江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终2408号上诉人（原审被告）：四川居艺建筑工程有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区滨江南路宏凌中心五楼。法定代表人：周明伦，该公司董事长。委托诉讼代理人：母洪恒，男，1973年9月10日生，系公司员工，住四川省南充市顺庆区。被上诉人（原审原告）：盐城广鑫源建筑劳务有限公司，统一社会信用代码913209025884408906，住所地江苏省盐城市亭湖区跃进路11号。法定代表人：高文龙，该公司经理。委托诉讼代理人：耿友霞，盐城市亭湖区先锋法律服务所法律工作者。上诉人四川居某建筑工程有限公司（以下简称居某公司）因与被上诉人盐城广某建筑劳务有限公司（以下简称广某公司）建设工程合同纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院（2019）苏0723民初315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人居艺公司上诉请求：1、请求依法判决撤销江苏省灌云县人民法院2019年4月11日作出的（2019）苏0723民初315号民事判决书中对上诉人的判决内容，并依法驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人与上诉人项目部签订的《建设工程劳务分项承包协议（架子工）》对上诉人有效有误。1.上诉人在灌云县未设立项目，也未有被上诉人诉称的“灌云北部新城项目”根据一审判决，与被上诉人签订《劳务合同》的是项目部，并非上诉人，以此可看出，实际上在被上诉人提供的证据中，是项目部与被上诉人签订该合同。但正如一审法院在判决书中所认定的“被告在灌云北部新城也无工程项目”的事实，上诉人未承建被上诉人诉称的“灌云北部新城项目”，也从未设立项目部，也未收取3万元的保证金。2.与被上诉人签订合同的项目部的行为构成无权代理，不对上诉人产生法律效力，应由收受保证金的人承担返还责任。此外，上诉人也从未授权给被上诉人所称的项目部与被上诉人签订《劳务分包合同》。从被上诉人提供的证据来看，其与项目部在接触的过程中，也未看到上诉人给项目部的授权手续。根据一般常理来说，大多数建筑公司缴纳工程保证金的方式都是通过转账在公司账户，但被上诉人是通过现金的方式缴纳保证金，且也不符合常理。该笔钱到底给了谁，上诉人不清楚，上诉人从始至终未收到过该笔保证金。综上，与被上诉人签订《劳务合同》的是项目部，而上诉人未设立该项目部，未授权该项目部与被上诉人签订合同，项目部的行为构成无权代理，应由其承担相应的法律责任，故一审法院认定该《劳务合同》对上诉人产生效力，承担返还保证金责任有误。二、《劳务合同》上的章某上诉人公章。上诉人自2017年5月25日起就已经将尾数为7870的公章交予四川省南充区公安分局治安管理大队销毁，启用了尾数为3547的公章。而与被上诉人签订合同的公章并非上诉人的公章，故依法不应当承担保证金的返还责任。综上，一审判决认定事实错误，该判决结果严重侵害了上诉人的合法权益，现上诉人特此提起上诉，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人广某公司答辩称：一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，上诉人的上诉请求不能成立。在一审审理过程中，被上诉人提交了相应证据证实上诉人的项目部与被上诉人签订了建筑工程劳务分项承包协议并按照该协议约定交纳了3万元的保证金，在该协议和收据中，都加盖了居某公司项目部合同专用章。上诉人诉称没有在灌云县设立灌云北部新城项目部，也没有授权该项目部与被上诉人签订该合同，所加盖的印章并非上诉人公章，该诉称在一审中上诉人没提出异议，也没有提供相应的证据。因此，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉请求。广某公司向一审法院起诉请求：1.依法判令居某公司返还工程保证金30000元；2.本案诉讼费用由居某公司承担。一审法院认定事实：2017年4月24日，广某公司与居某公司项目部签订一份《建筑工程劳务分项承包协议（架子工）》，约定：居某公司项目部将灌云北部新城项目内外墙脚手架搭拆工程分包给广某公司，广某公司应缴纳工程保证金30000元，工程正常开工后一个月后居某公司项目部返还广某公司保证金，开工时间为2017年5月25日。协议签订当日，广某公司方协议代表邹小斌以现金给付方式向居某公司项目部缴纳保证金30000元。双方协议签订后至今未实际履行，居某公司在灌云北部新城也无工程项目。