山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0522民初126号 原告：刘小梅。 委托诉讼代理人：马林利，山西君宜（阳城）律师事务所律师。 被告：阳城县新晨城市公交有限公司。住所地阳城县凤城镇南城西街76号。 法定代表人：杨晋国，任经理。 委托诉讼代理人：李刚刚，该公司职工。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司，统一社会信用代码91140500736328949K,住所地晋城市城区凤台西街2690号龙焰综合楼。 负责人：李建红，任总经理。 委托诉讼代理人：李红卫，山西润祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋沁丹，山西润祥律师事务所律师。 被告：张进军。 原告刘小梅与被告阳城县新晨城市公交有限公司（以下简称公交公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司（以下简称太平洋产险晋城公司）、张进军城市公交运输合同纠纷（立案案由为“机动车交通事故责任纠纷”）一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘小梅及其委托诉讼代理人马林利，被告公交公司的委托诉讼代理人李刚刚和太平洋产险晋城公司的委托诉讼代理人李红卫、宋沁丹到庭参加了诉讼，被告张进军经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：原告刘小梅的总损失为122254.47元。 被告公交公司的委托诉讼代理人辩称：事故车辆在被告保险公司投有道路客运承运人责任保险，发生事故也在保险期内。张进军是司机，如果判决承担责任的话，由公司承担责任（公司内部可以让张进军适当承担）。事故发生后为原告垫付的款项需要核实。 被告太平洋产险晋城公司的委托诉讼代理人口头辩称：保险公司当时是给公交公司出了保单，但事实上公交公司并未交纳保费，保险合同不成立。诉讼费保险公司不承担。 被告张进军未到庭、未答辩。 法庭归纳本案无争议的事实：2018年12月12日，被告张进军驾驶晋E×××××号大型普通客车行至阳城县凤城镇卧庄桥下路段，因遇情况采取制动致车上乘员刘小梅等人摔倒受伤。本次事故经阳城县公安局交警队认定张进军负事故的全部责任，刘小梅无责任。刘小梅的主要伤情为腰1椎体压缩性骨折，经鉴定构成十级伤残。被告公交公司所投的道路客运承运人责任保险的保额为每座10万元。事故发生后，被告公交公司为原告刘小梅垫付了1500元。本案在审理中，被告对原告刘小梅主张的住院伙食补助费1400元、残疾赔偿金35567.4元没有异议。 对双方有争议的要素，本院认定如下： 一、关于保险公司与公交公司签定的《道路客运承运人责任保险合同》的效力问题。 被告保险公司的委托诉讼代理人认为，保险合同为商事合同、有偿合同，从保险公司向法庭提供的合同副本和空白合同正本背面的保险条款来看，该副本上没有公交公司的签字盖章确认行为，因此，本案的道路客运承运人责任保险合同尚未成立，更谈不上法律效力，且公交公司并未履行交纳保险费的义务。退一步讲，即使保险合同成立，保险公司也是按已交保险费和保险合同约定保险费的比例承担保险责任，公交公司未交纳保费，保险公司当然不承担保险责任。原告方认为，保险合同是成立的，至于是否交纳了保费，是保险公司与公交公司之间的债权债务关系，既然出了保单，保险合同就成立并生效。保险公司陈述按交保费的比例承担责任的约定不能对抗善意第三人。本院认为，根据《保险法》第十三条的规定，投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。虽然投保人应在签订保险合同时交纳保险费，但这并不是保险合同的生效要件，只是双方对保险费交付期限及方式的约定。本案中，保险公司向法庭提供的道路客运承运人责任保险保单副本中有记载的行驶证车主的名称，发动机号、保险等信息，可以说明是被告公交公司向保险公司提出投保请求，保险公司同意后出具了保单，并且加盖公章，保险单后面还另附有附加条款的约定，说明该保险合同是成立的，保险期间自2018年1月9日0时起至2019年1月8日24时止。关于被告保险公司提出的公交公司未交保费，保险合同不能成立的理由不足，自该保险合同成立之日起，保险公司与公交公司之间的保费问题实质上已转化为债权债务纠纷。因此，本案中原告的损失应当首先由保险公司在道路客运承运人责任保险限额内赔偿。 二、关于原告刘小梅的损失 1.医疗费： 原告主张：医疗费为6839.17元。 被告主张：医疗费应按医院出具的票据计算。 本院认为：根据原告提供的住院收费票据和门诊收费票据，原告的医疗费为6839.17元，被告认为刘小梅患有××和高血压，并且做了心脏彩超，该费用不予认可的说法，本院不予支持。