辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终349号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区金牛山大街东48-甲3号。负责人：冯庆涵，该公司总经理。委托诉讼代理人：高志远，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：刘纲，男，1972年2月8日出生，汉族，住营口市西市区。委托诉讼代理人：刘莉(原告姐姐)，女，1969年12月29日出生，汉族，现住营口市站前区。委托诉讼代理人：李晓辉，营口市西市区泰山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张晓元，男，1965年2月24日出生，汉族，住营口市站前区。被上诉人（原审被告）：张良，男，1970年1月23日出生，汉族，住营口市西市区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，该公司经理。委托诉讼代理人：胡可新，辽宁昌赢律师事务所律师。上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人刘纲、张晓元、张良、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司机动车交通责任事故纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司、被上诉人刘纲的委托诉讼代理人刘莉、李晓辉，被上诉人张晓元、被上诉人张良、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：一、撤销营口市西市区人民法院（2019)辽0803民初422号民事判决书。予以依法改判减少132108元或发回重审。二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实不清。本案中，事故发生在2017年10月13日，刘纲于2018年9月27日因交通事故做伤残鉴定、刘纲诊断为“左胫腓骨远端粉碎性骨折”在未经我司及法院允许情况下，违背高法条款私自参与鉴定，且鉴定时内固定物在位（三钢板、多枚钢钉），故势必对原告踝关节活动造成影响。而原告又鉴定了二次手术费，此项实属不合理应按原告实际发生后给付合理费用；其次，刘纲出院后虽开具了诊断，但2018年4月26日、2018年5月28日、2018年6月19日、三次诊断书明显为后期补开具，并非正常日期开具。所以从以上情况看，原告明显是为了开具诊断而开具，真实性、合理性存在疑义。故我司申请一审法院要求重新伤残鉴定及误工合理时间、护理期时长、营养期时长司法鉴定。而一审法院未能做到公开、公平、公正未支持我司申请，请贵院支持我司正常及其合理的鉴定要求。精神抚慰金按营口法院惯例应改判10000元。营养费不予给付。案件受理费及伤残鉴定费属间接损失，即不属于保险责任，应由被上诉人承担。综上所述，请求二审法院予以改判或发回重审，支持上诉人的上诉合法权益及请求。刘纲辩称，一、不同意重新鉴定。对现有鉴定根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许，本案从开庭审理至今，上诉人没有任何证据反驳答辩人证审中提供的鉴定结论，故法院是不准许在做重新鉴定的。二、不同意误工期鉴定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构给出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的误工时间应计算至定残日前一天”，因此误工期是依法律规定为准的，故不同意该鉴定。对于本案受害人护理期、营养期均是以住院期间依法提出的是按照法律规定申请的，有住院病志为证。综上：请二审法院维持原判决。张晓元辩称，同意上诉人的上诉理由。张良辩称，同意张晓元观点。一审判决我赔付起诉费和鉴定费我不同意。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司辩称，对于一审法院裁判公司再交强险项下赔付内容没有异议。刘纲向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各种损失共计381876.91元。一审法院认定事实：2017年10月13日16时40分左右，张晓元驾驶辽Ｈ×××××小型轿车沿清华路由南向北行驶至国宝一号西门前掉头时，与刘纲驾驶辽Ｈ×××××二轮摩托车直行相碰撞，致刘纲受伤，两车受损。经交警部门认定，被告张晓元对该起事故负全部责任，原告刘纲无责任。原告刘纲受伤后，被送至营口市骨伤医院治疗，经诊断为骨折，左踝关节粉碎性骨折、左锁骨粉碎性骨折，共计住院5天，期间为二级护理。医院出具医学诊断证明书，载明患者前往上级医院进一步诊治。随即原告转至营口市中心医院治疗，经诊断为左踝关节闭合粉碎骨折、左锁骨闭合粉碎骨折、左根骨骨牵引术后，共计住院180天，期间为二级护理，出院医嘱增强全身营养，每月复查拍片，骨折完全愈合后(约术后1.5-2年)，若患者自觉患处不适，可考虑二次手术取出内固定。出院后医院出具医学诊断证明书3张，载明休息58天。该起交通事故给原告造成的损失有医疗费71214.06元，残疾生活辅助具费用1796元。2018年9月25日，经营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队委托，辽宁正大司法鉴定中心对刘纲的伤残等级及二次手术费用进行评定，2018年10月30日，鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为刘纲左踝关节功能部分丧失，评为九级伤残；刘纲二次手术费用12000元为宜。