四川省马边彝族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1133民初50号 原告：曲某1，女，2003年1月23日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。 法定代理人：曲某2，男，住四川省马边彝族自治县。（系原告曲某1之父）。 法定代理人：俄某，女，住四川省马边彝族自治县。（系原告曲某1之母）。 委托诉讼代理人：阿洛拉哲，四川小凉山律师事务所律师。 被告：徐欢，男，1989年5月24日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 被告：叶文燕，女，1990年1月19日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 被告：峨某1，男，2006年3月10日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。 法定代理人：峨某2，男，住四川省马边彝族自治县。（系被告峨某1之父）。 法定代理人：娄某，女，住四川省马边彝族自治县。（系被告峨某1之母）。 被告：峨某2，男，1978年3月4日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。 被告：娄某，女，1980年3月28日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。 被告：阳光财产保险股份有限公司眉山中心支公司，住所地：四川省眉山市东坡区三苏大道会凌大厦3楼，统一社会信用代码：91511400662750361Ａ。 负责人：伍超义，公司副总经理。 委托代理人：陈建，四川金顶律师事务所律师。 原告曲某1与被告徐欢、叶文燕、峨某1、峨某2、娄某、阳光财产保险股份有限公司眉山中心支公司（下简称：阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曲某1及法定代理人曲某2、俄某、委托诉讼代理人阿洛拉哲、被告峨某1及法定代理人、被告峨某2、被告阳光保险公司委托诉讼代理人陈健到庭参加了诉讼。被告徐欢、叶文燕、娄某经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告曲某1向本院提出诉讼请求：1.判令五被告赔偿原告各项损失共计83155.30元；2.判令本案诉讼费由四被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.判令六被告赔偿原告各项损失为83465.30元，新增加210元医疗复查费；2.诉讼费由六被告承担。事实及理由：2019年1月17日，徐欢驾驶川Ｌ×××××号小型轿车，由马边县永乐溪村移民新居往马边县城方向行驶，17时50分，当车行至高石头村0公路300米处，与峨某1驾驶的轻便二轮摩托车（搭乘：曲某1，发动机号：0814007876）相撞，造成曲某1受伤及两车受损的交通事故。本次事故经马边交警大队认定：徐欢承担事故主要责任；峨某1承担事故次要责任；曲某1不承担责任。原告受伤后，被送往马边县人民医院和乐山市市中区人民医院住院治疗26天。于2019年2月13日出院，出院医嘱：出院后休息3月，二次取内固定费用10000.00元。经乐山科信司法鉴定中心鉴定为误工期300日、护理期120日、营养期90日。徐欢驾驶的车辆在阳光保险公司投保了交强险，事故发生在保险期内，保险公司应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法判决，支持原告的诉请。 被告阳光保险眉山支公司辩称：一、对交通事故发生的事实及责任划分无异议，川Ｌ×××××号车在我公司投保了交强险及50万元三者险，不计免赔险，事故发生在保险期内。二、原告所产生的医疗费认可总医疗费，应扣除20%的自费药，内固定取出费用为尚未实际发生的估算费用，应当在其实际产生后另行主张。三、住院伙食补助费认可20元／天，认可26天。四、营养费，由于出院医嘱并未载明需要加强营养，且原告受伤后未构成伤残，故营养费不予认可。五、护理费我方认可90元／天，认可26天。出院医嘱未载明出院后需要院外护理，司法鉴定意见与医疗机构医嘱不一致的情况下应以医疗机构的意见为准，故不认可院外护理费。六、误工费，根据了解以及原告病历资料载明，原告为学生，没有务工，不存在误工损失，同时原告也未举证证明其因本次交通事故导致了误工收入减少以及减少的具体金额，故误工费不予认可。七、交通费认可100元。八、诉讼费不属于保险赔偿范围。保险公司垫付的30000元，要求在本案中一并处理。 被告峨某1、峨某2对原告的诉请无异议。 