湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终957号上诉人（原审原告、原审被告）：永州市鼎盛商贸有限公司，住所地永州市冷水滩区顺德摩尔财富中心1栋23层230号。法定代表人：秦灵芝，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨纯刚，男，1971年6月15日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。系该公司总经理。委托诉讼代理人：黎洪波，湖南金州（永州）律师事务所律师。上诉人（原审原告、原审被告）：刘美华，女，1970年4月7日出生，汉族，永州市冷水滩区人，居民，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：肖怀祥，东安县国泰法律服务所法律工作者。上诉人永州市鼎盛商贸有限公司（以下简称鼎盛公司）与上诉人刘美华劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5073、5220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。刘美华上诉请求：1、请求撤销原判；2、请求二审法院维持原判第一项支付2019年6月份工资2934元，第二项支付经济补偿26,841.23元；3、请求二审法院判令被上诉人缴纳2013年1月1日至2019年6月25日的养老保险金；4、请求二审法院判令被上诉人支付上诉人年休假工资17087元；5、请求二审法院判令被上诉人支付上诉人未签订无固定期限劳动合同双倍工资247,765元。事实和理由：一、被上诉人应当为上诉人缴纳2013年1月1日至2019年6月25日的养老保险金，即使2018年12月10日承诺书有效，也只能从2018年12月10日以后有效；二、被上诉人只组织旅游一次，并且只举证一次，那么没有旅游的年份，无疑要支付年休假工资，仲裁裁决书认定，已超过一年仲裁时效期间错误；三、被上诉人应当支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资243,635元，用人单位不能因补签书面劳动合同而免除其应支付二倍工资的义务。一审判决认定事实错误，为了维护上诉人的合法权益，请二审法院查明事实。鼎盛公司辩称，一、刘美华自愿辞职的意愿早就安排好了；二、刘美华无心工作导致工作严重失职和失误；三、刘美华诉请答辩人缴纳养老保险金不属于法院的受理范围，且就公司应缴纳部分已经通过工资发放给刘美华；四、刘美华在2019、2018年度鼎盛公司均以旅游的形式安排休了年休假，刘美华应当承担证明公司2018年度之前未安排其休年假的举证责任，且2018年度之前的未休年休假工资已经超过一年的仲裁时效；五、刘美华诉请答辩人支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资超过仲裁时效；六、刘美华严重违反法律规定和公司规章制度，造成公司巨大的经济损失，答辩人无需支付经济补偿金。鼎盛公司上诉请求，1、请求撤销（2018）湘1103民初5073、5220号民事判决书，依法改判上诉人不承担第（二）项责任。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实存在遗漏，上诉人严重违反公司规章制度且与其他有竞争关系的公司建立劳动关系，上诉人不应当承担经济补偿金。2019年6月25日，被上诉人在没有向公司提出请假的情况下离职多日，还带走了公司的销售价格表、成本表等涉及商业秘密的文件，将涉及上诉人公司价格成本文件等秘密资料提供给与上诉人有竞争关系的其他公司，公司多次催促其回岗，后发现其在未离职之时已经与其他公司建立劳动关系。2019年6月28日，公司通过邮递文件的形式发出通知，要求其来公司办理相关离职手续，并解除与其的劳动关系，直到现在也没有与公司办理任何离职交接手续。上诉人与家和兴超市在结算时，因刘美华工作失职，已结算没及时结收货款到公司，导致公司9万多销售款未能及时收回，造成巨大经济损失。因此，上诉人无需对被上诉人进行经济补偿。刘美华答辩称，对方上诉理由不成立，请二审法院予以驳回，刘美华属于被公司非法解除劳动合同，应当赔偿双倍工资，刘美华没有违反规章制度。刘美华向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付拖欠原告2019年6月工资4192元；2、请求依法判令被告支付原告经济补偿金26,841.23元（4129.42×6.5=26,841.23）；3、请求依法判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金53682.46元（4129.42×6.5×2=53,682.46）；4、请求依法判令被告支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资247765元（4129.42×60=247,765）；5、请求依法判令被告缴纳养老保险44,575元（5013×60%×19%×78=44,575）；6、请求依法判令被告支付原告失业保险金15,368元（1130×85%×16=15,368）；7、请求依法判令被告支付原告年休假工资17,087元（4129.42/21.75×30×3=17,087元）。