江苏省扬州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏10刑终111号原公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。上诉人（原审被告人）王浩，男，1987年8月6日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区，户籍地江苏省扬州市广陵区。曾因犯寻衅滋事罪，于2009年5月11日被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑一年六个月；服刑期间发现还有寻衅滋事罪没有判决，于2009年8月26日被扬州市江都区人民法院判决有期徒刑九个月，数罪并罚决定执行有期徒刑一年九个月；服刑期间再次发现还犯有聚众斗殴罪没有判决，于2011年4月25日被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑三年九个月，数罪并罚决定执行有期徒刑五年，2013年2月1日经南京市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期从2013年2月1日至2014年5月10日；后又因犯寻衅滋事罪，于2014年2月11日被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑一年，与前罪余刑有期徒刑一年三个月十天实行并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，2015年6月27日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月5日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，现羁押于扬州市江都区看守所。原审被告人刘柏祥，男，1970年3月19日生，汉族，高中文化，无业，住江苏省扬州市江都区。曾因为赌博提供条件，于2018年11月14日被扬州市江都区公安局行政拘留三日，违法所得人民币四百元予以追缴。因涉嫌犯赌博罪，于2019年2月28日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕，2020年2月24日被取保候审。原审被告人朱正东，男，1981年8月14日生，汉族，初中肄业，驾驶员，住江苏省扬州市江都区。曾因赌博，于2018年11月14日被扬州市江都区公安局罚款人民币四百元。因涉嫌犯赌博罪，于2019年2月28日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕，2020年2月27日被取保候审。原审被告人周锋，男，1994年1月19日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区，户籍地江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月6日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，2020年1月5日被取保候审。原审被告人朱林果，绰号“果子”，男，1980年02月28日生，汉族，初中文化，打工，住江苏省扬州市江都区。曾因赌博，于2013年8月9日被扬州市江都区公安局罚款人民币五百元；又因赌博，于2018年11月14日被扬州市江都区公安局罚款人民币五百元。因涉嫌犯赌博罪，于2019年5月21日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，2020年1月20日被取保候审。原审被告人许磊，绰号“磊子”，男，1991年05月06日生，汉族，中专文化，无业，住江苏省泗洪县。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年8月2日被南京市江宁区人民法院判处有期徒刑一年四个月；又因寻衅滋事，于2018年2月5日被扬州市江都区公安局行政拘留十三日。因涉嫌犯赌博罪，于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，2020年1月14日被取保候审。原审被告人王忠堂，绰号“螺丝”，男，1946年09月15日生，汉族，小学文化，务农，住江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月30日被取保候审。江苏省扬州市江都区人民法院审理江苏省扬州市江都区人民检察院指控原审被告人王浩、刘柏祥、朱正东、朱林果、许磊、王忠堂犯开设赌场罪，原审被告人王浩、周锋犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月23日作出(2019)苏1012刑初608号刑事判决。原审被告人王浩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、提讯上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、开设赌场2018年8月，被告人刘柏祥、朱正东、王浩共谋开赌档牟利，商定由被告人刘柏祥负责召集赌客、安排场所、抽头及分配赢利，被告人朱正东负责充当“门头”、提供赌具，被告人王浩负责召集他人望风、看场子、洗牌等，并充当“门头”参与赌博。2018年10月至12月期间，被告人刘柏祥、朱正东、王浩在江苏省扬州市江都区仙女镇开设赌场6次，组织他人以“推牌九”的方式赌博，共计抽头渔利人民币2万余元。被告人朱林果负责洗牌，获利800元；被告人许磊负责洗牌、望风，获利500元；被告人王忠堂明知刘柏祥等人开设赌场而介绍赌博场地2次。具体分述如下：1.2018年10月中下旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人在扬州市江都区仙女镇张纲商贸城被告人朱正东经营的棋牌室内，采用“推牌九”的方式进行赌博，抽头400元。其中朱林果负责洗牌，许磊等人负责洗牌、望风，被告人刘柏祥、朱正东当日被扬州市江都区公安局查获，并分别被行政处罚。2.2018年10月下旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人在扬州市江都区仙女镇正谊村一农宅内，采用“推牌九”的方式进行赌博，抽头4000元。其中朱林果负责洗牌，许磊等人负责洗牌、望风。3.2018年11月上旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人，在扬州市江都区仙女镇兴房组祁桂兰的住宅内，采用“推牌九”的方式进行赌博，抽头4000元。其中朱林果负责洗牌，许磊等人负责洗牌、望风。4.2018年12月上旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人在扬州市江都区仙女镇张纲商贸城被告人朱正东经营的棋牌室内，采用“推牌九”的方式进行赌博，抽头4000元。其中朱林果负责洗牌，许磊等人负责洗牌、望风。5.2018年12月中旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人在扬州市江都区仙女镇曹王生产队雅典娜路东石某的住宅内，采用“推牌九”的方式赌博，抽头4000元。其中朱林果负责洗牌，许磊等人负责洗牌、望风。6.2018年12月下旬的一天，被告人刘柏祥、朱正东、王浩召集丁加庆等人在扬州市江都区仙女镇曹王一农宅内，采用“推牌九”的方式进行赌博，抽头4000元。其中朱林果负责洗牌，许磊负责洗牌、望风。被告人王浩因寻衅滋事被抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实。被告人刘柏祥、朱正东、许磊归案后如实供述了上述犯罪事实。被告人朱林果、王忠堂主动投案并如实供述犯罪事实。上述事实，被告人及其辩护人在庭审中均未提出异议，并有公诉机关当庭提供的证人丁加庆、童某、石某等人的证言，被告人的供述与辩解，辨认笔录，刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，受案登记表、立案决定书，归案情况说明，户籍信息等证据证实。