河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初16058号原告（反诉被告）：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区紫东路2号1幢。法定代表人：张敏湘，总经理。委托代理人：马建国，男，1963年7月6日出生，汉族，住郑州市金水区，系公司员工。委托代理人：吴祖祥，河南远恒律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南经贸职业学院，住所地河南省郑州市郑东新区龙子湖高校园区龙子湖北路。法定代表人：王新庆。委托代理人：郑民军，系该校职工。委托代理人：吕素萍，河南经东律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建）与被告（反诉原告）河南经贸职业学院（以下简称经贸学院）建设工程合同纠纷两案，本院于2019年1月23日作出（2018）豫0191民初14360号民事判决。原告（反诉被告）江苏一建与被告（反诉原告）经贸学院均不服该判决，提起上诉，河南省郑州市中级人民法院于2019年4月23日作出（2019）豫01民终5964号民事裁定，撤销（2019）豫0191民初14360号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏一建委托代理人马建国、吴祖祥，经贸学院委托代理人吕素萍、郑民军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏一建向本院提出诉讼请求：1、判令被告经贸学院向江苏一建支付工程款8122031.8元；2、判令被告经贸学院以所欠工程款8122031.8元为基数，按同期银行贷款利率向原告江苏一建支付自2011年11月21日至实际履行付款义务之日期间的利息（2011年11月21日至2018年8月24日期间的利息为3859188.97元）；3、判令经贸学院承担全部诉讼费用。事实与理由：2010年5月2日，原、被告签订建设工程施工合同，约定工程名称为河南经贸职业学院新校区后勤服务中心工程施工总承包，工程地点位于郑州市郑东新区××园区，工程范围为施工图纸中所包含的建筑安装工程。江苏一建依约完成建筑安装工程，并通过工程竣工验收。江苏一建于2012年8月3日向经贸学院递交竣工结算报告及结算资料。经贸学院在支付工程款15844557.3元后，至今尚欠工程款8122031.8元，江苏一建多次要求经贸学院履行付款义务未果。为维护江苏一建的合法权益，故诉至法院。被告经贸学院辩称，经贸学院并不拖欠江苏一建工程款，根据第三方审计公司初步审计结果，经贸学院反而超额支付工程款。2011年，经贸学院与江苏一建达成《竣工决算审计协议》，该协议第二条约定，工程竣工决算审核采取甲方（即贵单位）初审和委托第三方审计的方式。首先由甲方审核，之后委托第三方审核。以第三方出具的工程竣工结算审核报告书为工程结算依据。协议签订后，在经贸学院的反复催促下，江苏一建陆续于2012年8月、2013年、2015年5月递交了竣工结算资料。第三方审计公司于2015年出具了初步审计结果，初步审计结果显示涉诉工程造价为14838401.11元。而经贸学院在双方合作期间支付江苏一建工程款15844557.3元。另江苏一建在施工过程中存在诸多违约情况，经核算，经贸学院已经超额支付工程款5105156.19元。第三方审计公司初步审计结果2015年出来后，经贸学院已经告知江苏一建管理人员，江苏一建一直处于怠于配合的态度，现已经过了确认时效，应该以第三方审计公司结果为结算依据。经贸学院在第三方审计公司初步结果出来后，多次电话联系江苏一建，并于2015年9月4日将审计结果以电子邮件方式发送至江苏一建，但是江苏一建一直没有确认，已经过确认诉讼时效，无权再进行确认。因此，应当以第三方审计公司初步审计结果为双方最终结算依据。由于江苏一建需要返还经贸学院多支付的工程款，因此，不存在经贸学院支付江苏一建利息的问题。江苏一建应当立即撤回恶意保全经贸学院800多万资金的申请，否则经贸学院将针对其恶意保全的行为另行提起诉讼。江苏一建在一审诉讼前，保全了经贸学院800多万资金，该行为属于恶意保全。原因如下：首先，经贸学院为事业单位，财政厅拨款，并且在双方合作期间，经贸学院一直按照合同约定支付江苏一建的工程款，从未拖欠江苏一建工程款，因此不存在执行不能的问题。其次，根据第三方审计公司初步审计结果，江苏一建还需返还经贸学院多支付的工程款。最后，江苏一建的诉讼请求原一二审法院均没有支持，其诉求数额与事实、法律相悖，不可能得到支持。江苏一建自原一审以来，一直要求江苏一建撤回财产保全申请，但江苏一建一直不予理会，如果江苏一建仍置之不理，经贸学院将针对其恶意保全的行为另行提起侵权诉讼。综上所述，经贸学院已超额支付江苏一建工程款，江苏一建的诉讼请求是没有根据的，请求人民法院依法予以驳回，以维护正常的社会经济秩序。