贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终136号上诉人（原审被告）：贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区龙晟财富中心8楼。法定代表人：姚源桥，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部，住所地贵州省铜仁市碧江区芭蕉村芭蕉小学对面。经营者：习志勇，男，1963年4月21日出生，汉族，住江西省峡江县仁和镇彭家村山西自然村15号。委托诉讼代理人：黄文婷，贵州邦宇律师事务所律师。上诉人贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司（以下简称“创利恒公司”）因与被上诉人铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部（以下简称“鸿盛达经营部”）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0602民初2893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。创利恒公司上诉请求：一、撤销原判，改判驳回鸿盛达经营部的全部诉讼请求或者将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由鸿盛达经营部负担。事实和理由:一、原判认定事实错误，创利恒公司不是本案的责任主体。首先，创利恒公司从成立至今只中标了一个至目前尚未开工的工程项目，鸿盛达经营部起诉状和租赁合同中所述“大龙开发区汉泥坎”工程项目，创利恒公司根本不知情，事实上也不存在该工程。经创利恒公司与主管部门核实，鸿盛达经营部所指的工程项目可能是“大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段二期工地”，但该项目是安徽水利开发股份有限公司承建的。创利恒公司成立至今根本用不到钢架管、扣件等建筑器材。为了查明案件事实，创利恒公司向一审法院申请追加安徽水利开发股份有限公司为本案被告，但一审法院未准许。创利恒公司认为即便鸿盛达经营部有证据证明其钢架管等是用于“大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段二期工地”，那么责任主体也是安徽水利开发股份有限公司，而不是创利恒公司。其次，鸿盛达经营部提供的《建筑器材租赁合同》上承租方的合同签字人是安徽水利开发股份有限公司的外架项目负责人。鸿盛达经营部提供的收、发货单上的签字人杨伟与创利恒公司没有任何关系。一审法院仅凭合同上印章就认定创利恒公司承租并使用了建筑器材系事实认定错误。最后，一审判决的租金521831.37元及后续租金数据计算都是错误的，一审判决认定的违约金计算错误且标准过高。二、原判证据不足。一审法院仅凭鸿盛达经营部提供的收、发货单与单方计算的结算表且未经司法鉴定进行认定属证据不足。鸿盛达经营部辩称，一、一审法院认定事实清楚。1、案涉《建筑设备租赁合同》有创利恒公司的盖章及法定代表人签字，且授权代表人杨伟有创利恒公司出具的授权委托书，该合同效力仅及于鸿盛达经营部与创利恒公司。而与创利恒公司主张的安徽水利开发股份有限公司无关，创利恒公司不能以安徽水利开发股份有限公司与创利恒公司之间的转租或者分包关系来抗辩其与鸿盛达经营部的租赁合同关系。从案涉租赁合同和鸿盛达经营部提交的收发货清单等证据看，都有杨伟签字，故能认定系创利恒公司的行为。2、案涉租赁合同对违约金有明确约定，系双方真实意思表示，且一审法院开庭时多次询问创利恒公司对违约金是何看法，创利恒公司均未提出违约金过高，请求人民法院调减的申请。二、鸿盛达经营部向一审法院提交了双方签订的《租赁合同》以及收、发货清单，该组证据足以认定租金数额。相反，创利恒公司认为鸿盛达经营部提供的证据不足，有责任提供相反证据加以反驳。同时，对于结算表中有争议的事项，一审法院均予以扣减，无须进行司法鉴定，对于需要鉴定的事项，鸿盛达经营部将另案起诉。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分。请求驳回上诉，维持原判。鸿盛达经营部向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除鸿盛达经营部与创利恒公司签订的《建筑器材租赁合同》；2、判令创利恒公司立即向鸿盛达经营部支付从2018年12月24日起至款项付清之日止的租金及各项赔偿费用（暂时计算至2019年7月31日为769115元）；3、判令创利恒公司立即向鸿盛达经营部支付违约金393856元；4、本案诉讼费由创利恒公司承担。一审法院认定事实：2017年11月18日，鸿盛达经营部（甲方）与创利恒公司（乙方）签订《建筑器材租赁合同》，约定：乙方因承建大龙开发区汉泥垅工程施工需要租赁建筑器材，甲、乙双方经协商，就租赁建筑器材事宜达成一致。第一条：乙方预计承租甲方建筑搭架用钢管400吨，扣件按配比130套/吨（实际承租数量和品名以双方工作人员签字的材料出库单为依据）。第二条租赁期限为自2017年11月18日起至2018年2月17日止。第三条租赁期限到期，乙方未全部返还租赁物或继续承租租赁物的，应在本合同期满十日内与本公司重新签订合同，否则本合同继续有效，租赁期限视为不定期。第四条未经甲方同意，乙方不得将租赁物转租、转借或转移到其他地点使用，否则甲方有权提前终止本合同并要求乙方双倍支付租金。第五条乙方在提取租赁物前须向甲方交付押金，租赁期间押金不冲抵租金，租赁物全部返还后，双方结算时再退还押金，收取钢管，扣件押金预付100000元。第六条租赁物提货与归还地点均为滨江大道芭蕉村小学正对面场地，装车、卸车管理费和运输费用均由乙方承担。第七条租金单价标准为：钢管48×2.75，价格0.01元/米/日，并约定260米钢管折算为一吨；扣件1.6斤，价格0.008元/套/日，并约定1000套扣件折算为一吨；U顶托50-70公分，价格0.03元/支/日，并约定4000套顶托折算为一吨；接管10-50公分，价格0.02元/支/月，并约定800个套筒折算为一吨。