浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初17227号 原告：张强，男，1984年7月10日出生汉族，住河南省郑州市金水区；法律文书送达地址：河南省郑州市中原区桐柏北路五龙口南路城开绿园10号楼2304室。 委托诉讼代理人：史增辉，北京市惠诚（郑州）律师事务所律师。 被告：宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）（统一社会信用代码为91330204309087351U）。住所地：浙江省宁波市鄞州区新天地东区10幢33号（18-1）-（18-6）18077室。 执行事务合伙人：河南嘉富诚股权投资基金管理有限公司。 第三人：河南嘉富诚股权投资基金管理有限公司（统一社会信用代码为9141000006001392XB）。住所地：河南省郑州市郑东新区东风东路东、普惠路西、创业路北1号楼2单元8层808。 法定代表人：朱新喜。 原告张强与被告宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称嘉诚双勇合伙企业）、第三人河南嘉富诚股权投资基金管理有限公司（以下简称嘉富诚公司）合伙企业纠纷一案，本院于2019年12月3日立案受理后，依法由审判员陈雯雯适用简易程序，并于2020年4月17日公开开庭进行了审理。 原告张强向本院提出诉讼请求：判令解散被告嘉诚双勇合伙企业。事实和理由：2014年，原告（有限合伙人）与第三人嘉富诚公司（普通合伙人兼执行事务合伙人）共同成立嘉诚双勇合伙企业，并签署了合伙协议。但合伙企业成立后，因第三人未如期实缴出资，原告于2019年10月28日向第三人邮寄了除名通知。第三人被除名后，合伙企业仅剩原告一名有限合伙人且持续30天以上，符合了合伙企业法及合伙协议约定的解散条件。合伙企业设立的目的是作为私募基金投资的投资平台，因第三人已不具备私募基金管理人资格，且被列为失信被执行人，长期停业至今，合伙协议约定的合伙目的已无法实现。综上，被告已具备解散条件，继续存续将会对原告利益造成损害，故请求判决被告解散。 被告嘉诚双勇合伙企业和第三人嘉富诚公司均书面辩称，1.第三人已经履行了对被告的出资义务。2014年，第三人与原告签订的《宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称《合伙协议》）约定：第三人认缴出资额30万元，缴付期限2015年6月4日前，出资方式货币；原告认缴出资额2970万元，缴付期限2015年6月4日前，出资方式货币，等等。同时，第三人与原告签署了《合伙企业资金确认书》，双方确认：第三人和原告合伙成立嘉诚双勇合伙企业，第三人认缴出资30万元，在企业注册登记之日起一年内缴足；原告出资2970万元，在企业注册登记之日起一年内缴足。2014年6月9日，被告经注册登记成立。2019年10月31日，第三人向被告汇款30万元出资款，第三人已履行出资义务。2.原告未按期足额缴纳出资，已经严重违约；2019年11月19日，第三人已经向郑州市金水区人民法院起诉要求判令原告向被告补缴出资2970万元。3.被告不符合解散条件。被告为有限合伙企业，自成立后开展了大量业务，花费了大量资金，负债累累，有大量事务没有清理清算。被告还是洛阳市双勇机械制造有限公司（以下简称洛阳双勇公司）的股东，共计投资3000万元，持股20%，而洛阳双勇公司于2016年3月29日被洛阳市中级人民法院裁定破产清算。被告嘉诚双勇合伙企业尚有大量投资款和借款需清理偿还。2014年6月，第三人代表被告向投资人发放“洛阳双勇定向股权投资说明书”：投资规模3000万元，投资期限3年，投资项目为洛阳双勇20%的股权；基金管理费6%（一次性收取），认缴出资每份100万元。2014年7月，河南羿沣实业有限公司、贾东怀、蔡喜青、贾树勤、张祖源、马宪杰、贾密琴、河南成方装饰设计工程有限公司等投资人向被告直接支付投资款2000余万元，申请成为被告有限合伙人，共同投资洛阳双勇公司。后因洛阳双勇公司被洛阳市中级人民法院裁定破产清算，河南羿沣实业有限公司等投资人在郑州高新技术产业开发区人民法院起诉第三人及赵留俊、赵燕歌、北京嘉富诚资产管理有限公司、被告、张强等，要求解除入伙协议，返还投资款及管理费。赵霞以被告向其借款200万元为由在该院起诉被告及张强，要求归还借款，该案还在诉讼中。4.第三人在被告处的股权现处于冻结状态，被洛阳市中级人民法院（2019）豫03执268号裁定冻结，起止日期自2019年9月10日至2022年9月9日。5.原告的除名通知应属无效。第三人没有收到原告的除名通知，原告除名通知里的内容也不属实。