辽宁省丹东市元宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0602民初1363号 原告：丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店。经营者：刘俊林，男，1972年2月1日出生，汉族，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：胡军，系辽宁中天律师事务所律师。 被告：辽宁宗裕文化发展集团有限公司。住所地：丹东市元宝区金山镇汤泉路2-2号。 法定代表人：杨晓黎，系该公司经理。 委托诉讼代理人：徐文峰，系辽宁圣权律师事务所律师。 原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店与被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店的经营者刘俊林及其委托诉讼代理人胡军、被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司的委托诉讼代理人徐文峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告签订的《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》；2.判令被告赔偿原告损失40000元（实际损失数额待鉴定后再变更诉讼请求）；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求判令被告返还原告进场费40068.5元[原告自2018年10月17日合同成立至2019年3月11日停业期间实际经营145天，合同约定履行期2年为730天，即5万元-（5万元÷730天×145天）]。诉讼过程中，原告变更判令被告赔偿原告损失40000元（实际损失数额待鉴定后再变更诉讼请求）诉讼请求为：被告赔偿原告损失254079.8元；本案案件受理费和鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年10月17日，原告与被告签订《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》。约定：①、被告将“水世界温泉馆娱乐部大厅吧台（含部分操作间及北侧部分吧台）”、“水世界温泉水疗馆吧台（原水吧吧台）”、“室外八角亭（整体)”、“室外长亭（原麦多客汉堡店)”等四个摊位共11个经营点交于原告经营；②、经营模式为原告自主经营及与第三方合作经营；③合作经营收益分配为：第一年，哈根达斯冰淇淋，双方按二八分成，即被告按原告总销售额的20%收取提成；绝味鸭脖，双方按四六分成，即被告按原告总销售额的40%收取提成；其它项目（产品）双方按五五分成，即被告按原告总销售额的50%收取提成。第二年，被告按原告总销售额的52%收取提成；④、合同期限为2年（自2018年10月17日至2020年10月16日止）。以及进场费、押金、费用分担、违约责任等相关约定。合同签订后，原告进场经营，其中八角亭、长亭因只能在夏季经营及被告毁约等原因未能实际经营。原告于2018年12月15日、2019年1月30日分别与“丹东市振兴区蘑蘑其朵爆米花店”、“丹东市元宝区乔鹏茶饮店”签定了联合经营合同书并已实际履行。 2019年3月2日，被告水世界更换经理后开始毁约。几次交涉后，被告向原告出示了其起草的《宗裕、金汤水世界 联销合同书》，该合同对原合同做了全盘的变更，在合同期限上，两年变成了一年，2019年12月31日即到期，比原合同减少10个多月；在经营的摊位上由原来的11个经营点变成了3个，减少了81%。并且被告有权随时变更位置、大小的权利；在经营产品上，相对盈利的品种如：汉堡系列、哈根达斯、马迭尔、冰淇淋等不再允许原告经营；在经营模式上不再允许与第三方合作经营；在经营条件上，设置了最低销售额，完不成就要扣保证金，同时将原来应由被告负责的经营义务转为原告承担，原约定由被告提供的库房、水电、冷藏柜等也不再提供，并且增加了产品赠送及降价等加重原告负担苛刻条款；在违约责任上，取消了原合同约定的违约方向守约方承担实际损失2倍赔偿的约定，而且大量增加了原告承担法律责任范围。由此可见，该合同对原合同进行了全盘的改变。依据该合同，原告的合同目的根本就不可能实现。对此，原告当然无法接受。