湖南省衡阳市雁峰区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘0406执异6号 异议人（案外人）：谭建时，男，1971年8月9日出生，住湖南省涟源市。 委托诉讼代理人：刘兴国，湖南宇能律师事务所律师。 申请执行人：中国银行股份有限公司衡阳分行，住所地湖南省衡阳市雁峰区先锋路70号。 负责人：陈晖，该分行行长。 被执行人：肖勇，男，1969年7月18日出生，住湖南省衡阳市石鼓区。 被执行人：肖翠英，女，1977年11月10日出生，住湖南省衡阳市石鼓区。 被执行人：李志刚，男，1954年11月9日出生，住山西省万荣县。 被执行人：李雪娇，女，1990年8月22日出生，住山西省万荣县。 被执行人：衡阳金盾建材有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区富民花园1-2栋综合楼305。 法定代表人：李雪娇，该公司总经理。 被执行人：王野，男，1989年8月30日出生，住黑龙江省宾县。 被执行人：北京市新世纪东方建筑材料有限公司，住所地北京市通州区潡县镇草厂村委会东800米。 法定代表人：王娟。 被执行人：北京市新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司，住所地湖南省衡阳市高新区富民花园1-2栋综合楼305。 负责人：李志刚。 本院在执行申请执行人中国银行股份有限公司衡阳分行（以下简称中国银行衡阳分行）与被执行人肖勇、肖翠英、李志刚、李雪娇、衡阳金盾建材有限公司、王野、北京市新世纪东方建筑材料有限公司（以下简称北京东方建材公司）、北京市新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司（以下简称北京东方建材公司衡阳分公司）金融借款合同纠纷一案中，异议人谭建时向本院书面提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人谭建时行提出异议称：谭建时与北京东方建材公司衡阳分公司及北京东方建材公司系合作关系。2015年10月8日，谭建时以北京东方建村公司名义中标向中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部供应水泥外加剂业务。同年10月12日，谭建时又以北京东方建材公司名义与中铁十六局集团物资贸易有限公司签订了《黔张常铁路项目减水剂采购合同》，该合同约定：1、中标总价款为893200元；2、减水剂的规格为聚羧酸系，数量为2320吨等。2016年1月1日，谭建时与北京东方建材公司签订了水泥外加剂供销的《合作协议》。该协议约定：1、由谭建时负责联系采购方，协调与采购方的关系，处理合同履行中的一切事宜，所需费用由甲方（谭建时）承担。由乙方（北京东方建材公司）负责组织生产及运输至项目指定地点，所需一切成本及费用（包括税收）由乙方承担。2、合作分配：合同总价每吨3850元，甲方按每吨1200元分配，乙方按每吨2650元分配。2016年4月28日，谭建时又与北京东方建材公司李国辉签订了《补充协议》。约定：乙方北京东方建材公司提供的外加剂C30栋号，按2800元每吨的价格分配，增加的桥梁外加剂标号C55，乙方按实每吨3600元分配。合作协议签订后，自2016年1月1日起至2018年1月1日期间，双方合作的总计货款为4916104.5元，北京东方建材衡阳分公司实际领取货款2889696.5元，谭建时应分1106912.7元。双方依照《合作协议》及《补充协议》的约定，共同向中铁十六局项目部销售水泥外加剂。因此，在中铁十六局项目部现有的202万余元货款，并不属于被执行人北京东方建材公司及北京东方建材公司衡阳分公司单独享有，因属合伙财产。法院在执行扣留、提取中铁十六局项目部2026408元货款中，北京东方建材公司衡阳分公司实际只占919495.3元，剩余的1106912.7元，则属于谭建时所有。故谭建时向本院提出异议请求：1、暂停（2019）湘0406执336号民事裁定书及协助执行通知书的执行行为；2、在中铁十六局集团黔张常铁项目经理部一分部扣留、提取的2026408元，请停止支付1106912.7元给申请执行人中国银行衡阳分行，并返还给谭建时。 本院查明：2018年7月20日，本院立案受理了原告中国银行衡阳分行与被告肖勇、肖翠英、李志刚、李雪娇、衡阳金盾建材有限公司金融借款合同纠纷一案，2018年9月30日，本院作出（2018）湘0406民初1197号民事调解书，调解如下：一、被告衡阳金盾建材有限公司同意于2018年10月30日前一次性偿还原告中国银行股份有限公司衡阳分行借款本金2345000元、利息6013元、罚息24213.33元，合计2375226.33元（截至2018年6月7日），并按年利率11.96025%支付自2018年6月8日起至借款清偿之日止的利息；二、被告衡阳金盾建材有限公司同意于2018年10月30日前一次性支付原告中国银行股份有限公司衡阳分行律师代理费64505元；三、被告李雪娇、王野、李志刚、肖勇、肖翠英对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、如被告衡阳金盾建材有限公司、李雪娇、王野、李志刚、肖勇、肖翠英未按上述期限履行，原告中国银行股份有限公司衡阳分行有权向法院申请执行全部未偿还款项，并有权对被告李志刚提供抵押的坐落于衡阳市****室［产权证号：衡房权证高新区字第××号］的房屋行使优先受偿权；五、案件受理费26318元，减半收取13159元，保全费5000元，共计18159元，由被告衡阳金盾建材有限公司、李雪娇、王野、李志刚、肖勇、肖翠英自愿负担。