贵州省铜仁市碧江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0602民初26号 原告：康钦伍，男，1946年5月9日出生，侗族，贵州省铜仁市万山区人，租住贵州省铜仁市碧江区。 委托诉讼代理人：李锋，贵州曼威律师事务所律师，授权范围为特别授权。 委托诉讼代理人：代快，贵州曼威律师事务所律师，授权范围为特别授权。 被告：刘海军，男，1976年11月19日出生，汉族，出租车驾驶员，住贵州省铜仁市碧江区。 被告：刘仕友，男，1973年1月25日出生，土家族，出租车驾驶员，住贵州省铜仁市碧江区。 被告：铜仁市锦江城市出租车有限公司。住所地：贵州省铜仁市碧江区三江公园安置区A区14号。 法定代表人：杨再民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐波，男，1987年5月13日出生，回族，住贵州省铜仁市碧江区，该公司员工。授权范围为特别授权。 被告：中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区环城东路2号。 负责人：雷礼明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘峰，1988年5月25日出生，土家族，贵州省铜仁市碧江区人，住贵州省铜仁市碧江区，该公司员工，授权范围为特别授权。 委托诉讼代理人：张文瑾，女，1995年7月21日出生，侗族，住贵州省铜仁市碧江区，该公司员工。授权范围为特别授权。 原告康钦伍与被告刘海军、刘仕友、铜仁市锦江城市出租车有限公司（以下简称出租车公司）、中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李锋、代快、被告刘海军、刘仕友、出租车公司的委托诉讼代理人唐波、保险公司的委托诉讼代理人刘峰、张文瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告康钦伍向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告刘海军、刘仕友、出租车公司连带赔偿原告因交通事故致使人身损害产生的误工费20212.5元（2625元／月×7.7个月）、鉴定费3000元、护理费739200元（7700元／月×12个月×8年，护理人员两人，工资分别为3500元／月、4200元／月）、交通费4000元、营养费6300元（50元／日×126日）、住院伙食补助费12600元（100元／日×126日）、残疾赔偿金227462.4元（31592元／年×8年×90%）、被抚养人生活费16000元、精神抚慰金50000元、护理用品费125959元（其中已发生的护理用品费为10759元，未发生的护理用品费按照每月1200元计算得1200×12×8＝115200元）、残疾辅助器具费4600元（轮椅）等各项损失合计1272433.9元；2、判令被告保险公司在保险限额内先予承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年11月23日，被告刘海军驾驶贵Ｄ×××××号小型轿车由铜仁市碧江区凉水井灯控路口方向沿东太大道往103灯控路口方向行驶。11时30分，当车行驶至铜仁市碧江区南200米（河西办事处铜仁二中门口路段）处时，该车左前部与从该车行驶方向道路左侧往右侧横穿道路的原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告立即被送往铜仁市人民住院治疗，共住院126天，并于2019年7月15日经铜仁市人民医院法医司法鉴定所进行伤残鉴定，结论为：一、被鉴定人康钦伍外伤致颅脑损伤并肢体瘫痪的情形属于二级伤残；二、被鉴定人康钦伍颅骨修补费用为肆万元；三、被鉴定人康钦伍误工时限为评残前一日、护理时限终身、营养时限126日。 2018年11月30日，铜仁市公安局碧江分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：被告刘海军负此次事故的主要责任，原告康钦伍负此次事故的次要责任。截止2019年11月8日，原告因本次道路交通事故共产生人身损害损失共计1476231.48元，其中医疗费203797.58元已经由被告刘海军支付。事故发生时，贵Ｄ×××××号轿车已在中国人民财产保险股份公司铜仁分公司购买了保险，且在保险期限内。因此，应由保险公司在保险范围内先予赔偿。