司要求博鹏公司返还科瑞公司质保金51055元的诉讼请求，根据《采购合同》约定，留存货款的10%作为质保金，在质保期内标的物无质量问题的情况下，质保期满后由科瑞公司支付博鹏公司，按该合同约定，科瑞公司支付该笔货款的条件为科瑞公司定作的设备在质保期内无质量问题的情况下，于质保期满后由科瑞公司支付博鹏公司。但在合同履行过程中，科瑞公司应博鹏公司的要求，于2019年11月8日向博鹏公司支付该笔货款，应视为科瑞公司同意支付该部分货款，双方形成了新的合意，双方已实际履行方式变更了原质保金条款的约定；科瑞公司再以原质保金条款的约定，主张返还该部分货款，证据不足，本院不予支持。科瑞公司因设备质量问题与博鹏公司产生的争议，可另行主张权利。科瑞公司主张博鹏公司迟延交货，根据《采购合同》约定博鹏公司应支付科瑞公司逾期发货违约金102110元，本院认为，科瑞公司与博鹏公司于2019年8月29日签订了《变更合同》，该《变更合同》对双方先前签订的《采购合同》进行了变更，变更的内容包括了设备价款的增加、设备管口的设计变更、包装条款以及货物的目的地等，因双方采购合同涉及的设备为定作产品，在涉案采购设备要求已变更的情况下，博鹏公司的交付时间亦应相应延长，故科瑞公司依据原先《采购合同》约定，要求博鹏公司于2019年7月25日交付货物，明显不符合常理；因《变更合同》中未对设备的交货时间进行重新约定，科瑞公司主张博鹏公司迟延交货应提供证据予以证明，科瑞公司提供的证据不能证明其主张，对其该项诉讼求，本院不予支持。科瑞公司请求博鹏公司因设备包装质量不符合要求产生的重新包装费用4950元，《采购合同》的合同约定的包装要求为：出卖人提供的全部货物均应采用国家标准或专业标准的保护措施进行包装，或者采取足以保护货物的包装方式，使货物包装能适应于长途运输、适应气候变化、防潮、防震、防锈和防粗爆装缷，确保货物安全无损的抵运交货地点。根据庭审查清的事实能够确定涉案设备已交付科瑞公司，科瑞公司未提出因包装原因而产生涉案设备的锈蚀、损坏等问题；且科瑞公司也未提供证据证明产生损失及相应数额，科瑞公司的该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第二百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告山东科瑞油田服务集团股份有限公司的诉讼请求。案件受理费3462元，减半收取1731元，由原告山东科瑞油田服务集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  韩受朋二〇二〇年四月十四日书记员  宿 宁