河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀06民终353号上诉人（原审被告）：王全中，男，1968年11月26日出生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审原告）：林雨，男，1976年8月24日出生，汉族，住河北省唐山市迁西县。委托诉讼代理人：郎猛，涿州市清凉寺志同法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：泰兴市江龙建设工程劳务有限公司，住所地泰兴市黄桥镇南殷村十六组。法定代表人：刘新龙，该公司经理。上诉人王全中因与被上诉人林雨、泰兴市江龙建设工程劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王全中上诉请求：一、请求贵院撤销河北省涿州市人民法院(2019)冀0681民初44号民事判决书，发回重新审理或查明案件事实后依法改判；二、请求由第三人张棍子、张利（张猛）和江龙建设工程有限公司支付工程款；三、一审案件受理费及上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：本案中诉讼主体有误，遗漏了真正的诉讼主体，导致案件事实不清。张棍子和张利为钢筋劳务承包合同的实际发包人，应为原审的被告，应由二人承担支付工程款的责任。上诉人是张棍子雇佣人员，不应由上诉人承担付款责任。1、2015年10月20日被上诉人泰兴市江龙工程劳务有限公司与江苏兴厦建房工程集团有限公司签订了工程施工合同，该工程的实际承包人为张棍子（小名张飞），且张棍子在合同上签字。事实上也是由张棍子组织班组施工，并支付工程款。2、上诉人系受雇于张棍子，张棍子按月给上诉人支付工资，上诉人负责工地上的生产管理工作及结算，本案与上诉人没有任何的联系，无论是被上诉人林雨还是张棍子均认可本案与上诉人无关。上诉人与被上诉人林雨签订单项钢筋劳务承包合同是受张棍子的委托，实际的发包人为张棍子，自始至终都是张棍子为林雨支付工程款，上诉人和林雨的微信聊天记录也可证实这一点。林雨：“交法院了，差我们13万多”。王全中：“最后一次张飞给你多少钱？”林雨：“忘了，都差我们工人工资是13万多，完工证上差37万多，之后张飞又给了我们点，还差13万多”。被上诉人本人也认可是张飞（张棍子）欠其工程款。3、上诉人和张飞（张棍子）短信往来同样可以证实欠工程款与上诉人无关，上诉人系张棍子雇佣人员。上诉人（王全中）:“给你邮寄开庭手续涿州市人民法院”。张棍子“你别搭理就行”。上诉人（王全中）:“0312-3852099,199××××8773”。张棍子：“好”。上诉人（王全中）:“张老板你好，法院那边处理怎么样了？”张棍子：“没事儿，放心。”足以证实此工程款应由张棍子负责。4、目前张棍子尚拖欠上诉人工资数万元，正是因为包括被上诉人在内的所有人都认可实际发包人为张棍子，应由张棍子承担支付工程款的责任。开庭时因上诉人家中有急事，且在张棍子一再向上诉人声明本案与上诉人无关的情况下，上诉人才没有来开庭，甚至直到判决下来张棍子依然说由他来处理此案。5、就案涉的工程款，张棍子的二哥张利（张猛）已为林雨打下欠条，故对于同一笔债务不能重复多次支付。综上所述，本案中诉讼主体有误，导致事实不清，证据不足，故应依法发回重审或查清事实依法改判。林雨辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉。答辩人一审中向法院提交了真实有效且充分的证据证明自己的主张，所有证据均合理合法有效。被答辩人无理由未参加一审庭审，是对自己权利的放弃，在法律上应当视为默认、认可。若被答辩人真的认为所谓“第三人”张棍子、张利是本案工程实际承包人，那么应当在一审庭审中追加张棍子、张利为被告，而不是上诉状中称的所谓“第三人”。被答辩人上诉就是拖延时间。泰兴市江龙建设工程劳务有限公司未提交答辩意见。林雨向一审法院起诉请求：1.判令被告立即给付原告欠款131156元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告王全中签订《单项钢筋劳务承包合同》，约定被告王全中（甲方）将涿州市鸿坤理想湾住宅小区7#、8#、10#及3#地下车库的钢筋分项工程委托原告（乙方）完成。