新疆生产建设兵团第四师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵04民终25号 上诉人（原审原告）：新疆光华电力工程有限公司伊犁分公司，住所地：新疆伊犁州伊宁市斯大林路29号州政府房产管理中心三楼。 法定代表人：范贵兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭大锡，男，新疆光华电力工程有限公司伊犁分公司项目经理。 委托诉讼代理人：张潇雨，新疆瑞保律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆生产建设兵团第四师电力有限责任公司，住所地：新疆可克达拉市镇江西路422号。 法定代表人：敬建国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：屈义，男，新疆生产建设兵团第四师电力有限责任公司工作人员。 委托诉讼代理人：李健，新疆信禾诚律师事务所律师。 上诉人新疆光华电力工程有限公司伊犁分公司（以下简称光华电力伊犁分公司）因与被上诉人新疆生产建设兵团第四师电力有限责任公司（以下简称四师电力公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2019）兵0402民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人光华电力伊犁分公司委托诉讼代理人彭大锡、张潇雨、被上诉人四师电力公司委托诉讼代理人屈义、李健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人光华电力伊犁分公司上诉请求：请求撤销（2019）兵0402民初103号民事判决，改判四师电力公司支付拖欠的工程款807252.41元及利息。事实与理由，一审法院认定事实错误。一审法院认定的工程验收时间为2019年5月与事实不符，2013年11月30日，上诉人施工完成后，已经向被上诉人即监理方提出了工程竣工验收报告，2013年11月31日，被上诉人电力公司的该项目负责人屈义与监理公司的负责人冯志年均在竣工报告上签字确认。2013年12月2日，被上诉人电力公司的该项目负责人屈义与监理公司的负责人冯志年又在施工工作总结报审表全部签字确认上诉人施工的工程经审查合格，而且该工程验收合格后被上诉人已经将验收合格的材料提交到了国家有关部门，国家也已经将工程的所有工程款全部给被上诉人电力公司拨付到位。2015年8月2日被上诉人出具的《送电通知》也证明该工程在审查合格后被上诉人已经实际投入使用过，均可以证明涉案工程至少在2015年8月2日前已经验收合格了，一审法院认定2019年5月才验收合格并认定上诉人逾期完工与事实不符。一审法院认定上诉人承建的工程分别以90#-207#、208#-221#两段分别定价有误。被上诉人单方委托程序不合法，上诉人对《结算说明》的结果不予认可。且208#-221#工程中所使用的所有建筑材料均由上诉人提供，第三方只是提供了施工。一审法院认定的208#-221#工程款直接由被上诉人电力公司向第三方支付明显错误。依据双方签订的合同，分包工程价款由承包人（即上诉人）与分包单位（即第三方）结算，被上诉人违背该合同约定，不但故意拖欠上诉人的工程进度款，甚至还要从上诉人的工程款中核减第三方的工程款，被上诉人行为已经构成严重违约。上诉人在《承诺书》和《承诺说明》中只是同意由被上诉人可以重新组织安排未完工工程的施工，但是上诉人同意第三方施工的前提是工程结算后由上诉人与第三方进行工程结算，并未同意直接由被上诉人与第三方进行结算。综上，一审判决在没有查明案件事实的基础上，认定事实错误，裁判依据明显不足，应当予以纠正。 被上诉人四师电力公司辩称，工程款的支付不能反证该工程已经竣工验收。工程造价并不是单方委托，因双方对工程造价的定案均无异议，同一机构对于该工程进行了一个补充说明，不需要双方共同委托。上诉人的承诺书及承诺说明，明确表达了被上诉人有权和第三方单独结算。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。 上诉人光华电力伊犁分公司向一审法院起诉请求：1．请求判令四师电力公司支付拖欠的工程款807252.41元；2．请求判令四师电力公司支付拖欠的807,252.41元工程款的逾期利息（按年利率6%，支付自2018年11月21日至被告付清之日止的利息）；3．