河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1844号上诉人（原审原告）：王会霞，女，1969年6月10日出生，汉族，住河南洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：贾石娃（系王会霞丈夫），男,1968年11月10日出生,汉族,住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：洛阳佳嘉乐农业生产发展有限公司，住所地：洛阳市洛龙区花园工业区福达美种植基地内。法定代表人：杨超庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：焦江波，河南广文律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦晶晶，河南广文律师事务所律师。上诉人王会霞因与被上诉人洛阳佳嘉乐农业生产发展有限公司（以下简称佳嘉乐公司）劳动争议纠纷一案,不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初3460号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年2月6日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上诉人王会霞,被上诉人佳嘉乐公司的委托诉讼代理人焦江波、焦晶晶进行了询问。本案现已审理终结。王会霞上诉请求：1.撤销一审判决，重新审理；2.判令被上诉人支付其13个月经济补偿金29120元；3.人民法院调查收集被上诉人掌握的重要证据；4.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，适用法律不当。上诉人是2006年2月7日经人介绍到被上诉人的蘑菇厂装袋班上班，被上诉人2009年7月给办理参保，工资是有岗位工资+绩效工资+增加绩效工资+工龄工资+杂活工资组成，工资是农村信用社银行卡代发，停产之前12个月平均工资是2240元（含社保个人交费），职务是组长，每月有50元组长补助，次月现金发放，从2006年2月入职到2019午5月被动提出解除劳动合同，共在被上诉人单位工作了13年零4个月。2018年7月6日班长传达被上诉人通知，因材料不足，暂时停产放假，啥时候生产，等厂里通知。上诉人等人都在家等回厂通知，2018年10月24日，被上诉人用编造的虚假辞职信息证明，向洛阳市社保申报科恶意申报停止给上诉人缴纳社保费，这是非法终止劳动关系。2018年6月和7月的工资拖欠到2018年12月还没发。2018年12月28日，上诉人以被上诉人拖欠工资、非法终止劳动关系和造成失业金待遇损失为由，申请了劳动仲裁，诉求：支付拖欠的工资（到开庭前支付了部分拖欠工资164.7元）、非法终止劳动关系应当支付的经济补偿金和因被上诉人编造其虚假离职信息证明造成的失业金待遇损失。2019年5月5日，洛龙区仲裁委作出洛龙劳人仲案字（2019）第73号仲裁裁决书，载明申请人于2006年2月入职被申请人处，主要负责装袋的工作，工资每月打卡发放。2018年7月6日中午，申请人的班长通知申请人回家待岗休息，截至目前，申请人与被申请人均未向对方提出解除双方之间的劳动关系。只是暂停参保，双方均认可未向对方提出过解除劳动关系。由于双方之间仍存在劳动关系，申请人诉求不符合相关法律，裁决驳回申请人王会霞的全部诉求。因双方都没上诉，该仲裁裁决书现已生效。既然是待岗，那么被上诉人就应当依法支付待岗生活费，既然双方并没解除劳动关系，那么被上诉人就应当依法补缴社保费。从因被上诉人的原因放假，到收到上述仲裁裁决书，已经11个月未给上诉人提供工作条件。被上诉人长期克扣法定节假日工资、拖欠克扣不依法足额支付2018年6月、7月的工资、拒绝支付10个月的待岗生活费，未足额支付劳动者工资。被上诉人先是未依法缴纳社保费41个月，后在没解除双方劳动关系的情况下，为逃避社会责任又编造上诉人于2018年10月虚假辞职信息，又恶意停缴了上诉人的社保费7个月，共未缴上诉人社保费48个月，未依法缴纳社保费。基于以上事实，上诉人多次找被上诉人协商无果，所以，才在2019年5月16日被动向被上诉人递交解除劳动合同通知书，被上诉人不接收，又邮寄了3次终止解除劳动合同关系通知书，均被拒收，但上诉人已尽到告知义务。2019年5月24日，上诉人就以上争议申请了劳动仲裁，请求裁定与被上诉人解除劳动关系，裁定被上诉人支付被克扣、拖欠、未依法足额支付的工资、待岗生活费，裁定被上诉人依法支付上诉人被动解除劳动关系的经济补偿金和补交未依法缴纳的社保费。2019年5月31日，洛龙区劳动仲裁委员会把4项诉求分开处理，说：“解除劳动合同的时间，啥时候解除你们自己说了算，俺们不管；补缴社保，现在政策不归俺们管；未足额发放工资这项单列出来申请，俺们受理；经济补偿金单列申请，俺们给你出不予受理通知书”。洛龙劳人仲案字（2019）第229号劳动仲裁对经济补偿金作出了不予受理决定。