浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初456号原告：冷秀荣，女，1991年8月16日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托代理人（特别授权）：潘婧静，浙江震瓯律师事务所律师。被告：浙江人本超市有限公司，住所地：浙江省温州经济技术开发区海工大道777号。法定代表人：陈岩水。委托代理人（特别授权）：潘仟仟，女，1991年8月4日出生，汉族，住浙江省温岭市。（系公司员工）委托代理人（特别授权）：丁兆云，男，1988年9月22日出生，汉族，住安徽省天长市。（系公司员工）原告冷秀荣与被告浙江人本超市有限公司（以下简称“人本公司”）劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序于2020年3月20日公开开庭进行了审理。原告冷秀荣及其委托代理人潘婧静、被告人本公司委托诉讼代理人潘仟仟、丁兆云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冷秀荣向本院提出诉讼请求：1.撤销温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的浙温经开劳人仲案（2019）第376号裁决书第二项裁决；2.被告向原告支付拖欠工资13500元（2018年10月1日至2019年2月25日期间）；3.被告向原告支付赔偿金3000元。事实与理由：2018年8月24日，原告与被告签订《劳动合同》，合同期限为4年，其中试用期1个月，原告被安排在天鹅湖社区人本超市工作。2018年10月22日，由于被告疏于管理，未尽保护劳动者安全责任，导致原告在上班打卡过程中被同事尹某打伤。原告受伤后，被告告知可以回家休息，但未对尹某作出处理。此后原告父亲多次要求被告工会处理，被告均推脱让原告休息治病，伤好后再处理。因被告迟迟未对尹某作出处理，原告到派出所报案，尹某打伤原告被行政拘留二日，罚款100元。2019年1月19日，被告违背基本事实，以原告旷工为由，短信告知原告解除劳动合同。2019年2月25日，被告通过邮寄和张贴公示方式向原告送达《关于辞退原天鹅湖员工冷秀荣公告》正式解除与原告的劳动关系。原告认为，原告是在上班时间上班地点因工作原因被同事打伤，属于工伤。且被告在医疗期内解除与原告的劳动关系系违法解除。另外，自签订劳动合同至今，被告未为原告缴纳社会保险，且拖欠10月份以来的工资，至今未发，期间原告向劳动监察部门投诉，被告未予理会。被告浙江人本超市有限公司辩称：一、被告已依法于2019年2月25日与原告解除了劳动关系，双方劳动合同已终止，原告现在起诉状中提出解除劳动合同不具有事实和法律依据。1、原告与答辩人签订的劳动合同及订立劳动合同须知已载明，打架行为属于严重违反公司规章制度的行为，原告若违反，答辩人有权依法单方面解除劳动合同；具体到本案，原告与案外人尹成玲在工作时间、工作场所因发生口角，互相殴打，破坏的工作秩序，降低答辩人在消费者心中的社会评价，已严重违反劳动合同中约定的劳动纪律，答辩人有权依法解除双方劳动合同。2、另劳动合同及须知约定，若原告一年内连续旷工三天（含）以上或者累计旷工五天（含）以上的，答辩人有权单方面依法解除劳动合同。在原告起诉前从未向答辩人提供过任何诊疗凭证和办理任何请假手续，而且即便原告具有医疗期，至2019年1月22日也已期满。答辩人在原告已构成严重违纪的前提下，出于教育挽救的原则，多次催告提醒其补交请假材料，但其却态度恶劣，拒绝配合，故答辩人依法按其旷工处理。原告已连续旷工三日以上，累计旷工五天以上，答辩人有权单方面依法解除劳动合同。3、基于上述事实，答辩人经过工会同意，依法解除双方的劳动合同，并将解除通知进行邮寄送达原告并张贴公告，程序合法。二、答辩人不存在拖欠原告工资。1、根据原告提供的银行工资显示，答辩人已支付其2018年9月-10月工资。2、原告与尹成玲的互相殴打而致伤不属于履行工作职责的范围，温州市龙湾区人力资源和社会保障局作出温龙人社工认（2019）A-61号不予认定工伤决定书，温州市人力资源和社会保障局作出温集复15（2019）4号行政复议决定书维持上述行政行为，故其不享有停工留薪待遇。3、如前所述，原告2018年10月22日打架斗殴后，一直未来上班，且至起诉前从未提供过任何诊疗凭证和办理任何请假手续，甚至在仲裁阶段也仅仅是提供医疗发票，经过多次催告，仍然拒绝提供，性质上属于旷工。或者说原告自身放弃可以依法享受医疗待遇。4、另外，原告主张的待遇的计算标准也存在错误。根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条的规定，原告仅享有三个月的医疗期，即为2018年10月23日至2019年1月22日，逾期则不再享有医疗期。