河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1002民初8161号原告：包瑞，男，汉族，1982年1月29日出生，户籍地河南省许昌市魏都区，住所地许昌市。委托诉讼代理人：李新霞，河南君志合律师事务所律师。被告：许昌天健热电有限公司，住所地：许昌市延安路与八一路交叉口西北。法定代表人：张波，任董事长。委托诉讼代理人：苏丹，河南君志合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘骐瑞，河南君志合律师事务所律师。原告包瑞与被告许昌天健热电有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，依法转为普通程序审理，原告包瑞及其委托诉讼代理人李新霞，被告许昌天健热电有限公司的委托诉讼代理人苏丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包瑞向本院提出诉讼请求1、请求判令被告支付原告2008年1月1日至2008年11月份共计双倍工资39957.5元；2、判决被告支付原告违法解除劳动关系经济补偿金及赔偿金共计108975元；3、被告为原告出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险关系转移手续，并由被告支付失业保险金36480元；4、判决被告支付原告未安排工作期间（2015年8月-2018年12月）生活费15080元5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告退伍后经退伍办安排于2003年8月份到被告处参加工作，双方始终没有签订劳动合同，先后被安排到汽机车间和锅炉车间工作，后被单位单排到禹州龙岗项目部做输煤运行工作，项目结束后被调回单位锅炉车间工作至2015年7月份，由于企业改制，被告与原告签订离岗协议。后原告多次提出复职遭到被告的推脱，2018年12月21日原告接到被告电话通知，称已于2018年12月6日以严重违反公司规章制度为由登报解除了与原告的劳动关系，原告认为被告解除行为违法，应当依法支付经济赔偿金。劳动合同法实施后被告未依法与原告签订劳动合同，而且被告没有给原告重新安排岗位是造成原告未能上班的原因，被告方存在过错，被告应支付未签订劳动合同的双倍工资及按照许昌市城镇居民最低生活保障520元／月的标准补偿原告生活费，原告因上述劳动争议提起劳动仲裁，许昌市劳动人事争议仲裁委员会作出许劳人仲案字（2019）178号仲裁裁决书，原告现对仲裁裁决不服，特依法起诉至法院，请求法院判决支持原告诉请。被告许昌天健热电有限公司辩称：一、原告与被告已于2010年6月28日补签了无固定期限的书面劳动合同，且原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿已经超出一年的劳动争议仲裁时效，仲裁裁决书认定事实清楚、适用法律正确，应当依法驳回原告的第一项诉讼请求。二、被告并未违法解除与原告的劳动合同关系，不应支付任何经济赔偿金。首先，原告与被告仅于2015年7月份签订过一份《离岗协议》，该协议约定：乙方即原告的离岗期限从2015年7月1日起至2016年6月30日止（期限一年）；离岗期间，乙方应按期缴纳各项社会保险费用（包括企业和个人部分）；离岗期满，乙方若申请上班，需书面提出申请；如需继续离岗，应提前一个月书面提出是否续签离岗协议；若离岗期满乙方未提出续签申请、又不来上班，则视为旷工处理，甲方将按照制度规定，按法律程序办理劳动关系解除手续。该协议到期后，即2016年7月份以后，原告未及时提出书面上班申请，亦未书面提出是否续签离岗协议，事实上也未及时到公司上班，显然应视为旷工，被告有权按照约定，与原告解除劳动合同关系。另外，2016年7月份离岗协议到期后，原告以在外地回不来为由一直未到公司报到、续签协议，但事实上一直处于离岗状态，原离岗协议应视为自动顺延，对原被告双方均有约束力，该协议第八条明确约定：“离岗期间，乙方即原告应按期缴纳各项社会保险费（包括企业和个人部分），养老、医疗、失业、工伤、生育保险金每一年缴纳一次在8月31日前按规定比例缴纳全年的保险金。乙方逾期三个月不交的，视为自动与单位脱离劳动关系，甲方按规定与其解除劳动合同”。但原告在仍处于离岗的状态下，自2017年6月份起并未再缴纳过任何社会保险费用，被告多次电话通知其缴纳未果后，为原告垫付了各项社会保险费用，原告之行为显然违反了离岗协议书约定，被告有权与其解除劳动合同。