山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终743号上诉人（原审被告）：济南俞甲商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：付红霞，董事长。委托诉讼代理人：刘凤菊，女，该公司职工。委托诉讼代理人：付在华，男，该公司经理。上诉人（原审原告）：曹红意，女，1991年12月13日出生，汉族，住济南市。上诉人济南俞甲商贸有限公司（以下简称俞甲商贸公司）、上诉人曹红意因劳动合同纠纷一案，均不服济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初3962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。俞甲商贸公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项、第三项；2.请求依法改判俞甲商贸公司无需支付曹红意2019年4月工资697元及工资差额8895.22元；3.本案一审、二审全部诉讼费用由曹红意承担。事实和理由：2018年5月至7月期间，俞甲商贸公司与曹红意本已签署劳动合同，但因与曹红意同时提起仲裁申请的吴娟娟(曾任总经理助理，负有合同保管职责)严重失职将合同“丢失”，俞甲商贸公司有理由认为系其二人故意串通所为。故原审认定双方无书面劳动合同属认定事实不清。另，因曹红意的失职行为给公司造成巨大的经济损失，该损失是确实存在的，在此情况下判令俞甲商贸公司向其支付所谓的4月份工资及二倍工资，有违诚实信用及公平正义原则。曹红意辩称，俞甲商贸公司的上诉无事实依据，要求法院给予公平的判决。曹红意上诉请求：1.依法请求发回重审；2.本案一审、二审全部诉讼费用由俞甲商贸公司承担。事实和理由：曹红意于2017年8月30日在俞甲商贸公司入职，根据公司制度约定工资一年后为4000加业绩。直到5月12日，公司总经理通知不让去上班，5.15日收到辞退通知书，不能算作劳动者本人旷工。现在要求俞甲商贸公司赔偿曹红意12000元。公司节假日工资按员工请假计算，没有带薪，且3.4.5月工资没有发，要求俞甲商贸公司支付2017年8月-2019年5月法定节假日工资补偿金以及试用期期间未发的80%工资。其中2018年十月份实际发放工资2338元，欠发858.05元法定节假日工资。2019年2月份春节实际发放工资1843元，欠发1899.99元法定假日工资。要求补发3月份工资4000元、4月份工资4000元、5月份工资2000元，总金额12758.04元，曹红意从入职就没有享受过年假，按工龄计算享有每年5天的带薪休假，上班3年共计15天，要求俞甲商贸公司遵循法律规定，支付金额2000元。要求俞甲商贸公司补偿在职期间未签合同的二倍工资，共计8895.22元，以及俞甲商贸公司恶意败坏声誉要求赔偿精神损失金。俞甲商贸公司辩称，曹红意的上诉请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。曹红意向一审法院起诉请求：1.俞甲商贸公司支付解除劳动关系经济补偿金12000元；2.要求俞甲商贸公司支付2017年8月至2019年5月期间法定节假日未带薪工资及2019年3至5月份工资共计12758.04元；3.俞甲商贸公司支付带薪年休假工资2000元；4.确认自2017年8月30日起曹红意与俞甲商贸公司间存在劳动关系；5.俞甲商贸公司支付曹红意2018年5月至2018年7月未签劳动合同二倍工资差额8895.22元；6、本案诉讼费由俞甲商贸公司承担。一审法院认定事实：2017年8月30日曹红意入职俞甲商贸公司处工作，从事流量卡部门经理工作。2018年7月5日，曹红意、俞甲商贸公司签订了劳动合同，约定劳动合同期限自2018年7月5日起至2020年7月5日止，月基本工资2500元，工资通过支付宝转账方式发放，当月发放上个月工资。自2018年7月5日起俞甲商贸公司为曹红意缴纳社会保险费。工作期间的法定节假日俞甲商贸公司均为曹红意放假，年休假曹红意已休（在春节放假期间顺延5日作为年休假）。2019年5月15日，俞甲商贸公司以曹红意存在旷工等理由向曹红意发送辞退通知书，后曹红意未再到俞甲商贸公司处上班。