浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初6331号原告：谢世武，男，1959年10月20日出生，汉族，住贵州省绥阳县。委托诉讼代理人：廖龙，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：温州市领先物业管理服务有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区永中街道永中路1弄23号，统一社会信用代码91330303577705056F。法定代表人：章她。原告谢世武为与被告温州市领先物业管理服务有限公司劳动争议一案，于2019年12月23日向本院起诉。本院于同日受理。本案依法由审判员郑国友适用简易程序，分别于2020年3月17日、4月7日两次公开开庭进行了审理。原告谢世武及委托诉讼代理人廖龙到庭参加诉讼，被告温州市领先物业管理服务有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告谢世武诉称：原告谢世武2016年11月16日进入被告温州市领先物业管理服务有限公司担任保安一职，并被派遣至新龙公寓工作，月工资2800元。在职期间，原告没有享受过一天法定休息日、法定节假日，并且每日上班时间达12小时。被告未向原告支付任何一笔加班工资，也未与原告签订书面的劳动合同，未给原告缴纳社会保险。2019年9月26日，被告通知原告因新龙公寓取消南门的保安岗位，欲将其辞退，并告知原告于2019年10月10日办理离职手续，解除与原告之间的劳动关系。原告多次要求被告给予补偿，均遭到拒绝。故原告于2019年10月29日向龙湾区劳动仲裁委申请仲裁，仲裁委认为原告主体资格不符合仲裁要求作出不予决定，因此，原告诉请判令:1、请求判决被告支付违法解除合同赔偿金16800元；2、请求判决被告办理并补缴原告2016年11月16日至2019年10月10日的社会保险；3、请求法院判决被告向原告支付9月份、10月份工资总计2575元；4、请求法院判决被告支付原告加班工资66033元；5、本案诉讼费用由被告承担。赔偿清单如下:一、违法解除合同赔偿金：2800元/月×3个月×2=16800元;二、加班工资：66033元,（1）、2018年加班工资：(每天3小时超时工作/天×232天工作日÷24小时/天×1.5倍+104个双休日×2倍+11个法定假日×3倍）×2800元/月÷21.75天/月=36625元,（2）、2019年加班工资（算至2019年10月10日）:（每天3小时超时工作/天×189天工作日÷24小时/天×1.5倍+79个双休日×2倍+11个法定假日×3倍)×2800元/月÷21.75天/月=29408元;三、9月21日至10月10日的工资2800元/月÷21.75天×20天=2575元;四、为申请人办理并补缴2016年11月16日至2019年10月10日的社会保险;以上总计：85408元。庭审中,原告表示在诉讼过程中，双方已经结清工资，故原告放弃第三项诉请。补缴社会保险是工伤保险之外的社会保险，工伤保险就不要了。为证明上述事实，原告向本院提供如下证据：1.原告身份证，证明原告主体资格。2.被告工商信息基本情况，证明被告主体资格。3.通知，证明被告辞退原告的事实。4.杨德强、夏光明的书面证词，证明2016年11月-2019年原告在被告处工作的情况。被告温州市领先物业管理服务有限公司未作答辩也未向本院提供证据。原告提交的上述证据，经庭审出示质证，被告温州市领先物业管理服务有限公司没有到庭，视为放弃质证权利。本院经审查认为，原告提供的上述证据来源合法、内容客观真实，且与本案具有关联性，对其证明效力均予以确认。根据上述确认的证据，结合原告陈述，本院认定事实如下：2016年11月16日原告入职被告公司，担任保安工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告的月工资为2800元。被告曾向原告出具一份通知，载明：谢世武先生你好，因东门现已开通，南门本是作为东门关闭期间临时开放口，现南门将取消保安亭日常工作，时间为10月10号，请在10月10日前做好离职交接。落款处打印时间注明为2013.9.26，并盖有温州市领先物业管理服务有限公司新龙公寓物业管理处的印章。2019年10月10日之后，原告没有再到被告处工作。2019年10月29日原告向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当天该仲裁委员会以被申请人主体不适格为由作出不予受理案件通知书。原告不服遂诉至本院。本院认为，关于原告主张的被告应支付违法解除劳动合同的赔偿金16800的问题。本案中，虽然被告向原告出具的离职通知落款处打印时间注明为2013.9.26，但结合杨德强、夏光明的证词中均讲到2016年11月-2019年原告有在被告处工作，同时，被告亦未提供原告在2016年11月之前有在被告处工作过的相关证据，故应认定落款时间2013系笔误，应认定被告向原告出具离职通知的时间为2019年9月26日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告系单方辞退原告，被告也未提供相关证据证实其辞退原告的行为符合法律规定，即应认定被告系违法解除与原告之间的劳动关系，被告应按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合本案原告在被告单位工作年限3年，月工资2800元，被告应向原告支付解除劳动合同赔偿金16800元（2800元/月×3月×2）。对于原告主张要求被告支付原告加班工资66033元问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告对其具体加班情况并未提供相关证据予以证实，故原告要求被告支付加班工资的诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。对于原告主张被告补缴2016年11月16日至2019年10月10日期间的社会保险费（工伤保险除外）的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故依法参加并缴纳社会保险费是所有用人单位和劳动者的法定义务。被告未为原告办理社会保险，现原告要求被告为其补缴除工伤保险之外的其他社会保险费，符合法律规定，本院予以支持，即被告应为原告补缴2016年11月至2019年10月期间的除工伤保险之外的其他社会保险费，个人承担部分由原告自行承担。原告自愿撤回要求被告支付9月、10月工资的诉请，系当事人在法律规定的范围内依法处分自己的诉讼权利，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告温州市领先物业管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢世武赔偿金16800元。二、被告温州市领先物业管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内按规定为原告谢世武补缴2016年11月至2019年10月应由被告承担部分的社会保险费（工伤保险除外）。三、驳回原告谢世武的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 郑国友二〇二〇年四月七日代书记员 舒 纯附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。