截止目前原告并未提供2018年12月5日前需要休息的诊断证明，故其在2018年10月23日至2018年12月4日期间不具有事实依据。而且其计算基数也应当是按照温州市最低工资标准的百分之八十的标准计算。5、原告因与尹成玲互殴致伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告可以依法向尹成玲主张误工费用的赔偿救济。6、一方面被告作为用人单位，有权根据劳动合同的约定对原告进行考核。同时根据劳动合同以及《工资支付暂行规定》等规定，因原告本人原因给用人单位造成经济损失的，可以要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可以从其本人工资中扣除。因原告与尹成玲在互相殴打的过程中，造成被告天鹅湖门店的电脑损坏，根据被告内部资产评估损失为2400元，考虑二者的行为性质为互殴，均具有严重过错，应当分担该项损失。另外，劳动合同第40条约定，因为原告没有进行正常交接而终止合同的，原告应当赔偿被告培训、招录费等各项损失。7、原告不能机械的理解《劳动合同法》第三十八条的规定，该条款不意味着一旦用人单位发放的劳动报酬与法定数额存在出入，劳动者即可依此主张经济补偿，用人单位和劳动者在履行劳动合同过程中，难免就工资核算计算等存在争议或误解，原告自身在仲裁主张的金额与诉讼的金额也不一致。而且《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁关于审理劳动争议若干问题的解答（五）》第八对此也明确，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定单方解除合同的，应当事先向用人单位提出。劳动者未事先向用人单位提出，直接请求仲裁或法院裁判解除的，一般不予支持。具体到本案，在解除劳动合同前，被告已多次催告原告前来办理手续，但原告却一直未与理会。因此若确实存在数额差异，过错也在原告。三、双方劳动关系已经于2019年2月25日终止，而且原被告已经在劳动仲裁后社会保险补缴手续，原告不得事后再以未缴纳社会保险主张解除劳动关系并要求支付经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据1身份证，证据2企业基本信息，证据3劳动合同书，证据4银行流水清单，证据5行政处罚决定书，证据7仲裁裁决书，证据8裁决书签收物流记录、物流单面，被告提供的证据1不予认定工伤决定书、行政复议决定书，证据2短信通知，证据3冷秀荣劳动合同及订立劳动合同须知，双方对三性均无异议，本院均予以确认并在卷佐证。至于原告提供证据6医疗证明、检查报告单，被告提供的证据4关于辞退天鹅湖员工冷秀荣公告、邮寄凭证，证据5人本超市资产报废单，证据6与冷秀荣补缴社保事项沟通的短信及温州市社会保险基金临时缴费核定单，本院对上述证据的真实性予以确认，至于关联性以及其待证的事实将于下文予以阐述。为查明案件事实，本院调取了浙温经开劳人仲案（2019）第376号仲裁案卷庭审笔录。根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：2018年8月24日，原告进入被告处工作，从事收银员工作，被告未为原告办理社会保险，双方签订了劳动合同，约定：合同期限共四年，自2018年8月24日起至2022年8月23日止。其中试用期壹个月，自2018年8月24日起至2018年9月23日。2018年10月22日，原告在被告处与同事尹某发生口角，相互推搡殴打致伤，此后原告没有再回到被告处工作，也没有办理请假手续。2019年1月14日，被告通过手机短信通知原告办理相关请假手续。2019年1月19日，被告以原告连续旷工5日，短信告知原告解除劳动合同。2019年2月25日，被告以邮寄和公示形式通知原告，告知其已连续旷工15日，同时上班打架，均已严重违反公司规章制度，决定自2019年2月25日与原告解除劳动合同。2019年9月6日，原告向温州市龙湾区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2019年11月8日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局作出温龙人社工认【2019】A-61号《不予认定工伤决定书》，决定不予认定工伤。2019年12月10日，原告不服上述《不予认定工伤决定书》向温州市人力资源和社会保障局申请行政复议。2020年3月2日，温州市人力资源和社会保障局作出温集复15【2019】4号行政复议决定书，决定维持温州市龙湾区人力资源和社会保障局于2019年11月8日作出温龙人社工认【2019】A-61号《决定书》的行政行为。