江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初6169号原告：江苏省金陵建工集团有限公司，统一社会信用代码91320000134790626Q，住所地南京市建邺区白龙江东街16号。法定代表人:范广峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡一帆，北京大成（无锡）律师事务所律师。被告：饶长生，男，1981年10月11日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：朱金伟，江苏双汇律师事务所律师。原告江苏省金陵建工集团有限公司（以下简称金陵公司）与被告饶长生追偿权纠纷一案，本院受理后，于2019年11月6日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年1月20日再次公开开庭审理了本案。原告金陵公司的委托诉讼代理人蔡一帆、被告饶长生的委托诉讼代理人朱金伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告金陵公司向本院提出诉讼请求：请求判令饶长生赔偿损失（审计费、诉讼费、防水工程款）合计1921244.36元及逾期付款利息（以本金1921244.36元为基数，自2019年8月21日起计算至判决确定给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：金陵公司无锡分公司与饶长生于2011年5月17日签订了承包协议，将金陵公司承建的无锡现代信息交易中心一期工程项目交给饶长生施工，承包形式为包工包料，自负盈亏。后饶长生与金陵公司无锡分公司、金陵公司等产生纠纷，无锡市惠山区人民法院作出了（2016）苏0206民初1159号民事判决，后无锡市中级人民法院作出（2017）苏02民终3251号民事判决，均认定涉案工程的审计费由饶长生负担；无锡市建汇建设工程咨询有限公司（以下简称建汇公司）后起诉金陵公司要求支付审计费，无锡市中级人民法院最终作出（2018）苏02民终4449号民事判决，金陵公司为此支付了审计费、诉讼费共计1058716.87元。上海磊傲建设工程有限公司（以下简称磊傲公司）起诉饶长生等人，要求其支付防水工程款，金陵公司无锡分公司承担连带责任，后判决金陵公司无锡分公司支付防水工程款862527.49元。根据双方的约定，上述审计费、诉讼费、防水工程款应由饶长生负担，请求判如所请。被告饶长生辩称：1、不应承担审计费，即使承担也应包含在管理费中，在之前的一审及二审判决中也已扣除了相应的管理费。2、因为其没有参加之前的诉讼，所以不应承担诉讼费。3、防水工程款已在金陵公司的已付款中扣除，因此不应在本案中再次主张。4、利息损失应当自金陵公司主张之日起计算。经审理查明：金陵公司无锡分公司作为甲方与饶长生项目部作为乙方于2011年5月签订施工承包协议，约定金陵公司无锡分公司将无锡现代信息交易中心一期工程施工图纸范围内的主体及钢结构工程（含室内外装饰工程）、安装工程（包括消防工程、强弱电、综合管线等安装工程）、室外管网、道路、景观、停车场地、围墙围栏工程、辅助工程等等交由饶长生项目部负责具体施工管理，实行总承包，且包工包料，自负盈亏。合同2.3条约定合同价款采用可调价合同方式，按实际工程量按实计价。乙方承担完成本协议工程内容中全部材料、人工、机械、现场管理及税费等全部费用，包括完成工程图纸范围内的所有工作量所发生的费用。2.4约定合同承包价内的各项税费、规费由乙方承担。3.1条约定管理费：乙方应向甲方缴纳工程竣工决算工作量9.03%的总费用（其中包括协议2.4所指的各项税费、规费，以及甲方管理费）。后金陵公司无锡分公司又与饶长生项目部签订了施工承包补充协议，双方同意对原施工承包协议中的管理费作出修改，约定管理费：乙方应向甲方缴纳工程竣工决算工作量9.53%的总费用（其中包括各项税费、规费及甲方管理费）。饶长生在上述涉案工程竣工后向本院起诉金陵公司、金陵公司无锡分公司等，讨要工程款，其在诉讼请求中扣除了防水保证金343471.6元等部分工程款。在该案中，饶长生、金陵公司、金陵公司无锡分公司对审计费的负担产生争议。经审理，本院作出（2016）苏0206民初1159号民事判决书，认为审计费应由饶长生负担，后双方对于该判决的其他款项的认定不服而提起上诉。在二审中，对于包含审计费在内的其他费用的负担双方均无异议。建汇公司向本院起诉金陵公司、江苏志宏物流有限公司（以下简称志宏公司）、无锡禾健物流发展有限公司（以下简称禾健公司），要求志宏公司与禾健公司支付审计费490000元、金陵公司支付涉案一期工程的审计费1320000元。经审理，本院作出（2018）苏0206民初485号民事判决书，判决由金陵公司支付审计费390000元及利息。