四川省泸州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)川05行终43号 上诉人（原审被告）泸州市江阳区人民政府况场街道办事处，住所地:四川省泸州市江阳区况场街道圣水街52号。 法定代表人颜妤洁，主任。 委托诉讼代理人刘顺，四川中恰律师事务所律师。 出庭负责人张莉，党工委副书记。 被上诉人（原审原告）泸州市江阳区十二生肖生态山庄，住所地：四川省泸州市江阳区况场街道大地村六组。 经营者**仙，女，汉族，生于1962年7月19日，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人罗伦彬，男，汉族，生于1975年10月18日，住四川省泸州市江阳区，系**仙的女婿。 原审第三人泸州齐力旧建筑拆除有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区治平路3号8楼。 法定代表人李晓均，经理。 上诉人泸州市江阳区人民政府况场街道办事处（以下简称“况场街道办事处”）因与被上诉人泸州市江阳区十二生肖生态山庄（以下简称十二生肖山庄）、原审第三人泸州齐力旧建筑拆除有限公司（以下简称齐力拆除公司）建设行政强制执行一案，不服泸州市江阳区人民法院（2019）川0502行初60号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人况场街道办事处党工委副书记张莉、委托诉讼代理人刘顺，被上诉人十二生肖山庄经营者**仙、委托诉讼代理人罗伦彬，原审第三人齐力拆除公司法定代表人李晓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决认定以下事实：2019年2月21日，被告况场街道办事处以原告十二生肖山庄建设生态山庄违法占用土地，违反了《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》为由，向原告十二生肖山庄发出责令限期改正通知书。同年4月12日，被告况场街道办事处作出责令限期自行拆除违法建设公告，认为原告十二生肖山庄进行的房屋建设违反了《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告十二生肖山庄于2019年4月15日前，自行予以拆除；逾期未拆除的，将依法强制执行，同时告知了原告享有陈述、申辩的权利。2019年4月15日，被告况场街道办事处作出履行行政决定催告书，责令原告10日内履行；逾期将强制拆除。同时告知了原告享有陈述、申辩的权利。2019年5月10日，被告况场街道办事处作出强制拆除决定书，决定于2019年5月15日对原告的山庄进行强制拆除。2019年5月31日至2019年6月14日，被告况场街道办事处安排第三人齐力拆除公司组织人员对原告的生态山庄实施强制拆除。 另查明，涉案生态山庄未取得相关用地审批手续和建设规划许可。 原判认定以上事实采纳的证据有：原、被告及第三人出庭人员的陈述、泸江况街责改字〔2019〕6号通知及送达回执和送达照片、泸江况街（建）拆告字〔2019〕3号公告及送达回执和送达照片、泸江况街（建）履催字〔2019〕3号催告书及送达回执、泸江况街（建）强拆字〔2019〕3号强制拆除违法建设决定书及送达回执和送达照片等。 原判认为，根据《泸州市违法建设治理条例》第六条“区人民政府城市管理行政执法部门负责本行政区域城市规划区内的违法建设查处工作……乡（镇）人民政府负责乡、村规划区内的违法建设查处工作。区人民政府可以确定城市管理行政执法部门负责乡、村规划区内的违法建设查处工作……”的规定，违法建设的查处职权应由区人民政府城市管理行政执法部门或乡镇人民政府行使。被告况场街道办事处作为区人民政府的派出机关，对涉案违法建设进行查处超越了其法定职权。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，行政机关实施强制执行的前提条件是当事人申请行政复议或者行政诉讼期限届满。本案中，被告况场街道办事处未待原告十二生肖山庄申请行政复议或者行政诉讼期限届满即开始实施强制拆除，违反了法律规定。鉴于该行政强制执行行为不具有可撤销的内容，故依法对该行政行为确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告泸州市江阳区人民政府况场街道办事处于2019年5月31日至2019年6月14日强制拆除原告泸州市江阳区十二生肖生态山庄房屋的行政行为违法；案件受理费50元，由被告泸州市江阳区人民政府况场街道办事处负担。 况场街道办事处不服原审判决，其主要上诉理由为：1.被上诉人在耕地上“以租代征”修建厂房，违法违规占用土地，事实清楚，证据充分；2.上诉人依法先后向被上诉人送达了其违法行为的通知、公告、催告书和决定书，行政程序合法；3.被上诉人的违法违规行为已经江阳区人民政府作出拆除复耕的处罚，并责成上诉人执行该行政处罚。故上诉人作为江阳区人民政府的派出机关，负责本行政区域内的违法建设治理工作，并受区政府的责成强制拆除被上诉人的违法建设，未超越法定职权。请求：撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人十二生肖山庄辩称，上诉人超越法定职权，并违反法定程序对被上诉人的山庄建设实施强制拆除，事实清楚，原审判决适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人齐力拆除公司未陈述意见。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 本院二审认定的事实和采纳的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人是否具有对本行政区域内的违法建设实施强制拆除的职权；上诉人是否按照法定程序对被上诉人十二生肖山庄建设实施强制拆除。 根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十八条的规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责查处，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府负责查处；城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《泸州市违法建设治理条例》第六条第二款规定：“区人民政府城市管理行政执法部门负责本行政区域城市规划区内的违法建设查处工作；县人民政府城乡规划行政执法部门负责县城、镇规划区内的违法建设查处工作。乡（镇）人民政府负责乡、村规划区内的违法建设查处工作。区人民政府可以确定城市管理行政执法部门负责乡、村规划区内的违法建设查处工作；县人民政府可以确定城乡规划行政执法部门负责乡、村规划区内的违法建设查处工作”。上述法律法规均未赋予区人民政府的派出机关街道办事处查处本行政区域内违法建设的职权。且本案中，区城市管理行政执法部门并未作出责令被上诉人停止建设或者限期拆除的决定，故上诉人援引《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条和江阳区人民政府办公室泸江府办发〔2019〕6号文件，主张受区人民政府的责成对被上诉人的违法建设实施强制拆除，因而具有相应职权的意见不能成立。 《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。上诉人况场街道办事处虽然对被上诉人作出了责令限期改正通知、责令限期自行拆除违法建设公告、履行行政决定催告、强制拆除违法建设决定，但未待被上诉人十二生肖山庄申请行政复议或者行政诉讼期限届满即实施强制拆除，属程序违法。 鉴于上诉人超越法定职责、违反法定程序对被上诉人的山庄建设实施强制拆除的行为不具有可撤销的内容，原审法院判决“确认泸州市江阳区人民政府况场街道办事处于2019年5月31日至2019年6月14日强制拆除原告泸州市江阳区十二生肖生态山庄房屋的行政行为违法”，符合法律规定。上诉人的上诉理由和请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人泸州市江阳区人民政府况场街道办事处负担。 本判决为终审判决。 审判长 张玉红 审判员 向林江 审判员 马金川 二〇二〇年四月二十八日 法官助理 卢睿嘉 书记员 邓岚心