新疆维吾尔自治区阜康市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）新2302刑初183号 公诉机关新疆维吾尔自治区阜康市人民检察院。 被告人张贵庚，男，1963年4月19日出生于新疆阜康市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州，住阜康市。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年8月5日被阜康市公安局刑事拘留，同年9月11日经阜康市人民检察院批准，由阜康市公安局执行逮捕。现在押。 辩护人乔伟东，阜康市司法局法律援助中心律师。 阜康市人民检察院以阜检公刑诉〔2018〕188号起诉书指控被告人张贵庚犯诈骗罪，于2018年12月5日向本院提起公诉。本院于2019年4月8日作出（2018）新2302刑初175号刑事判决，以被告人张贵庚犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50万元。被告人张贵庚提出上诉，昌吉州中级人民法院于2019年7月30日作出（2019）新23刑终93号刑事裁定书，将本案发回本院重新审理。本院于2019年8月5日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。阜康市人民检察院指派检察员阿依登出庭支持公诉，被告人张贵庚及其辩护人乔伟东到庭参加诉讼。2019年9月5日，阜康市检察院以补充证据为由申请延期审理。2019年10月5日，阜康市检察院申请恢复审理。2019年12月18日，阜康市检察院第二次申请延期审理，2020年1月18日恢复审理。2020年1月19日，本案开庭审理。2020年1月23日，因疫情原因，本案中止审理。本案现已审理终结。 阜康市人民检察院指控：1.2013年5月28日，被告人张贵庚使用虚假委托，冒用湖南省第五工程有限公司名义，与叶晓露（2013年伪造“中煤建协”相关授权、印章等，编造“中煤建协吐鲁番七泉湖工地”，与他人签订虚假合同，叶晓露于2016年因涉嫌合同诈骗罪已被判刑）签订“中煤建协吐鲁番七泉湖工地议向施工合同”后，向被害人郑某1提供该合同书、授权书等，谎称自己已经在吐鲁番市七泉湖镇承包该工程，以需要前期投资为由，为借款为名，并以500万元人民币高额回报为诱饵，诈骗被害人郑某1现金20万元。 2.2012年1月，被告人张贵庚谎称自己在大黄山有土石方工程，以需要投资为由，以借款为名，并以每方0.15元的高额回报为诱饵，诈骗被害人郑某120万元人民币，用于个人及银行债务等。 3.2011年10月，被告人张贵庚、木拉提与黄某签订新疆吉木乃县诺海煤矿土石方工程开探施工合作协议，2012年初因故终止合作协议后，2014年4月15日，被告人张贵庚以该工程需要投资为由，以借款为名，并以高额利息为诱饵，诈骗被害人郑某1现金20万元，被告人张贵庚并无任何偿还能力。 4.2018年5月3日，被告人张贵庚以介绍被害人郑某1向段某公司投资为名，以高额回报为诱饵，担保并书写投资协议，促成双方达成协议后，将被害人郑某1用于投资段某的现金15万元中的9万元人民币占为已有。 被告人张贵庚诈骗被害人郑某1共计69万元人民币。 针对上述指控的事实，公诉机关向法庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。 公诉机关认为，被告人张贵庚使用欺骗的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。 被告人张贵庚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为：1.