河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书(2019）豫0727民初3631号原告：肖素梅，女，1959年8月11日出生，汉族，农民，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：王运国，河南循界律师事务所律师。被告：薛敬排，男，1961年9月4日出生，汉族，农民，住封丘县。委托诉讼代理人：朱岐军、温伟倩（实习），河南风驰律师事务所律师。原告肖素梅与被告薛敬排提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖素梅及其委托诉讼代理人王运国，被告薛敬排及其委托诉讼代理人朱岐军、温伟倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖素梅向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费35564.42元、误工费31668.97元、住院伙食补助费1650元、营养费5400元、护理费7146.44元、出院后护理费3952.2元、交通费660元、伤残赔偿金130046.7元、鉴定费2876元、精神抚慰金15000元，以上合计：233955.73元-已付22460元=211495.73元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告于2019年6月18日到被告位于长垣××大车村的工地干活，原告在架子上接砖，上午9点钟左右，架子突然塌了，原告从架子上摔下来后就昏迷不醒，被送到长垣县中医院救治，1、医院诊断原告的伤为双侧多发肋骨骨折，2、胸11椎体骨折，3、腰2椎体骨折，4、腰2、腰3椎体横突骨折，5、双侧肺挫伤，6、双侧胸腔积液，7、双侧肺炎，8、左侧腰骨骨折，9、多处软组织伤。被告仅付了部分医疗费就不管了，连法院通知也不到。因此提起诉讼。被告薛敬排辩称：被答辩人在本次事故存在过错，应承担本次事故的相应责任。被答辩人没有做到合理的安全注意义务，存在过失。《民法通则》第一百三十一条规定，受害人对损害的发生也有过错，可以减轻侵害人的民事责任。《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被答辩人在此事故中存在重大过失，故应当依法减或免答辩人的赔偿责任。本次事故的发生时因为房主在施工区灌水，致使施工架失去平衡造成施工架倒塌致使被答辩人摔下。施工架是被答辩人等人一起搭建的，被答辩人对施工架的倒塌应承担一定责任。二、房主郭新胜在本次事故存在过错，应承担事故的相应责任。施工期间，房主郭新胜为了夯实地基，往地基里面灌水，导致架子坍塌。当时架子上有三个人，有答辩人薛敬排，被答辩人肖素梅，还有孙某，三人都从架子上掉下来了。架子坍塌的主要原因是房主往地基里面排水导致的，对于此次事故房主有不可推卸的责任，页应当承担相应的赔偿责任。三、司法鉴定意见书，鉴定结果不客观、不真实。鉴定结果显示，被鉴定人肖素梅：1、胸部损伤后伤残等级为九级；2、脊柱损伤后伤残等级为九级；3、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为120日。但被告认为原告的伤情构不成伤残且护理依赖天数过长。根据建筑法第二条，第12条规定，房主将建筑工程承包给没有施工资质的。再补充一点，被答辩人要求的赔偿金额过高，应当依法按照农村居民标准计算被答辩人的损失。根据原被告诉辩意见，本院归纳本案争议焦点：原告受伤与被告之间有无因果关系，被告应否承担赔偿责任，被赔偿原告的各项损失211495.73元。针对争议焦点，原告向本院提供的证据材料有：1、户口本、身份证复印件。2、诊断证明、出院证、病历。3、司法鉴定意见书。4、医疗费票据，长垣县中医院，新乡市中心医院，护具，及留光乡顿氏门诊票据。5、证人赵某、肖某证人证言及庭审证言。6、司法鉴定费及检查费票据。以上证据证明原告具有本案的诉讼主体资格，原告受雇于被告，由于被告没有尽到保证安全的导致施工的架子倒塌，原告被摔下来受伤。导致原告经司法鉴定两处均构成伤残的后果，有医院的病历予以佐证。各项损失有各医疗单位出具的票据及鉴定票据为凭。原告的这些证据充分证明自己的诉讼主张。赔偿清单：1、医疗费：长垣县中医院30560.07元，新乡市中心医院1796.35元，脊柱固定护具2000元，留光乡骨科门诊158元，留光赖氏门诊1050元，小计35564.42元。2、误工费：40990元/年×（282天）=31668.97元。3、住院伙食补助费：50元/天×33天=1650元。