山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1963号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司，住所地济南市。法定代表人：林向东，总经理。委托诉讼代理人：马腾飞，男，1993年4月6日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。委托诉讼代理人：周爱村，男，1980年11月17日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。被上诉人（原审原告）：刘军吉，男，1955年11月6日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：陈道慧，济南济阳浩阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘玉国，男，1973年8月1日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：山东优易嘉环境工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴鸿娇，经理。委托诉讼代理人：王庆爽，男，1987年10月2日出生，汉族，该单位员工，住山东省泗水县。上诉人浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司（以下简称浙商保险公司）因与被上诉人刘军吉、刘玉国、山东优易嘉环境工程有限公司（以下简称优易嘉公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市济阳区人民法院(2019)鲁0125民初4822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。浙商保险公司上诉请求：1.依法改判一审判决第二项浙商保险公司不承担刘军吉误工费；2.依法改判一审判决第七至第十一项；3.本案的诉讼费由刘军吉、刘玉国、优易嘉公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。根据交通事故证明所述，刘军吉为垃圾场职工，是在工作时受伤，其应提交工资流水、工资停发等证据证实应本次事故造成的误工损失，且刘军吉已过60周岁退休年龄，如无证据证实造成误工损失，浙商保险公司不应承担其误工损失。本案中，2019年6月21日，刘玉国驾驶车辆发生事故致刘军吉受伤，经公安机关认定双方未及时报警，且无视频监控，该道路交通事故形成原因无法查清。浙商保险公司认为公司承保车辆在本次事故中至多承担同等责任，商业险应按照50%比例承担赔偿责任为宜。综上，浙商保险公司认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院依法予以纠正。刘军吉辩称，刘军吉住在城镇，并在优易嘉公司工作。工作之余还从事其他劳务工作，一审法院按照城镇居民标准计算误工费并无不当。刘军吉在工作时受伤，自身没有过错，按照相关法律规定，在其没有过错的情况下由机动车一方承担事故的全部责任。刘玉国辩称，同意浙商保险公司的上诉意见。优易嘉公司辩称，刘军吉的月工资为1500元至2000元，其工作之外是否还有其他工作及收入情况不清楚。关于赔偿比例问题不予认可。刘军吉向一审法院起诉请求：1.依法判令刘玉国、优易嘉公司、浙商保险公司赔偿刘军吉医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计274148.29元（变更后的诉讼请求）；2.刘玉国、优易嘉公司、浙商保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月11日，济南市济阳区公安局交通警察大队出具道路交通事故证明载明：2019年6月21日17时许，刘玉国驾驶鲁AV0529号车在省道239线152公里200米处的济阳区曲堤镇垃圾中转站院内倒车时将刘军吉碰伤，双方未在现场及时报警，事后双方表述不一致，无视频监控，该道路交通事故形成原因无法查清。刘军吉受伤后，被送往济南市济阳区人民医院住院治疗27天。经诊断，刘军吉的伤情为：闭合性胸部损伤、双肺挫伤、气胸、肩胛骨骨折、胸腔积液、胸椎棘突骨折、腹部损伤、软组织损伤等。刘军吉为治疗伤情，共计支出医疗费51109.68元。为鉴定伤情，刘军吉另支出检查费1381元。刘军吉的住院伙食补助费按100元/天计算，为2700元。经刘军吉申请，一审法院委托，2019年10月18日，山东银丰司法鉴定所作出鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘军吉肋骨骨折构成九级伤残，其左肩关节功能障碍构成十级伤残，其椎体附件骨折构成十级伤残；被鉴定人刘军吉伤后误工时间为6个月；其伤后护理时间为2个月，住院期间2人护理，出院后1人护理；其需增加营养3个月；被鉴定人刘军吉后续治疗费约需12000元，二次手术需1人护理2周，误工时间为1个月。刘军吉为此支出鉴定费3000元。刘军吉根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，主张后续治疗费12000元符合法律规定，一审法院予支持。根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，刘军吉主张误工期限共计8个月。经一审法院审查，根据相关规定，受害人的误工期限最长只能从受伤之日计算至定残日前一天，即刘军吉的误工期限只能从受伤之日（2019年6月21日）计算至其定残日前一天（2019年10月17日），共计119天。根据刘军吉提供的户口本显示，其户口性质为非农业家庭户口，且其居住于曲堤镇政府驻地，亦属于城镇居民。因此，刘军吉主张误工费赔偿标准按2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元（108.4元/天）计算符合法律规定。据此，一审法院认定，刘军吉的误工费总额为12899.6元（108.4元/天×119天）。根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，刘军吉主张住院期间2人护理，出院后1人护理33天，二次手术时1人护理14天，一审法院予以采纳。刘军吉主张护理费赔偿标准按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计算符合法律规定。据此，一审法院认定，刘军吉的护理费总额为10100元（100元/天×27天×2人＋100元/天×33天×1人＋100元/天×14天×1人）。根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，刘军吉主张营养期限为90天，营养费赔偿标准按30元/天计算，共计2700元符合实际情况，一审法院予以支持。根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书，刘军吉主张其伤情构成一处九级伤残和两处十级伤残，其残疾赔偿金赔偿标准按2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算。