黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终368号上诉人（一审原告）：王云，男，1954年2月17日出生，满族，大庆市鑫海华管业制造有限公司职工，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：王维，黑龙江中蓝律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：单明莉，女，1982年1月18日出生，汉族，无职业，住黑龙江省大庆市让胡路区。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区北陵大街20号甲一层、二层。负责人：刘欣，女，该公司总经理。委托诉讼代理人：康瑶瑶，女，1993年4月22日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司，住所地黑龙江省大庆市新风路6-1号大庆服务外包产业园C1、C2、C3座。负责人：王光宇，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：普蓓蓓，女，1991年9月24日出生，汉族，该公司员工，住黑龙江省大庆市萨尔图区。上诉人王云因与被上诉人单明莉、阳光财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称阳光财险公司）、中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司（以下简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初5623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院现已审理终结。王云上诉请求：依法改判支持上诉人误工费45000元、护理费26060元。上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：大庆市让胡路区人民法院(2019）黑0604民初5623号民事判决书，判决被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失，但是未就上诉人提出的误工费予以支持，并且上诉人对原审法院护理费的计算方式存在异议，现上诉人依法提出上诉，具体理由如下：一、上诉人因交通事故实际收入减少，应依法支持误工费。上诉人作为供油管道防腐工，属于特殊工种，具备此种资质的人员类型有限，所以在上诉人退休后，大庆市鑫海华管业制造有限聘请上诉人到该公司从事管道防腐工作，每月月薪7500元，但是双方未签订正规的劳动合同；在上诉人发生交通事故后，因胸部及骨盆损伤，只能卧床休息，无法到岗工作，依据黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定结果，评定上诉人的误工期为180日，原审庭审中上诉人也提交了误工证明及收入减少证明，证实上诉人的月收入及上诉人在受伤期间不能到岗工作造成收入减少的事实；原审法院以上诉人提交的证据不足以证实其退休后的被返聘及实际收入损失为由，未支持上诉人的误工费，严重侵犯了上诉人的合法权益。虽然上诉人系退休人员，但是现实情况是大多数退休人员在身体允许的前提下，为了增加合理的经济收入，在退休后会选择接受返聘，特别是像上诉人这种本身就具备特殊资质的人员，在退休后除领取退休工资外，仍可以被其他单位聘用继续从事工作；上诉人虽为退休人员但是接受其他单位聘用并获取收入是正当权利，应当受到法律的保护。误工费是指受害人实际收入的减少。当上诉人因交通事故造成返聘的收入减少时，必然导致实际整体收入的减少。因此，返聘的收入损失应当认定为上诉的误工损失，应当依法予以支持，故请求二审法院对上诉人提交的误工证明等依法予以认定，改判支持上诉人误工费。二、原审法院计算护理费标准有误，应依法予以改判.原审庭审中，上诉人提交了大庆市宇翔万方清洁服务有限公司的发票，证实上诉人在该公司雇佣护理人员40天，每天240元，这段期间共产生护理费9600元；原审法院以上诉人无法证实其实际聘请护工及无法认定护理期限为40日，未对该部分产生的护理费予以认可。上诉人的伤情经鉴定机构评定护理期为90日，在住院期间因上诉人伤情较重不能起身，家人一人是无法护理的，故聘请护工一名予以照顾，聘请护工的费用系被上诉人单明莉垫付的，单明莉对护工费用及时间是清楚的，原审庭审中单明莉对其垫付的费用及明细也予以认可。因大庆市宇用万方清洁服务有限公司开具的发票足以证实，上诉人实际花费了9600元的护理费。并且因上诉人胸部及骨盆损伤，全身无法动弹，一人也不能护理上诉人的生活，上诉人的家人也无法经常请假在家中照顾，故上诉人聘请了两名护理人员对其进行护理50日，护理期90日共产生护理费为26060元，原审法院没有综合考虑上诉人的实际伤情及伤情限制的上诉人的生活能力，仅认定上诉人一人护理，按照黑龙江省上一年度居民服务费的平均工资计算，侵犯了上诉人的合法权益，请求二审法院查清事实，依法予以改判。综上，请求二审法院查清案件事实，正确适用法律，依法改判，维护上诉人的合法权益。阳光财险公司辩称，我司认为一审判决事实清楚，法律适用明确。平安财险公司辩称：同阳光财险答辩意见。单明莉辩称，一切费用由保险公司承担，我不承担任何费用。王云向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费9434.65元、护理费26060元、误工费45000元、住院伙食补助费600元、营养费9000元、医疗器械辅助费650元、伤残赔偿金48165.15元、财产损失1899元、交通费500元、精神抚慰金10000元、鉴定费2700元，共计154008.8元。