浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0703民初5150号 原告：徐有智，男，1956年7月31日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：**，浙江泽鉴律师事务所律师。 被告：浙江醉美文化传播有限公司，住所地浙江省金华市金东经济开发区管委会大楼2019楼，统一社会信用代码：91330703063159369。 法定代表人：陈立灶，董事长。 委托诉讼代理人：包良星，男，1959年3月7日出生，汉族，公司法务，住浙江省金华市婺城区。 原告徐有智与被告浙江醉美文化传播有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐有智及其委托诉讼代理人**、被告浙江醉美文化传播有限公司的委托诉讼代理人包良星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐有智向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告垫付款2768050元及利息（从起诉之日起以按中国人民银行同期同档次贷款利率计算至付清之日止）；2.被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：被告浙江醉美文化传播有限公司于2013年2月28日登记成立。原告是浙江醉美文化传播有限公司的股东。浙江醉美文化传播有限公司经营过程中，原告为浙江醉美文化传播有限公司垫付了2768050元，浙江醉美文化传播有限公司至今未返还上述款项。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法支持诉请。 原告为证明自己的主张，向本院提交的证据有： 1.原告身份证复印件、被告营业执照复印件、法定代表人身份证复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。 2.合作备忘录、浙江醉美文化传播有限公司章程复印件各一份，证明徐有智、陈立灶是被告的公司发起人，原占公司50%股份。注册成立时，公司股东及占股为：徐有智42.5%，陈立灶42.5%，杨家梅2.5%，赵虹10%，潘晓剑2.5%。 3.浙江醉美文化传播有限公司明细账复印件（到2013年2月7日止）、陈立灶和徐有智支出明细复印件、浙江醉美文化传播有限公司明细账复印件（2014年3月16日至7月13日）各一份，证明经徐有智、陈立灶对账并签字确认，原告为公司垫付款项明细如下：①到2013年2月6日支出61550元；②2013年2月7日至4月11日支出16万元；③2014年3月16日至7月31日有26500元未报销。三项合计248050元。 4.协议书一份，证明被告应当返还原告垫付款200万元。 5.会议记录复印件、浙江醉美文化传播有限公司2013年至2014年在金东区做项目的费用开支结算单复印件各一份，证明原告为公司垫付如下款项：①2013年10月份至12月份底在做果蔬城，垫付开支10万元；②2013年12月底至2014年2月份在源东乡古方村“农家乐”项目，垫付开支6万元；③2013年12月底开始至2014年9月份申报“积道山旅游风景区”项目，垫付开支36万元，三项合计52万元。 6.关于金华市金义都市新区醉美中华民族音乐情园建设项目用地申请报告复印件、金华市金义都市新区管委会办公室公文处理单复印件、关于醉美中华民族音乐风情园建设项目用地有关情况的意见建议复印件，证明徐有智经办醉美中华民族音乐风情园项目，得到相关部门审批，但因陈立灶负责的投资资金不能到位，导致未完成。 7.醉美中华民族音乐风情园可行性研究报告、醉美嘟唻嘻积道山旅游风景区、中华美猴王文化城可行性研究报告各一份，证明徐有智实际经手做的项目内容。 8.（2017）浙0702民初12806号民事判决书、代理词，证明醉美公司认为，陈立灶和徐有智是两大发起人、股东，醉美公司认可《公司明细账》是公司设立期间的账目对账，公司设立后视同为公司行为。醉美公司认可徐有智、陈立灶签字确认的账目属于公司账目。 9.（2018）浙0703民初6042号案件庭审笔录复印件一份，证明醉美公司认可，虽然登记股东5人，但实际股东仅为徐有智、陈立灶。 被告浙江醉美文化传播有限公司辩称，1.原告提起诉讼，主体不适格。原告提出的是追偿，协议书是2013年2月21日签订的，当时浙江醉美文化传播有限公司还没有成立，2013年2月28日才成立，只是被告法定代表人陈立灶与原告个人之间的约定，被告与原告没有签订过任何合同，与被告无关。