河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终537号上诉人(原审被告)：马金霞，女，1975年8月20日出生，回族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：李新卓，河南盐都律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：艾军辉，男，1979年8月18日出生，回族，住河南省平顶山市卫东区。委托诉讼代理人：赵春志，男，1951年12月3日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人(原审被告)：尚占峰，男，1978年11月24日出生，汉族，住河南省叶县。上诉人马金霞因与被上诉人艾军辉、尚占峰民间借贷纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2019）豫0422民初2356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人马金霞及其委托诉讼代理人李新卓，被上诉人艾军辉及其委托诉讼代理人赵春志到庭参加诉讼，被上诉人尚占峰经本院依法公告送达传票拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马金霞上诉请求：依法撤销河南省叶县人民法院（2019)豫0422民初2356号民事判决第二项对上诉人马金霞的判决,改判马金霞不承担清偿责任；一、二审诉讼费由艾军辉承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。艾军辉在一审中出具的是一份抵押借款协议,该协议第一条明确规定尚占峰自愿将位于祥和世纪10号楼2单元11F中户购房合同及房产作为借款抵押。尚占峰若超期或不还借款,房产归艾军辉所有。该协议约定的内容已经实现或履行完毕,事实上，据马金霞了解艾军辉与尚占峰约定到期没有还款后,艾军辉已经通知尚占峰的妻子搬离祥和世纪10号楼2单元11F中户房屋，并占有了该房屋,依据艾军辉偿还的房贷可以证明,因此案涉借款已经偿还。作为所谓的担保人马金霞就不应当承担担保责任，且艾军辉在起诉前也没有向马金霞主张过担保责任,而是直接诉诸法院,至起诉前已经时隔两年有余,马金霞的担保责任已超过保证期间，应当依法免除马金霞的保证责任。艾军辉辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，应予维持。2、马金霞的上诉理由不成立。第一，尚占峰用于抵押的房产没有办理抵押登记，不具有社会公示性，抵押合同无效。第二，一审时马金霞没有就担保期间和诉讼时效提出抗辩，二审不应予支持。第三，担保期间艾军辉曾多次向马金霞主张过权利，因此，担保人应承担保证责任，也不超过诉讼时效。艾军辉向一审法院起诉请求：1、依法判令尚占峰、马金霞偿还艾军辉借款本金125200元，并自起诉之日起按年利率6%支付利息;2、本案诉讼费由尚占峰、马金霞承担。事实和理由:2017年元月份，尚占峰以做生意缺乏资金为由向艾军辉借款100000元，并由马金霞担保,同时尚占峰将祥和世纪10号楼2单元11F中户购房合同及房产作为抵押，收到80000元借款后尚占峰出具借条一份，后艾军辉又给尚占峰20000元马金霞作为担保人签字。此外，艾军辉替尚占峰支付25200元房贷，以上共计125200元。借款到期后经多次催要至今未还，故艾军辉诉至法院。一审法院认定事实：2017年1月22日尚占峰向艾军辉出具借条一份，载明“今借艾军辉现金柒萬元整（70000元），以本人房产祥和世纪10号楼二单元11楼中户为抵押加壹萬。借款人：尚占峰担保人：马金霞王某2017年元月22号”。同日，尚占峰（甲方）与艾军辉（艾军辉）签订抵押借款协议一份，约定“甲方因经营需要，向乙方借款，甲方自愿将祥和世纪10号楼2单元11F中户购房合同及房产作为借款抵押。乙方借给甲方人民币壹拾万元（100000.00元）借期为三个月，自2017年1月22日起至2017年4月22日止，自协议达成之日一次性支付完毕。甲方：尚占峰乙方：艾军辉担保人：马金霞2017年1月22日”。庭审中艾军辉称借条上面显示的借款为70000元，下余的30000元是第二天给的，没有写借条，因在抵押协议上面已写过。另，艾军辉提供了2017年8月25日、2017年12月5日、2018年3月15日、2018年5月26日向尚占峰汇款的凭条七份，汇款金额共计25200元，艾军辉称系其替尚占峰还的房贷。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行义务，尚占峰与艾军辉签订的抵押借款协议约定尚占峰借艾军辉款100000元，虽然出具的借条为70000元，但庭审中艾军辉称打完借条后第二天尚占峰将抵押的房产证交给艾军辉，其又将下余的借款给尚占峰，结合庭审中马金霞的陈述，能够证实艾军辉向尚占峰出借了100000元。现艾军辉起诉要求尚占峰偿还借款100000元，予以支持。艾军辉要求自起诉之日起按照年利率6％支付利息的请求，符合法律规定，予以支持。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。马金霞在借条上面担保人一栏签字，故应对本案借款本息等承担连带清偿责任。艾军辉称其替尚占峰代还的25200元房贷与本案民间借贷不属同一法律关系，其可另行主张。判决：一、尚占峰于本判决书生效后十日内偿还艾军辉借款100000元，并自2019年7月4日起至款履行完毕之日止按照年利率6％支付利息；二、马金霞对上述借款及利息承担连带清偿责任；三、驳回艾军辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2804元，由尚占峰、马金霞负担2240元，由艾军辉负担564元。本院二审期间，艾军辉申请证人王某出庭作证，证明艾军辉本人及通过证人都曾向马金霞主张过保证责任。马金霞对此质证称，该证人证言只能证明艾军辉曾通过证人王某联系过马金霞，但不能证明向马金霞主张过权利，且证人证言前后相互矛盾。本院审查认为，该证人证言不能证明艾军辉就案涉借款曾向马金霞主张过权利，与本案的待证事实之间缺乏关联性，不予采信。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，根据双方当事人的上诉请求、答辩意见以及原审认定的事实情况，本案的争议焦点为：马金霞是否应当对案涉借款本息承担连带担保责任。本案中，艾军辉依据借款人尚占峰、担保人马金霞签字的抵押借款协议向马金霞主张担保责任。该协议上明确约定借款期间自2017年1月22日至2017年4月22日，期限为三个月。因马金霞与艾军辉未在协议中约定保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。马金霞作为连带保证责任人，其保证期间应为借款期限届满后的六个月，即自2017年4月23日起至2017年10月23日止。现艾军辉虽称在上述保证期间内，通过其本人以及证人王某向马金霞主张过还款责任，但马金霞对此不予认可，且艾军辉也未提交有效证据予以证实，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果，因此艾军辉应承担举证不能的法律后果。艾军辉主张马金霞承担担保责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，马金霞的上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省叶县人民法院（2019）豫0422民初2356号民事判决第一项，即“一、尚占峰于本判决书生效后十日内偿还艾军辉借款100000元，并自2019年7月4日起至款履行完毕之日止按照年利率6％支付利息”；二、撤销河南省叶县人民法院（2019）豫0422民初2356号民事判决第二项、第三项，即“二、马金霞对上述借款及利息承担连带清偿责任”、第三项“驳回艾军辉的其他诉讼请求”；三、驳回艾军辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2804元，由尚占峰负担2240元，艾军辉负担564元；二审案件受理费2360元，由艾军辉负担。本判决为终审判决。审判长  张文平审判员  赵 益审判员  宋 娟二〇二〇年四月二十四日法官助理郭洋洋书记员杨谱说