被告明确告知原告不签该合同就不允许进场经营，同时通知其安保部不允许原告任何人员进场，先后四次原告欲进场正常经营均被拦在员工入口外。2018年6月30日被告再次拦阻，为此原告选择了报警，金山派出所出警。至此，被告以其行为明确不履行合同义务，原告要求其出具合同解除书面书，但被告拒不出具。根据《合同法》第九十四条、第一百零八条规定，原告有权解除案涉合同，并要求被告承担违约责任，赔偿损失。被告的毁约行为导致原告遭受了严重损失。具体包括：进场费、应结账款、器材设备损失、设施改造费、物料损失、广告费损失、经营性损失、对合作商违约的赔偿费等，上述各项损失合计大约60万元（实际数额应以鉴定数额为准)。上述损失完全是被告违约造成的，根据《合同法》第一百零八条、第一百一十三条之规定，被告应当赔偿。综上，被告违背诚信原则，任意毁约，导致案涉合同不能履行，合同目的无法实现，并且造成原告的实际损失，原告的诉讼请求均有事实和法律依据，请人民法院予以依法支持。 另在本案诉讼中，原告损失经申请评估，评估机构出具辽中朋评报字[2019]100号《资产评估报告》，委托评估值及遭受损失195446元。根据原、被告双方签订的涉案合同对解除款项的约定，“如因擅自终止合同给对方造成损失的，守约方有权要求违约方就实际造成损失的2倍进行赔偿。”原告按照评估损失额的1.3倍主张赔偿，数额为254079.8元。1.3倍实际就是在确定损失数额195446元后再增加违约金，涉案合同约定是2倍过高，原告按法律规定不超过30%，所以就按30%确定。 被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司辩称，同意原告第一项解除合同的诉讼请求。被告在本案中没有违约行为，不同意原告提出的赔偿原告损失和返还进场费的请求。理由是：原、被告签订涉案合同后，原告进场对部分摊点进行经营，在原告经营期间被告没有拒绝原告进场经营的违约行为存在。相反被告多次通知原告进场经营，原告拒绝进场，而不是被告拒绝原告进场，因此，被告不存在任何违约行为。相反原告存在违约行为。比如按合同约定，应由原告自主经营的，原告却与案外人合作经营，根据涉案合同双方权利义务的约定，未经被告同意，原告是不得转让和承包给他人的。被告享有对原告所经营项目的审核权，原告经营的项目必须经过被告审核后经营，同时被告并享有管理权，原告的人员必须无条件服从被告管理。因此，原告所经营的项目在没有经得被告认可的前提下，被告依据合同约定条款有权拒绝原告经营。被告不存在像原告诉状陈述的那样，拒绝原告进场经营，被告是依据合同约定的条款来履行相关的权利，所以被告没有违约行为。恰恰是原告存在违约行为，因此原告所提出的赔偿损失和返还进场费的请求，于法无据，请求依法驳回。 另在本案诉讼中，被告认为涉案合同约定联合经营的摊位三、摊位四，是只有在夏季才能进场经营，原告根本就没有实际经营，本案中不存在原告有该两个摊位损失的问题。即使有鉴定，被告也不认可。根据双方约定，合同的生效时间必须是在原告办理相关进场手续后生效，本案原告对摊位三、摊位四没有办理相关进场手续，因此涉案合同是部分有效，部分无效。对于原告增加和变更的诉讼请求及陈述，被告认为无事实和法律依据，被告不认可，原告所称评估报告不应作为认定原告损失的依据。假如原告有损失，也应赔偿实际损失，不应再按合同约定或者30%计算违约金。 经审理查明，2018年10月17日，原、被告签订有《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》，在该合同书中，原告作为乙方、被告作为甲方，双方约定主要内容有：甲乙双方本着互利共赢的立场，依据《中华人民共和国合同法》及相关法律、法规，甲乙双方在平等、自愿的基础上，就“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营事宜签订如下合同：第一条联合经营摊位。摊位一：水世界温泉馆娱乐部大厅吧台(含部分操作间及北侧部分吧台)；摊位二：水世界温泉水疗馆吧台(原水吧吧台)；摊位三：室外八角亭(整体)；摊位四：室外长亭，原“麦多客汉堡店”。第二条联合经营模式。一是在室内温泉馆娱乐部和室内温泉水疗馆，乙方可采取自主经营模式。二是乙方与第三方合作经营，在室外八角亭、室外长亭原“麦多客汉堡店”，乙方可采取1+1+1经营模式，即乙方可与第三方签定营销或代销合同。第三条进场费用、押金及效益分配。进场基本条件：由甲方向乙方提供经营场所和基础设施(库房、水、电及现有可利用设备等)，乙方自行承担人工成本、物料费用、税费、广告费及室外八角亭装修费用。