贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初2733号原告：黄胜彬，男，1974年2月26日出生，汉族，住河南省邓州市张楼乡黄庄村东岗011。委托诉讼代理人：刘连义，贵州圣伦达律师事务所律师，特别代理，执业证号：15201201611693209。委托诉讼代理人：龙正辉，贵州圣伦达律师事务所实习律师，一般代理。被告：郑云英，女，1978年5月3日出生，汉族，住福建省福清市江阴镇沾泽村上垄北36号。委托诉讼代理人：刘鑫，贵州观合律师事务所律师，特别代理，执业证号：15201200810290364。委托诉讼代理人：颜宁仪，贵州观合律师事务所实习律师，一般代理。被告：贵州中航南方机械化建设有限公司，住所贵阳市云岩区公园北路51号凯迪大厦13楼33号一单元。法定代表人：韩忠强，职务：董事长。原告黄胜彬与被告郑云英、贵州中航南方机械化建设有限公司（以下简称中航南方公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，因被告申请重新鉴定，本院予以准许，依法扣除相应审理期限。本案于2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告黄胜彬委托诉讼代理人刘连义、龙正辉，被告郑云英及其委托诉讼代理人刘鑫到庭参加诉讼，被告中航南方公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄胜彬向本院提出诉讼请求，请求判令：1.两被告向原告连带赔偿残疾赔偿金127496元、护理费9510.3元、住院伙食补助费2400元、交通费1000元、误工费116999.1元、鉴定费1900元、营养费9000元、被扶养人生活费30434.27元、后续医疗费5500元、精神抚慰金10000元，共计314239.67元。2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告黄胜彬系被告郑云英雇佣从事基数测绘的技术员，被告郑云英与被告中航南方公司签订了贵阳市花溪文化艺术中心项目土石方内部合作协议，该协议系郑云英以私人名义与中航南方公司签订的建设工程分包合同。2015年12月7日上午8时许，原告在贵阳花溪大剧院工地上清理埋在土石方下的光缆，清理过程中银土石方松动，横穿明珠大道的光缆垂落，导致光缆线与从花溪区尖山路口驶往花溪区人民政府方向的车辆相挂绊倒原告造成受伤，原告因本次事故在贵阳市第四人民医院住院24天。2016年9月7日经贵州医科大学法医鉴定中心鉴定构成九级伤残，误工期270天，护理期90天，营养期90天，后续医疗费为5500元。事故发生后，原、被告未能就赔偿事宜达成协议。原告曾于2017年1月10日向花溪区人民法院提起诉讼，要求两被告对原告所受损害承担赔偿责任，后被告郑云英与原告协商并口头承诺会承担原告诉请之赔偿责任，原告遂撤诉，之后原告多次要求郑云英履行赔偿义务，但郑云英以各种理由推脱。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求如前。被告郑云英辩称，我是和中航南方公司花溪文化艺术中心项目部钟定洪对接。原告系完全民事行为能力人，其从高处坠落，是因其所做的事情与其技术测量工作没有关联性，案发当天是被告中航南方公司项目部另行雇佣郑云英的挖机以及驾驶员清理埋在土地的电缆，原告是当天没有工作自行看热闹登高攀爬而不慎从高处坠落所致，其所受伤害系其自身原因所致，应由其自行承担损害结果。如由两被告承担责任，原告不能举证在城镇居住，则应按农村标准计算，误工费时间可以计算至定残日前一天，原告治疗结束后就开始工作，郑云英已支付其6个月工资，因此误工费没有产生，营养费按照30元一天计算，护理费按照80元一天计算，精神抚慰金考虑1000元，交通费酌情500元，住院伙食补助费没有医嘱，因重新鉴定后前面的鉴定结果被推翻，故鉴定费应由原告自身承担。事故发生后，郑云英支付原告的款项已超出其应支付的款项，因此，请求驳回原告诉讼请求。被告中航南方公司庭前辩称，该案与我公司无关，我公司没有中航南方公司花溪文化艺术中心项目部，案涉项目不是我公司承接。钟定洪原是我公司项目经理，2015年11月我公司已解除与其劳动关系。本案经审查认定事实如下：被告郑云英雇佣原告黄胜彬在贵州省花溪区G（07）35地块大剧院）从事技术测绘工作。