原告花费鉴定费用2520元。另，原告为城镇户口，就职于营口交运集团长途客运分公司，担任客车司机主管职务。原告提供交通费用票据若干，提供营口市站前区鑫金摩托车配件经销部出售的摩托车配件发票共计4000元。经查，被告张晓元驾驶辽Ｈ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了交强险，在被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了第三者责任保险50万元(不计免赔)。事故发生在两辆车的保险期间内。诉讼中，被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，并申请对原告的误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院认为，原、被告各方当事人对交通事故责任认定书均无异议，故本院予以采信，依据该事故责任认定书认定被告张晓元对事故承担全部责任，原告刘纲无责任。对于原告的误工期、护理期、营养期，被告申请鉴定，没有充分理由，亦没有提供证据证明上述期限存在明显不合理之处，本院依据医嘱及相关法律确定相应期限，本院对被告的请求不予支持。关于被告提出重新进行伤残鉴定问题。本案已经由营口市公安局交通警察支队西市交警大队委托鉴定机构进行伤残鉴定并出具司法鉴定意见书，被告没有提供证据证明该鉴定结论在鉴定资质、鉴定依据上存在瑕疵，而且亦未提出实质性异议，本院对该鉴定结论予以采信，被告要求重新鉴定的申请，本院不予支持。原告主张误工费计算至定残前一日，结合原告伤残部位及程度，本院予以支持。原告主张营养费，在营口市中心医院出院医嘱中写明增强全身营养，骨折完全愈合后(约术后1.5-2年)，若患者自觉患处不适，可考虑二次手术取出内固定。由于原告因多处骨折导致伤残，需要加强营养的时间较长，原告主张住院期间185天的营养费，本院予以支持。原告主张关于赔偿项目：1、医疗费：71214.06元；2、护理费：21367.25元；3、住院伙食补助费：9250元；4、误工费：75023.6元；5、营养费：9250元；6、交通费：结合原告住院时间、地点、人数、次数等情况，本院酌定为1800元；7、伤残赔偿金：139972元；8、精神损害赔偿金：根据原告受伤情况、精神损害程度及法律规定，认定为20000元为宜；9、残疾生活辅助具费：1796元；10、财产损失：酌定4500元；11、二次手术费：12000元；12、鉴定费用：2520元。综上，原告的损失经本院依法核对为368692.9元。鉴定费用及诉讼费因属于间接损失，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司及渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司对该部分损失不承担责任，对其他损失应按照张晓元的责任比例在各保险限额内承担全部责任，故被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应在交强险限额内予以赔偿：医疗费限额内赔偿原告医疗费等损失10000元，伤残赔偿金限额内赔偿原告损失110000元，在交强险财产损失赔偿金限额内赔偿原告损失2000元。不足部分由被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告244172.9元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故鉴定费用2520元由驾驶员张晓元的雇主张良承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在交强险医疗费限额内赔偿原告刘纲医疗费等损失10000元，在交强险伤残赔偿金限额内赔偿原告刘纲损失110000元，在交强险财产损失赔偿金限额内赔偿原告刘纲损失2000元；二、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司在第三者责任险限额内赔付原告刘纲其他损失244172.9元；三、被告张良赔偿原告刘纲鉴定费损失2520元；四、驳回原告刘纲其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力后10日内给付，如逾期给付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7028元，由被告.张良负担6831元，由原告刘纲负担197元。二审审理过程中，双方均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张晓元驾驶的小型轿车在上诉人单位投保了第三者责任保险50万（不计免赔），事故发生时在保险期间，上诉人应按保险合同的约定履行赔付义务。现上诉人对经营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队委托，辽宁正大司法鉴定中心的鉴定结论提出异议，要求重新鉴定。因上诉人没有证据证明该鉴定结论违反法定程序，该申请不符合法定重新鉴定相关规定，本院不予支持。一审法院根据被上诉人刘纲的伤残及治疗诊断情况确定误工时间、护理时间、营养期时长，符合本案具体情况和法律规定。故上诉人要求对误工期、护理期、营养期时长的鉴定申请本院亦不能支持。综上，上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求不成立应予驳回，一审判决事实清楚适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  黄晓红审判员  姚 望二〇二〇年四月三十日法官助理冯帆书记员苏嘉诺