浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙01行终81号 上诉人（原审原告）张继桥等26人（具体名单附后）。 诉讼代表人张继桥，男，1957年7月2日出生,汉族，住杭州市江干区。 诉讼代表人黄盛，男，1971年4月23日出生,汉族，住杭州市余杭区。 诉讼代表人张银香，男，1965年7月20日出生,汉族，住杭州市余杭区。 诉讼代表人金银泉，男，1965年12月28日出生，汉州，住杭州市余杭区。 委托代理人袁裕来、冯英飞，浙江之星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市余杭区住房和城乡建设局，住所地杭州市余杭区南苑街道南大街建设大厦。 法定代表人冯德伟，局长。 委托代理人康越男，该局工作人员。 委托代理人卢红梅，浙江振业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市余杭区人民政府，住所地杭州市余杭区临平西大街33号。 法定代表人陈如根，区长。 委托代理人骆楷，杭州市余杭区司法局工作人员。 原审原告马铁民，男，1968年1月14日出生，汉族，住杭州市余杭区。 原审原告周兴木，男，1956年10月13日出生，汉族，住杭州市余杭区。 上诉人张继桥等26人因不履行法定职责及行政复议一案，不服杭州市江干区人民法院（2019）浙0104行初164号行政判决，向本院提起上诉。本院依法受理后组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 张继桥等26人及马铁民、周兴木认为杭州市余杭区住房和城乡建设局（以下简称余杭住建局）未就其投诉事项限期履行查处职责，向杭州市余杭区人民政府（以下简称余杭区政府）申请行政复议，余杭区政府于2019年6月18日作出余政复决[2019]119号行政复议决定（以下简称119号复议决定），驳回行政复议申请。张继桥等26人及马铁民、周兴木仍不服，向法院提起诉讼，请求：1.判令余杭住建局限期对投诉事项履行法定职责，即对余政挂出（2008）09地块建设单位未办理施工许可证擅自施工行为作出行政处罚；2.撤销余杭区政府2019年6月18日作出的119号复议决定。 原审法院经审理查明，2018年12月14日，沈月平等28人向余杭住建局提交《政府信息公开申请书暨投诉书》，申请公开宗地号为33××24的开发建设项目的建筑工程施工许可证以及核发上述建筑工程许可证审核的材料；同时要求如果该局尚未核发施工许可证，对非法施工依法进行查处，并将查处决定告知申请人的代理人。2018年12月28日，余杭住建局作出2018年第[455]号《政府信息公开答复书》告知沈月平等28人：本机关未制作或保存要求获取的信息。后余杭住建局于2019年2月12日作出《关于余政挂出（2008）09号地块建设项目的回复》（以下简称《回复》），告知：该局对案涉地块建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工行为进行调查，拟对建设单位、施工单位和单位负责人进行行政处罚，目前正在处罚程序中，处罚结果后续告知。2019年3月21日，沈月平等28人向余杭区政府申请行政复议，要求责令余杭住建局对上述投诉事项履行法定职责，即对余政挂出（2008）09地块建设单位未办理施工许可证擅自施工行为作出行政处罚。余杭区政府于2019年3月25日予以受理该行政复议申请，并分别向沈月平等28人、余杭住建局发出行政复议申请受理通知书、行政复议答复通知书。后因案情复杂，余杭区政府于2019年5月20日作出余政复延[2019]119号《行政复议决定延期通知书》，延期30日作出行政复议决定，并送达沈月平等28人及余杭住建局。嗣后，余杭区政府于2019年6月18日作出119号复议决定，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项的规定，驳回沈月平等28人的行政复议申请。沈月平等28人对此仍不服，向法院提起行政诉讼。另查明，余杭住建局分别于2018年11月8日、11月21日作出余建（2018）第1108-1号、余建（2018）第112101号、余建（2018）第112102号《停工整改通知书》，因杭州富云置业有限公司未取得施工许可证擅自开工，责令停工。还查明，沈月平曾用名沈月萍，与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区6幢3号；马掌友与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区22幢7号；金松泉与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区3幢5号；冯荣飞与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区23幢3号；张继桥与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区30幢3号；史仙林与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区3幢7号；陈金文曾用名陈金芬，与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区19幢3号；周仁兴与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区4幢7号；王月渊与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内4区41幢10号；沈连根与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区17幢14号及3区32幢3号；吴法康与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区32幢5号；张美龙与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区12幢7号；杨红卫与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区31幢2号；陈美娟与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区31幢1号；俞月佳与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区13幢4号；张银香与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区5幢16号；金银泉与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区27幢15号；胡伟明与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内4区38幢7号；张国琴与