安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1088号上诉人（原审被告、互为原审原告）：李朝霞，女，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：承超，男，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区，系上诉人李朝霞丈夫。被上诉人（原审原告、互为原审被告)：芜湖广济医院，住所地安徽省芜湖市镜湖区。法定代表人：汪之初，该院院长。委托诉讼代理人：汪枫，安徽弘律律师事务所律师。委托诉讼代理人：何艳，安徽弘律律师事务所实习律师。上诉人李朝霞因与被上诉人芜湖广济医院（以下简称广济医院）劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初9009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，因符合可以不开庭审理的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李朝霞上诉请求：撤销一审判决第三项，改判支持广济医院向李朝霞支付违法解除劳动关系经济赔偿金37548元，本案全部诉讼费由广济医院承担。事实和理由：李朝霞与广济医院签订的劳动合同约定的职务系信息科（办公室）主任，但广济医院先是在2017年7月1日劳动合同到期后不与李朝霞签订书面无固定期限劳动合同。2017年11月，在未与李朝霞协商的情况下,强行将李朝霞调至体检中心担任副主任。同时,广济医院原体检中心副主任仍未调离。故李朝霞虽有体检中心副主任之名,但无体检中心副主任之实,广济医院实际仅安排上诉人从事普通护理人员工作,实际意图为迫使李朝霞主动辞职。在此情况下,李朝霞仍按照安排兢兢业业从事分内工作。2018年3月底,广济医院在没有说明任何理由的情况下,又欲强行调整李朝霞到服务中心工作。李朝霞未违反广济医院任何规章制度,广济医院也未提出李朝霞不胜任原岗位工作,故广济医院的调岗既不合法也不合理。医院员工手册第六章第三条第2项规定只是对员工履行岗位职责提出的要求,并未提到员工无条件服从单位调岗。且劳动合同法明确规定劳动者和用人单位双方均应遵守劳动合同约定,而调岗属于劳动合同的重大变更,须经双方协商一致,不适用该第2项规定。即便该第2项规定涵盖调岗,也属于违反法律的强制性规定而无效。该条款属于严重限制员工权益条款,广济医院在让李朝霞签字时并未明确提示,该项规章制度是用人单位单方制定的,未经过职工代表大会讨论通过,制订程度不合法。故,该项规定不能作为广济医院对李朝霞频繁调岗的合法依据。综上,广济医院未经与李朝霞协商,在没有任何事实依据和合理理由的情况下,强行多次调换李朝霞的工作岗位,迫使李朝霞无岗可上并不能正常工作,严重违反劳动合同约定和法律规定,给李朝霞精神和经济上均造成了严重伤害。李朝霞不到新岗位报到具有合法理由,不属于旷工,一审判决认定李朝霞不服从单位调岗安排即构成旷工,属于事实认定和法律适用错误,应依法改判广济医院解除劳动关系违法,并支付违法解除劳动合同经济赔偿金。广济医院辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回李朝霞的上诉请求，维持一审判决。李朝霞向一审法院起诉请求：广济医院支付李朝霞违法解除劳动合同双倍经济补偿即赔偿金127488.76元，重新核定月工资基数为4553.17元，重新核定未签订无固定期劳动合同额外一倍工资43255.07元。广济医院向一审法院起诉请求：1、依法对芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会[2019]镜劳人仲第138号仲裁裁决第一项的错误进行纠正，依法判令广济医院不承担经济补偿金37548元、额外一倍工资25479元，合计63027元；2、本案的诉讼费由李朝霞承担。一审法院认定事实：2005年5月，李朝霞入职广济医院担任信息科主任一职，工作至2018年6月。李朝霞与广济医院签订了2007年3月至2009年3月、2012年7月至2017年6月的劳动合同，2005年5月至2007年2月、2009年4月至2012年6月、2017年7月至今均未签订劳动合同。广济医院自2006年7月为李朝霞缴纳养老保险，自2007年7月为李朝霞缴纳基本医疗保险，2005年5月至2006年6月的各项社会保险未缴纳，2005年5月至2007年6月的医疗保险也未缴纳。2017年李朝霞被安排在体检中心任副主任，2018年3月广济医院预调李朝霞至服务中心工作，李朝霞不同意广济医院的安排，工作至2018年4月15日后未上班。2018年6月6日，广济医院认为李朝霞违反用人单位规章制度，解除了双方的劳动关系，李朝霞签收该份劳动关系解除通知书。