吐鲁番七泉湖的工程，公诉方指控我使用虚假委托冒用湖南省第五工程有限公司名义以及委托书及资质证书，实际上资质和委托书是我工程队的朋友提供挂靠的，叶晓露2013年伪造“中煤建协”相关资料与我无关，因为我无法辨认真伪，当时与“中煤建协”签订合同的有全国十几家公司，公诉机关指控我与叶晓露签订虚假合同诈骗是不能成立的，我也是受害人。2013年7月郑某1主动找我提出投资30至50万元，要我给他作出书面承诺每方0.50元，一个标段约为1000万立方，并出具500万元利润的合同，按月按成数量提取利润，我给郑某1打了20万的收条，郑某1承诺2天内支付该款，后钱款一直未给我。叶晓露通知我们施工方缴纳合同保证金，我找了朋友才出资10万元，我自己出资8万元，其中15万元有收据，3万元现金没有收据。后因吐鲁番工程未动工，郑某1提出所造成的损失费用要我承担，郑某1也不愿意将我前面写的20万元收据退回，我们双方协商另加4.8万元，合计24.8万元于2014年元月底由我给付郑某1。2.所谓的大黄山那个吉木萨三台工业园区工程，2012年1月份，我与甘胜忠签订了新疆吉木萨尔县三台工业区华鑫电厂的基础土石方挖运工程合同，甘胜忠挂靠的是河南红旗渠公司，他承揽了工业园区华星电厂的三通一平工程，甘胜忠给我承包了700万方，单价11.5元的工程，我进入现场时租了黄山村500亩荒地，整理好场地用于堆放拉运来的砂石料，在现场修建办公室、宿舍共计18间彩钢板房，发电机设备、调来了挖机2台，铲车2台，双桥车4辆，总共花费260多万。2012年7月，郑某1主动提出投资20万。后甘胜忠说因为国家产业结构调整，还有该项目的环评手续出问题，工程无法进行，后来甘胜忠不见了。2014年7月我给阜康经侦大队报案，给吉木萨尔县老台乡派出所也报了案，此工程我也是受害者。公诉机关指控我诈骗郑某120万元用于归还个人银行债务不属实，我的笔记本是自己计划还别人的欠款记录，不能作为我诈骗的证据，我不可能用借的款去还欠款。3.新疆吉木乃县的工程，2011年10月份，我与木拉提与黄某（天地人公司）签订了新疆吉木乃县诺海煤矿土石方开挖施工协议，2012年初黄某在没有告知我的情况下单方终止合同，该合同现在仍然具有法律效力。4.2018年5月3日，郑某1给段某公司投资，我是介绍人和见证人，只是代写了合同，其他具体事情我不清楚。 辩护人乔伟东的辩护意见，首先，被告人张贵庚多年来一直从事建筑施工行业，跑土石方工程，且认识受害人郑某120多年。受害人郑某1对被告人张贵庚从事建筑施工行业早就明知。在此之前张贵庚承揽其他工程就向郑某1借过大额款项款并如数归还。具体在本案中，起诉书认定被告人张贵庚使用虚假委托，冒用湖南省第五工程有限公司名义与叶晓露签订合同，骗取了郑某120万元，辩护人认为最初被告人张贵庚也是为了承包工程，而与叶晓露签订了施工议向合同，受害人郑某1给被告人借款也是明知张贵庚从事土石方施工行业，抱着投资的意愿，想要获得高额的回报。最终工程是因为被告人张贵庚自己知识及社会辨别能力较弱，以至于受叶晓露诈骗所致。张贵庚也是受害人，其向郑某1借款不存在虚构事实，隐瞒真相，具有非法占有的目的。第二，起诉书认定的大黄山工程（实际上是吉木萨尔县三台工业园区），针对该起事实，被告人张贵庚与甘胜忠签署合同承包了工程，被告人张贵庚承揽到工程后已经进行了前期的投资，修建施工用房宿舍，指挥部，雇佣生产设备等，郑某1给张贵庚借款也是抱着高额回报的目的，从郑某1处收取的钱财用到了工程中，张贵庚向郑某1借款不存在非法占有的目的，后被告人张贵庚发现受甘胜忠欺骗，多次向公安部门报警，由此看来，该工程不存在也并非被告人张贵庚虚构，张贵庚亦是受害人。