云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云03刑终160号原公诉机关云南省会泽县人民检察院。上诉人（原审被告人）马雄飞，男，汉族，1997年5月31日生，云南省会泽县人，小学文化，农民，住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。上诉人（原审被告人）罗云，男，汉族，1987年4月9日生，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县。因犯故意伤害罪，于2005年6月10日被会泽县人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年6月4日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人陈建云,绰号“小鸭子”,男,汉族,1988年12月28日生,高中文化,云南省会泽县人,农民,住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留,2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕,同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人金龙,男,汉族,1988年9月13日生,初中文化,云南省会泽县人,农民,住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人佟正金，男，汉族，1989年12月16日生，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人李东，男，汉族，1989年1月5日生，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人吕晓伟，男，汉族，1991年10月21日生，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县。因犯抢劫罪，于2006年11月8日被会泽县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金6000元。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。原审被告人罗翔，男，汉族，1995年9月6日生，云南省会泽县人，初中文化，农民，住会泽县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年6月5日被会泽县公安局刑事拘留，2019年7月11日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。曲靖市会泽县人民法院审理会泽县人民检察院指控被告人陈建云、金龙、佟正金、李东、吕晓伟、马雄飞、罗翔、罗云犯聚众斗殴罪，马雄飞、罗云犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年二月二十五日作出(2019)云0326刑初614号刑事判决。一审宣判后，被告人马雄飞、罗云提起上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚决定不开庭审理，本案现已审理终结。原判认定，一、2018年12月16日15时许,龙朝贵（另案处理）与被告人陈建云在会泽县花园因要赌债发生吵打,后龙朝贵邀约了被告人马雄飞、罗翔等人到西花园帮忙处理此事,同时龙朝贵打电话约被告人陈建云到西花园解决,后陈建云邀约了被告人金龙、佟正金、李东、吕晓伟等人到西花园,双方在处理此事的过程中因语言不和,被告人陈建云邀约的人员持刀与龙朝贵邀约的人员持木棒发生斗殴。在斗殴过程中,造成被告人马雄飞、罗翔手部受伤,被告人李东头部受伤。经会泽县公安局司法鉴定中心鉴定,被告人马雄飞、罗翔的损伤均为轻伤二级,被告人李东的损伤为轻微伤。二、2016年7月26日21时许,被告人罗云和罗林、张正高在一起喝酒的过程中说起魏金娇还欠着张正高的修车款,酒后三人一同来到魏金娇开在会泽县润泽园幸福时光烤吧的店内,在要钱的过程中罗云和罗林与魏金娇发生吵打,后被告人罗云邀约被告人马雄飞等多人到魏金娇的烧烤店内打砸物品,并打伤魏金娇和魏金涛。魏金娇和魏金涛被其朋友张志飞送至会泽县人民医院治疗,次日被告人罗云、马雄飞等人又持棒球棍到医院病房找魏金娇等人,并在病房内再次对魏金涛、张志飞实施殴打并威胁。魏金娇报警后到古城派出所做笔录,刚出古城派出所便遇到被告人罗云等人,魏金娇再次受到被告人罗云等人殴打。本案导致魏金娇的烧烤店无法继续经营。经会泽县公安局司法鉴定中心鉴定,魏金涛的损伤为轻微伤。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、被告人正侧面照片及户口证明、到案经过、被告人的供述和辩解、证人证言、现场勘验笔录、现场图、现场辨认笔录、辨认笔录、监控视频、通话记录、鉴定意见、被害人陈述、住院病历材料、调解协议书、判决书、释放证明等予以证实。