建汇公司不服而提起上诉，无锡市中级人民法院作出（2018）苏02民终4449号民事判决书，改判由金陵公司支付建汇公司审计费894000元及自2015年2月11日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息。至2019年3月8日，金陵公司汇款至本院账户中的审计费、利息、诉讼费合计1057816.87元。磊傲公司于2017年8月向本院起诉饶长生、无锡凌盛建筑工程咨询有限公司（以下简称凌盛公司）、金陵公司、金陵公司无锡分公司等，要求饶长生支付涉案工程中防水工程部分的工程款785880元并赔偿利息损失，由凌盛公司、金陵公司无锡分公司承担连带责任，金陵公司无锡分公司财产不足以清偿上述债务时，由金陵公司负责清偿。经审理，本院查明磊傲公司与凌盛公司签订的合同约定，保修期自竣工验收合格之日起计算5年，10%余款留作质量保修金，2012年10月10日案涉工程通过竣工验收，本院最终作出（2017）苏0206民初4763号民事判决书，判决由饶长生支付磊傲公司防水工程款785880元并赔偿逾期付款利息损失（其中以707292元为基数，自2017年6月30日起至判决给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；另以78588元为基数，自2017年10月26日起至判决给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；金陵公司无锡分公司作为违法分包人和凌盛公司对饶长生的上述债务承担连带责任；在金陵公司无锡分公司财产不足以清偿上述债务时，由金陵公司负责清偿。金陵公司于2019年8月7日向本院账户中支付了工程款、利息、诉讼费合计862527.49元。2017年12月，金陵公司起诉禾健公司，要求其支付涉案防水工程款剩余10%的防水保证金343471.6元。经审理，本院作出（2017）苏0206民初7354号民事判决书，判决禾健公司支付金陵公司防水保证金343471.6元及逾期付款利息损失（以343471.60元为基数，自2017年12月12日起至判决给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）本院于2019年12月2日出具（2019）苏0206执1844号执行裁定书，查明金陵公司无锡分公司、金陵公司、禾健公司已结清饶长生的工程款，不再负有清偿责任，遂驳回了申请执行人苏德喜对金陵公司无锡分公司、金陵公司、禾健公司的执行申请。以上事实，由（2016）苏0206民初1159号民事判决书、（2017）苏02民终3251号民事判决书、（2018）苏0206民初485号民事判决书、（2018）苏02民终4449号民事判决书、（2017）苏0206民初4763号民事判决书、（2017）苏0206民初7354号民事判决书、打款凭证、（2019）苏0206执1844号执行裁定书、当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为：饶长生与金陵公司无锡分公司之间的施工承包协议及补充协议虽然并未就审计费的承担进行明确约定，但根据施工承包协议第2条第3款、第4款的约定，饶长生应承担全部材料、人工、机械、现场管理、税费等全部费用，以及承包价内的各项税费及规费，故审计费应由饶长生承担。诉讼费亦应由饶长生负担。根据法院支持建汇公司审计费及金陵公司打款支付凭证，金陵公司主张的审计费、利息、诉讼费合计1057816.87元合法有据，本院予以支持。根据法院相关判决，金陵公司无锡分公司因将工程违法分包给没有资质的饶长生，从而导致建设工程施工合同无效，故在磊傲公司为原告的案件中承担了连带责任，但在本院2019年的执行裁定书中已经查明了金陵公司无锡分公司、金陵公司、禾健公司已结清饶长生的工程款，不再负有清偿责任，则根据合同相对性，金陵公司先行支付磊傲公司的防水工程款可以向饶长生进行追偿，其主张防水工程款及诉讼费的诉讼请求合法有据，本院予以支持。金陵公司主张上述两项费用自2019年8月21日起的逾期付款利息合法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：饶长生于本判决发生法律效力之日起立即支付江苏省金陵建工集团有限公司1921244.36元及逾期付款利息（以本金1921244.36元为基数，自2019年8月21日起计算至判决确定给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）如果上述付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22091元，由饶长生负担。该款已由江苏省金陵建工集团有限公司预付，饶长生于本判决书发生法律效力之日起立即将该款直接支付给江苏省金陵建工集团有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  顾 杰人民陪审员  章亚娟人民陪审员  谢晓忱二〇二〇年四月二十九日书 记 员  高 俊