山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终721号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路35号。 主要负责人：王海峰，总经理。 委托诉讼代理人：朱利发，山东鼎元律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘恒成，男，1956年9月15日出生，汉族，住山东省宁阳县。 委托诉讼代理人：杨革，山东胡林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏超峰，山东胡林律师事务所律师。 原审被告：曾凡锋，男，1971年3月4日出生，汉族，住山东省平邑县。 原审被告：临沂长奕运输有限公司，住所地山东省临沂市兰山区半程镇东夏庄村南。 法定代表人：刘凤果，经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称临沂分公司）因与被上诉人刘恒成及原审被告曾凡锋、临沂长奕运输有限公司(以下简称长奕运输公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初2498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 临沂分公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人依照农村标准赔偿被上诉人有关损失、扣减5-15%非医保用药赔偿等。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决未完全查明事实。一、被上诉人不应当按照城镇标准计算有关损失，应当依照其户籍性质即农村标准计算。二、误工费不应当支持。被上诉人没有任何证据证明事故发生前存在任何收入或来源，事故发生时，被上诉人已63岁，届满退休年龄，结合被上诉人未提供事故发生时存在合法收入来源的事实，被上诉人的误工费主张不应当支持。三、对上诉人的医疗费损失中应当合理扣除非医保用药部分，具体扣除比例以总医疗费用支出的5-15%为宜。四、被上诉人误工期、护理期、营养期等过长，赔偿数额过高。被上诉人申请作出司法鉴定日期滞后，该司法鉴定意见中关于被上诉人的误工期、护理期、营养期等明显过长，请求二审法院酌情缩短。二审中，上诉人放弃依照农村标准赔偿被上诉人有关损失的上诉请求及第一项上诉理由。 刘恒成辩称，1、被上诉人虽为农民，事故发生时不足65周岁，具有一定的劳动能力，法律并不禁止超过60周岁且有劳动能力的人参加劳动。《老年人权益保障法》第70条规定：老年人参加劳动的合法收入受法律保护。因此，老年人有参加劳动并获取收入的权利。2、上诉人关于扣除非医保用药的理由不能成立，涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保险金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。保险公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。目前司法实践均不认可上诉人的该项观点。3、一审认定的误工期、护理期、营养期是依据鉴定意见确定的，上诉人没有证据推翻鉴定意见，上诉人的该项上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。 曾凡锋、长奕运输公司未作陈述。 刘恒成向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告交通事故损失10000元；2.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：要求被告赔偿原告损失108071.62元[医疗费16433.42元、伤残赔偿金71188.20元（39549元/年×18年×10%）、住院伙食补助费870元（30元/天×29天）、护理费6480元（39549元/年÷365天×60天）、误工费19440元（39549元/年÷365天×180天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费1000元、鉴定费2860元、电动车损失2000元，以上合计122071.62元，其中被告曾凡锋在原告住院期间支付了医疗费14000元，故要求赔偿108071.62元]。 一审法院认定事实：2019年3月15日19时许，被告曾凡锋驾驶鲁Ｑ×××××号重型半挂牵引车、鲁Ｑ×××××重型普通半挂车，沿S333省道由东向西行驶至136KM宁阳县东疏镇苗圃时，与由南向北横过道路的原告刘恒成驾驶的两轮电动车相撞，致刘恒成受伤、两车不同程度损坏之道路交通事故。经交警部门认定，曾凡锋承担此次事故的主要责任，刘恒成承担此次事故的次要责任。原告受伤后，在宁阳县第一人民医院住院治疗29天，支出医疗费共计16433.42元。事故发生后，被告曾凡锋垫付原告医疗费共计14000元。根据原告提供的费用清单记载，原告住院期间系非普通床位，被告临沂分公司认为该标准应当减半，同时扣除5%-15%的非医保用药。但被告临沂分公司未提供相关证据保险约定或扣除非医保用药的约定。原告出院后，申请本院委托进行伤残程度及误工期、护理期、营养期等方面的鉴定。鉴定机构出具鉴定意见为：被鉴定人刘恒成外伤致1.右侧第4-7、10及左侧第8肋骨骨折，属十级伤残；2.中型颅脑损伤、多发肋骨骨折，误工期180日，护理期60日，营养期60日。原告支付鉴定费2000元。被告对鉴定费真实性无异议，认为结合原告实际住院天数，鉴定意见中的误工期、护理期、营养期过长。原告主张住院伙食补助费30元/天，实际住院29天，共计870元。原告主张往返医院检查、鉴定花费交通费1000元，未提交相关证据。对于电动车损失，原告主张车损2000元，但未提交相关证据，并主张电动车已经被被告曾凡锋拉走，导致原告无法进行相关鉴定。被告曾凡锋认可已拉走原告电动车。