2015年12月7日上午8时许，郑云英管理人员黄龙在工地现场指挥对埋在土方下的光缆清理，清理后土方松动导致横过明珠大道的光缆掉落，与案外人何瑶峰驾驶的由花溪区尖山路口往花溪区政府方向行驶的贵A68089重型自卸货车相挂，致使清理光缆的原告黄胜彬受伤。之后原告到贵阳市第四人民医院住院治疗24天，2016年9月7日，贵州医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为原告构成九级伤残，误工期为90-270日，护理期评定为60-90日，营养期为60-90日，后续医疗费为4500-5500元。原告缴纳鉴定费1900元。2017年1月原告曾诉至本院，于同年7月撤诉。现原告再次诉至本院，请求如前。审理中，被告郑云英申请对原告伤残等级及三期重新鉴定，经本院委托，2019年9月27日贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为黄胜彬高处坠落致右肱骨髁上粉碎性骨折、右桡骨小头骨析，手术治疗后目前遗留右肘关节功能障碍，经评定原告伤残等级达十级标准，后续医疗费需人民币7000-8000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日。被告郑云英缴纳鉴定费1900元。另查：1.原告提交2016年3月23日《花溪文化艺术中心项目土石方内部合作协议书》一份，协议书上甲方为贵州中航南方机械化建设有限公司花溪文化艺术中心项目部，尾部签字处为钟定洪，乙方为郑云英，记载“鉴于花溪文化艺术中心工程项目总承包单位已变更为贵州中航南方机械化建设有限公司，经业主方要求需对该项目原签订的施工协议等进行重新签订，以便于规范管理，所以乙方关于该项目分别于2017年7月9日与贵州万华生劳务派遣有限公司签订的内容为‘土石方开挖、装运、爆破、外运’的《内部施工合同协议书》及于2015年7月6日与贵州鼎盛洪阳劳务有限公司签订的《爆破工程合作协议书》都终止履行，因此乙方与甲方签订该协议。工程名称为贵阳市花溪文化艺术中心，工程范围为花溪文化艺术中心平基土石方开挖、爆破、装运，双方对工程期限、工程单价、工程款支付与结算等内容进行了约定。拟证实被告中航南方公司对原告损失应当承担连带赔偿责任，被告郑云英对协议三性无异议，被告中航南方公司对协议书上的印章不予认可，不认可承接该工程。2.原告黄胜彬于2015年8月7日、8月21日、9月16日、10月21日、12月5日向被告郑云英借支1000元、10000元、500元、20000元、1000元，共计32500元；2016年2月5日被告郑云英向原告黄胜彬转账36000元；2016年8月31日原告黄胜彬向被告郑云英借支20000元；2017年1月25日被告郑云英向原告黄胜彬转账15000元；2018年5月2日、5月20日、8月9日，原告向被告郑云英分别借支1000元、5000元、20000元，共计26000元，其要求上述费用129500元在原告总损失中扣减，原告认为双方之间存在其他工地工资，不同意抵扣。被告郑云英提交《凭条》，记载“本人黄胜彬自2016年5月21日至8月31日在花溪大剧院项目郑云英土方队班组工资33333元，机票车费等2667元，共计36000元。2016年8月31日借支20000元，工资余款欠16000元”。被告自述该36000元系前述2016年8月31日原告黄胜彬向被告郑云英借支20000元；2017年1月25日被告郑云英向原告黄胜彬转账15000元。3.被告郑云英陈述2017年原告第一次起诉后撤诉，其已支付原告15000元，原告仅认可收到10000元。4.原告黄胜彬儿子黄晓晨于2006年2月10日出生，女儿黄逸菲于2004年10月26日出生，黄胜彬父亲黄宽庆，于1949年7月18日出生，黄胜彬父母共生育四个子女。5.被告郑云英垫付原告医疗费72856.3元，被告郑云英认可原告工资每月10000元。6.被告中航南方公司提交2015年11月27日《关于撤销第一工程处决定》的通知、本院（2017）黔0111民初4886号民事判决书，拟证实已解除与钟定洪劳动合同关系及未参与过案涉工程。原告及被告郑云英无异议，但认为不能证明其与本案的关联性。7.经本院对案外人钟定洪询问，其陈述事发时案涉工程承包方是河南派普建设工程有限公司，其是工程项目部负责人，本案原告受伤其已支付郑云英159133.12元，并提交案涉工程发包人为贵州金世纪房地产开发有限公司与承包人河南派普建设工程有限公司签订的《合同协议书》复印件。经本院释明后，原告表示不追加其他案外人参加诉讼。