第三，起诉书指控的吉木乃诺海煤矿土石方工程，被告人张贵庚与木拉提和黄某签署土石方工程开探施工合作协议，协议签署后，被告人张贵庚和木拉提一起为工程施工做了前期准备，也为此支付了大量金钱，向郑某1借款也是为了承揽工程，而且实际上也承揽到了工程，即便最后黄某和木拉提解除了合同，被告人张贵庚并不知情，解除合同张贵庚没有参加。故此被告人张贵庚不存在非法占有为目的，虚构事实的情节。第四，起诉书指控的被告人张贵庚介绍郑某1与段某签署合同不能作为张贵庚诈骗认定。具体的投资内容是段某与郑某1协商确定，相关文件也是段某与郑某1签署，张贵庚只是作为见证人签字，至于段某伪造相关营业执照及采矿许可证的事情，张贵庚并不知情，也没有与段某有串通、共谋。张贵庚作为中间人将郑某1交付给他的款项交给了段某。综上所述，本案事实部分起诉书指控的四起诈骗行为均无法反映出张贵庚以非法占有为目的，虚假承诺，虚构事实，诈骗郑某1钱财，上述事实均依据不足，无法认定张贵庚诈骗。针对量刑部分，辩护人认为被告人张贵庚具有法定及酌定从轻、减轻处罚的情节及条件。一是被告人犯罪的主观恶性较小，社会危害不大。被告人张贵庚多年从事建筑施工土石方工程，与受害人郑某1相识多年，且有经济往来，本案的当事人仅为受害人郑某1及被告人张贵庚，范围狭小，且张贵庚每笔借款均抱着以承揽工程为目的，主观恶性较小，社会危害不大。二是被告人如实供述、自愿认罪，构成坦白。被告人被逮捕后，认罪态度一直较好，在公安讯问时交代了全部犯罪事实，积极配合公安机关侦查该案，如实供述，真诚悔过。三是被告人系初犯，没有犯罪前科。综上建议对被告人张贵庚从轻处罚。 经审理查明，2013年5月24日，被告人张贵庚使用虚假委托，冒用湖南省第五工程有限公司名义，与中国煤炭集团建设协会新疆工程指挥部签订签订了《中煤建协吐鲁番七泉湖工地议向施工合同》，2013年5月28日，被告人张贵庚向被害人郑某1提供该合同书、授权书等，称自己已经在吐鲁番市七泉湖镇承包该工程，需要前期投资，向被害人郑某1借款20万元，并承诺支付500万元人民币高额回报。被告人张贵庚同时向被害人郑某1出具了承诺书一份、借条一份。承诺书载明：今由郑某1为我吐鲁番七泉湖工地前期投资给予支持，特承诺给郑某1现金500万元做报酬。按每月完成提取，10个月给清。承诺人：张贵庚2013年5月28号。借条载明“借条今借郑某1现金248000元，大写贰拾肆万捌仟元整借款人：张贵庚2013年5月28日还款日期为2014年元月28日还清注明：至2016年11月1号为止不计利息。”吐鲁番七泉湖露天煤矿土石方剥离工程系叶晓露虚构，叶晓露于2016年5月19日经乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院以诈骗罪判处有期徒刑六年，并处罚金二万元人民币。 被告人张贵庚以借款形式向被害人郑某1骗取现金20万元人民币。 2011年10月18日，被告人张贵庚、木拉提与新疆天地人矿业有限责任公司的黄某签订了《开探施工合作协议书》，合同约定：由张贵庚、木拉提承揽吉木乃县诺海煤矿的土方挖运工程，施工期限自2011年10月18日开工（未约定结束日期）；施工内容按甲方指定坐标板块内进行开挖地表土层；剥离土层非矿的土层部分，运距在1.5公里每平方米9元计算施工费；在接到甲方的进场施工通知书（）日内保证施工人员、机械设备的如期进场，否则产生的损失及费用概由乙方承担。同日，被告人张贵庚与黄永辉签订了《煤质管理及验收合同》、《安全生产管理条例协议书》。2013年5月6日，被告人张贵庚以该工程需要投资为由，向郑某1提出借款，并承诺支付高额利息，郑某1向被告人张贵庚出借现金147000元。2015年4月3日，被告人张贵庚向郑某1出具借条一张，载明：借条今借到郑某1现金叁拾壹万叁仵元整。（313000元），其中包括借款利在内2013年5月6号－2014年元月6号4.8万利息（0.025利息）2014年元月7号－2015年2月30号14个月11.8万元利息。