2019年，李朝霞向镜湖区劳动仲裁委申请仲裁，要求：1、广济医院支付李朝霞经济赔偿金106064元；2、广济医院支付未同李朝霞签订劳动合同工作期间的双倍工资；3、广济医院补缴劳动关系成立期间未缴纳的社会保险。镜湖区劳动仲裁委裁决：1、自本裁决书生效之日起15日内广济医院支付李朝霞解除劳动关系经济补偿金37548元、未签订无固定期限劳动合同的额外一倍工资25479元，以上合计63027元；2、驳回李朝霞其他申诉请求。广济医院、李朝霞均不服该裁决向该院提起诉讼。一审另查明，1、广济医院员工手册第六章第三条第2项规定，员工应无条件履行岗位职责，服从上级的工作安排和调度，不讨价还价，对工作安排有异议时，可保留意见，但必须先执行，再协商，不得无故拖延、拒绝或终止工作。李朝霞在员工手册签认表上签字确认收到员工手册，并清楚手册内容及规定，将成为聘用合同书的重要组成部分。2、根据李朝霞提交的银行流水明细、社会保险个人缴费明细、公积金账户查询截图，李朝霞月平均工资为3350.72（离职前一年工资卡实发工资月均2713.68、离职前11个月每月养老保险个人缴纳245.12元、离职前11个月每月医疗保险个人缴纳91.92元、公积金个人缴纳300元）。一审认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致的，可以变更劳动合同约定的内容。但同时，用人单位作为具有自主经营权的独立主体，依法具有用工自主权，在国家法律、法规规定的范围内，有权依据经营管理的需要和劳动者各方面的表现情况，自主决定用工形式、工作岗位、工资报酬等。本案中，广济医院解除与李朝霞之间的劳动关系是基于李朝霞不认可广济医院的调岗决定，未按调岗通知要求到新的岗位报到，构成旷工数天，严重违反单位规章制度。虽然调岗前后岗位的内容具有一定程度的改变，但调岗前后待遇没有改变，该岗位调动也并未显著增加李朝霞的工作强度。综上，广济医院调整李朝霞的工作岗位并未构成对李朝霞的不利变更，并无明显不合理之处，属于广济医院单位正常行使用工自主管理权。因此，李朝霞不服从管理，未按要求到新岗位报到，广济医院解除与李朝霞的劳动关系并无不当，李朝霞要求广济医院支付违法解除劳动关系赔偿金，于法无据，该院不予支持。李朝霞关于2005年5月至2007年2月期间及2009年4月至2012年6月期间未签订劳动合同额外一倍工资的诉求，已超过仲裁时效，该院不予支持。2017年7月至2018年5月期间，双方应当于一个月内签订而未签订无固定期限劳动合同，广济医院应自次月始向李朝霞支付额外一倍工资，因李朝霞实际工作至2018年4月15日，故广济医院应向其支付未签订劳动合同的额外一倍工资31831.84元（3350.72*9.5）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、芜湖广济医院于本判决生效之日起十日内支付李朝霞未签订无固定期限劳动合同的额外一倍工资31831.84元；二、驳回芜湖广济医院的其他诉讼请求；三、驳回李朝霞的其他诉讼请求。本案二审中，广济医院未向本院提交新的证据。李朝霞向本院提交了广济医院绩效考核办法、服务中心交接班记录各一份，广济医院对绩效考核办法真实性不予确认，对服务中心交接班记录的真实性不持异议。李朝霞提交上述绩效考核办法以证明一审判决第一项认定的工资金额有误，但其并未就该项判决内容提出上诉，故本院对该份证据不予确认。对于服务中心交接班记录，广济医院对其真实性不持异议，故本院对该证据的真实性予以确认。本院二审查明：李朝霞对广济医院将其从体检中心副主任岗位调整至服务中心主任岗位不满，遂发生本案劳动争议。上述岗位调整后，岗位职责主要为行政管理范围，李朝霞的工资待遇无明显变化，其未向广济医院提出解除双方之间的劳动合同关系。其他事实同一审查明一致，本院对其予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为广济医院对李朝霞的调岗是否符合法律规定。本案中，李朝霞从体检中心副主任调整至服务中心主任岗位后，岗位内容虽有一定变化，但调整后的行政管理岗位不属于其明显不具有专业能力无法胜任的岗位，岗位调整不具有侮辱性和惩罚性等情形。调岗前后李朝霞的工资水平基本相当，故一审认定广济医院的该次调岗属于正常行使用工自主管理权的行为，并无不当。李朝霞不满上述调岗，在未发出解除劳动合同关系的情况下即无故旷工，故其诉请主张经济赔偿金的要求，于法无据，本院不予支持。一审对此认定准确，本院予以确认。综上所述，李朝霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李朝霞负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年四月九日书记员  高 佳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;