原告主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金，即71188.20元（39549元/年×18年×10%）。原告提交身份证及宁阳县东疏镇镇村建设管理办公室和宁阳县东疏镇马庙村民委员会出具的证明一份，内容为：刘恒成，男，身份证号，属于东疏镇马庙村村民，马庙村属于东疏镇驻地，该同志属于城镇居民。被告对上述证明的真实性合法性均有异议，认为证明出具单位并非规划部门，不能确认原告户口性质，应当按农村居民标准计算残疾赔偿金。原告经鉴定误工期为180天，主张按上年度城镇居民可支配收入每天108元（39549元/年÷365天）计算误工期间的误工费共计19440元。被告认为原告已经年满60周岁，应当视为无劳动能力，不应当支持误工费，且误工标准过高、期限太长。原告经鉴定护理期为60日，主张按上年度城镇居民可支配收入每天108元（39549元/年÷365天）计算护理人员的护理费共计6480元，并提交其女儿刘绪梅的身份证和常住人口登记卡，证明护理人员户口所在地系宁阳县，应按城镇居民标准计算护理期间的误工费用。被告对护理人员身份真实性无异议，但认为没有证据证明其是城镇居民，护理费不能按城镇居民计算。原告经鉴定营养期为60天，主张按30元/天计算，共计1800元。被告认为营养期限过长、标准过高。事故车辆鲁Ｑ×××××号半挂牵引车在被告临沂公司投保有交强险和商业三者险100万元及不计免赔，发生交通事故时，该车在保险期限内。另查明，山东省2018年度城镇居民人均可支配收入为39549元。 一审法院认为，原告刘恒成在交通事故中受伤事实清楚，证据充分。交警部门出具的事故责任认定书应当作为本案定案的依据。事故车辆登记所有人系被告长奕运输公司，被告曾凡锋系车辆驾驶人，被告长奕运输公司主张其只是车辆登记车主，涉案车辆已经转让，但未提交相关证据证明，根据事故责任认定，原告驾驶非机动车与被告驾驶的机动车发生事故，本案确定被告长奕运输公司承担80%的赔偿责任。因鲁Ｑ×××××号半挂牵引车在被告临沂分公司投保交强险和商业三者，被告临沂分公司依法应在交强险和商业三者险限额内予以赔偿，超出部分由原被告根据事故责任比例各自承担。原告主张的医疗费16433.42元，有发票为证，本院依法予以认定。对于司法鉴定意见，被告虽未认可，但未提交相反证据，本院对鉴定意见予以采信。对于因鉴定支出的鉴定费2000元，有发票为证，本院依法予以认定。原告主张的住院伙食补助费870元，符合有关规定标准，本院依法予以认定。原告主张的交通费，虽未提交相关证据，但系客观支出，根据本案情况，本院酌定为500元。对于残疾赔偿金，原告提交证明按城镇居民标准计算，被告虽不认可，但未提交相反证据，本院依法对原告残疾赔偿金计算方式和标准予以认定。对于误工费，被告抗辩原告超过60周岁无劳动能力于法无据，因原告无固定收入，本院对原告主张的误工费计算标准和计算方式予以认定。原告主张的护理费，未提供护理人员误工收入证明，可按当地一般护工标准80元/天护理费，即4800元（80元/天×60天）。原告主张的营养费，可按20元/天计算，即1200元（20元/天×60天）。原告主张的电动车损失，未提交相关证据，且电动车已由曾凡锋拉走，双方因电动车形成的争议，可另案处理。综上，原告的经济损失本院认定为：医疗费16433.42元、鉴定费2000元、住院伙食补助费870元、交通费500元、残疾赔偿金71188.20元、误工费19440元、护理费4800元、营养费1200元，共计116431.62元。原告的经济损失未超出交强险和商业险赔偿范围，临沂分公司依法应予赔偿，被告长奕运输公司不再承担赔偿责任。被告曾凡锋垫付的14000元医疗费，原告应予返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险限额内赔偿原告刘恒成经济损失105928.20元（其中医疗费10000元、残疾赔偿金71188.20元、护理费4800元、交通费500元、误工费19440元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在商业三者险范围内赔偿原告刘恒成经济损失8402.74元【医疗费6433.42元（16433.42元-10000元）、住院伙食补助费870元、营养费1200、鉴定费2000元，合计10503.42元的80%】；三、原告刘恒成返还被告曾凡锋垫支的医疗费14000元；四、驳回原告刘恒成的其他诉讼请求。以上一、二、三项于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2461元，减半收取计1231元,由原告刘恒成负担246元，被告临沂长奕运输有限公司负担985元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点是：一、是否应扣减5%-15%的非医保用药赔偿；二、被上诉人的误工费是否应予以支持；三、一审确定的被上诉人的误工期、护理期、营养期是否正确。 关于是否应扣减5%-15%的非医保用药赔偿的问题，上诉人未举证证明涉案非医保药品的具体项目、数量、金额以及该非医保药品与受害人的治疗无必要性、合理性，其要求对医药费用中的非医保用药按照5%-15%的扣除的主张，本院不予支持。 关于被上诉人的误工费是否应予以支持的问题，事故发生时被上诉人63周岁，上诉人没有提供证据证明被上诉人事故发生时已经丧失劳动能力，故被上诉人的误工费应予支持。 关于一审确定的被上诉人的误工期、护理期、营养期是否正确的问题，被上诉人的误工期、护理期、营养期是依据鉴定意见作出的，上诉人未能提供有效证据足以反驳原鉴定意见，其要求酌情缩短误工期、护理期、营养期的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，临沂分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2461元，由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭明娜 审判员  王 芳 审判员  李 莹 二〇二〇年四月三十日 书记员  苏 倩