综上所述，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告保险公司辩称：鉴定费应以具体的发票为准，只认可2368元，因其中的600元是损伤程度鉴定，不是正常的检查费用；误工费不认可，原告事发时已73岁，已远超国家法定的退休年龄，不具备劳动能力；关于护理费，因没有任何医院出具的诊断证明或者鉴定意见书说明需要2人护理，并且护理费也只能参照服务行业的标准，护理年限参照平均年龄进行计算；交通费没有发票，并且原告受伤后是由救护车送往医院的，不应得到支持；营养费参照本地的生活环境及条件按30元一天计算；残疾赔偿金，对原告的计算标准没有异议，但计算年限应为7年；被抚养人生活费，原告没有提供相关的证据证实，不应当支持；精神抚慰金过高，建议法院酌情考虑；护理用品费以产生的发票在合情合理范围内，请求法院依法判决，未发生的、没有任何票据的，不予认可；对残疾辅助器具费、住院伙食补助费、后续治疗费无异议。所有的赔偿款应先在交强险范围内予以扣除，超出部分按责任划分，因原告是横穿马路导致事故发生，故保险公司只承担70%的责任。保险公司在事发后已垫付的2万元，应当从原告主张的金额中予以扣减。 被告刘海军辩称：因为案涉车辆已购买保险，应当由保险公司进行赔偿。原告主张的赔偿费过高，请求法院依法判决。如赔偿金额超出保险限额，超出部分按责任划分由其承担。 被告刘仕友辩称：与保险公司的答辩意见一致，如超出保险限额，超出部分应由驾驶员承担赔偿责任。 被告出租车公司辩称：与保险公司答辩意见一致，请求法院依法判决。如赔偿金额超出保险限额，应由驾驶员刘海军自己进行赔偿。 本院经审理认定事实：2018年11月23日，被告刘海军驾驶贵Ｄ×××××号小型轿车由铜仁市碧江区凉水井灯控路口方向沿东太大道往103灯控路口方向行驶。11时30分许，当车行驶至铜仁市碧江区南200米（河西办事处铜仁二中门口路段）处时，该车左前部与从该车行驶方向道路左侧往右侧横穿道路的行人康钦伍相撞，造成康钦伍受伤的道路交通事故。本次事故经铜仁市公安局碧江分局交通警察大队认定：刘海军负此次事故的主要责任，康钦伍负此次事故的次要责任。原告于当日入住铜仁市人民医院治疗，入院诊断为：1、蛛网膜下腔出血；2、右侧腓骨头骨折；3、多发腔隙性梗死。原告于2019年3月29日出院，共住院126天，出院诊断为：一、急性重型闭合性颅脑损伤（左侧肢体运动、感觉障碍）：1、右侧小脑幕切迹疝；2、右侧额顶叶脑内血肿；3、右侧大脑镰旁、右侧小脑幕上、右额颞顶部硬膜下血肿；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、右侧顶叶-脑室穿通畸形；6、右额颞部薄层硬膜下积液；二、右侧腓骨头骨折；三、Ｔ11椎体骨折；四、多发腔隙性脑梗死；五、双××症；六、肺挫伤；七、脑器质性精神障碍；八、左膝关节退行性变；九、接触性皮炎（背部）；十、肩手综合症（左侧）。出院医嘱：营养饮食，出院继续口服药物，……不适时请及时就诊。原告康钦伍在住院期间，因检查、治疗等共产生医疗费203798.38元，其中2万元系被告保险公司支付，余款则由被告刘海军垫付。2019年8月1日，原告之伤经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，结论为：一、康钦伍外伤致颅脑损伤并肢体瘫痪的情形属于二级伤残；二、康钦伍颅骨修补费用为肆万元；三、康钦伍误工时限评残前一日、护理时限终身、营养时限126日。为此，原告康钦伍支付损伤程度鉴定费600元、伤残评定费700元、后期医疗费评定费600元、误工、护理、营养时限评定费600元以及因鉴定产生的检查费428.41元、病案查询复印费40元，共2968.41元。原告康钦伍出院后至2020年3月19日，因购买成人护理垫、成人纸尿裤等护理用品共花费17104元，购买轮椅花费4600元。 另查明，2018年11月23日至2019年2月2日（共72天）期间，原告康钦伍由被告刘海军雇请专人护理，被告刘海军垫付护理费11520元，垫付原告康钦伍生活费及护理用品费共6202.2元：其中护理用品费2880元（40元/天×72天），生活费3322.2元；2019年2月3日后直至康钦伍出院期间，原告康钦伍由其妻杨银仙护理，共护理54天，被告刘海军共垫付护理费、生活费及护理用品费计12280元，其中：护理费9180元（170元/天×54天）、康钦伍护理用品费2160元（40元/天×54天）、康钦伍生活费940元。综上，康钦伍住院期间被告刘海军共垫付护理费20700元、生活费4262.2元、护理用品费5040元，共计30002.2元。同年3月29日，刘海军垫付康钦伍出院后的护理费、生活费等费用1万元。同年7月14日，刘海军垫付康钦伍鉴定费2500元。 再查明，贵Ｄ×××××号出租车实际车主为被告刘仕友，该车挂靠在被告出租车公司名下，被告刘海军从被告出租车公司处承包该车经营，向被告出租车公司交纳台班费。