山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终3093号 上诉人（原审原告）：青岛九青实业有限公司，住所地青岛市城阳区兴阳路778号。 法定代表人：李源，董事长。 委托诉讼代理人：贾锦林，山东锦林律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张兆刚，男，1988年5月14日生，汉族，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：孙通晓，山东康桥（青岛）律师事务所律师。 原审第三人：青岛威廉装饰工程有限公司，住所地青岛市市北区劲松一路102号1-2层。 法定代表人：罗才坡，总经理。 上诉人青岛九青实业有限公司（以下简称九青公司）因与被上诉人张兆刚、原审第三人青岛威廉装饰工程有限公司（以下简称威廉公司）劳动争议一案，不服青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初3692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人九青公司的委托诉讼代理人贾锦林、被上诉人张兆刚的委托诉讼代理人孙通晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九青公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持九青公司诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。双方当事人之间无劳动关系，张兆刚与威廉公司之间存在劳动合同关系，威廉公司为张兆刚缴纳社会保险。本案同时期多人申请仲裁，每个申请仲裁的劳动者在一审过程中提交的同月的多份工资单、出勤记录表加盖公章的位置均有所不同，有违常理。 张兆刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。 九青公司向一审法院起诉请求：1、九青公司不承担张兆刚的工资50,000元；2、九青公司不承担张兆刚招商提成12,910元、设计规划费20,000元；3、九青公司不承担张兆刚油补及过路过桥费5,000元；4、九青公司不承担张兆刚未签订劳动合同二倍工资50,000元；5、不承担张兆刚防暑降温费420元；6、诉讼费由张兆刚负担。 一审法院认定事实： 一、张兆刚称2017年7月1日到九青公司从事设计服务工作，在张兆刚工作期间，每月工资为10,000元，2017年12月31日，再未到九青公司工作。双方未签订劳动合同，张兆刚的社会保险费，由威廉公司自2017年8月开始缴纳至2017年10月。2017年12月21日，九青公司为张兆刚出具《拖欠工资欠条》，该欠条中明确了九青公司欠张兆刚工资、提成等共计87,910元。 二、九青公司在庭审中认可，九青公司的法定代表人李源，系威廉公司的原股东。 三、张兆刚为确认劳动关系、索要经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资及拖欠工资等，于2018年2月28日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。经该仲裁委员会审理作出如下裁决：1、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人2017年7月1日至2017年11月30日工资50,000元；2、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人招商提成12,910元、设计提成规划费20,000元；3、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人油补及过路过桥费5,000元；4、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人未签订劳动合同二倍工资50,000元；5、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人防暑降温费420元；6驳回申请人的其他诉讼请求。后九青公司不服该决定，依法起诉至一审法院。 一审法院认为，九青公司、张兆刚提供的证据及当事人的陈述，足以证明九青公司与第三人属于关联企业，张兆刚的社会保险费虽由第三人缴纳，但张兆刚提供九青公司出具的拖欠工资欠条中显示，“自2017年7月1日至2017年11月30日九青公司承认拖欠张兆刚工资、提成、油补及过路过桥费共计87,910元。其中基本工资2017年7月1日至2017年11月30日，每月工资10,000元，合计50,000元；招商提成12,910元；设计提成20,000元；油补及过路过桥费每月1,000元，合计5,000元。”该欠条落款时间为2017年12月21日，并由九青公司及法定代表人盖章签字。该证据足以证明张兆刚是九青公司的职工，九青公司、张兆刚之间存在劳动关系。劳动争议纠纷中，因相关用工资料由用人单位保管，用人单位应承担举证责任。九青公司未提交有效的入职表、考勤表或工资表，以证明张兆刚的入职时间及工资情况，应承担不利的法律后果。张兆刚主张自2017年7月1日到九青公司处工作，一审法院予以确认。张兆刚在九青公司工作，九青公司应及时足额支付张兆刚工资，九青公司未提供已经支付张兆刚工资的证据，故张兆刚主张九青公司应支付工资50,000元，一审法院予以支持。张兆刚提供的欠条中明确显示了九青公司的欠款明细，张兆刚根据该证据主张招商提成、设计提成、过路过桥费及油补等，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，九青公司、张兆刚建立劳动关系后，九青公司未与张兆刚签订2017年8月至2017年12月31日的劳动合同，九青公司应支付该期间未签订劳动合同的二倍工资50,000元（10,000元×5个月）。九青公司于2017年7月1日入职至2017年12月31日期间从事的工作，是非高温作业，九青公司应支付该期间的防暑降温费560元（140元×4个月），九青公司未提供证据证明已经支付防暑降温费，应承担举证不能的责任，向劳动者补发，张兆刚只主张420元，一审法院予以确认。综上，九青公司的诉讼请求，理由不当，一审法院不予支持。第三人未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。判决：一、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚2017年7月1日至2017年11月30日工资50,000元；二、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚招商提成12,910元；三、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚设计提成20,000元；四、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚油补及过路过桥费5,000元；五、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚2017年8月1日至2017年12月31日未签订劳动合同二倍工资50,000元；六、九青公司于判决生效之日起10日内支付张兆刚防暑降温费420元；七、驳回九青公司的诉讼请求。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审双方诉争焦点为，九青公司与张兆刚之间是否存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”劳动者向用人单位提供劳动，用人单位自用工之日与劳动者建立劳动关系。威廉公司是罗才坡成立的一人公司，罗才坡是九青公司大股东，应当认定九青公司与威廉公司属于关联公司。张兆刚的社会保险通过威廉公司缴纳，但九青公司给张兆刚出具的欠张兆刚工资、提成等款项的欠条，证明张兆刚的工资提成等款项由九青公司支付，证明张兆刚在九青公司提供劳动。九青公司未提供张兆刚、威廉公司之间的劳动合同、入职表等证明张兆刚、威廉公司之间存在劳动关系的证据，亦未提供张兆刚由威廉公司派遣至九青公司提供劳动的证据。张兆刚的社会保险由威廉公司缴纳，在九青公司提供劳动，张兆刚与威廉公司或九青公司之间存在劳动关系的事实不明确，因威廉公司、九青公司属于关联公司，九青公司、威廉公司对劳动关系不明确的形成具有过错，应当允许张兆刚对于劳动关系的对象有选择的权利，一审法院根据张兆刚的诉求确认张兆刚与九青公司之间存在劳动关系，符合本案事实与法律规定，并无不当。 综上所述，九青公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛九青实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 齐 新 审判员 甘玉军 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 杨志昌 书记员胡浩东 书记员于国英