四川省宜宾市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）川15行终106号 上诉人（一审原告）**刚，男，1969年9月9日出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 被上诉人（一审被告）宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室，住所地：四川省宜宾市叙州区柏溪街道县府街182号。 法定代表人冯旭平，主任。 出庭负责人李彬，副主任。 委托代理人罗钉，拆迁服务中心股长。 委托代理人汪文高，四川仁勇律师事务所律师，执业证号：15115201110358337。 上诉人**刚诉被上诉人宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室要求履行房屋征收补偿协议一案，不服四川省叙州区人民法院（2019）川1521行初99号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院查明，2011年，因宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）暨滨江路B、C地块综合开发项目需要，原宜宾县人民政府于2011年8月31日发布《关于宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）暨滨江路B、C地块国有土地上房屋征收决定的通告》，决定对项目范围内的国有土地上房屋及其附属物实施征收，征收实施单位为原宜宾县房地产管理局，附件1为《滨江路综合开发项目征收范围示意图》，附件2为《宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）及滨江路综合开发项目B、C地块国有土地上房屋征收补偿实施方案》，**刚的住宅面积为17.48平方米和非住宅面积为8.37平方米的房屋位于上述项目征收范围内。《宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）及滨江路综合开发项目B、C地块国有土地上房屋征收补偿实施方案》［四、补贴和补助（四）］明确：“从签订补偿协议并交付被征收房屋之日起计算，过渡期限原则上不超过18个月，因征收人原因使过渡期超出18个月的，以18个月内临时安置补助费标准为基数，按每6个月增加0.5位发放。非住宅超过18个月过渡期限的，增加0.5倍停产停业补偿费。”2013年12月30日，宜宾金江置业有限公司将其开发的金江外滩6幢（号楼）1-13-1号商品房（112.64平方米）备案到杨家亮名下。2014年9月26日，四川省第十二届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》，其中第三十五条规定：“过渡期限超过约定的，逾期临时安置补偿费、停产停业损失补偿费按下列标准分段计算，及时发放：（一）征住宅的，对自行安排住处的被征收人，自征收补偿协议约定交房之日起，逾期不足六个月的，逾期时间内临时安置补偿费按规定标准的1.5倍发放；逾期半年以上不足一年的，本逾期时间内按二倍发放；逾期一年以上的，本逾期时间内按三倍发放。对由房屋征收部门提供周转用房过渡的被征收人，从逾期之月起按月付给临时安置补助费；逾期一年以上的，本逾期时间内临时安置补助费按规定标准的二倍发放；在此期间内被征收人有权继续使用安置周转用房。（二）征收非住宅的，超过过渡期限一年以内的，本逾期时间内停产停业经济损失补助费按规定标准的1.5倍发放；超过过渡期限一年以上的，本逾期时间内停产停业经济损失补助费按规定标准的二倍发放。”于2015年1月1日起施行。2014年12月22日，原宜宾县国有土地上房屋征收办公室向原宜宾县人民政府请示“审批《柏溪镇滨江路综合开发项目B、C地块华盛街西段等8条市政道路建设工程国有土地上房屋征收实施方案（征求意见稿）》并予以公布”中，就“关于B、C地块国有土地上房屋征收补偿参照执行8条市政道路征收补偿实施方案”，原宜宾县人民政府予以批准。《柏溪镇滨江路综合开发项目B、C地块华盛街西段等8条市政道路建设工程国有土地上房屋征收实施方案》［六、征收补偿（三）临时安置补偿和停产停业补偿3.］明确：“本项目过渡期限为36个月，过渡期限内前18个月，按前款标准发放，过渡期限内后18个月，以前款标准为基数，按每6个月增加0.5倍发放。超过过渡期限的，按过渡期内最后一次发放标准上浮10%。签订协议后，临时安置补偿或停产停业补偿首次发放12个月，之后每6个月发放一次。”2015年1月7日，县国有土地征收办公室向原宜宾县人民政府提出《关于B、C土块项目**刚户未经登记建筑处理方案的请示》（宜县征办〔2015〕3号），原宜宾县人民政府领导于2015年1月9日签字同意。2015年2月3日，**刚与原宜宾县国有土地上房屋征收办公室签订《国有土地上房屋征收补偿协议书》。**刚选择的住宅安置房位于金江外滩6号楼1单元13层1号，建筑面积97.09平方米，过渡期临时安置补偿费标准800元/月；选择的营业安置房位于金江外滩6号楼1层1号或者16号，建筑面积54.98平方米或者44.90平方米，过渡期停产停业经济损失补助费标准为292.95元/月；双方未约定房屋交付日期和逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费标准。2018年9月，原宜宾县国有土地上房屋征收办公室变更为宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室（以下简称区国有土地上房屋征收办公室）。