最后，被告解除与原告的劳动合同关系，经过工会研究通过，并实际通知到其本人，程序上合法，故并非违法解除，不应承担经济赔偿金。三、被告不应支付2015年8月至2018年12月期间原告的生活费。2015年6月份，原告因个人原因主动书面向被告申请停薪停职一年，双方签订了为期一年的《离岗协议书》，协议书中约定离岗期间原告不享受在岗员工的各项工资及生活福利待遇。该离岗协议到期后，原告一直因个人原因未及时书面申请上班，事实上一直处于离岗状态，双方的离岗协议书视为自动顺延，申请人虽离岗协议书到期一年以后提交了书面的上班申请，但时过境迁，公司经过改制部门人员精简，客观上已不能为原告提供工作岗位，而这一结果是因原告自身懈怠导致的，被告多次通知原告来公司协调问题但原告一直没有出面协商。故被告不应向原告支付生活费。原告包瑞为支持自己的主张，向本院提交了以下证据：第一组证据：许劳人仲案字[2019]178号仲裁裁决书。证明：原告与被告劳动争议已经劳动仲裁，但原告对仲裁结果不服，依法提起本案诉讼。第二组证据：入职履历表一份。证明：原告于2003年8月到被告处工作，与被告建立劳动关系。被告在劳动合同法生效后未依法与原告签订劳动合同。第三组证据：工资表一份。证明：原告2015年５月工资发放情况，工资表由被告持有保管，被告依法负有举证责任。第四组证据：2017年７月７日复职申请以及2018年10月16日短信记录一份。证明：非因原告原因离职后，原告多次要求安排岗位，但被告一直予以推脱。原告于2017年７月向被告提交了复职申请，被告未予安排，原告2018年又与公司人力资源部负责人联系，要求上岗，公司负责人回复公司目前没有工作岗位，并非原告原因不上班，被告应支付原告生活费。第五组证据：被告出具的收据两份。证明：2015年至2017年７月期间社会保险均由原告个人缴纳，2017年因被告未依法为原告安排岗位，原告才未再缴纳，但原告不因此存在违反被告规章制度的情形。第六组证据：被告出示的解除合同文件照片一份。证明：被告以违反规章制度解除劳动合同，被告管理规章制度没有通过合法程序制定，也并未向劳动者公示，其依据的规章制度因违反法定程序不能作为合法解除依据。第七组证据：被告企业登记公示信息。证明：被告自2003年设立至今一直存续，不存在变更名称的情况，被告提交的劳动合同签订主体并非被告，被告未依法与原告签订劳动合同。第八组证据：录音及文字材料，证明：被告方人力资源部人员在录音中确认原告提出上岗，企业无岗位安排。第九组证据，2018.10.13日被告人力部负责人与原告的短信记录一份，证明2018.10.13日被告向原告发出通知，要求解除合同的理由是原告未缴纳相关保险并非违反规章制度。未缴纳保险解除合同的规定未经过法定程序，没有经过工会，同时原告在短信中回复因为个人要求上岗，公司一直不提供就业岗位，所以没有缴纳社会保险的情况。被告许昌天健热电有限公司对上述证据的质证意见为：第一组证据：许劳人仲案字[2019]178号仲裁裁决书，没有异议，仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。第二组证据：入职履历表一份，真实性无异议，但当时的法律并没有规定必须签订书面劳动合同。第三组证据：工资表一份，真实性无异议，但不能证明其入职后的平均工资。第四组证据：2017年７月７日复职申请以及2018年10月16日短信记录一份，复职申请系原告单方提供，真实性不确定，且该申请显示时间为2017年7月7日，与原告签订的唯一一份离岗协议书约定的期间间距一年之久。该申请显示的原告于2016年7月与被告签订停薪留职协议内容不属实。短信真实性无异议，但该短信中显示2018年10月份公司明确告知客观上没有工作岗位未其提供。第五组证据：被告出具的收据两份，真实性无异议，但2017年7月至2018年12月的社保费用包括个人和单位的缴纳部分均由单位垫付。第六组证据：被告出示的解除合同文件照片一份，真实性无异议，但该证据系原告手机拍摄，说明当时被告已经将解除劳动合同决定实际通知到本人。第七组证据：被告企业登记公示信息，真实性无异议。原告所称的平禹煤电许昌天健热电有限公司与被告实为同一主体，只是被告做过名称变更登记。第八组证据：录音及文字材料，录音显示的时间是2019.3月份，不能证明原告是在离岗协议期满后立即向被告提交复职申请，原告提出复职申请时被告已经客观上经过企业改制，无富余岗位提供。第九组证据：2018.10.13日被告人力部负责人与原告的短信记录一份，真实性无异议，并且从短信记录中可以显示被告通知原告按照离岗协议约定缴纳社保费用，如不缴纳将会按照离岗协议书约定与其解除劳动合同关系。