4、营养费：30元/天×180天=5400元。5、护理费：39522元/年×33天×2=7146.44元。6、出院后护理费：39522元/年×4天×0.3=3952.2元。7、交通费：20×33天=660元。8、伤残赔偿金：31874.19元/年×0.2+31874.19×0.02=130046.70元。9、鉴定费：867+2000。10、精神抚慰金15000元。以上合计：233955.73元-已付22460元=211495.73元。被告对原告的证据质证认为：对证据1、2没有异议。户口本、身份证复印件、诊断证明出院证病历都没有异议。对司法鉴定意见书有异议，司法鉴定意见书，鉴定意见不客观真实。据我查询资料，根据原告的伤情椎体骨折，而不是压缩性骨折达不到伤残等级。司法鉴定意见书确定的护理天数过长。鉴定程序违法被告没有参与选定鉴定机构，对中心医院长垣县中医院这两张发票没有异议。但病历中缺少长期医嘱、临时医嘱还有费用清单，有些用药不是治疗外伤的药，这些非外伤用药应当剥离，我们申请对原告用药进行剥离鉴定，原告医疗费进行剥离鉴定，我们庭后提交书面申请书。对证据5证人证言有异议,证人与原告是一个村的，具有利害关系，出具的证人证言内容不真实。从两份证人证言来看是完全相同的。这很可能是一个人写好让证人签的名字。不是证人真实意思表示。对长垣县中医院的发票及新乡中心医院发票没有异议，对其余的票据有异议。医疗费包括固定护具费这三项费用。没有诊断证明或者处方相印证，内容不真实，形式不合法，与本案无关联，不符合证据三性。对鉴定检查费没有异议。鉴定费2000元有异议，没有提供正规发票。提供的收据证明证据形式不合法，内容不真实。这些费用即使发生了，应该由原告承担，不应该由被告承担。对赔偿清单发表意见：第一，医疗费应该应当按正规的医疗费发票确定。就是3、4、5这三项费用不应当支持。因为原告已经超过60岁误工费不应当支持。即使支持的话，误工天数应该是从2019年6月18日算到2019年8月11日，因为2015年8月11日原告已经满60，支持误工费没有法律依据。计算标准问题因为原告是农村居民，误工费应当按照农民人均纯收入而不应当按城镇标准计算。现在原告是按城镇标准计算的。河南省高院2019年12月18日出台这个文件，是针对三类案件交通事故、医疗损害，产品质量致害。提供劳务者受案件不适用案件不适用该文件，所以应该按照农村标准计算。住院伙食补助费应该是32天，标准应该按一天30计算。营养费应当按照32天计算，一天是20元计算。护理费过高，鉴定的是一个人，应该一个人并且是部分护理依赖，应该是按50%计算，鉴定120天，乘50%应该这样计算。交通费天数应该按32天计算。伤残赔偿金应当按照农村居民计算，不应按城镇居民算。司法鉴定鉴定费，因为被告认为原告对他受伤也有过错。鉴定费原被告分担，而不应该由被告自己承担。精神损害抚慰金不应当支持，在本案中被告也是受害人，并且原告参与了搭架的过程，所以精神损害抚慰金不应当支持。因为这两个证人与原告是一个村的有利害关系，陈述的内容不真实，并且2人在原告发生事故的时候都不在场，都没看到，提供的证言不真实。针对争议焦点，被告向本院提供的证据材料有：1、被告垫付的医疗费预交款收据一共12张。证人被告垫付原告医疗费共计22500元。另垫付原告生活费1800元，但没有打条，以上共计垫付24300元。2、证人孙某庭审证言。原告对被告证据质证认为：被告垫付22500元没有异议，1800元生活费也属实。原告是干杂活的。架子是被告与证人孙某还有被告妻子一起的。本院认为，原告的证据4中封丘县留光镇李王庄村第一卫生室证明及封丘县留光镇留光村第三卫生室证明不符合证据形式要件，被告不予认可，原告未提供相应证据予以佐证，不予采信。原告下余证据及被告的证据符合证据的三性特征，予以采信。根据当事人陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：2019年4月被告以包工不包料的形式承揽了郭新胜家三间一层砖混结构南屋的建筑施工工程，双方约定200元/平方米。2019年麦前，原告受雇于被告干该工程的杂活工作，双方约定100元/天。中间收麦，原告休息一段时间，于2019年6月17日复工。2019年6月18日上午10时许，被告与工人孙某在房屋后墙东北角的架子上砌墙，原告受被告指使在架子上为他们铲灰，工作时因架子下沉倒塌导致原被告与孙某坠落地面。原被告及孙某工作时均未采取任何安全防护措施。被告主张架子倒塌系房主地面洇水所致，庭审中原告及证人均认可洇水在先，搭架在后。原告受伤后随入住长垣县中医院住院治疗28天（2019年6月18日至2019年7月16日）。