安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终663号 上诉人（原审被告）：韩雪，女，1976年9月18日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：杨春风，安徽彭线旗律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李书侠，女，1950年12月8日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：刘政，安徽谷水律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李天麟，安徽谷水律师事务所实习律师。 上诉人韩雪因与被上诉人李书侠健康权纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2019)皖1621民初6188号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年2月4日立案后，依法组成合议庭，两次开庭进行了审理。两次开庭，第一次开庭上诉人韩雪及其委托诉讼代理人杨春风、被上诉人李书侠的委托诉讼代理人刘政、李天麟到庭参加了诉讼。第二次开庭，当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 韩雪上诉请求：1.撤销一审判决，依法裁定驳回李书侠的起诉或判决韩雪不承担赔偿责任；2.原审鉴定费用由李书侠承担；3.一、二审诉讼费用由李书侠承担。事实和理由：一、李书侠受伤并非韩雪行为所致，即李书侠起诉主体错误，恳请二审法院依法裁定驳回其起诉。二、原审法院依据涉案事故认定书判决韩雪对李书侠承担侵权责任错误。1.本案交通事故认定书制作程序违法，不能作为定案依据。本案事故认定书虽然认定韩雪为事故责任人，但根据《交通安全法》的有关规定，交警部门一般在作出事故责任认定前，都要组织双方进行听证。听证活动中一是要围绕事故有关事实进行确认，二是听取双方对事故责任的意见。交警部门划分事故责任，一般应根据形成事故的原因力、原因力是否是行为人过错形成的、各方过错在原因力中的作用来确定事故责任。但本事故认定书的作出并未通知双方听证，因此，涉案事故认定书不能作为认定韩雪侵权的证据使用。2.本案交通事故认定书制作所依据的证据不客观、不真实，不能证实李书侠受伤系韩雪的行为所致。通常情况，事故认定书均把事发时间精确到“年、月、日及时、分”，也只有这样的事故认定书才趋于客观、真实，而本案事故认定书仅书写了“年、月、日”，很明显交警部门作出事故认定书的时候并不确定事发时间，那么，便不能确定事故成因。同时，事发当日的监控视频亦未显示李书侠的事发经过。本案事故认定书是涡阳县公安局交通管理大队依据“亳公交复字结论[2019]第010号”道路交通事故复核结论而制作，而“亳公交复字结论[2019]第010号”根据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第三款，以原事故认定书存在“事实不清、主要证据不足、适用法律错误的、责任划分不公正的、调查及认定违反法定程序可能影响道路交通事故认定”为由，责令涡阳县公安局交通管理大队对该案件重新调查、认定。但是，公安局交通管理大队在没有任何新的证据情况下，仍然维持了其先前的事故认定显属不当。3.交警部门制作事故认定书所依据的检材“三性”无法核实，为此韩雪特申请二审法院对交警部门的卷宗材料及视听资料予以调取。为准确查明案件事实，原审时韩雪曾通过律师申请法院调查令，依法调取交警部门两次制作事故认定书所依据的卷宗材料，但交警部门曾多次以“未找到卷宗”为由未予调取。原审庭审前及庭审当日，韩雪又两次申请原审法院对交警部门涉案卷宗材料予以调取，但亦未予调取。原审法院却又依据涉案存疑的事故认定书，判决韩雪对李书侠承担侵权责任。涉案事故认定书系孤证，且该事故认定书制作所依据的检材“三性”存疑。因韩雪已穷尽所能均无法调取,故再次申请二审法院对涡阳县公安局交警部门对本案事故认定的卷宗材料及视听资料予以调取，并依法核实。4.原审时韩雪所举证据能够证实韩雪无侵权行为发生，事故认定书认定韩雪侵权有误。原审时虽未能调取到交警部门关于事故认定的卷宗材料，但韩雪所举证的视听资料光盘均是由涉案交警部门提供。通过交警部门提供的监控视频显示，事发当日无交通事故发生，即李书侠与韩雪之间无关联性。除此之外，原审时，韩雪举证的亳公交复字结论[2019]第010号道路交通事故复核结论，该符合结论依据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第三款，责令涡阳县公安局交通管理大队对该案件重新调查、认定，足以证实认定韩雪为本案侵权人存在事实不清、主要证据不足、适用法律错误的、责任划分不公正的、调查及认定违反法定程序可能影响道路交通事故认定等可能情形。由此，亦进一步证实涉案事故与韩雪无关联性。虽然，涡阳县公安局交通管理大队在没有任何新的证据情况下维持了其先前的事故认定，但韩雪认为原审法院有义务对该事故认定书的“三性”予以查明，而不该仅因系公安机关出具而随意采信。三、原审时韩雪垫付的鉴定费用应由李书侠承担。因本案李书侠受伤并非韩雪行为所致，且无客观、确实、充分的证据证实韩雪存在侵权行为，另因双方通过法院委托的司法鉴定，已经推翻了李书侠先前自行委托的鉴定结论。因此，韩雪原审时支付的鉴定费用理应由李书侠承担。 李书侠辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、交警部门在作出事故认定前不必要组织双方听证，韩雪要求进行听证无法律依据。