呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终118号上诉人(原审原告）：闫晗，男，退休人员，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：闫月(系闫晗妹妹)，女，退休人员，住北京市朝阳区。被上诉人(原审被告）：内蒙古星元物业服务有限公司，住所地呼和浩特市新城区兴安北路鼎盛华世纪广场综合楼17号楼11层14号。法定代表人：李静飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨彦臣，内蒙古经纬天融律师事务所律师。上诉人闫晗因与被上诉人内蒙古星元物业服务有限公司（以下简称星元物业公司）居间合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初3219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问上诉人闫晗及其委托诉讼代理人闫月，被上诉人星元物业公司的委托诉讼代理人杨彦臣，依法不开庭审理。本案现已审理终结。闫晗上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持其全部一审诉讼请求；2.本案诉讼费由星元物业公司承担。事实及理由：2017年2月，经过闫晗的居间媒介服务，星元物业公司取得了呼和浩特市青城龙滨园小区(昕嘉园小区)的物业管理工作，获取年经营额达到一百万元左右。闫晗与星元物业公司签了居间合同，星元物业公司承诺，如闫晗居间服务成功，则每月支付闫晗5000元的报酬，如星元物业公司违约，不仅支付报酬，还支付每天千分之五的违约金。《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”、第四百二十六条规定：“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。”由于闫晗的居间服务，使星元物业公司获得巨额收益，星元物业公司却拒绝履行合同，拒绝按照合同约定向闫晗支付报酬。严重违反了上述法律规定。星元物业公司称其在2017年1月20日就入住了青城龙滨园小区。但该小区的招标文件，是2月10日发出的。没有先招标，星元物业公司的入住严重违反了《中华人民共和国招投标法》的规定。星元物业公司应履行居间合同，赔偿闫晗的各项损失。闫晗另当庭补充上诉理由称，本案中存在星元物业公司与昕嘉园向其业主委员会恶意串通，违反招投标法、刑法的情形，应依据相关规定予以处罚。星元物业公司辩称，首先，星元物业公司对该小区的物业服务并非是通过闫晗的居间行为促成，故其无权主张居间费用。在2017年1月初，星元物业公司就已经与该小区业委会进行洽谈、协商并进行前期的试物业服务，该事实有星元物业公司所出示在2017年1月20日与业主委员会签订的《昕家园小区临时物业管理协议》，期间的签到簿、考勤表、维护值班表、工程派工单、物业费收据等证据证明，星元物业公司对该小区在2017年1月就已经开始实质性服务，在星元物业公司已经入住服务的前提下，不可能再通过闫晗进行居间获得该小区的物业服务。其次，通过一审审理已经查明，该小区有“青城龙滨园”与“昕嘉园”两个名字，从双方各自提供的居间合同内容以及庭审过程来看，闫晗自认在签订居间合同之时，没有“昕嘉园”字样，是其事后私自添加了“昕嘉园”字样，目的利用该小区两个名字的漏洞和星元物业公司的疏忽，签订该居间合同，这种单方行为并不能证实星元物业公司为小区服务是通过居间行为促成的。第三，闫晗没有任何证据证明从事过居间行为。根据小区业委会出示的证明材料以及星元物业公司出示的证据材料来看，星元物业公司的成功签约入驻，业主委员会只与星元物业公司洽谈过,从未与闫晗商谈过，由此可见闫晗没有任何居间行为，其至今未出示进行居间的证据。综上，在星元物业公司对该小区早已进行前期服务并订立临时管理协议的前提下，闫晗利用小区两个名称不一致和星元物业公司对小区名称不熟悉而与其签订居间合同的情形，虽然有居间合同，但是并不能证明因闫晗的居间活动而促成小区服务，故此无权主张居间费用，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。针对闫晗当庭补充的上诉理由，星元物业公司辩称，本案中不存在违反招投标法的情形。闫晗向一审法院起诉请求：1.判令星元物业公司支付居间报酬12万元，违约金438000元，共558000元；2.判令星元物业公司支付诉讼费。一审法院认定事实：2017年1月21日，星元物业公司与昕嘉园业主管理委员会签订《昕嘉园小区临时物业管理协议书》，协议约定昕嘉园业主管理委员会将位于新城区北垣东街的昕嘉园小区范围内的物业委托给星元物业公司进行统一管理，综合服务，委托管理期限自2017年1月20日起到新物业入住。合同落款处载有呼和浩特市新城区青城龙滨园小区业主委员会公章以及星元物业公司公章。2017年2月10日，闫晗与星元物业公司签订《居间合同》，合同第一条约定星元物业公司委托闫晗处理竞标呼和浩特市青城龙滨园小区的物业管理事务。