四平市铁西区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）吉0302刑初166号 公诉机关四平市铁西区人民检察院。 被告人刘广杰，男，汉族，高中文化，案发前系四平某某药业有限公司（以下简称某某公司）销售总监，户籍所在地吉林省德惠市。因涉嫌犯伪造印章罪、职务侵占罪，于2019年1月9日被四平市公安局直属分局取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，经本院决定，于同年11月12日对其逮捕，于同年12月6日对其取保候审。 辩护人李广君，吉林宇中人律师事务所律师。 四平市铁西区人民检察院以四西检刑检刑诉[2019]132起诉书，指控被告人刘广杰犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，四平市铁西区人民检察院指派检察员邵越出庭支持公诉，被告人刘广杰及其辩护人李广君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人刘广杰于2016年8月至2017年6月在四平市铁西区某某药业公司担任销售总监职务期间，为谋取个人利益，以非法占有为目的，利用职务上的便利，隐瞒某某药业公司，要求其下属业务员王某1将某某公司销售货款555200元分八笔全部转入到刘广杰的银行卡内，刘广杰使用PS电脑软件制造假某某药业公司财务专用章打印在其制作的结款证明上，将公司555200元货款予以侵吞、占为己有；2017年10月31日，刘广杰为谋取个人利益，以非法占有为目的，利用职务上的便利，隐瞒某某药业公司，私自向辽宁省盖州某某医药有限公司出具了往来账项对账函及某某公司法人现金授权委托书，盖州某某医药有限公司接到以上两个证明后将欠某某公司的货款34872元转至刘广杰银行卡内，刘广杰未将该笔钱款上交给某某公司，予以侵吞、占为己有。因某某药业有限公司拖欠刘广杰工资及借款，2017年12月11日，刘广杰在未告知公司其已经截留公司货款的情况下，与某某公司法人潘某1达成书面协议，潘某1将名下的一套住房及车库抵顶某某公司拖欠刘广杰的工资30万元、借款30万元及借款利息1.8万元，共计61.8万元，刘广杰同意后向潘某1出具了收条，后将该住房、车库变卖。刘广杰以非法占有为目的，利用职务之便，职务侵占四平市某某药业有限公司货款共计590072元。 案发后，被告人刘广杰被公安机关抓获归案。 针对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了下列证据予以证实：1.受案登记表、到案经过、户籍信息、无前科劣迹证明；2.扣押清单、涉案财物入库单、发还清单；3.被告人刘广杰的供述与辩解；4.证人潘某2、秦某1、王某1、王某2、关某1、耿某1、赵某1、李某1、陈某1、马某1、李某2、刘某1、王某3的证言；5.被害单位法人潘某1的陈述；6.营业执照、销售总经理承诺书；7.收据、记账凭证、认购书、房屋买卖协议、结款证明；8.司法鉴定书；9.存款凭条、存款明细账、收据、往来账项对账函；10.银行流水、汇款明细；11.审批表、出入库记录工资表、刘广杰应聘人员登记表；12.情况说明；13.某某公司销售业务员差旅费报销情况的说明、某某公司现金账目、业务员工资及差旅费用表、记账凭证、现金收据、保险支出凭证单、银行流水；14.公安机关调取的社会保险法；15.某某公司给刘广杰结算工资的记账凭证、还款和结算工资款共计618000元；16.谅解书、收条。 公诉机关认为，被告人刘广杰在任职某某公司销售总监期间，以非法占用为目的，利用职务之便，伪造公司印章，私自截留公司货款，职务侵占某某公司货款590072元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。在刘广杰认罪的情况下，考虑到认罪认罚的情况，可以酌情从轻处罚。 在法庭审理时，被告人刘广杰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人刘广杰的辩护人提出如下辩护意见：一、刘广杰不涉嫌职务侵占罪：（一）刘广杰没有职务侵占公司555200元。1.某某药业拖欠刘广杰工资和垫付款及借给公司款项，双方存在经济纠纷；2.由于公司还欠刘广杰501227.42元，公司同刘广杰存在经济纠纷，所以刘广杰没有将货款555200元还给公司，刘广杰不是非法占有，没有职务侵占公司555200元。（二）刘广杰没有职务侵占公司34872元，刘广杰收取某某公司34872元货款给梁某1开资，并没有占有该货款。1.公司的财务章就一枚，由王某2一人保管，潘某1名章也是本人保管，刘广杰无法接触这两枚印章，在收据和委托书上加盖财务章和潘某1名章，一定是经王某2和潘某1同意的。刘广杰收取该货款是经公司授权的，并非私自收取，有公司的对账函、收据、现金授权委托书予以证实，并且没有证据证实上述证据是刘广杰私自伪造的；2.收取该货款给业务员梁某1开资，刘广杰没有占有，梁某1出具的证据可以证实。（三）刘广杰主观上不具有非法占有目的，不符合构成职务侵占罪的主观要件。1.公司其他员工潘某1都同意拿货款或货物抵顶，唯独不同意刘广杰抵顶，具有不公平性；2.刘广杰所实施的扣留货款行为不属于非法占有，扣留公司货款行为也是迫不得已而为之；3.刘广杰不符合职务侵占罪的主观要件；4.通过刘广杰银行流水可以看出，有多笔货款进入刘广杰的账户，刘广杰有权用这些货款给销售人员支付工资和费用；5.