山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终647号 上诉人（原审被告/原告）：山东舜天矿业有限公司，住所地：山东省淄博市淄川区昆仑镇东首。 法定代表人：焦天彪，执行董事。 委托诉讼代理人：陈俊成，山东全正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨岭，山东全正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告/被告）：王卫刚，男，1970年2月22日出生，汉族，住山东省淄博市淄川区。 上诉人山东舜天矿业有限公司（以下简称舜天矿业公司）因与被上诉人王卫刚劳动合同纠纷两案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2019)鲁0302民初4422、4471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 舜天矿业公司上诉请求：撤销一审判决第二项中加班费、未休年休假工资、防暑降温费、经济补偿金的赔偿数额，依法改判。事实和理由：一审判决对加班费、未休年休假工资、防暑降温费的标准计算错误，不应支付如此高的数额。被上诉人王卫刚不符合支付经济补偿金的条件，不应支付。综上，请求二审依法支持舜天矿业公司的诉求。 被上诉人未提交书面答辩意见。 舜天矿业公司向一审法院起诉请求：1.判令不支付解除劳动合同经济补偿金39792元、2007年至2018年未休年休假工资23305.8元、2010年2月、2012年5月、2014年10月至12月、2015年1月、2018年4月休息日加班费7878.78元、2018年至2019年防暑降温费770元、2018年10月、2019年2月至3月待岗生活费4011元、2019年4月至7月工资8592元。 王卫刚向一审法院起诉请求：1.确认劳动关系的解除时间为2019年8月5日；2.被告支付经济补偿金66375.03元、未休年休假工资34989.2元、休息日加班费23771.88元、防暑降温费4960元、2018年11月至12月待岗生活费2674元、2018年10月待岗生活费1500元、2019年2月至3月待岗生活费2674元、拖欠工资2019年4月至7月2538.40元、2018年10月、2019年2月至3月待岗生活费4011元。 一审法院认定事实：王卫刚系舜天矿业公司职工，2019年7月18日因舜天矿业公司未依法缴纳社会保险、拖欠工资申请劳动仲裁，双方劳动关系于2019年8月5日解除。一审法院认为，就本案争议事项，逐项分析、论证如下：关于工资。双方对于拖欠王卫刚2019年7月份工资433.51元均无异议，予以认定。关于2019年6月份的工资，王卫刚提供当月工资条一张，但该工资条看不出年月时间，无法认定。舜天矿业公司提供的工资表虽无王卫刚签名，但王卫刚认可相邻月份的工资数额，故对工资表上6月份的工资数额亦予以采信，该月工资已经发放，并无拖欠。关于待岗生活费。王卫刚对仲裁裁决中待岗生活费4011元表示服从，舜天矿业公司虽然对该项仲裁裁决起诉，但在诉讼过程中又表示服从该项仲裁裁决，对此予以尊重，予以确认。对于王卫刚增加的2018年11月、12月的待岗生活费，该请求与原诉求密不可分，予以合并审理。双方对于该两月待岗事实和数额均无异议，予以认定，为2674元，故舜天矿业公司应当支付的待岗生活费总额为6685元。关于加班费，王卫刚称存在加班情况，均按照休息日加班的标准主张；加班费诉求分为两部分，第一部分为2010年2月、2012年5月、2014年10月、2014年11月、2014年12月、2015年1月、2018年4月共7个月，提交工资条证实；第二部分为2017年1月至2018年1月、2018年3月、2018年5月至2018年8月共18个月，按照每个月加班4天主张，虽然无工资条，但认为根据相关规定，单位应当提交考勤表。舜天矿业公司对第一部分中2018年4月的工资条有异议，仅认可月工资数额，不认可出勤天数，主张该月出勤22天不存在加班，对其他6个月的工资条、月工资数额、实际出勤天数均无异议；对第二部分18个月的加班天数均有异议，称2017年6月未上班无工资，其余17个月均未加班，对这17个月的月工资数额无异议，提交工资清单。王卫刚对该工资清单不认可。一审法院认为，舜天矿业公司提交的工资清单系针对王卫刚一人的汇总性工资表，无王卫刚签字且王卫刚不认可，不予采信。王卫刚按照休息日标准主张加班费，不违反法律规定。第一部分中2018年4月职工提交的工资条，舜天矿业公司提交的工资清单如前所述不被采信，故对该工资条予以认定。该7个月王卫刚提交的工资条足以证明月工资数额、加班天数，予以认定。第二部分，虽然王卫刚未提交工资条，但其在第一部分已提交的工资条可以证实舜天矿业公司有考勤制度，而舜天矿业公司未提交原始考勤记录，应承担不利后果。根据相关规定，单位对考勤表的保管期限为两年，两年之前的月份职工仅提交银行发放工资记录无法证实加班，故对2017年8月至2018年1月、2018年3月、2018年5月至2018年8月共11个月的加班费予以支持。王卫刚已发工资中包含部分加班费，加班费本应扣除，但用人单位应对已发放工资的项目构成、计算方式承担举证责任，舜天矿业公司未提供足够证据导致工资中包含的部分加班费数额无法确定、无法扣除，该后果应由其承担。淄博市中级人民法院(2019)鲁03民终3223、3224号亦持此项观点。