湖南省岳阳市君山区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0611民初93号原告付凤姣，女，1951年2月18日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托代理人杨琪，湖南天朋律师事务所律师。被告岳阳楼区汪记美你家园花业，个体工商户，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区琵琶王立交桥6-9号，统一社会信用代码92430602MA4LLRPX03。经营者汪浪，男，1992年9月29日出生，汉族，住湖南省湘阴县，现住湖南省岳阳市君山区。委托代理人邓虹，湖南思阳律师事务所律师。被告湖南嘉伯富邦物业管理有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区建湘路天伦城金三角购物公园银座B栋404号，统一社会信用代码91430602058045965E。法定代表人李国亮，不担任该公司任何职务。负责人黄小东，该公司经理。委托代理人雍吴云，男，1979年12月18日出生，汉族，住湖南省岳阳市云溪区，系该公司员工。委托代理人张隐飞，男，1989年1月29日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系该公司员工。原告付凤姣与被告汪浪、湖南嘉伯富邦物业管理有限公司（以下简称嘉伯物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院于2019年10月22日立案受理后，报请湖南省岳阳市中级人民法院指定管辖，湖南省岳阳市中级人民法院于2019年11月5日作出（2019）湘06民辖157号民事裁定，指定本院审理本案。本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告付凤姣及其委托代理人杨琪、被告岳阳楼区汪记美你家园花业（以下简称汪记花业）的经营者汪浪及其委托代理人邓虹、被告湖南嘉伯富邦物业管理有限公司的委托代理人雍吴云、张隐飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告付凤姣向本院提出如下诉讼请求:1.判令二被告赔偿原告各项损失共32242.85元，其中医疗费2778.15元（不包含被告汪记花业的经营者汪浪已支付的6689.43元）、后期医疗费800元、住院伙食补助费3400元、营养费900元、误工费7500元、护理费10064.7元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费800元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月份，原告受被告汪记花业雇请，到被告嘉伯物业公司管理的天伦城小区从事绿化维护工作，约定工资每月2500元。同年7月2日上午，原告在进行绿化剪修清扫工作时，失足掉入草丛中的下水道井池中，7月3日被送往岳阳市巴陵医院住院治疗34天，经诊断病情为左股骨内髁及胫骨平台骨挫伤、左膝关节腔及髌上囊少量积液、左膝关节内侧软组织挫伤、左内侧副韧带损伤、左膝关节退行性变等病情，共花费6689.43元医疗费。原告的伤情经岳阳市平安司法鉴定所鉴定，误工期90日、护理期60日、营养期30日、后续医疗费800元。原告付凤姣向本院提交了如下证据：1.原告与被告汪记花业的经营者汪浪的电话录音及转文字版记录、2019年7月20日汪浪向原告转账的记录，拟证明事故发生前原告受雇于汪浪，并在其指示下到被告嘉伯物业公司管理的小区从事绿化修剪工作，工资是2500元/月，原告在工作时受伤；2.事故发生地现场照片，拟证明事故发生地的下水道井口发生事故时无井盖、护栏等任何防护措施，也未有任何风险提示；3.