河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4136号上诉人（原审被告）：商丘帝城置业有限公司，住所地商丘市睢阳区平原区1138号。统一社会信用代码：91411400576339293X。法定代表人：宋杰，总经理。委托诉讼代理人：葛雷，河南辰正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董美琴，女，汉族，1965年5月15日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李爱芳，河南豫龙律师事务所律师。原审被告：郭宗领，男，汉族，1978年4月26日出生，住商丘市柘城县。委托诉讼代理人：闪梦丝，河南豫龙律师事务所律师。原审被告：祖丽英，女，汉族，1978年11月26日出生，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：闪梦丝，河南豫龙律师事务所律师。原审被告：河南省金领投资有限公司，住所地郑州市金水区国基路以南、索凌路以西F2-33幢1-2层8号。统一社会信用代码：91410100576324745K。法定代表人：祖丽英，总经理。上诉人商丘帝城置业有限公司（以下简称“帝城公司”）因与被上诉人董美琴，原审被告郭宗领、祖丽英、河南省金领投资有限公司（以下简称“金领公司”）民间借贷纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人帝城公司委托诉讼代理人葛雷，被上诉人董美琴委托诉讼代理人李爱芳，原审被告郭宗领、祖丽英共同委托诉讼代理人闪梦丝到庭参加诉讼，原审被告金领公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。帝城公司上诉请求：1、撤销郑州市金水区人民法院(2019)豫0105民初29109号判决书，依法公判;2、二审受理费由董美琴承担。事实和理由：1、董美琴起诉的上诉人名称与“借据”上名称并不一致，借据上的公司与上诉人之间无任何关系，更不是上诉人的曾用名，董美琴起诉主体有误，针对上诉人的起诉，应予驳回。2、上诉人从来不知晓董美琴所称的借款及担保一事，借据上的郭宗领个人印章也不是郭宗领在上诉人处任职期间所使用的法定代表人印章，上诉人更没有在董美琴所称“借据”上加盖公司印章或事后进行追认，董美琴说上诉人进行担保之事显然是虚假的，上诉人不应承担任何担保责任。3、需要说明的是，一审是以郭宗领担任过上诉人的法定代表人为由，认为郭宗领的行为代表上诉人，构成表见代表，就直接认定上诉人的担保行为成立，这显然与最高院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》精神背道而驰。根据最高院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17、18条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东(大)会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东(大)会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。但本案显然不符合上述情形，董美琴也没有提交任何材料证明其所说的郭宗领担保经过了上诉人的公司股东(大)会、董事会等公司机关的决议或授权，在此情况下，其所称的担保关系当然不存在。4、除本案之外，已有多起类似案件尚在郑州市金水区人民法院进行审理，已构成系列案件。提起诉讼的主体均是金领公司的相关融资人(借款人)，被告大都是金领公司、郭宗领、祖丽英，数额巨大，且均是因金领公司对外融资所引起。但是，该公司的经营范围并不包括对外融资，该公司的对外融资行为已经明显涉嫌非法集资，且彼时该公司的法定代表人和实际控制人均是案外人张思红，上诉人从未参与此类事件。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第7条“人民法院在审理民事案件或执行案件中，发现有非法集资犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉或中止执行，并及时将有关材料移送公安机关或检察机关”的规定，一审法院在本案涉嫌非法集资的情况下未能按照上述要求驳回董美琴的起诉，明显错误，应予纠正。综上，综上所述，请二审人民法院查明事实，公正裁决。董美琴辩称，1、帝城公司诉称其名称与借据上的不一致，称起诉主体有误不成立。根据查询企业登记信息，涉案借款期间，郭宗领担任法定代表人的公司只有帝城公司，金领公司出具给郝璐萍的《借款协议书》可以佐证，帝城公司作为涉案借款担保人的真实性。主体无误。2、帝城公司称从来不知借款与担保一事与事实不符。《借款协议书》载明金领公司借款给帝城公司法定代表人郭宗领发开房地产业务，自2011年融资至2015年借款协议签订时达4900万元，款项均是来自民间借贷。借据上法定代表人郭宗领的印章是否是其任职期间的印章，郭宗领从未提出过异议，并于2017年1月7日签字批注对借据再确认并承诺还款构成表见代理。