云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初436号原告:云县金辉煌建材商行。住所地：云南省临沧市云县爱华镇天泰建材市场。法定代表人：张淋钢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱玉琼，汇兴法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：云南乾泰投资有限公司。住所地：云南省安宁市连然街道办事处连然街。法定代表人：吴国江，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：莫卫斌、陈慧娟，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。原告云县金辉煌建材商行与被告云南乾泰投资有限公司（以下简称“乾泰公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月10日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭审理。原告的法定代表人张淋钢、原告的委托诉讼代理人朱玉琼，被告乾泰公司的委托诉讼代理人莫卫斌、陈慧娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠原告安装施工的安宁乾泰世贸广场建筑外立面灯光亮化工程款项人民币3581725元。2、判令被告以3581725元为基数按年利率6%支付违约金268629元（暂计算自2018年11月22日至2020年2月22日）至被告实际支付工程款项之日止（上述两项共计：3850354元），当庭将诉讼请求第一项变更为“人民币3581715元”；第二项变更为“判令被告以3581715元为基数按日利率3‰支付违约金4835320元（暂计算自2018年11月22日至2020年2月22日）至被告实际支付工程款项之日止。”3、判令被告承担本案诉讼费、代理费用。事实及理由：2015年11月，原告与被告签订了《安宁乾泰世贸广场建筑外立面灯光亮化工程灯光亮化采购及施工合同书》一份，合同对工程项目、施工造价、付款方式、双方的权利义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告按约定履行了自己的全部义务。2018年11月21日，双方对上述工程进行了验收，次日，双方又对工程量、造价进行结算认可。灯光亮化工程、增加的商住楼壁灯，1、2、3、9号楼的窗帘灯、洗墙灯等工程款项共计为3691715元。工程结算前后，被告共向原告支付工程款11万元，剩余工程款项3581715元拖欠至今未付。经原告多次催收，被告以种种理由推托，拒不支付所欠的工程款，被告的行为，违背了诚实信用的原则，严重损害了原告的利益。为维护原告的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特依法提起诉讼，请判如诉请。被告辩称：请求驳回原告诉请。第一，双方于2015年11月签订《灯光亮化采购及施工合同》，合同书约定工期为两个月，由原告方全权采购材料并进行施工。但是原告方一直到2018年11月才完工才得以结算，在这个过程当中，原告方严重违反了双方的合同约定，应该按照合同的违约责任承担责任，也就是刚才原告代理人所说的每逾期一天承担3‰的违约责任。从2016年1月起算到现在，原告的违约责任金额应该是在一千万元以上。所以我们认为，由于原告的违约行为，我们不应该再支付原告任何的费用。第二，原告的计算有误。我方由于原告的多次请求，我方于2017年委托第三方支付了原告21万元，而不是11万元。第三，原告要求的违约责任金计算标准过高，因此我们请求法院驳回原告的诉讼请求。原告举证如下：第一组：1、云县金辉煌建材商行《营业执照》一份；2、云县市场监督管理局《证明》一份。第二组：1、云县辉煌建材商行与乾泰公司签订的《灯光亮化采购及施工合同》一份；2、乾泰公司就安宁乾泰世贸广场施工的事宜致云县辉煌建材商行的《工作联系单》一份。第三组：1、《安宁乾泰世贸广场外立面灯光亮化工程验收资料》一份；2、安宁乾泰世贸广场外立面灯光亮化《工程结算表》一份。第四组：1、中国农业银行股份有限公司云县支行《对公账户交易明细》一份。欲证明原告诉称事实成立。被告质证意见：第一组：三性无异议，予以认可。第二组：1、三性无异议，证明目的不予认可。合同书是双方于2015年11月签订，双方已经明确约定本工程的工期为两个月，在合同的第五条第一小项，材料的采购及施工都是由原告方来进行具体的实施。但是原告在实施的时候一直没有按照这个工期来进行完工。所以导致了我方无法进行整体项目的一个完成。2、三性无异议，证明目的不予认可。恰恰能够证明在2016年3月的时候，原告已经按照双方的合同进行施工了，但是很显然，原告没有在两个月内完成，这属于原告的违约。第三组：1、2项三性无异议，证明目的不予认可。恰恰能够证明是由于原告的原因导致此工程一直到2018年11月才进行了完工并结算，所以在此之前原告应该承担其违约给我方造成的损失即承担违约责任。第四组：三性予以认可，但是我们要说明的一个问题是，10万元并不是我方已经到了付款时间，而是由于原告方向我方多次表明让我们先付一点款给原告，然后原告好去买材料。