山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终346号 上诉人（原审被告）：盛泰集团有限公司，住所地广饶县西水工业园区。 法定代表人：宋文奇，董事长。 破产管理人：东营天正清算事务所。 负责人：王晓文。 委托诉讼代理人：齐飞飞、李冰冰，盛泰集团有限公司管理人工作人员。 被上诉人（原审原告）：庄肃法，男，1959年2月1日出生，汉族，住广饶县。 上诉人盛泰集团有限公司（以下简称盛泰公司）因与被上诉人庄肃法劳动争议一案，不服山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盛泰公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判；2.一、二审诉讼费、保全费由庄肃法承担。事实与理由：一、一审法院事实认定错误。1.盛泰公司与庄肃法之间虽在2019年6月8日时存在劳动关系，但在2019年4月26日庄肃法已主动申请解除劳动关系，说明两者之间的劳动关系已解除，不能因为之后庄肃法的工伤否定已解除劳动合同的事实。盛泰公司与庄肃法之间的劳动关系应于2019年4月27日重新开始。2.盛泰公司未给庄肃法缴纳社会保险不是盛泰公司的原因。庄肃法60周岁前，盛泰公司一直为其缴纳工伤保险，年满60周岁后，因国家政策等客观原因，导致盛泰公司没有给庄肃法缴纳社会保险。二、适用法律错误。盛泰公司依据山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四款进行答辩，但一审法院适用该条第二款进行判决，适用法律错误。 庄肃法辩称，认可一审判决。 庄肃法向一审法院起诉请求：1.依法解除与盛泰公司的劳动关系；2.盛泰公司支付庄肃法停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费、住院伙食补助费、解除劳动合同经济补偿等总计234951.50元。 一审法院认定事实：庄肃法自2005年3月到盛泰公司工作，年满六十周岁时，盛泰公司与庄肃法于2019年4月26日解除了双方的劳动关系。庄肃法在盛泰公司提交的解除（终止、中止）劳动合同证明书上签名捺印，该证明书显示系庄肃法提出解除劳动合同并同意解除劳动关系,庄肃法的工作起始时间为2005年3月。庄肃法解除劳关系后仍在盛泰公司原工作岗位工作，2019年6月8日0时10分左右，庄肃法在工作期间，因操作台断裂导致受伤。后被送往广饶县人民医院住院治疗，诊断为肋骨多处骨折、皮肤裂伤，共住院30天。广饶县人力资源和社会保障局于同年9月26日作出广人社工认字［2019］第339号认定工伤决定书，认定庄肃法为工伤。东营市劳动能力鉴定委员会于11月12日作出东劳鉴［2019］941号初次鉴定结论书，认定庄肃法伤残程度为拾级。因盛泰公司于2019年7月19日已进入破产重整程序，庄肃法因工伤赔偿问题向盛泰公司管理人提出债权确认，盛泰公司管理人于2019年12月17日作出《关于对庄肃法职工债权（工伤）的建议》，建议庄肃法向法院起诉。庭审中，庄肃法对其各项诉求予以明确：1.停工留薪期工资5535元/月×4个月=22140元；2.一次性伤残补助金：5535元/月×7个月=38745元；3.一次性医疗补助金7459元/月×4个月=29836元；4.一次性就业补助金7459元/月×8个月=59672元；5.护理费：100.80元/天×30天=3251元；6.住院伙食补助费15元/天×30天=450元；7.交通费600元，以上合计154694元；8.解除劳动合同经济补偿金5535元/月×14.5个月=80257.50元。上述总计234951.50元。庭审中双方均认可庄肃法在受伤前十二个月平均工资为5463.83元。 一审法院认为，劳动者的合法权益依法予以保护。双方当事人之间存在劳动合同关系事实清楚，庄肃法年满六十周岁仍在盛泰公司工作，其未领取社保保险金，也未办理退休手续，与盛泰公司之间形成事实劳动合同关系，庄肃法要求与盛泰公司解除劳动合同关系符合法律规定，予以支持。庄肃法所受伤害属工伤及伤残程度为十级事实清楚。庄肃法主张停工留薪期工资为5463.83元/月×4个月=21855.32元；主张一次性伤残补助金为5463.83元×7个月=38246.81元；主张护理费3251元、住院伙食补助费450元符合法律规定；主张交通费600元，经审查，庄肃法虽未提交交通费单据，但结合其住院时间、病情、其住院地点与家庭住址的距离，酌情予以确认；主张解除劳动合同经济补偿金，经审查，双方签订解除劳动合同证明书后，庄肃法仍继续在该公司，工作岗位没有变化，盛泰公司一直未给庄肃法缴纳社会保险，也未对庄肃法的经济补偿金问题处理。对庄肃法要求支付经济补偿金的诉讼请求予以支持，应为5463.83/月×14.5个月=79225.54元。案件争议焦点是庄肃法达到法定退休年龄，与盛泰公司解除劳动合同，但在庄肃法未办理退休手续、未领取基本养老保险金的情况下，其要求盛泰公司支付一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金有无事实及法律依据。盛泰公司应支付庄肃法一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金。