吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1634号上诉人（原审原告）刘淑珍，女，1965年3月17日生，汉族，现住长春市新竹路。委托诉讼代理人王丽，吉林普卓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）长春华天酒店管理有限公司，住所地长春市绿园区景阳大路2288号。法定代表人丁坚兴,总经理。上诉人刘淑珍因与被上诉人长春华天酒店管理有限公司（以下简称华天酒店）劳动争议一案，不服长春市绿园区人民法院（2019）吉0106民初4487号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘淑珍原审时向法院提出诉讼请求：1、请依法判决华天酒店为刘淑珍补缴至2009年3月到2019年11月的社保养老保险费用;2、请依法判决华天酒店为刘淑珍补缴至2009年3月到2019年11月的医疗保险费用;3、请依法判决华天酒店为刘淑珍补缴至2009年3月至2019年11月的住房公积金费用;4、请依法判决解除华天酒店与刘淑珍之间签订的劳动合同,解除时间为2019年11月12日;5、请依法判决华天酒店支付给刘淑珍赔偿金39160.00元(11月×1780.00×2倍）=39160.00元;6、请依法判决华天酒店支付给刘淑珍至2009年3月30日至2019年11月12日超时加班费(每日工作标准为4小时，每周工作时间不得超过24小时)(刘淑珍实际工作每日8小时，每月上26天)的全部费用；7请依法判决华天酒店给付刘淑珍加班费1964.00元（每年法定假日应补偿工资1780.00÷21.75天×8天×3节假日三薪=1964.00元）；8、确认刘淑珍与华天酒店在2009年3月到2019年11月存在事实劳动关系；9、案件受理费由华天酒店承担。事实和理由：2009年3月30日刘淑珍就职于华天酒店，娱乐部（现康乐部）从事服务员工作入职之初刘淑珍与华天酒店签订劳动合同。2019年11月12日华天酒店单方停止履行与刘淑珍之间签订的劳动合同，要求对刘淑珍的岗位进行调整，并欲违法解除与刘淑珍之间签订的劳动合同，说刘淑珍同意与华天酒店解除劳动关系，刘淑珍认为华天酒店的行为已经违反了《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、法规，严重侵犯了刘淑珍的合法权益，为维护刘淑珍的合法权益，特向法院提起诉讼，请法院依法作出公正裁决。华天酒店原审时未出庭亦未提交书面答辩意见。原审法院经审理查明，2017年12月31日原、华天酒店签订劳动合同，合同期限一年。2018年12月31日双方再次签订劳动合同，期限一年（至2019年12月31日止）。合同约定刘淑珍月工资为1780.00元。同时合同约定华天酒店对刘淑珍实行非全日制工时制度，平均每日工作不超过4小时，每周不超过24小时，如因酒店实际需要安排加班，加班时间工资按照加班工资核算。2019年11月18日刘淑珍向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出长劳人仲不字[2019]第492号不予受理案件通知书，刘淑珍不服，于2019年11月22日以其自2009年3月30日入职华天酒店处工作，工作时间超过合同约定，且刘淑珍工作的原部门撤销后华天酒店调整刘淑珍工作岗位未给刘淑珍涨工资为由，要求解除劳动合同，要求华天酒店补交社会保险及公积金、要求华天酒店支付加班费。原审法院认为，刘淑珍要求解除劳动合同，从其庭审中其提供的劳动合同所示，其合同期限至2019年12月31日止，且其解除劳动合同的理由是华天酒店未给其涨工资，据刘淑珍本人确认华天酒店按照月1780.00元为其开工资，与劳动合同约定工资相符，刘淑珍主张解除劳动合同的理由不成立，该主张不予支持。刘淑珍要求华天酒店补交社会保险及公积金，因不属于法院审理民事案件范围，故不予审理。刘淑珍主张华天酒店支付加班费，但其庭审中并未向提交证据证明其工作时间超过合同约定时间，亦未举证证明其节假日加班的情形，应承担举证不能的法律后果。刘淑珍要求确认其与华天酒店于2009年3月到2019年11月存在事实劳动关系一节，其庭审中仅提供了两份劳动合同，第一份劳动合同签署时间是2017年12月31日，第二份劳动合同签署时间是2018年12月31日，合同期限均为一年，现有证据无法证实刘淑珍自2009年3月至2019年11月存在劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，原审判决：驳回刘淑珍的诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由刘淑珍负担。宣判后，刘淑珍不服，向本院提起上诉，上诉请求：1.请求判令撤销长春市绿园区人民法院(2019）吉0106民初4487号民事判决书；2.请求依法改判被上诉人为上诉人补缴至2009年3月到2019年11月的社保养老保险费用；3.请求依法改判被上诉人为上诉人补缴至2009年3月到2019年11月的医疗保险费用；4.