因被告未按调解书履行，原告中国银行股份有限公司衡阳分行向本院申请强制执行，本院执行立案为（2019）湘0406执336号。在执行过程中，2019年10月9日，北京东方建材公司衡阳分公司向本院出具《申请书》，表示其自愿代被执行人衡阳金盾建材有限公司履行（2018）湘0406民初1197号民事调解书所确定的义务。因申请执行人中国银行衡阳分行向本院提供了两份《金融借款担保协议》，该两份担保协议的主要内容是北京东方建材公司和北京东方建材公司衡阳分公司自愿对本院（2018）湘0406民初1197号民事调解书所确定的义务承担连带责任保证，如未于2019年11月30日前还清欠款，自愿以其中铁十六局集团物资贸易公司黔张常铁路项目应收账款优先清偿借款本息及费用。依据上述两份担保协议及申请，本院于2019年11月11日作出（2019）湘0406执336号之二执行裁定，裁定：一、追加第三人北京市新世纪东方建筑材料有限公司、北京市新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司为本案被执行人；二、冻结、划拨被执行人北京市新世纪东方建筑材料有限公司、北京市新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司银行存款2839827元；或扣留、提取其2839827元的其他合法收入；或查封、扣押其同等价值的财产。因北京东方建材公司衡阳分公司在中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部有货款2026408元未收回，本院于2019年11月20日向该部发出了（2019）湘0406执336号之二协助执行通知书，要求该部将被执行人北京市新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司在该部享有的已确定的2026408元货款付至本院账户。但该部并未按协助执行通知书的要求履行，本院于2019年12月23日作出（2019）湘0406执336号之三执行裁定，裁定冻结、划拨中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部2026408元。并于2019年12月31日从中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部在建行张家界坪支行扣划了1503307.19元。 另查明，2015年10月8日，中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部向北京东方建材公司发出《中标通知书》，确定北京东方建材公司所递交的新建黔江至张家界至常德项目自购物资联合采购招标，Ｑ****-01投标文件已被接受，并被确定为中标人。中标价为8932000元。2015年10月12日，中铁十六局集团物资贸易有限公司（买方）与北京东方建材公司签订了一份《中铁十六局集团物资贸易有限公司黔张常铁路项目减水剂采购合同》，约定本合同总价为8932000元，物资名称为减水剂，规格型号为聚羧酸系，数量为2320吨等。合同结算和付款为卖方按照合同规定在交货点验合格后，凭以下所列单证按月向买方结算货款：1、已交货且未结算物资的全额增值税专用发票（一票制）及付款申请书；2、买方出具或认可的验收单据和月度结算单。2019年3月12日，中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部（甲方）与中铁十六局集团物资贸易有限公司（乙方）、北京东方建材公司衡阳分公司（丙方）签订了一份《中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部、北京新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司、中铁十六局集团物资贸易有限公司债权转让协议》，主要内容为：经甲乙丙三方协商一致同意，乙方将因履行合同对甲方产生的债权2026408元转让给丙方。乙方将对甲方的2026408元应收债权转让给丙方，丙方同意接收乙方转让的该债权，并用以抵销乙方对丙方的同等金额债务；甲方认可乙、丙债权转让事宜，并积极配合债权转让工作。 再查明，2016年1月1日，谭建时（甲方）与北京东方建材公司（乙方）签订了一份《合作协议》，内容为：甲方通过努力，于2015年10月12日以乙方名义与中铁十六局集团物资贸易有限公司签订了水泥外加剂供销合同，并拟与乙方合作履行该合同，为明确双方的权利义务，双方经友好协商，订立如下协议：一、计费方式，双方合作向中铁十六局集团物资贸易有限公司黔张常铁路建设项目供应水泥外加剂。