云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终355号上诉人（原审被告）：丽江中旅国际旅行社有限公司，住所地云南省丽江市古城区长水路嘉和建材城对面玉龙国酒店内。统一社会信用代码：915307027134949871L。法定代表人：潘贵荣，执行董事。委托诉讼代理人：寸砚，云南云勇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：朱荣，男，1991年3月5日出生，汉族，住江苏省南通市崇川区。委托诉讼代理人：杨春燕，云南天外天（大理）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李俊，云南天外天（大理）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人丽江中旅国际旅行社有限公司（以下简称丽江中旅公司）因与被上诉人朱荣旅游合同纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2019）云2901民初3258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭,于2020年3月24日会见了上诉人丽江中旅公司特别授权委托诉讼代理人寸砚、被上诉人朱荣的特别授权委托诉讼代理人杨春燕、李俊，对案件事实进行了核实。本案现已审理终结。丽江中旅公司上诉请求：1、依法撤销（2019)云2901民初3258号民事判决，在查明案件事实的基础上依法改判由丽江中旅公司赔偿朱荣92808.46元；2、依法判令一、二审案件受理费用由朱荣承担。事实和理由：一、朱荣的伤情未构成任何伤残，一审人民法院不应支持132160元的伤残赔偿金及相应的鉴定费用。一审中朱荣主张其伤情构成三个十级伤残，即1、后遗脑外伤后智能损害（钝智范畴），罹患脑外伤后神经症样综合征，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；2、后遗面部10cm以上（不足20cm）线条状瘢痕，构成十级伤残；3、后遗右腕关节功能障碍，构成十级伤残，并提交了通精卫司鉴所（2018）精鉴字第2101号《南通市精神卫生中心司法鉴定所精神疾病鉴定意见书》以及通一院司鉴所（2018）临鉴字第1903号《南通市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》来加以证明，对此丽江中旅公司在一审庭审中也提出了朱荣的伤情未构成任何伤残的答辩，并且其提供的该两份证据存在以下问题：1、通精卫司鉴所（2018）精鉴字第2101号《南通市精神卫生中心司法鉴定所精神疾病鉴定意见书》未附司法鉴定许可证复印件、司法鉴定人员资格证复印件；鉴定过程中对于精神检查的方法、过程未进行详细记载；体格检查及实验室检查中未发现任何异常，未进行任何智力检测，仅以被申请人朱荣口述的记忆力减退、反应迟钝、话少、易发脾气就得出“罹患脑外伤智能损害（钝智范畴）、罹患脑外伤后神经症样综合征”的结论，明显依据不足。2、通一院司鉴所（2018）临鉴字第1903号《南通市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》，该鉴定意见书委托人为江苏信阳律师事务所，但被申请人未提交相关的委托书；根据被申请人受伤未构成精神障碍或轻度智能减退，也未达到日常活动能力轻度受限的程度，此项不构成十级伤残。右额面部至鼻梁线条状瘢痕虽达到10厘米但细小，故不构成十级伤残，另外右腕关节功能未丧失，不构成十级伤残。基于以上的事实与理由，丽江中旅公司向一审人民法院提交了《重新鉴定申请》请求人民法院依法委托有资质的鉴定机构对被申请人的伤残等级、误工期、护理期、营养期重新进行鉴定。但遗憾的是一审人民法院以“丽江中旅公司虽对鉴定意见书不认可，但未提供证据予以反驳”为由，对丽江中旅公司的质证意见不予采纳，对丽江中旅公司申请重新鉴定不予准许。对此丽江中旅公司认为根据该两份鉴定意见书载明的具体内容，鉴定结论明显依据不足，因此一审人民法院理应准许重新鉴定，故恳请二审人民法院予以纠正。二、丽江中旅公司认为住院伙食补助费、住宿费、交通费的计算也存在问题。朱荣在大理白族自治州人民医院凤仪分院住院治疗期间，丽江中旅公司专门派了工作人员接待、处理、负责朱荣及前来探望朱荣的家属们在大理的衣食住行，因此丽江中旅公司认为在这期间朱荣的住院伙食补助费2600元以及朱荣的家属们的住宿费1960元也应予以扣减，另外本案虽是异地发生事故就医，但根据朱荣的伤情需要2人陪护的鉴定意见，以及事故相关事宜均是丽江中旅公司及其他涉案公司的工作人员在处理、协调的具体情况。丽江中旅公司认为应只支持2人的交通费用4660元，不应支持4人的交通费用。综上，恳请人民法院在查明案件事实的基础上予以改判。朱荣辩称，1、朱荣在事故发生后所做的司法鉴定机构都具有相应资质，所做的鉴定结果合法合规且符合客观事实。根据民事诉讼法证据规定，在一审庭审时丽江中旅公司未提交任何证据反驳朱荣提交的鉴定意见，应承担举证不能的法律后果；2、关于住宿费、伙食补助费的计算问题，一审法院根据朱荣的实际住院天数及按照国家机关出差人员的实际费用进行计算符合法律规定。本案存在异地就医的情况，在此期间，朱荣及其陪护家属也实际支出了住宿费，朱荣也提交了合法的票据予以证实，故朱荣主张的住宿费有事实依据。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。朱荣向一审法院起诉请求：1.判令丽江中旅公司赔偿朱荣各项损失411984.66元；2.判令丽江中旅公司承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月31日，朱荣通过丽江中旅公司投放在“去哪儿网”网站的广告邀约与丽江中旅公司缔结旅游服务合同（订单号161547744161000007），约定丽江中旅公司为朱荣提供“大理360度洱海旅拍一日游，敞篷吉普＋单反跟拍—底片全送”服务，价格为268元，游玩日期为2018年6月1日。朱荣按合同约定支付全部价款268元。