上诉人申请的73号劳动仲裁的诉求是拖欠2018年6、7月份的工资、被上诉人非法解除劳动应当支付的经济补偿金和被上诉人非法编造上诉人虚假辞职信息，导致的失业金损失。而这次申请的洛龙劳人仲案字（2019）第229号劳动仲裁，是因为被上诉人原因放假后，长期不给上诉人提供劳动条件，长期克扣不足额支付法定节假日加班工资，克扣、不依法足额支付2018年6、7月份工资，拒绝支付待岗生活费和未依法足额缴纳社保。上诉人依据《劳动合同法》第三十八条的前三项，被动解除劳动关系，被上诉人应当依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定支付经济补偿金。所以，本案不存在基于同一事实同一理由，重复起诉的情形。上诉人在一审提交的证据主要有：被上诉人蘑菇厂装袋班职工工龄工资名册原件，证明上诉人是2006年2月入职及双方存在劳动关系；被上诉人蘑菇厂装袋班2018年4到7月工资明细汇总职工名册原件和银行交易明细清单，证明被上诉人克扣法定节假日工资、克扣和未依法足额支付2018年6月、7月工资；洛龙劳人仲案字（2019）73号仲裁裁决书，证明被上诉人未给提供劳动条件及到2019年5月双方还存在劳动关系；社保参保证明，证明被上诉人未给上诉人依法缴纳48个月社保费；解除劳动合同通知书和邮政快递电子回执单，证明向被上诉人依法主张解除劳动合同。二、从2018年7月6日班长传达被上诉人的通知至今，没有通知回厂上班，还拒绝支付非个人原因导致用人单位停产停工的工资和待岗生活费，未提供劳动条件。洛龙劳人仲案字（2019）73号仲裁裁决书查明2018年7月6日，申请人的班长通知申请人回家待岗休息，截至目前，申请人与被申请人均未向对方提出解除双方之间的劳动关系。仲裁裁决书足以证明被上诉人未给上诉人提供劳动条件的待岗事实。在一审庭审中，被上诉人辩称停产放假是因为政府拆迁，该理由不成立。依据《劳动合同法》第三十八条第（一）项，未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以提出解除劳动合同。三、1、在递交给一审法院的装袋班2018年4月至7月的“出勤、工资明细汇总职工名册”中，查询到上诉人王会霞在2018年的4月、5月和6月都是出勤30天满月勤，7月出勤3天，证明4月5日清明节、5月1日劳动节和6月18日端午节，这三个法定节假日上诉人存在加班的事实。端午节和劳动节各给了30元节假日工资补助，端午节给了15元节假日补助，这3个法定节假日共给了75元法定节假日加班工资补助。以上事实证明被上诉人未按《工资支付暂行规定》第十三条的规定按300%足额支付法定节假日工资。2、从装袋班2018年4月至7月的“出勤、工资明细汇总职工名册”中，查询到从2017年7月被上诉人开始应职工们涨工资的要求，同意每人每月增长绩效工资300元，其他月份都有，到2018年的6月、7月没有了，系被克扣了。从工资明细汇总中还查询到7月份的工龄工资也没给算，被克扣了，7月份的绩效工资也被克扣了。王会霞7月份的工资汇总是出勤3天，121元，6月份王会霞的工资汇总是1594元，都低于当地同期国家最低工资标准。从银行历史交易明细清单中查询到2018年6月的工资，是2019年1月27日到账，到账只有164.7元，证明被上诉人未依法足额支付。根据《劳动合同法》第三十八条第二项规定，未依法足额支付劳动者工资报酬的，劳动者可以依法提出解除劳动合同。3、《工资支付暂行规定》第十二条第一项规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。”根据《工资支付暂行规定》的补充规定，工资支付暂行规定中的第十一条、第十二条、第十三条所称的按劳动合同规定的标准，系指劳动合同规定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准，被上诉人应支付7月份的法定工资2240元。四、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险”。《社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”被上诉人应当在上诉人2006年2月份入职当月起建立个人社会保险账户，向社会保险经办机构申请办理上诉人的社会保险登记。上诉人递交的社保险参保证明中查询到，上诉人王会霞是2009年7月开始参保缴费的，被上诉人未依法为上诉人缴纳2006年2月份到2009年6月共计41个月的社保费。双方在没解除劳动关系的情况下，被上诉人又恶意停缴了7个月社保费，被上诉人总共未给上诉人依法缴纳48个月社会保险费。《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未依法足额支付劳动者工资报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”《劳动合同法》第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当给劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。