第八条租金计算方式及支付期限1、起租时间不得低于三个月，不足三个月按三个月算，按双方经办人签字的发货单日期起计算租赁时间，按归还材料收货单日期止计算结算时间，租金结算凭证以双方工作人员签字的材料出库单和材料退货单为凭据。2、租金支付期限：双方约定每月月底为改约租金对账日，乙方应派人员于当日会同甲方对账，核对后签字确认，对账后5日内付清当月所有的租金，如乙方逾期超过30日未支付租金，则甲方有权终止合同和材料供应；如乙方在60日内仍没有缴纳租金并没有和甲方协商，甲方有权拖回乙方所有租赁物资，所产生的一切费用均由乙方承担；直至乙方付清所有欠款，乙方逾期支付租金，按拖欠租金总额每日加付千分之三的违约金。第九条乙方领取租赁物时应认真负责对租赁物资进行验收，发现质量有问题的有权当场拒收，由甲方负责更换符合质量的租赁物。乙方工作人员在材料出库单上签字后，视为交付的租赁物验收合格，乙方在使用时发生的任何问题均与甲方无关。第十条乙方在领取、返还租赁物时，须按以下标准交纳维修费用：返还顶托清洗费单价1元/根，返还扣件清洗费单价0.1元/个，领取租赁物装车费单机15元/吨，返还钢管上垛力资费单价9元/吨，返还由乙方按照甲方要求负责清点，分类单价9元/吨，领取/返还10-50公分套筒上、下车费33元/吨，领取/返还顶托上下车费0.1元/根。第十二条租赁物如有丢失或毁损，乙方应予赔偿，在赔偿款未付清乙方应继续支付租金。毁损、丢失租赁物的赔偿单价以当地现行的市场价格100%赔偿，扣件螺丝、螺杆丢失赔偿单价按每套1.1元计算。第十五条本合同自双方签字盖章后生效，至双方所有权利义务履行完毕后终止。第十六条乙方收料员杨伟并且提供合同人和收料员的身份证复印件一份。合同尾页甲方签章处鸿盛达经营部的盖章确认，下方授权代表处有习志勇的签字，乙方签章处有唐星加的签字以及创利恒公司的盖章确认，下方授权代表处有杨伟的签字。上述合同签订后，2017年11月21日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003184发货凭证，载明发放钢管8500.8米，扣件3840个、顶托400个、钢管铁箍8个。2017年11月22日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003193发货凭证，载明发放钢管6470米，扣件3600个、顶托600个，钢管箍筋36个。2017年11月24日，原鸿盛达经营部向被告发货并制作编号0003201发货凭证，载明发放钢管5609米，扣件3150个、箍筋6个。2017年11月25日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003208发货凭证，载明发放钢管3020米，扣件1800个。2017年11月27日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005977发货凭证，载明发放钢管6372.4米，扣件3750个、套筒800个。2017年11月29日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005984发货凭证，载明发放钢管9035.4米，扣件3690个、套筒400个、钢管箍40个。2017年11月30日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005987发货凭证，载明发放钢管7846.5米，扣件7400个、箍筋34个。2017年12月2日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005994发货凭证，载明发放钢管5905.1米，钢管箍20个。2017年12月5日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003062发货凭证，载明发放钢管4874.1米，扣件570个，套筒240套。2017年12月6日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003065发货凭证，载明发放钢管5620米，扣件11104个，箍筋18个。2017年12月7日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003068发货凭证，载明发放钢管1825.6米，扣件7030个，箍筋26个。2017年12月12日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003080发货凭证，载明发放钢管9644.8米，钢管箍12个，套筒622套。2017年12月15日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003088发货凭证，载明发放钢管33.9米，扣件10540个。2017年12月17日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005886发货凭证，载明发放钢管6645.4米，钢管铁箍12个，扣件7600个。2017年12月19日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0005889发货凭证，载明发放钢管4955米，箍筋12个，扣件4380个。2018年1月11日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003116发货凭证，载明发放扣件1500个。2018年1月14日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003216发货凭证，载明发放钢管3840米，扣件6330个。2018年1月18日，鸿盛达经营部向创利恒公司发货并制作编号0003226发货凭证，载明发放钢管3840米，扣件3120个，箍筋8个。