湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1544号上诉人（原审原告）:刘五星，男，1979年10月19日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：薛李锡灿，广东为峰（白云）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南和立东升实业集团有限公司，住所地长沙市雨花区万家丽路南二段18号管理服务中心办公楼319房。法定代表人：冯杨辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘立华，湖南立华律师事务所律师。委托诉讼代理人：王朗，湖南立华律师事务所律师。上诉人刘五星因与被上诉人湖南和立东升实业集团有限公司（以下简称和立东升公司）商品房预售合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初9377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人刘五星的委托诉讼代理人薛李锡灿、被上诉人和立东升公司的委托诉讼代理人王朗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘五星上诉请求：撤销一审判决，改判支持刘五星的诉讼请求。事实和理由：一、银行按揭推迟到账不应成为顺延交楼的合法事由。1、银行按揭推迟是基于被上诉人将案涉房屋设定抵押权，导致银行无法付款，并非上诉人的原因造成。2、退一步来讲，如被上诉人并未要求上诉人支付迟延付款的违约金，一审法院超诉讼请求判决。3、被上诉人如需主张上诉人存在逾期付款的情形，应当另案起诉。4、即使被上诉人主张迟延付款，但是其独立的诉讼请求均已超过诉讼时效。二、一审法院判决整改期180日无任何事实与法律依据，不应顺延交楼时间。1、合同第十条约定的整改期明显约定为基础设施设备的整改，配套基础设施仅为瑕疵性交付，即已实际交楼，但是这些瑕疵性条件可以给予被上诉人整改期，但是本案被上诉人是根本未交付，因此被上诉人的情形明显不应适用基础设施设备的整改期予以顺延。2、本案被上诉人逾期交楼的原因是被上诉人的房屋未经验收合格，未取得建设工程竣工验收备案表，并非是基础设施设备不健全，如何能适用第十条的180日整改期。三、和立东升公司并非善意履约人，和立东升公司开发的小区整体都存在验收不合格的情形，且违约时长特别长，亦未采取积极的履约措施，应当承担责任。和立东升公司辩称，一、上诉人逾期付款的违约在先问题，和立东升公司具有事实和法律依据，应当依法核减。和立东升公司系协助办理银行按揭，购房户选择按揭贷款方式支付购房款的，最迟应当在合同签订之后60日内将按揭款支付到账，如果购房户存在按揭款逾期到账的情况，根据双方《商品房买卖合同》之规定如出现未在约定期限付清房款，出卖人有权据实顺延和不应当承担逾期交房违约责任。二、关于180天整改期，合同第10条和补充协议第二条第九项有详细的规定，一审法院据此顺延并无不当。刘五星向一审法院起诉请求：一、由和立东升公司向刘五星支付逾期交房的违约金，自2019年1月1日起计算至交付房屋取得合格的《建设工程竣工验收备案表》之日止(以776771元为本金，每日按万分之一的标准计算，暂计算至2019年7月5日为14448元)；二、由和立东升公司承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2017年9月18日，刘五星与和立东升公司签订了《商品房买卖合同》一份，约定刘五星购买和立东升公司开发的位于岳阳市经济技术开发区中对面星河国际16幢3层305房，建筑面积121.03平方米，单价为6418元／平方米，购房总金额为776771元。刘五星应于2017年9月18日前支付房款176771元，余款600000元向银行申请贷款支付。刘五星未按照约定时间付款的，按照逾期时间分别处理：1、刘五星逾期付款在60日内，刘五星按日计算向和立东升公司支付逾期应付款万分之一的违约金。2、逾期超过60日后，和立东升公司有权解除合同。和立东升公司解除合同的，应当书面通知刘五星，刘五星应当自解除合同通知送达之日起30日内按照累计应付款的1%向和立东升公司支付违约金，同时，和立东升公司退还刘五星已付全部房款（含已付贷款部分）。和立东升公司不解除合同的，刘五星按日计算向和立东升公司支付逾期应付款万分之一的违约金。商品房交付条件为:1、商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件;2、商品房已取得房屋测绘报告。如在约定期限内基础设施设备未达到交付使用条件，由和立东升公司在180天内完成整改，达到交付标准，整改期间不视为延期交房。和立东升公司应当在2018年12月31日前向刘五星交付商品房。