鼎盛公司向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销（2019）冷劳仲字第86号仲裁裁决书内容第（二）、（三）项；2、请求依法改判原告不承担支付被告解除劳动合同经济补偿金26,841.23元；3、请求依法改判原告不承担支付被告未休年休假工资报酬1947.24元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年1月1日，刘美华进入鼎盛公司从事销售业务员工作，主要负责超市的销售。双方未签订书面劳动合同，直至2018年12月10日，刘美华与鼎盛公司签订了一份《销售员工劳动合同》和一份《承诺书》，其中承诺书的主要内容为：由于刘美华已向社区购买了相关社保，要求公司把应缴纳的社保金额以现金形式在发放工资时一并发放到刘美华账户里。刘美华每月薪资组成为：底薪（2200元）加提成。其中2018年7月至2019年6月的期间的实发工资分别为4142元、4508元、4626元、5732元、3962元、3650元、3738元、4520元、4523元、3026元、4192元、2934元。2018年7月至2019年6月的期间的平均工资为4129.42元。2019年6月25日，鼎盛公司总经理杨纯刚因销售业绩问题找刘美华谈话，双方发生争执后，刘美华离开，此后再未去鼎盛公司上班。2019年6月28日，鼎盛公司向刘美华发出《员工自动离职通知书》，主要内容为：因刘美华2019年6月25日私自离岗，至今未回岗，根据公司相关规定，按自动离职处理。并通知刘美华解除双方的劳动合同关系。庭审中，刘美华称2016年6月25日早上，杨纯刚对其作出非法辞退处理，鼎盛公司称刘美华系擅自离岗、无故旷工。2019年7月，刘美华向永州市冷水滩区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决终止其与鼎盛公司的劳动合同，并要求鼎盛公司支付拖欠的2个月工资、二倍工资、经济补偿金、养老保险金、失业保险金以及年休假工资和加班工资。2019年8月27日，永州市冷水滩区劳动争议仲裁委员会作出（2019）冷劳仲字第86号仲裁裁决书，裁决鼎盛公司支付刘美华6月份拖欠工资2934元、经济补偿金26841.23元、未休年休假工资报酬1947.24元，同时驳回了刘美华的其他诉讼请求。该仲裁裁决书送达后，仲裁双方均不服裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。另查明，2018年1月9日，刘美华向鼎盛公司提交一份辞职报告，但并未辞职。鼎盛公司已经支付刘美华2019年5月份工资，未支付其6月份工资。刘美华于2019年7月5日到昱辉贸易公司上班，从事日化用品的业务管理。鼎盛公司每年会组织员工以旅游或郊游的形式休年假。还查明，刘美华在鼎盛公司上班期间，鼎盛公司没有为刘美华缴纳社会保险。一审法院认为，一、刘美华主张鼎盛公司支付2019年6月份工资（根据刘美华2019年6月份工资条为2934元），因鼎盛公司对该事实予以认可，法院予以支持。二、刘美华要求支付经济补偿金及违反解除劳动合同经济补偿金，对此法院认为，刘美华在2019年6月25日离开公司，鼎盛公司在2016年6月28日以刘美华连续旷工超过三天为由，向刘美华发出自动离职通知书，停止了刘美华在公司的工作，应视为鼎盛公司已实际解除了与刘美华之间的劳动关系，解除劳动关系的时间为自动离职通知书发出的时间即2016年6月28日。因双方均有解除劳动合同的意思表示，属用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，根据劳动合同法第四十六条的规定，鼎盛公司应当向劳动者刘美华支付经济补偿。按刘美华在公司工作的年限六年五个月，每满一年支付一个月工资的标准（不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿），结合刘美华在劳动合同解除前十二个月的平均工资4129.42元，计算鼎盛公司应当向刘美华支付的经济补偿为4129.42×6.5个月=26,841.23元，刘美华诉请要求鼎盛公司支付经济补偿26841.23元符合法律规定，依法应予支持。三、刘美华要求支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，鼎盛公司应当向刘美华每月支付二倍的工资。支付两倍工资的期限为2013年2月1日至2013年12月31日，但刘美华于2019年7月才申请劳动仲裁已超过一年仲裁时效期间，法院依法不予支持。因2014年1月1日视为刘美华与鼎盛公司已订立无固定期限劳动合同。故对于刘美华要求鼎盛公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉请，法院依法不予支持。四、关于刘美华要求鼎盛公司缴纳养老保险金。