山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1121民初1754号 原告：张倩，女，1990年6月2日出生，汉族，住。 委托诉讼代理人：李业星，五莲律星法律服务所法律工作者。 被告：刘亚威，男，1989年12月17日出生，汉族，住东明县。 被告：菏泽紫东达物流运输有限公司，住所地菏泽市上海南路与长江路十字路口南500米（定陶县陈集镇），统一社会信用代码91371700661997434H。 法定代表人：刘红英，总经理。 委托诉讼代理人：殷秀林，该公司职工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司，住所地菏泽市牡丹区道碑街139号，统一社会信用代码913717008688804282。 负责人：李立辉，经理。 委托诉讼代理人：任永华，山东两仪律师事务所律师。 原告张倩与被告刘亚威、菏泽紫东达物流运输有限公司（下称菏泽紫东达物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司（下称中保财险菏泽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李业星、被告刘亚威、被告菏泽紫东达物流公司委托诉讼代理人殷秀林、被告中保财险菏泽公司委托诉讼代理人任永华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失830921.17元；2.被告承担全部诉讼费用。诉讼过程中，原告变更“1.依法判令被告赔偿原告各项损失830921.17元”为“1.依法判令被告赔偿原告各项损失984384.37元”。事实和理由：2017年12月23日16时许，原告在五莲县街头镇王世疃小学处，被被告刘亚威驾驶的鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车倒车时撞倒，发生道路交通事故，致原告严重受伤，事故给原告造成1284384.37元经济损失及严重身体和精神创伤，事发后被告中保财险菏泽公司仅前期垫付医疗费用300000元，被告刘亚威垫付40000元，对原告的其他损失至今未予赔偿。本次事故经交警部门调查，鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车的车辆登记所有人为被告菏泽紫东达物流公司，在被告中保财险菏泽公司投保交强险和商业险。本次事故经交警部门认定，被告刘亚威承担事故全部责任。被告菏泽紫东达物流公司作为肇事车辆所有人，被告中保财险菏泽公司作为肇事车辆的保险承保人，应对本次事故分别承担赔偿义务。原告总损失为1284384.37元，要求被告中保财险菏泽公司在交强险范围内赔偿122000元，剩余扣除垫付款，由被告中保财险菏泽公司在商业险范围内承担944384.37元，精神抚慰金不在交强险范围内主张,要求保险公司承担。其余部分由被告刘亚威及被告菏泽紫东达物流公司承担孩子奶粉钱、抚养费40000元。被告中保财险菏泽公司赔付不足部分仍然由被告刘亚威、菏泽紫东达物流公司承担。 被告刘亚威辩称，事故发生属实，我在被告中保财险菏泽公司投保交强险、商业三者险2000000元及不计免赔，原告的一切损失应当由被告中保财险菏泽公司承担赔偿责任；我已支付给原告40000元，社会救助基金向原告垫付88968.80元，机构现在向我追偿，让我偿还。 被告菏泽紫东达物流公司辩称，被告车辆是我司名下的挂靠车辆，并办理了相应的保险，有挂靠合同为证。 被告中保财险菏泽公司辩称，依法核实行驶证、驾驶证、保单真实合法有效，如不存在保险合同约定的免赔事由，对原告合理合法的损失同意在交强险各分项限额内赔偿，不足部分在商业三者险按事故责任比例承担赔偿责任；不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、2017年11月23日15时20分，刘亚威驾驶鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车沿街潮路由东向西行驶至街潮路五莲县街头镇王世疃小学路段时，未按规定倒车时，与沿该道路由东向西行驶的张倩无证驾驶的鲁Ｌ×××××号普通二轮摩托车发生交通事故，致张倩受伤，摩托车受损。该事故经交警五莲大队认定，刘亚威承担事故的全部责任，张倩不承担事故责任。 二、被告刘亚威系鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××号重型半挂牵引挂车实际车主，该车挂靠在被告菏泽紫东达物流公司运营。鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车在被告中保财险菏泽公司投保交强险、商业三者险2000000元及不计免赔，本次事故发生在保险期间。 三、事故发生后，被告刘亚威垫付40000元，被告中保财险菏泽公司垫付300000元（交强险10000元、商业三者险290000元），社会救助基金垫付88968.8元。 四、原告于受伤当日入日照市人民医院就诊并住院治疗，该院诊断：开放性骨盆骨折、失血性休克等，于2017年11月29日出院，在该院住院6天。2017年11月29日至2018年4月30日入中国人民解放军第八十九医院住院治疗，该院诊断：骨盆开放骨折术后感染、骨盆下腹部会阴臀部皮肤坏死、肛门括约肌损伤，在该院住院152天。