反诉原告经贸学院向本院提出反诉请求：1、判令江苏一建返还经贸学院多支付的工程款5105156.19元及其反诉之日至实际返还之日的利息（利息计算标准：中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案反诉费用由江苏一建承担。事实与理由：2010年5月2日，原、被告双方通过招投标的方式签订工程施工合同，约定工程名称为河南经贸职业学院新校区后勤服务中心工程施工总承包，合同工期为150天，于2011年12月22日通过工程竣工验收。另截止反诉之日，经贸学院按约已支付江苏一建工程款15844557.3元。后经贸学院反复催促江苏一建提交竣工结算报告及完成的结算资料，江苏一建陆续提交了竣工结算资料，待第三方审计工程出具初步审计结果后，江苏一建拒不配合结算工作，反而恶意提起诉讼。经核算，经贸学院多支付江苏一建工程款5105156.19元。为维护经贸学院的合法权益，故提起反诉。反诉被告江苏一建辩称，一、江苏一建不存在工期违约行为，请求贵院驳回经贸学院的反诉请求。（一）本案涉案工程总工期应该为440天，而不是经贸学院反诉所称的354天（合同工期150天+违约工期204天）。第一，本案涉案工程为地下一层和地上两层，总建筑面积为12300m2，属于现浇框架结构工程。根据住房城乡建设部制定的《全国统一建筑安装工程工期定额（2000）》的规定：有地下室工程，属于2层以下，建筑面积为3000m2以外的Ⅱ类地区的工期为190天；属于8层以下的办公、教学楼，建筑面积在10000m2以内的Ⅱ类地区的工期为250天。故本案涉案工程总工期应该为：190+250＝440天。经贸学院反诉请求支付工期违约金的理由不成立。很明显，江苏一建与经贸学院签订的《建设工程施工合同》规定的150天工期是压缩了的工期，明显违法。住房和城乡建设部和国家质量监督检验检疫总局联合发布的《建设工程工程质量清单计价规范》9.11规定：招标人应当依据相关工程的工期定额合理计算工期，压缩的工期天数不得超过定额工期的20%，将其量化。超过者，应在招标文件中明示增加赶工费用。第二，经贸学院计算工期违约金的起始时间没有根据，经贸学院交付给江苏一建的信函（原告提交的第一组证据）写明，涉案工程竣工日期为2011年11月21日。第三，江苏一建交付给经贸学院的工程结算资料所附的设计变更通知单和施工现场签证单，以及江苏一建提交的第七组证据，均表明：设计变更导致工期延误，施工现场签证表明总工程量增加，经贸学院提起反诉是没有考虑这些因素。（二）经贸学院提交的据以确定每日20000元工期违约金的工程罚款单及工程例会纪要及罚款通知单，系经贸学院单方做出，且均没有告知、送达给江苏一建，请求人民法院不予采信。而且，《建设工程施工合同》也没有每日20000元违约金的约定。江苏一建之代理人郑民军在原一审庭审中说本案涉案工程是国家重大工程。国家发展改革委、工业和信息化部、住房城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、安全监管总局于二○○九年十二月十四日联合发布的《关于加强重大工程安全质量保障措施的通知》第一部分明确规定：科学确定并严格执行合理的工程建设周期。严格执行合理工期。在工程招标投标时，要将合理的工期安排作为招标文件的实质性要求和条件。要严格按照施工图招标，不能预招标或边设计边招标。与中标方签订的建设工程合同应明确勘察、设计、施工等环节的合理周期，相关单位要严格执行。江苏一建不仅没有延误工期，反而属于提前竣工，根据《建设工程质量管理条例》第十条的规定，经贸学院应当向原告支付赶工补偿费用。江苏一建保留此项诉求权利。二、因经贸学院其他工程施工，造成江苏一建停工、返工，经贸学院赔偿江苏一建人工工资6000.00元（由经贸学院于2010年8月15日出具的证明为证）。经贸学院应当向江苏一建支付赔偿金6000.00元。综上，经贸学院反诉请求不能成立，属于无理缠诉，请求人民法院依法驳回。经审理查明：2010年5月2日，原告（××）与被告（××）签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为河南经贸职业学院新校区后勤服务中心工程施工总承包，工程地点位于郑州市郑东新区××园区，承包范围为施工图纸中所包含的建筑安装工程；合同工期总日历天数为150天，工程质量标准为合格，合同价款为14759218元，工程完成至±0.000后付合同价的30%，主体完成结顶付合同价30%，工程竣工验收合格并交付使用后支付合同价款的35%，剩余5%作为质量保证金，履约完成后结清。合同价款采用固定价格方式确认，合同价款中保险的风险范围执行招标文件P81.六.23条，招标文件P81.六.23条为：风险范围以外合同价款调整方法因非承包人原因引起的工程量增减，该项工程量变化在±5%（含5%）的，不再调整该项工程量相应的价款；该工程量变化超过±5%，只调整超过5%以上部分的工程量的相应的价款。