2.协议书是附条件的，条件没有成就，公司没有购买土地、没有财团进来，公司也没有收入，原告称垫付200万元不是事实，剩余七十几万元支出费用也不是事实，请求驳回原告的诉讼请求。 被告浙江醉美文化传播有限公司向本院提交的证据有： 1.浙江醉美文化传播有限公司明细账复印件（到2013年2月7日止）一份，证明浙江醉美文化传播有限公司成立前都没有钱，所有开支费用850万元都是陈立灶与其前妻庞华平借来的。 2.浙江醉美文化传播有限公司2013年至2014年在金东区做项目的费用开支结算单复印件一份，证明原告提供的同名称的结算单，现有原股东杨家梅书写“没有账目结算过，没有股东签字过是假”，账目系虚假伪造的费用开支结算单。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1无异议，对证据2的真实性无异议，但提出除了陈立灶和徐有智，其它股东已退出的意见。对此原告没有异议。对证据3，提出公司对该些账目没有清算过，真实性还待双方清算，陈立灶签字是因原告与陈立灶之间的账目，不是浙江醉美文化传播有限公司的账目。对证据4，提出该协议书至今未生效，该协议书条款是不平等的，比如说第三条，乙方必须比甲方出资多500万元，因双方的股份是一样的。该协议是附条件的，第六项政府10%，甲方已垫付200万元，是如何垫付的需提交依据。即使是垫付了200万元，也要等财团进来后才结算。现在公司都没有经营过，没有财团进来，且该协议书的时间是2013年2月21日，浙江醉美文化传播有限公司没有成立，原告起诉的被告主体不符，如果原告与陈立灶有什么矛盾，应当另案诉讼。对证据5中的会议记录的真实性没有异议，但提出对证明目的有异议，会议内容没有实施过。对证据5中的浙江醉美文化传播有限公司2013年至2014年在金东区做项目的费用开支结算单，提出公司不清楚这些内容，公司没有这些项目，也没有支出费用，与本案无关的意见。对证据6，提出开始都是原告在搞，原告的目的是在金义都市圈地，名义上讲投资61个亿，想等财团进来，实际上这些项目是空的，没有买过地。对此原告无异议。对证据7，被告认为可行性研究报告是属实的，但没有资金未做成功。对此原告无异议。对证据8、9被告无异议。 原告对被告提交的证据1的真实性无异议，认为850万元实际上真正借款没有这么多，只有520万元，其余是利息。这份证据原告也曾举证，被告在质证时对真实性未予认可，现在却对该份材料进行了举证。对证据2，原告提出该结算单上“没有账目结算过，没有股东签字过是假”是谁写的不知道，这是陈立灶伪造的，原告提供的那份结算单是真实的。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院对双方有异议的证据审查认为，原告提交的证据3中的浙江醉美文化传播有限公司明细账复印件（到2013年2月7日止），被告也进行了举证，且内容一致，故其真实性可予以认定。证据3中的陈立灶和徐有智支出明细、浙江醉美文化传播有限公司明细账复印件（到2013年2月7日止），有“以上账（目）属实”，并有徐有智和被告法定代表人陈立灶签名，其真实性可予认定。证据3的账目，有具体支出项目，支出金额清晰明确，且均有徐有智与陈立灶签名确认，与原告代垫公司支出费用的事实关联程度高，本院确认证据3对原告代垫公司支出费用248050元有较高的证明力，作为定案依据。 原告提交的证据4协议书，被告对真实性未提出异议，本院对该协议书系徐有智与陈立灶所签订的事实予以确认。该协议书第六条约定：“政府的10%报酬，甲方已垫付200万元，等财团进来后即算清扣回。”本院认为，该200万元金额巨大，应慎重审查。根据浙江醉美文化传播有限公司明细账（至2013年2月7日止），徐有智和陈立灶于2013年2月7日对双方支出费用共同进行了核实签名确认，徐有智支出费用为61550元。而涉案的200万元协议书签订的时间为2013年2月21日，在双方核对账目后短短14天时间内，徐有智又为公司垫付200万元的可能性很小。该200万元也没有在之后的双方核对签名的公司账目中有所记录。原告未能提供具体支出账目，无法说明具体支出费用情况，且未经陈立灶以财务核对形式签名确认，原告主张的该代垫费用200万元又是与所谓的政府报酬10%相关联，其真实性、合理性较低，该证据对原告主张的代垫200万元仅有较小证明力，不作为定案依据。 原告提供的证据5中的浙江醉美文化传播有限公司2013年至2014年在金东区做项目的费用开支结算单，虽有杨家梅签名确认，但被告也提供了书写“没有账目结算过，没有股东签字过是假”字样的同一份结算单。