一审法院认为，居某公司经一审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。本案中，广某公司与居某公司项目部之间签订的《建筑工程劳务分项承包协议（架子工）》未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。广某公司为履行协议支付30000元保证金，而双方的协议不能实际履行，因协议所收取的保证金应予以返还。因居某公司所设立的项目部不具有法人资格，其民事责任应由居某公司承担。故广某公司诉讼请求有事实依据，于法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院遂判决：居某公司于判决生效之日起十日内返还广某公司工程保证金人民币30000元。一审案件受理费已减半收取275元，由居某公司负担。二审期间，双方均向本院提交新证据。上诉人居某公司向本院提供：南充市顺庆区公安分局四份印章信息和居某公司的印章、财务专用章和法定代表人印章（复印件）。证明：居某公司没有与被上诉人签订合同，没有收取被上诉人的款项。被上诉人广某公司质证称：对证据的真实性、合法性没有异议，但是对关联性和证明目的有异议。该印章不能证明上诉人所加盖的项目部合同专用章进行了备案，也不能证明除上诉人出具的该份证据上面印章外没有其他的印章，因此对此不认可。被上诉人广某公司向本院提供：1.《灌云北部新城建设项目施工总承包合同》一份（复印件）。证明：灌云润新城市建设有限公司于2016年11月7日与居某公司签订了一份合同，约定由灌云润新城市建设有限公司将灌云北部新城项目发包给上诉人承建。2.2016年11月7日上诉人出具的授权委托书一份（复议件）。证明：上诉人的法定代表人周明伦委托张某全权处理灌云新城建设工程的相关事项，张某的行为所产生的法律后果由上诉人承担。3.张某身份证复印件。证明：张某的身份。上诉人居某公司质证称：施工总承包合同是复印件，包括拍的也是复印件，复印件上面乙方单位公章是居某公司项目部合同专用章而非居某公司印章，授权委托书也是复印件，不能证明是居某公司印章，且授权委托书签订时间是2016年11月7日，而施工总承包合同签订的时间是2016年11月7日，工程总造价是3亿元人民币，而当天出具委托书，当天签订合同不符合常理，而且3亿元的建筑工程项目使用的项目部合同专用章，也与常理不符。结合双方当事人的质辩意见，本院对上诉人居某公司提供的证据，因被上诉人对该组证据的真实性予以认可，故本院对该组证据的真实性予以认可。对于被上诉人广某公司向本院提供证据，因三组证据都是复印件，上诉人对此也不予认可，且被上诉人也未能提供其他证据予以佐证，故本院对该组证据的真实性不予确认。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，张某作为居某公司项目部的经手人在涉案的《建筑工程劳务分项承包协议（架子工）》以及收据上签字。本案二审争议焦点：上诉人是否应承担返还保证金的责任。本院认为，上诉人居某公司在本案中承担返还责任，需满足以下条件的任何一种：1.居某公司项目部系居某公司设立，张某的行为系职务行为；2.居某公司未设立项目部，但张某的行为构成表见代理。对此，根据广某公司在二审期间提供的证据，其提供的三份证据均系手机照片打印的复印件，且在拍摄时该三份证据即为复印件。本院认为，上述证据系证明张某有权代表居某公司的重要证据，但张某向广某公司提供上述证据时即为复印件。另外，涉案的《灌云北部新城建设项目施工总承包合同》上居某公司加盖的公章为居某公司项目部，该合同涉案金额超过3亿元，如此重大项目未加盖公司印章也足以使人对该合同的真实性产生疑问。同时，广某公司亦未能举证证明居某公司曾参与涉案工程建设的洽谈工作。故本院认为，广某公司未能尽到审查义务，无证据能够证明张某的行为系职务行为，亦无法证明张某的行为构成表见代理。因此，上诉人居某公司不应对涉案的保证金承担返还责任。综上所述，因上诉人居某公司一审期间未到庭，二审期间双方均提供了新证据，本院经审查后认为上诉人居某公司的上诉请求及理由能够成立。一审判决事实认定不清，适用法律错误，实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院（2019）苏0723民初315号民事判决；二、驳回盐城广鑫源建筑劳务有限公司的诉讼请求。一审案件受理费减半收取275元，二审案件受理费550元（四川居艺建筑工程有限公司已预交），均由盐城广鑫源建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 淼审 判 员  严伟晏审 判 员  吴雪莹二〇二〇年四月十六日法官助理  蒋 寻书 记 员  仇瑞庭法律条文附录《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。