综上，请求驳回原告的各项诉讼请求。 本院查明事实如下：2014年6月4日，原告张强与第三人嘉富诚公司签订《合伙协议》一份，约定：原告和第三人共同设立嘉诚双勇合伙企业，合伙期限为10年，合伙目的为繁荣市场经济、通过合法经营实现资产增值，合伙经营范围为股权投资、投资管理；合伙人2名，即原告和第三人，原告为有限合伙人，货币出资2970万元，在2015年6月4日前全部缴足，第三人为普通合伙人，货币出资30万元，在2015年6月4日前全部缴足；第十三条第3款约定，执行事务合伙人有未按期履行出资义务，因故意或重大过失给合伙企业造成特别重大损失，执行合伙事务时严重违背合伙协议、有不正当行为三种情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决定将其除名，并委托新的执行事务合伙人；除名决定应当书面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙；被除名人对除名决定有异议的，可以自接到通知之日起三十日内向人民法院起诉；第十八条约定合伙企业有下列情形之一的，应当解散：……（二）合伙协议约定的解散事由出现；……（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现……；合伙企业解散，应当由清算人进行清算……清算结束后应编制清算报告，经全体合伙人签字、盖章，在15日内向企业登记机关报送清算报告，办理企业注销登记；协议并对财务、合伙事务的执行、入伙和退伙等其他权利义务作了具体约定。被告嘉诚双勇合伙企业于2014年6月9日注册成立，原告张强持股比例99%，第三人嘉富诚公司持股比例1%，公司联系电话为138××××0060等。 2019年10月28日，原告通过中国邮政向第三人邮寄《除名通知书》，载明：“鉴于你公司至今仍未履行出资义务，根据《宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》及《合伙企业法》第49条之规定，经其他合伙人一致同意，决定对你公司除名。……请你公司于接到本通知后7日内联系本人办理退伙手续……”快递面单上收件方载明了朱新喜及电话138××××0060，内件为“除名通知书／宁波嘉诚双勇投资合伙企业”等。根据中国邮政物流跟踪信息，该快递于2019年10月30日由朱新喜本人签收；但后实际因拒收退回，信封上备注“签收完后又拒收经138××××0060打电后约定地点签收后快递员上楼送件回来发现快递放在快递车上电话核实收错了拒收退原址”。该信封当庭拆封。2019年11月3日，原告在河南经济报上刊登该除名《声明》，并请第三人于接到《除名通知书》后7日内，未接到《除名通知书》以本《声明》发布之日起30日内联系原告办理退伙手续等。 2019年10月31日，第三人向被告汇入30万元出资款。原告尚未出资。第三人于2019年11月19日向郑州市金水区人民法院起诉原告张强，要求补缴出资2970万元。 案外人河南羿沣实业有限公司、蔡喜青、贾树勤、张祖源、马宪杰、贾密琴、河南成方装饰设计工程有限公司、贾东怀与第三人的投资款纠纷，已经由法院诉讼。（2016）豫01民终13775号民事判决（涉河南成方装饰设计工程有限公司）、（2016）豫01民终13742号民事判决（涉张祖源）、（2016）豫01民终13739号民事判决（涉马宪杰，原告称还在再审过程中）、（2016）豫01民终13749号民事判决（涉贾树勤）、（2016）豫01民终13768号民事判决（涉贾密琴）均认为，“截止××（投资人）提起一审，宁波嘉诚双勇原合伙人河南嘉富诚和张强认缴的3000万元出资尚未到位，实缴出资额均为0，张强亦未作出过同意新入伙人入伙的意思表示，新入伙人之间也未达成彼此同意入伙的一致意见，且未签署正式的合伙协议，××（投资人）在按《入伙协议》约定缴付出资后，合同目的却无法实现，其有权向合同相对方河南嘉富诚主张解除合同”，并维持一审解除投资人与第三人嘉富诚公司签订的《入伙协议》、第三人返还投资款、赔偿利息损失、返还管理费等判决内容。（2018）豫01民终15549号（涉贾东怀）、（2019）豫0191民初525号（涉蔡喜青）、（2019）豫01民终10035号（涉河南羿沣实业有限公司）民事判决亦以类似理由作出类似判决。 第三人嘉富诚公司于2016年5月3日依公告注销私募基金管理人。第三人在被告处的股权被（2019）豫03执268号文书冻结，起止日期为2019年9月10日-2022年9月9日。第三人已被列为失信被执行人，并被（2019）豫0191执610号、（2019）豫03执268号限制消费令限制消费。 