这样的情况下，我方分别于2017年7月18日和9月22日，通过第三方公司向原告支付了合计20万元。被告举证如下：第一组：云县辉煌建材商行与乾泰公司签订的《灯光亮化采购及施工合同》一份。欲证明：双方已经明确了这个合同是2015年11月签订了之后开始施工。合同第五条约定的施工期为两个月，而且施工的材料和施工费用都是由原告来先期承担的。但是由于原告没有承担，是原告的原因导致2018年11月这个工程才结束。所以原告的行为已经全然违背了双方合同约定，应该承担违约责任。第二组：1、委托付款确认书。由我方委托第三方公司进行了部分的支付，上海结算付款单两份，是先后于2017年的7月18日和9月22日进行的，各为10万元；2、结算表一份，欲证明：由于原告的原因致使2018年11月才完工结算。原告质证意见：第一组：三性无异议，予以认可，证明目的不予认可。被告方刚才所举的在第三页就是本工程工期为两个月，未完成的原因不在原告方，主要是被告方当时外墙都还没有做好，钢挂也都没有完工，所以导致原告方无法施工，这个原因是在被告方，原告方完全没有责任，对此双方有口头约定。从另一个问题上面可以说明，如果要是原告方的责任，被告方是2018年的11月份才跟原告方做了工程验收，已经有了结算清单，如果说是原告方有违约责任，那么在被告方和原告方进行工程验收以及工程款项结算的时候，这个事就应该提出相关的意见，对原告方的违约的款项该怎么处罚应该有相应的约定，却是按照正常的工程结算，被告方是完全清楚原告方的工期延期施工是因为被告方自己的责任所导致的。第二组：1、三性予以认可，对其中的10万元不予认可，被告方提交证据第二页，证据上面有付款方式，这上面第三条第一款上面就有明确约定，就是合同签订后，乙方（原告）应支付甲方（被告）10万元的保证金。被告方支付给原告方的费用，其中有10万元是退还的保证金，并不是支付的工程款，实际支付工程款就是转账只有10万元，然后现金收到1万元，真正收到的工程款就这么多，这10万块钱是保证金，按合同约定退还的。对2017年的7月18日这笔款项予以认可。2、三性无异议，予以认可。通过这个结算表也充分说明双方对原告方的工程是给予认可的，而且也通过结算，结算表上双方已签字盖章。原、被告提交的证据本院予以采信，可以证实的法律事实本院在下文阐述。经审理，本院确认如下本案法律事实：2015年11月，云县辉煌建材商行与乾泰公司签订了《安宁乾泰世贸广场建筑外立面灯光亮化工程灯光亮化采购及施工合同书》一份，该合同对工程项目、施工造价、付款方式、双方的权利义务、违约责任等进行了约定。合同约定：工期为2个月；云县辉煌建材商行向乾泰公司支付“履约保证金”10万元；付款方式：结算后15日返还履约保证金，两个月付至工程结算价的40%，结算后八个月付至95%；工程款总款之5%为质量保证金，质保期为24个月；双方约定违约金为逾期付款总额的每日千分之三。2016年1月15日“云县辉煌建材商行”依法变更为“云县金辉煌建材商行”。合同签订后，原告履行了自己的承揽义务。2017年7月18日、9月22日被告委托他方向原告转款各10万元。原告自认被告还支付过工程款现金1万元。2018年11月21日双方对上述合同内工程及合同外工程进行了验收，次日，双方又对工程量、造价进行结算认可。灯光亮化工程、增加的商住楼壁灯，1、2、3、9号楼的窗帘灯、洗墙灯等工程款项共计为3691715元。被告已实际使用该结算所涉工程。被告当庭申请调整违约金。本院认为：双方所签合同系承揽合同，合法有效，双方约定2个月的工期，双方均以行为实际变更了该约定，双方于2018年11月22日对原告承揽的全部工程进行了验收，工程款共计为3691715元。被告已经支付原告的一笔10万元，应视为履约保证金的返还，被告实际先行支付原告的工程款为11万元，故剩余工程款项3581715元拖欠至今未付，被告已经违约。本案被告申请本院变更、调整违约金，原告的实际损失主要为垫资损失与预期利益损失。原告垫资数百万元完成工程，理应及时收取约定的工程款，实际上原告收取的工程款不到3%，双方约定逾期付款违约金达到年109.5%，显然过高，本院调整为以每日万分之三计即以年10.95%计。关于原告的诉讼请求，本案中，拖欠的工程款应当按照双方约定的分期支付方式付款，5%的质保金即184585.75元，因约定质保期至2020年11月22日结束，现尚未届满，故本院在本案中对该5%不予支持。综上，原告的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由云南乾泰投资有限公司于判决生效之日起十日内支付云县金辉煌建材商行工程款3397129.25元及逾期付款违约金（分两段计算两者之和：自2019年1月23日至付清之日以1366686元为基数，按照每日万分之三计；2019年7月23日至付清之日以2030443.25元为基数，按照每日万分之三计）。二、驳回云县金辉煌建材商行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费80936元，减半收取计40468元，由云南乾泰投资有限公司负担38384元，由云县金辉煌建材商行负担2084元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员 尹 红 伟二〇二〇年四月二十一日书记员 刘杨丁香