四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终428号 上诉人（原审原告）：张术容，女，1952年1月26日出生，汉族，农民，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：杨再均（张术容之子），住四川省井研县。 委托诉讼代理人：许杨梅，乐山市法律援助中心指定律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民解放军四川省乐山军分区，住所地：四川省乐山市市中区嘉祥路1348号。 负责人：王建华，司令员。 委托诉讼代理人：周攀，四川双荣律师事务所律师。 上诉人张术容因与被上诉人中国人民解放军四川省乐山军分区（以下简称乐山军分区）劳动争议一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102民初2018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张术容上诉请求：1.撤销一审判决；2.支持张术容一审的全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由乐山军分区承担。事实与理由：根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条的规定，劳动者退休除需要达到退休年龄外，还需要连续工作满10年，也就是说劳动者并非只要达到退休年龄就应当退休。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条及最高人民法院民一庭（2015）民一他字第6号答复的规定，劳动者与用人单位按照劳务关系处理的前提条件是劳动者达到退休年龄且劳动者已享受养老保险待遇或领取退休金。本案中，张术容虽然达到法定退休年龄，但其未依法享受养老保险待遇或领取退休金，故不能当然认定其与乐山军分区是劳务关系。认定劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应从人格上的隶属性、经济上的从属性及工作内容、工作性质进行判断。本案中，张术容从事的是门卫工作，接受乐山军分区的管理和安排，该军分区按月给张术容发放工资，双方形成的用工关系具有长期性和稳定性，符合劳动关系的特征，故双方之间应是劳动关系。综上，一审判决认定张术容与乐山军分区之间是劳务关系属于适用法律错误。 乐山军分区辩称，张术容于1952年1月26日出生，于2002年1月26日达到法定退休年龄。乐山军分区在一审提交的证据可以证明张术容于2009年到该军分区上班，此时其已超过法定退休年龄。张术容到乐山军分区上班前并未购买养老保险，其达到法定退休年龄后社保机构也不可能接受用人单位为其继续缴纳养老保险费，故张术容达到法定退休年龄后不能依法享受养老保险待遇不是乐山军分区的过错。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条针对的是用人单位与其聘用的已依法享受养老保险待遇或领取退休金人员发生的用工争议，张术容不能依据该条规定反推用人单位与已达到法定退休年龄但没有享受养老保险待遇或领取退休金的人员之间用工关系按劳动关系处理。张术容在乐山军分区从事的是门卫工作，根据双方签订的合同及实际履行情况可知，张术容只是为乐山军分区提供劳务服务，该军分区支付相应报酬，双方之间没有经济上的依附性；乐山军分区是部队管理性质，但对张术容没有按军人标准进行管理，双方之间没有人格上的隶属性；张术容是乐山军分区聘用人员，双方不存在组织上的从属性。综上，一审判决认定张术容与乐山军分区形成劳务关系正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张术容向一审法院起诉请求：1.确认张术容自2004年1月至2019年12月与乐山军分区存在劳动关系；2.乐山军分区向张术容支付未签订劳动合同双倍工资19,800元；3.乐山军分区向张术容支付违法解除劳动合同的赔偿金27,000元；4.乐山军分区向张术容支付因未购社会保险给张术容造成的损失50,000元；5.乐山军分区向张术容支付低于最低工资标准的工资差额22,190元；6.本案的诉讼费用由乐山军分区承担。 一审法院认定事实：张术容从2009年1月开始在乐山军分区处工作至2019年12月，岗位为门卫，工资均由乐山军分区进行发放。2018年12月28日，双方签订的《劳务协议》约定，乐山军分区委托张术容从事门卫工作，协议期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止。该协议第三条约定，乐山军分区应支付张术容每月的劳务报酬1,900元；第四条约定，协议期满如双方未续签，协议自行终止。期满后，双方未订立新的劳务合同。 2020年1月16日，张术容向乐山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求事项为：1.确认张术容自2004年1月起至2019年12月与乐山军分区存在劳动关系；2.裁决乐山军分区向张术容支付未签订劳动合同双倍工资19,800元；3.裁决乐山军分区向张术容支付违法解除劳动合同的赔偿金27,000元；4.裁决乐山军分区向张术容支付因未购社会保险给张术容造成的损失50,000元；5.裁决乐山军分区向张术容支付低于最低工资标准的工资差额22,190元；6.仲裁费用由乐山军分区承担。2020年1月16日，乐山市劳动人事争议仲裁委员会向张术容出具《不予受理通知书》，对张术容的仲裁请求不予受理，具体理由为“不属于劳动人事争议范围”。2020年1月20日，张术容起诉至一审法院并提出本案请求事项。 一审法院认为，本案的争议焦点为：张术容、乐山军分区之间系劳动关系还是劳务关系。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的”。本案中，张术容提供的合同书、劳务协议、工资流水等证据，能证明其到乐山军分区处上班的时间为2009年，而张术容出生日期为1952年1月26日,其于2002年1月26日即达到法定退休年龄。劳动关系的存在,首先双方要符合劳动关系的主体要求,张术容在乐山军分区处入职时已达到了法定退休年龄，不符合劳动者就业的法定年龄和签订劳动合同的主体资格要求，根据双方签订的合同的约定和实际履行情况，张术容一直向乐山军分区提供特定的劳务并获取报酬，故双方建立的是劳务合同关系而非劳动合同关系，不属于《中华人民共和国劳动法》的调整范围。张术容的诉讼请求于法无据，该院不予支持。 综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回张术容的诉讼请求。案件受理费5元,由张术容负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：张术容与乐山军分区之间是否存在劳动关系？ 根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”规定可知，劳动者达到法定退休年龄后则不再符合劳动者主体资格。根据本案查明的事实，张术容于1952年1月26日出生，其于2009年1月到乐山军分区务工时已超过法定退休年龄，不符合劳动者主体资格，故一审判决认定张术容与乐山军分区建立的是劳务关系并非劳动关系，并无不当。因张术容与乐山军分区之间并没有建立劳动关系，故一审判决对张术容基于劳动关系而提出的诉讼请求不予支持，并无不当。 综上所述，张术容的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张术容负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黎琳 审 判 员 李霞 审 判 员 王进 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 王琦 书 记 员 孙影 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。