借款人：张贵庚2015年4月3日计划还款日期2015的6月15号还15万元，2015年7月底还清。注明：2016年11月1号为止，以上款不计利息。此款至今未予偿还。 2012年1月，被告人张贵庚以自己在大黄山电厂（实际为位于××县新疆永泰兴业能源有限公司天宇华鑫电厂）有土石方工程，需要投资为由，以借款为名，并承诺给付每方0.15元的高额回报，向郑某1借款20万元人民币。2013年，被告人张贵庚以与甘胜忠（下落不明）协商承包吉木萨尔县三台工业园区火电厂基础土石方挖掘拉运工程，雇佣了部分工人及设施，并支付了部分费用。2014年4月15日，被告人张贵庚向郑某1出具借条一张，载明：借条今借到郑某1现金叁拾柒万玖仵元（379000元），注明：以上款订2014年6月还清，到期如未能还清继续计算。注明：至2016年11月1日不在计息。借款人：张贵庚2014年4月15日。此款至今未予偿还。 2018年5月3日，被告人张贵庚介绍被害人郑某1与段某相识，段某用虚假开采许可证骗取被害人郑某1的信任。被害人郑某1与段某商议向段某公司投资25万元，由被告人张贵庚草拟投资协议，被告人张贵庚以保证人名义签字。双方达成协议后，被害人郑某1于当日向段某支付6.3万元，于2018年5月4日、5月8日将投资款15万元交付被告人张贵庚由其转交段某公司，被告人张贵庚将15万元中的9万元人民币占为已有。 上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单各一份。证明阜康市公安局依法立案受理张贵庚诈骗案。 2.接受证据材料清单一份。证明被害人郑某1向公安机关提供了借条、承诺书、收条、投资协议、身份证复印件、营业执照复印件、采矿许可证复印件等证据。 3．承诺书一份。证明被告人张贵庚因被害人郑某1给其吐鲁番七泉湖工程前期投资，承诺给被害人500万元现金作为报酬。 4.借条三张。证明被告人张贵庚承诺以500万回报向被害人郑某1借款20万元的事实，其中利息4.8万元。以投资吉木乃县诺海煤矿的名义向被害人郑某1借款20万元的事实，借条中的11.3万元是利息。以投资吐鲁番和大黄山工地的名义向被害人郑某1借款20万元的事实，借条中的17.9万元是利息。 5.投资协议一份，承诺书一份，收条两张。证明被告人张贵庚起草的协议书由郑某1给段某的新疆腾亿明荣矿业开发有限公司投资25万元，如果段某融资成功给予郑某1250万元，如果失败给郑某145万元。张贵庚是见证人。段某收到郑某1现金63000元，承诺给郑某1一次性支付56万元。张贵庚分两次收到的郑某1给段某的新疆腾亿明荣矿业开发有限公司投资款15万元。 6.采矿许可证复印件一份、营业执照复印件三份、股东决定一份、股权转让协议一份。以及证实的采矿许可证和营业执照副本。证明段某给被害人郑某1提供了新疆腾亿明荣矿业开发有限公司的采矿许可证，营业执照复印件，股东决定、股权转让协议。 7.开探施工合作协议一份、煤质管理及验收合同一份、企业营业执照等一份、协议书两份。证明被告人张贵庚、木拉提和新疆天地人矿业有限责任公司的黄某于2011年10月18日签订挖运土方工程的合同。 8.刑事判决书1份。证明2016年叶晓露虚构吐鲁番七星湖露天煤矿土石方剥离工程，因合同诈骗罪被乌市沙依巴克区人民法院判处有期徒刑6年，并处罚金2万元。 9.湖南省第五工程有限公司授权委托书一份，中煤建协新疆吐鲁番工地工程施工合同及附件一份，授权书、聘用协议、情况说明一份。证明湖南省第五工程有限公司西北分公司从未与被告人张贵庚进行任何授权委托，且未与中煤建协签订关于在吐鲁番七泉湖的任何项目工程合同。也证实被告人张贵庚虚假承包的中煤建协新疆吐鲁番工地工程。 10.被告人张贵庚和杨军工程承包合同一份。