浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2019)浙0303刑初512号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人刘军，男，1987年12月28日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍地四川省乐山市犍为县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年10月12日被四川省成都市金牛区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2018年9月28日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于温州市看守所。委托辩护人粟天羿，四川法也律师事务所律师。被告人王莫鹏，男，1994年4月26日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍地浙江省温州市泰顺县。曾因吸食毒品于2017年12月14日被四川省成都市公安局武侯区分局行政拘留；因吸食毒品于2018年8月28日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留十二日，社区戒毒三年。因本案于2018年8月14日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于温州市看守所。指定辩护人金思佳，浙江联英律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2019〕504号起诉书指控被告人刘军、王莫鹏犯贩卖毒品罪，于2019年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员诸慧及助理林琴赛出庭支持公诉,被告人刘军及其辩护人粟天羿、被告人王莫鹏及其辩护人金思佳到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次；因不可抗力的原因，暂停审理期限二十七日。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：1、2018年5月17日，倪某（已判决）联系被告人王莫鹏以32000元价格购买100克K粉，并让周某（已判决）去成都找王莫鹏拿货。当日，倪某通过支付宝转给周某32000元，周某转给王莫鹏32000元。当日王莫鹏联系被告人刘军购买100克K粉，刘军在四川省成都市克以26000元的价格出售给王莫鹏。2018年5月22日，王莫鹏在成都市少陵路维家斯酒店将该包K粉交给周某。后周某将该包K粉带回温州并交给倪某。2、2018年5月27日，倪某联系被告人王莫鹏以30000元价格购买100克K粉，并让周某去成都找王莫鹏拿货。当日，王莫鹏联系被告人刘军购买100克K粉，刘军在四川省成都市克以28000元的价格出售给王莫鹏。当日，王莫鹏在成都市少陵路维家斯酒店将该包K粉交给周某。后周某将该包K粉带回温州并交给倪某。2018年8月14日，公安机关在四川省成都市武侯区抓获王莫鹏。2018年9月28日，公安机关在四川省成都市武侯区门口抓获刘军，并从其身上搜出1包K粉。该包K粉净重2.89克，检出氯胺酮成分。对于以上指控事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述和辩解、证人证言、交易明细等相应的证据，认为被告人刘军、王莫鹏的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处，并建议对被告人刘军在有期徒刑九年至十年的幅度内量刑、对被告人王莫鹏在有期徒刑七年六个月至八年六个月的幅度内量刑，均并处罚金。被告人刘军对指控其于2018年5月27日贩卖毒品给王莫鹏的事实无异议，但辩解在2018年5月17日没有贩卖毒品给王莫鹏，当日的26000元转帐是王莫鹏归还其的欠款。其辩护人的辩护意见是：一、指控刘军于2018年5月17日贩卖毒品K粉100克给王莫鹏的犯罪事实不能成立。理由：1、指控的证据除王莫鹏的供述与转款记录外，其他证人证言、书证与该项指控并不具有关联性；2、不能排除王莫鹏于2018年5月17日转款给刘军是归还借款；3、2018年5月21日，倪某、周某对王莫鹏有多笔转款，5月22日，王莫鹏交付给周某的毒品并非来源于刘军；故该项指控证据不足，没有排除合理怀疑。二、指控刘军于2018年5月27日贩卖毒品K粉给王莫鹏的数量100克不予认可，由于毒品未被查获，无法确定准确的毒品数量，应按刘军、王莫鹏供述的交易实际数量80多克对刘军量刑。三、本案因不能证明刘军在2018年5月17日的犯罪事实，刘军到案后如实供述其2018年5月27日贩卖毒品的犯罪事实，应认定其有坦白情节。被告人王莫鹏对指控的事实无异议。其辩护人的辩护意见是：1、本案毒品未查获，按被告人的供述及实际毒品交易中数量一般均少于约定交易数量的交易习惯，应认定每次交易毒品数量未达100克，建议量刑从轻；2、王莫鹏有坦白情节，当庭自愿认罪，系初犯、无前科。请求对其从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关抓获被告人刘军后，扣押其手机一部、电子秤二台、塑封机二台及透明塑料袋若干；抓获被告人王莫鹏后，扣押其手机一部、电子秤三台、锡箔袋与透明塑料袋若干。