湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终14057号上诉人（原审原告）：周方平，男，汉族，1971年8月27日出生，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：彭昊春，湖南三湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：饶路林，湖南三湘律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南金富建设投资有限公司，住所地长沙市望城区月亮岛街道金富星城小区02#栋101号，统一社会信用代码91430100567659172T。法定代表人：雷金云，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄丹梅，湖南工总律师事务所律师。上诉人周方平与上诉人湖南金富建设投资有限公司（以下简称金富公司）劳动争议一案，双方均不服湖南省长沙市望城区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0112民初4241号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周方平上诉请求：1、请求依法撤销一审法院（2019）湘0112民初4241号民事判决，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费由金富公司承担。事实与理由：一审法院仅认定金富公司向周方平支付7.5个月的二倍工资，与法律规定不符，金富公司应向周方平支付8.5个月的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，依法成立的用人单位与劳动者形成劳动关系时，用人单位应当及时与劳动者依法签订劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，用人单位应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者支付双倍工资。因此，用人单位支付未签订劳动合同双倍工资中的一倍工资，不是基于劳动者提供的劳动得到的劳动报酬，而是基于用人单位的违法行为，属于对用人单位的惩罚性赔偿金。即只要用人单位未与劳动者签订劳动合同，就需要支付双倍工资。故本案中，金富公司于2018年6月30日与周方平签订的书面劳动合同期满后，一直未与周方平再次签订劳动合同，其应当自2018年7月1日起向周方平支付双倍工资。金富公司上诉请求：1、请求依法撤销一审法院（2019）湘0112民初4241号民事判决，并依法改判或者发回重审；2、请求判令本案诉讼费用由周方平承担。事实与理由：一、原审判决适用法律错误。金富公司已经在用工之日起一个月内与周方平签订了书面劳动合同，仅是劳动合同期限到期后未与周方平续签劳动合同，该情形不属于《劳动合同法》第八十二条第一款规定的需要支付二倍工资的情形。故金富公司不应当支付周方平双倍工资。二、原审判决认定周方平的平均工资为1万元每月错误。周方平离职前十二个月平均工资为7718.75元，雷金云私人账户转给周方平的2000元并不是工资。三、原审法院认定2019年4月17日金富公司向周方平转账的15000元为工资错误。该款是金富公司支付给周方平的经济补偿。四、原审法院应当对金富公司第一次开庭后判决作出前提交的补充证据组织质证。周方平答辩称：答辩意见与上诉意见一致。金富公司答辩称：答辩意见与上诉意见一致。周方平向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决金富公司为周方平补办2017年6月1日至2019年2月28日的社会保险。2、请求人民法院依法判决金富公司向周方平支付2018年7月1日至2019年3月19日未签订劳动合同的双倍工资83805元。3、请求人民法院依法判决金富公司向周方平支付违法解除劳动合同的经济赔偿金39112元。4、请求人民法院依法判决金富公司向周方平支付待通知金9778元。以上共计132695元。5、请求人民法院依法判决本案诉讼费由金富公司承担。一审法院认定：2017年5月15日，周方平入职金富公司处工作。2017年6月2日，周方平、金富公司签订了书面劳动合同，劳动合同期限自2017年6月1日至2018年6月30日止。周方平的工作岗位是装修施工员。在劳动合同中没有约定周方平的工资标准。金富公司将周方平派驻到由湖南省西城建设有限公司承包建设的湖南省交通勘察设计大楼项目工作。上述劳动合同期限到期后，周方平、金富公司未续签劳动合同。周方平继续在湖南省西城建设有限公司承包建设的湖南省交通勘察设计大楼项目工作，金富公司在2019年2月向周方平支付了2019年1月份工资，2014年4月17日，金富公司向周方平支付了15000元。其后，周方平、金富公司双方为是否解除了劳动关系发生纠纷。周方平向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，周方平不服裁决结果，周方平向一审法院提起诉讼。另查，金富公司向周方平支付月工资时，分两部分支付，即用对公账户支付一部分工资8000元（税前工资），另一部分工资由周方平提供2000元油票等费用发票后，再通过雷淼或雷金云的私人账户向周方平支付2000元。经计算，除周方平2017年5月15日至2017年7月至的月工资标准不同外，周方平自2018年8月开始至2019年3月的月工资（税前）均为10000元。周方平在庭审中，将起诉状的诉讼请求第3项即“请求人民法院依法判决金富公司向周方平支付违法解除劳动合同的经济赔偿金39112元”变更为“请求人民法院依法判决金富公司向周方平支付解除劳动合同的经济补偿金19556元”。一审法院认为：本案涉及的焦点问题为：焦点一，周方平的工资标准？金富公司采用两种方式向周方平支付工资即通过公司账户直接支付一部分和采用报销发票并通过公司其他人员的银行账户支付一部分。其中采用报销发票并通过公司其他人员的银行账户支付的这部分工资，虽有涉嫌违法违规，但并不能否定是周方平的工资性质。综上理由，周方平的月工资标准为金富公司用对公账户支付周方平工资8000元（税前工资）和金富公司采用由周方平提供油票等费用发票报销的2000元，共计10000元。焦点二，关于金富公司在2019年4月17日向周方平支付的15000元？因金富公司不能提供证据证实是支付给周方平解除劳动关系的经济补偿金。