山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终190号 上诉人（原审被告）：**，男，1988年2月10日出生，汉族，住宁阳县。 委托诉讼代理人：韩克新，山东奋钧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，泰山天同法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：谢金宏，男，1968年7月1日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：喻胜勇，山东云义律师事务所律师。 上诉人**因与被上诉人谢金宏合同纠纷一案，不服山东省宁阳县人民法院(2019)鲁0921民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 **上诉请求：1、依法撤销宁阳县人民法院(2019)鲁0921民初2294号民事判决书，发回重审或依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定事实不清，谢金宏有先履行义务而没有履行，**应当有先履行抗辩权；2、原审认定被上诉人有积极履行协议的意思表示没有事实和法律依据；3、原审法院对上诉人的权利视而不见，以另行主张权利而处之，侵害当事人合法权益；4、原审法院适用法律错误；5、法庭调查时，上诉人补充上诉理由：原审法院未查清双方交易基本事实，该案的基础法律关系并非民间借贷，协议书约定上诉人支付130万元，但上诉人购买的标的物不存在，上诉人既没有买到实物，也没有买到权利，依据协议本意，购买标的物为法人、账目及优盾，但该标的物并非法定买卖标的物，假定买卖标的物为股权，但双方既没有约定价格，也没有约定比例，由此买卖不成立，假定买卖标的物为收益，双方收益应当对公司财产进行分配，上诉人不具备付款主体条件。双方如约定股权交易属于违法约定，公司法规定公司法公司股东为2-50人，假如双方交易标的为股权，即导致公司丧失法人资格，为保护债权人利益，公司法规定公司丧失法人资格应当先行清算。 谢金宏辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，应该予以维持，驳回上诉人的上诉请求。 谢金宏向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即偿还欠款1300000元，并承担欠款期间的利息；2.诉讼费由被告负担。 **向一审法院提出反诉请求：1.请求人民法院确认我与谢金宏于2018年10月24日签署的协议已于2019年5月7日依法解除；2.本案诉讼费用由反诉被告承担。 一审法院认定事实：原告谢金宏与被告**系宁阳县品岳建筑工程有限公司的股东（**认缴出资比例51%，谢金宏认缴出资比例49%），谢金宏为公司法定代表人。2018年10月24日，双方签订协议一份，内容为：“2018年10月24日晚于恒信焦化厂，**、谢金宏友好协商达成如下共识：1.谢金宏完全退出宁阳县品岳建筑工程有限公司（更改法人、财务交账、Ukey交付）；2.**向谢金宏付现金1300000元（壹佰叁拾万元整），2018年春节前支付90万（玖拾万元整），剩余款春节过后二人协商付款；3.**签订的合同涉及宁阳县品岳建筑工程有限公司与谢金宏无关，所有债务及法律纠纷由**一人承担责任，**对外不得谈及关于谢金宏在化肥厂的一切事由；4.双方确认签字按手印后谢金宏无条件更改法人、交账、Ukey，从此以后**与谢金宏再无任何财产、合同纠纷。2018.10月24日”，该协议由被告**书写，原告谢金宏在协议上签字，被告**在协议上签字并按手印。同时，被告**于当天向原告谢金宏出具欠据一份，内容为：“欠条今欠到谢金宏现金1300000元，大写：壹佰叁拾万元整，之前所有欠条不再有效。2018.10月24日”，被告**在欠条中签字并按手印。协议签订后，被告**未在约定期限内支付谢金宏款项，谢金宏亦未办理变更公司法人等手续。2019年4月30日，被告**向谢金宏发出《催促履行通知函》一份，通知谢金宏于2019年5月5日10点之前按协议约定办理变更法人、账目交接、交付Ukey等手续，否则逾期视为违约。2019年5月5日，谢金宏到**父亲马荣印经营的水果店寻找**未果，双方发生言语冲突，马荣印遂以有人闹事为由报警。宁阳县公安局文庙派出所接处警登记表记录：“因经营、资金发生纠纷，告知双方自行协商，或通过司法部门起诉”。2019年5月7日，**委托案外人范振华通过邮政特快专递向谢金宏发出《告知函》一份，通知其因怠于履行协议中约定的变更法人、交还公司印章等义务，**决定自该通知到达谢金宏时，解除双方于2018年10月24日晚签订的协议。