合同第二条约定，闫晗处理委托事务的权限与具体要求：提供本项目的准确竞标信息，帮助星元物业公司参加竞标。合同第三条约定，委托期限自2017年2月8日至本小区竞标成功后结束。合同第八条约定，报酬及支付方式：按照本小区物业经理工资标准发放股权股份，每月3500元至5000元，按月发放，发放时间与其他物业管理人员相同。入住率达到90%的情况下，按5000元每月发放，低于90%按3500元每月发放。合同第十条约定，违约责任：星元物业公司如有违约、拖欠闫晗工资行为，按照相关法律规定：要赔偿损失、支付违约金。违约金为每天千分之五（0.5%）。合同落款处载有闫晗签字与星元物业公司公章。2017年2月10日，昕嘉园小区业主委员会发出《昕嘉园小区物业管理议标书》，明确组织3家以上的物业公司对昕嘉园小区物业管理进行议标，凡有意者均可参与。该议标书封面昕嘉园小区业主委员会处盖有呼和浩特市新城区青城龙滨园小区业主委员会公章。2017年4月1日，星元物业公司与昕嘉园小区业主委员会签订《昕嘉园项目物业服务合同》，合同载明甲方为呼和浩特市新城区北垣东街昕嘉园小区，执行机构为青城龙滨园业主委员会，乙方为星元物业公司，双方就选聘星元物业公司为昕嘉园小区提供物业管理服务事宜订立本合同，合同就物业情况、服务内容等作出约定，合同落款处载有呼和浩特市新城区青城龙滨园小区业主委员会公章以及星元物业公司公章。2018年3月12日，闫晗将星元物业公司投诉至呼和浩特市工商行政管理局新城区分局，2018年7月16日，昕嘉园小区业主委员会向呼和浩特市工商局新城分局出具《情况说明》，说明中载明“我业主委员会选聘星元物业公司对昕嘉园小区进行物业服务，整个过程合理，合法。除此之外并未与其他人进行过任何接触”。2018年7月16日，青城龙滨园小区业主委员会出具《证明》一份，该证明中载明“因前期服务的天瑞得物业公司不能对昕嘉园小区（又称青城龙滨园小区）物业进行满意的服务，于是解除与原物业公司的服务合同。我小区业主委员会在2017年1月邀请内蒙古星元物业服务有限公司开始对昕嘉园项目小区进行试物业服务。经过近2个多月的物业服务，认为该公司能够达到本小区所要求的标准，符合业主应聘条件。经过业主委员会全体人员的同意，决定聘用内蒙古星元物业服务有限公司对本小区进行物业服务，并于2017年4月1日签订正式物业服务合同”。另查明，以上合同当中涉及的××园，而该小区只成立了一家呼和浩特市新城区青城龙滨园小区业主委员会，并刻有公章。一审法院认为，根据星元物业公司在庭审中向一审法院所出示的其与昕嘉园业主管理委员会签订的《昕嘉园小区临时物业管理协议书》可以看出，星元物业公司早在2017年1月20日起就开始为昕嘉园小区提供了物业服务，而与闫晗所签订的《居间合同》是在2017年2月10日。虽然庭审中闫晗与星元物业公司均认可双方所签订的《居间合同》是双方的真实意思表示，但星元物业公司表示是由于闫晗将小区名称混淆而导致星元物业公司做出错误的意思表示，通过对闫晗所提供青城龙滨园小区业主委员会从事其它民事活动文件的审查，发现青城龙滨园小区业主委员会确实存在签订合同时或文件落款名称处与最终的印章名称总不相符的现象。根据以上查明的事实，星元物业公司在已经与呼和浩特市××区业主委员会签订《昕嘉园小区临时物业管理协议书》的情况下，不可能再与闫晗订立《居间合同》，应当是星元物业公司自行的疏忽在与闫晗订立居间合同时未注意到闫晗想要促成的青城龙滨园即为其已经服务的昕嘉园小区，很明显星元物业公司为青城龙滨园小区提供物业服务并非是闫晗促成。故依照《中华人民共和国合同法》第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用”的规定，闫晗主张星元物业公司支付居间报酬以及违约金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回闫晗的全部诉讼请求。案件受理费9380元，保全费3310元，由闫晗负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据，本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：闫晗是否促成星元物业公司与昕嘉园小区业主委员会之间物业服务合同的成立。本案中，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，闫晗提交的证据不能证明其履行了居间合同义务，促成了星元物业公司与昕嘉园小区业主委员会之间的物业服务合同，亦未提交证据证明本案中存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，故闫晗的诉讼请求及上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，闫晗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9380元，由闫晗负担。本判决为终审判决。审 判 长 伏 春审 判 员 靳宝维审 判 员 李婷婷 二〇二〇年四月二十四日法官助理 徐佳妮书 记 员 云利荣