四师电力公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：光华电力伊犁分公司系新疆光华电力工程有限公司的分公司。2013年，经招投标，新疆光华电力工程有限公司承建了无电地区78团团部至78团畜牧营35KV输电线路工程。2013年8月，光华电力伊犁分公司与四师电力公司签订《建设工程施工合同》，约定：由光华电力伊犁分公司承建四师电力公司发包的78团团部至78团畜牧营35KV输电线路工程中的二标段即90#－221#杆塔，开工日期为2013年8月10日，竣工日期为2013年10月30日。工程付款方式：合同签订后发包方向承包人预付合同总价款10%的工程款。本工程按进度付款，支付到合同价款的60%后，逐月扣回预付款，付至总价款的80%时停付，校验合格后付至总价的90%，10%为质保金，保修期满一年后一周内一次性付清。竣工验收与结算：被告收到竣工结算书后30日内予以确定，否则视为甲方确定。2014年7月12日，四师电力公司向光华电力伊犁分公司发出《催告函》，催促加快施工进度，要求光华电力伊犁分公司出具保证施工质量和施工进度的承诺函。7月13日，光华电力伊犁分公司出具《承诺书》，承诺在2014年9月30日前完成工程，如逾期则在合同违约条款基础上每延期一天补偿四师电力公司5000元，并自愿服从四师电力公司安排，重新组织未完工程的施工。2014年8月26日，四师电力公司与案外人新疆新淼建设工程有限公司签订《协议书》，约定四师电力公司将工程中的208#－221#杆塔交由案外人新疆新淼建设工程有限公司施工。2014年11月26日，光华电力伊犁分公司项目负责人彭大锡向四师电力公司出具《承诺说明》，同意207#－221#杆塔由四师电力公司另行组织施工，另行结算，光华电力伊犁分公司进行90#－207#号杆塔的施工，光华电力伊犁分公司移交材料凭移交材料单结算。2017年9月25日，经新疆鸿联工程造价咨询有限公司审查并定价，出具《建筑工程造价审查定案书》，认定该工程造价为3,396,252.41元，后该公司又出具《结算说明》，应四师电力公司要求，将90#－207#号、208#－221#工程分别定价，认定90#－207#号工程造价为2,610,480.8元（光华电力伊犁分公司施工），208#－221#工程造价为756,771.61元（第三人施工），合计仍为3,396,252.41元。2018年11月，光华电力伊犁分公司向四师电力公司出具《项目资金拨付审批表》，认可付款2,589,000元，要求四师电力公司拨付剩余工程款807,252.41元。该表监理部门意见为：该工程资料已交，工程整改回执未完成，建议按合同执行。2019年3月22日，工程监理部门新疆成汇工程管理有限公司向四师电力公司出具《78团至78团畜牧营35千伏输电线路工程二标段施工情况说明》，对光华电力伊犁分公司的施工进度和施工质量给予否定性评价，称光华电力伊犁分公司2018年11月才将工程缺陷整改意见书反馈至监理部门，当时已大雪封山，无法到达现场组织验收，目前工程没有验收，也无法投入使用。一审法院认为，光华电力伊犁分公司作为新疆光华电力工程有限公司分公司与四师电力公司签订的《建设工程施工合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。双方均认可该工程总造价为3,396,252.41元，工程标段为90#－221#杆塔，对此予以确定。根据双方提出的诉辩意见，该工程可分为两部分：光华电力伊犁分公司施工完成的90#－207#杆塔线路和案外人施工完成的208#－221#杆塔线路。首先，关于由光华电力伊犁分公司完成的90#－207#杆塔线路。因光华电力伊犁分公司未就该段工程造价进行举证，本院采信四师电力公司该部分工程造价为2,610,480.8元的陈述及证据，现四师电力公司已支付2,589,000元，余款21,480.8元。根据双方签订的合同约定：“付至总价款的80%时停付，交验合格后付至总价款的90%，10%为质保金，保修期满一年后壹周内一次性付清”。