山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2892号上诉人（原审原告）：济南山大有色金属铸造有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：白清华，董事长。委托诉讼代理人：王友翠，山东鲁明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李良冬，男，1966年1月6日出生，汉族，居民，住山东省济南市。委托诉讼代理人：张运祯，章丘高杨法律服务所法律工作者。上诉人济南山大有色金属铸造有限公司（以下简称山大有色金属公司）因与李良冬劳动争议一案，不服济南市章丘区人民法院（2019）鲁0181民初8145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法由审判员独任审理。本案现已审理终结。山大有色金属公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，并依法改判支持山大有色金属公司的一审诉讼请求。2.本案一审、二审诉讼费由李良冬承担；事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，具体理由如下：一、一审法院认定李良冬的5月工资为4541.23元有所不当。李良冬的工资不能酌定，应该根据双方提交的证据计算出正确的数额，山大有色金属公司庭审提交《记账凭证》、《考勤表》，证实李良冬2018年5月份考勤11.5天（5月份考勤起止时间为2018.4.26-2018.5.25），且其是计件工资，其工资应该是1430元。山大有色金属公司提交的《记账凭证》与《考勤表》可以相互印证。李良冬的5月份工资为1430元。二、一审法院判决支付12个月停工留薪工资54493.56元，属于适用法律错误。停工留薪期应当由劳动能力鉴定部门作出权威鉴定，李良冬没有提交证据证实其停工留薪期，一审法院不能参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》酌定李良冬的停工留薪期为12个月，从而认定停工留薪工资为54493.56元。三、一审法院认为山大有色金属公司请求返还2万元补助，证据不足，有所不当。一审开庭时，李良冬认可收到2万元补助，在判决书的第二页“本院认定事实如下：……”中明确记载“李良冬受伤后，山大有色金属公司支付李良冬相关补助费用共计2万元”。应当在工伤待遇中予以扣除，现代社会做人做事应该尊重诚信原则，用人单位在遇到职工受伤后才会在第一时间解决职工的看病之忧，反之很多用人单位就怕提前支付职工补助后反而赔更多的钱，就会恶意回避问题，花费全部转嫁给职工个人承担。这样就会有更多的单位效仿，不利于诚信社会建立。李良冬辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，山大有色金属公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回山大有色金属公司的上诉请求，维持一审判决。山大有色金属公司向一审法院起诉请求：1.判决山大有色金属公司不予支付李良冬2018年5月份工资2472.5元；2.判决山大有色金属公司不予支付李良冬住院治疗期间的工资11923.6元；3.判决李良冬返还山大有色金属公司支付的20000元补助费。一审法院认定事实：1.2018年3月17日，李良冬入职山大有色金属公司应聘清铲工岗位。同日，山大有色金属公司(甲方)与李良冬(乙方)签订劳动合同一份，合同约定，本合同期限类型为固定期限劳动合同，自2018年3月17日至2019年3月16日止，其中试用期一个月。甲方安排乙方从事清铲工工作，工作地点为甲方住所。工作时间为8小时/天，工资为计件工资制度，按月发放。甲方按照国家规定为乙方缴纳社会保险等内容。山大有色金属公司在甲方处加盖印章，李良冬在乙方处签字捺印予以确认。2.2018年5月19日，李良冬在山大有色金属公司使用电动工具清理锈迹时不慎割伤左手腕，随后入济南市章丘区人民医院治疗。李良冬受伤后，山大有色金属公司支付李良冬相关补助费用共计2万元。3.2018年12月6日，李良冬申请济南三和司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。该鉴定所于2018年12月14日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为李良冬伤残程度为九级伤残。2019年8月9日，李良冬伤残情况经山东省劳动能力鉴定委员会鉴定，出具鲁劳鉴伤字[2019]433号再次鉴定结论书，鉴定李良冬目前的伤残情况符合九级(单手部分肌瘫肌力4级，根据等级相应原则)，鉴定结论为李良冬劳动功能障碍程度为九级，无生活自理障碍。4.2019年1月24日，李良冬提出工伤认定申请。济南市人力资源和社会保障局于2019年2月25日作出认定工伤决定书，认为李良冬受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。山大有色金属公司不服济南市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》的具体行政行为，于2019年4月18日向济南市人民政府提起行政复议申请。