理由为《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受事伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中劳动能力鉴定丧失劳动能力的享受伤残待遇”。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）略；（二）劳动、聘用合同期满终止、或者本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”庄肃法因工受伤，且经认定为工伤，其伤残鉴定为十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇和伤残待遇。盛泰公司未给庄肃法缴纳社会保险、庄肃法也无法办理退休手续，如果对其按照退休人员对待，则其生活将无法得到保障，也不符合《中华人民共和国劳动法》的立法目的和客观事实。对庄肃法主张的一次性就业补助金59672元、一次性医疗补助金29836元予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国保险法》第三十八条、《实施条例》第二十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第四十三条、第六十二条规定，判决：一、解除庄肃法与盛泰公司之间的事实劳动关系；二、盛泰公司于判决生效后十日内支付庄肃法停工留薪期工资21855.32元、一次性伤残补助金38246.81元、一次性医疗补助金29836元、护理费3251元、住院伙食补助费450元、交通费600元、一次性伤残就业补助金经济补偿金59672元、经济补偿金79225.54元。以上共计233136.67元。案件受理费10元，减半收取计5元，由盛泰公司负担。 二审期间，盛泰公司向本院提交东营市社会保障管理服务中心出具的庄肃法2012年至2019年在盛泰集团有限公司缴费记录单一份。以证明庄肃法60周岁之前盛泰公司一直为其缴纳社会保险，后期未能为其缴纳社会保险是因其年满60周岁，我国的社会保险制度导致不能为其缴纳，盛泰公司不应为其支付经济补偿金。庄肃法质证称，对该证据真实性不清楚，对盛泰公司是否为庄肃法缴纳了社会保险不清楚。本院认为，该证据加盖东营市社会保险管理服务中心参保登记专用章，对该证据的真实性予以认可，但庄肃法自2005年3月到盛泰公司工作，盛泰公司提交2012年至2019年为庄肃法社保缴费的记录，不能证明庄肃法60周岁之前盛泰公司一直为其缴纳社会保险。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致,本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为庄肃法主张盛泰公司支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有无事实和法律依据。 本院认为，庄肃法于2019年4月26日在解除劳动合同证明书上签字，盛泰公司在解除劳动合同证明书上盖章，双方系合意解除劳动合同。但之后庄肃法继续在盛泰公司原工作岗位工作，庄肃法未享受养老保险待遇，其仍为劳动法意义上的劳动者，庄肃法与盛泰公司之后形成的用工关系应为事实劳动关系。 关于经济补偿金，庄肃法自2005年3月在盛泰公司工作，盛泰公司称庄肃法60周岁之前一直为其缴纳社会保险，但盛泰公司提交的现有证据仅能证明2012年至2019年为庄肃法缴纳过社会保险。庄肃法请求盛泰公司支付经济补偿金具有事实和法律依据。 关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第四款规定：工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。庄肃法1959年2月1日出生，已经年满60周岁，超过法定退休年龄，庄肃法主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金于法无据，一审法院判决支持该项主张不当，本院依法予以纠正。 综上所述，盛泰公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初5号民事判决第一项； 二、变更山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初5号民事判决第二项为：盛泰集团有限公司于本判决生效后十日内支付庄肃法停工留薪期工资21855.32元、一次性伤残补助金38246.81元、护理费3251元、住院伙食补助费450元、交通费600元、经济补偿金79225.54元。以上共计143628.67元； 三、驳回盛泰集团有限公司的其他上诉请求； 四、驳回庄肃法的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由庄肃法负担。二审案件受理费10元，由盛泰集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇二〇年四月二日 法官助理张洋洋 书记员杨玉洁