河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1102民初4112号原告:漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司，住河南省漯河市源汇区长江路95号9楼。法定代表人:陈晓勇，该公司董事长。委托代理人:徐艳玲，河南诸格律师事务所律师。委托代理人:刘洋，河南诸格律师事务所律师。被告：漯河市旺开商贸有限公司，住河南漯河市源汇区人民路东风巷水利局对面。法定代表人：黄江涛，系该公司总经理。委托代理人：李红英，系该公司员工。被告：黄江涛，男，汉族，1982年5月8日出生，住河南省漯河市郾城区。被告：万彦杰，女，汉族，1981年1月15日出生，住河南省漯河市郾城区。被告：黄建民，男，汉族，1964年12月8日出生，住河南省漯河市郾城区。被告：翟瑞红，女，汉族，1964年12月10日出生，住河南省漯河市郾城区。被告：万群生，男，汉族，1954年9月15日出生，住河南省漯河市召陵区。被告：漯河汇源房地产开发有限公司，住河南省漯河市源汇区人民西路东风巷16号院。法定代表人：张绍周，系该公司总经理委托代理人：万群生，系该公司办公室主任。原告漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司（以下简称“鑫源担保公司”）诉被告漯河市旺开商贸有限公司（以下简称“旺开商贸公司”）、黄江涛、万彦杰、黄建民、翟瑞红、万群生和漯河汇源房地产开发有限公司（以下简称“汇源房地产公司”）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鑫源担保公司的委托代理人刘洋、被告旺开商贸公司的委托代理人李红英和被告汇源房地产公司的委托代理人万群生到庭参加诉讼，被告黄江涛、万彦杰、黄建民、翟瑞红经本院合法传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，依法缺席审理，本案现已审理终结。原告鑫源担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带偿还原告代偿款595526.46元及利息（利息从银行扣划之日按照银行同期贷款年利率8.4%计算至被告还清为止）；2、判令被告赔偿原告违约金99000元、律师费9000元；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2017年4月25日，被告漯河市旺开商贸有限公司因购货向中原银行股份有限公司漯河分行（以下简称中原银行）借款人民币165万元，贷款期限2017年4月25日起至2018年3月30日，贷款利率为8.4%，原告为被告漯河市旺开商贸有限公司的该笔贷款提供保证担保。原告于2017年4月25日与被告漯河市旺开商贸有限公司签订了反担保抵押合同，被告漯河市旺开商贸有限公司提供漯河汇源房地产开发有限公司作为反担保，漯河汇源房地产开发有限公司向原告出具了信用反担保手续，同时被告黄江涛、万彦杰、黄建民、翟瑞红、万群生分别向原告出具个人连带责任承诺书及相关手续。涉案借款到期后，被告漯河市旺开商贸有限公司未能如期偿还前述借款，中原银行股份有限公司漯河分行扣除了原告的保证金117304.86元，后被告漯河市旺开商贸有限公司偿还原告21778.4元，还剩余95526.46元未予偿还原告。2019年11月21日，中原银行就漯河市旺开商贸有限公司借款又扣除原告50万元。依据反担保抵押合同第六条约定：若被告违反借款合同约定造成原告发生代偿损失，被告除承担代偿费用外，还应承担担保额6%的违约金及原告实现债权的费用（包括交通费、律师费、诉讼费、执行等）。根据反担保抵押合同十六条约定：发生争议由乙方（鑫源公司）所在地法院管辖，因此，贵院有管辖权。为了维护原告的合法权利，起诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告旺开商贸公司辩称，违约金过高属于霸王条款，当时如果我们不签字原告就不给我们担保。原告要求按照银行贷款利率计算利息我方不认可，银行扣原告的保证金已经计算过利息了。律师费我方不认可，不应我们承担，原告找的律师本身就是他们的法律顾问。被告汇源房地产公司辩称，同意被告旺开商贸公司的辩称意见。被告万群生辩称，同意被告旺开商贸公司的辩称意见。被告万彦杰、黄建民、黄江涛和翟瑞红均未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。经审理查明，2017年4月25日，被告旺开商贸公司（甲方、借款人）与中原银行股份有限公司漯河分行（乙方、贷款人）（以下简称“中原银行漯河分行”）签订个人借款合同一份，编号为中原银（漯河）流贷字2017第200034号。双方约定贷款金额为壹佰陆拾伍万元，贷款用途为购货，贷款利率为8.4%。贷款期限为12个月，自2017年4月25日起至2018年3月30日。还款方式为定期付息，到期还本。同日，鑫源担保公司（甲方、保证人）与中原银行漯河分行（债权人、乙方）签订保证合同，编号为中原银（漯河）保字2017第200034号，担保债权为旺开商贸公司与中原银行漯河分行签订的编号为（漯河）流贷字2017第200034号的个人借款合同。债权本金金额为165万元。担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权的费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费等）和甲方其他所有应付的费用。保证方式为连带责任保证，如主债权有多个保证人，甲方与其他保证人为连带共同保证人，承担连带共同保证责任。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。另查明，2017年4月25日，漯河市旺开商贸有限公司（甲方、抵押人）与鑫源担保公司（乙方、抵押权人）签订反担保抵押合同一份，约定甲方将提供由漯河汇源房地产开发有限公司作为乙方反担保。