主要材料（如钢材、水泥、商品混凝土、加气块等）的价格连续三个月涨跌幅超在10%以内的（含10%），总价不予调整；涨跌幅连续三个月超过10%的，只调整超过10%的部分，其他材料及人工费、机械费、施工措施费等均不予调整。通用条款第33.3条约定发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。2011年，原、被告双方签订河南经贸职业学院工程竣工决算审计协议，约定工程竣工决算审核采取经贸学院初审和委托第三方审计的方式，首先由经贸学院审核，之后委托第三方审核，以第三方出具的工程竣工结算审核报告书为工程结算依据等。2012年8月3日，经贸学院出具收条，载明：收到江苏一建承建的涉案工程竣工资料两套，每套16本，另收到招标文件、投标文件各一本，竣工结算书两本。江苏一建向本院提交2012年工程结算书，并称工程总价款为23966589.19元。该数据是严格按照施工合同、招标文件、设计变更通知单和施工现场签证单核算的。经贸学院称，江苏一建2012年8月3日提交的竣工结算资料并不完整，2013年、2015年又补充提交结算资料，因此不能以2012年8月3日提交的结算书为结算依据，更不能支持其利息要求。并向本院提交江苏一建于2012年8月3日提交的竣工结算资料、江苏一建于2013年、2015年5月又补充提交的竣工结算资料证明其所述。经贸学院称，涉诉工程于2011年12月22日竣工，江苏一建严重违反工期约定，违约天数为204天，根据招标文件p86页补充内容及三方达成的工程例会纪要，江苏一建应承担工期违约责任。经贸学院并向本院提交被反诉人出具的涉诉工程竣工总计划表、2011年3月18日，反诉人、被反诉人及监理公司工程例会纪要、监理公司致被反诉人的工作联系单、涉诉工程节能工程评估报告、涉诉工程节能工程验收方案、涉诉工程节能工程建设单位、施工单位、监理单位、设计单位、勘察单位验收汇报材料、涉诉工程节能工程验收报告证明其所述。经贸学院向本院提交诉人与第三方造价咨询公司签订的建设工程造价咨询合同、第三方造价咨询公司出具的工程结算书（初稿），并称，由于被反诉人提交的结算资料不完整，反诉人于2013年才与第三方造价咨询公司签订合同，对涉诉工程进行审计。第三方造价咨询公司于2015年3月9日出具了初步审计结果，造价为14838401.11元。江苏一建称，经贸学院作为最终结算依据的审计结果（造价为14838401.11元）于2015年3月9日形成，而经贸学院基建处工作人员郑民军2016年8月3日通知江苏一建员工马建国去核对工程量，这说明经贸学院提供的造价为14838401.11元的审计结果不能作为竣工结算的依据。江苏一建并向本院提交全国人大常委会法工委发布的“法工备函[2017]22号”复函、原告员工马建国与被告基建处工作人员郑民军2016年8月3日短信单证明其所述。经贸学院向本院提交2015年9月14日、2015年11月30日、2016年1月22日、2017年4月6日反诉人基建处工作人员郑民军与被反诉人员工王长发短信记录、反诉人2015年9月4日通过电子邮箱将第三方审计结果发送至被反诉人员工马建国、反诉人2017年5月5日通过被反诉人员工王长发、马建国催反诉人完成结算，并称，经贸学院于2015年9月4日通过江苏一建员工马建国通知被反诉人，但是江苏一建一直没有确认，已超过2年诉讼时效，过了确认诉讼时效，已无权再进行确认，因此，应当以第三方审计公司初步审计结果为双方最终结算依据。根据第三方审计公司初步审计结果，经贸学院已超额支付工程款。江苏一建并称，王长发是反诉人工作人员，负责涉诉工程的财务及现场管理工作。2017年4月6日，经贸学院向江苏一建发函，载明：贵公司2010年总承包的河南经贸职业学院后勤服务中心工程已于2011年11月21日通过验收交付使用。工程竣工后迟迟没有提交竣工资料和工程结算资料，经多次催促才于2013年提交了工程结算资料。我校方经过初审后委托第三方对该工程进行专项审计结算工作，于2013年出具了结算审计初步结果并转告给贵公司的工程实际承包人马建国，要求其安排造价师对初审结果进行核对确认，我方也联系了江苏一建郑州分公司的陈长锁经理，让其督促马建国完成该工程的审计结算工作，马建国经过三番五次更换工程造价人员，至今仍没有进行真正意义上的工程量核对工作，也就没有最终的结算结果。为了尽快完成后勤服务中心工程的专项审计结算工作，也为了贵公司的名誉不受损害，请贵公司采取有力措施督促该工程的实际承包人马建国等人尽快和学校对接，完成该工程的审计结算工作。2019年11月15日，本院委托河南华明工程造价咨询有限公司对河南经贸职业学院新校区后勤服务中心施工图的所有工程进行工程造价鉴定。2020年4月9日，该鉴定所出具河南华明价鉴[2020]鉴字第010号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：河南经贸职业学院新校区后勤服务中心施工图的所有工程进行工程造价为17487476.35元；其中：1单列水费为：48036.64元，2、单列电费为：77111.52元，3、单列社会保障费为：479025.71元，4、单列安文费中的考评费、奖励费为：167659.02元。