在公司经营困难并拖欠刘广杰工资的情况下，刘广杰还借给公司30万元，可见刘广杰一直为公司着想，没有考虑个人利益，可想而知，刘广杰扣留货款，主观上不能是为了非法占有为目的。（四）刘广杰扣留公司货款的纠纷应当由民事法律调整，而不应由刑事法律调整。（五）贵院应调取核实涉案的相关证据，以便查清案情。（六）用货款抵顶工资是潘某1多次开会同意的，所有销售人员都可以抵顶，刘广杰是销售总监当然可以抵顶，潘某1只是不给刘广杰签字抵顶，不能以潘某1不同意抵顶来认定刘广杰收取货款就是以非法占有为目的。（七）根据相关法律规定，刘广杰的行为也不应当作为刑事犯罪处理。二、量刑意见：（一）在数额认定上应当将给梁某1支付工资34872元扣除，公司欠刘广杰666666元、解除劳动合同补偿金62500元、马某1工资8573.42元、垫付款28488元部分扣除，按剩余数额进行量刑。（二）刘广杰无前科劣迹，到案后如实供述，主动将25万涉案款交到公安机关进行退还。（三）该案的起因是由欠薪引起，由于被告人的法律意识淡薄才导致，被告人的主观恶性不深。（四）被告人认罪、认罚，可以进行积极退赃。（五）应当对被告人判处缓刑。 被告人的辩护人当庭提交了如下证据：1.四平某某药业有限公司拖欠工资和社保的证据；2.刘广杰为孔庆元等10人垫付差旅费证据;3.刘广杰垫付退货款、车辆修理费及交通费、住宿费证据；4.刘广杰个人借给公司30万元借款证据；5.刘广杰没有非法占有盖州某某公司货款34872元证据；6.刘广杰工商银行卡号：XX9311的银行流水；7.刘广杰收取王某1555200元货款不是以非法占有为目的的证据；8.四平某某药业公司经营情况查询证据。 经审理查明，被告人刘广杰于2016年8月至2017年6月在某某公司担任销售总监职务，期间，为谋取个人利益，以非法占有为目的，利用职务上的便利，隐瞒某某公司，要求其下属业务员王某1将某某公司销售货款人民币555200元分八笔全部转入到自己的银行卡内，刘广杰使用PS电脑软件制造假某某公司财务专用章打印在其制作的结款证明上，将公司人民币555200元货款侵吞占为己有；2017年10月31日，刘广杰利用职务上的便利，隐瞒某某公司，私自向辽宁省盖州某某医药有限公司出具了往来账项对账函及某某公司法人现金授权委托书，辽宁省盖州某某医药有限公司接到上述两个证明后，将欠某某公司的货款人民币34872元转至刘广杰银行卡内，刘广杰将该笔钱款连同之前侵占的钱款共计人民币37000元于同年11月21日用于给梁某1开资；因某某药业有限公司拖欠刘广杰工资及借款，2017年12月11日，刘广杰在未告知公司其已经截留公司货款的情况下，与某某公司法人潘某1达成书面协议，潘某1将名下的一套住房及车库抵顶某某公司拖欠刘广杰的工资人民币30万元、借款人民币30万元及借款利息人民币1.8万元，共计人民币61.8万元，刘广杰同意后向潘某1出具了收条，后将该住房、车库变卖。刘广杰以非法占有为目的，利用职务之便，职务侵占某某药业有限公司货款共计人民币553072元。案发后，被告人刘广杰于2019年1月8日到案，并主动上交违法所得人民币25万元退赔给四平某某药业有限公司。 另查明，该案在本院审理期间，刘广杰主动将职务侵占的剩余钱款退赔给了某某公司，该公司对刘广杰的行为表示谅解，并建议对其从轻处罚。 上述事实，被告人刘广杰在开庭审理过程中并无异议，并有被害单位法人潘某1的陈述，证人潘某2、秦某1、王某1、王某2、关某1、耿某1、赵某1、李某1、陈某1、马某1、李某2、刘某1、王某3的证言，被告人刘广杰的供述与辩解，受案登记表，到案经过，户籍信息，无前科劣迹证明，扣押清单，涉案财物入库单，发还清单，营业执照，销售总经理承诺书，收据，记账凭证，认购书，房屋买卖协议，结款证明，司法鉴定书，存款凭条，存款明细账及收据，往来账项对账函，银行流水，汇款明细，审批表，出入库记录工资表，刘广杰应聘人员登记表，情况说明，某某公司销售业务员差旅费报销情况的说明，某某公司现金账目，业务员工资及差旅费用表，记账凭证及现金收据，保险支出凭证单，谅解书，收条等证据在卷佐证，足以认定。 以上证据相互吻合一致，足以证明本院认定的事实。 本院认为，被告人刘广杰在任职四平市某某药业有限公司销售总监期间，以非法占用为目的，利用职务之便，伪造公司印章，私自截留公司货款，职务侵占四平某某药业有限公司货款，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控刘广杰犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，但指控数额不当，本院予以纠正。辩护人提出刘广杰无罪等辩护意见，与庭审查明不符，本院不予采纳。鉴于刘广杰当庭认罪、悔罪，且积极将全部赃款退赔给被害单位，并取得了谅解，依法可对其酌情从轻处罚。刘广杰确有悔罪表现，对其判处缓刑确实不致再危害社会，且居住社区同意监管，依法可对其适用缓刑。辩护人提出对刘广杰适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条职务侵占罪、第四十五条有期徒刑的期限、第四十七条有期徒刑刑期的计算、第七十二条缓刑、第七十三条缓刑考验期限等相关法律规定，判决如下： 被告人刘广杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于吉林省四平市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  冯井艳 人民陪审员  张夫奥 人民陪审员  刘胜利 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  杨雪莹