住院病历、入院及出院记录等病历资料、住院发票、住院清单明细，拟证明原告自2019年7月2日至2019年8月6日因工作受伤在岳阳市巴陵医院入院治疗的基本情况，期间共计花费医疗费6689.43元，出院后因腿伤未根治，再次去岳阳市中医医院检查、治疗，花费医疗费2011.15元，购药767元，上述费用共计9467.58元；4.岳阳市平安司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告的误工期为90天，护理期60天、营养期30天，后期医疗费800元，鉴定费800元。被告汪记花业对原告付凤姣提交的证据发表如下质证意见：对证据1认为不能证明原告是在工作时受伤，原告受伤时仅本人在场，无其他人证明。对证据2予以认可，认为被告嘉伯物业公司对下水道井盖有管理职能，没有采取防护措施，致使原告受伤，被告嘉伯物业公司存在过错，应承担赔偿责任。对证据3认为无法证明住院天数为34天；医疗费发票6689.43元无异议，但该款项是由被告汪记花业的经营者汪浪预交7000元，原告应退回剩余款项；岳阳市中医院的5张发票共计2011.15元、惠仁大药房恒大店的发票767元，因原告未提交病历资料，不能证明是用于原告治疗本案损伤。对证据4认为鉴定结果与原告伤情不符。被告嘉伯物业公司对原告付凤姣提交的证据发表如下质证意见：对证据1无异议；对证据2认为照片未载明拍摄的时间和位置，无法证明事故发生的时间和地点；对证据3、4与被告汪记花业的质证意见一致。被告汪记花业辩称，1.原告受伤事实存在，但原告未提供充分的证据证明其是在提供劳务过程中受伤；2.原告是因为下水道没有加盖井盖失足跌落损伤，依法应当由对下水道井盖存在管理疏漏和过错的被告嘉伯物业公司承担赔偿责任；3.原告鉴定时提交的病历资料未经质证，且未通知被告，鉴定结果与伤情不符，应当重新鉴定；4.二被告关系应为承包合同关系而非承揽合同关系。被告汪记花业向本院提交了如下证据：1.2019年7月3日微信转账记录、2019年7月9日住院部预交收款收据，拟证明被告汪记花业的经营者汪浪垫付原告医疗费7000元；2.2019年7月20日微信转账记录，拟证明被告预先向原告支付了5000元；3.绿化养护承包合同，拟证明二被告之间为承包合同关系，合同第八条第二项是免除合同一方责任，加重对方责任条款，依法应认定是无效条款，不可据此免除被告嘉伯物业公司的赔偿责任；4.照片，拟证明被告嘉伯物业公司对小区窨井有管理职责，原告因窨井没有加盖井盖而失足掉下致伤，被告嘉伯物业公司对此存在管理上的疏漏和过错，依法应当承担赔偿责任。原告付凤姣对被告汪记花业提交的证据发表如下质证意见：对证据1认为原告没有在诉讼请求中主张该笔费用；对证据2认为5000元是被告汪记花业支付给原告夫妻事发前工作二十余天的工资，与原告诉请金额无关，不应在本案中进行处理；对证据3认为是二被告之间的合同，不能对抗第三人；对证据4无异议。被告嘉伯物业公司对被告汪记花业提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2无异议；对证据3认为合同中有明确约定，被告嘉伯物业公司不应承担责任；对证据4认为照片未载明时间和地点，不能证明是事故发生地。被告嘉伯物业公司辩称，1.被告嘉伯物业公司与原告之间没有任何关系，故原告无权要求被告嘉伯物业公司承担赔偿责任；2.被告嘉伯物业公司与被告汪记花业系绿化养护管理工程承揽合同关系，被告嘉伯物业公司在发包时已对承揽人的履约能力和相关资质进行了认真审查，在选任被告汪记花业实施绿化养护工程上没有过失；3.原告未提供证据证明受伤是由于被告嘉伯物业公司的原因或过错造成；4.二被告在合同中已明确了相关责任的承担，安全责任被告嘉伯物业公司概不负责，员工工伤及意外的一切责任及赔偿均由被告汪记花业承担。被告嘉伯物业公司向本院提交了如下证据：1.承揽人营业执照，拟证明被告嘉伯物业公司对被告汪记花业的承揽资质已进行审核，其具备履行能力；2.绿化养护承包合同，拟证明二被告之间是承揽合同关系，合同明确约定了相关权利义务；3建办城[2017]27号文件，拟证明小区绿化不需要资质。4.支付凭证，拟证明被告嘉伯物业公司支付给被告汪记花业的报酬，二被告之间存在合同履行关系。