贵Ｄ×××××号出租车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险赔偿限额为100万元，本次事故发生在保险期限内。 以上事实，有原告提交的原告身份证复印件、国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告、道路交通事故认定书、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费票据、检查费票据、病历查询复印费票据、房屋租赁合同、收条、证明、贵州省增值税普通发票、收款收据、残疾器具使用说明书及合格证，被告刘海军提交的驾驶员承包经营合同、机动车交通事故责任强制保险单（抄件）、机动车商业保险保险单（副本）、医疗费票据、收条、微信转账截图、二维码转账截图、中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单，被告刘仕友提交的车辆挂靠管理合同以及本院制作的调查笔录、询问笔录等证据在卷佐证，足以认定。 关于原告出示的铜仁市公安局碧江分局交通警察大队事故中队作出的交通事故责任比例划分的建议，因仅是一份建议，不具有证据能力，达不到原告证明应由刘海军承担90%赔偿责任的证明目的，本院不予认定；关于原告出示的收入证明，无其他证据印证，本院不予认定；关于原告出示的个体工商户营业执照，无原件核对，本院不予认定；关于原告出示的房屋照片，无法显示与本案的关联性，本院不予认定；关于原告出示的13张收条及护理视频，原告用以证明原告出院后需2人护理，经庭审质证，四被告均有异议，被告保险公司、刘仕友提出鉴定意见和医嘱都没有明确需2人以上护理，被告刘海军、出租车公司提出原告住院时都只需一人护理，出院后更不需要2人护理，本院认为，原告未向本院提交鉴定机构或医疗机构出具的原告确需二人护理的明确意见，上述证据达不到原告的证明目的，本院不予认定。关于被告刘海军出示的时间分别为2019年2月2日、3月12日、3月29日、金额分别为1700元、6900元、3680元、没有收款人的三张收条，虽系被告刘海军自行制作，无收款人签名，但有转账凭证等证据印证，且原告也认可三笔款项已收到，故对三张收条本院予以认定。 本院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告刘海军驾驶贵Ｄ×××××号小型轿车与从该车行驶方向道路左侧往右侧横穿道路的行人康钦伍相撞，造成康钦伍受伤的道路交通事故，经交警部门认定，刘海军负此次事故的主要责任，康钦伍负此次事故的次要责任，原、被告均无异议，该认定并无不当，本院予以确认。因贵Ｄ×××××号小型轿车实际所有人为被告刘仕友，该车挂靠在被告出租车公司名下，被告刘海军从被告出租车公司处承包该车经营，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，被告刘仕友作为肇事车辆的实际所有人，将其所有的涉案车辆挂靠在被告出租车公司名下从事城市客运服务，被告刘海军从被告出租车公司处承包该车经营时发生交通事故造成原告受损，对原告的损害被告刘仕友并无过错，不应承担赔偿责任，故对原告要求被告刘仕友承担连带赔偿的请求不予支持；而被告出租车公司作为被挂靠单位，依法应承担连带赔偿责任。 同时，因涉案车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险，事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，故原告康钦伍因本次交通事故产生的损失，应先由被告保险公司在交强险责任限额内对原告的合法损失承担赔偿责任，不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告刘海军与被告出租车公司按过错比例承担连带赔偿责任。结合本案的具体情况，本院认为由被告刘海军承担80%的赔偿责任，由原告自行承担20%的赔偿责任为宜。 