以上事实由原告提供的《合伙协议》、企业工商登记信息、《除名通知书》及邮寄材料、第三人失信被执行人详情截图及2份限制消费令，被告和第三人提供的汇款凭证、起诉状和受理通知书、各判决书、被告企业信息等证据，本院在中国证券投资基金业协会核查的已注销私募基金管理人名单，以及原告在庭审中的陈述、被告和第三人的书面答辩等予以证明。 本院认为：《合伙协议》有原告签字和第三人盖章，系真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立有效，双方应按照《合伙协议》的约定行使权利、履行义务。本案争议焦点为被告嘉诚双勇合伙企业是否符合解散条件。对此，《合伙企业法》第八十五条规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满30天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。《合伙协议》第十八条关于解散与清算也作了相同约定。本院认为被告符合合伙人已不具备法定人数满30天，以及合伙协议约定的合伙目的已经无法实现两种情形。 合伙人人数涉及原告对第三人的除名通知是否生效问题。根据《合伙企业法》第四十九条规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。第三人虽辩称未收到《除名通知书》，但根据中国邮政物流跟踪信息，该通知书已于2019年10月30日由第三人的法定代表人朱新喜本人签收。根据《快递暂行条例》第二十八条“经营快递业务的企业应当实行快件寄递全程信息化管理公布联系方式，保证与用户的联络畅通，向用户提供业务咨询、快件查询等服务”的规定，中国邮政作为第三方快递企业，其公布的物流跟踪信息具有客观真实性和公开性，可以作为认定快递是否妥投的依据。虽然该快递最终退回原告，但退件发生在第三人签收后，快递面单上收件人联系电话为公司注册登记时所留的电话，根据快递面单上收件人朱新喜、内件名“除名通知书/宁波嘉诚双勇投资合伙企业”等信息，收件人不用拆封亦可知道快递内容，第三人在接触快递时即已知道除名内容，故应视为第三人已于2019年10月30日收到原告的《除名通知书》。这从第三人收件后次日（2019年10月31日）即向被告汇入30万元出资款也可得到印证。2019年11月3日，原告收到退信后还进行了登报声明，已充分尽到了善意送达义务。再退而言之，本院向第三人送达起诉状和证据副本（含《除名通知书》）的时间为2019年12月13日，第三人如对除名有异议，亦应当在收到副本后三十日内向人民法院起诉，然而第三人并未起诉。故本院认为除名已书面通知到第三人，且至原告起诉时（最晚至本案法庭辩论终结时）已超过三十日。《除名通知书》载明原告对第三人除名的理由是未履行出资义务，符合《合伙协议》第十三条第3款第3.1项的约定和《合伙企业法》第四十九条第一款第（一）项的规定。综上，本院认为第三人已被除名，被告已不具备有限合伙企业二个以上五十个以下合伙人满三十天，符合解散条件。 原告和第三人合伙的目的，根据《合伙协议》的约定为通过合法经营实现资产增值，经营范围为股权投资、投资管理。综合第三人被生效判决确定的债务履行情况、原告和第三人的诉讼情况、第三人在被告处的股权冻结情况、第三人已被列为失信被执行人、已于2016年5月3日注销了私募基金管理人资质等事实，本院认为被告已无法在股权投资和投资管理领域实现继续经营。而且，合伙企业注重人合性，但原告和第三人作为两个合伙人，双方矛盾明显，无法就经营达成一致，亦无法实现合伙经营的目的。被告和第三人关于出资问题、合伙事务清理、股权冻结等答辩意见，除了进一步证明合伙人丧失人合基础、合伙目的已不能实现外，均属于合伙企业解散时的清算问题。根据《合伙协议》第十八条第2、3款的约定和《合伙企业法》第四章关于清算的规定，被告解散应当进行清算，并通知和公告债权人申报债权；按规定清偿债务、分配财产、清算结束后，被告方可由清算人编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。 综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条、第六十一条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起解散。 案件受理费80元，减半收取40元，由被告宁波嘉诚双勇股权投资合伙企业（有限合伙）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 陈雯雯 二〇二〇年四月二十四日 代书记员 朱梦艺