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区6幢5号及1区6幢17号；行胜利与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内1区3幢17号；范正文与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区30幢12号及3区28幢13号；胡掌洪与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区28幢14号；沈建发曾用民沈建法，与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区14幢13号；马铁民与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内4区37幢9号；周兴木与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内4区37幢2号；郁贵忠与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内3区29幢1号及3区29幢10号；戴爱仙与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内2区21幢10号；黄盛与原余杭市江南丝绸市场有限公司签订进场合同，营业用房位于市场内4区37幢17号。 原审法院认为，《中华人民共和国建筑法》第七条第一款规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。该法第六十四条规定，违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款。《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第一条规定，为规范住房城乡建设领域违法违规行为举报管理，保障公民、法人和其他组织行使举报的权利，依法查处违法违规行为，依据住房城乡建设有关法律、法规，制定本办法。该办法第三条规定，各级住房城乡建设主管部门及法律法规授权的管理机构（包括地方人民政府按照职责分工独立设置的城乡规划、房地产市场、建筑市场、城市建设、园林绿化等主管部门和住房公积金、风景名胜区等法律法规授权的管理机构）应当设立并向社会公布违法违规行为举报信箱、网站、电话、传真等，明确专门机构负责举报受理工作。本案中，余杭住建局作为辖区内建设行政主管部门，具有受理建设领域违法行为举报并予以查处的法定职责。《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第九条第一款规定，举报件应自受理之日起60个工作日内办结。该办法第十四条规定，举报人署名或提供联系方式的，承办单位应当采取书面或口头等方式回复处理情况，并做好相关记录。本案中，沈月平等28人于2018年12月14日向余杭住建局提交《政府信息公开申请书暨投诉书》，在明确案涉地块未办理建设工程施工许可证的情况下，要求余杭住建局对建设单位未取得建设工程施工许可证擅自施工的违法行为予以查处。在收到沈月平等28人对该违法行为举报前，余杭住建局已经对案涉地块上建设单位未取得建设工程施工许可证擅自施工的违法行为展开调查并作出停工整改通知书，故余杭住建局于2019年2月12日作出案涉《回复》，告知沈月平等28人的代理人已对建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工行为进行调查，拟对建设单位、施工单位和单位负责人进行行政处罚，目前正在处罚程序中，符合上述法律法规规定，并无不当。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项规定，有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的。本案中，沈月平等28人向余杭住建局举报未取得建设工程施工许可证擅自施工的违法行为，余杭住建局作出案涉回复告知已对建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工行为进行调查，目前正在处罚程序中。沈月平等28人认为余杭住建局未履行法定职责，向余杭区政府申请行政复议，余杭区政府认为余杭住建局已经对案涉违法行为展开调查，已经履行了法定职责，据此作出119号复议决定，驳回沈月平等28人的行政复议申请，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。综上，沈月平等28人要求撤销余杭区政府作出的119号复议决定并判令余杭住建局履行法定职责的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回沈月平等28人的诉讼请求。案件受理费50元，由沈月平等28人负担。 上诉人张继桥等26人不服原审判决向本院提起上诉称，被上诉人住建局对上诉人的投诉事项未在法定期限内作出答复违法，复议决定和原判适用法律错误。《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第九条第一款规定：“举报件应自受理之日起60个工作日内办结”；第十四条规定：“举报人署名或提供联系方式的，承办单位应当采取书面或口头等方式回复处理情况，并做好相关记录”。上诉人于2018年12月14日提出投诉，被上诉人于2019年2月12日作出《回复》，告知上诉人：“我局对该地块建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工行为进行调查，拟对建设单位、施工单位和单位负责人进行行政处罚，目前正在处罚程序中，处罚结果后续告知”。本案的焦点只有一个：上述《回复》能否证明案件已经办结？综上，请求：1.撤销杭州市江干区人民法院（2019）浙0104行初164号行政判决；2.撤销被上诉人余杭区政府2019年6月18日作出的119号复议决定；3.确认被上诉人余杭住建局对上诉人的投诉事项未在法定期限内作出答复违法。 被上诉人余杭住建局答辩称，一、原审判决事实清楚，适用法律正确。本案起源于2018年12月14日上诉人向被上诉人递交的《政府信息公开申请书暨投诉书》，在这份申请书暨投诉书上，上诉人要公开宗地号为33××24地块开发建设项目的建筑工程施工许可证及核发该证的资料，并提出如未核发相关施工许可证的，请对非法施工依法查处。因当时被上诉人尚未对该地块核发过建筑施工许可证，故于2018年12月28日以2018年第455号《政府信息公开答复书》如实告知上诉人。另于2019年2月12日以《回复》告知上诉人代理律师，已经进行调查，拟对建设单位、施工单位和负责人进行行政处罚等事实，并承诺处罚结果后续告知。2019年3月22日，上诉人就被上诉人的上述行为提出行政复议，2019年6月21日被上诉人收到行政复议决定书。2019年6月18日，被上诉人对案涉的违法建设行为作出行政处罚决定，相对人陆续缴纳了罚款。