上述第一节事实有下列证据予以证实：1、转帐记录，证实倪某于2018年5月17日通过支付宝转帐给周某32000元；周某于2018年5月17日13时02分01秒、13时12分17秒通过支付宝转给王莫鹏16000元、16000元；王莫鹏于2018年5月17日13时04分37秒、13时14分56秒、13时17分07秒通过支付宝转给刘军12000元、12000元、2000元。2、航班记录，证实周某于2018年5月21日到成都，次日回温州。3、被告人王莫鹏的供述：2018年5月17日左右，倪某联系其购买2个K粉，让周某与其交易，毒资也是周某转给其，32000元分两笔转，其支付宝转帐记录里有；K粉是从刘军处购得，其通过支付宝转给刘军26000元，是分3笔转，分别是12000元、12000元、2000元，刘军收到钱后，其到龙腾苑小区楼下刘军的车上拿了2个K粉，拿到后其放在家里，直到几天后交给了周某；其向刘军购买2个K粉即100克，给周某也就这么多，实际上100克不到。王莫鹏在庭审中称其与刘军没有其他经济往来，亦没有欠刘军债务。4、同案犯周某的供述：2018年5月22日，其在入住的成都市维家斯酒店内联系王莫鹏，王莫鹏到了酒店给了其2个K粉，毒品是倪某让其去购买，32000元钱是倪某转给其，其通过支付宝转给王莫鹏；32000元是2018年5月17日转的，K粉是5月22日拿过来的，因王莫鹏也是没有钱的，让其先转钱过去，他从上家那里购买过来再给其。5、同案犯倪某的供述：其除了2018年5月27日向王莫鹏购买毒品外，2018年5月的一天，具体时间记不住了，其联系王莫鹏购买100克K粉，让周某去成都拿K粉，后周某去成都向王莫鹏拿了100克K粉回来。上述第二节事实有下列证据予以证实：1、转帐记录，证实倪某于2018年5月27日通过支付宝三笔转给王莫鹏各10000元；王莫鹏于当日通过支付宝三笔转给刘军分别10000元、10000元、8000元。2、航班记录，证实周某于2018年5月27日到成都，次日回温州。3、被告人刘军的供述：2018年5月27日下午，王莫鹏联系其购买2个即100克左右K粉，说好价格28000元，王莫鹏是通过支付宝转给其；其联系“王万军”用24000元购得2包用透明塑料袋包装的K粉；后其到龙腾苑小区门口联系王莫鹏，王莫鹏下楼拿走2包K粉；正常情况下2个K粉100克不到，这次其卖给王莫鹏的2个K粉倒出来给自己吃了点，所以给王莫鹏的K粉只有80多克。4、被告人王莫鹏的供述：2018年5月27日，倪某联系其购买2个K粉，并通过支付宝转给其30000元，让周某到成都，其再通过支付宝转给刘军28000元；周某联系其后，其将刘军送过来的毒品送到成都市维家斯酒店房间里交给了周某；正常情况下2个K粉100克不到，卖的都是连袋子的，里面的K粉肯定没有足量。5、同案犯周某的供述：2018年5月27日，倪某让其去成都购买毒品，当日即坐飞机到了成都入住维家斯酒店，后通过微信联系王莫鹏，王莫鹏给了其2个K粉，去之前都是倪某联系，毒资也是倪某给王莫鹏的。6、同案犯倪某的供述：2018年5月27日，其联系王莫鹏购买2个K粉，通过支付宝转给王莫鹏30000元，当日让周某去成都拿货，后周某坐飞机到成都从王莫鹏那里拿了2个K粉回来。本案综合证据：辩认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押清单及现场照片，称重笔录、称重记录表、检验报告、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、刑事判决书、归案经过、身份证明等。以上证据均经庭审举证质证，证据来源合法，内容客观真实。本院予以确认。本院认为，被告人刘军、王莫鹏明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人刘军是毒品再犯，依法对其从重处罚；被告人王莫鹏有吸毒劣迹，酌予从重处罚。被告人王莫鹏有坦白情节，当庭自愿认罪，依法对其从轻处罚。鉴于本案交易的毒品未查获，且据二被告人的供述及实际毒品交易中数量一般均少于约定交易数量的交易习惯，故应对二被告人量刑综合予以考虑。被告人王莫鹏及同案犯周某、倪某的供述及相互间的转帐记录能证实2018年5月17日周某、倪某向王莫鹏购买100克K粉，于当日支付毒资32000元，后由周某到成都从王莫鹏处取回毒品；王莫鹏供述毒品是向被告人刘军购买，王莫鹏与刘军的支付宝交易记录反映王莫鹏收到周某转帐的32000元后当即向刘军三笔转帐共计26000元，再结合2018年5月27日毒品买卖的转帐情况，足以认定该三笔转帐总额26000元是毒资，2018年5月17日周某、倪某向王莫鹏购买的100克K粉来源于刘军。故对被告人刘军的辩解及辩护人所提刘军于2018年5月17日贩卖毒品K粉100克给王莫鹏的犯罪事实不能成立的辩护意见均不予采纳。被告人刘军的辩护人提出刘军有坦白情节的辩护意见，不符合本案事实与法律规定，不予采纳；提出的毒品交易数量问题，量刑已予考虑。被告人王莫鹏的辩护人所提的辩护意见符合本案事实与法律规定，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币36000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月28日起至2027年9月27日止。)二、被告人王莫鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月14日起至2026年2月13日止。)三、随案移送的作案工具手机二部及扣押于公安机关的电子秤五台、塑封机二台及锡箔袋与透明塑料袋若干，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周建华人民陪审员  杨 刚人民陪审员  王良财二〇二〇年四月十四日代书 记员  陈舒依附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。