济南市人民政府于2019年5月30日作出行政复议决定书，决定维持济南市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》的具体行政行为。5.李良冬为追索工伤待遇等，向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会于2019年10月16日作出章劳人仲案字[2019]第622号仲裁裁决书，裁决：一、李良冬与山大有色金属公司解除劳动关系；二、山大有色金属公司支付李良冬2018年5月份工资2472.75元、住院治疗期间工资11923.6元、住院伙食补助费2040元、交通费200元、一次性伤残补助金31590元、一次性工伤医疗补助金40950元、一次性伤残就业补助金70200元，合计159376.35元；驳回李良冬的其他仲裁请求。李良冬以及山大有色金属公司均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，2018年5月3日，山大有色金属公司通过网上银行方式支付李良冬工资4541.13元。一审法院认为：李良冬与山大有色金属公司之间存在劳动合同关系，事实清楚，一审法院予以认定。根据山大有色金属公司、李良冬签订的劳动合同约定，工资为计件工资制度，按月发放。山大有色金属公司、李良冬双方均认可山大有色金属公司于2018年5月3日通过网上银行方式为李良冬发放2018年3月17日至2018年4月13日(即4月份)工资4541.13元，而2018年4月14日至2018年5月19日(即5月份)工资没有发放。山大有色金属公司提供考勤表、记账凭证欲主张李良冬月平均工资应为3506.94元，欠付李良冬工资1430元，李良冬认为该证据系山大有色金属公司单方作出，对此不予认可。基于李良冬在山大有色金属公司参与工作两个月，山大有色金属公司为李良冬发放一个月工资的客观事实，一审法院认定李良冬月工资为4541.13元，山大有色金属公司应支付李良冬拖欠的2018年5月份工资4541.13元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。本案中，结合李良冬受伤时间、伤势及治疗情况，并考虑山东省劳动能力鉴定委员会出具再次鉴定结论书的时间，同时参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，一审法院酌定李良冬的停工留薪期为12个月，故停留薪期工资为54493.56元(4541.13元/月*12个月)。李良冬住院治疗期间的工资包含在该部分费用内，对此山大有色金属公司应予支付。关于山大有色金属公司主张李良冬返还2万元误工补助费等，山大有色金属公司提交的证据不足以证实其实际支付金额为2万元，且收到条中注明为误工补助、生活补助及陪护费，各费用明细以及对应天数并未具体，现山大有色金属公司主张李良冬予以返还该笔费用，证据不足，一审法院不予支持。综上，李良冬与山大有色金属公司之间存在劳动合同关系，李良冬在工作期间遭受事故伤害，双方解除劳动合同关系，山大有色金属公司应支付李良冬拖欠的2018年5月工资及住院治疗期间工资。山大有色金属公司主张李良冬返还2万元补助费，证据不足，理由不当，一审法院不予支持。一审法院依照《工伤保险条例》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回济南山大有色金属铸造有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南山大有色金属铸造有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经审理，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于山大有色金属公司是否应支付李良冬2018年5月份工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，双方均认可山大有色金属公司未发放李良冬2018年5月份工资。山大有色金属公司主张5月份工资为1430元，李良冬不予认可，且山大有色金属公司提交的证据不足以证明该项主张，故一审法院参照李良冬4月份工资，酌定李良冬5月工资4541.13元并无不当。关于山大有色金属公司是否应支付李良冬住院治疗期间的工资。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；”本案中，双方均认可李良冬因工伤住院治疗102天，李良冬住院治疗期间的工资应当由山大有色金属公司支付，山大有色金属公司主张不予支付，于法无据，本院不予支持。关于山大有色金属公司主张李良冬返还2万元补助费，山大有色金属公司提交的收到条落款签字并非李良冬本人所签，且李良冬对该收到条亦不予认可，因此，山大有色金属公司提交的证据不足以证实其向李良冬支付了2万元补助费，故山大有色金属公司主张李良冬返还该笔费用，证据不足，一审法院不予支持并无不当。综上所述，山大有色金属公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南山大有色金属铸造有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  何菊红二〇二〇年四月三十日书记员  马 晴