2016年9月2日，被告王全中与原告就工程进行结算，确认剩余工程款371156元未付。庭审中原告自认被告已经支付了250000元工程款。被告王全中尚欠原告121156元工程款未付。另查明，被告江龙公司与案外人江苏兴厦建设工程集团有限公司于2015年10月20日签订《工程施工合同》，约定被告江龙公司承包涿州市鸿坤理想湾7#、8#、10#楼及地下车库主体结构。一审法院认为，原告出示的证据足以证明被告王全中欠原告121156元工程款未付，被告王全中应当偿还原告上述款项。被告江龙公司对上述款项承担连带偿还责任。对于原告的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。被告有答辩、出庭、举证、质证的权利，但被告江龙公司、王全中经合法传唤未答辩、未出庭，视为对自己权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告王全中自本判决生效之日起十日内向原告林雨支付剩余工程款121156元。二、被告泰兴市江龙建设工程劳务有限公司对上述款项承担连带偿还责任。三、驳回原告林雨其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2923元，由被告王全中、被告泰兴市江龙建设工程劳务有限公司共同负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人提交五份新证据，证据一：上诉人和张棍子（张飞）的通话录音；证据二：上诉人和张棍子（张飞）微信聊天记录截屏；证据三：上诉人和林雨的通话录音；证据四：张利（张猛）给林雨打的欠条一份；证据五：林雨和上诉人的微信聊天记录。五份证据共同证明：本案款项应该由张棍子（张飞）负担，我不应该承担还款责任。被上诉人林雨质证称，证据一、证据二与本案无关，张棍子没有到场参加诉讼，不能证明证据的真实性，证据三不能证明上诉人的证明目的，多段录音不完整，都是截取的一段一段的，整个录音过程都是上诉人说应当找张棍子要钱，林雨没有否认说上诉人应当负偿还责任，在时长是11分钟左右的录音里，林雨更是直接指出“你们江龙公司的行为是诈骗，我告诉你们……”，你们当中是包括上诉人和张棍子的，上诉人没有予以反驳。当上诉人说自己不应当承担偿还责任的时候，林雨也指出合同是上诉人签订的，上诉人与张飞之间应当有个“过程”，是什么“过程”也不想了解，也就是说林雨认为上诉人与张棍子是合伙关系，合同是上诉人签订的，上诉人应当承担责任。录音中林雨称上诉人为“王总”、“王经理”，上诉人默认了这一称谓，因为签订合同时上诉人自称是江龙公司的“生产经理”，而签订合同时候张飞也在工地，为什么合同与“结算单”都要上诉人签字，上诉人能够联系到张棍子，二审却没有要求张棍子到庭作证或参加诉讼，也没有向法庭提供张棍子的准确信息及联系方式，更不要说一审放弃对追加张棍子为被告的诉讼权利，其中的原因只有上诉人、张飞、江龙公司心里明白。证据四与本案无关，证据五不能证实是林雨本人；二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，二审庭审中，上诉人王全中对其作为甲方与被上诉人林雨作为乙方签订的《单项钢筋劳务承包合同》的真实性予以认可。上诉人虽主张，其是受案外人张棍子委托签订的该合同，其与张棍子系雇佣关系，涉案工程款应由张棍子负责偿还。但上诉人未提交与张棍子之间的雇佣合同及张棍子为其发放工资等证明双方存在雇佣关系的相关证据。上诉人在二审中虽提交了其与张棍子通话录音等证据，但张棍子未出庭作证，该证据的真实性无法确认，且从证据内容上看，该部分证据仅能证明上诉人与林雨、张棍子对工程款问题进行过磋商，无法证实上诉人系受张棍子委托及与张棍子之间存在雇佣关系。综合全案事实及证据，一审法院判决上诉人给付工程款并无不当。上诉人的上述主张可在其支付工程款后，与张棍子协商或另案解决。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2923元，由上诉人王全中负担。本判决为终审判决。审判长  王志强审判员  张晓清审判员  杨玉龙二〇二〇年四月九日法官助理赵云龙书记员李雪朔