新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新28民终407号 上诉人（原审原告）：张燕，女，1973年5月11日出生，汉族,现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。 委托诉讼代理人：甘功宙，系上诉人张燕丈夫，1969年4月11日出生，现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。 委托诉讼代理人：付明，新疆嘉沛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：仇国义，男，1989年2月16日出生，汉族，现住河南省开封县。 委托诉讼代理人：仇利敏，女，1984年1月19日出生，汉族，现住河南省开封县。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司，住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市铁克其乡喀拉苏路38。 负责人：张国宝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：魏娜，新疆渠犁律师事务所律师。 上诉人张燕因与被上诉人仇国义、中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司（以下简称平安保险巴音郭楞中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张燕及其委托诉讼代理人甘功宙、被上诉人仇国义、被上诉人平安保险巴音郭楞中心支公司的委托诉讼代理人魏娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张燕上诉请求：撤销原判第一、二项，支持一审提出的全部诉讼请求。事实与理由：1、交警部门认定被上诉人仇国义负事故全部责任，而一审未依据该责任认定划分双方责任，错误认定我方承担30%责任，属认定事实错误。2、护理期限应当按照住院天数加医嘱确定的护理天数计算，应当认定353天。3、住院261天，医嘱全休92天，因此营养期限应为353天，标准应为每天40元。4、被扶养人生活费一审计算错误，上诉人之子发生事故时十岁五个月，计算七年七个月，按照每年24,191元标准计算，应为9,172.42元。5、一审对于我方提出的住宿费450元请求在判决书中未提及，属漏判。6、一审案件受理费应当全部由被上诉人保险公司承担。 被告仇国义辩称，我的车辆在保险公司投保了车辆交强险及商业险，原告损失应有保险公司承担。 被告平安保险巴音郭楞中心支公司辩称，被告仇国义车辆在我公司投有车辆交强险及商业险五十万元，事故发生时再保险期限内，故我公司远在合理合法范围内对原告损失进行赔偿，保险公司对本次事故责任划分存在异议，不认可第一被告为全责，且原告受伤当天已经进行过检查，与其之后多次住院及鉴定结果存有差异。 上诉人张燕向一审法院起诉请求：1、请求判令被告仇国义赔偿原告450,296.22元（残疾赔偿金、被扶养人生活费75204.4元、医疗费123,527.32元、住院伙食补助费31,320元、营养费33,600元、误工费98,017元、护理费66,055元、交通费费和住宿费6,127.5元、鉴定以及复印照相费2,640元、电动车修理费2,200元、羽绒服和雪地靴损失678元、辅助器具费927元、精神损害抚慰金10,000元）；2、被告平安保险巴音郭楞中心支公司在交强险和商业险限额内对原告承担理赔责任。 一审法院认定事实：2017年1月17日15时30分许，仇国义驾驶牌照×××的小型轿车沿索克巴格路由东西向行驶至石化大道与索克巴格路交叉路口处右转弯时，与由南向北沿石化大道非机动车道直行行驶，张燕驾驶的无牌两轮电动车相撞，造成张燕受伤（所穿羽绒服，雪地靴损坏）。2017年1月19日库尔勒市公安局交警大队做出道路交通事故认定：仇国义违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条关于“机动车驾驶人应当遵守道路安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”；第七十条“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”之规定。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第七项关于“机动车通过交通信号灯控制的交叉路口，转弯的机动车让直行的车辆先行”的规定。张燕违反《新疆维吾尔自治区电动自行车管理办法》细则第三条第三款第一项“驾驶超标电动自行车上道路行驶应经交通安全管理法律法规和操作技能的培训并取得学习证明”；第四条“超标电动自行车实行临时注册登记制度，未经公安机关交通管理部门注册登记并领取相关牌证的超标电动自行车，不得上道路行驶”；第十六条第一款第一项“驾驶超标电动自行车上道路行驶，驾驶人应当戴安全头盔”的规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条规定，仇国义负此次事故的全部责任，张燕不负事故责任。张燕被仇国义送往巴州人民医院诊疗，仇国义垫付医疗费及药费共计1,487.9元（其中诊疗费1,229.5元、外购药品258.4元）。嗣后张燕先后到多家医院住院治疗。2017年1月20日塔里木油田职工医院住院治疗至2017年2月8日，支付医疗费8238.05元，出院医嘱建议：前往上级医院专科诊断治疗，全休半月等。2017年2月27日新疆医科大学第一附属医院住院治疗至2017年4月28日，支付医疗费31,571.88元，出院医嘱：住院期间陪护壹人，加强营养，全休2周。