四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0182民初307号 原告：胡家旭，女，1965年2月2日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：戚锐，四川启道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘琴，四川督政律师事务所律师。 被告：彭州思文医院。住所地：四川省彭州市通济镇思文街村。 法定代表人：杨本焕，院长。 委托诉讼代理人：邓阳霖，四川运逵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：揭志霞，四川运逵律师事务所律师。 原告胡家旭与被告彭州思文医院（以下简称：思文医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡家旭向本院提出诉讼请求：1、思文医院赔偿胡家旭损失242630.52元；2、思文医院承担鉴定费。事实和理由：2017年2月6日，胡家旭因腰椎间盘突出在彭州市中医医院门诊接受治疗并拍摄CT检查报告单，后诊断医生陈绪俊介绍胡家旭到思文医院治疗。2017年2月7日，胡家旭在思文医院办理入院手续，2月9日该院为胡家旭进行手术，在手术过程中髓核钳尖端断裂，残留在胡家旭的腰4-5椎间隙，致胡家旭右下肢感觉减退、腰椎疼痛不适，生活自理困难。出院后，胡家旭先后前往四川大学华西医院、广东省南方医科大学珠江医院、彭州市中医医院治疗未果，也曾多次找思文医院协商解决赔偿事宜，但思文医院予以拒绝。胡家旭认为，因思文医院的过错诊疗行为致其遭受各项损失：医疗费1145.83元、住院伙食补助费1050元、营养费630元、护理费2100元、误工费82350.69元、残疾赔偿金24454元、精神损害抚慰金30000元、后续医疗费100000元、交通费1000元，共计242630.52元。故起诉来院，请求判如所请。 思文医院辩称，1、在手术过程中发生髓核钳尖端断裂，并残留于胡家旭腰椎间隙属实。但残留物碎片约0.2cm×0.6cm，体积微小，且位于腰4-5椎间隙右前部呈水平位，高度也远小于椎间间隙高度，加之残留物属于无菌不锈钢制品，金属元素稳定，与身体并无排异反应，并不会对胡家旭身体造成损害。胡家旭所述右下肢感觉减退、腰椎疼痛不适的现象，系其所患腰椎间盘突出等原发性疾病进行手术治疗后出现的正常现象，与体内的残留物并无因果关系。2、为取出残留物，思文医院曾陪同胡家旭先后到多家上级医院就诊，上级医院认为残留物不会对身体造成较大影响，而手术取出残留物可能伤害周围的血管和神经，风险较大，建议保守治疗。3、对于胡家旭主张的各项损失，医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费属于治疗原发疾病发生的费用，与思文医院的诊疗行为没有因果关系，思文医院不承担赔偿责任；胡家旭患原发疾病后已丧失劳动能力，且年满50周岁达到法定退休年龄，没有误工损失，不应支持误工费；残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费、交通费均无证据证明，不予认可。4、思文医院已向胡家旭支付2000元，请求在本案中进行品迭。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对胡家旭提交的胡家旭的身份信息、思文医院的工商登记信息、出院病情证明书、入院记录、手术记录单、医疗保险支付结算表、广东省南方医科大学珠江医院病历、CT片、承诺书、食品药品行政处罚决定书、检查费和鉴定费发票，思文医院对真实性无异议。本院经审查认为，前述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对有争议的证据，本院认定如下： 1、关于胡家旭提交的四川大学华西医院门诊病历，思文医院质证认为无医院印章，对其真实性不予认可。本院经审查认为，思文医院对胡家旭到四川大学华西医院就诊这一事实并无争议，该病历虽无印章，但有医师签名。经审查，该病历具有真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。 2、关于思文医院提交的住院病历，胡家旭质证认为无思文医院印章，对真实性不予认可。本院经审查认为，病历加盖医院印章的目的是证明病历由医院提供。案涉病历由思文医院提供，是否加盖医院印章，并不影响其证明效力。对该病历，本院亦予以采信。 3、关于四川西南司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，胡家旭认为该鉴定意见未考虑髓核钳的质量问题，也未考虑思文医院存在篡改病历的行为，对思文医院诊疗行为过错参与度仅为30%-40%的鉴定结论不予认可。本院经审查认为，1、在彭州市食品药品监督管理局作出的《食品药品行政处罚决定书》中载明，据核实，无证据证明思文医院使用了无合格证明及过期、失效、淘汰的医疗器械。诉讼中，胡家旭也未举证证明髓核钳存在质量问题。2、关于病程记录中载明的手术时间与手术记录单上的手术开始时间不一致的问题，病程记录中的手术时间为2017年2月9日下午15：40-18：05分，手术记录单上的手术时间为2017年2月9日下午16：40至18：05分，虽然二者的记录时间并不完全一致，但也并不矛盾，手术记录单上的时间在病程记录载明的时间之内，思文医院解释二者不一致系笔误所致，存在合理性，不足以证明思文医院存在故意篡改病历的行为。