证明2013年元月5日，被告人与杨军签订协议，约定将吉木萨尔县北三台工业园土石方工程承包给杨军。 11.被告人张贵庚的笔记本记录和银行流水信息一份。证明被告人张贵庚在其笔记中记载“贷款郑某1现金20万元利息3分，8个月还清，合计24.8万元，（计划2018年元月28日还清）”；“大黄山土石方工程记要，2012.元月，给郑某1承诺保证大黄山土石方挖方及煤炭每立方提取0.15元／方，注：已借到20万元，用于吉木乃5万元，支付借罗某5万元，信用卡剩余5.4万元，还款，另用，差旅费等3.5万（木拉提1.2万，宗某借5000元）1.7万元在差旅费计算以包括。给奚学琳1万元。共计20万元，2012年元月12号核对”。 12.开工通知书一份。证明吉木乃工程因被告人张贵庚逾期，故合同终止。 13.吉木萨尔县北三台派出所情况说明一份。证明吉木萨尔县北三台工业园区为吉木萨尔县老台乡派出所管辖，不属于北三台派出所管辖区域。 14.吉木萨尔县北庭工业园区管理委员会证明一份。证明被告人张贵庚供述的新疆永泰兴业能源有限公司天宇华鑫电厂在北三台工业园区无注册信息。 15.扣押决定书、扣押清单。证明2018年8月5日公安机关将被告人张贵庚的一部手机、四个笔记本、一个文件袋、一份劳动分包协议、一本高级资格证书等物品依法扣押。 16.证人段某的证言。证明被告人张贵庚利用段某的虚假采矿许可证和营业执照，以投资为由向被害人郑某1借款。 17.证人徐某的证言。证明被告人张贵庚利用段某假的采矿许可证向被害人郑某1借款。 18.证人罗某的证言。证明被告人张贵庚之前一直在从事土石方行业，向其借钱至今未还。 19.证人木拉提·加列力汗的证言。证明2011年9、10月份，其与张贵庚与黄某签订吉木乃县诺海煤矿土方工程，被告人张贵庚安排其与郑某1的弟弟在吉木乃县工地等候开工，两个星期后仍未开工，木拉提就回来了，2012年1月份，被告人张贵庚给木拉提1.2万元，称是工程前期的差旅费，给宗某借5000元。 20.证人宗某的证言。证明2012年元月其向张贵庚借款5000元，一年后分两次偿还张贵庚6000元。 21.证人黄某的证言。证明2011年10月18日与被告人张贵庚、木拉提签订吉木乃县诺海煤矿土石方剥离和挖煤工程合作协议书，工程是真实存在的。2012年3月，给张贵庚下了进场通知书，因木拉提与被告人张贵庚均称没有钱，黄某出具了终止合作合同，木拉提签了字，张贵庚因与其争吵没有在终止合同上签字。 22.调取叶晓璐笔录十份。证明中煤建协的合同都是虚假的，公章是私刻的。 23.被害人郑某1陈述。证明其被张贵庚骗了987000元。2013年5月28日，张贵庚找到郑某1，说有个吐鲁番七泉湖的工地项目要其投资，张贵庚许诺给500万元报酬，郑某1当天给了张贵庚248000元，张贵庚打了借条，承诺2014年1月28日前还清。2014年4月15日，张贵庚说一期项目还没有完成，还需要379000元，承诺到2014年6月还清，其又给了379000元钱。2015年4月3日，其借给了张贵庚147000元，加上利息，打了一张313000元的借条。2018年5月3日，张贵庚带着一个叫段某的人找到郑某1，说段某在乌鲁木齐县有个石灰矿需要一些资金，让其投资25万元给250万元钱作为回报。三人签订了一份《投资协议书》，给了一份营业执照和采矿许可证证明真实性。后郑某1将213000元给了张贵庚，承诺到2018年6月15日还清。到现在分文未付。借款中有借刘必东40万元，张美华20万元。 24.被告人张贵庚供述与辩解。证明2018年4月份，郑某1给段某投资了21万多还是22万多，当时我也花掉了一部分现金用来请段某等人吃饭、还有车费等支出，大概有2万多块钱，其余的钱，现金直接转交给段某的有18万多，给北京评估公司的人转账了1万多，段某给我写了18万多的收条，郑某1用来给段某投资的这21万还是22万是分五次给我的。