被告徐欢、叶文燕、娄某未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 根据庭审及采信的证据，本院确认本案事实如下： 2019年1月17日，被告徐欢驾驶川Ｌ×××××号小型轿车，由马边彝族自治县永乐溪村移民新居往马边县城方向行驶，17时50分，当车行至高石头村0公路300米处，与被告峨某1驾驶的轻便二轮摩托车（搭乘：曲某1，发动机号：0814007876）相撞，造成原告曲某1受伤及两车受损的交通事故。经马边彝族自治县交警大队认定：徐欢承担事故主要责任，峨某1承担事故次要责任，曲某1不承担责任。原告受伤后，当日被送往马边彝族自治县人民医院治疗，次日转院至乐山市市中区中医医院住院治疗，共住院27天。出院医嘱：出院后休息3月，二次取内固定费用大约需10000元，出院1，2，3，6，12月复查Ｘ光片了解骨折愈合情况。2019年7月28日，经乐山科信司法鉴定中心鉴定为误工期300日、护理期120日、营养期90日，原告支付了鉴定费800元。 另查明：徐欢驾驶的川Ｌ×××××号车辆登记车主系被告叶文燕，该车辆在阳光保险公司投保了交强险，死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元，保险期间自2018年5月27日起至2019年5月26日。该车辆在阳光保险公司投保了商业三者险，商业第三者责任保险限额为50万元，不计免赔，保险期限自2018年5月27日起到2019年5月26日止。 再查明：交通事故发生后，阳光保险公司垫付原告医疗费30000元（该款由阳光保险公司直接汇入乐山市市中区中医医院），实际产生医疗费23267.24元，剩余款项6732.76元，由医院直接退给徐欢。 又查明：出院后，原告先后于2019年3月6日、7月2日、10月8日到乐山市市中区中医医院、马边彝族自治县人民医院复查，产生医疗费用110.44元、115元、100元、110.44元，共计435.88元。原告在交通事故发生前系在校学生。 上述事实有，身份证复印件、机动车行驶证、保单、机动车辆保险报案记录（代抄单）、道路交通事故认定书、入院证、出院证、医疗费票据、垫付医疗费凭证、司法鉴定意见书、鉴定费票据等及庭审笔录在卷所佐证。 根据采信的证据，结合案件事实，本院评判如下： 本院认为,依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定,机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿,不足的部分,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定,保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害,可以依照法律的规定或者合同的约定,直接向该第三者赔偿保险金。本案中,马边彝族自治县公安交警大队认定徐欢承担交通事故主要责任,峨某1承担次要责任，曲某1不承担责任,各方当事人对上述责任认定均无异议,该事故责任认定事实清楚,责任划分合理,本院依法予以确认。曲某1在交通事故中受伤,有权主张赔偿。川Ｌ×××××号小型轿车在阳光保险公司投保了交强险、50万元机动车第三者责任险和不计免赔率险,交通事故发生在保险期间内,故交通事故给曲某1造成的人身损失,先由阳光保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿;不足部分,根据事故责任比例由徐欢承担70%,并由阳光保险公司在机动车第三者责任险赔偿范围内赔偿;峨某1承担30%的赔偿责任。对于曲某1要求叶文燕承担赔偿责任,本院认为,虽然叶文燕是川Ｌ×××××号小型轿车的车主,但本案中不存在《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的车主应当承担赔偿责任的情形,故叶文燕不承担赔偿责任，本院对曲某1要求叶文燕承担赔偿责任的请求不予支持。 对原告曲某1主张的具体损害赔偿项目是否成立及具体金额,本院作如下认定: 1、住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定,住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案中,曲某1主张30元／天×27天＝810元,本院予以确认。 2、营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定,营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中,曲某1主张营养费为30元／天×90天＝2700元,阳光保险公司有异议，认为出院医嘱未载明曲某1需要加强营养，且受伤未构成伤残。本院认为,此次交通事故给曲某1身体造成了伤害,曲某1主张营养费的请求部分符合法律规定,本院根据曲某1的伤情情况，酌情认定800元。 3、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中,曲某1主张150.38元／天×147天＝22105.86元,阳光保险公司有异议。