对原告康钦伍因本次交通事故产生的各项损失，本院结合证据核定如下： 1、医疗费：根据病历资料、发票及相应票据等证据，可证实康钦伍因本次交通事故受伤住院产生检查、治疗等医疗费共计203798.38元，上述费用均系治疗产生的合理医疗费用，本院予以认定； 2、鉴定费：原告主张3000元，根据原告提交的票据，本院认定鉴定为2968.41元； 3、误工费：原告主张20212.5元，因原告事发时已年满72周岁，已超过法定退休年龄，且原告未能提供充分有效的证据证明其收入情况，故对该诉请，本院不予支持； 4、护理费：原告康钦伍因本次交通事故受伤造成二级伤残，需要护理符合客观实际，且需终身护理，其住院期间的护理费经查实为20700元；关于原告主张其出院后需2人护理8年的护理费739200元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，因原告未向本院提交鉴定机构或医疗机构出具的原告确需二人护理的明确意见，故本院确定原告出院后的护理人员为一人；关于护理时限，根据鉴定结论，原告虽系终身护理，但根据原告已满72岁的年龄以及原告的健康状况，再结合我国人口平均寿命75岁，本院认定剩余护理年限为3年；关于护理费的计算标准，原告未提供充分有效的证据证明护理人员的收入情况，本院参照2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业43654元／年标准计算，认定原告出院后产生的护理费应为130962元=43654元／年×3年。综上，本院认定原告因本次交通事故产生的护理费共计151662元=130962元＋20700元； 5、住院伙食补助费：原告主张12600元，于法有据，本院予以认定； 6、交通费：原告主张4000元，原告虽未提交交通费票据，但原告因本次交通事故受伤住院治疗，产生交通费确属客观情况，本院结合本市交通市场行情，酌情支持500元； 7、营养费：原告主张6300元，经鉴定康钦伍营养时限为126日，营养费酌情按照30元／天计算为宜，本院认定营养费为3780元=126天×30元/天； 8、残疾赔偿金：原告主张按8年计算为227462.4元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，原告康钦伍于1946年5月9日出生，定残日为2019年8月1日，其定残时已满73周岁，其赔偿年限应为7年，故本院按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31592元／年计算，认定残疾赔偿金为199029.6元=31592元／年×7年×0.9； 9、被扶养人生活费：原告主张16000元，因原告未提供证据证实，故对该诉请，本院不予支持； 10、后续治疗费：原告主张40000元，有鉴定意见为据，本院予以认定； 11、精神抚慰金：原告主张50000元，标准过高，本院酌情调整为21000元； 12、护理用品费：原告因本次交通事故造成二级伤残，产生护理用品费符合客观实际。经查实，原告康钦伍住院期间产生的护理用品费为5040元；关于原告出院后的护理用品费，原告主张125959元，根据原告提供的发票及票据，原告出院后产生的护理用品费为17104元，余款并未实际产生，因原告未能提供充分有效的证据证明未产生的护理用品费的具体金额，故，本院对原告出院后未产生的护理用品费不予认定，对已产生的护理用品费予以认定；原告未产生的护理用品费待实际产生后，原告可另行主张。故，本院认定本案的护理用品费为22144元； 13、残疾辅助器具费，原告主张4600元，有购买发票、使用说明书、合格证为据，本院予以认定。 上述各项损失合计662082.39元，应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔付122000元，余款540082.39元，由原告康钦伍自行承担20%即108016.48元，由被告刘海军承担80%即432065.91元，刘海军承担的432065.91元由被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。因被告保险公司已经赔付2万元，被告刘海军已经垫付226300.58元，扣减上述费用后，被告保险公司实际应赔付康钦伍307765.33元。被告刘海军已经垫付的费用，可另行向被告保险公司主张。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告康钦伍鉴定费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、护理用品费、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金共计307765.33元； 二、驳回原告康钦伍的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费已减半收取计8126元，由原告康钦伍负担6501元，由被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司负担1625元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 员  符 英 二〇二〇年四月二十九日 法官助理帅清清 代理书记员  秦心怡