被告许昌天健热电有限公司为支持自己的主张，向本院提交了以下证据：第一组证据：劳动合同书一份。证明：被告与原告签订了无固定期限的书面劳动合同，双方建立劳动合同关系，该合同依法应当视为劳动合同的补签，其劳动合同期限应追溯至与公司建立劳动关系之日。第二组证据：申请一份、离岗协议书一份。证明：原告包瑞于2015年6月份书面申请停薪停职一年，并与被告签订离岗协议书，约定离岗期间乙方应按期缴纳各项社会保险费（包括企业和个人缴纳部分）；离岗期满乙方未提出续签申请、又不来上班，则视为旷工处理，甲方将依照制度规定，按法律程序办理劳动关系解除手续。第三组证据：企业职工基本养老个人账户查询单一份、失业保险缴费证明一份。证明：原告与被告签署离岗协议后，被告自2017年7月份至2018年12月份一直承担原告包瑞的各项社会保险费用（包括个人承担部分和单位承担部分），因原告未按照约定按期缴纳各项社会保险费，被告2018年12月份以后不再代为缴纳各项社保费用。第四组证据：2017年9月份电话录音一份、录音笔录一份。证明：2016年7月份离岗协议到期后，原告未及时提出续签申请，也未书面申请上班，一直处于离岗状态，被告多次通知（包括2017年9月12日电话通知）原告缴纳被告已垫付的各项社会保险费用并到公司协商解决问题，原告一直不露面协商解决且至今未予支付。第五组证据：《关于解除潘强胜等三人劳动合同的建议》、《关于解除潘强胜等三人劳动合同的回复》、《解除劳动合同的通知》、报纸公告一份、关于解除潘强胜、杨涛、包瑞劳动合同的决定。证明：被告解除与包瑞劳动合同关系时已经过公司工会研究通过，并通知到包瑞本人，程序合法，不属于违法解除。第六组证据：《关于许昌天健热电有限公司停产重整的决定》一份、《关于我公司实施职工分流的情况汇报》一份，证明：该两份文件显示许昌天健于2016年以来经营困难，长期亏损，人员超编严重，客观上无富余岗位提供。第七组证据：EMS快递单一份，证明：许昌天健有限公司曾向原告送达解除劳动合同通知书。原告包瑞对上述证据的质证意见为：第一组证据：对劳动合同书有异议，合同仅被告持有一份，从未交给过原告，且劳动合同中的主体并非被告，被告并没有依法与原告签订劳动合同，应当承担支付原告双倍工资的法律责任。第二组证据：离岗协议书一份，在被告公司改制时，被告不为原告安排岗位，离岗协议书是原告依从被告安排所签，但其中约定由劳动者个人承担全部社会保险，明显违反了劳动法和社会保险法劳动者，社会保险法依法由单位承担部分，应由单位缴纳。第三组证据：对企业职工基本养老个人账户查询单一份、失业保险缴费证明一份的真实性无异议，但不能证明被告主张，2016年7月至2017年社会保险仍系申请人缴纳，在2017年8月之后双方因上岗问题发生争议，原告才未缴纳。第四组证据：2017年9月份电话录音一份、录音笔录一份。录音内容只能证明被告让原告缴纳社会保险费用，但因被告一直不让原告上岗，原告未予缴纳，不能作为被告依据法定程序解除合同的依据。第五组证据：对《关于解除潘强胜等三人劳动合同的建议》、《关于解除潘强胜等三人劳动合同的回复》、《解除劳动合同的通知》、报纸公告一份、关于解除潘强胜、杨涛、包瑞劳动合同的决定有异议。这是被告自行制作的，不能证明其真实性，其所称严重违反规章制度，关于规章制度的情况没有经法定程序制定和公示。通知并没有送达给原告，而且报纸公告不符合法定程序，应当直接送达给原告本人，被告仍存在违法送达行为。工会委员会制作的回复不能证明被告解除劳动合同不能证明系工会讨论，被告未提供工会研究讨论决定的记录。决定系被告自行制作，不能作为解除劳动合同的通知，原告取得该证据是发生争议时原告到被告处拍照取得，被告所说的决定视为通知不能成立。同时决定中所依据严重违法规章制度意见同上。第六组证据：关于许昌天健热电有限公司停产重整的决定一份，关于我公司实施职工分流的情况汇报一份，都是被告单方文件，但从文件中可以显示原告未上岗的原因，并非违反规章支付，而是因为被告企业自身导致，无论企业如何困难，不能剥夺劳动者就业的权利，被告理由不能成立。第七组证据：EMS快递单一份，邮寄显示已经退回，不能证明原告收到。本院对原、被告提供的证据综合认定如下：被告对包瑞提供的第一、二、三、五、六、七、九组证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。许昌热电公司虽对包瑞的第四组、第八组部分证据有异议，但这两组证据和原告提供的其他相互印证，本院予以采信。本院对被告许昌天健热电有限公司提供的证据审核后认为：原告对被告提供的证据，除第三组外均有异议，但是原告提供的第一、二、三、五、六、七组证据能够证明本案事实，本院对上述证据予以采信。