帝城公司未盖公司公章不影响担保的成立，法定代表人的行为就是公司行为，后果由公司承担。3、帝城公司称与《全国法院民商事审判工作会议纪要》精神背道而驰，属于断章取义。借据和《借款协议书》相互印证，帝城公司为自己开发房地产业务委托金领公司融资而向出借人提供担保的，根据该纪要精神无须公司股东会、董事会决议文件作为授权的基础和来源。公司法第十六条，该规定是关于公司内部控制管理的规定，不能对抗作为答辩人的善意第三人。本案的担保合同有效。4、帝城公司称类似案件构成系列案，金领公司对外融资行为涉嫌非法集资，且系金领公司前任法定代表人张思红所为，缺乏证据。帝城公司称金领公司融资行为涉嫌非法集资，但并未举证证明公安机关对金领公司以非法集资立案。金领公司为帝城公司房地产开发融资，是帝城公司的工具，帝城公司为何主张金领公司涉嫌犯罪？要置金领公司于死地？原因在于帝城公司融资目的已实现，其帝城国际房产早已清盘，获利丰厚。已经不再需要金领公司这个工具，将大量债务由金领公司这个空壳公司承担，甩锅张思红，是帝城公司千方百计操纵金领公司涉嫌非法集资的目的。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，帝城公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉维持原判。原审被告祖丽英、郭宗领述称坚持本案一审答辩意见。原审被告金领公司未陈述意见。董美琴向一审法院起诉请求：1、依法判令一审被告偿还本金19万元及利息（自2015年4月17日起至借款还清时止，按月息一分计算），暂计算利息至2018年12月16日计81700元，本息合计271700元；2、诉讼费由一审被告承担。一审法院认定事实：董美琴提交的《借据》载明:今借到董美琴人民币壹拾玖万元整(小写)￥190000。月利息为壹分，借款期限自2015年3月17日起至2015年6月16日止。借款用途资金周转。还款方式按月结息，到期还本，未到期取走无利息(首次利息已付)。金领公司在借款人处盖章，法定代表人处加盖有祖丽英的印章，担保人法定代表人处加盖有郭宗领的印章。2017年1月7日，郭宗领在该借据下方签名并书写:“注:此借据长期有效，还清本金后借据作废。本金承诺两年内归还，两年后支付余下本金及利息，两年内不计利息。”董美琴提交的金领公司的企业信用信息公示报告显示，金领公司成立于2011年6月7日，注册资本为3001万元，2014年11月27日，法定代表人由张思红变更为祖丽英。祖丽英持股50％，认缴出资额1500万元，2014年11月27日后，祖丽英持股90％，认缴出资额2700.9万元。董美琴提交的帝城公司的企业信用信息公示报告显示，帝城公司成立于2011年6月10日，注册资本4000万。2015年7月9日，法定代表人由郭宗领变更为苗俭杰。另查明，郭宗领与祖丽英于2011年10月11日登记结婚。2015年3月24日，金领公司作为出借方与郭宗领作为借款方、帝城公司作为担保方签订的《借款协议书》载明:金领公司愿将自2011年至今受托融资的4900万元借给郭宗领使用，帝城公司自愿提供担保。第一条:借款用途，本资金用于商丘房地产开发以及酒店投入，月利息约定为壹分，对郭宗领为金领公司出具总借款条，之前借款条作废。第二条:借款时间，郭宗领应于2016年12月31日前归还本息。如到期未归还，对郭宗领处以实际借款的百分之十的违约金。第三条:借款担保，如果到期郭宗领未还款或未足额还款，帝城公司提供自己开发的帝城国际房产《壹万叁仟柒佰平方米》为郭宗领的借款担保，金领公司有权处置上述房地产抵偿债务或按3600元/平方价格抵偿债务，帝城公司有义务配合金领公司销售上述房地产或办理相关过户手续等。董美琴提交情况说明称，利息支付至2015年4月份，2015年5月份后未再支付过利息。一审法院认为，帝城公司经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，不影响一审法院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。债务应当清偿。该案中，董美琴主张其与金领公司之间形成民间借贷关系，请求金领公司偿还借款本息，提供了金领公司出具的加盖有金领公司公章的借据，故一审法院对董美琴诉称金领公司向其借款的事实予以采信。金领公司辩称系张思红个人借款，其2014年11月27日不再担任法定代表人和总经理，印章和账簿仍由其控制，直至2016年9月20日才交出公章，对此金领公司未提供充分证据证明，且与借据上加盖现任法定代表人祖丽英私章及郭宗领私章，相互矛盾，故一审法院对其此辩称不予采信。郭宗领辩称金领公司涉嫌非法集资，董美琴为受害人之一，应当驳回董美琴的起诉并将该案移交公安机关处理，因其未提供证据证明本案款项直接涉及非法集资，一审法院不予采信。董美琴请求金领公司偿还借款本息的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持。经董美琴催要，郭宗领多次在借据上签字，作为帝城公司法定代表人及金领公司控制人，承诺此款偿还计划，且期间从未对此款是否系金领公司或张思红个人债务提出异议。