浙江省湖州南太湖新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0591民初504号 原告：吴天宝，男，1959年1月8日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：姚婉红，湖州市吴兴区浙北法律服务所法律工作者。 被告：唐小磊，男，1998年1月5日出生，汉族，住安徽省太和县。 被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所湖北省武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层。 法定代表人：刘经纶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张娜，该公司员工。 被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦316室。 法定代表人：高东兵，该公司经理。 委托诉讼代理人：朱明鹏，上海市海华永泰律师事务所律师。 原告吴天宝与被告唐小磊、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康在线财险公司）、天津沃趣人力资源有限公司（以下简称天津沃趣人力公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后，依法由审判员陈松适用简易程序于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告吴天宝的委托诉讼代理人姚婉红，被告唐小磊、天津沃趣人力公司的委托诉讼代理人朱明鹏到庭参加诉讼，被告泰康在线财险公司经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴天宝向本院提出诉讼请求：1.判令被告唐小磊、天津沃趣人力公司共同赔偿原告吴天宝各项损失合计238695元；2.判令被告泰康在线财险公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案案件受理费由三被告承担。事实和理由：2018年8月2日，被告唐小磊驾驶绿色电动自行车途径湖州市市区红丰路清河大桥桥面，与行人原告吴天宝相撞，造成吴天宝受伤的道路交通事故，该事故经湖州市公安局交通警察支队事故处理大队处理作出事故认定，被告唐小磊负事故主要责任，原告吴天宝负事故次要责任。原告吴天宝受伤后，被送往湖州市解放军第九八医院住院治疗23天，现经湖州市第三人民医院司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残，与本次交通事故有同等因果关系。经查明，被告唐小磊在送外卖的过程中发生交通事故，且在被告泰康在线财险公司投保了意外保险，本次交通事故发生在保险期间，原、被告对赔偿费用协商未果，故诉至法院。 原告吴天宝向本院提交了以下证据材料： 1.道路交通事故认定书一份，证明事故发生经过及责任认定的事实； 2.户口簿一份，证明原告吴天宝系非农业家庭户，应适用城镇标准计算赔偿款的事实； 3.保险单及企业登记信息各一份，证明被告唐小磊已在被告泰康在线财险公司处投保骑手意外险升级版的事实； 4.病历、出院小结、医疗车费结算单、收费票据、费用清单一组，证明原告吴天宝因本次交通事故至医院接受检查、治疗并支出医疗费的情况； 5.司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告吴天宝构成九级伤残及支出鉴定费2400元的事实。 被告唐小磊辩称，对于事故责任划分有异议，认定其负事故主要责任过重；原告吴天宝在事故发生之前就存在语言表达不清等情况。 被告唐小磊未向本院提交证据材料。 被告天津沃趣人力公司辩称，其公司与被告唐小磊之间不存在劳动或者劳务合同关系，双方系合作关系，被告唐小磊只是兼职送外卖，自带交通工具，自行接单，上班时间自行决定，无需到其公司办公场所上班，报酬由消费者直接支付，其公司与被告唐小磊不存在人身从属性、经济从属性，其公司无需对被告唐小磊的个人行为承担任何法律责任；即使其公司与被告唐小磊之间存在劳务合同关系，事故发生时被告唐小磊亦送完最后一单外卖，并非工作期间，本案赔偿责任应由被告唐小磊自行承担；若法院认定事故发生时系工作期间，本案赔偿责任应由被告泰康在线财险公司承担，保险系其公司代为投保，相关费用由被告唐小磊自行承担的；原告吴天宝负事故次要责任，应承担不低于30%的民事责任，原告吴天宝已达退休年龄，主张误工费无依据，仅存在精神反应迟钝，不影响正常日常生活，主张护理费无依据，伤残赔偿金较高，精神抚慰金无依据。 被告天津沃趣人力公司向本院提交了以下证据材料： 1.配送清单一份，证明事故发生时，被告唐天宝并非在配送工作期间的事实； 2.网约配送员协议一份，证明被告唐天宝与被告天津沃趣人力公司之间不存在劳动或劳务合同关系的事实。 被告泰康在线财险公司提交答辩状辩称，第一，其公司并非侵权主体；第二，美团骑手意外险升级版的保险标的为被告唐小磊及其依法应承担的经济赔偿责任，而不是非机动车辆等交通工具；第三，附加非机动车第三者责任保险条款中保险责任部分约定“第三条在本附加合同约定的保险期间内，被保险人在驾驶保险单载明类型的非机动车过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人在扣除本附加合同约定的每次事故免赔额后按照本附加合同约定负责赔偿。第四条保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其它必要的、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本附加合同的约定也负责赔偿”；第四，在附加非机动车第三者责任保险条款责任免除部分，其公司已向投保人履行精神损害赔偿责任免除的提示说明义务，其公司不承担精神损害赔偿责任；第五，事故发生时，被告唐小磊正在配送，系从事雇佣活动，应由被告唐小磊的用工单位即被告天津沃趣人力公司承担赔偿责任，该责任并非保险合同约定的保险责任。 被告泰康在线财险公司未向本院提交证据材料。 被告泰康在线财险公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。原告吴天宝提交的证据材料交被告唐小磊、天津沃趣人力公司分别质证，被告唐小磊对事故责任认定有异议，认为原告吴天宝在事故发生前就存在语言表达不清等情况，其他无异议；被告天津沃趣人力公司对户口簿及鉴定发票的关联性不认可，对证明对象均不认可，其他无异议。