原告对被告所举第四组证据有异议，且举出了相应的证据，故对该组证据的证明目的本院不予认可。依据上述证据认证情况、当事人陈述及庭审情况，本院确认下列事实：2003年1月，许昌市火力发电厂单位改制，改制后名称为许昌天健热电有限公司，并于2003年2月19日注册成立。原告包瑞于2003年8月至被告处工作，工作岗位为汽机车间操作工，入职时双方未签订劳动合同，原告的工资由被告通过银行转账的方式发放。2010年6月8日，原告与被告签订了无固定期限的劳动合同。2015年6月11日，原告向被告提出书面申请：“由于个人原因，本人需要停薪停职一年，在此期间有关我的三金和医疗保险，本人愿全部承担，希望领导批准（休假从2015年6月至2016年6月）。”该申请经被告批准并盖有被告公司公章。2015年7月，被告作为甲方与原告作为乙方签订了《离岗协议书》，约定：“一、乙方因个人原因，自愿提出离岗停薪申请；二、离岗期间，甲方暂保留与乙方的劳动关系；三、乙方离岗期间，劳动关系仍由甲方管理；四、乙方离岗期限从2015年7月1日起至2016年6月30日止（期限1年）；……八、离岗期间，乙方应按期缴纳各项社会保险费（包括企业和个人缴纳部分），工龄连续计算。……九、甲方收到乙方缴纳的各项保险费后，按规定为其建立各项社会保险，乙方逾期三个月不交的，视为自动与单位脱离劳动关系，甲方按规定与其解除劳动合同；十、离岗期满，乙方若申请上班，需书面提出申请，经领导核准签字后，公司安排其上班，试岗期约定为六个月。离岗满如需继续离岗，应提前一个月书面提出是否续签离岗协议。若离岗期满乙方未提出续签申请，又不来上班，则视为旷工处理，甲方将依照制度规定，按法律程序办理劳动关系解除手续。……”2016年7月，原告与被告续签了上述协议，约定协议有效期至2017年6月30日。2017年7月7日，原告向被告提出了书面复职申请，因被告公司没有职位，未批准原告上岗。2018年10月12日，被告向原告以邮寄的方式，以原告严重违反公司规章制度为由通知原告解除劳动合同，该邮件被退回。2018年12月6日，被告在《许昌晨报》上发布了对原告解除劳动合同的通知。2018年12月24日，被告公司做出了《关于解除潘强胜、杨涛、包瑞劳动合同的决定》。2019年4月29日，原告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。原告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁的请求为：1、请求判令许昌天健热电公司支付2003年9月至2014年9月的双倍工资39957.5元（未签订劳动合同）；2、请求裁令许昌天健热电公司支付包瑞违法解除劳动关系经济赔偿金108975元；3、请求裁定许昌天健热电公司为包瑞出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险关系转移手续；4、裁定许昌天健热电公司支付失业损失金28160元；5、裁定许昌天健热电公司支付包瑞未安排工作期间（2015年8月-2018年12月）生活费15080元。2019年9月16日，许昌市劳动争议仲裁委员会作出许劳人仲案字（2019）178号仲裁裁决书，裁决：一、许昌天健热电公司自本裁决生效之日起，15日内一次性支付包瑞失业金人民币36480元；二、许昌天健热电公司自本裁决生效之日起，15日内为包瑞办理档案和社会保险关系转移手续，包瑞负有配合义务；三、包瑞的其他仲裁请求，本委不予支持。后包瑞不服上诉裁决结果，遂诉至本院。另查明，原告的失业保险费自2003年11月至2018年12月足额缴纳，其中，2015年7月至2017年6月为原告缴纳，其余为被告公司缴纳。本院认为：被告许昌天健热电公司与原告包瑞之间存在劳动合同关系后，双方应当遵守劳动、社保等相关法律法规的规定。1、关于原告请求被告支付其2008年1月1日至2008年11月的双倍工资39957.5元的诉讼请求。原告于2003年8月开始在被告公司工作时，被告未和原告签订劳动合同，原告于2019年4月29日提出劳动仲裁申请，已经超过了一年的仲裁时效，且被告已于2010年6月8日和原告签订了无固定期限的劳动合同，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。2、关于原告要求被告支付违法解除劳动关系经济补偿金及赔偿金108975元的诉讼请求。按照原、被告双方签订的《离岗协议书》中的约定，原告于2017年、2018年均向被告提出过上岗申请，但由于被告公司没有工作岗位，未批准原告返回被告公司工作。