同时，帝城公司在商丘市开发的项目名称为“帝城国际”，通过国家企业工商信息查询，“商丘帝城国际置业有限公司”并不存在，仅有“商丘帝城置业有限公司”的工商注册登记信息，结合涉案借据出具之日(2015年3月17日)“商丘帝城置业有限公司”的法定代表人为郭宗领，故，涉案借据上担保人“商丘帝城国际置业有展公司”即为“商丘帝城置业有限公司”。帝城公司虽未在借据上加盖公司印章，但借据上明确载明了帝城公司的公司名称，法定代表人郭宗领的姓名、身份证号且有郭宗领的私人签章，郭宗领作为法定代表人，其上述借款的行为系代表公司的职务行为，其行为后果依法应由帝城公司承担;涉案借据出具后，郭宗领于2017年1月7日以承诺的方式对该借据所涉借款本息予以确认，并对还款计划作出承诺，该承诺系郭宗领对自己作为帝城公司法定代表人及其签章行为的认可。根据工商登记信息，尽管2015年7月9日之后郭宗领不再担任帝城公司法定代表人，但金领公司向董美琴出具的《借据》，可以佐证帝城公司作为涉案借款担保人的真实性，郭宗领为帝城公司法定代表人，由其向金领公司借款，用于帝城公司房产开发郭宗领于2017年1月7日的承诺签字构成表见代表，帝城公司法定代表人的变更属于帝城公司内部管理问题，对外不能对抗作为该案一审原告的善意第三人，董美琴有理由相信郭宗领的行为系代表帝城公司，故帝城公司为涉案借款提供担保依法成立，其应当承担担保责任，未约定担保方式，应对涉案借款本息承担连带清偿责任。董美琴一直向一审众被告主张权利，郭宗领最后于2017年1月7日在借据上签字，承诺本金承诺两年内归还，两年后支付余下的本金及利息，故董美琴的起诉要求帝城公司承担担保责任，未超出法定的帝城公司担保期间，与法有据，一审法院予以支持。郭宗领于2017年1月7日以承诺的方式对该借据所涉借款本息予以确认，故金领公司对是否实际收到借款及实际数额均不知情的辩称理由不成立。该案中，郭宗领在借据上的签章、签字及批注行为均系行使职务行为，其行为后果依法应由其任职的帝城公司承担，祖丽英系金领公司法定代表人，其行为系职务行为，应由金领公司承担责任。故对董美琴请求郭宗领、祖丽英承担共同还款责任的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、金领公司于一审判决生效之日起十日内向董美琴偿还借款本金19万元及利息(利息以19万元为基数，自2015年5月1日起按照月利率1％计算至实际清偿之日止)；二、帝城公司对一审判决第一项确定的债务承担连带保证责任，帝城公司承担保证责任后，有权向金领公司追偿;三、驳回董美琴的其他诉讼请求。案件受理费5376元，由河南省金领投资有限公司、商丘帝城置业有限公司共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对二审当事人争议的事实，本院经审理查明与一审查明认定事实一致。本院认为，一审法院依据《借据》、银行转账记录等证据证明董美琴与金领公司之间存在民间借贷法律关系，本院予以确认。董美琴依约完成支付借款义务，金领公司未按约定履行还款义务应承担相应的民事责任，帝城公司原法定代表人郭宗领在其任职期间内在案涉《借据》担保人法定代表人处上盖章，系履行职务行为，帝城公司应承担相应的担保责任。关于《借据》上担保人名称与实际名称不一致问题。帝城公司的时任法定代表人与《借据》上“商丘帝城国际置业有限公司”法定代表人其姓名、身份证号均一致，另经国家企业信用信息公示系统查询，商丘帝城国际置业有限公司不存在，结合《借据》上借款人与担保人的法定代表人同为郭宗岭、帝城公司开发项目名称等因素，应当认定案涉借据上担保人“商丘帝城国际置业有限公司”即为帝城公司。故一审判决认定郭宗岭作为法定代表人，为案涉债务提供担保的行为系代表公司的职务行为，其行为后果依法应由帝城公司承担符合法律规定。郭宗岭在案涉借据上签章、签字并进行批注的行为属履行职务的行为，郭宗岭在本案诉讼中并未对其签章、签字、添加批注行为的真实性提出异议，故帝城公司有关不知晓涉案借款及担保一事、借据上郭宗岭个人印章并非郭宗岭在帝城公司任职期间所使用的法定代表人印章等上诉理由不能成立。关于本案郭宗岭代表金领公司提供担保行为效力问题。董美琴作为普通的自然人债权人，其基于对《借据》上的郭宗岭印章、法定代表人信息、身份真实性信赖，有理由相信郭宗岭的行为代表公司。根据本案借款协议书、借据及相应其他证据，可显示案涉借款系帝城公司为了给本公司房地产开发业务融资，而与案涉借款主债务人金领公司存在商业合作关系的前提下，为案涉借款债权人提供担保，虽然没有公司机关决议，但是根据2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19条规定，属于无须机关决议的例外情况，并不违反《公司法》第16条规定，不构成越权代表，本案担保行为有效。帝城公司上诉称类似案件构成系列案件，金领公司对外融资行为涉嫌非法集资等，但帝城公司未提交相关证据证明公安机关对相应情况立案侦查，故金领公司该项上诉意见亦不能成立。综上所述，商丘帝城置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5376.00元，由商丘帝城置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 王 怡审判员 李剑锋二〇二〇年四月二十六日书记员 程金豹