原告付凤姣对被告嘉伯物业公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1认为营业执照上载明的经营范围不包含绿化修剪养护等经营范围，不能证明被告嘉伯物业公司对被告汪记花业的资质审查无过错；对证据2认为合同具有相对性，不能对抗第三人；对证据3认为该份文件是取消园林绿化企业资质的通知，而非对小区绿化资质取消的相关规定；对证据4认为二被告履行合同的证明与本案无关联。被告汪记花业对被告嘉伯物业公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1认为不能证明被告嘉伯物业公司尽到了审查义务，且被告汪记花业的资质审查与本案无关联；对证据2认为二被告之间是承包合同关系，而非承揽合同关系；对证据3、4认为与本案无关联。本院组织原、被告双方对上述证据进行了质证。对双方当事人提交的证据认定如下：对原告付凤姣提交的证据1可以证明原告与被告汪记花业之间是雇佣关系，原告亲属就原告受伤赔偿一事与被告汪记花业协商未果，原告收到被告微信转款5000元的事实；对证据2虽未载明拍摄地点和时间，但结合庭审情况，可以证明发生事故的地方存在下水道窨井井盖未盖的情况。对证据3可以证明原告因受伤自2019年7月3日在岳阳市巴陵医院共治疗34天，花费6689.43元，但关于岳阳市中医院和惠仁大药房恒大店出具的发票，因原告未提交相关病历资料和药品明细，不能证明发票金额共计2778.15元是用于原告治疗本案损伤；对证据认为4是鉴定机构依法作出，在没有其他证据表明该份鉴定意见存在明显瑕疵的情况下，可以采信。对被告汪记花业提交的证据1、2可以证明被告汪记花业向原告先行垫付了医疗费7000元、微信转款5000元的事实；对证据3可以证明二被告之间就绿化养护存在合同关系的事实；对证据4与原告提交的证据2能共同反映事故发生地存在下水道窨井井盖未盖的情况。对被告嘉伯物业公司提交的证据1可以证明被告汪记花业的基本情况，但由于营业执照载明的经营范围不包含绿化养护，不能证明嘉伯物业公司尽到了审核义务；对证据2和证据4可以证明二被告之间就绿化养护存在合同关系的事实；对证据3与本案无关联，不予采信。庭审过程中，原告付凤姣提出将被告汪浪变更为汪浪经营的个体工商户，字号为岳阳楼区汪记美你家园花业，二被告均无异议，本院亦同意变更。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月10日，原告付凤姣受被告汪记花业雇佣，与其丈夫一同在被告嘉伯物业公司管理的天伦城小区从事绿化养护工作，原告丈夫主要负责花草修剪，原告负责清扫修剪下来的碎叶，原告夫妻二人与被告汪记花业未签订劳务合同，仅口头约定工资2500元/人/月。2019年7月2日，原告付凤姣及其丈夫在被告嘉伯物业公司管理的天伦城米兰区21栋1单位进行绿化养护工作。原告付凤姣在清扫已修剪的碎叶时，失足掉入草丛底下的下水道窨井，随即大叫，其丈夫在听到叫喊后立即将原告从窨井中拉上来，原告因此受伤。次日，原告付凤姣前往岳阳市巴陵医院入院治疗，经诊断，为左股骨内髁及胫骨平台骨挫伤、左膝关节腔及髌上囊少量积液、左膝关节内侧软组织挫伤、左内侧副韧带损伤、左膝关节退行性变，于2019年8月6日出院，住院34天，共计产生医疗费6689.43元，住院期间主要由其丈夫护理。2019年9月5日，受原告委托，岳阳市平安司法鉴定所就原告损伤进行伤残等级鉴定、三期及后续医疗费评估，出具了岳平安司鉴所[2019]临鉴字578号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告所受损伤不构成伤残等级，误工期90日，护理期60日，营养期30日，预计后期医疗费800元左右。另查明，被告汪记花业的经营范围是花卉出租、花卉作物零售。汪浪在岳阳市巴陵医院为原告付凤姣预交医疗费7000元。2019年7月20日，被告汪记花业与原告夫妻共结算工资5000元，通过微信支付。