2017年8月9日巴州人民医院住院治疗至2017年8月31日，支付医疗费4,621.77元。2017年10月30日巴州人民医院住院治疗至2017年11月28日，支付医疗费7,179.54元，出院医嘱：加强营养、陪护壹人，建议全休叁天。2017年12月4日巴州人民医院住院治疗至2018年1月2日，出院诊断证明建议加强营养、陪护壹人，建议全休三天，支付医疗费19,540.38元。2018年5月9日巴州人民医院住院治疗至2018年6月5日，出院诊断证明建议全休貮周，支付医疗费7,455.33元。2018年6月20日巴州人民医院住院治疗至2018年7月18日，出院诊断证明建议全休貮周，支付医疗费7,299.03元。2018年8月2日巴州人民医院住院治疗至2018年8月31日，出院诊断证明建议全休15天，支付医疗费16,583.02元。2018年10月29日新疆医科大学第六附属医院住院治疗至2018年11月16日，支付医疗费12,406.37元，出院医嘱：全休貮周，住院期间陪护壹人。经张燕委托，2018年11月26日新疆康正司法鉴定所出具司法鉴定意见：（一）、被鉴定人张燕左膝关节损伤，伤残评定为十级。（二）、2017年1月17日15时30分许发生外伤是此次残情的直接原因。（三）、被鉴定人张燕的损伤其误工（休息）期限为390天，营养（营养补偿）期限280日，护理（陪护）期限300日，张燕支付鉴定费用2,640元。诉讼中平安保险巴音郭楞中心支公司申请重新鉴定，经本院委托，2019年10月16日，新疆交通科学研究司法鉴定中心出具司法鉴定意见：张燕左膝损伤致十级残；十级伤残与交通事故损伤的关联度为100%；九次住院中，第1-7次住院与交通损伤的关联度拟为100%；第八、九次康复治疗与交通事故损伤的关联度拟为85%，因鉴定张燕支付鉴定费2,800元，花费交通费485元、住宿费358元。2017年2月3日至2018年9月17日期间张燕巴州人民医院门诊治疗花费医药及诊疗费6,457.09元，新疆医科大学第一附属医院门诊支付复查诊疗费及病历复印费990.1元；2017年2月20日巴州人民医院建议全休壹周；2月27日巴州人民医院建议：患者左膝疼痛明显，建议患者上级医院进一步左膝MRT（3.0）检查；4月28日新疆医科大学第一附属医院建议全休2周；5月12日塔里木石油医院建议休息壹周；6月28日巴州人民医院建议休息三天；7月5日巴州人民医院人民医院建议休息三天；7月28日巴州人民医院建议休息五天；8月2日新疆医科大学第一附属医院建议全休贰月；2018年9月17日巴州人民医院人民医院建议全休叁天；12月17日巴州人民医院建议全休叁天；12月20日巴州人民医院建议全休两天；12月24日巴州人民医院建议全休叁天；12月27日巴州人民医院建议全休叁天。2018年2月22日张燕前往中南大学湘雅医院检查治疗支付诊疗费605元。2018年10月13日、10月15日前往北京大学第三医院检查治疗花费医疗费349.76元。张燕购买拐杖等辅助器具支付927元，电动车维修支付修理费2,200元，购买羽绒服及雪地靴花费678元。另查明，张燕与甘功宙为夫妻，生育有儿子甘旻宸（生于2006年8月20日）。仇国义所驾驶的×××小型轿车在平安保险巴音郭楞中心支公司购买了机动车交通事故强制责任保险和500,000元的第三者责任保险，事故发生在保险期内。一审法院认为：公民健康权受法律保护。仇国义驾驶×××小型轿车与张燕驾驶的无牌两轮电动车相撞，违反违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条关于“机动车驾驶人应当遵守道路安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”；第七十条“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”之规定。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第七项关于“机动车通过交通信号灯控制的交叉路口，转弯的机动车让直行的车辆先行”的规定，应承担该次道路交通事故的主要责任，即70%的责任。张燕违反《新疆维吾尔自治区电动自行车管理办法》细则第三条第三款第一项“驾驶超标电动自行车上道路行驶应经交通安全管理法律法规和操作技能的培训并取得学习证明”；第四条“超标电动自行车实行临时注册登记制度，未经公安机关交通管理部门注册登记并领取相关牌证的超标电动自行车，不得上道路行驶”；第十六条第一款第一项“驾驶超标电动自行车上道路行驶，驾驶人应当戴安全头盔”的规定，应承担该次道路交通事故的次要责任，即30%的责任，库尔勒市公安局交警大队道路交通事故认定书，交通事故责任认定与其查明的事实相悖，其责任认定不符合本案实际，故库尔勒市公安局交警大队道路交通事故认定本院不予采信。仇国义应对张燕因交通事故受伤所造成的损失给予相应的赔偿。因此，张燕主张的诉讼请求，其合理部分依法应予支持。机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任比例，由事故责任双方分担。对于机动车商业第三者责任险部分，可由保险公司在承保的范围内代替被保险人直接向受害人赔偿。