刘军吉出生于1955年11月6日，刘军吉主张其残疾赔偿金按16年计算。据此，一审法院认定，刘军吉的残疾赔偿金总额为151868.16元（39549元/年×16年×24%）。本次交通事故造成刘军吉受伤，其伤情经鉴定构成一处九级伤残和两处十级伤残，其为此主张精神损害抚慰金符合法律规定。一审法院酌定刘军吉的精神损害抚慰金以4000元为宜。刘军吉的伤情经鉴定已经构成残疾，其为此主张其母亲安秀芳的被扶养人生活费符合法律规定。根据刘军吉提供的证据，安秀芳出生于1935年2月24日，安秀芳共育有包括刘军吉在内的3个子女。刘军吉主张安秀芳的被扶养人生活费按山东省2018年度城镇居民人均消费支出额24798元计算，被扶养人生活费为9919.20元（24798元/年×5年×24%÷3人），一审法院予以支持。根据相关规定，刘军吉主张的安秀芳的被扶养人生活费应当计入刘军吉的残疾赔偿金中。本次事故造成刘军吉受伤，其为治疗伤情、进行伤残鉴定及处理交通事故事宜等，期间必然要支出一定的交通费用。一审法院酌定，刘军吉的交通费以700元为宜。鲁AV0529号车的实际管理人和使用人为优易嘉公司，刘玉国是优易嘉公司雇佣司机，发生本次事故时，刘玉国是在从事优易嘉公司安排的职务活动。鲁AV0529号车在浙商保险公司投保了交强险和30万元的特种车第三者责任保险及不计免赔，本次事故发生在保险期间内。关于本次事故是否属于道路交通事故以及刘军吉、刘玉国在本次事故中应当承担的责任。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，且交警部门也对本次事故作出了道路交通事故证明。因此，一审法院认定本次事故属于道路交通事故。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，发生交通事故，机动车一方如果认为非机动车或行人一方负有事故责任，机动车一方应当承担举证证明责任。机动车一方没有证据证明非机动车或行人一方负有事故责任的，机动车一方应当承担全部责任。浙商保险公司虽主张刘军吉在本次事故中应当承担事故责任，但未提供证据证明其主张，对该主张不予采纳。一审法院认定，刘玉国在本次交通事故中应当承担全部责任。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何单位和个人均不得非法侵犯。本案中，刘玉国驾驶鲁AV0529号车与刘军吉发生交通事故，造成刘军吉受伤，刘玉国应当承担事故的全部责任。鲁AV0529号车在浙商保险公司投保了交强险和30万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，浙商保险公司应当首先在交强险限额内赔偿刘军吉的相应损失；不足部分由浙商保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任；仍有不足的部分由刘玉国负责赔偿。发生本次交通事故时，刘玉国是在从事优易嘉公司安排的职务活动，根据法律规定，应当由优易嘉公司对刘玉国因本次事故给刘军吉造成的损失承担民事赔偿责任。浙商保险公司虽称刘军吉的医疗费中应当扣除10%的非医保用药，但浙商保险公司的该辩称不符合法律规定，一审法院不予采纳。浙商保险公司虽称不承担本案的诉讼费、鉴定费等，但其未提供证据证明已经就免赔事项向投保人尽到了说明告知义务，本院对浙商保险公司的该辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉医疗费10000元；二、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉误工费12899.6元；三、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉护理费10100元；四、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉交通费700元；五、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉残疾赔偿金82300.4元；六、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在交强险限额内赔偿刘军吉精神损害抚慰金4000元；七、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在商业三者险限额内赔偿刘军吉医疗费42490.68元；八、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在商业三者险限额内赔偿刘军吉住院伙食补助费2700元；九、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在商业三者险限额内赔偿刘军吉营养费2700元；十、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在商业三者险限额内赔偿刘军吉后续治疗费12000元；十一、浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司在商业三者险限额内赔偿刘军吉残疾赔偿金79486.96元；十二、驳回刘军吉的其他诉讼请求。上述赔偿款项于判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2710元，由刘军吉负担150元，山东优易嘉环境工程有限公司负担1190元，浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司负担1370元；鉴定费3000元，由浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于误工费的问题，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，刘军吉系城镇居民，其根据鲁银司鉴【2019】临鉴字第458号司法鉴定意见书主张误工期限共计8个月，根据相关规定，一审法院认定刘军吉的误工期限119天（2019年6月21日至2019年10月17日），并按2018年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算误工费，并无不当。另，浙商保险公司主张对相关损失在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任，没有事实和法律依据。综上所述，浙商保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3345元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司济南市济阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 武绍山二〇二〇年四月一日法官助理 杨 锐书 记 员 徐 敏