上述事实，有业经庭审质证的原告身份证、户口册、医疗票据、门诊病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、转账凭证、借据、通知及当事人陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认，作为认定本案事实的依据。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。结合各方陈述及举证，归纳本案争议焦点：1.原告受伤各被告应否承担赔偿责任。2.原告各项损失如何认定。关于焦点一。原告黄胜彬受被告郑云英雇佣，在从事郑云英安排的工作过程中受伤，郑云英作为雇主应当承担赔偿责任。对被告中航南方公司是否承担责任，原告提交2016年3月23日《花溪文化艺术中心项目土石方内部合作协议书》是在本案原告受伤之后签订，协议书上甲方虽为贵州中航南方机械化建设有限公司花溪文化艺术中心项目部，但未能提交其他证据佐证案涉项目与被告中航南方公司之间的关系，无法证明被告中航南方公司参与过案涉项目。结合本案实际及案外人钟定洪的陈述，对原告要求被告中航南方公司承担责任，本院不予支持。关于焦点二。原告主张的各项损失依法认定如下：1.残疾赔偿金，原告经鉴定构成十级伤残，按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算为63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）。2.被扶养人生活费：20989.15元/年×14×10%÷4+20989.15元/年×9×10%÷2+20989.15元/年×7×10%÷2=24137.5元，原告主张15217.14元，从其自愿。3.住院伙食补助费，原告住院24天，故予以支持为100元/天×24天=2400元。4.护理费：38568元/年÷365天×90天＝9510元。5.误工费，鉴定意见为误工期180天，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，被告认可10000元/月，故误工费为60000元。6.营养费，原告主张9000元，鉴定意见营养期90日，酌定以每天50元计算支持4500元。7、交通费，原告主张1000元，结合原告受伤程度以及居住地到就医地之间的距离等客观因素，酌情支持交通费500元。8.精神抚慰金5000元，结合原告伤残等级，酌情支持。9.鉴定费，第一次鉴定原告支付鉴定费1900元，因采纳重新鉴定的结果作为定案依据，故该鉴定损失由其自己承担。10.后续治疗费，鉴定机构鉴定意见为7000-8000元，本院取中间值7500元予以支持。11.医疗费72856.3元，上述损失共计241231.82元。原告在从事劳务过程中，自身未做到谨慎义务，酌情承担20%的责任，被告郑云英承担80%责任为192985.5元。对被告郑云英垫付的医疗费72856.3元予以扣除，其要求扣除2015年8月7日、8月21日、9月16日、10月21日、12月5日借支共32500元，该款项系在事故发生前原告借支款项，与本案不具有关联性，故不予采纳。对郑云英要求扣除2016年8月31日原告黄胜彬向被告郑云英借支20000元，2017年1月25日被告郑云英向原告黄胜彬转账15000元，该款项有《凭条》印证系郑云英班组支付原告2016年5月21日至8月31日的工资及机票车费等，故与原告受伤产生的赔偿不具有关联性，不予采纳。对其余的借支及转款62000元，原告未能举证证明该款项系双方之间因其他法律关系产生，故对被告要求扣扣减，予以采纳。对2017年撤诉后原告认可郑云英支付10000元，予以扣减。因此，扣除上述款项后，被告郑云英尚需支付原告各项损失48129.2元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑云英于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄胜彬各项经济损失48129.2元。二、驳回原告黄胜彬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3007元，由原告黄胜彬负担2547元，由被告郑云英负担460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  魏彩霞二〇二〇年四月三日书记员  胡国元