二、寻衅滋事2019年1月，被告人王浩因赌档工资等事宜对被告人刘柏祥不满，遂产生当面交涉及“冲场子”想法。1月4日晚22时许，被告人王浩得知被告人刘柏祥开赌档地点后，召集被告人周锋以及韩某、许磊、邓某等人赶至江苏省扬州市江都区仙女镇民和村聚丰源庄园门口，准备找被告人刘柏祥理论。因开门事宜，被告人王浩一方与被害人童某（男，54岁）发生争吵、纠缠，其间被告人王浩喊“把家伙拿出来”，被告人周锋拿出随身携带的匕首将被害人童某左大腿、左手腕刺伤。经鉴定，被害人童某肢体创口属轻微伤。被告人王浩归案后如实供述犯罪事实。2019年1月6日，被告人周锋主动投案并如实供述犯罪事实。5月13日，被告人王浩、周锋赔偿被害人经济损失，双方达成赔偿谅解协议。上述事实，被告人及其辩护人在庭审中均未提出异议，并有公诉机关当庭提供的被害人童某的陈述，证人潘永生、韩某、邓某等人的证言，被告人王浩、周锋的供述与辩解，辨认笔录，收条并谅解书，扬州市江都人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，刑事判决书、释放证明书，受案登记表、立案决定书、归案情况说明，户籍信息等证据证实。原审人民法院认为：被告人刘柏祥、朱正东、王浩、朱林果、许磊、王忠堂共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪；被告人王浩、周峰持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人刘柏祥、朱正东、王浩、朱林果、许磊、王忠堂共同开设赌场，被告人王浩、周峰共同随意殴打他人，均系共同犯罪；被告人刘柏祥、朱正东、王浩在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人朱林果、许磊、王忠堂在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，均依法予以从轻处罚。被告人王浩在寻衅滋事归案后、被告人刘柏祥、朱正东、许磊在开设赌场归案后，均如实供述相关犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人王浩主动交代公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实，对开设赌场罪可认定为自首，依法予以从轻处罚。被告人王浩刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人周峰、朱林果、王忠堂犯罪以后自动投案并如实交代犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人王浩、许磊曾因犯罪被判刑，酌情予以从重处罚。各名被告人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：1、被告人王浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯寻衅滋事罪，判处期徒刑一年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；2、被告人刘柏祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；3、被告人朱正东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；4、被告人周锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；5、被告人朱林果犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千五百元；6、被告人许磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月十五日，并处罚金人民币一千五百元；7、被告人王忠堂犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币一千元；8、未退出非法所得人民币二万元，予以追缴，上缴国库。原审被告人王浩以量刑过重为由提出上诉，经二审提讯，上诉人王浩对本案认定的事实、证据、定性、量刑均未提出异议。本院二审查明的基本事实与原审判决认定的基本事实相同。据以定案的证据，均经原审人民法院当庭组织质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，其证明效力本院依法予以确认。二审期间上诉人王浩未提出新的事实和证据。本院认为：上诉人王浩与原审被告人刘柏祥、朱正东共谋开设赌场，原审被告人朱林果、许磊、王忠堂等人明知是犯罪活动，仍应纠集实施望风、洗牌、提供赌博场地等帮助，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人王浩及原审被告人周峰持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人王浩、原审被告人刘柏祥、朱正东起主要作用，系主犯，应当按照其所组织、参与的全部犯罪处罚；原审被告人朱林果、许磊、王忠堂起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人王浩、原审被告人周峰地位作用相当，均按照其所参与的犯罪处罚。上诉人王浩因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获归案后、原审被告人刘柏祥、朱正东、许磊因涉嫌犯开设赌场罪被抓获归案后，均能如实供述相关犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人王浩主动供述公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实，是自首，依法可对开设赌场犯罪适用从轻处罚。上诉人王浩曾因故意犯罪被判决有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人周峰、朱林果、王忠堂犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人王浩、原审被告人许磊曾因犯罪被判处刑罚，可酌情从重处罚。上诉人及各原审被告人均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。上诉人王浩、原审被告人周锋赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。鉴于原审被告人王忠堂犯罪情节较轻，具有自首、从犯、认罪认罚等从宽处理的量刑情节，人身和社会危险性相对较小，依法在适用从轻处罚时，可判处法定有期徒刑、拘役或者管制幅度内较轻的刑罚，并可给予一定的缓刑考验期限。关于上诉人王浩提出原审判处的刑罚过重的上诉理由，本院经审理认为，王浩一人犯数罪，依法应当数罪并罚，结合王浩具有累犯应当从重、在开设赌场罪中具有自首可以从轻等量刑情节，综合考量后，以开设赌场罪判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，以寻衅滋事罪判处其有期徒刑一年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金三千元的刑罚适当。故上诉人王浩提出的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原审人民法院判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性正确，审判程序合法，量刑适当，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王珠林审 判 员 居 平审 判 员 张高峰二〇二〇年四月二十一日法官助理 陈 亮书 记 员 张 荧