黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑06民终229号上诉人（原审原告）：大庆市渴望冷饮有限公司，住黑龙江省大庆市龙凤区光明产业新城1号。法定代表人：李琳，该公司经理。委托诉讼代理人：孙双印，黑龙江工帆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵晓森，男，1973年3月18日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。委托诉讼代理人：阚留成，黑龙江四维律师事务所律师。上诉人大庆市渴望冷饮有限公司(以下简称渴望冷饮公司)因与被上诉人赵晓森装修装饰合同纠纷一案，不服黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初3074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人渴望冷饮公司法定代表人李琳及其委托诉讼代理人孙双印、被上诉人赵晓森及其委托诉讼代理人阚留成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渴望冷饮公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判赵晓森赔偿损失5万元，或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用由赵晓森承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审判决认为真石漆无需防水没有相应证据证实。真石漆作为外墙涂料，防水是其必要属性。2.真石漆保修期应为5年。在当事人没有约定施工质量的情况下，施工质量是法定的，根据合同法第六十二条第一项的补缺规则，适用国家标准、行业标准；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。真石漆的质保期，法律没有明确规定，实践中按照防渗漏的质保期执行，根据建设工程质量管理条例第四十条规定，外墙面的防渗漏为5年，案涉喷涂的真石漆至今未超过5年。3.即使保修按照两年计算，渴望冷饮公司在两年内也提出过质量问题。一审判决认为只在另案抗辩中提出，并没有要求维修，渴望冷饮公司要求保修不是要示法律行为，只要提出质量问题，赵晓森就不能免责。4.真石漆涸水的原因在于真石漆是外墙使用的，不论哪个工程真石漆均是裸露在空气中，真石漆不存在渴望冷饮公司使用不当的问题，案涉真石漆出现洇水，是不正常的，应当属于赵晓森保修的范围。赵晓森辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确；渴望冷饮公司的起诉属于重复起诉，本案与黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2018）黑0603民初2018号的当事人相同，诉讼标的也相同，诉讼请求也相同，符合重复起诉的法律规定，也请求依法驳回上诉请求。渴望冷饮公司向一审法院起诉请求：1.要求赵晓森赔偿真石漆维修费用暂定5万元；2.诉讼费由渴望冷饮公司承担。一审法院认定事实：2016年8月，赵晓森为渴望冷饮公司的办公楼和库房（位于大庆市龙凤区厂西南三路和龙十四路交叉处渴望冷饮公司厂区内）外墙喷涂真石漆，双方未签订书面合同，2016年11月赵晓森施工完毕，2017年7月，案涉工程投入使用。2018年5月29日，赵晓森为索要案涉工程款将渴望冷饮公司诉至法院，渴望冷饮公司辩称,赵晓森没有按施工要求去做，少了一道工序，要求赵晓森继续按施工规范把工程进行完。黑龙江省大庆市龙凤区人民法院作出的（2018）黑0603民初2068号民事判决认定赵晓森已在2016年施工完毕并交付使用，应视为验收合格，并判决渴望冷饮公司给付赵晓森工程款及利息。渴望冷饮公司不服该判决上诉至黑龙江省大庆市中级人民法院，黑龙江省大庆市中级人民法院维持了原判决。2019年6月6日，渴望冷饮公司又起诉赵晓森，要求赵晓森赔偿因真石漆不合格造成的损失5万元等。黑龙江省大庆市龙凤区人民法院作出（2018）黑0603民初2018号民事裁定驳回赵晓森的起诉。理由系（2018）黑0603民初2018号案件与（2018）黑0603民初2068号案件诉讼当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果，属于一事不再理。2019年8月第二次起诉赵晓森，要求赵晓森赔偿真石漆维修费用5万元，即本案。一审法院认为，赵晓森为渴望冷饮公司的办公楼和库房外墙喷涂真石漆，双方未签订书面合同，但形成事实上的合同关系，双方应按法律规定履行各自义务。现赵晓森已完工且工程投入使用，渴望冷饮公司诉称赵晓森喷涂的外墙出现大面积洇水，严重影响了美观和使用寿命，并要求赵晓森承担维修费用。对此，一审法院认为，真石漆是一种装修装饰涂料，并非专业防水涂料，渴望冷饮公司将外墙出现大面积洇水归因于赵晓森施工的真石漆理由不充分。另外，根据《房屋建筑工程质量保修办法》第四条“房屋建筑工程在保修范围和保修期限内出现质量缺陷，施工单位应当履行保修义务。”之规定，在保修期内赵晓森理应对其施工的工程承担保修责任。本案中双方未书面约定保修期限，且喷涂真石漆的保修期亦无法律明确规定，而真石漆是一种装修装饰涂料，赵晓森施工属于装修装饰工程，《房屋建筑工程质量保修办法》和《建设工程质量管理条例》均规定装修工程的保修期为2年，因此赵晓森施工的真石漆保修期为2年，自工程完工之日起计算，案涉工程保修期为2016年11月至2018年11月。《房屋建筑工程质量保修办法》第九条规定，房屋建筑工程在保修期限内出现质量缺陷，建设单位或者房屋建筑所有人应当向施工单位发出保修通知……根据该法律规定，案涉工程需要保修，渴望冷饮公司应在保修期内向赵晓森发出保修通知，由赵晓森进行保修，如赵晓森不予保修，渴望冷饮公司可另行委托他人保修。而在案涉工程保修期间，渴望冷饮公司只是在赵晓森起诉其索要工程款时抗辩“被告没有按施工要求去做，少了一道工序，要求被告继续按施工规范把工程进行完……”，并未要求赵晓森进行保修，本案再起诉要求赵晓森保修已过保修期，故对于渴望冷饮公司主张的保修费，不予支持,渴望冷饮公司申请对涉案房屋洇水原因及维修费进行鉴定，亦不予准许。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《房屋建筑工程质量保修办法》第四条、第六条、第七条、第八条、第九条，《建设工程质量管理条例》第四十条之规定，判决：驳回渴望冷饮公司的诉讼请求。案件受理费1050元（原告预交），由渴望冷饮公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。渴望冷饮公司为证明其主张，提供证据如下：照片打印件五份，拍摄于2020年4月13日中午，是赵晓森施工的外墙图片。欲证明：赵晓森施工的外墙存在明显的水痕，不符合合同目的，应当属于赵晓森维修的范围。赵晓森质证称，对证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，距工程验收已经超过四年，超过了一年的保修期。本院认为，双方对证据的真实性均无异议，对该证据的真实性予以认定。二审中，赵晓森没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案为装修装饰合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案中，根据已生效的黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2018）黑0603民初2068号民事判决认定，案涉工程在未经过竣工验收的情况下，被渴望冷饮公司接收使用，且双方争议的工程为外墙喷涂真石漆等装饰装修工程，不属于以上法律规定的地基基础工程和主体结构质量问题。因此，渴望冷饮公司因案涉装修装饰工程部分质量问题提出的维修费用等权利主张于法无据，不应予支持。综上所述，渴望冷饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽适用法律不当、略有瑕疵，但认定事实清楚、裁判结果正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由大庆市渴望冷饮有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周铁峰审判员  杨社娟审判员  赵 博二〇二〇年四月十六日法官助理邢智超书记员王晓萍