2018年9月3日至2018年9月22日入中国人民解放军第八十九医院住院治疗，该院诊断：横结肠造口术后、骨盆、下腹部等皮肤坏死、贫血，在该院住院19天。以上共住院177天。 五、申请人张倩于2018年1月2日向本院申请诉前财产保全，请求对被申请人菏泽紫东达物流公司所有的鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车予以扣押保全（保全标的额150000元）。本院作出（2018）鲁1121财保2号民事裁定书，裁定：扣押鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车一辆,保全期限至2020年1月1日止。 六、经本院委托，潍坊盛泰司法鉴定所于2019年1月9日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1.张倩腰背部及双下肢疤痕面积达体表面积的10%以上（未达30%），构成九级伤残；骨盆多发骨折，遗留骨盆环正常结构破坏、形状明显不规则、前后径及左右径明显改变、骨折断端畸形愈合致骨性产道出口狭窄，产道变形，构成八级伤残。2.护理为前90日贰人护理，后壹人护理150天。3.后续治疗费建议以合理支出费用审查认定。被告中保财险菏泽公司对司法鉴定意见书真实性无异议，但是认为原告鉴定的伤残等级过高，护理期限、护理人数过高，申请重新鉴定。因该鉴定结论系法院委托鉴定部门作出,被告中保财险菏泽公司未提供证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款第（三）项人民法院应准予重新鉴定的情形。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。因此，本院对潍坊盛泰司法鉴定所司法鉴定意见书予以采信。 被告中保财险菏泽公司申请对张倩医疗费用中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用进行鉴定，经本院委托，日照莲医法医司法鉴定所于2019年11月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张倩在住院期间使用非医保药品费用共计37634.13元。对该鉴定意见书，原告、各被告对该鉴定意见书无异议。为此，被告中保财险菏泽公司支出鉴定费1200元。 七、被告中保财险菏泽公司主张根据商业保险条款第二十六条第六项规定，医疗费只在医保用药范围内承担，针对其主张，提供中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款、保单、机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单予以证实。被告刘亚威称没见过投保单和条款，被告菏泽紫东达物流公司称未收到免责条款，也未告知免责事项，所有条款签名没有公司签名，盖章不清晰。被告中保财险菏泽公司提供的机动车综合商业保险条款仅是合同范本，提供的投保单、投保人声明等证据投保人签章处加盖菏泽紫东达物流公司公章，签名处无具体经办人员签名，不能证明就免责条款向投保人履行了明确说明义务。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”规定，被告中保财险菏泽公司主张免责的条款不产生效力，因此，本院对被告中保财险菏泽公司主张不予支持。 八、原告主张的损失有：医疗费708208.93元（包含鉴定费2600元）、住院伙食补助费8900元、营养费12000元、残疾赔偿金261023.2元、误工费76035元、护理费98120元、交通费7957.5元、精神损害抚慰金50000元、生活用品及住宿费19509.54元、财产损失2000元、孩子抚养费（奶粉）40000元。共计1283754.17元。本院认定如下： 1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告提供的加盖五莲县人民医院门诊收费专用章的门诊收费票据，证实原告在该院支出门诊费2927.08元。提供的加盖山东省日照市人民医院住院收款专章的住院收费票据、门诊收费票据证实原告在该院住院支出住院费79910.26元，支出门诊费162.66元。原告提供的加盖中国人民解放军第八十九医院住院收费专章的住院收费票据、门诊收费票据证实原告两次入住该院共支出住院费617901.14元，共支出门诊费2367.58元。原告提供的加盖潍坊市中医院门诊收费章的门诊收费票据，证实原告支出门诊费316元。原告提供的加盖五莲县街头镇中心卫生院收费专章的门诊收费票据证实原告购买碘伏消毒液、氯化钠注射液等支出门诊费479.48元。原告提供的加盖三庄镇龙泉官庄村卫生室收款专章的三庄中心卫生室门诊处方笺证实原告购买中药支出1320元，原告提供的加盖潍坊市市直机关医院收款专章的门诊收费票据证实原告支出门诊费33元。结合原告提供的住院病历、用药明细等证据，本院对上述证据予以采信。被告中保财险菏泽公司未提供证据证实上述医疗费存在不合理不必要的支出，因此本院确认医疗费为705417.2元。 原告提供的加盖潍坊市中医院门诊收费章的门诊收费票据两张姓名为冀方险，原告提供的加盖五莲县街头镇中心卫生院收费专章的门诊收费票据5张姓名为冀腾敏，上述门诊票据无其他证据佐证，本院不予采信。 原告提供的山东省日照市人民医院门诊收款章的门诊收费票据系复印病历实际支出，本院对该证据予以采信，但该费用不应作为医疗费，应单独计算，因此，本院确认复印费为36元。 