2018年6月1日，朱荣乘坐丽江中旅公司安排的车辆行驶至大理市米处发生交通事故，导致朱荣受伤被送至大理白族自治州人民医院凤仪分院治疗，其入院伤情诊断为：1、左侧额颞部硬膜外血肿；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、左侧额颞骨骨折，累及蝶骨大翼；4、头皮血肿；5、左侧肋骨及胸椎左侧横突骨折；6、左肺挫伤；7、左侧胸腔积液；8、右侧尺桡骨茎突骨折并月骨脱位，三角骨撕裂性骨折；9、脂肪肝；10、头面部广泛性挫裂伤；11、全身多发性软组织挫伤。朱荣伤情经手术治疗后于2018年6月26日出院，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、一个月后于当地医院复查并拆除外固定架；3、不适随诊。丽江中旅公司承担了此次住院治疗所支出的住院费。事故发生后，朱荣亲属到大理处理相关事故事宜、陪护朱荣及返回共支出交通费9320元、住宿费1960元。2018年6月27日，朱荣收到丽江中旅公司支付的10000元。2018年7月26日至2018年8月3日，朱荣在南通大学附属医院住院治疗支出住院费10920.57元。2018年6月27日至2019年2月13日，朱荣门诊治疗支出12676.3元，支出药费5760元。2018年12月6日，朱荣在南通市精神卫生中心司法鉴定所进行精神疾病鉴定，鉴定意见:被鉴定者朱荣：1.罹患脑外伤后智能损害（钝智范畴）；2.罹患脑外伤后神经症样综合征；3.日常生活有关的活动能力轻度受限。2018年12月5日，南通市第一人民医院司法鉴定所接受朱荣委托，对朱荣的伤残程度、误工期、护理期及人数、营养期进行法医学鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人朱荣因交通事故致颅脑损伤、头面部皮肤软组织裂伤，胸8左侧横突骨折，右桡骨远端骨折，右尺骨茎突骨折伴月骨脱位、三角骨撕脱性骨折，后遗脑外伤后智能损害（钝智范畴），罹患脑外伤后神经症样综合征，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；后遗面部10ｃｍ以上（不足20ｃｍ）线条状瘢痕，构成十级伤残；后遗右腕关节功能障碍，构成十级伤残。2、被鉴定人朱荣误工期为180日，护理期为60日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为60日。朱荣为此支出鉴定费3700元。另查明，朱荣父亲朱小林，生于1964年4月20日，服务处所为南通市第四棉纺厂；母亲顾美芳，生于1964年8月16日，服务处所为南通市棉织十四厂。一审法院认为，朱荣、丽江中旅公司签订的旅游合同，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应全面履行合同义务。在合同履行过程中，朱荣已履行付款义务，但丽江中旅公司未全面履行合同义务，致朱荣人身受损，其行为已违约，应依法承担违约责任。就朱荣所主张各项赔偿费用中的被扶养人生活费，在案证据无法证实朱荣的父亲朱小林、母亲顾美芳已丧失劳动能力且无经济来源，故对该项被扶养人生活费不予支持。交通费一审法院以庭审查明确认的9320元予以支持。一审法院确认朱荣应获赔偿的款项有：医药费29357.40元（10920.57元+12676.83元+5760元）、鉴定费3700元、误工费40264.20元、护理费21026.86元、营养费3000元、住院伙食补助费3400元、住宿费1960元、交通费9320元、残疾赔偿金132160元，合计244188.46元。上述赔偿费用扣减丽江中旅公司已支付的10000元后，丽江中旅公司实际还应赔偿朱荣234188.46元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第七十条第一款、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决：一、丽江中旅国际旅行社有限公司在判决生效之日起十日内赔偿朱荣234188.46元。二、驳回朱荣的其他诉讼请求。案件受理费7480元，由朱荣负担3480元，丽江中旅国际旅行社有限公司负担4000元。二审中，上诉人丽江中旅公司未向本院提交新证据。被上诉人朱荣提交南通市精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定许可证复印件一份及鉴定人张某、朱某司法鉴定人执业证复印件二份，以证实南通市精神卫生中心具有相应鉴定资质。经质证，上诉人丽江中旅公司对被上诉人朱荣提交的证据三性无异议。本院认为，被上诉人朱荣提交的证据与本案有关联，且上诉人丽江中旅公司对其三性均无异议，本院予以采纳。经征询双方当事人对一审认定案件事实的意见，上诉人丽江中旅公司及被上诉人朱荣均对一审认定的事实无异议，本院对一审认定的案件事实予以确认。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人朱荣提供了《南通市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》证明其伤残程度，南通市第一人民医院司法鉴定所具有鉴定资质，且程序合法，应作为有效证据使用。上诉人丽江中旅公司虽对该鉴定结论不予认可，但未提供充足的证据予以反驳，故一审法院对该份司法鉴定意见书的鉴定结论予以认可，处理正确，本院予以维持。关于住院伙食补助费、住宿费、交通费的计算问题，上诉人丽江中旅公司提出一审对上述费用的计算方式、支付住院期间伙食、住宿费存在问题，但其未提交证据予以证实，故一审法院根据本案在案证据及被上诉人朱荣伤情、实际票据支付情况及鉴定意见确定被上诉人朱荣的住院伙食费、误工费、交通费的标准及数额并无不当。综上所述，上诉人丽江中旅公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，二审予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7480元，由上诉人丽江中旅公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓丹审判员  马克辉审判员  苏春平二〇二〇年四月十三日书记员  杨 春