被告称该字样系杨家梅书写，本院与杨家梅联系，其在电话中承认该字样系其书写，并表示人在外地，疫情期间不方便来院说明。本院认为，杨家梅对结算单的态度反复，涉及原告主张的代垫金额52万元，金额较大，应予慎重审查，目前原、被告均提供的该结算单，存在矛盾之处，难以判断其真实性。徐有智和陈立灶均系公司大股东，双方签订的协议书第五条约定：“公司的一切大小事务由甲乙双方商量决定，甲乙双方各自家属不得干涉，财会必须乙方（陈立灶）先签字，再由甲方（徐有智）签字后生效。”故在没有陈立灶签名确认的情况下，原、被告均提供的该结算单的真实性存疑，证明力较小，均不作为定案依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：徐有智（甲方）与陈立灶（乙方）为发起设立浙江醉美文化传播有限公司，于2013年2月21日签订协议书一份，约定：“1.甲方同意把公司的法定代表人给乙方任职。2.乙方同意甲方为公司执行董事，乙方为公司总经理。3.乙方必须比甲方出面多借伍佰万元，作为公司前期费用，利息由公司统一结算，等财团进来由公司统一把以前所借来的钱和开支费用全部还清。4.甲乙双方一致同意，用前期共同借来的资金给甲方购S350奔驰车一辆，以按揭方式进行，首付40%，留下来的二年银行按揭，每月按时由乙方先支付，等财团进来后用公司资金把账结清。5.公司的一切大小事务由甲乙双方商量决定，甲乙双方各自家属不得干涉，财会必须乙方先签字，再由甲方签字后生效。6.政府的10%报酬，甲方已垫付200万元，等财团进来后即算清扣回。7.本协议一式二份，甲乙双方各执一份，签字后生效，具有法律效力。”2013年2月28日，浙江醉美文化传播有限公司依法成立，股东为：徐有智，占注册资本42.5%；陈立灶，占注册资本42.5%；杨家梅，占注册资本2.5%；赵虹，占注册资本10%；潘晓剑，占注册资本2.5%。陈立灶担任执行董事，为公司法定代表人，徐有智担任公司监事。后杨家梅、赵虹、潘晓剑陆续退股。在徐有智和陈立灶发起设立浙江醉美文化传播有限公司期间及成立之后，双方对有关支出费用共同进行了核实并签名确认，即：至2013年2月6日止，陈立灶支出费用为219720元，徐有智支出费用为61550元。之后至2013年4月11日，陈立灶支出费用340675.68元，徐有智支出费用为16万元。2014年3月16日至7月13日，陈立灶个人垫付247406.10元，徐有智垫付26500元。以上徐有智三项合计为248050元。浙江醉美文化传播有限公司成立后至今，没有经营收入。徐有智以浙江醉美文化传播有限公司名义曾试图申报主办“醉美中华民族音乐风情园文化旅游项目”、“醉美嘟唻嘻积道山旅游风景区”项目、“中华美猴王文化城”等项目，并做了可行性研究报告，但最终无疾而终，项目无一成功。后浙江醉美文化传播有限公司股东和相关人之间因借贷、公司资金买房等纠纷，相互间多次诉讼。现徐有智以为被告垫付了各类支出费用为由诉来本院要求返还，驳回起诉后，金华市中级人民法院指令本院继续审理。 本院认为，公司在设立过程中产生的费用，由设立后的公司承担。公司成立后，股东为公司垫付的支出费用，应由公司承担。本案中，原告作为公司发起人在浙江醉美文化传播有限公司设立过程中支出的61550元以及该公司成立后原告为该公司所支出的16万元、26500元费用，三项合计248050元，均经该公司法定代表人陈立灶和监事徐有智共同核对签名所确认，浙江醉美文化传播有限公司应向徐有智支付该款项。但原告所主张的其余支出费用，证据不足，本院难以采信。对于原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江醉美文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐有智代垫款248050元及逾期付款利息损失（以248050元为基数，支付自2019年7月26日起至实际履行完毕之日止的利息损失。其中2019年8月19日之前按同期同档次中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 二、驳回原告徐有智的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14472元（减半收取），由原告徐有智负担13000元，被告浙江醉美文化传播有限公司负担1472元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 王春雷 二〇二〇年四月二十九日 代书记员 莫群红