故周方平提出金富公司在2019年4月17日向周方平支付15000元，是金富公司支付周方平2019年2月和3月19日前工资的理由，一审法院予以支持。焦点三，周方平、金富公司终止劳动关系的时间？根据证人胡某的证言及当事人的陈述证实，金富公司曾提出终止（解除）与员工的劳动关系或转岗的要求。周方平选择了终止（解除）劳动关系。现周方平、金富公司终止劳动关系符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”，在本案中，金富公司就周方平终止（解除）劳动关系的时间发生争议。但根据法律规定，关于劳动关系的解除和计算劳动者工作年限等发生争议的，应由用人单位负举证责任。金富公司不能举证证实周方平在2019年1月终止劳动关系。周方平提出终止劳动关系期间为2019年3月19日的理由，一审法院予以支持。焦点四，周方平、金富公司在第一次书面劳动合同期限到期后，周方平、金富公司未续签劳动合同，金富公司是否应向周方平支付未签书面劳动合同的双倍工资的差额？根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，周方平、金富公司之间的劳动合同于2018年6月30日到期，之后周方平在金富公司处继续工作，但金富公司未与周方平续签劳动合同。根据前述法律规定，金富公司应当向周方平支付未续签劳动合同的二倍工资差额。金富公司向周方平支付二倍工资差额应从2018年8月1日起计算至2019年3月19日止（7.5个月）。故周方平要求金富公司支付未续签书面劳动合同的双倍工资的差额的理由，一审法院予以支持。经计算，金富公司应向周方平支付75000元。焦点五，金富公司是否应向周方平支付经济补偿金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同关系并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”现周方平根据金富公司的提议，选择终止劳动关系。故金富公司应向周方平支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经计算，周方平在金富公司处工作了1年10个月，金富公司应支付周方平2个月的经济补偿金。周方平提出要求金富公司支付解除劳动关系经济补偿金19556元的理由，一审法院予以支持。焦点六，金富公司是否应向周方平支付待通知金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位向劳动者支付待通知金的条件是具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形之一的，解除与劳动者的劳动合同，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。而本案中，周方平、金富公司解除劳动关系不符合该条法律规定的情形。故周方平要求金富公司支付解除劳动合同关系待通知金9778元的理由，一审法院不予支持。关于周方平要求金富公司补办2017年6月1日至2019年2月28日社会保险的诉讼请求。因补办社会保险属社保部门的行政管理职能，不属人民法院审理该案范围。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、湖南金富建设投资有限公司在判决书生效之日起五日内向周方平支付未签劳动合同的二倍工资差额75000元，经济补偿金19556元，共计94556元。如湖南金富建设投资有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，向周方平加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回周方平的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由周方平负担（免交）。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明：一审法院认定“2014年4月17日，金富公司向周方平支付了15000元”为笔误，应为“2019年4月17日，金富公司向周方平支付了15000元”。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的相一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、周方平的月工资标准是多少；二、金富公司应否向周方平支付未续签书面劳动合同的二倍工资。对此，本院分析如下：关于焦点一。金富公司采用两种方式向周方平支付工资，即通过公司账户直接支付8000元（税前工资），另一部分工资由周方平提供油票等费用发票后，再通过雷金云或雷淼的私人账户向周方平支付2000元。该事实有周方平提供的银行流水可以印证，周方平与金富公司法定代表人雷金云的电话录音、工程项目部的《通知》等证据可以佐证。一审法院认定周方平的月工资标准为10000元恰当，本院予以支持。金富公司主张雷金云私人账户转给周方平的2000元不是工资，周方平离职前十二个月的平均工资为7718.75元的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。关于焦点二。本案中，周方平与金富公司之间的劳动合同于2018年6月30日到期后，周方平继续在金富公司处工作，但金富公司未与周方平续签书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。根据前述法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，并未规定仅限于初次用工。故一审判决金富公司应当向周方平支付未续签书面劳动合同的二倍工资并无不当，本院予以支持。周方平主张应当自书面劳动合同期满后的次日开始计算二倍工资以及金富公司主张二倍工资仅限于适用初次用工情形的上诉理由均不成立，本院不予采纳。综上所述，周方平和金富公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南金富建设投资有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  黎 藜审  判  员  廖文娜审  判  员  杨立平二〇二〇年四月二十七日法官助理郑丹妮书记员（兼）  郑丹妮