因刘美华签订了《承诺书》要求鼎盛公司将应缴纳的社会保险费以现金的形式与工资一并发放，故鼎盛公司在刘美华工作期间没有为其缴纳社会保险费，刘美华为此诉请要求公司为其缴纳工作期间的养老保险费，对此法院认为，因刘美华未达到法定退休年龄且刘美华未提交相关数额损失证据，法院不予支持。五、对于刘美华要求公司支付失业保险金的诉请，因刘美华已于2019年7月5日到第三方公司就业，不满足失业保险领取条件，故对于刘美华该项诉请，法院不予支持。此外，刘美华还诉请要求鼎盛公司支付年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。因鼎盛公司以旅游的形式组织员工休假，刘美华未举证证实其应休未休假天数，故对于刘美华要求支付年休假工资的诉请，法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条（三）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、永州市鼎盛商贸有限公司在本判决生效后十日内向刘美华支付2019年6月份工资2934元；二、永州市鼎盛商贸有限公司在本判决生效后十日内向刘美华支付经济补偿金26,841.23元；三、驳回刘美华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。永州市鼎盛商贸有限公司起诉刘美华一案受理费10元，由永州市鼎盛商贸有限公司负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，一、关于刘美华的上诉要求鼎盛公司缴纳养老保险金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条规定，“个人与所在单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼”，故缴纳社会保险属于法院民事案件审理范围。本案中被上诉人作为用人单位有缴纳社会保险的义务，故被上诉人应为上诉人补缴养老保险单位部分。二、关于刘美华要求鼎盛公司支付年休假工资的问题，因鼎盛公司已经以旅游的形式安排员工休假，刘美华亦未举证证实其应休未休假天数，本院不予支持上诉人刘美华年休假的诉讼请求；三、关于刘美华要求鼎盛公司支付双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，其中用人单位支付双倍工资的期限为11个月，即支付两倍工资的期限为2013年2月1日至2013年12月31日，仲裁时效为一年，即到2014年12月31日为止，但刘美华于2019年7月才申请劳动仲裁已超过一年仲裁时效期间，视为其放弃权利。且从2014年1月1日起视为刘美华与鼎盛公司已订立无固定期限劳动合同，双方之间的权利义务关系按无固定期限合同处理。劳动合同是双方合意的产物，本案也无证据证明刘美华提出要与鼎盛公司签订无固定期限劳动合同，鼎盛公司拒绝签订的事实，故对刘美华此项诉讼请求，本院依法不予支持。关于鼎盛公司是否应当支付刘美华经济补偿金的问题，刘美华在2019年6月25日离开公司，鼎盛公司在2016年6月28日以刘美华连续旷工超过三天为由，向刘美华发出自动离职通知书，停止了刘美华在公司的工作，应视为鼎盛公司已实际解除了与刘美华之间的劳动关系，解除劳动关系的时间为自动离职通知书发出的时间即2016年6月28日。因双方均有解除劳动合同的意思表示，属用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，根据劳动合同法第四十六条的规定，鼎盛公司应当向劳动者刘美华支付经济补偿。上诉人鼎盛公司提出刘美华严重违反公司规章制度，造成公司巨大经济损失，其存在《劳动合同法》第三十九条规定的情形，并无充分证据证实，故对上诉人鼎盛公司请求不予支付刘美华经济补偿金的上诉请求，本院不予采纳。综上，上诉人永州市鼎盛商贸有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持；上诉人刘美华的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国社会保险法》第八十三之规定，判决如下：一、维持湖南省冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5073、5220号民事判决第一、二项；二、上诉人永州市鼎盛商贸有限公司于本判决送达之日起十五日内为上诉人刘美华缴纳2013年1月至2018年12月养老保险单位部分，具体金额以社保经办机构核算为准；上诉人刘美华自行承担2013年1月至2018年12月养老保险个人部分，具体金额以社保经办机构核算为准。三、驳回上诉人刘美华的其他诉讼请求。二审案件受理费30元，由上诉人永州市鼎盛商贸有限公司负担10元，上诉人刘美华负担20元。本判决为终审判决。审判长  李振湘审判员  魏 蓉审判员  彭样平二〇二〇年四月二十日书记员  伍世兴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国社会保险法》第八十三条用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。