原判决对于上述事实予以查明，并适用《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第九条的规定，对本案作出判决，并无不当。二、上诉人提起上诉的理由显然是否定案涉《回复》是《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第九条第一款所规定的“办结”情形。被上诉人认为，该办法是为规范住房城乡建设领域违法违规行为举报管理而制定，被上诉人的回复明确已对建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工的行为进行调查，处罚程序在进行中，针对上诉人的投诉而言应当视为“办结”。三、如上所述，2019年6月18日被上诉人对案涉的违法建设行为做出行政处罚决定，相对人也已经陆续缴纳了相关罚款。对此上诉人已经知悉，其再纠结于本案并无助于权利的维护和争纷的解决。综上，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人余杭区政府的答辩意见与一审相同。 原审原告马铁民、周兴木未向本院提供书面意见。 本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人张继桥等26人及马铁民、周兴木向被上诉人余杭住建局提出的要求该局对建设单位涉嫌非法施工行为进行查处的投诉申请属于履行法定职责申请，被上诉人余杭住建局履行法定职责的内容应当是对投诉事项即违法行为是否存在以及是否需要处罚进行调查核实并作出相应的认定和处理。涉案《回复》关于“我局对建设单位涉嫌未办理施工许可证擅自施工行为进行调查，拟对建设单位、施工单位和单位负责人进行行政处罚，目前正在处罚程序中”的内容表明，被上诉人作出该《回复》时，尚未对投诉申请所涉违法行为是否存在以及是否需要处罚作出认定，尚需根据处罚程序中的调查情况决定。因此，不能基于被上诉人余杭住建局作出《回复》的行为认定其已依申请履行法定职责。 根据查明的事实，被上诉人余杭住建局于2018年12月18日收到上诉人张继桥等26人及马铁民、周兴木提出的上述投诉申请，于2019年6月18日对建设单位未办理施工许可证开工建设的违法行为作出行政处罚决定，办理期限明显超过《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定的期限，也未提供证据证明存在影响案件如期办结的正当事由。故上诉人张继桥等26人认为被上诉人余杭住建局未在法定期限内对其投诉事项作出处理，应予确认违法；被上诉人余杭区政府作出的复议决定错误，应予撤销的主张成立，本院对其上诉请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市江干区人民法院（2019）浙0104行初164号行政判决； 二、撤销杭州市余杭区人民政府余政复决[2019]119号行政复议决定； 三、确认杭州市余杭区住房和城乡建设局未在法定期限内对沈月平等28人提出的查处申请作出处理的行为违法。 一、二审案件受理费各50元，均由被上诉人杭州市余杭区住房和城乡建设局负担。 本判决为终审判决。 审判长  鲍常兰 审判员  李 洵 审判员  唐莹祺 二〇二〇年四月九日 书记员  汪金枝 附上诉人名单： 上诉人（原审原告）沈月平，女，1972年7月28日出生，汉族，住浙江省海宁市 上诉人（原审原告）金松泉，男，1960年4月16日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）冯荣飞，男，1955年2月17日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）张继桥，男，1957年7月2日出生，汉族，住杭州市江干区 上诉人（原审原告）史仙林，女，1964年5月20日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）陈金文，女，1963年5月14日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）周仁兴，男，1954年3月21日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）王月渊，女，1959年8月30日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）沈连根，男，1952年12月3日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）吴法康，男，1964年12月7日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）张美龙，男，1962年11月18日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）杨红卫，女，1966年11月12日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）陈美娟，女，1944年9月21日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）俞月佳，男，1954年9月14日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）张银香，男，1965年7月20日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）金银泉，男，1965年12月28日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）胡伟明，男，1966年12月20日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）张国琴，女，1959年8月18日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）行胜利，男，1964年3月13日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）范正文，男，1957年9月10日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）胡掌洪，男，1962年6月8日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）沈建发，男，1967年11月12日出生，汉族，住浙江省桐乡市 上诉人（原审原告）郁贵忠，男，1960年11月13日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）戴爱仙，女，1962年10月5日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）黄盛，男，1971年4月23日出生，汉族，住杭州市余杭区 上诉人（原审原告）马掌友，男，1961年10月11日出生，汉族，住杭州市余杭区