进场联营费为伍万元(50000元)人民币。如因甲方单方面原因，导致乙方无法持续经营，以进场费平均分到每个月，甚至每一天的方式，统计具体时间，将这一部分钱款退还给乙方。合作收益分配方式：第一年，哈根达斯冰淇淋，双方按二八分成，即甲方按乙方总销售额的20%收取提成；绝味鸭脖，双方按四六分成，即甲方按乙方总销售额的40%收取提成；其它项目(产品)双方按五五分成，即甲方按乙方总销售额的50%收取提成。第二年，甲方按乙方总销售额的52%收取提成。第四条结算时间、标准和方式。甲方以银行汇款方式支付给乙方。结算期为每月结算一次，即每月5日为对账日，当月10日为付款日，甲方必须在每月乙方对账规定日之后5个工作日，将乙方的结算款结算给乙方。乙方须在每次结款前提供等额增值税普通发票，即乙方按月实际营业额数量的50%(哈根达斯按实际营业额数量的80%，绝味鸭脖按实际营业额数量的60%)向甲方提供税务发票，甲方按乙方提供发票现金数量进行实际结算。第五条联营周期。第一个联营周期为2年。第六条双方的权力和义务。规定甲方有在约定情形的发生时，有权终止合同；甲方对产品项目有审核权，乙方所经营的所有项目必须提前经甲方审核，批准后方可经营；甲方有管理权，乙方所有人员必须无条件服从甲方的管理等等。该条中规定乙方有当甲方提供的经营场所和基础设施，有变更、有损毁、有停止运行等给乙方造成损失或不能正常营业时，乙方有权提前终止合同；乙方未经甲方同意，不能以任何理由转让或承包给他人。第七条合同有效期及合同解除。合同有效期：本合同从甲方协助乙方办理完相关进场手续后，在甲、乙双方签字之日起生效(多页必须加盖骑缝章或摁手印)。本合同有效期到2020年11月***日止。合同解除：1、如因乙方自身原因，不能继续履行本合同的，必须提前1个月以书面形式通知甲方，并经甲方书面同意后方可解除合同。2、为保证本合同连续性，除战争、自然灾害及不可抗力造成的本合同终止或暂时终止外，甲乙双方不得擅自终止本合同，如因擅自终止合同给对方造成损失的，守约方有权要求违约方就实际造成损失的2倍进行赔偿。3、乙方一律刷卡结帐，不得收取现金，如发现一次本合同解除。4、合同期满，在同等条件下乙方有优先承包权。第八条争议的解决。凡因本合同引起的或与本合同有关的争议，双方应友好协商解决。协商不成时，甲、乙双方均同意于甲方所在地人民法院提起诉讼。合同落款处，原、被告分别签字盖了章，原告保存的合同文本多页骑缝处也加盖有被告公章。被告在该合同落款处签字盖章时间为2018年10月11日，原告签字盖章时间为2018年10月17日，但被告收到原告按合同约定交纳的进场联营费50000元后，给原告出具收款收据的时间为2018年10月8日。被告在签订该合同当时，其名称还为“辽宁宗裕文化发展有限公司”，被告名称系于2018年11月28日变更为现名称的。 原告在与被告最后签订上述合同后，即进入合同约定的摊位一与摊位二室内部分的场地经营，合同约定摊位三与摊位四中的八角亭、长亭部分摊位，属于应在夏季经营摊位，至原告与被告发生本案纠纷，原告也未实际经营。原告室内经营项目具体包括：鲜果时光饮品及汉堡、哈根达斯冰淇淋、麻辣鸭货、蘑菇玛奇朵爆米花及700CC饮品等。原告并分别与“丹东市振兴区磨磨其朵爆米花店”及“丹东市元宝区乔鹏茶饮店”签订有联合经营合同书，原告与其分别建立了联合经营关系，双方并就有关违约责任等作出了相关约定，双方此后并已实际履行至2019年3月11日。原告签订的上述两份联合经营合同书，均经过被告相关人员的审核并签字同意，后在实际经营中，该两项联合经营项目，也均录入了被告的结算系统，按原、被告签订涉案合同约定的结算方式进行结算。2018年11月5日至2019年4月10日，被告发给原告有经营利润分成对账单并通过原告中国建设银行账户转账交易，自2018年10月20日至2019年3月10日，原告取得有利润分成款。 原、被告联合经营至2019年3月11日，被告单方通过其公众号发布停业升级改造公告，开始对宗裕城温泉水世界娱乐项目整体进行升级改造，改造期间，包括原告在内的所有经营业主，均全部停业。被告并在此期间，向原告提出涉案合同变更，为此，被告还由其相关工作人员通过微信与原告沟通，要求原告按其拟定的内容从新签订合同，否则双方就不在继续合作了，原告为此与被告交涉，期间要求被告在升级改造清理完场所后，以书面告知其进场。2019年6月12日，被告通过微信给原告发送有进场通知单，内容为“辽宁宗裕金汤水世界将于2019年6月20日对外营业，现要求你单位（丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店）按我公司要求于2019年6月15日正式进场，准备营业。