3、四川西南司法鉴定中心具有鉴定资质，其具有鉴定资格、鉴定程序合法，鉴定结论也并无明显不当，故本院对该《司法鉴定意见书》予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2017年2月7日，胡家旭因“双下肢交替性麻木，间隙性跛行4-5年，加重半年”入彭州思文医院治疗，该院初步诊断为：1、腰4-5椎间盘膨出伴椎管狭窄；2、腰1-2椎间盘突出；3、腰椎退行性变；4、脂肪肝；5、高血糖？2017年2月9日行“腰4-5椎间盘突出髓核摘除术加椎管扩大减压”，术中在取髓核过程中髓核钳尖端断裂，经数次取出失败后仍残留于椎间间隙中。2017年2月28日，胡家旭出院，出院医嘱建议：门诊随访；严禁弯腰负重活动；出院带药。胡家旭住院期间发生医疗费为4929.87元，扣除基本医疗统筹支付及大病医疗互助补充保险支付部分后，胡家旭个人支付1045.83元。同日，彭州思文医院向胡家旭出具《承诺书》，承诺待胡家旭康复后去上级医院取出髓核钳残留物，并承担取出残留物的费用。此后，为取出残留物，思文医院陪同胡家旭先后前往四川大学华西医院、广东省南方医科大学珠江医院治疗。广东省南方医科大学珠江医院医嘱建议：继续观察不需取出，如胡家旭执意取出，可以手术取出，但手术取出存在风险。思文医院承担了该部分医疗费，并当庭表示不主张胡家旭分担该部分医疗费。 诉讼中，胡家旭申请对思文医院诊疗行为是否存在过错、过错行为与损害后果之间的因果关系及原因力的大小进行鉴定，并申请对其伤残等级、误工期、营养期、护理依赖程度及后续医疗费进行鉴定。本院委托四川西南司法鉴定中心进行鉴定，对误工期、营养期、护理依赖程度及后续医疗费，该鉴定机构不作鉴定。经本院释明并告知胡家旭可以委托其他机构进行鉴定，其表示放弃鉴定。2019年12月31日，四川西南司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、残留物系手术所致，后期对胡家旭的身体和精神等方面的影响无法明确；但其目前所述双下肢感觉、运动障碍为残留物所致的依据不足。异物残留为手术意外，与多种因素相关，其中包括手术操作，建议其参与度为30%-40%。2、胡家旭腰椎异物残留不符合《人体损伤致残程度分级》所规定的情况。 另查明：1、因思文医院未记录医疗器械进货查验情况，被彭州市食品药品监督管理局处罚，但该局作出的《食品药品行政处罚决定书》中载明，经核实，无证据证明思文医院使用了无合格证明及过期、失效、淘汰的医疗器械。2、胡家旭因鉴定发生检查费126元、鉴定费11000元。 本院认为，胡家旭在思文医院手术治疗腰椎间盘突出等原发疾病，在手术过程中髓核钳尖端断裂，残留于胡家旭腰椎间隙中。经鉴定，思文医院的诊疗行为有过错，应向胡家旭承担赔偿责任。考虑鉴定结论的过错参与度为30-40%，本院酌定思文医院对胡家旭的损失承担40%的赔偿责任。 关于胡家旭主张的各项损失：1、医疗费1045.83元；2、住院伙食补助费，其住院19天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算，该项损失为570元（30元/天×19天）；3、营养费，胡家旭未提供医嘱证明，本院不予支持；4、护理费，其住院19天，参照本地一般护工收入标准80元/天计算，该项损失为1520元（80元/天×19天）；5、误工费，胡家旭已达到法定退休年龄，对该项损失本院不予支持；6、残疾赔偿金，经鉴定胡家旭腰椎异物残留不构成伤残，对该项损失本院不予支持；7、精神损害抚慰金，异物残留于胡家旭腰椎间隙，给胡家旭造成了一定的精神损害，本院酌情认定该项损失为5000元；8、后续医疗费，胡家旭未提交证据予以证明，对该项损失本院不予支持，可待其实际发生后另行主张；9、交通费，本院酌情认可500元；10、鉴定费，其为鉴定支付的检查费126元计入鉴定费，该项损失共计11126元。另外，关于思文医院辩称胡家旭主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费系治疗原发疾病发生的费用，其不承赔偿责任的意见，本院认为虽然前述费用发生于胡家旭治疗原发疾病期间，但在治疗原发疾病的手术过程中发生髓核钳尖端断裂残留体内，思文医院在治疗原发疾病的同时也对手术残留异物进行了处理，且无法区分各项损失中治疗原发疾病与处理手术残留异物的具体损失金额，对该抗辩意见本院不予采纳。综上，胡家旭的各项损失共计19761.83元，彭州思文医院承担40%即7904.73元，扣除其已向胡家旭支付的2000元，还应向胡家旭支付5904.73元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、彭州思文医院于本判决生效之日起五日内赔偿胡家旭损失5904.73元； 二、驳回胡家旭的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2470元，由胡家旭负担1482元，彭州思文医院负担988元（此款胡家旭已垫交，彭州思文医院在向胡家旭支付上述款项时一并支付给胡家旭）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  廖述花 二〇二〇年四月八日 书记员  唐 娜