商品房达到约定的交付条件后，和立东升公司应当在交付日期届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书送达刘五星。刘五星未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。交付该商品房时，和立东升公司应当出示满足的证明文件。和立东升公司不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足约定条件的，刘五星有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由和立东升公司承担，并按照第十二条处理。合同第十二条逾期交付责任约定，和立东升公司未按照约定的时间将商品房交付刘五星的，按照逾期时间，分别处理（1、2项不作累加）:1.逾期在60日之内，自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，和立东升公司按日计算向刘五星支付全部房价款万分之一的违约金;2、逾期超过60日后，刘五星有权解除合同。刘五星解除合同的，应当书面通知和立东升公司。和立东升公司应当自解除合同通知送达之日起15日内退还刘五星已付全部房款（含已付贷款部分），并自刘五星付款之日起，按照4.9%计算给付利息。同时和立东升公司按照全部房价款的1%向刘五星支付违约金。刘五星要求继续履行合同的，合同继续履行，和立东升公司按日计算向刘五星支付全部房价款万分之一的违约金。当天，双方还签订了一份《商品房买卖合同》补充协议。在补充协议第二条第九项约定，除《商品房买卖合同》规定的延期交付商品房的情形外，若出现下列情形之一的，和立东升公司也有权据实延期且不承担相应的违约责任:1、刘五星延期交付按揭贷款资料、未配合和立东升公司办理按揭相关手续、未在约定时间内付清房款或未按时办理入伙手续，刘五星延期缴纳相关税费。2、因政府等相关部门对项目施工进行调整造成工期顺延的，或市政配套设施的批准与安装的延误（因和立东升公司过失除外）等导致和立东升公司延期交房的，或遇国家政策调整变化或政府行为导致和立东升公司延期交房，和立东升公司在发生之日起60日内通知刘五星。3、交房通知无法送达的。4、发生对整个社会的工作、生活秩序有全面、根本性、持续性影响之重大事件，致使本合同项目开发被迫停止的。5、出现其他非和立东升公司因素导致延迟交付房屋的情形。此外，双方还签订《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》，其中第一条第二项约定:因刘五星的原因导致在签订本《商品房买卖合同》之日30日内未能获得贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，和立东升公司同意刘五星在收到和立东升公司或银行通知之日起15日内，以自有资金支付，不承担本合同第八条约定的违约责任;逾期30日，和立东升公司有权解除合同，同时刘五星须向和立东升公司支付合同总购房款5.1%的违约金，此款直接从刘五星已付房款中扣除余款无息退还刘五星。如果和立东升公司同意继续履行本合同，则按照本合同第八条逾期付款处理。在合同签订当时，刘五星交纳了购房款176771元，2018年6月28日刘五星交纳了剩余购房款600000元。因刘五星认为和立东升公司未出示合同约定的建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告，故至今未与和立东升公司办理房屋交接手续。一审法院另查明，2017年7月17日，岳阳市规划局岳阳经济开发区分局向岳阳经济开发区国土分局出具关于《关于提供置换用地红线图及规划控制指标的函》的复函，内容为“贵局于2017年5月17日《关于提供置换用地红线图及规划控制指标的函》收悉”。现将滨湖游路建设占用和立东升公司部分土地相关数据复函如下:滨湖游路建设占用和立东升总用地面积:3485平方米。其中3361平方米为滨湖游路建设用地，124平方米为滨水公共绿地。按其土地性质，其容积率，建筑密度等控制指标均为零。一审法院认为，刘五星与和立东升公司签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》，系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同的约定，履行自己的义务。刘五星交纳全部房款后，和立东升公司应按约定按时交付房屋。关于和立东升公司是否存在逾期交房的问题。合同约定的交房日期为2018年12月31日，另加180天的整改期，和立东升公司的交房日期应为2019年6月30日前。双方约定:交付该商品房时，和立东升公司应当出示建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告。