不按要求规定时间进场视为放弃经营，所产生的一切后果由你单位负责。”原告对此微信回复表示次日即进场，但被告则坚持必须按其要求变更原涉案合同，并将变更后的合同文本《宗裕·金汤水世界联销合同书》及解除原合同的《联合经营合同解除协议书》文本通过微信发送给了原告，变更后的合同文本有如原告所诉称的主要内容，原告对此不同意。后被告还曾通知其安保部拦阻原告进入经营场所，2019年6月30日，当原告再次进场被拦阻时，原告还曾报警，但双方始终未协商达成一致，为此原告提起本案诉讼。在本案诉讼期间，原告损失经其申请，本院委托，由辽宁中朋土地房地产与资产评估有限公司进行评估鉴定，该公司于2019年10月30日作出辽中朋评报字（2019）第100号《资产评估报告》，结论为195446元。其中，构筑物评估值为13970元、低值易耗品25023元、原材料11545元、经营损失144908元。在经营损失144908元中，又包括设备迁移费1500元、室外八角亭及长廊停业损失费34082元(所属期间为：2019年7月-9月、2020年7月-9月)、室内经营停业损失费109326元（所属期间为2019年3月11日至2020年10月17日）。评估机构在对上述构筑物进行评估现场盘点时，原、被告均予参与，评估机构并在出具的评估报告中，制作有构筑物目录清单；在对原材料和低值易耗品进行现场盘点时，被告虽经通知，但拒未到场，评估机构在最后出具的评估报告中，根据现场盘点同样制作有低值易耗品及原材料目录清单。评估机构到现场评估盘点时，对现场及盘点的物品还均摄有照片。原告为此次评估，支出了评估费6000元。被告对此评估结论不服，并提出了要求评估机构予以答复的书面异议。2019年11月27日，辽宁中朋土地房地产与资产评估有限公司作出（2019）元法鉴字第00034号《司法鉴定复议报告书》，针对被告提出的异议给予答复，但没有改变原有的评估结论。其中，对于涉及室外经营停业损失额计算的答复，因原告签订合同后室外未实施经营，评估机构是参照原告室内经营的数据，计算得出预计室外经营停产停业损失金额34082元的。 本院所确认的上述事实，有《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》、进场费收款收据、原告分别与“丹东市振兴区磨磨其朵爆米花店”及“丹东市元宝区乔鹏茶饮店”签订的联合经营合同书、停业升级改造公告信息截图、原告与被告相关负责人的微信截图、《宗裕·金汤水世界联销合同书》及《联合经营合同解除协议书》文本、经营场所照片、通话录音、接报警登记表、利润分成对账单、中国建设银行交易明细、辽中朋评报字（2019）第100号《资产评估报告》和（2019）元法鉴字第00034号《司法鉴定复议报告书》、评估费发票、进场通知书等书证、询问笔录以及当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。 本院认为,原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店与被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司签订的《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。该合同并不存在部分有效，部分无效问题。因双方系就原告进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营而签订的涉案合同，而摊位三、摊位四也仅是双方约定联合经营摊位的组成部分。虽然该两处摊位因未到相应季节双方尚未办理相关进场手续经营，但根据《中华人民共和国合同法》第八条关于“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定，在涉案合同已然依法成立的情况下，当事人亦不得擅自变更或解除，而是应当依约履行相关合同义务，以最终实现合同目的。对此，本案争执焦点是被告是否存在违约行为，合同解除后被告应否承担返还原告进场费和承担赔偿原告损失的民事责任，以及对于原告的损失如何确定。本案原告在履行合同的过程中，其进驻“宗裕城温泉水世界”无论是自主经营摊位，还是与他人合作经营摊位，或是已经被告签字同意，或是经营销售已录入被告结算系统按约定的结算方式进行结算，在此原告并无违约行为。