根据以上的事实和法律规定，被上诉人应当按上诉人放假前的12个月平均工资2240元，依法支付13个月的经济补偿29120元。佳嘉乐公司辩称，一、上诉人曾在2019年1月3日就本案经济补偿金的请求向洛龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后仲裁委依法驳回其仲裁请求。上诉人收到仲裁裁决后未在15日内向法院提起诉讼，该裁决书已经发生法律效力。2019年5月31日，上诉人再次向该仲裁委提出经济补偿金的请求，该仲裁委以“一事不二理”为由依法裁决对该项请求不予受理。鉴于此，上诉人在本案中提出的经济补偿金请求本就违反法定程序，不应得到支持。二、上诉人主张经济补偿金的理由是在2019年5月16日以未支付加班费及克扣绩效工资为由向答辩人邮寄了终止劳动合同通知书，对此，答辩人不予认可。首先，上诉人根本不存在诉称的所谓加班事实，答辩人也并未克扣其绩效工资，其主张支付经济补偿金的基本事实基础不存在。其次，上诉人在2019年1月3日就已经向洛龙区劳动仲裁委主张过解除劳动合同经济补偿金，足以说明其早已认定双方劳动合同已经解除。2019年5月16日再次通过邮寄方式解除双方的劳动合同本就前后矛盾，劳动合同根本就不存在两次解除的情形。因此，上诉人以此主张经济补偿金明显于法无据。且答辩人从未收刭上诉人所谓的终止劳动合同邮件。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。王会霞向一审法院起诉请求：1.判令佳嘉乐公司支付其13个月的经济补偿金29120元；2.判令佳嘉乐公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：王会霞2006年2月入职佳嘉乐公司处工作，主要负责装袋工作，工资每月打卡发放。2018年7月6日，王会霞班长通知申请人回家待岗休息。2019年1月，王会霞以工资、经济补偿金、失业金待遇损失问题与佳嘉乐公司发生争议为由，诉至洛阳市洛龙区劳动争议仲裁委员会，该委于2019年4月30日出具洛龙劳人仲案字（2019）第73号仲裁裁决，对王会霞要求佳嘉乐公司支付其2018年6月、7月份工资的请求及支付2006年至2018年7月经济补偿金和失业金待遇损失的请求不予支持，并裁定：驳回王会霞的全部请求事项，不予支持。后双方均未向法院起诉，该仲裁裁决书现已生效。2019年5月31日，王会霞以要求佳嘉乐公司支付经济补偿金29120元及补交2018年11月至2019年5月社保费为由，诉至洛阳市洛龙区劳动争议仲裁委员会，该院于2019年5月31日出具洛龙劳人仲案字（2019）第229号仲裁裁决，裁决不予受理。后王会霞不服诉至该院。本案中，王会霞诉讼请求为要求佳嘉乐公司支付13个月的经济补偿金29120元。本案审理中，王会霞明确其主张经济补偿金的缘由为佳嘉乐公司不支付加班费、克扣6月、7月份绩效工资、工龄工资及节假日的加班费。本案中，王会霞称其于2019年5月16日、17日两次交给佳嘉乐公司厂长终止解除劳动合同关系通知书，同时又于5月26日邮寄，但是佳嘉乐公司均拒收了。佳嘉乐公司称没有收到，不认可拒收。王会霞提供快递邮寄单显示：内件品名为终止解除劳动合同关系通知书，寄件人王会霞收件人单位名称为佳嘉乐公司，邮件显示退回。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案审理中，王会霞表明因佳嘉乐公司不支付加班费、克扣6月、7月份绩效工资、工龄工资及节假日的加班费，其要求佳嘉乐公司支付13个月的经济补偿金29120元，但未提供证据证明王会霞存在加班情况，同时也未提供证据证明佳嘉乐公司克扣其6月、7月份绩效工资、工龄工资等情况，故对王会霞提出以上理由要求佳嘉乐公司支付经济补偿金的诉讼请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》之规定，判决：驳回王会霞的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由王会霞承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，王会霞主张因佳嘉乐公司存在不支付加班费、克扣6月、7月份绩效工资、工龄工资及节假日的加班费等情形，要求佳嘉乐公司支付13个月的经济补偿金29120元，但其并未提供充分有效证据证明其存在加班情况，同时也未提供充分有效证据证明佳嘉乐公司存在克扣其6月、7月份绩效工资、工龄工资等情况，故原审法院判决驳回王会霞要求佳嘉乐公司支付其经济补偿金的诉讼请求并无不当。王会霞上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，王会霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王会霞负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  邱平平审判员  杨元卿二〇二〇年四月二十一日法官助理李光东书记员任君