2014年的时候，我在阜康市经侦大队就是木萨尔县三台工业园区天宇华鑫电厂这石方的程报过案，我和甘胜忠签订了土石方挖拉运的工程，当时我盖房子、租挖机等前期投入了有12万余元，还给甘成忠分七八次共交了68万元的保证金，到2014年年底的时候，一直都没有开工，我就去吉木萨尔县政府询问这个电厂项目的事情，被告知有这个项目，但一直没有开工，我才觉得这个工程是假的，甘胜忠也找不到了。这个电厂到现在也没有建，我怀疑当时甘胜忠给我看的电厂项目的相关审批手续可能是假的。当时我报案至今也没有找到甘胜忠，甘胜忠当时给我写有60多万元的借条、欠条。吐鲁番的土石方工地也没有开工，我在2013年5月24日给工程发包方叶晓露交了10万元的保证金，之后又给发包方公司湖南省第五工程有限公司的新疆工程施工总指挥部工程办公室工作人员穆丽博交了15万元的工程合约金，之后又交过一次3万元的保证金。2014年的时候，我听乌鲁木齐市公安局的人在抓叶晓露，好像是已经被判刑了。我挂靠的是湖南省第五工程有限公司，并且是以“湖南省第五工程公司”的名义和叶晓露签订的吐鲁番七泉湖的工程议向施工合同。湖南省第五工程有限公司给我授权，有授权书的复印件，我找的谁办的这个事情我忘记了。七泉湖工地的施工合同、授权书等都拿给郑某1看了。郑某1一共给你投资了20万元整，收到钱之前，给郑某1写了承诺书和借条，借条上写的金额是24.8万，其中4.8万是利息，承诺书上承诺给郑某1500万元的报酬，这些钱我全部用在了吐鲁番的这个七泉湖的工地上了，用于交保证金8万、给甘胜忠15万或者16万介绍费。写完承诺书的第二年，我就告诉郑某1说这个七泉湖的工地没有开工，钱我想办法给他还。到今天也没有还。扣押张贵庚笔记本上的记录是我写的，第一条“贷款郑某1现金20万元，利息3分，8个月还款，合计24.8万元”，就是七泉湖工地的那个借条的记录；第二条“贷款罗某现金10万元，利息3分，3个月还款”就是我说的借罗某最高的一次借款，记录的时间是2013年8月27日前还清，这个借罗某10万块钱的事情应该就在2013年8月27日之前；第三条：“贷款刘世有转贷借款现金24.8万元含息，计划2014年元月8日前还清，实际上我只拿了刘世有5万元钱。罗某的10万块钱，最多的一次还了5万块钱，没有还过息，现在还剩1.6万。扣押张贵庚笔记本记录“支付借罗某5万元”是我写的。这一页记录的大黄山土石方工程的情况是我记录的吉木萨尔县三台工业园区的那个电厂的工程，我统称是大黄山土石方工程，记录的这一页内容中“已借得20万”是我预计的，我就借了10万，“用于吉木乃5万”也是我计划的，“支付罗某5万”也是我当时计划的.给宗某借5000元不是我计划的。这上面记录的钱，就这一笔不是我计划的。郑某1提交的313000元的借条是我给郑某1写的，其中20万是本金，11.3万元是利息，时间是2015年4月3日。这20万元就是郑某1投资吉木乃县诺海煤矿土石方工程的钱。用于这个工程费用。郑某1提交的379000元的借条是我给郑某1写的，其中20万是本金，17.9万元是利息，时间是2014年4月15日。这20万元是郑某1给我投资的吐鲁番工地和大黄山工地的钱，各十万块钱，写了一张总的借条。10万用于吐鲁番工地的保证金，10万用于大黄山工地的修临舍、指挥部等。黄某当时给我下过进场通知书，时间我忘记了，然后我就一直在工地上等他通知正式开工。没有下过终止合作协议书，也没有给木拉提下过。我从郑某1那里一共拿走了55万多还是60万，记不清了。 此外，公诉机关还向法庭宣读、出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认： 1.常住人口信息表。证明被告人张贵庚出生于1963年4月19日，案发时已达到刑事责任年龄。 