据被告**提供的邮政查询信息显示，该邮件由案外人齐永华签收。庭审中，原告谢金宏陈述：变更法人的工商登记需要作为公司股东的两人同时到场方可办理，需要被告**的配合，但**一直躲避办理过户手续，自收到**的《催促履行通知函》后，我一直联系寻找**，因找不到**，便于约定时间2019年5月5日去**父母家寻找。被告**对此不予认可，**辩称：根据双方签订的协议，谢金宏应当先履行变更法人、交账、Ukey等义务，然后我再履行支付现金的义务，但因谢金宏拒不对账，怠于履行股权转让的工商变更登记手续，致使我不能实现合同目的，故**作为协议后履行一方有权拒绝谢金宏要求付款的义务。 一审法院认为，原告谢金宏与被告**系宁阳县品岳建筑工程有限公司的股东，两人于2018年10月24日签订的协议系双方的真实意思表示，且不违反法律规定，该协议合法、有效，原被告均应按约履行合同义务。本案的争议焦点为：原告谢金宏与被告**签署的上述协议是否已合法解除。合同的解除分约定解除与法定解除两种情况，所谓约定解除即当事人可以约定一方解除合同的条件，当解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，双方当事人在签订的协议中并未约定解除合同的具体条款，故不存在约定解除的情形；关于法定解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，原、被告双方在协议中未明确约定更改法人、交账等事项的履行期限或具体时间，也没有约定双方转让股权的相关内容，被告**主张其享有先履行抗辩权，其作为后履行一方有权拒绝原告付款要求的抗辩理由，与双方签订的协议内容不符，一审法院不予采纳。被告**作为公司持股比例较大的股东，公司法人的变更客观上需要其积极协助，原告谢金宏在收到**邮寄的《催促履行通知函》后，于约定时间联系被告未果，又到被告父母经营的水果店中寻找其下落，原告的行为表明了原告有积极履行协议的意思表示，被告**据此主张原告迟延履行债务致使其受让股权的合同目的无法实现，该抗辩理由与事实不符，一审法院不予采纳。总之，原、被告之间不存在约定解除及法定解除合同的情形，对被告的反诉请求一审法院依法不予支持。被告**应按约履行向原告谢金宏支付1300000元的付款义务，原告要求被告偿还欠款1300000元及利息的诉讼请求，一审法院依法予以支持。原告主张的利息，可自起诉之日起按中国人民银行同期同档贷款利率计算。此外，关于反诉人**主张的因谢金宏迟延变更工商登记、对账、交付公章、Ukey等对其造成的经济损失，反诉人**可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百三十二条的规定，判决：一、被告（反诉原告）**于本判决生效后十日内通过一审法院一次性支付原告（反诉被告）谢金宏1300000元及利息（以1300000元为基数，自2019年6月10日起至被告实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）；二、驳回反诉原告**的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元、反诉费300元，共计16800元，由被告（反诉原告）**负担。 二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的协议系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，对该协议效力双方均无争议，本院依法予以确认。上诉人主张因被上诉人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，请求法院解除涉案协议，但综合本案一、二审双方当事人陈述及举证质证情况，被上诉人有证据证明其有积极履行协议的意思表示，一审法院认定双方之间不存在约定解除及法定解除合同的情形正确，本院依法予以支持。从双方签订的协议内容及实际履行情况来看，双方的债务没有履行先后顺序，上诉人上诉称其有先履行抗辩权无事实和法律依据，本院依法不予支持。本案中，双方签订协议的目的系由普通有限责任公司变更为一人有限责任公司，不违反公司法相关规定，上诉人主张该交易会导致公司丧失法人资格，无法律依据，本院依法不予支持。一审法院围绕当事人诉讼请求进行审理，判令上诉人**可另行主张权利并无不当，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16800元，由上诉人**承担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱惠东 二〇二〇年四月二十八日 书记员  赵思敏