综上，王卫刚每月诉求数额中未超出范围部分，予以支持，故休息日加班费为19402.18元。关于未休年休假工资。王卫刚主张2007年至2018年年假工资，称2007年至2011年为每年5天，2012年至2018年每年10天；其1993年3月开始到西河煤矿工作，西河煤矿破产后到舜天矿业公司工作，但无证据提交；2007年9月开始缴纳社保。舜天矿业公司认为2007年不应发放，对2007年9月之前的工龄不认可，2008年至2016年每年均应为5天且年假工资已经足额发放，2017年事假、旷工等共计69天不应有年假，2018年10月至12月单位放假未上班故应折算为7天，证据仍是前述工资清单；对王卫刚历年的月平均工资数额无异议。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。该条例自2008年1月1日起施行，故2007年年假工资于法无据，不予支持。根据相关规定，单位对工资表的保管期限为两年且单位辩解2008年至2016年的年假工资均已发放，故对王卫刚该期间的未休年假工资不予支持。王卫刚未提交证据证明2007年9月之前的工龄无法认定，双方均认可2007年9月之后的工龄予以认定。2017年8月底时王卫刚连续工作满十年，故2017年、2018年休假天数均为10天。关于单位主张的放假、旷工、事假的辩解，因其提交的工资表上的出勤天数无职工签字，且无证据证实系劳动者所致，不予认定。双方对历年月平均工资均无异议，予以认定。此外,即便月工资中包含部分加班费，计算未休年休假工资时本应扣除，但如前所述，系用人单位的原因导致加班费数额无法确定、无法扣除，该后果应由其承担。经核算，未休年休假工资为8814.67元。关于防暑降温费，舜天矿业公司认可未发放过防暑降温费，但辩解以其他形式替代，且2018年7月16日王卫刚申请仲裁前的部分已经超过仲裁时效。防暑降温费属于补偿职工特殊劳动消耗的津贴，亦属于劳动报酬的范畴，不能以其他形式替代，舜天矿业公司该辩解没有法律依据，不予采纳。淄博市中级人民法院（2018）鲁03民特168号民事裁定书亦持此项观点，如前所述，王卫刚工龄自2007年9月起开始计算，2019年7月的出勤天数远低于正常出勤天数，故应计算至2019年6月，经核算防暑降温费为4580元。关于经济补偿金，舜天矿业公司辩解王卫刚增加了经济补偿金的数额，增加部分未经仲裁。增加的数额与原诉求密不可分，应当合并审理。经查，2018年9月之后，舜天矿业公司未给王卫刚缴纳社会保险并拖欠2019年4、5、6份的工资至王卫刚提起劳动仲裁后才支付。虽然2019年7月王卫刚行政拘留期满后未上班，但这不能当然证明职工自动离职。王卫刚于2019年7月18日到劳动人事仲裁院申请仲裁，以拖欠工资、断缴社保为由要求解除劳动关系，舜天矿业公司于同年8月5日收到仲裁申请书，故双方劳动关系于该日解除，舜天矿业公司依法应当支付经济补偿金。王卫刚在申请解除劳动关系之后，于2019年8月1日到其他单位求职，对本案处理并无影响。关于补偿年限，双方对于工龄期间为2007年9月至2019年7月无异议，补偿月份应为12个月。关于工资数额，舜天矿业公司对于王卫刚劳动关系解除前12个月平均工资5165.42元本身无异议，但辩解应将未正常出勤的月份计算在内。辩解于法无据，不予采纳，故经济补偿金的数额为61985.04元（5165.42×12）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条规定，判决：一、确认双方劳动关系于2019年8月5日解除；二、山东舜天矿业有限公司支付王卫刚工资433.51元、待岗生活费6685元、加班费19402.18元、未休年休假工资8814.67元、防暑降温费4580元、经济补偿金61985.04元，合计101900.40元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回王卫刚的其他诉讼请求；四、驳回山东舜天矿业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由山东舜天矿业有限公司负担。 二审查明事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：上诉人舜天矿业公司主张一审认定的被上诉人王卫刚加班费、未休年休假工资、防暑降温费数额过高及上诉人不应支付经济补偿金问题有无事实及法律依据。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者合法的劳动权益应受法律保护,本案中，被上诉人王卫刚为上诉人舜天矿业公司提供多年劳动，双方的劳动关系合法真实，且有当事人提交的工资单、工资表等证据加以佐证，一审判决据此认定上诉人应支付被上诉人加班费、未休年休假工资、防暑降温费、经济补偿金并无不当，本院予以确认。上诉人虽主张被上诉人的加班费、未休年休假工资、防暑降温费数额过高且被上诉人属擅自离岗不应支付经济补偿金的上诉抗辩理由，但未提供证据加以证实，对其加班费、未休年休假工资、防暑降温费数额过高应予调整及不应支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，舜天矿业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东舜天矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马士军 审判员  冯慧芳 审判员  胡晓梅 二〇二〇年四月二十日 书记员  李慧姣