湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0681刑初71号公诉机关汨罗市人民检察院。被告人蒋娜，曾用名蒋风，女，1991年6月3日出生于湖南省湘阴县，汉族，初中文化，个体经营户，住湖南省汨罗市。2018年11月22日，因涉嫌犯赌博罪、敲诈勒索罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月19日被汨罗市公安局取保候审。2020年3月19日，经本院决定对其取保候审，同日由汨罗市公安局执行。法律帮助律师何益，湖南大义律师事务所律师。被告人兰哲，曾用名兰权，男，1990年8月25日出生于湖南省湘阴县，汉族，初中文化，个体经营户，住湖南省汨罗市。2018年11月22日，因涉嫌犯赌博罪、敲诈勒索罪被汨罗市公安局刑事拘留；同年12月10日被汨罗市公安局取保候审。2020年3月19日，经本院决定对其取保候审，同日由汨罗市公安局执行。法律帮助律师何冰洁，湖南大义律师事务所律师。法律帮助律师胡珊，湖南大义律师事务所实习律师。汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人蒋娜、兰哲犯赌博罪、敲诈勒索罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派代理检察员任珊出庭支持公诉，被告人蒋娜及法律帮助律师何益，被告人兰哲及法律帮助律师胡珊到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控：一、赌博罪2018年8月份至11月17日期间，被告人蒋娜伙同被告人兰哲在其经营的神鼎山镇双枫村家家旺超市内，采取微信或当面接受他人“地下六合彩”投注的方式进行赌博，共计接受他人投注77755元。其中杨某投注50元，何某乙投注600元，黎某甲投注340元，刘某甲投注2200元，兰某投注12500元，黎某乙投注90元，刘某乙、何某甲投注61975元。上述事实，被告人蒋娜、兰哲在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人蒋娜、兰哲的户籍材料及到案经过、码单记录本、辨认笔录、认罪认罚具结书、证人杨某、何某乙、黎某甲、刘某甲、兰某、黎某乙、刘某乙、何某甲的证言、被告人蒋娜、兰哲的供述与辩解、微信聊天记录、转账记录截图等证据证明，足以认定。二、敲诈勒索罪2018年11月20日，被告人蒋娜、兰哲发现被害人何某甲与刘某乙通过伪造“地下六合彩”投注码单的方式骗取二人29000元。当晚20时许，被告人兰哲通过电话将何某甲约至其经营的神鼎山镇双枫村家家旺超市，蒋娜则电话纠集龙某、田某甲、田某乙、陈某乙、陈某甲等人到达现场，蒋娜等人通过暴力及言语威胁何某甲，要求何某甲当场支付给蒋娜、兰哲33000元后要求离开现场，蒋娜要求扣押何某甲的车并要求何某甲出具一张十万元的欠条才放其离开，何某甲被迫将车交给蒋娜并出具了一张十万元欠条。次日凌晨1时许，何某甲电话联系兰哲要求再支付5000元赎回其车，兰哲答应后双方约定在汨罗市越江大酒店见面。蒋娜、兰哲、龙某等人与何某甲、何某丙等人见面后，何某甲支付5000元给兰哲，蒋娜将车还给何某甲。后何某甲要求蒋娜归还十万元欠条，蒋娜不同意。于是何某丙等人便向公安机关报警，后汨罗市公安局民警达到现场将蒋娜、兰哲等人带至派出所。被告人蒋娜、兰哲到案后如实供述其罪行，退还被害人何某甲9000元，并取得被害人何某甲的谅解。上述事实，被告人蒋娜、兰哲在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过、微信转账记录、支付宝转账记录截图、谅解书、收条、认罪认具结书、证人杨某、田某甲、田某乙、陈某甲、龙某、陈某乙、黎某乙的证言、被害人何某甲的陈述、被告人蒋娜、兰哲的供述与辩解等证据证明，足以认定。本院认为，被告人蒋娜、兰哲以营利为目的，通过收受他人“地下六合彩”投注的方式进行聚众赌博；以非法占有为目的，以威胁手段敲诈勒索他人财物，两被告人的行为均已构成赌博罪、敲诈勒索罪。公诉机关指控被告人蒋娜、兰哲犯赌博罪、敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。两被告人犯数罪，依法应当数罪并罚。两被告人在赌博、敲诈勒索共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。两被告人明知他人报案而在现场等待，无拒捕行为，到案后如实供述自己的犯罪事实，均系自首，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。在敲诈勒索犯罪中被害人存在过错，两被告人的违法所得已退还给被害人，且取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据两被告人的犯罪情节、悔罪表现，经调查评估两被告人符合社区矫正的条件，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人蒋娜犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币七千元；犯敲诈勒索罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元,决定执行拘役七个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人兰哲犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币七千元；犯敲诈勒索罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元,决定执行拘役七个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  陶立安人民陪审员  陈 敏人民陪审员  陈立平二〇二〇年四月二十九日法官助理陈谦书记员刘冉附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》一、关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；（3）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；（4）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；（5）其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。