宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书(2019)浙0213民初5660号原告：斯福明，男，1965年4月5日出生，汉族，住宁波市奉化区。委托诉讼代理人：叶善国，宁波市奉化区港兴法律服务所法律工作者。被告：蒋富财，男，1964年6月6日出生，汉族，住宁波市奉化区。委托诉讼代理人：陈铭波，浙江锦屏律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢昊杰，浙江锦屏律师事务所律师。被告：宁波兴和铸造有限公司。住所地：宁波市奉化区西坞街道奉郭公路152号。统一社会信用代码：91330283750367880X。法定代表人：俞定根，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈利萍，浙江求是行律师事务所律师。第三人：邬其达，男，1969年4月2日出生，汉族，住宁波市奉化区。原告斯福明与被告蒋富财、宁波兴和铸造有限公司(以下简称兴和公司)、第三人邬其达提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年11月6日向本院起诉，本院于当日立案受理后，依法适用简易程序于2020年3月9日、2020年4月1日两次公开开庭审理了本案，原告斯福明及其委托诉讼代理人叶善国、被告蒋富财及其委托诉讼代理人陈铭波、被告兴和公司的委托诉讼代理人陈利萍到庭参加两次诉讼，第三人邬其达到庭参加第二次诉讼。案件审理过程中，原告斯福明于2019年11月26日申请司法鉴定，宁波天童司法鉴定中心于2020年1月16日作出司法鉴定意见书，后原告斯福明于2020年3月11日向本院申请追加邬其达为本案被告，本院予以准许，庭审过程中，经本院释明，原告明确追加邬其达为本案第三人。本案现已审理终结。原告斯福明以提供劳务未获赔偿为由，要求法院判令：被告蒋富财赔偿原告医药费等各项损失合计303513.40元，被告兴和公司对损失承担连带赔偿责任（医疗费447.40元、住院伙食补助费720元、营养费2700元、护理费7560元、误工费28950元、残疾赔偿金240536元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2600元，合计303513.40元）。被告蒋富财到庭答辩称：1.原告未听从我方的安全提醒和作业要求导致事故发生，其自身存在重大错过，应该承担本次事故的全部责任；2.若我方需承担责任，则被告兴和公司作为发包方应该承担连带责任；3.我方已垫付部分医疗费和护理费，对于垫付部分费用应该按照过错比例承担；4.出院后护理费过高，精神损害抚恤金过高；5.邬其达从中赚取工资差价，应承担相应责任。被告兴和公司到庭答辩称：1.原告和我方不存在雇佣关系，原告无权向我方主张连带赔偿请求；2.涉案工程不属于建设工程的范畴，我方与被告蒋富财系承揽关系，我方作为定做人，只需承担与自身过错相应的责任；3.我方选择被告蒋富财承揽不存在任何过错，涉案工程无需资质要求且被告蒋富财经验丰富；4.原告自身存在重大过错，应承担主要过错责任；5.邬其达从中赚取工资差价，应承担相应责任。第三人邬其达到庭答辩称：因为人手不够，我按照被告蒋富财的要求叫了原告斯福明一起来做工程，并没有从中赚取工资差价。本院经审理认定以下事实：2019年5月11日，被告蒋富财（乙方）与被告兴和公司（甲方）签订《返修房屋屋面合同》一份，约定甲方将旧屋面拆除、新屋面搭建工程承包给乙方，甲方负责工程的工期、质量、验收及施工现场增加工程内容等工作，乙方委派负责该工程实施管理，合同总价款为39600元。被告蒋富财承接该工程后，以350元/天/人邀第三人邬其达共同实施该工程，后应被告蒋富财的要求，邬其达叫来原告斯福明一起共同完成翻修屋面工程，被告蒋富财亦在现场参与翻修工作。2019年5月23日，原告在屋顶作业过程中，因椽子断裂，不慎从屋顶翻落受伤，被送往宁波市奉化区人民医院住院治疗24天，花费医疗费共计37444.93元，后经原告委托，宁波城和司法鉴定所于2019年8月14日出具司法鉴定意见书一份，载明斯福明致残等级为九级伤残，建议伤后休养时间为5个月、护理时间为2个月、营养期限为3个月，后续治疗费以实际发生为准。该次鉴定花费鉴定费2600元。后被告蒋富财对原告的伤残等级、休养时间、护理时间、营养期限提出了重新鉴定申请，宁波天童司法鉴定中心于2020年1月16日出具司法鉴定意见书一份，载明斯福明致残程度等级鉴定为九级，建议伤后误工期限为150日，护理期为60日，营养期为90日。另查明，被告蒋富财共计垫付医疗费36997.53元及护理费2340元。又查明，原告受伤时未采取安全措施，未佩戴安全帽。以上事实由原告提供的医疗费发票、门诊病历、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、被告蒋富财提供的收费票据、陪护结算单、被告兴和公司提供的返修房屋屋面合同、付款凭证及原、被告、第三人当庭陈述予以证明。本院认为：被告蒋富财雇请第三人邬其达对被告兴和公司房屋屋面翻修，后因人手不够，第三人应被告蒋富财的要求叫原告斯福明参与到翻修工作中，结合被告蒋富财自身参与并指挥翻修工作的情况，本院认为，原告与被告蒋富财间形成了劳务关系。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告在屋面施工时不慎跌落受伤，系其未合理保护自身安全及规范施工等原因造成，自身存在一定过错，故本院确认原告承担20%的赔偿责任，被告蒋富财对本次事故的损害后果承担80%的赔偿责任。本案中，原告未提供证据显示涉案事故已被相关部门认定为安全生产事故，且屋面翻修工作依其工作性质并非特种行业，也无从事该工种的资质要求，故被告兴和公司无须承担《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定连带赔偿责任。原告的各项损失如下：1.医疗费37444.93元；2.住院伙食补助费30元/天×24天=720元；3.营养费30元/天×90天=2700元；4.护理费180元/天×24天+90元/天×36天=7560元；5.误工费193元/天×150天=28950元；6.残疾赔偿金60134元/年×20年×20%=240536元；7.精神损害抚慰金6000元；8.鉴定费2600元，合计326510.93元。被告蒋富财对本次事故的损害后果承担80%的赔偿责任，即326510.93元×80%=261208.74元，被告蒋富财已支付部分应当予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告蒋富财于本判决生效后十日内赔偿给原告斯福明各项损失共计261208.74元，扣除被告蒋富财已垫付的费用39337.53元，被告蒋富财尚须赔付给原告斯福明221871.21元；二、驳回原告斯福明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利率之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费5853元，减半收取2926.50元，由原告斯福明负担534.50元，由被告蒋富财负担2392元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员  陈石磊二〇二〇年四月十三日法官助理许启宏书记员干丹丹