**刚领取搬迁补助费等共计154067.40元，2015年2月3日至2020年2月2日临时安置补偿费、停产停业经济损失补助费及逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费共计131154.04元（13115.40元+6557.70元+9836.55元+13115.40元+16394.25元+18033.68元+36067.36元+18033.70元）。上述住宅房和上述营业房与宜宾金江置业有限公司开发的金江外滩6幢（号楼）商品房不同，且现处在修建状态，**刚遂提起行政诉讼，请求判令1.区国有土地上房屋征收办公室履行与其签订的房屋征收补偿协议。2.交付金江外滩6号楼1单元13层房屋和金江外滩6号楼1层1号或者16号房屋。 一审法院认为，一、区国有土地上房屋征收办公室组织实施其行政区域的房屋征收与补偿工作，其行政协议主体资格适格；二、**刚、区国有土地上房屋征收办公室签订补偿协议，**刚选择房屋产权调换并向区国有土地上房屋征收办公室交付房屋，区国有土地上房屋征收办公室应当向**刚交付上述住宅房、营业房，并发放临时安置补偿费、停产停业经济损失补助费及逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费；三、关于房屋产权调换的过渡期限，上述房屋征收补偿协议未约定，但从上述两实施方案及费用支付情况可以看出，为十八个月；四、上述住宅房和上述营业房现处在修建状态，区国有土地上房屋征收办公室不能在过渡期限内向**刚交付，但应当向**刚支付逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费；五、关于逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费标准，尽管上述房屋征收补偿协议未约定，尽管上述两实施方案分别予以明确，但应遵循上述房屋征收补偿协议签订时的《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》第三十五条规定,应以该规定为准；六、区国有土地上房屋征收办公室应向**刚补支付2015年2月3日至2020年2月2日逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费共计169.16元（131323.20元-131154.04元），每六个月支付一次2020年2月3日至上述住宅房、营业房交付之日分别按2400元/月、585.90元/月计算的逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定，判决：一、宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室在本判决生效之日起十五日内向**刚补支付2015年2月3日至2020年2月2日逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费共计169.16元；二、宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室每六个月向**刚支付一次2020年2月3日至上述住宅房交付之日按2400元/月计算的逾期临时安置补偿费；三、宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室每六个月向**刚支付一次2020年2月3日至上述营业房交付之日按585.90元/月计算的逾期停产停业经济损失补助费；四、驳回**刚的其他诉讼请求。案件受理费50元，由宜宾市叙州区国有土地上房屋征收办公室负担。 上诉人**刚不服一审判决上诉称，一、一审法院查明，2011年宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）暨滨江路地块综合开发项目需要,原宜宾县人政府于2011年8月31号发布关于《宜宾市第二期防洪护岸工程（金沙江段）暨滨江路BC地块国有土地房屋征收决定的通告》决定对项目范围内国有土地房屋及其附属物实施征收，征收实施单位为原宜宾县房地产管理局。附件1为《滨江路综合开发项目征收范围示意图》；附件2为宜宾《宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）及滨江路综合开发项目80地块国有土地上房屋征收补偿实施方案》与事实不符，其所指附件1上标明地块一，和地块二，与被上诉人所称地块一，地块二不符，在上诉人多次要求被上诉人提供附件1，直到该案结束，被上诉人至今没有向法院和当事人提供；二、一审法院2013年12月，宜宾金江置业有限公司将其开发的金江外滩6幢（号楼1-13-1号商品房012.64）平方按备案到杨家亮名下的认定有误。理由：**刚提供的金江外滩6号楼1单元照片系合同所载金江外滩6号楼1单元。而被上诉人一房两用，把上诉人安置房卖给第三人是不合法的。被上诉人辩称与上诉人合同所载面积不符不能作为不履行合同的理由；三、一审法院根据《四川省土地上房屋征收与补偿条例》适用法律错误。理由：1.上诉人的诉讼请求是要求被上诉人履行与上诉人所签《国有土地上房屋征收补偿协议书》，而该协议书第一句就明确载明根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》，该协议与《四川省国有土地征收与补偿条例》无关；四、一审法院对本案具体分析第四项：上述住宅和上述营业房处在修建状态不符合事实。理由：上诉人提供证据金江外滩6号楼1单元己经完工，而一审法院所称在修建状态的房屋不是金江外滩6号楼；五、2015年10月**刚向宜宾市中级人民法院提起诉讼要求区国有土地上房屋征收办公室履行合同，交付安置房。宜行初第139号裁定宜宾县政府与上诉人达成协议及协调笔录，该协调笔录是合法有效的，而一审法院根据《四川省征收补偿条例》对该协调笔录予以否定，没有法律依据。