和立东升公司不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足约定条件的，刘五星有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由和立东升公司承担，故刘五星有权在和立东升公司提供建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告前拒绝收取商品房。而和立东升公司则应按刘五星支付的全部房价款每日万分之一的标准向刘五星支付自2019年7月1日起至商品房实际交付之日止（包括符合合同约定交付条件后交房通知到达刘五星的情形）的违约金。和立东升公司辩称刘五星存在逾期付款的违约责任，根据补充协议约定，和立东升公司有权不承相应的违约责任。根据本案查明的事实，双方仅对首付购房款时间进行了明确约定，而关于剩余购房款的支付时间，在《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》，其中第一条第二项约定:因刘五星的原因导致在签订本《商品房买卖合同》之日30日内未能获得贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，和立东升公司同意刘五星在收到和立东升公司或银行通知之日起15日内，以自有资金支付，不承担本合同第八条约定的违约责任;逾期30日和立东升公司同意继续履行本合同，则按照本合同第八条约定按逾期应付款每日万分之一标准计算违约金。双方签订《商品房买卖合同》的时间为2017年9月18日，减去双方约定的可逾期时限60天，刘五星剩余购房款应于2017年11月18日前交纳。而事实上刘五星于2018年6月28日才向和立东升公司交纳全部剩余购房款，期间共计逾期220天。鉴于逾期交房与逾期付款违约金标准一致，故在此期间的逾期交房违约金与逾期付款违约金可相互抵销。而逾期交房违约金起算时间可顺延至2020年2月6日，现阶段尚未达到和立东升公司交付房屋的最后期限。和立东升公司的该项抗辩理由成立，予以支持。综上，刘五星的诉讼请求没有事实与法律依据，不予支持。一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回刘五星的全部诉讼请求。案件受理费161.2元，减半收取80.6元，由刘五星负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：《商品房买卖合同》中约定的180天整改期、银行按揭贷款迟延到账能否作为和立东升公司顺延交房的理由。刘五星与和立东升公司签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》系双方真实的意思表示，双方均应按照合同约定履行自己的义务。其中《商品房买卖合同》中约定了如果在约定期限内基础设施设备未达到交付使用条件，和立东升公司于180日内完成整改，达到交付标准，整改期间不视为延期交付。因基础设施设备也属于商品房交付的组成部分，因此一审法院据此认定和立东升公司可以顺延交房180日并无不当。另外双方在《补充协议》中还约定买受人延期交付按揭贷款资料、未配合出卖人办理按揭相关手续，未在约定时间内付清房款的，出卖人也有权据实延期且不承担相应的违约责任。根据上述约定，一审法院认定和立东升公司可以以刘五星的银行按揭贷款延期为由据实顺延交房并无不当。刘五星诉称按揭贷款延迟到账是因和立东升公司将涉案房屋抵押所致，并非其本人原因，因购房户系抵押贷款的当事人，同贷款银行积极的沟通并根据银行的要求提供相关材料系其应尽的责任，开发商仅具有协助义务，因此刘五星作为购房户应承担贷款迟延到账系开发商过错的举证责任，因银行发放贷款时除审核抵押物的现状外，还会审核贷款人的个人征信等相关情况，故刘五星仅提供涉案房屋被抵押的证明并不能证明其主张，刘五星应承担举证不能的责任。综上所述，刘五星的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，理应予以维持，但因截至一审法院认定的交房时间2020年2月6日，和立东升公司仍未达到交房条件，刘五星也未收房，为减少当事人诉累，本院认定和立东升公司从2020年2月6日起承担逾期交房的违约责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初9377号民事判决；二、由湖南和立东升实业集团有限公司自本判决生效之日起十日内向刘五星支付相应违约金（以776771元为基数，按每日万分之一标准自2020年2月7日起计算至商品房实际交付之日止，包括符合合同约定条件后交房通知到达刘五星的情形）；三、驳回刘五星的其他诉讼请求。一审案件受理费161.2元，减半收取80.6元，由刘五星负担；二审案件受理费227元，由上诉人刘五星负担。本判决系终审判决。审判长 刘 玲审判员 许震鹏审判员 乔宝全二〇二〇年四月三十日书记员 何佳源