2.到案经过。证明2018年8月5日9时许，阜康市公安局刑侦人员在阜康市××园将被告人张贵庚抓获，被告人无自动投案的情节。 本案争议的焦点为：被告人张贵庚的行为是否构成诈骗罪。 本院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物的行为。 关于被告人张贵庚的行为是否构成诈骗罪是控辩双方争议焦点，公诉机关指控被告人张贵庚犯诈骗罪的第一起事实中，被告人张贵庚在没有湖南省第五工程有限公司的授权委托的情况下，持有伪造的湖南省第五工程有限公司的授权委托书，与他人签订施工合同，后被告人张贵庚向被害人郑某1提供该施工合同书、授权委托书等，谎称自己已经在吐鲁番市七泉湖镇承包了工程，以借款为名，承诺给付被害人郑某1500万元高额回报为诱饵，骗取被害人投资20万元，被告人张贵庚以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张贵庚骗取被害人郑某1现金200000元的犯罪事实存在，本院予以认定。被告人张贵庚的行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。辩护人提出张贵庚也是受害人，其向郑某1借款不具有非法占有的目的。本院认为，被告人张贵庚持有伪造的湖南省第五工程有限公司的授权委托书与他人签订施工合同书，后以该工程已承包及500万元的高额回报为诱饵向被害人提出借款，结合被害人的陈述、被告人的供述等结果，能够认定被告人张贵庚具有虚构事实，骗取他人财物的行为。公诉机关指控被告人张贵庚犯诈骗罪的第二起事实中，因被告人张贵庚及被害人郑某2认可该笔借款是用于投资大黄山土石方工程（实际为位于××县新疆永泰兴业能源有限公司天宇华鑫电厂），根据公安机关扣押的被告人张贵庚笔记本中部分记载及银行票据也显示被告人张贵庚亦在该工程进行了部分前期投资，虽未调取到该工程实际是否存在的相关证据，但结合被告人张贵庚与杨军签订的工程承包合同可以看出，被告人张贵庚主观上无虚构事实骗取财物的行为。本院对辩护人关于该部分的辩护意见予以采纳。公诉机关指控被告人张贵庚犯诈骗罪的第三起事实中，被告人张贵庚与木拉提、黄某三方签订了吉木乃县诺海煤矿土石方工程，根据木拉提及黄某的证言能够证实该工程真实存在，虽然黄某称因被告人张贵庚没钱进场施工终止了合同，但被告人张贵庚对黄某单方终止合同予以否认，称自己并未接到通知。因无证据证实合同已解除，故本院对该事实不予认定。本院对辩护人关于该部分的辩护意见予以采纳。公诉机关指控被告人张贵庚犯诈骗罪的第四起事实中，对于段某用虚假开采许可证骗取被害人郑某1投资的行为不应当作为被告人张贵庚诈骗事实的认定，本院对辩护人关于该部分的辩护意见予以采纳。综上，被告人张贵庚骗取他人200000元，数额巨大，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下： 一、被告人张贵庚犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币200000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月5日起至2023年8月4日止。罚金自本判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人张贵庚违法所得200000元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  周 君 审 判 员  马吉提 人民陪审员  杨益雄 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  郑洋洋