经诊断原告为：双侧多发肋骨骨折、胸11椎体骨折、腰2椎体骨折、腰2椎体横突骨折、双侧肺挫伤、双侧胸腔积液、双侧肺炎、左侧胫骨骨折、多处软组织伤，花去医疗费30560.07元。后原告转至新乡市中心医院住院治疗4天（2019年7月26日至7月30日）。经诊断原告为：1、左侧胫骨平台骨折，2、多发肋骨骨折，3、右侧胸腔积液，4、胸11、腰1、2、4压缩性骨折，5、腰2、3椎体横突骨折，6、多处软组织损伤。花去医疗费8203.65元。2019年7月13日原告购买脊柱固定护具花费1941.75元。2020年3月16日经河南国信司法鉴定中心鉴定,原告为1、胸部损伤后伤残等级为九级；脊柱损伤后伤残等级为九级；2、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为120日。鉴定检查费为867元，鉴定费为2000元。治疗过程中，被告垫付原告医疗费、生活费共计24300元。被告从事建筑行业多年，有小推车、架子、钢管、搅拌机等建筑工具。本院认为：公民的健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告以包工不包料的形式承包了郭新胜家三间一层砖混结构南屋的建设施工工程，原告受雇于被告从事小工工作，受被告指使在架上铲灰。原告为被告提供劳务，被告作为接受劳务一方负有提供安全施工条件、确保施工安全的责任和义务，对原告在从事施工活动中受伤，被告应承担主要的民事赔偿责任。本院酌定被告承担80%的责任。原告作为具有完全行为能力人，应当具备一定的安全意识，尽到相应的注意及安全防护义务，但其忽视了在约三米高的架子上作业的潜在危险，未事先确定施工条件及佩戴安全防护措施，对自身的安全未尽到必要的注意义务，应承担一定的过错责任，本院酌定其自负20％的责任。原告的具体损失有：1、误工费，原告主张按照2019年度河南省农、林、牧、渔业40990元/年的标准计算271天（2019年6月18日-2020年3月15日定残前一日）为40990÷365×271＝30435元；2、护理费，原告主张按照2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗平均工资39522元/年的标准计算，住院期间32天（2019年6月18日至2019年7月16日；2019年7月26日至7月30日）为39522÷365×32＝3465元，出院后39522÷365×120×50%＝6497元；3、住院伙食补助费，按照50元/天的标准计算32天为1600元；4、营养费，按照20元/天的标准计算32天为640元；5、残疾赔偿金，按照2019年度河南省农村居民人均可支配收入13830.74元的标准计算20年为13830.74×20×22%＝60855元；6、交通费，原告虽未提供相关票据，但其往返长垣、新乡治疗产生了实际费用，本院酌定为640元;因此次事故造成原告身体伤残，给原告带来了精神痛苦，被告应给予原告一定的精神损害抚慰金，本院酌定10000元。加上医疗费、护具费、鉴定费、鉴定检查费原告的损失共计157704元。按照承担比例被告应赔偿原告各项损失126163.5元，扣除已经支付的24300元，还应当支付原告101863.5元。根据《建筑法》、《关于加强村镇建设工程房屋安全管理的若干意见》的相关规定农民自建低层住宅的建筑活动需要承包给具有建筑资质的施工主体。本案房主郭新胜将自家三间一层砖混结构南屋发包给没有建筑资质的被告薛敬排，被告具有长年从事建筑行业的经验，房主郭新胜不存在选任过失。故被告以房主郭新胜将工程承包给没有施工资质的人为由主张追加房主为被告，没有法律依据，不予支持。被告以房主郭新胜在地面洇水导致架子倒塌为由主张追加房主郭新胜为被告，因没有提供充分证据予以证明，且洇水在先，搭架在后，被告有提供安全施工条件的义务，故该主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告薛敬排赔偿原告肖素梅医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、鉴定检查费共计101863.5元。（已扣除被告薛敬排支付的24300元）。二、驳回原告肖素梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4472.44元，由原告肖素梅负担895元，被告薛敬排负担3577.44元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判长  刘长军陪审员  翟明勋陪审员  邢红平二〇二〇年四月二十一日书记员  马 静