原告提供的加盖潍坊盛泰司法鉴定所财务专用章的门诊收费票据符合证据的形式要件，与原告提交的司法鉴定意见书相互佐证，本院予以采信，确认鉴定费为2600元。 本院确认医疗费为705417.2元，鉴定费为2600元，复印费为36元。 2、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案原告主张按每天50元的标准计算符合相关规定，原告住院天数为177天，本院确认住院伙食补助费为8850元。 3、营养费。营养费应根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见及公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》予以确定。原告主张按每天50元的标准计算不符合相关规定，可按每天20元的标准计算。对于营养期，原告未提供医疗机构的意见，根据原告伤情及实际住院177天的事实，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》 9.5、10.8.2款及附录A款之规定，本院酌情确认营养期为90天，因此，本院确认营养费为1800元。 4、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。对残疾赔偿金我省已统一按照上一年度“城镇居民人均可支配收入”计算。原告于2019年1月9日定残，定残时不满六十周岁，赔偿标准可参照山东省城镇居民人均可支配收入39549元的标准计算20年，结合“1.张倩腰背部及双下肢疤痕面积达体表面积的10%以上（未达30%），构成九级伤残；骨盆多发骨折，遗留骨盆环正常结构破坏、形状明显不规则、前后径及左右径明显改变、骨折断端畸形愈合致骨性产道出口狭窄，产道变形，构成八级伤残”的鉴定意见，本院确认残疾赔偿金为253113.6元。 5、误工费。原告主张其受伤前在五莲县长青石材有限公司工作，误工时间411天，按同行业上一年度职工工资67545元的标准计算，误工费为76035元，并提供误工证明予以证实。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告提供的误工证明无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据的形式要件，且没有工资发放银行流水相佐证，本院不予采信。我省已统一适用城镇居民赔偿标准，其误工费可按山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元的标准计算。对于误工时间，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。张倩于2017年11月23日受伤，至2019年1月9日定残前一日为411天，本院确认误工费为47663.61元。 6、护理费。原告主张护理费为98120元，提供护理人员张善文、冀腾敏误工证明、工资表予以证实。被告中保财险菏泽公司对张善文的工资单真实性有异议，认为张善文的收入没有银行汇款凭证及纳税凭证相印证，对其月收入不予认可；对冀腾敏的工资单证明有异议，原告应当继续出具护理人员收到工资的银行打款明细和纳税证明等误工损失的相关证明。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告提供的误工证明无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据的形式要件，工资表无银行流水相佐证，不能证实实际护理人员及护理人员的收入状况，本院不予采信，护理费可按照当地的护工每天120元的标准计算，结合“2.护理为前90日贰人护理，后壹人护理150天”的鉴定意见，本院确认护理费为39600元。 7、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案原告主张交通费7957.5元，提供的发票不能证实其实际支出，本院不予采信。考虑到原告及其护理人员在住院治疗过程中必然支出该费用，结合原告的住址、治疗医院等，本院酌定为5000元。 8、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素确定。本案中，原告因伤致残，造成精神损害，主张精神损害抚慰金应予支持，但其主张50000元数额过高，因本案被告刘亚威在事故中承担全部责任，考虑到其雇主承担赔偿责任的能力等因素，本院确认精神损害抚慰金3000元。 9、生活用品。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出必要费用，赔偿义务人应当予以赔偿。原告主张生活用品花费19509.54元，提供的加盖“潍坊修正药房连锁经营有限公司发票专用章”增值税普通发票，证实原告系购买造口袋、护理垫等支出2089.95元。加盖衡水蓝康商贸有限公司发票专用章的普通发票证实原告购买轮椅支出343元，加盖湖北辰名医疗器械有限公司发票专用章的发票证实原告因购买造口袋支出69元，加盖潍安市天竹商贸有限公司发票专用章的发票证实原告购买尿不湿支出202.5元，加盖湖北辰名医疗器械有限公司发票专用章的发票证实原告购买造口袋支出138元。