山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终945号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司淄博中心支公司，住所地山东省淄博市张店区人民西路228号金融大厦。 负责人：刘建辉，经理。 委托诉讼代理人：郭美，女，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：张金荣，女，1959年5月6日出生，汉族，现住山东省淄博市高新技术产业开发区。 原审被告：刘康，男，1995年4月13日出生，汉族，现住山东省桓台县。 原审被告：荆秀芳，女，1970年5月25日出生，汉族，现住山东省桓台县。 上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司（以下简称“太平财险淄博支公司”）因与被上诉人张金荣、原审被告刘康、荆秀芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东淄博市高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险淄博支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审法院对误工费的判决意见。依法不应判决误工费9751.50元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决误工费证据不足，也无相应的事实及法律依据，应当依法予以改判。第一、被上诉人一审中并未提供其从事工作的任何证据，故判决误工费无事实依据。第二，被上诉人事故发生时已经年满59岁，已经至法定退休年龄，故判决误工费无法律依据。综上，请求二审法院查明事实，依法改判上诉人不予赔付误工费。 张金荣向一审法院起诉请求：1、依法判令第一、二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费等各项损失共计20000元；2、判令第二被告在保险范围内承担保险赔偿责任；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼中，原告将诉讼数额变更为55220.92元。 一审法院认定事实：2018年12月12日9时25分许，被告刘康驾驶鲁Ｃ×××××号小型普通客车顺宝山路由北向南行驶至高新区宝山路街子社区路口左转弯时，与顺宝山路由南向北行驶的索春梅驾驶的电动三轮车相撞，索春梅与乘坐电动三轮车的孙元芬、原告张金荣受伤，车辆受损，造成道路交通事故。经淄博市公安局交通警察支队高新区大队认定，被告刘康驾车转弯时未让直行车辆先行，承担事故的全部责任；索春梅、孙元芬、张金荣无责任。事故发生后，原告即入淄博世博高新医院住院治疗40天。经原告申请，一审法院委托，山东鲁中司法鉴定所于2019年4月10日出具司法鉴定意见书一份，载明被鉴定人张金荣致残承担未达伤残等级评定标准；误工期限为90日，护理期限及人数为住院40日2人护理，出院后10日1人护理；建议给予被鉴定人张金荣营养费用1350元。原告为此支付鉴定费3700元。另查明，事故发生前张金荣在城镇居住。肇事车辆鲁Ｃ×××××号车实际车主系被告荆秀芳，被告刘康系驾驶员，二人系母子关系，该车在太平财险淄博支公司投保交强险及100万元不计免赔商业三者险各一份。该起交通事故发生在保险期间。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人赔偿。根据事故发生的经过并结合交警部门的事故认定，被告刘康负事故全部责任，故依法确定由其承担范围外的赔偿责任。原告主张被告荆秀芳承担民事赔偿责任，于法无据，不予支持。根据庭审举证、质证，对原告方经济损失确认如下：1、原告主张医疗费28019.42元，被告太平财险淄博支公司辩称应剔除15%的非医保用药，后又辩称以剔除非医保用药3000元，因其未提交证据证实剔除非医保用药的依据，对其辩解，不予采信，对原告该项主张予以支持。2、原告主张护理费10800元，主张按护工标准每天120元计算住院期间40天2人护理、院外10天1人护理，符合法律规定，予以支持。3、原告主张误工费9751.50元，主张按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算90天，不违反法律规定，予以支持。4、原告主张交通费400元、住院伙食补助费1200元（按每天30元计算住院期间40天）、营养费1350元，证据确实充分，予以支持。5、原告主张鉴定费3700元，因原告未构成伤残，故鉴定费依法支持2700元。以上合计54220.92元，因被告太平财险淄博支公司已将医疗费10000元足额支付给另二位伤者，故其应在交强险范围内赔偿原告23651.50元，在商业三者险范围内赔偿原告30569.42元。被告刘康在本案中不再承担民事赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告张金荣经济损失23651.50元；二、被告太平财产保险有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告张金荣经济损失30569.42元；三、被告刘康在本案中不再承担民事赔偿责任；四、驳回原告张金荣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计591元，由被告刘康负担578元，原告张金荣负担13元。 本院二审期间，被上诉人张金荣未能举证证明其因本案交通事故产生了误工损失，二审查明的其他事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由承担举证证明责任的当事人承担不利的后果。被上诉人张金荣发生本案交通事故时已超过退休年龄，其未能举证证明因本案交通事故产生了误工损失，故其主张误工费，证据不足，依法不予支持。本案各方当事人对一审判决认定被上诉人的其他损失均未提出异议，依法予以确认。故被上诉人的各项损失为医疗费28019.42元、护理费10800元、交通费400元、住院伙食补助费1200元、营养费1350元、鉴定费2700元，共计44469.42元。因上诉人已将交强险范围的医疗费10000元足额支付给本案事故另两位伤者，故上诉人应在交强险范围内赔偿被上诉人13900元，在商业三者险范围内赔偿被上诉人30569.42元。 综上，原审判决认定事实不清，证据不足，依法予以改判。 本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持山东淄博市高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2479号民事判决第二项、第三项，即（二）被告太平财产保险有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告张金荣经济损失30569.42元；（三）被告刘康在本案中不再承担民事赔偿责任； 二、撤销山东淄博市高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2479号民事判决第四项； 三、变更山东淄博市高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2479号民事判决第一项为：被告太平财产保险有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告张金荣经济损失13900元。 四、驳回张金荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取591元，由刘康负担500元，张金荣负担91元。二审案件受理费50元，由张金荣负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  吕桂欣 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  翟雪利 二〇二〇年四月七日 代理书记员  刘 健