由甲方负责联系采购方、协调与采购方关系、处理合同履行中的一切事实，所需费用由甲方负责；由乙方负责组织、生产及运输至项目指定地点，所需一切成本及费用（包括税费）由乙方承担，合同总价每吨3850元；甲方按每吨1200元分配，乙方按实每吨2650元分配。二、计量方式：乙方运输至项目指定地点后，甲乙双方确定实际重量，今后分配货款时，乙方按此重量收取货款。无论甲方与项目采购方如何确定重量，均与乙方无关。如超出甲乙双方确定的实际重量，多出部分由甲方享有，相关税费由甲方承担；如少于甲乙双方确定的实际重量，亏损部分由甲方承担。三、甲乙双方合作供应的水泥外加剂总量约2300吨，具体以采购方实际需求为准。乙方必须按甲方的通知保证及时保质保量供应，质量以项目部的检测为准，重量按甲乙双方确定的为准。如乙方供应货物不符合质量要求，由此导致的损失由乙方承担。乙方不得以任何理由迟供、少供或停止供应，否则按少供货物量，以每吨2000元标准向甲方支付违约金及赔偿金。四、付款方式：双方合作销售的货物，其货款由中铁十六局集团物资有限公司支付至北京市新世纪东方建筑材料有限公司指定的银行账户后，乙方必须确保在货款到账后两个工作日内将甲方按本协议第一条、第二条应分得的份额支付给甲方指定的账号中国农业银行622****6，谭建时。如乙方延迟或拒绝支付，则除甲方有权继续支付外，乙方还应按甲方应分得份额款项的20%向甲方支付违约金。如因此导致无法继续合作，乙方按本协议第三条约定的重量及标准向甲方支付违约金及赔偿金。在工程将近结束、货物供应差不多满足项目部时，乙方收到货款时，提前将甲方按第一条、第二条款将甲方所有应得款的份额一次支付，收到项目部余留尾款再归乙方所有。2016年4月18日，谭建时（甲方）与北京东方建材公司（乙方）签订了一份《补充协议》，内容为：甲乙双方于2016年元月1日签订向中铁十六局集团物资贸易有限公司黔张常铁路建设项目供应水泥外加剂供销合同，现由于市场原材料涨价、该项目又增加了桥梁外加剂标号为C55而达成如下补充协议：一、乙方现提供的外加剂标号为C30按2800元每吨的价格分配，保质保量供应，计算日期2016年4月20日开始计算。二、增加的桥梁外加剂标号为C55，乙方按实每吨3600元分配，不管以后公司对原合同的价格超前增涨，都与乙方无关，增涨部分归甲方所得。三、其余双方合作履行条款都按原合同执行。 以上事实有本院018）湘0406民初1197号民事调解书、（2019）湘0406执336号之二执行裁定书、（2019）湘0406执336号之三执行裁定书、（2019）湘0406执保336号协助扣划存款通知书，中国银行衡阳分行提供的《中标通知书》、《中铁十六局集团物资贸易有限公司黔张常铁路项目减水剂采购合同》、《中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部、北京新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司、中铁十六局集团物资贸易有限公司债权转让协议》，谭建时提供的《合作协议》、《补充协议》等证据予以查实。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。”本案中，根据《中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部、北京新世纪东方建筑材料有限公司衡阳分公司、中铁十六局集团物资贸易有限公司债权转让协议》的约定，中铁十六局集团物资贸易有限公司将其对中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部一分部享有的2026408元应收债权转让给了被执行人北京东方建材公司，该2026408元应认定为北京东方建材公司的资产，本院从协助执行义务人中铁十六局集团黔张常铁路项目经理部处扣划2026408元，符合法律规定。现异议人谭建时主张该2026408元中其享有1106912.7元，没有法律依据，异议人谭建时只能依据其与被执行人北京东方建材公司之间的协议，或持有该款项为其所有的历史来源和沿续过程的证据，向被执行人北京东方建材公司追讨债权。故异议人谭建时的异议不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条之规定，裁定如下： 驳回异议人（案外人）谭建时提出的执行异议。 如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。与原判决、裁定无关的，可以在本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。逾期本裁定即发生法律效力。 审判长  李林民 审判员  华 艳 审判员  谢 科 二〇二〇年四月二十二日                                                      法官助理 熊彬羽                                                      书记 员韦萍                            校对责任人：熊 彬 羽