而被告在履行合同的过程中，先是单方发布信息进行升级改造，致使原告已经营部分停业，进而并向原告提出变更合同内容，且在原告没有同意的情况下，又在升级改造后拦阻原告入场经营，致使双方签订的涉案合同不能继续履行，被告的行为系违约行为，应依法承担违约责任。现原告起诉，提出解除涉案合同的请求，符合法律规定，且被告同意，故予照准。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。依据上述法律规定，对于合同解除后，原告请求被告返还的进场费40068.5元[即原告自2018年10月17日合同成立至2019年3月11日停业期间实际经营145天，合同约定履行期2年为730天，即5万元-（5万元÷730天×145天）]，因原告计算确定的该返还金额合理，符合双方合同约定及法律规定，故本院予以支持。本案合同解除系被告违约行为导致，并引发纠纷，对此被告应承担本案的全部责任，由此造成原告实际及预期利益损失，被告均应予以赔偿。对于本案原告请求赔偿损失的金额，依据评估机构对此作出的评估结论，原告损失包括实际损失及预期损失，金额共计195446元，其中所含参照原告室内经营数据计算得出的预计室外经营停产停业损失费34082元，因对于室外摊位原告并没有实际经营，不存在实际损失问题。根据评估机构对此项费用的评估，原告并没有提供相应的评估依据，诉讼中，原告就此项损失也没有提供能够发生的证据，结合双方合同约定的原告经营项目须经被告提前审核批准，原告方可经营等内容，此项费用并不必然一定发生，而依据可能产生的利润确定损害赔偿责任缺乏法律依据，原告据此请求赔偿也显证据不足。故本院对原告请求赔偿的该部分金额，不予支持。对于评估结论确定的其他损失161364元（195446元-34082元），因评估所依据的数据合理，盘点物品又制作有相关目录清单并摄有照片存证，被告对此虽有异议，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条关于“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，由于被告并没有相反证据足以推翻评估报告所确定的该部分评估结论，且被告在评估机构对涉及原告部分物品损失进行现场盘点时，被告虽经通知也未到现场审核，此后又提出质疑，但评估机构对此答复并未改变原有该部分评估结论。故本案评估结论确定的该部分金额应当作为确定本案原告损失赔偿金额的依据，即被告应当赔偿原告损失为161364元。但对于原告据此又参照合同约定的赔偿条款再行请求被告承担赔偿损失金额30%违约金，因根据本案确认被告应当承担的赔偿金额，原告由于被告的违约而给其造成的损失实际已获得了补偿，故原告再请求被告承担其他违约责任，于法无据，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店与被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司签订的《“丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店”进驻“宗裕城温泉水世界”进行联合经营合同书》； 二、被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店进场费40068.5元； 三、被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店损失161364元。 四、驳回原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店的其他诉讼请求。 如果被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 评估费6000元，由被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司负担。案件受理费5714元，由原告丹东市元宝区军旅鲜果时光饮品店负担1393元，被告辽宁宗裕文化发展集团有限公司负担4321元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审 判 长  于军宁 人民陪审员  李双成 人民陪审员  孙 菲 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  王小焱