一审法院根据以上事实和证据，认为被告人陈建云、金龙、李东、佟正金、吕晓伟与被告人马雄飞、罗翔等人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗云、马雄飞任意毁损他人财物，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。在聚众斗殴犯罪中被告人陈建云、金龙、李东、佟正金、马雄飞、罗翔属主犯，其中金龙、李东、佟正金、马雄飞、罗翔属罪责相对较轻的主犯，吕晓伟属从犯，依法可从轻、减轻或免除处罚。在寻衅滋事犯罪中罗云为主犯，马雄飞为从犯，依法可从轻、减轻或免除处罚。被告人陈建云、金龙、李东、佟正金、罗翔、吕晓伟属自首，依法可从轻、减轻或免除处罚。被告人罗云属坦白，依法可从轻处罚。被告人马雄飞庭审中翻供，庭审中的供述与本院查明事实不一致，本院对其自首情节不予认定。被告人马雄飞一人犯数罪,应当数罪并罚。辩护人的合理意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条之规定，判决：一、被告人马雄飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零三个月。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，合并刑期六年零三个月，决定执行六年；二、被告人陈建云犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；三、被告人金龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零一个月；四、被告人李东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零一个月；五、被告人佟正金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零一个月；六、被告人罗翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零一个月；七、被告人吕晓伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月；八、被告人罗云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零五个月。宣判后，被告人陈建云、金龙、佟正金、李东、吕晓伟、罗翔服判，被告人马雄飞、罗云提起上诉，马雄飞认为自己在庭审中的供述不是翻供，不应取消其自首的认定，自己在聚众斗殴一案中属罪责较轻的主犯，且已积极赔偿取得受害人谅解，在寻衅滋事一案中系从犯，请求二审对其从轻、减轻处罚；罗云认为寻衅滋事一案中被害人有过错在先，到医院病房中并未殴打被害人，已积极与被害人魏金娇协商处理，请求二审从轻、减轻处罚。二审审理查明，一、聚众斗殴的事实：2018年12月16日15时许,龙朝贵（另案处理）与原审被告人陈建云在会泽县花园因要赌债发生吵打,后龙朝贵邀约了上诉人马雄飞、原审被告人罗翔等人到西花园帮忙处理此事,同时打电话将原审被告人陈建云约到西花园。陈建云遂邀约了原审被告人金龙、佟正金、李东、吕晓伟等人到西花园，持刀与龙朝贵邀约的人员持木棒发生斗殴。在斗殴过程中,造成马雄飞、罗翔手部受伤,李东头部受伤。经鉴定,马雄飞、罗翔的损伤均为轻伤二级,被告人李东的损伤为轻微伤。事后陈建云、金龙、佟正金、李东、吕晓伟对马雄飞和罗翔进行赔偿并获得谅解。李东在一审庭审中表示罗翔、马雄飞已赔偿其损失，愿意谅解二人。二、寻衅滋事的事实：2016年7月26日21时许,上诉人罗云和罗林、张正高酒后一同来到魏金娇开在会泽县润泽园幸福时光烤吧的店内,向魏金娇索要修车款，在此过程中罗云、罗林与魏金娇发生吵打,随后上诉人罗云邀约上诉人马雄飞等多人到魏金娇的烧烤店内打砸物品,并打伤魏金娇和魏金涛。魏金娇和魏金涛被其朋友张志飞送至会泽县人民医院治疗,次日上诉人罗云、马雄飞等人又持棒球棍到医院病房找魏金娇、魏金涛、张志飞,并在病房内再次对三人实施殴打、威胁。魏金娇报警后到古城派出所做笔录,刚出古城派出所便遇到罗云等人,魏金娇再次受到罗云等人的殴打。本案导致魏金娇的烧烤店无法继续经营。经鉴定,魏金涛的损伤为轻微伤。本院认为，原审被告人陈建云、金龙、李东、佟正金、吕晓伟与上诉人（原审被告人）马雄飞、原审被告人罗翔等人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人（原审被告人）罗云、马雄飞任意毁损他人财物，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人马雄飞在公安机关侦查阶段的供述中交待了自己聚众斗殴的行为，且有其他证据相互印证，但在一审庭审中称自己不构成聚众斗殴罪，系正当防卫，属当庭翻供，一审判决取消对其自首的认定，本院予以认可。针对马雄飞在聚众斗殴一案中属罪责较轻的主犯、已获得对方谅解、在寻衅滋事一案中属从犯等情节，一审已作出了相应的从轻处罚，二审予以确认。上诉人罗云认为寻衅滋事一案中被害人有过错在先，自己到医院病房中并对被害人实施殴打，且与被害人积极协商处理的上诉理由，与本院查证属实的证据不符。故上诉人马雄飞、罗云的上诉理由均不能成立。综上，一审判决事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 柏 桦审判员 熊华东审判员 丁 敏二〇二〇年四月二十一日法官助理周楠书记员宋红波