光华电力伊犁分公司主张2013年11月30日工程即竣工验收，但其提交的《竣工验收资料》与其2014年7月13日出具的《承诺书》及其代理人彭大锡于2014年11月26日出具的《承诺说明》相矛盾，上述《承诺书》及《承诺说明》证明2014年11月工程并未完工，故应以四师电力公司主张的2018年11月光华电力伊犁分公司才申请竣工验收为准，基于施工现场处于高海拔地区，故2019年5月方为合理的验收时间，现尚未满一年，四师电力公司可保留工程款的10%作为质保金，且2014年7月13日光华电力伊犁分公司承诺在2014年9月30日前完成工程，如逾期则在合同违约条款基础上每延期一天补偿5000元，而光华电力伊犁分公司2018年11月才申请竣工验收，存在工程逾期的违约事实，故要求支付90#－207#杆塔线路的工程余款21,480.8元无事实和法律依据，不予支持。其次，关于208#－221#杆塔线路的工程款结算问题。2014年7月13日光华电力伊犁分公司出具的《承诺书》及其代理人彭大锡于2014年11月26日出具的《承诺说明》充分证明该部分工程同意由四师电力公司重新组织施工，工程款（不含移交材料）由四师电力公司与案外实际施工人结算，现光华电力伊犁分公司主张应当向其支付工程款，明显违反双方约定和诚实信用原则。关于工程款中光华电力伊犁分公司移交给208#－221#段杆塔线路实际施工单位的材料的结算，双方约定凭移交材料单协调结算，光华电力伊犁分公司并未提供移交材料单，无法认定具体数额是多少，应承担举证不能的不利后果，且该部分工程款涉及实际施工方的利益，故对光华电力伊犁分公司要求将208#－221#段线路所有工程款均支付的请求不予支持。一审法院判决：驳回新疆光华电力工程有限公司伊犁分公司的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据举证和质证。本院查明的案件事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院认定的相关证据的证明效力，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：四师电力公司是否应向光华电力伊犁分公司支付工程款，工程款数额是多少。本案中，光华电力伊犁分公司作为新疆光华电力工程有限公司分公司与四师电力公司签订的《建设工程施工合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应严格按照合同约定履行相关权利义务。双方均对施工范围为工程标段90#－221#杆塔，工程总造价为3396252.41元不表异议，本院予以确认。光华电力伊犁分公司出具的《承诺书》及其代理人彭大锡出具的《承诺说明》系对双方合同的补充与变更，该部分工程光华电力伊犁分公司同意由四师电力公司重新组织施工，工程款由四师电力公司与案外实际施工人结算，移交材料双方凭移交材料单协调结算，但光华电力伊犁分公司未提交移交材料单。一、二审庭审中查明208#－221#杆塔线路由案外人施工完成，现光华电力伊犁分公司对该部分主张工程款，与双方约定不符，一审判决未予支持符合法律规定及双方约定，本院予以维持。对于光华电力伊犁分公司完成的90#－207#杆塔线路，根据新疆鸿联工程造价咨询有限公司的《结算说明》，认定90#－207#号工程造价为2610480.8元（光华电力伊犁分公司施工），四师电力公司已支付2589000元，余款21,480.8元。根据工程监理部门意见，光华电力伊犁分公司2018年11月才将工程缺陷整改意见书反馈至监理部门，一审判决以四师电力公司主张的2018年11月光华电力伊犁分公司申请竣工验收，2019年5月为合理的验收时间符合本案实际。一审判决综合考虑违约事实及双方约定的工程保证金，对余款21,480.8元不予支持并无不当，本院亦予以维持。二审过程中，光华电力伊犁分公司向本院提交延期开庭申请书，以其将相关违纪违法问题举报至有关部门为由申请延期审理并提交举报材料一份，因其延期开庭申请不符合法律规定，本院未予准许。上诉人光华电力伊犁分公司上诉提出的工程验收合格、工程竣工时间、结算对象等理由，因与本院查证的事实及双方约定不符，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确、结果适当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审案件受理费11873元，由上诉人新疆光华电力工程有限公司伊犁分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王战斌 审判员  张建立 审判员  冯林海 二〇二〇年四月二十日 书记员  陈 娟 1