考勤记录载明自2017年9月至2019年5月期间，曹红意每月的缺勤天数分别为1天、2天、2天、0天、0天、2天、0天、7天、2天、3天、3天、2.5天、4天、2.5天、3.5天、1.5天、4.5天、2天、2天、14.5天、26天，每月扣发的工资为月基本工资2500元÷26天×缺勤天数。工资发放至2019年3月（2019年3月份工资打入了曹红意丈夫王文华账户）。2018年5月至2018年7月的工资分别为5233.6元、3207元、2472元。2019年5月17日，曹红意作为申请人，以俞甲商贸公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，请求：1.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月期间补偿金3600元×2＝7200元；2.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月法定节假日的工资及试用期未按国家发放试用期80%的工资、2018年10月实际发放工资2338元、欠发858.05元，法定节假日工资未支付，2019年2月春节实际发放1843元，欠发1899.99元，法定节假日工资未发放，2019年3月实际发放工资4003元，欠发4003元。2019年4月工资业绩不达标3600元工资未发放，2019年5月欠发15天工资1741.93元，公司对其辞退前没有提前30天通知，要求补偿一个月工资3600元，共计15702.97元；3.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月公司手机号码的费用共计1364元；4.裁决被申请人支付申请人每年带薪年休假工资共计15天，3800元/30天×15＝9499.95元；5.裁决被申请人补缴2017年8月至2018年7月期间保险，2018年5月至2018年7月未签订劳动合同二倍的工资共计3200元×3月×2倍＝19200元；6.裁决被申请人支付申请人2017年8月至2019年5月加班费约3000元，超过8小时外加班时间按照双倍计算。庭审时，申请人要求增加诉讼请求，要求确认入职时间是2017年8月30日。俞甲商贸公司提出反仲裁申请：1.请求裁决反被申请人向反申请人支付违约金15000元；2.请求裁决反被申请人向反申请人支付经济损失55586.57元；3.请求裁决反被申请人返还5月缴纳的社保费1305元。2019年6月20日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲字[2019]349号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人济南俞甲商贸有限公司于裁决书生效之日起十日内支付申请人曹红意法定节假日工资3030.82元、2019年4月工资2694.04元、带薪年休假工资841.89元、未签订书面劳动合同二倍的工资8895.22元，共计15461.97元；二、驳回申请人曹红意的其他仲裁请求；三、驳回反申请人济南俞甲商贸有限公司的仲裁请求。曹红意对裁决不服，于法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，对于曹红意、俞甲商贸公司劳动关系的存续期间，曹红意主张自2017年8月30日起至2019年5月15日止双方存在劳动关系，俞甲商贸公司辩称自2018年7月5日起至2019年4月16日止双方存在劳动关系，但俞甲商贸公司提交的曹红意工资统计表及考勤记录均证明自2017年9月至2019年4月俞甲商贸公司向曹红意发放工资情况及2017年9月1日至2019年5月15日期间曹红意的考勤情况，且俞甲商贸公司向曹红意发放辞职信的时间为2019年5月15日，故一审法院认定曹红意、俞甲商贸公司自2017年8月30日起至2019年5月15日止存在劳动关系。因曹红意认可工作期间享受节假日放假及年休假，且俞甲商贸公司提交的2017年至2019年曹红意工资统计表载明节假日放假及年休假俞甲商贸公司都向曹红意支付了工资，故曹红意要求俞甲商贸公司支付节假日及年休假带薪工资的请求无事实依据，不予支持。