本院参照本地医院护工劳务报酬标准及曲某1的伤情确定为150.38元／天×27天＝4060.26元。 4、鉴定费。曲某1委托乐山科信司法鉴定中心对其人身损害误工期、护理前、营养期等进行鉴定,乐山科信司法鉴定中心向曲某1收取了法医临床鉴费共计800元,阳光保险公司对其不予认可。本院认为,司法鉴定费用是曲某1因交通事故遭受人身损害后为处理事故支付的必要的、合理的费用,属于曲某1因交通事故所受的财产损失,应予赔付。 5、误工费。本案中,曲某1主张误工费为300天×150.38元天＝45114.00元,阳光保险公司有异议。本院认为,根据庭审查明的事实，曲某1系因交通事故后才未读书，且曲某1未能提供因交通事故误工而减少了收入的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，曲某1虽然提供了司法鉴定意见证明误工期，但与庭审查明的事实相互矛盾，应当承担不利的法律后果。故本院对该项主张，不予支持。 6、差旅费。曲某1请求赔偿差旅费1500元，本院认为原告虽没有提供证据证明，但阳光保险公司认可产生了交通费，同时原告受伤后到医院治疗、复查，也必然产生交通费，故本院酌情认定为400元。 7、医疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定,医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中,曲某1在马边彝族自治县人民医院、乐山市市中区中医医院住院治疗、复查期间共产生医疗费23703.12元。庭审中,阳光保险公司辩称应扣除自费药20%。但阳光保险公司未提供证据予以证明，该辩解理由，本院不予采纳。 对于二次手术费即后续治疗费,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定,后续治疗费可以待实际发生后另行起诉,但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中,根据医嘱二次取内固定费用大约需10000元，本院认为，取二次内固定费用系必然产生的费用，也是因交通事故造成的损失，为减少诉累，对曲某1的该项主张，本院予以支持。 上述医疗费23703.12元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费810元、营养费800元，共计35313.12元，先由阳光保险公司在交强险医疗费用赔偿限额1万元内，支付1万元，余款25313.12元，由徐欢按事故责任比例承担70%即17719.18元，此款由阳光保险公司在商业第三者责任保险限额50万元内支付。因峨某1系未成年人，承担的30%即7593.94元赔偿责任，由其法定代理人即被告峨某2、娄某赔偿。护理费4060.26元、交通费400元，共计4460.26元，由阳光保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内支付。鉴定费800元，由阳光保险公司在交强险财产损失赔偿限额2000元内支付。事故发生后，阳光保险公司垫付3万元，扣除徐欢占有的6732.76元，实际垫付23267.24元。品迭后，阳光保险公司应支付原告9712.2元（1万元＋17719.18元＋4460.26元＋800元-23267.24元）。徐欢占有的6732.76元，依法应退还阳光保险公司。 被告徐欢、叶文燕、娄某经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，放弃对本案原告主张的事实以及为证明该事实成立而提交的证据进行质证、反驳、抗辩等诉讼权利，由此产生的不利法律后果依法应由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下: 一、被告阳光财产保险股份有限公司眉山中心支公司在本判决生效之日起十五内赔偿原告曲某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费共计9712.2元人民币； 二、被告峨某2、娄某在本判决生效之日起十五日内赔偿原告曲某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计7593.94元人民币； 三、被告徐欢在本判决生效之日起十五日内退还被告阳光财产保险股份有限公司眉山中心支公司6732.76元人民币； 四、驳回原告曲某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取939元人民币，由被告徐欢承担657人民币，被告峨某2、娄某承担282人民币。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 员 蒋忠令 二〇二〇年四月十六日 法官助理 陈明亮 书 记 员 向廷清