还查明，2019年6月10日，二被告签订了绿化养护承包合同，双方约定：被告嘉伯物业公司将其受托管理的所有小区及商业物业绿化养护工程以包工包料的方式承包给被告汪记花业，包含在管的天伦城、天伦金三角、天伦国际小区的全部绿化，合同期限从签订之日起至2020年6月9日止，双方在合同中就双方责任、工作质量标准及工作要求、费用标准及支付、违约责任、赔偿责任等内容作了具体约定。本院认为，本案的争议焦点主要有五个：一是本案案由是提供劳务者受害责任纠纷还是健康权纠纷；二是二被告之间签订的合同是何种法律关系；三是原告的伤情是否需要重新鉴定；四是原告付凤姣的经济损失如何确定；五是双方责任如何承担。关于焦点一。本案原告付凤姣在受被告汪记花业雇佣过程中受伤，因工作场地由被告嘉伯物业公司管理，且受伤的主要原因是绿化带中下水道窨井井盖未盖，存在安全隐患。原告虽与被告汪记花业存在劳务关系，但本案中原告的身体受到伤害，且已起诉二被告，为避免当事人诉累，本案以健康权纠纷审理为宜。关于焦点二。被告汪记花业认为是承包合同关系，被告嘉伯物业公司认为是承揽合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。从二被告签订的《绿化养护承包合同》的约定内容和实际履行情况来看，被告嘉伯物业公司对其管理的小区负有绿化养护的义务，被告汪记花业受被告嘉伯物业公司的委托代其履行该项义务，而非向被告嘉伯物业公司交付某项商品或服务，二被告之间宜认定为承包合同关系。关于焦点三。鉴定意见是专门机构依法出具，虽由原告付凤姣自行委托，被告未在场，但被告未提供证据证明已作出的鉴定意见具有明显瑕疵，且庭后未提交重新鉴定的书面申请，本案宜采信原告提交的鉴定意见，暂不予重新鉴定。关于焦点四。根据审理查明的事实，本院依法确认原告的各项损失共计23209.4元，其中医疗费6689.4元，后期医疗费800元，误工费7500元（2500元/月×3个月），护理费5000元（2500元/月×2个月），营养费900元，住院伙食补助费1020元（30元/天×34天），交通费酌情确定500元，鉴定费800元。精神抚慰金不予支持。关于焦点五。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告付凤姣在提供劳务的过程中应当注意基本的安全义务，在有绿化带的地段进行清扫时应注意脚下的安全，原告未尽到安全保障和注意义务，自身存在过错，应承担20%的责任，共计4641.9元。被告汪记花业承包超出其经营范围的绿化养护工程，未组织雇佣人员针对绿化养护进行专业系统的培训指导，存在过错，应承担55%的责任，共计12765.2元。被告汪记花业已先行垫付原告医疗费7000元，在该案中一并处理，被告汪记花业还应支付原告付凤姣5765.2元。被告嘉伯物业公司将绿化养护工程承包给超出经营范围的被告汪记花业，且作为事故发生地公共部分的管理者，对小区窨井具有管理义务而未切实履行，存在过错，应承担25%的责任，共计5802.3元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款之规定，判决如下:一、原告付凤姣各项损失共计23209.4元，由被告岳阳楼区汪记美你家园花业赔偿原告付凤姣12765.2元（包含被告岳阳楼区汪记美你家园花业的经营者汪浪已向原告付凤姣支付的7000元），由被告湖南嘉伯富邦物业管理有限公司赔偿原告付凤姣5802.3元，上述款项限二被告于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告付凤姣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费536元，减半收取268元，由原告付凤姣负担118元，由被告岳阳楼区汪记美你家园花业负担100元，由被告湖南嘉伯富邦物业管理有限公司负担50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  唐秧二〇二〇年四月十四日法官助理魏婷书记员赵伟婷附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。