原告诉请部分不符合法律规定，具体核定为：医药费119,303.65元（含事发当天诊疗费1,229.5元、1至7次住院医疗费85,895.98元、8次、9次住院医疗费的85%为24,640.98元、巴州医院门诊治疗费6,457.09元、新疆医科大学一附院复查诊疗费及病历复印费990.1元）、住院伙食补助费261天×120元／天=31,320元、营养费138天×30元／天=4,140元、伤残赔偿金及被扶养人生活费72,785.3元（其中伤残赔偿金65,528元、被扶养人生活费7,257.3元）、护理费118天×210.16元／天=24,799元、误工费463天×210.16元／天=97,304.08元、交通费酌定为3,000元、鉴定费1,860元（2,640元-三期鉴定费780元＝1,860元）、电动车修理费2,200元、羽绒服及雪地靴损失678元、辅助器具费927元，以上合计358,317.03元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告张燕122,000元，在商业险限额内赔偿164,716.32元（358,317.03-122,000元＝236,317.03元的70%为165,421.92元；两项合计为287,421.92，扣除仇国义垫付1,229.5元尚应支付286,192.42元）。二、驳回原告张燕的其他诉讼请求。一审案件受理费4,027.22元（已减半），原告负担1,456.67元、被告平安保险巴音郭楞中心支公司负担2,570.55元及重新鉴定费用3,643元。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的焦点问题如下：1、应当如何认定事故责任；2、应当如何认定护理期限；3、应当如何认定营养期限和营养费标准；4、被扶养人生活费一审计算是否有误；5、住宿费一审是否漏判。 关于事故责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，库尔勒市公安局交警大队道路交通事故认定书认定张燕有以下三项违反《新疆维吾尔自治区电动自行车管理办法》细则的规定：1、驾驶超标电动自行车上道路行驶应经交通安全管理法律法规和操作技能的培训并取得学习证明；2、超标电动自行车实行临时注册登记制度，未经公安机关交通管理部门注册登记并领取相关牌证的超标电动自行车，不得上道路行驶；3、驾驶超标电动自行车上道路行驶，驾驶人应当戴安全头盔。上诉人认为该三项违规行为与事故发生之间无因果关系，因此其不应当承担责任。本院认为，超标电动车上路应当进行操作技能的培训，而上诉人张燕驾驶超标电动车未进行操作技能的培训，该行为与造成交通事故的后果之间具有因果关系，故，一审据此认定上诉人承担次要责任无不妥。 关于护理期限。因上诉人最后一次即2018年10月29日住院时医嘱“住院期间陪护一人”，结合上诉人张燕受伤后的实际情况，应当认定上诉人张燕所委托的康正司法鉴定所关于“护理期限300天”的意见较为客观，故本院采信该鉴定所的意见，认定护理期限为300天。 关于营养期限以及营养费标准。根据上诉人张燕的实际伤情，本院认为康正司法鉴定所关于“营养期限280天”的意见较为客观，故本院采信该鉴定所的意见，认定营养期限280天。至于营养费标准，一审酌情认定每天30元并无不妥；上诉人张燕主张每天40元，但未提交充分的依据证实其主张，故上诉人张燕的该上诉请求不予支持。 关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；···”本案中，被扶养人甘旻宸于2006年8月20日出生，自定残日2019年10月16日起计算至十八周岁，抚养年限为58个月，按照新疆维吾尔自治区上一年度即2018年城镇居民人均消费性支出24191元计算，再根据被扶养人丧失劳动能力的程度以及抚养人有上诉人及其丈夫两人分担的情况进行计算，被扶养人生活费并不高于一审认定的7,257.3元，故，上诉人该上诉请求不予支持。上诉人主张应当自事故发生之日开始计算被扶养人生活费，本院认为，被扶养人生活费的发生系以达到伤残等级程度作为给付依据，因此只有在确定达到伤残等级程度这个法律事实时才会发生被扶养人生活费，据此，被抚养人生活费应当自定残之日起算，上诉人主张自事故发生之日起算的意见本院不予采信。 关于住宿费。一审在认定事实部分认定上诉人产生了358元住宿费的事实，在说理部分虽然未明确表述住宿费未予支持的理由，但使用了“原告诉请部分不符合法律规定”的概括性语言表述了该部分费用未予支持的处理意见，因此并不属于漏判。 综上，上诉人张燕的两项上诉请求成立，本院予以支持：1、护理期限300天，护理费为63,048元；2、营养期限280天，营养费为8,400元。其余各项损失按照一审认定的数额计算，上诉人张燕的各项损失为：400,826.03元。该款先由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司在交强险限额内赔付122,000元，其余按照责任比例由商业险限额内赔偿195,178.22元；两项合计317,178.22元；扣减仇国义垫付的1,229.5元，尚应支付315,948.72元。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初3494号民事判决。 二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司于本判决生效后十日内赔付上诉人张燕315,948.72元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回上诉人张燕的其他诉讼请求。 一审案件受理费4,027.22元，二审案件受理费3,006.3元，合计7,033.52元，由上诉人张燕负担2,110.06元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司负担4,923.46元；重新鉴定费3,643元由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司承担（已由上诉人张燕预交，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司给付上述款项时一并支付给上诉人张燕）。 本判决为终审判决。 审判长 马 建 忠 审判员 刘   燕 审判员 邓 晓 辉 二〇二〇年四月二十七日 书记员 苏克巴特尔