上述发货凭证均有杨伟在承租方处签字确认。2018年4月10日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管4528.7米、扣件11个（其中无杆无帽6个）、顶托511个，套筒10个。2018年4月15日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3441.6米、扣件1928个（其中无杆无帽1534个）、套筒8个。2018年4月17日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3273.7米、扣件4924个（其中无杆无帽2719个）、顶托18个（其中无帽3个）、套筒418个。2018年4月21日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管4342.5米、扣件208个（其中无杆无帽90个）、套筒3个。2018年4月24日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3879米（其中弯曲14根）、扣件77个（其中无杆无帽16个）。2018年5月24日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管5103.5米（其中弯曲27根）、扣件158个（其中无杆无帽124个）。2018年5月28日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3695.4米（其中弯曲15根）。2018年7月11日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管2145.4米（其中弯曲13根）、扣件6631个（其中无杆无帽184个）。顶托453个（其中无帽18个）。2019年1月25日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管10522.9米（其中弯曲171根）、扣件81个。2019年1月26日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3786米（其中弯曲29根）、扣件3934个（其中无杆无帽638个）、顶托5个、套筒11个。2019年1月27日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管9199.1米（其中弯曲156根）、扣件3166个（其中无杆无帽631个）。2019年1月28日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管7314.5米（其中弯曲203根）、扣件1259个（其中无杆无帽333个）、顶托3个、套筒15个。2019年1月30日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管6187.5米（其中弯曲116根）、扣件6980个（其中无杆无帽1524个）、顶托4个、套筒75个。2019年2月22日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管14453米（其中弯曲28根）、扣件6804个（其中无杆无帽1173个）、套筒21个。2019年2月23日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管3127.7米（其中弯曲13根）、扣件2868个（其中无杆无帽538个）。2019年2月24日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管5253.5米（其中弯曲38根）、扣件50个（其中无杆无帽12个）、套筒3个。2019年3月2日，杨伟退还鸿盛达经营部钢管4.5米、扣件20021个（其中无杆无帽3326个）、套筒10个、箍筋107个。综上，截止2019年3月2日，创利恒公司尚欠鸿盛达经营部钢管3779.5米、扣件20304个、顶托6个、套筒（接管）1488个未退还。归还的扣件中无杆无帽的12882个，套筒无帽的21个。杨伟向鸿盛达经营部支付的押金及租金时间及金额具体分别为：2017年11月21日支付钢管、扣件押金20000元，2017年11月29日支付钢管、扣件、顶托押金8000元，2017年12月2日支付钢管、扣件押金10000元，2017年12月5日支付钢管押金30000元，2017年12月7日支付钢管、扣件押金10000元，2017年12月12日支付扣件、顶托押金10000元，2017年12月15日支付钢管、扣件押金5000元，2017年12月17日支付钢管、扣件押金27000元，2017年12月19日支付钢管、扣件押金10000元，以上押金共计130000元，2018年11月23日，杨伟向鸿盛达经营部支付钢管、扣件租金50000元。一审法院认为，鸿盛达经营部与创利恒公司于2017年11月18日签订的《建筑器材租赁合同》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，鸿盛达经营部按约向创利恒公司交付了租赁器材，创利恒公司仅于2018年11月23日向鸿盛达经营部支付了租金5万元，之后未再履行支付租金的义务，创利恒公司的行为构成违约，其违约行为致使原告不能实现合同目的，故鸿盛达经营部要求解除案涉《建筑器材租赁合同》的诉讼主张于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（二）合同解除；”与第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定，合同解除后，不影响鸿盛达经营部依据案涉《建筑器材租赁合同》的约定向创利恒公司主张权利。案涉《建筑器材租赁合同》已约定杨伟为收料员，杨伟亦作为创利恒公司授权代表在案涉《建筑器材租赁合同》签字，故，杨伟接收鸿盛达经营部发放和退还租赁器材以及向鸿盛达经营部支付租金及押金的行为对均具有法律约束力，相应法律后果应由创利恒公司承担。