一审法院认定事实：2018年11月1日，单明莉驾驶黑Ｅ×××××号福特轿车沿铁人大道由北向南行驶至铁人广场西侧人行横道出，与过马路的王云相撞，造成王云受伤。事故经交警部门认定，单明莉负全部责任。单明莉驾驶的车辆在阳光保险公司投保交强险，在平安保险公司投保商业三者险，保险限额为30万元。王云受伤后在大庆第四医院急诊、大庆龙南医院住院6天，支付急诊及住院费共计8867.65元。王云所受伤经黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定，王云胸部损伤评定为十级伤残、骨盆损伤评定为十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日。单明莉驾驶的车辆在阳光保险公司投保交强险，在平安保险公司投保商业三者险，保险限额为30万元。一审法院认为：本案系因道路交通事故而产生的民事损害赔偿纠纷，应适用过错责任原则。本案事故责任已经公安交警部门作出认定，单明莉承担事故全部，王云无责任。因单明莉驾驶的黑Ｅ×××××轿车在阳光保险公司投保交强险，在平安保险公司投保商业三者险，故应先由阳光保险公司先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由平安保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。关于王云请求赔偿的各项损失，王云在大庆第四医院和龙南医院的治疗费用8867.65元，被告阳光保险公司无异议，一审法院予以认定；住院伙食补助费600元、营养费9000元、伤残赔偿金48165.15元，王云提交了司法鉴定意见书等相关证据予以证实，且符合法律规定，一审法院予以支持。关于误工费，因王云提交的误工证明不足以证实其退休后被返聘以及实际收入损失，故一审法院对其误工费用不予支持。关于护理费，王云提交了大庆市宇翔万方清洁服务有限公司的发票，证实其产生40天护理费9600元，但王云未提交护理合同等其他证据证实其实际聘请护工，且从该发票上无法认定护理期限为40日，故一审法院对该护理费用不予认可，结合王云鉴定意见书确定的护理期限，一审法院按照黑龙江省上一年度居民服务业平均工资保护原告护理费，经计算为14817元（60090元/年/365日*90日）。关于交通费，一审法院结合王云住院天数，酌情保护100元。关于精神损害抚慰金，结合王云受伤情况及伤残等级，酌情保护5000元。关于王云其他药店购药费用及气垫的费用，因无相关医嘱，且从购药小票上无法认定购买药品名称，故一审法院对该费用不予支持。关于财产损失，因王云在交通事故中丢失手机，单明莉对此之情，结合王云提交的购买手机收款单，可以认定王云为重新购买手机花费1899元，一审法院对该损失予以保护。综上一审法院认定王云的损失为：机动车交强险医疗项下赔偿项目为，医疗费8867.65元、住院伙食补助费600元、营养费9000元，共计18467.65元；伤残赔偿项下赔偿项目为，伤残赔偿金48165.15元、护理费14817元、交通费100元、精神损害抚慰金5000元，共计68082.15元；财产损失赔偿项下为手机损失1899元；鉴定费2700元；王云损失共计91148.8元。根据机动车交通事故强制保险条例和相关保险条款的规定，由阳光保险公司在机动车交强险医疗限额内赔付10000元，未赔付的8467.65元，由平安保险公司在商业三者险限额内予以赔付；阳光保险公司在机动车伤残赔偿限额内赔付68082.15元，在财产损失赔偿限额内赔付1899元。鉴定费2700元，由平安保险公司赔付。综上，王云各项损失共计91148.8元，由阳光保险公司赔偿79981.15元（10000元+68082.15元+1899元），平安保险公司赔偿11167.65元（8467.65元+2700元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿王云各项损失共计79981.15元；二、中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司赔偿王云各项损失共计11167.65元。以上款项均于判决生效后五日内给付。案件受理费1718元，由王云承担720元，阳光财产保险股份有限公司沈阳中心支公司承担876元，中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司承担122元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于王云误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，王云主张其受伤时接受大庆市鑫海华管业制造有限公司的聘请，从事管道防腐工作，月工资7500元，虽法律允许退休人员可继续工作，但王云所举证据不足以证明其存在误工事实以及误工费的实际减少情况，王云主张因证据不足，一审未予支持误工费，并无不当。关于王云护理费。《人身损害赔偿解释》）第二十一条条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，王云主张聘用护理人员产生护理费26060元，但仅提供了一张发票，无其他证据佐证，不足以证实护理费的实际发生，王云主张单明莉认可并垫付了9600元，亦不足以说明该笔费用的真实性和合理性，一审法院对该部分护理费不予认定，亦无不当。综上所述，王云的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1576元，由王云负担。本判决为终审判决。审判长  王东辉审判员  金 玉审判员  胡明阳二〇二〇年四月二十四日书记员  王妍苏