被告天津沃趣人力公司提交的证据材料交原告吴天宝、被告唐小磊分别质证，原告吴天宝对配送清单的证明对象不认可，对网约配送员协议真实性、合法性、关联性均有异议；被告唐小磊对配送清单的证明对象不认可，对网约配送员协议认为注册时并未详细阅读。本院对各当事人提交的上述证据材料经审查后认为，对全部证据材料的真实性、合法性均予以采信，至于其关联性及证明对象，将联系各证据载明的内容并结合到庭当事人的陈述予以综合分析认定。 本院根据采信的上述有效证据，结合双方当事人在庭审中的陈述，查明本案事实如下：2018年8月2日18时10分，被告唐小磊驾驶电动自行车途径湖州市市区红丰路清河大桥桥面时与行人即原告吴天宝相撞，发生致原告吴天宝受伤的交通事故。原告吴天宝随即被送往中国人民解放军第九八医院接受治疗，后于2018年8月25日出院。 并查明，原告吴天宝住址为湖州市吴兴区夹山洋，系非农业家庭户。 另查明，2018年8月15日，湖州市公安局交通警察支队事故处理大队就本起交通事故出具道路交通事故认定书，因原告吴天宝的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第六十一条：“行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走”之规定、被告唐小磊的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条：“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。”之规定，故认定原告吴天宝负事故次要责任、被告唐小磊负事故主要责任。 又查明，2019年7月22日，湖州市第三人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为原告吴天宝目前有器质性精神障碍（轻度智能损害），相当于九级伤残，与本次交通事故有同等因果关系。 还查明，被告唐小磊与被告天津沃趣人力公司签订网约配送员协议一份，约定唐小磊作为网约配送员通过美团平台提供配送服务。 再查明，事故发生当日，被告唐小磊驾驶的电动自行车已在被告泰康在线财险公司投保美团骑手意外险升级版，保险单载明：投保人为被告天津沃趣人力公司、被保险人为被告唐小磊；附加非机动车第三者责任保险（死亡、伤残、医疗）200000元、附加非机动车第三者责任保险（财产损失）50000元；保险期间：2018年08月02日17时10分42秒-2018年08月03日01时30分00秒；起保时间为骑手第一次抢单时间，以实际抢单时间为准，止保时间为次日01:30。 本院认为，本案争议焦点归纳如下：一是关于本案赔偿责任的认定，二是关于原告吴天宝各项损失的确定，三是关于本案赔偿责任的承担。 （一）关于本案赔偿责任的认定 原告吴天宝不在人行道内行走、被告唐小磊驾驶电动自行车未集中注意力，双方对于事故的发生均存在一定过错。结合湖州市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书，对于原告吴天宝的损失，酌情确定由原告吴天宝自负30%的责任、由被告唐小磊承担70%的赔偿责任。 （二）关于原告吴天宝各项损失的确定 1.医药费，根据医疗机构出具的收费票据确定原告吴天宝实际发生的医药费数额为16295.98元；2.住院伙食补助费为30元/天×23天=690元；3.营养费，结合原告吴天宝的伤势及住院天数，对于原告主张的“30元/天×60天=1800元”，予以确认；4.护理费，原告吴天宝未举证证明其该费用的实际支出，故适用“全省城镇私营单位居民服务业在岗职工年平均工资43759元/年”计算，结合原告吴天宝的伤势情况及住院天数，护理期限酌情确定为45天，护理费为119.88元/天×45天=5394.6元；5.误工费，原告吴天宝未提交证据证明其于事故发生时有实际的固定收入的减少，亦未举证证明其最近三年平均收入状况及具体劳动行业，故适用湖州市吴兴区最低月工资标准1800/月的数额计算，参考其伤势情况，酌情确定其误工期限为5个月，1800元/月×5月=9000元；6.伤残赔偿金，原告吴天宝系城镇居民，应适用上一年城镇常住居民人均可支配收入55574元/年计算，参考湖州市第三人民医院司法鉴定所的意见，残疾赔偿金为55574元/年×20年×20%=222296元；7.精神损害抚慰金，参考原告吴天宝的伤残等级，并考虑事故双方当事人对于损害发生的过错程度，酌情确定为7000元；8.鉴定费为2400元；9.交通费，根据原告吴天宝的就医地点、时间、次数等因素，酌情确定为500元。上述精神损害抚慰金7000元全部由被告唐小磊赔偿；除精神损害抚慰金外各项损失合计258376.58元，其中由原告吴天宝自负30%即77512.97元，由被告唐小磊赔偿70%即180863.61元。故被告唐小磊应赔偿原告吴天宝各项损失7000元+180863.61元=187863.61元。 （三）关于本案赔偿责任的承担 因被告唐小磊已作为被保险人在被告泰康在线财险公司处投保了200000元附加非机动车第三者责任保险（死亡、伤残、医疗）、50000元附加非机动车第三者责任保险（财产损失），且本案交通事故发生在保险期间，故被告唐小磊应承担的上述赔偿款项由被告泰康在线财险公司在保险责任限额内先予以赔偿。 此外，因被告泰康在线财险公司在答辩状中自认被告唐小磊应支付的诉讼费用其公司也负责赔偿，故被告唐小磊按照上述责任比例应承担的本案诉讼费用亦由被告泰康在线财险公司承担。至于被告泰康在线财险公司提出的不承担精神损害抚慰金的该节辩称，因其公司未举证证明已履行提示说明义务，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告唐小磊赔偿原告吴天宝各项损失187863.61元，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告泰康在线财产保险股份有限公司对上述款项在保险责任限额内承担理赔责任187863.61元，前述赔偿义务先于被告唐小磊履行； 三、驳回原告吴天宝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计796.5元，由原告吴天宝负担239元，由被告泰康在线财产保险股份有限公司负担557.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  陈松 二〇二〇年四月二十七日 书记员  杨甜