后原告向温州经济技术开发区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、人本公司继续履行劳动合同，并确认人本公司解除劳动合同违法；2、人本公司支付冷秀荣2018年9月至今拖欠的工资34800元（暂计算至2019年10月份）；3、人本公司支付冷秀荣拖欠工资赔偿金34800元；4、人本公司支付冷秀荣因工伤而花费的医药费、交通费、护理费共计12177.12元、精神损失费3000元、后续治疗费2000元（根据实际情况多退少补）；5、人本公司为冷秀荣补缴2018年8月份至今的社会保险和继续缴纳社会保险。该仲裁委员会于2019年12月18日作出浙温经开劳人仲案（2019）第376号仲裁裁决书，裁决如下：一、人本公司自本裁决书生效之日起十日内为冷秀荣办理2018年8月24日至2019年2月25日期间的社会保险手续并补缴社会保险费，冷秀荣自行承担个人应缴部分的社会保险费，具体险种及补缴金额以社会保险经办机构核定为准；二、驳回冷秀荣其它仲裁请求。后原告冷秀荣不服遂诉至本院。2020年1月20日，原、被告双方已办理原告冷秀荣2018年8月至2019年2月社会保险费补缴手续。另查明，被告人本公司已向原告冷秀荣支付2018年8月份工资654.85元、9月份工资2911.87元、10月工资1444.48元。本院认为，原、被告双方确认劳动关系于2019年2月25日解除，本院依法予以确认。对于被告是否违法解除其与原告的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告在岗期间与同事打架斗殴，未办理请假手续连续旷工15日，已违反了被告公司规章制度，故被告有权以原告违反劳动纪律为由而解除双方的劳动合同。关于被告拖欠原告工资及赔偿金问题。2018年10月22日，原告与同事发生纠纷受伤，原告多次门诊就医，被医嘱建议休息。原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。根据原告的实际工作年限，并结合原告在本案提交的相关医疗证明，可确认原告于2018年10月22日至2019年1月21日期间仍在医疗期。在本案审理过程中，原告未举证双方关于病假工资的约定，鉴于原告自受伤后并未向被告办理请假手续，且2018年10月22日至2019年2月25日未在被告处实际工作的事实，参照原劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第59条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％，本院酌定按每月1608元，计病假工资4824元（即1608元/月×3月）。至于原告诉请的加付赔偿金问题，鉴于原告在被告处上班期间（即2018年8月份、9月份、10月份）工资已经全部发放，2018年10月22日后原告一直没有上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，劳动者主张加付赔偿金必须有一个前提，即劳动者必须先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金，而本案中原告未提供相关证据证实已经经过这一前提程序，故原告的该项诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付医药费、交通费、护理费、精神损失费、后续治疗费问题。温州市龙湾区人力资源和社会保障局已经作出《不予认定工伤决定书》，后经温州市人力资源和社会保障局作出行政复议决定书予以维持，故原告的该项请求不属于劳动争议审理范围，可另行主张。对于原告主张被告应为其补缴2018年8月24日至2019年2月25日的社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故依法参加并缴纳社会保险费是所有用人单位和劳动者的法定义务。2020年1月20日，原、被告双方已经办理原告冷秀荣2018年8月至2019年2月社会保险费补缴手续，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，被告共应支付原告4824元，原告诉请合理部分本院予以支持，超出部分应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条之规定，判决如下：一、被告浙江人本超市有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告冷秀荣4824元；二、驳回原告冷秀荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  诸朝臻二〇二〇年四月十三日书记员  韩苗河一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。