综上所述宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521行初99号判决事实不清，适用法律错误。根据行政诉讼法89条之规定，请求：撤销四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521行初99号判决发回重审。 被上诉人区国有土地上房屋征收办公室辩称，一、被答辩人上诉称“一、其所指附件1上标明地块一，和地块二，与被告所指地块一，地块二不符在原告多次要求被告提供附件1，至今没有提供”，不成立。1.宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）及滨江路综合开发项目8地块，分为地块一和地块二，地块一为安置房，地块二为商品房。2.按《国有土地上房屋征收补偿协议书》第三条“一、安置房面积与结算（一）住宅房屋调换乙方选择的住宅安置房位于金江外滩6号楼1单元13层1号，建筑面积为97.09平方米。（二）非住宅房屋调换乙方选择的营业安置房位于金江外滩6号楼1层1号或者16号，建筑面积为54.98平方米或者44.90平方米”。前述住宅房屋系位于宜宾市综合开发项目Ｂ地块安置房（地块一），该住宅房楼层房号、建筑面积、套型等的基本情况被答辩人在2015年1月3日已签字确认，说明被答辩人是清楚明白并认可的。3.被答辩人所称已竣工6号楼1单元13层1号，实际是宜宾市二期防洪护岸工程（金沙江段）及滨江路综合开发项目Ｂ地块商品房（地块二）。该房在2013年11月22日（被答辩人签订征收补偿协议是2015年2月3日）就已办理了《商品房预售许可证》，竣工验收后已交付购房业主使用。且该房（地块二）所属6号楼1单元13层1号建筑面积为112.64平方米，与被答辩人签订征收补偿协议约定的“选择的住宅安置房位于金江外滩（地块一）6号楼1单元13层1号，建筑面积为97.09平方米”不符。故被答辩人所称答辩人应提供的安置房屋系位于地块二与实际安置房系位于地块一明显属于不同的地块。4.一审时答辩人提供的证据“4-1总平面图，4-2房屋面积测绘报告”已经足以证明地块一与地块二的明显区别及已能明确区分开来。综上，被答辩人将征收补偿协议约定的安置房所属的地块一的6幢主观臆想调换为商品房所属的地块二的6幢，故意张冠李戴，不符合客观事实；二、被答辩人上诉称“二、被答辩人一房两用，把**刚安置房卖给第三人是不合法的”不是事实。答辩人自始至终没有实施“一房两用，把上诉人安置房卖给第三人”的行为，被答辩人故意张冠李戴；三、被答辩人上诉称“三、叙州区人民法院根据《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》适用法律错误”不成立。《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》系2014年9月26日四川省第十二届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过，系地方性法规。根据《行政诉讼法》第六十三条第一款“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。”规定，一审法院适用《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》合法、正确；四、被答辩人上诉称“四、……一审法院所称在修建状态的房屋不是金江外滩6号楼。”不成立。理由同本答辩状第一条；五、被答辩人上诉称“五、……对本案具体分析第五项适用法律错误。”不成立。理由同本答辩状第三条。综合上述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请宜宾市中级人民法院判决驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人**刚与原宜宾县国有土地上房屋征收办公室于2015年2月3日签订《国有土地上房屋征收补偿协议书》，双方应当按照协议约定履行各自的义务。由于多方面的原因，被上诉人区国有土地上房屋征收办公室至今未能按照协议约定交付安置房屋给**刚。原宜宾县《柏溪镇滨江路综合开发项目B、C地块华盛街西段等8条市政道路建设工程国有土地上房屋征收实施方案》中仅明确：“本项目过渡期限为36个月，过渡期限内前18个月，按前款标准发放，过渡期限内后18个月，以前款标准为基数，按每6个月增加0.5倍发放。超过过渡期限的，按过渡期内最后一次发放标准上浮10%。签订协议后，临时安置补偿或停产停业补偿首次发放12个月，之后每6个月发放一次。”没有规定上浮最高限额，不符合《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》的相关规定。对此，被上诉人的工作存在疏漏应在今后的工作中改进并完善。由于涉案协议双方没有约定交付房屋日期和逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费的标准，一审判决以《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》规定的相关标准，结合上述安置方案规定的标准计算被上诉人应当支付**刚逾期临时安置补偿费、逾期停产停业经济损失补助费金额并无不当。**刚诉求被上诉人交付房屋，因协议约定的房屋现并未建成，客观上不能履行。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审理程序合法。上诉人**刚的上诉理由不能成立，其上诉请求应当予以驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人**刚负担。 本判决为终审判决。 审判长  何媛 审判员  窦音 审判员  骆萍 二〇二〇年四月十六日 书记员  张莉