文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝02民终287号上诉人（原审被告）：奉节县龙富页岩砖厂，住所地重庆市奉节县朱衣镇胡家村4社，统一社会信用代码500236600036432。经营者：王明树,男，1975年9月29日出生，住重庆市奉节县。被上诉人（原审原告）：谭忠学，男，1960年12月22日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：李波，重庆聚焦律师事务所律师。上诉人奉节县龙富页岩砖厂（以下简称龙富砖厂）因与被上诉人谭忠学工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市奉节县人民法院（2019）渝0236民初4107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。龙富砖厂上诉请求：1.撤销一审判决，查明事实并依法改判；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2017年7月26日被上诉人受伤后，不应以工伤保险待遇纠纷主张权利，应以提供劳务者受害责任纠纷主张权利，并且在伤残鉴定中我方没有收到任何鉴定材料，导致没有申请复查鉴定。一审法院以仲裁机构确定的工资标准为准，我方认为不妥，应该以被上诉人在上诉方所做劳务报酬的实际工资计算。在一审中我们提供了工资表，也得到了被上诉人当庭的认可。根据法律规定应该按实际工资计算被上诉人的所有费用。被上诉人谭忠学辩称，上诉人的上诉理由及请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谭忠学向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告支付原告一次性医疗费4396.95元、一次性伤残补助金9个月×4400元=39600元、一次性工伤医疗补助金6814元/月×4=27256元、一次性伤残就业补助金9个月×6814元/月×20％=12265.2元、住院伙食补助费27天×60元/天=1620元、护理费27天×100元/天=2700元、停工留薪期工资6个月×4400元=26400元、生活津贴17个月×6814元/月×70％=81086.6元、鉴定费、检查费574.93元，复印费42.5元，共计195942.18元。一审法院认定事实：原告谭忠学从2017年3月1日起，在被告龙富砖厂工作。2017年7月26日，原告在上班时被机器挤伤右手。伤情被医院诊断为：1.右手中、环、小指近节指骨骨折；2.右手软组织损伤。经医院治疗、检查，共花费医疗费用32882.47元。原告垫付4396.95元，其余均为被告支付。原告复印病历、档案费用42.5元。经原告申请，奉节县人力资源和社会保障局作出的奉节人社伤险认字（2018）653号认定工伤决定书，予以认定原告为工伤；奉节县劳动能力鉴定委员会作出的奉节劳初鉴字（2019）31号初级鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为伤残玖级，无生活自理障碍。原告以被告未签订书面劳动合同为由，向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2017年4月1日至2018年2月28日期间的双倍工资差额49500元，奉节县劳动人事争议仲裁委员会作出奉节劳人仲案字（2018）第70号仲裁裁决书，裁决奉节县龙富页岩砖厂经营者王明树一次性支付原告2017年4月1日至2017年7月26日期间的二倍工资差额17600元（4400元/月×4月）。原告于2019年7月1日向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告工伤待遇共计291811.62元，奉节县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日作出奉节劳人仲案字（2019）第179号仲裁裁决书，裁决奉节县龙富页岩砖厂支付原告工伤保险待遇共计88736元。原告对该仲裁裁决不服，于2019年9月18日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原告在被告处上班过程中受伤，并被认定为工伤，应当享受相应工伤保险待遇。按照《社会保险法》的相应规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，被告作为用人单位，未依法为原告缴纳工伤保险，应该支付原告的相应工伤保险待遇。奉节劳人仲案字（2018）第70号仲裁裁决书系生效的法律文书，其中认定原告月工资标准4400元，可以作为计算原告工伤保险待遇的依据。被告举示的砖厂工资发放表，只能反映原告部分工资情况，不够全面，无法确定原告平均工资标准。对于原告主张的工伤保险待遇,确认如下：1.医疗费，原告因工伤在奉节县人民医院、重庆渝东医院有限责任公司接受检查、治疗，原告共为该次治疗垫付4396.95元；2.住院期间伙食补助费，原告在重庆渝东医院住院治疗27天，住院伙食补助费为8元/天×27天＝216元；3.住院护理费为100元/天×27天＝2700元；4.一次性工伤医疗补助金为6814元/月×4个月＝27256元；5.一次性伤残补助金为4400元/月×9个月＝39600元；6.一次性伤残就业补助金为6814元/月×9个月×20％＝12265.2元；7.停工留薪期工资为4400元×3个月=13200元；8.鉴定及检查费574.93元。对于原告主张的生活津贴，一审法院认为，根据《重庆市工伤保险实施办法》及《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》的规定，原告应提交相应证据证实发生工伤后不能从事工作，现原告未举示相应证据，故原告主张支付生活津贴的诉讼请求，一审法院不予支持；综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条第一款、第三十六条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》分类目录6（试行）-S62.6、《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条规定，判决：一、被告奉节县龙富页岩砖厂于本判决生效后十日内支付原告谭忠学医疗4396.95元，住院期间伙食补助费216元，护理费2700元，一次性工伤医疗补助金27256元，一次性伤残补助金39600元，一次性伤残就业补助金12265.2元，停工留薪期工资13200元，鉴定费及检查费574.93元，合计100209.08元；二、驳回原告谭忠学的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告奉节县龙富页岩砖厂负担。本案二审中，双方当事人均未提交新的证据。经本院二审查明的事实与一审查明事实相同，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：上诉人龙富砖厂提出撤销一审判决并改判的请求应否支持。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。上诉人作为用人单位未依法为被上诉人缴纳工伤保险，在被上诉人发生工伤事故并被认定为工伤后，上诉人应该支付被上诉人相应的工伤保险待遇。上诉人认为应该按照其提交的工资发放表作为计算被上诉人实际工资的依据，但是此工资表只能反映被上诉人的部分工资，无法以此为依据确定被上诉人的平均工资标准，且奉节劳人仲案字（2018）第70号仲裁裁决书已生效，因此，将此裁决书作为计算被上诉人工伤保险待遇的依据并无不妥。被上诉人发生工伤事故后被认定为工伤伤残玖级，其应享有的工伤保险待遇因上诉人未缴纳保险费用改为由上诉人承担，因此，上诉人请求撤销一审判决并改判的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，龙富砖厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由奉节县龙富页岩砖厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨继伟审 判 员 黄文革审 判 员 刘红霞二〇二〇年四月二十四日法官助理 崔明莉书 记 员 魏椿林