请求依法改判被上诉人为上诉人补缴至2009年3月至2019年11月的住房公积金费用；5.请求依法改判解除被上诉人与上诉人之间签订的劳动合同，解除时间为2019年11月12日；6.请求依法改判被上诉人支付给上诉人赔偿金39160元(11月×1780.00×2倍)=39160元；7.请求依法改判被上诉人支付给上诉人至2009年3月30日至2019年11月12日超时加班费(每日工作标准为4小时,每周工作时间不得超过24小时)(上诉人实际工作每日8小时，每月上26天)的全部费用；8.请求依法改判被上诉人给付上诉人加班费1964.0元(每年法定假日应补偿工资1780.00÷21.75天X8天X3节假日三薪=1964.00元)；9.请求依法改判确认上诉人与被上诉人在2009年3月到2019年11月存在事实劳动关系；10.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，上诉人在一审中主张确认工作期间（年限）、解除劳动合同的经济赔偿金等，均需要被上诉人承担举证责任。由于被上诉人在一审中未提交相关证据，故应当承担不利后果，法院应当支持上诉人的诉讼请求。二、一审中被上诉人在法院合法送达传票后，无正当理由拒不出庭参加诉讼，等于是放弃了对上诉人主张及证据的抗辩权，视为上诉人的主张成立，法院应当支持上诉人的诉讼请求。被上诉人二审华天酒店二审未到庭亦未提交书面答辩状。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实基本一致。另查明，刘淑珍主张在与华天酒店签订劳动合同前，其于2009年3月即入职华天酒店工作，华天酒店对此未提出抗辩。二审中，刘淑珍提出华天酒店未为其缴纳社会保险，故应当向其支付解除劳动合同经济补偿金。本院认为，一、关于刘淑珍请求确认其与华天酒店2009年3月至2019年11月期间存在劳动关系问题。虽然刘淑珍提供的其与华天酒店之前签的的劳动合同的合同期限为2017年12月31日至2018年12月31日，但刘淑珍主张在劳动合同签订之前，其于2009年3月入职华天酒店，并提供了员工入职登记表等证据予以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，对于劳动者工作年限应由用人单位华天酒店予以举证。华天酒店在一审、二审中均未出庭抗辩，亦未承担相应的举证责任，故应按照刘淑珍的主张予以认定，其入职华天酒店时间为2009年3月。二、根据刘淑珍的陈述，在双方签订的劳动合同终止前，华天酒店因部门的调整，为刘淑珍安排了新的工作岗位，新的岗位并未降低刘淑珍的劳动报酬，但是刘淑珍拒绝调岗。刘淑珍于2019年11月18日申请劳动仲裁要求解除劳动合同关系，故认定双方解除劳动合同关系的时间为2019年11月18日。根据双方之间签订的劳动合同第七条的约定，华天酒店可以根据工作需要调整刘淑珍的工作岗位，刘淑珍愿意服从华天酒店的工作安排。据此，华天酒店给刘淑珍安排新的工作岗位后，并未降低刘淑珍的工作待遇，刘淑珍拒绝服从华天酒店的工作调整安排，未就任新的工作岗位，故不属于华天酒店违法解除劳动关系之情形，刘淑珍要求华天酒店支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。关于刘淑珍二审时主张华天酒店应支付其经济补偿金问题。经审查，刘淑珍仲裁时提出华天酒店未为其缴纳社会保险，一审、二审中华天酒店未出庭抗辩，亦未提供相应缴纳社会保险方面证据，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，华天酒店应向刘淑珍支付经济补偿。根据刘淑珍与华天酒店签订的劳动合同，刘淑珍月工资标准为1780元，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，华天酒店应向其支付解除劳动合同经济补偿金19580元（1780元/月*11个月）。三、关于加班费的问题，刘淑珍主张其在职期间存在加班情况，应当提供相应证据予以证实，但是刘淑珍并未提供充分证据证明其存在加班情况，故对其加班费的主张，原审判决予以驳回并无不当。四、关于刘淑珍要求华天酒店补缴其社会保险、医疗保险以及住房公积金，该诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件受案范围，原审法院不予审理并无不当。综上，原审判决认定部分事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销长春市绿园区人民法院（2019）吉0106民初4487号民事判决；二、确认上诉人刘淑珍与被上诉人长春华天酒店管理有限公司自2009年2月至2019年11月存在劳动关系；三、被上诉人长春华天酒店管理有限公司于本判决生效后立即向上诉人刘淑珍支付解除劳动合同经济补偿19580元；四、驳回上诉人刘淑珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费20元，由被上诉人长春华天酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年四月十五日书记员  高 珊