若甲方违反《借款合同》造成乙方发生代偿损失，乙方除有权追究甲方补偿损失外，甲方还应向乙方支付担保额的6%的违约金，并支付乙方实现债权的费用（包括交通费、通讯费、律师费、诉讼费、执行费等）。2017年2月22日，汇源房地产公司向原告鑫源担保公司出具信用反担保决议，内容为“经股东会研究一致决定，同意为漯河市旺开商贸有限公司在中原银行漯河大桥支行申请流动资金贷款壹佰陆拾伍万元，期限12个月，由漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司提供贷款担保柒拾伍万元，期限1年，为该笔贷款提供信用反担保，若漯河市旺开商贸有限公司未按借款、抵押合同约定按时还本付息本公司将承担法律责任。”2017年4月25日，万彦杰、黄江涛、黄建民、翟瑞红和万群生分别向原告鑫源担保公司出具个人连带责任承诺书，同意以全部财产为漯河市旺开商贸有限公司在中原银行漯河大桥支行的贷款165万元向鑫源担保公司提供个人无限连带责任保证，若此笔贷款到期漯河市旺开商贸有限公司未能履行借款合同约定按期偿还借款，愿意承担个人无限连带偿还法律责任。再查明，2017年6月30日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11778.32元。2017年7月31日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11590.42元。2017年8月30日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11972.6元。2017年9月28日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11964.24元。2017年10月31日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11590.42元。2017年11月30日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11972.6元。2017年12月31日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计11590.42元。2018年2月28日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计24058.29元。2018年3月23日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款利息及复利共计10787.55元。2019年11月21日，原告代被告旺开商贸公司偿还贷款本金500000元。2017年7月3日，被告旺开商贸公司向原告鑫源担保公司偿还11778.4元。2018年6月30日，被告旺开商贸公司向原告鑫源担保公司偿还10000元。2019年8月20日，原告鑫源担保公司与河南诸格律师事务所签订委托代理合同，约定本案的律师代理费为9000元。本院认为，担保人承担担保责任后，有权向债务人追偿，也有权向反担保人追偿。被告旺开商贸公司与中原银行漯河分行签订借款合同后，未按照合同约定还本付息，原告鑫源担保公司作为担保人承担保证责任后，即成为债务人漯河市旺开商贸有限公司新的债权人，有权向债务人漯河市旺开商贸有限公司和反担保人汇源房地产公司、万彦杰、黄建民、黄江涛、翟瑞红、万群生追偿。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案中原告自主债务履行期届满之日起即要求反担保人承担连带清偿责任，未超出法律规定，故反担保人被告汇源房地产公司、万彦杰、黄建民、黄江涛、翟瑞红和万群生应对被告漯河市旺开商贸有限公司的债务承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中反担保人未对保证担保的范围进行明确约定，故反担保人应对贷款本金、利息、罚息、违约金和律师费均承担保证责任。关于原告的损失：1、扣除被告旺开商贸公司已向原告鑫源担保公司偿还的21778.4元，被告旺开商贸公司还需向原告支付代偿款595526.46元（617304.86元－21778.4元），原告提供有银行出具的贷款业务回单（还款），本院予以认定；2、原告鑫源担保公司与被告漯河市旺开商贸有限公司约定违约金为担保额的6%，本院予以认定，本案中原告共计向被告代偿本金500000元，故违约金应为30000元（500000元×6%）；3、律师费9000元，原告仅提供有委托代理合同，未提供相应的发票，无法证明该笔代理费用已经实际产生，对此本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告漯河市旺开商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司代偿款595526.46元，利息自2019年11月22日起至全部偿还完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，被告漯河汇源房地产开发有限公司、万彦杰、黄建民和黄江涛、翟瑞红和万群生对该笔代偿款承担连带清偿责任；二、被告漯河市旺开商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司支付违约金30000元，被告漯河汇源房地产开发有限公司、万彦杰、黄建民、黄江涛、翟瑞红和万群生对该笔违约金承担连带清偿责任；三、驳回原告漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10840元，由原告漯河市源汇区鑫源信用担保有限公司自行承担1200元，由被告漯河市旺开商贸有限公司、漯河汇源房地产开发有限公司、万彦杰、黄建民和黄江涛连带承担9640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长  乔清霞审判员  杨 景审判员  吕亚杰二〇二〇年四月二十日书记员  丁汇滨