根据鸿盛达经营部交付租赁器材的时间以及创利恒公司退还租赁器材的时间、案涉《建筑器材租赁合同》所约定的租金、违约金标准，从2017年11月21日计算至2019年3月2日，创利恒公司应付鸿盛达经营部租金571831.37元，扣除创利恒公司于2018年11月23日支付鸿盛达经营部的租金50000元，尚欠租金521831.37元，从2019年3月3日起至判决生效之日期间的租金亦应按以201.40元/日的租金标准计算，故支持由创利恒公司向鸿盛达经营部支付从2017年11月21日计算至2019年3月2日的租金521831.37元，并从2019年3月3日起按201.40元/日的租金标准向鸿盛达公司支付租金至本案判决生效之日止，超出部分租金，不予支持。鸿盛达经营部返还的租赁器材中无杆无帽的扣件12882个，根据案涉《建筑器材租赁合同》中扣件螺丝、螺杆丢失赔偿单价按每套1.10元计算的约定，创利恒公司应赔偿鸿盛达经营部丢失赔偿费14170.20元，故支持由创利恒公司赔偿鸿盛达经营部器材丢失赔偿费14170.20元。鸿盛达经营部虽有主张顶托、钢管（包括钢管弯曲）、套筒、螺母、螺丝、扣件的赔偿费用，但鉴于鸿盛达经营部、创利恒公司在案涉《建筑器材租赁合同》中对上述器材的毁损赔偿标准约定为当地现行的市场价格100%赔偿，该约定并未明确赔偿标准的具体金额，审理中，鸿盛达经营部申请对上述器材的当地现行的市场价格进行评估鉴定，但之后又自愿撤回了该鉴定申请，应视为其放弃了举证权利，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，鸿盛达经营部应当承担举证不能的不利后果，故，对鸿盛达经营部针对顶托、钢管（包括钢管弯曲）、套筒、螺母、螺丝、扣件的丢失赔偿费的诉讼主张，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，案涉《建筑器材租赁合同》约定创利恒公司逾期支付租金，按拖欠租金总额每日加付千分之三的违约金的标准过高，截止2019年7月31日，创利恒公司尚欠鸿盛达经营部的租金为552242.77元（521831.37元＋201.40元/天×151天），鸿盛达经营部主张2018年12月24日至2019年7月31日期间的违约金393856元超出了造成损失的30%，创利恒公司也提出了违约金过高之抗辩，故，酌情将违约金调减为截止2019年7月31日尚欠租金的30%即165672.83元（552242.77元×30%），超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十一条第二项、第九十四条第四项、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、解除铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部与贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于2017年11月18日签订的《建筑器材租赁合同》；二、贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于判决生效之日起十日内向铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部支付截至2019年3月2日的租金521831.37元以及后续租金（后续租金从2019年3月3日起按201.40元/日的租金标准计算至本案判决生效之日止）；三、贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于判决生效之日起十日内向铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部支付违约金165672.83元；四、驳回铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部的其他诉讼请求。案件受理费15266元，减半收取7633元，由铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部负担1033元，贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司负担6600元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，鸿盛达经营部与创利恒公司于2017年11月18日签订的《建筑器材租赁合同》上创利恒公司一方有时任创利恒公司法定代表人唐星加、授权代表杨伟签字并盖有创利恒公司公章，鸿盛达经营部一方有经营人习志勇签字及盖有鸿盛达经营部公章，系双方的真实意思表示，内容未违反法律的禁止性规定，合同有效。鸿盛达经营部的发货凭证和收货凭证载明创利恒公司一方均由杨伟经办，一审法院根据发货凭证和收货凭证载明的建筑器材出租和归还的情况认定租金金额正确，予以确认。创利恒公司上诉主张一审法院认定的违约金金额过高，经查一审法院已就按照约定计算的违约金金额进行了调整，调整幅度符合法律规定，故创利恒的该项上诉理由不能成立，不予支持。创利恒公司提出案涉建筑器材其没有实际使用，实际使用的建筑工地并未其公司承包，其不是本案适格的责任主体，对此，创利恒公司作为合同一方当事人应按照约定承担合同责任，若该建筑器材被其他公司实际使用，创利恒公司可与其他公司另行协商或者诉讼解决。综上所述，贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司的上诉理由不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10675元，由贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 静审判员 王永生审判员 倪庆飚二〇二〇年四月一日书记员 覃光林