吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终188号 上诉人（原审被告）：王传军，男，1975年1月20日出生，农民，住抚松县池西区。 被上诉人（原审原告）：林风斌，男，1964年7月17日出生，农民，汉族，住吉林省抚松县。 上诉人王传军因与被上诉人林风斌加工合同纠纷一案，不服抚松县人民法院（2019）吉0621民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王传军上诉请求：1、依法撤销抚松县人民法院（2019）吉0621民初469号民事判决；2、依法改判林风斌承担责任，驳回其诉讼请求；3、诉讼费由林风斌承担。事实和理由：一审判决没有查明事实、程序违法、适用法律错误，损害了王传军的合法权益。1、王传军与林风斌之间的争议焦点，主要是成品参土没有达到标准要求（少一道做床程序）。王传军为此提出司法鉴定的申请，法院在没有进行司法鉴定的情况下作出判决，剥夺了王传军的合法权益。2、一审法院没有充分向王传军告知诉讼权利，王传军对有关诉讼权利一无所知，更不知道可以延期申请的事情，因照顾生病的妻子，以为自己不到法院不能开庭，并不是故意不予参加庭审。3、法院让王传军对林风斌的质量问题另案告诉，是严重的错误判决。综上，请二审法院依法撤销一审判决，改判林风斌承担责任，王传军不承担责任，依法维护王传军的合法权益。 林风斌辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，望二审法院维持原判。王传军称少一道程序不属实，林风斌已经履行了合同义务。 林凤斌向一审法院起诉请求：判令王传军给付强行扣留款17000元。 一审法院认定事实：2018年6月29日，林风斌、王传军签订《协议书》，约定：“一、甲方（指王传军）将江底杨树林荒地承包给乙方（指林风斌）加工成品参土25元∕丈，甲方负责挂串，乙方要求甲方施工期间在施工现场监督检查；二、甲方需向乙方付一部分的启动资金50000元；三、甲方要求标明所有操作地界，乙方在甲方标明地界面积内作业，乙方把杂物清出来，扔到作业区面积边上，如出现任何问题，由甲方全权负责并出面解决；四、单项：1、清草皮子，6元∕丈。2、起树根、运树根，6元∕丈。3、起垄，6元∕丈。4、拉筛土杂物，7元∕丈。注：串头、水沟、修道皆算面积，完成每单项作业，甲方无条件付清所需全部金额，不得拖欠；五、……；六、乙方完工后，甲方需当即在地里向乙方结清所有余款，不得拖欠。经甲乙双方同意，特此凭证。”。因参地有石块需清理，王传军同意就此为林风斌增付加工费4万元，嗣后，王传军同意在该打印的《协议书》上手工添写“过筛土总面积加上4万”之内容。2018年8月28日，林风斌为王传军加工成品参土的施工结束。经王传军测算，林风斌为其加工完成成品参土的数量为5883丈，按25元∕丈计算，加工费合计为147000元，另加过筛土40000元，加工费共计为18700元。林风斌为王传军加工参土期间，王传军于2018年7月6日给付林风斌加工费50000元，7月23日给付林风斌加工费20000元，8月9日用微信转账方式支付林风斌加工费20000元。2018年8月28日完工之后，王传军于2018年9月27日给付林风斌加工费75000元，当天以微信转账方式支付林风斌加工费5000元。以上，王传军已付林风斌参土加工费数额共计为17000元。 一审法院认为，林风斌、王传军签订的《协议书》中明确约定林风斌要求王传军施工期间，在施工现场监督检查。林风斌提此要求，目的明显是要求王传军对其加工过的参土质量是否符合标准随时进行监督，如发现林风斌加工过的参土存在质量不合格情形应当及时指出，以便林风斌方及时返工。王传军在林风斌加工任务完成后，已经进行了质量验收和工程量的测算，并未提出加工后的参土存在质量不合格问题，否则，王传军不会在时隔一个月后的2018年9月27日继续向林风斌支付80000元（75000元现金、5000元微信转账支付），而仅扣留17000元作为质保金。林风斌起诉后，王传军虽然以林风斌未将杂物清出为由递交书面申请，要求对林风斌加工的参土是否合格进行司法鉴定，但因诉争事实是否需要鉴定，须经法院开庭审理后根据双方举证、质证等情况确认有无必要进行，而王传军经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃有关诉讼权利，故对其在本案要求鉴定的申请不予准许，对林风斌要求王传军向其支付被扣留的加工费17000元的诉讼请求予以支持。王传军如在一审判决作出后坚持认为林风斌加工参土存在质量问题，可另案告诉。根据王传军应诉后填写的《当事人送达地址确认书》一审法院以特快专递向王传军邮寄开庭传票、告知合议庭组成人员通知书，虽被退回，但符合最高人民法院关于《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的有关规定，属于依法送达，送达程序合法。王传军未到庭参加诉讼，可依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条规定，判决：王传军于判决生效后三日内给付林风斌加工参土劳务费余款17000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费226元，由王传军负担。 本院二审期间，王传军提交了钮忠财书面证明一份，以证明2019年5月份钮忠财受王传军雇佣在安图两江镇六人沟村杨树林给王传军做土（做床），每丈2元。该证据系圆珠笔书写，无证明人指印，林凤斌不予认可，且无法证明王传军主张的事实，故，本院不予采纳。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，王传军与林风斌协议约定由林风斌为王传军加工成品参土，即清草皮子、起树根、运树根、起垄、拉筛土杂物、清理石块等具体事项，并约定了每个事项应支付的加工费用，且约定林风斌完工后，王传军需当即在地里向林风斌结清所有余款，不得拖欠。林风斌已按双方约定履行了相应义务，王传军亦应按照双方约定支付相应款项，而王传军在向林风斌支付了部分款项后，又以成品参土少一道做床程序没有达到标准要求为由，扣留17000元不予支付已构成违约。王传军上诉主张的少一道做床程序，并非是双方约定应由林风斌履行的义务，故，本院对王传军的该项主张不予支持。关于王传军申请对林风斌加工的参土是否合格进行司法鉴定的问题，虽然一审以王传军经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃有关诉讼权利为由而未进行司法鉴定，但根据本案当事人对双方协议的约定及履行情况，亦无必要进行司法鉴定，故，一审法院在没有进行司法鉴定的情况下作出判决，并未剥夺王传军的合法权益，亦无不妥。关于一审法院缺席判决是否违反法定程序的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”、《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第七项规定：“因当事人提供的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未书面告知人民法院，导致民事诉讼文书未能被受送达人实际接收的，直接送达的，民事诉讼文书留在该地址之日为送达之日；邮寄送达的，文书被退回之日为送达之日。”一审法院根据王传军应诉后填写的《当事人送达地址确认书》以特快专递向王传军邮寄开庭传票、告知合议庭组成人员通知书，属于依法送达，送达程序合法。王传军以对有关诉讼权利一无所知为由，未到庭参加诉讼，主张一审判决程序违法的理由不能成立，一审法院依法缺席判决，亦无不当。关于王传军主张一审判决对其如在判决作出后坚持认为林风斌加工参土存在质量问题，可另案告诉是严重错误的问题。因一审根据查明的事实，尚无法认定林风斌加工的参土存在质量问题的事实，故，一审判决对王传军如在判决作出后坚持认为林风斌加工参土存在质量问题，可另案告诉，系对王传军行使诉权的释明和保护，并无过错。 综上所述，王传军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费226元，由王传军负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 伟 审 判 员  迟吉岩 审 判 员  兆艳红 二〇二〇年四月二十日 法官助理  杨鸿宇 书 记 员  戴兵兵