以上事实由江苏一建提交的被告于2017年4月6日发给原告信函、收条、被告制订的本案涉案工程招标文件、原、被告于2010年5月2日签订的建设工程施工合同、2012年工程结算书、全国人大常委会法工委发布的“法工备函[2017]22号”复函、原告员工马建国与被告基建处工作人员郑民军2016年8月3日短信单、《建筑安装工程工期定额》、证明；经贸学院提交的建设工程合同、招标文件、被反诉人出具的涉诉工程竣工总计划表、2011年3月18日，反诉人、被反诉人及监理公司工程例会纪要、监理公司致被反诉人的工作联系单、涉诉工程节能工程评估报告、涉诉工程节能工程验收方案、涉诉工程节能工程建设单位、施工单位、监理单位、设计单位、勘察单位验收汇报材料、涉诉工程节能工程验收报告、工程罚款单及工程例会纪要（040）、工程罚款单两份（2010年7月24日）、罚款通知单（2010年9月3日）及工程例会纪要（032）、罚款通知单（2010年12月18日）及规范、反诉人与被反诉人签订的竣工决算审计协议、被反诉人于2012年8月3日提交的竣工结算资料、被反诉人于2013年、2015年5月又补充提交的竣工结算资料、反诉人与第三方造价咨询公司签订的建设工程造价咨询合同、第三方造价咨询公司出具的工程结算书（初稿）、2015年9月14日、2015年11月30日、2016年1月22日、2017年4月6日反诉人基建处工作人员郑民军与被反诉人员工王长发短信记录、反诉人2015年9月4日通过电子邮箱将第三方审计结果发送至被反诉人员工马建国、反诉人2017年5月5日通过被反诉人员工王长发、马建国催反诉人完成结算、（036）工程例会纪要（王长发作为反诉人管理人员签字）、协议（王长发作为被反诉人代表签字）、反诉人支付被反诉人部分工程款材料及本案庭审笔录予以佐证。本院认为，江苏一建与经贸学院签订的《建设工程施工合同》系合同双方当事人真实表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原被告均应按照合同履行自己的义务。关于涉案工程价款，根据河南华明价鉴[2020]鉴字第010号《工程造价鉴定意见书》，河南经贸职业学院新校区后勤服务中心施工图的所有工程进行工程造价为17487476.35元，扣除经贸学院已经支付的15844557.3元，尚余1642919.05元。故原告诉请判令原告江苏一建诉请判令被告经贸学院向江苏一建支付工程款8122031.8元，本院予以支持1642919.05元。故原告诉请判令被告经贸学院以所欠工程款8122031.8元为基数，按同期银行贷款利率向原告江苏一建支付自2011年11月21日至实际履行付款义务之日期间的利息（2011年11月21日至2018年8月24日期间的利息为3859188.97元）。《建设工程施工合同》通用条款第33.3条约定发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。本院认为，原被告对剩余工程款的数额产生重大分歧，且原告向被告主张的工程款远高于鉴定结果，结合本案的具体情况，本院酌定被告经贸学院自原一审立案之日2018年8月15日按中国人民银行同期贷款利率（2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）向原告支付利息至实际付款之日止。反诉原告河南经贸职业学院诉请反诉被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司返还多支付的的工程款5105156.19元及利息，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南经贸职业学院于本判决生效之日起十日内向原告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司支付工程款1642919.05元，并按中国人民银行同期贷款利率（2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）支付自2018年8月15日起至实际付款之日的利息；二、驳回反诉原告河南经贸职业学院的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费93687元，原告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担74101元，被告河南经贸职业学院负担19586元；诉讼保全费5000元,由被告河南经贸职业学院负担负担；反诉案件受理费23768元，由反诉原告河南经贸职业学院负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长 彭 磊审判员 李俊阳审判员 刘红丽二〇二〇年四月二十六日书记员 杨文龙