病人就医是听从医生的，要做哪些检查都是医生凭借专业医学知识和实践作出的。原告的医疗费为6839.17元。 2.营养费： 原告主张：每天按50元计算70天，营养费为3500元。 被告主张：营养费只认可住院期间的，不认可每天50元。 本院认为：根据原告的伤情以及出院记录，本院酌情确定原告的营养天数为45天，营养费原告主张过高，以每天30元计算为宜，营养费为1350元。 3.误工费： 原告主张：按每天145.1元计算341天，误工费为49479.1元。 被告主张：根据原告的年龄，原告已超过国家法定退休年龄，误工费不应计算。 本院认为：根据相关规定，农村居民满60周岁以上的，原则上不支持其误工费，但其能够提供证明其确有劳动收入的，其误工费可依法认定。本案中，原告为凤城镇卧庄村民，系农村居民，且发生事故时已年满63周岁，又未提供自己确有劳动收入的证据，因此其主张的误工费，本院不予认定。 4.护理费： 原告主张：护理费按照两人计算70天，每天按127.92元计算，护理费为17908.8元。 被告主张：护理费应按照14天计算，不认可二人护理。 本院认为：原告的长期医嘱记载留陪二人，出院记录未记载需留陪两人，根据原告的伤情及出院后需卧床休息的记载，本院确定原告的护理天数为60天（其中前14天为2人护理），护理费的标准按居民服务业工资每天127.92元计算。护理费为9466.08元。 5.精神损害抚慰金： 原告主张：精神损害抚慰金为5000元。 被告主张：精神损害抚慰金过高，实践中都是3000-5000元。 本院认为：精神损害抚慰金根据事故责任大小来确定，本案中原告无责任，原告的伤经鉴定构成十级伤残，精神损害抚慰金应确定为5000元。 6.交通费： 原告主张：交通费为1000元。 被告主张：原告没有提供任何票据，不予认可。救护车费认可，计算在交通费中。 本院认为：根据原告的住所地和就医地点以及住院天数，本院确定原告的交通费为600元（包括救护车费30元）。 7.鉴定费： 原告主张：鉴定费1500元。 被告保险公司主张：鉴定费不在保险公司承保的范围。 本院认为：鉴定费是原告实际支出的费用，应予认定，因鉴定费不是保险公司赔偿的范围，应由被告公交公司承担。 8.复印费： 原告主张：病历复印费30元。 被告保险公司主张：不属于保险公司承保的范围。 本院认为：复印费不是交通事故造成的直接损失，本院不予支持。 综上，原告刘小梅的损失为：医疗费6839.17元、住院伙食补助费14天×100元/天=1400元、营养费45天×30元/天=1350元、护理费（14*2+46）天×127.92元/天=9466.08元、残疾赔偿金20922元/年×17年×0.1=35567.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费1500元。以上损失共计61722.65元。 本院认为：被告张进军驾驶的被告公交公司的车辆在制动过程中造成车上乘员即刘小梅等人受伤。被告公交公司在被告保险公司给车辆投有《道路客运承运人责任保险》，每座人身赔偿限额为10万元。被告保险公司提出公交公司未交纳保费导致保险合同未成立的理由不足，本院不予支持。原告的损失应由保险公司在保险限额内赔偿。因鉴定费在保险合同中有约定，不属于保险公司赔偿，就应由被告公交公司支付。被告张进军系公交公司的司机，履行的是职务行为，在本案中不承担责任。被告公交公司为原告刘小梅垫付1500元，原告应当返还给被告公交公司。被告张进军经传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法可缺席判决。依据《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和最高人民法院》第三十条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司于本判决生效后30日内赔偿原告刘小梅医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计60222.65元。 二、被告阳城县新晨城市公交有限公司于本判决生效后30内支付原告刘小梅鉴定费1500元。 三、原告刘小梅于本判决生效后30日内返还阳城县新晨城市公交有限公司垫付款1500元。 四、驳回原告刘小梅的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2745元，减半收取1372.5元，由原告刘小梅负担372.5元，被告阳城县新晨城市公交有限公司负担1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 员 冯永祥 二〇二〇年四月二十二日 法官助理 马金爱 书 记 员 张 钰