原告提供的加盖解放军八九医院食堂章的收款收据、加盖潍城区北关乐福商店发票专用章的收款收据、加盖八九市场懿人创业商店章的收款收据、加盖潍城区宏伟商店发票专用章的收款收据证实原告购买日用品水杯、护理垫、湿巾等支出1613元。对原告在潍坊修正药房连锁经营有限公司、潍坊维康来大药房购买的中成药阿胶、营养保健食品蛋白质粉、维D钙片等不属于因增加生活上需要所支出必要费用，本院不予支持。加盖新时代健康产业有限公司发票专用章的发票、加盖潍城区西关志伟百货商店发票专用章的收款收据系原告购买营养保健食品、冻干海参支出，不属于其因增加生活上需要所支出必要费用，本院不予支持。原告提供的山东省通用机打发票、定额发票、中百佳乐家超市商品售货单、销货清单不能证实其主张，本院不予采信。因此，本院确认上述生活用品费用为4455.45元。 对于原告主张的被扶养人生活费购买奶粉花费40000元，提供的加盖五莲县平安妈咪孕婴童购物中心发票专用章的山东省国家税务局通用定额发票一宗虽不能证实其主张，但考虑到原告受伤时儿子只有4个月，尚在哺乳期内，原告因就医导致不能对婴儿进行哺乳，需要喂食奶粉，本院酌定12000元，该费用应视为原告因伤致残因增加生活上需要所支出必要费用。 综上，本院确认生活用品费用为16455.45元。 10、住宿费。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的住宿费，赔偿义务人应予赔偿。原告提供的加盖潍城北关国豪宾馆发票专用章的发票、加盖潍城区北关万家福商务酒店发票专用章的发票、2017年12月10日的收款收据、加盖潍城区北关新城宾馆发票专用章的发票联能够证实原告支出住宿费2737元，本院予以采信，确认住宿费为2737元。 10、财产损失。侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。原告主张财产损失2000元，未提供证据证实，各被告不予认可，本院不予支持。 综上，本院确认原告的损失为：医疗费705417.2元、住院伙食补助费8850元、营养费1800元、残疾赔偿金253113.6元、误工费47663.61元、护理费39600元、交通费5000元、精神损害抚慰金3000元、生活用品16455.45元、住宿费2737元、复印费36元、鉴定费2600元，共计1086272.86元。 本院认为，行为人因过错侵害他人的民事权益，应承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。交强险赔偿限额不足的部分，机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 本案中，刘亚威驾驶鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车与张倩无证驾驶的鲁Ｌ×××××号普通二轮摩托车发生交通事故，致张倩受伤，摩托车受损。刘亚威承担事故的全部责任，张倩不承担事故责任。鲁Ｒ×××××/鲁Ｒ×××××重型牵引挂车在被告中保财险菏泽公司投保交强险、商业三者险2000000元及不计免赔，本次事故发生在保险期间。被告中保财险菏泽公司应当首先在交强险责任限额内赔偿原告损失120000元，对超出交强险限额的损失966272.86元，因被告中保财险菏泽公司提供的证据不能证实本案对其主张的免责条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，其主张的免责的条款不产生效力，应当按100%的比例在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。 综上所述，被告中保财险菏泽公司应当首先在交强险责任限额内赔偿原告的损失120000元。在商业三者险限额内赔偿原告损失966272.86元。被告中保财险菏泽公司已垫付的300000元，应在赔偿款中予以扣除。被告刘亚威作为车主，应当对原告在交强险、商业三者险限额外的损失承担赔偿责任，被告菏泽紫东达物流公司作为挂靠公司应与被告刘亚威对原告在交强险、商业三者险限额外的损失承担连带赔偿责任。因原告不存在交强险、商业三者险外的损失，且被告刘亚威已经垫付40000元，被告刘亚威、菏泽紫东达物流公司在本案中不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司在交强险责任限额内赔偿原告张倩120000元，扣除已垫付的10000元，余款110000元于本判决生效后十日内付清； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司在商业三者险限额内赔偿原告张倩966272.86元，扣除已垫付的290000元，余款676272.86元于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告张倩的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13644元，诉前保全费1270元，共计14914元由被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司负担11663元，原告张倩负担1981元，被告刘亚威负担1270元；鉴定费1200元由被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  孔凡柱 人民陪审员  丁元田 人民陪审员  宋玲玲 二〇二〇年四月三十日 法官助理刘琳 书记员贾霖飞