原告由于缺乏经济收入，自2017年7月起未按照《离岗协议书》中的约定缴纳社保费用，被告公司以原告的行为违反了《离岗协议书》第八条为由解除了与原告之间的劳动合同关系，制作了书面通知，于2018年10月18日以邮寄的方式、于2018年12月6日以报纸公告的方式向原告送达了该通知。由于原告未按照双方签订的《离岗协议书》中的约定缴纳社保费用，故被告解除与原告之间的劳动合同关系不属于非法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，原告向被告提出了书面复职申请，被告公司因为没有岗位故未批准原告复职，原告由于不能上班导致未按照约定缴纳社保费用，属于双方订立合同时所依据的客观情况发生重大变化，且原告被解除劳动合同之前，经过双方协商，也未能达成新的协议，故被告解除原告劳动合同的情形属于依法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”故原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持，原告要求被告经济赔偿金的诉讼请求本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案中，原告虽从2003年8月开始在被告处上班，但是按照《中华人民共和国劳动合同法》生效之前的劳动法律法规规定，原告不符合给付经济补偿金的条件，所以原告的经济补偿金从2008年1月1日开始计算。因2018年12月原告劳动关系解除前没有可发放的工资参照标准，原告的经济补偿金计算标准参照2018年度原告工作地区的最低工资标准1900元/月计算。计算时间为2008年1月至2018年12月，被告应当支付原告经济补偿金为20900元（1900元/月×11）。3、关于原告要求被告出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险关系转移手续，并由被告支付失业保险金36480元的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”本案中，被告已与原告解除了劳动合同关系，但并未及时为原告出具终止或者解除劳动关系的证明，致使原告不能享受失业保险待遇，被告应当赔偿由此给原告造成的经济损失。失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累积缴费时间段计算，其中，累积缴费年限满15年，最高可领取24个月的失业保险金。被告应按照原告自2003年8月至2018年12月的工作年限，以2018年10月1日以来许昌市市区失业金1520元/月的标准支付原告24个月的失业金，共计36480元，并为原告办理个人档案和社会保险关系转移手续。原告要求被告出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险关系转移手续，并由被告支付失业保险金36480元的诉讼请求本院予以支持，在办理手续时，原告负有配合义务。4、关于原告要求被告支付原告未安排工作期间（2015年8月至2018年12月）的生活费15080元。根据被告提供的证据，原告于2015年6月由于个人原因向被告提出了书面申请，要求停薪停职并自愿缴纳期间的社会保险费用。诉讼中，原告未提供证据证明其于2015年7月开始不上班是被告的原因导致，故原告要求被告支付其2015年8月至2018年12月生活费15080元的诉讼请求理由及依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《失业保险条例》第十四条、第十六条，《河南省失业保险条例》第二十九条、第四十六条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告许昌天健热电有限公司支付原告包瑞经济补偿金20900元；二、本判决生效之日起十日内，被告许昌天健热电有限公司支付原告包瑞失业保险金36480元；三、本判决生效之日起十五日内，被告许昌天健热电有限公司为原告包瑞依法办理档案和社会保险关系转移手续，原告包瑞负有配合义务；四、驳回原告包瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告许昌天健热电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  沈永祥人民陪审员  吴媛媛人民陪审员  刘会霞二〇二〇年四月十三日法官助理佘萌萌书记员彭拥军