因曹红意、俞甲商贸公司均认可当月发放上月工资，曹红意要求俞甲商贸公司支付2019年3月至5月工资的请求，因俞甲商贸公司辩称2019年3月份的工资由俞甲商贸公司于2019年4月打入了曹红意丈夫王文华账户并提交了打款记录和工资统计表予以证实，曹红意主张打入王文华账户的款项系俞甲商贸公司向其发放的福利但未提交证据证实，故俞甲商贸公司的抗辩理由成立。因俞甲商贸公司认可2019年4月份的工资未向曹红意支付，且根据俞甲商贸公司提交的考勤表及工资统计表载明曹红意2019年4月份的工资为697元，故俞甲商贸公司应当向曹红意支付2019年4月份工资697元。俞甲商贸公司提交的考勤表载明曹红意于2019年5月未到俞甲商贸公司处上班，故曹红意要求俞甲商贸公司支付其2019年5月工资的请求无事实依据，不予支持。因俞甲商贸公司提交的劳动合同、工资统计表载明自2017年9月开始向曹红意发放工资及与曹红意签订劳动合同的时间为2018年7月5日，故曹红意要求俞甲商贸公司支付2018年5月至2018年7月未签订书面劳动合同二倍的工资的请求予以支持，俞甲商贸公司应当向曹红意支付2018年5月至2018年7月4日未签订书面劳动合同二倍的工资差额8895.22元（5233.6元+3207元+2472元/月÷21.75×4天）。俞甲商贸公司主张与曹红意解除劳动关系是因为曹红意旷工等并提交了考勤表予以证实，曹红意对此不认可但亦未提交证据同时对俞甲商贸公司提交的考勤表的真实性予以认可，故对俞甲商贸公司的该主张予以支持，曹红意要求俞甲商贸公司支付解除劳动关系补偿金的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、曹红意与济南俞甲商贸有限公司自2017年8月30日起至2019年5月15日止存在劳动关系；二、济南俞甲商贸有限公司于判决生效之日起十日支付曹红意2019年4月工资697元；三、济南俞甲商贸有限公司于判决生效之日起十日支付曹红意未签订劳动合同二倍工资差额8895.22元；四、驳回曹红意的其他诉讼请求。案件受理费10元，由俞甲商贸公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。曹红意提交证据1、微信截图一份，证明俞甲商贸公司领导让曹红意回家等消息；证据2、请假条一张，5月5日因家中有事请假7天，11日俞甲商贸公司说已经给曹红意邮寄了辞退书；证据3、俞甲商贸公司工资说明，3月份出勤24天，4月份出勤13天半；证据4、辞退书，证明俞甲商贸公司是与曹红意2018年7月5日签订的劳动合同。俞甲商贸公司针对上述证据质证称，对微信截图有异议，对辞退通知书无异议，5月5日的请假条真实性不确定，需要核实。本院认为，双方当事人对辞退通知书无异议，本院予以采信。曹红意提交的微信截图打印件，请假条、工资说明与辞退通知书、俞甲商贸公司一审提交的考勤表相互印证，且俞甲商贸公司未提交反驳证据，对上述证据本院予以采信。二审中，俞甲商贸公司申请证人王桂雪、牛国龙出庭作证。证人王桂雪、牛国龙陈述曹红意与俞甲商贸公司之间签订过劳动合同。经质证，曹红意认为，两位证人都是俞甲商贸公司在职人员，存在利益以及亲戚关系。提供的证词并没有可信度，对上述两位证人的证言均不认可。本院认为，俞甲商贸公司申请的证人系公司职工，与公司具有利害关系，对证人证言本院不予采信。对一审判决认定的事实本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。俞甲商贸公司辞退曹红意，辞退事由分别为违反劳动合同规定和旷工，依据曹红意提交的证据，其旷工理由不能成立，但根据工资说明和一审中俞甲商贸公司提交的证据，足以认定曹红意违反劳动合同规定，俞甲商贸公司据此解除与曹红意劳动合同符合法律规定。曹红意要求俞甲商贸公司进行补偿的请求没有法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。俞甲商贸公司未提交与曹红意的劳动合同，依据上述规定，一审判决俞甲商贸公司向曹红意支付双倍工资差额并无不当。俞甲商贸公司主张吴娟娟将曹红意劳动合同丢失的主张证据不足，该意见本院不予采信。综上，俞甲商贸公司、曹红意的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由俞甲商贸公司、曹红意分别负担10元。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年四月十五日书记员  朱 茜