二、韩雪无证据证明事故认定书的事故时间必须精确到时和分，这点意见不是事故认定书不生效的理由，且我方提供的事故认定书是精确到5时30分。三、韩雪称多次到交警部门调取卷宗，交警部门以没有找到卷宗为由未予调取，没有证据。四、韩雪提供的光盘没拍到本案事发现场是摄像头角度问题，不能证明本事故没有发生。五、二次鉴定费是韩雪申请鉴定的，依法应由韩雪承担。 李书侠向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、司法鉴定费、交通费等共计162656.79元；2.本案诉讼费用由韩雪承担。 一审法院认定事实：2018年10月7日，韩雪骑二轮电动车，沿涡阳县涡曹路自东向西行驶至涡阳县交叉口路段时，因未确保安全，与自南向北过路的行人李书侠相撞，致使李书侠受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，韩雪驾车逃逸。经涡阳县公安局交通管理大队复第341621120180000281号道路交通事故认定书认定，韩雪负本次事故的全部责任，李书侠不承担本次事故的责任。事故发生后，李书侠于2018年10月7日至11月1日在涡阳县阳光医院住院治疗，在涡阳县人民医院、涡阳县阳光医院门诊治疗，医疗费共计44426.71元。2018年11月1日购买辅助器具，花费3000元。经商丘京九法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、安徽正宇司法鉴定所鉴定，李书侠误工期120日，护理期90日，营养期90日，伤残等级为九级伤残、十级伤残，后续治疗费15000元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，韩雪因过错造成李书侠受伤，应承担赔偿责任。对于李书侠的各项损失，根据相关规定，结合本案证据及诉辩意见，一审法院确认如下：1.医疗费44426.71元；2.住院伙食补助费750元（30元/天×25天）;3.营养费2700元（30元/天×90天）;4.伤残赔偿金38209.08元（13996元/年×13年×21%);5.护理费11113.15元（45070元+365天×90天）；6.精神抚慰金酌定13000元；7.交通费酌定500元；8.后续治疗费15000元；9.辅助器具费3000元。两次鉴定费双方各自承担为宜。上述费用共计128698.94元。综上，对李书侠合理的诉讼请求部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，一审判决：一、韩雪于本判决生效之日起十五日内赔偿李书侠各项损失共计128698.94元；二、驳回韩雪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1113元，减半收取计556.5元，由韩雪负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审韩雪新提供的证据认定如下：对光盘不予认定，韩雪无法证明该光盘来源于涡阳交警队事故中队，且该光盘也不能达到其证明目的。对鉴定费发票的真实性、合法性、关联性予以认定，对证明目的不予认定，关于韩雪申请重新鉴定的鉴定费的分担详见本院认为部分。对李书侠二审新提供的其子与韩雪的通话录音光盘予以认定。对本院从涡阳县公安局交通管理大队调取的卷宗材料，予以认定。本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：涉案交通事故认定书是否应予采信，韩雪应否承担本案的赔偿责任，韩雪是否承担本案的鉴定费。 涉案交通事故发生后，涡阳县公安局交通管理大队作出交通事故认定书，韩雪对此不服，向亳州市交通警察支队申请复核。经复核，亳州市交通警察支队作出责令涡阳县公安局交通管理大队重新调查，认定的复核结论，后涡阳县公安局交通管理大队重新作出复第341621120180000281号道路交通事故认定书，认定韩雪负本次事故的全部责任，李书侠不承担本次事故的责任。韩雪上诉称作出事故认定书应经听证，但并未提供必须经听证程序的法律依据，其二审第一次庭审表示庭后提供相应法律依据，但一直未提供。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条：公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送迖当事人。上述法律并未规定作出交通事故认定书必须经听证程序。2018年11月16日公安机关对韩雪所做的询问笔录中，韩雪明确称自己曾用名为王丽，并在公安机关询问其可发生交通事故时，称自己前段时间摔倒了，当时摔晕了，弄不清可碰到别人，也弄不清如何摔倒的，其摔倒起来后，骑着电动车就走了。公安机关对李书侠、郭侠的询问笔录中关于涉案交通事故的发生能够相互印证，郭侠在公安机关所做的辨认笔录中，也明确指出7号照片上的人（韩雪）就是2018年10月7日5时30分许在涡阳县路口发生交通事故的二轮车驾驶人。李书侠的儿子与韩雪的录音中韩雪对碰倒李书侠一事未予否认，并表示弄了钱送去。韩雪表示自己是在被威胁的情况下才同意出钱的，但并无证据加以证明，对该辩解本院不予采信。结合以上证据，一审对复第341621120180000281交通事故认定书予以认定并无不当，韩雪应承担本案的赔偿责任。韩雪其一审申请重新鉴定认定李书侠的伤残等级、误工期、护理期、营养期与李书侠自行委托鉴定的一致，仅对后续治疗费相差5000元，综合以上情形，李书侠申请重新鉴定的鉴定费用应由其自行承担。 综上，韩雪的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费943元，由韩雪负担。 本判决为终审判决。 审判长  过传之 审判员  周腊梅 审判员  彭 亮 二〇二〇年四月二十九日 法官助理郜志鹏 书记员李迪