贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 行 政 赔 偿 裁 定 书 (2020)黔27行赔终8号 上诉人（一审原告）贵州都匀农村商业银行股份有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市河滨路12号2-7层，统一社会信用代码：915227012162814549。 法定代表人宋长林，该公司董事长。 委托代理人胡楠、夏鑫，贵州贵达（都匀）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）荔波县房产事业局，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏街道办事处政府第二办公区一楼，统一社会信用代码：12522722G73560048A。 法定代表人谭义娟，该局局长。 委托代理人刘成凤、黎泽学，贵州行者律师事务所律师。 上诉人贵州都匀农村商业银行股份有限公司因诉被上诉人荔波县房产事业局行政赔偿一案，不服贵州省独山县人民法院于2019年8月30日作出的（2019）黔2726行赔初18号行政赔偿裁定，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 一审经审理查明，2013年7月，贵州金麒麟投资管理有限公司向贵州都匀农村商业银行股份有限公司借款，朱伟及丁远梅用其名下位于荔波县房屋为该笔借款提供抵押担保，并于2013年7月23日在荔波县房产事业局办理了抵押登记，抵押权人为贵州都匀农村商业银行股份有限公司。2015年1月15日，荔波县人民法院受理了遵义高原建筑工程有限公司诉贵州鹏辉房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，在审理中双方达成调解协议，2015年1月30日，荔波县人民法院作出（2015）荔民初字第64号民事调解书予以确认。后因贵州鹏辉房地产开发有限责任公司未履行约定义务，遵义高原建筑工程有限公司向荔波县人民法院申请强制执行。2015年6月24日，荔波县人民法院向荔波县房产事业局送达了（2015）荔执字第118号《协助调查函》，查询朱伟房屋登记及抵押情况，同日荔波县房产事业局出具《关于调查朱伟房屋登记情况的复函》，称朱伟名下在贵州鹏辉房地产开发有限责任公司购买的24套房屋产权，未在该局办理抵押登记。2015年6月28日，朱伟以其作为荔波县“工贸大厦”实际投资人的身份自愿承担遵义高原建筑工程有限公司债务，承诺分期履行，并以其在荔波县商品房作为履行担保。2015年8月5日，荔波县人民法院向荔波县房产事业局送达了（2015）荔执字第118号《协助调查函》，查询朱伟在荔波县房屋是否办理房产证和抵押登记，同日荔波县房产事业局再次作出《关于调查朱伟房屋登记情况的复函》，称截止2015年8月5日朱伟在荔波工贸大厦24套房屋未在该局办理房产产权证和抵押登记。2015年8月5日，荔波县人民法院作出（2015）荔执字第118号执行裁定，裁定朱伟在担保责任范围内对遵义高原建筑工程有限公司承担清偿债务责任。同日，作出（2015）荔执字第118-1号执行裁定，裁定预查封朱伟名下的位于荔波县房屋。2015年8月13日，遵义高原建筑工程有限公司向荔波县人民法院出具《债权转让证明》，表示因邓新和是涉案工程的实际经营管理人，并将遵义高原建筑工程有限公司与贵州鹏辉房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案所涉及的全部债权及义务转让给邓新和，由邓新和自行处理本案的权利和义务。2016年2月1日，经荔波县人民法院主持调解，邓新和、朱伟、贵州鹏辉房地产开发有限责任公司达成协议并签订执行和解协议，约定朱伟将其名下位于荔波县商品房以物抵债的方式抵偿给邓新和。同日，荔波县人民法院作出（2015）荔执字第118-2号执行裁定，裁定将预查封朱伟名下的位于荔波县房屋以物抵债的方式抵偿给邓新和，邓新和可持该裁定书到有关机构办理产权过户登记手续。并于当日将裁定书送达邓新和、朱伟、贵州鹏辉房地产开发有限责任公司。2016年7月19日，荔波县人民法院将（2015）荔执字第118-2号执行裁定书及协助执行通知书送达荔波县房产事业局。 另查明，因贵州金麒麟投资管理有限公司未偿还借款，贵州都匀农村商业银行股份有限公司向都匀市人民法院提起民事诉讼，都匀市人民法院作出（2017）黔2701民初1039、1040号民事调解书，确认朱伟及丁远梅用其提供抵押担保的房屋向贵州都匀农村商业银行股份有限公司承担连带清偿责任。随后，原告都匀农村商业银行股份有限公司向都匀市人民法院申请强制执行，2017年12月15日，都匀市人民法院作出（2017）黔2701执679号、680号执行裁定书，称朱伟、丁远梅抵押房屋已被荔波县人民法院查封，该财产暂不能处置，未发现其他可供执行财产，裁定终结本次执行程序。2018年5月15日，贵州都匀农村商业银行股份有限公司以邓新和、朱伟为被告，以荔波县房产事业局为第三人向荔波县法院提起民事诉讼，请求确认朱伟与邓新和签订的以物抵债《执行和解协议》无效，荔波县法院审理后作出（2018）黔2722民初591号民事判决书，认为执行程序合法，以物抵债法律事实无法逆转，贵州都匀农村商业银行股份有限公司诉讼请求不能成立，其无法实现全部抵押权是朱伟、荔波县房产事业局的过错行为造成，其应依法通过其他法律途径向过错方主张赔偿责任，判决驳回贵州都匀农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。贵州都匀农村商业银行股份有限公司不服提起上诉，二审驳回上诉，维持原判。现贵州都匀农村商业银行股份有限公司在提起确认荔波县房产事业局两次复函行为违法行政诉讼的同时，提起行政赔偿诉讼，请求判令荔波县房产事业局赔偿其损失330万元本金及利息2765663.28元（利息暂计算至2019年6月20日），并按照借款合同约定的利率13.0687%支付利息至借款本金付清之日止。 一审法院认为，原告贵州都匀农村商业银行股份有限公司在提起确认荔波县房产事业局两次复函行为违法时一并提起了行政赔偿诉讼，一审法院分别立案合并审理后，已以请求确认复函行为违法一案不属于行政诉讼受案范围为由裁定驳回起诉，故原告一并提起的本案行政赔偿诉讼亦不符合起诉条件，也应驳回起诉。需要指出的是，在法院生效判决已经认定原告无法全部实现抵押权是因为朱伟及荔波县房产事业局的过错行为造成的情况下，原告可提起民事诉讼，向过错方主张赔偿责任，也有利于各方过错责任划分和承担。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》六十九条第一款第（一）项、第三款之规定，裁定驳回原告贵州都匀农村商业银行股份有限公司的起诉。 宣判后，上诉人贵州都匀农村商业银行股份有限公司不服该裁定，向本院提起上诉，请求：撤销（2019）黔2726行赔初18号行政赔偿裁定，改判支持上诉人一审诉讼请求。主要事实与理由：一、一审法院认定被上诉人荔波县房产事业局的两次复函行为不具有可诉性认定事实错误、适用法律不当。二、被上诉人出具两份《复函》未尽审慎职责，出具错误认定，应依法确认为违法；三、因被上诉人出具《复函》的行政行为违法，导致上诉人部分抵押权灭失，给上诉人合法权益造成了损害，应赔偿上诉人的财产损失。被上诉人的行为是导致上诉人抵押权灭失的根本原因，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，被上诉人应向上诉人支付案涉以物抵债的19套房屋对应价值的赔偿金。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应当依法予以改判。 被上诉人荔波县房产事业局未提交书面答辩意见。 各方当事人向一审法院提交的证据、依据均已随案移送本院。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。 另查明，上诉人贵州都匀农村商业银行股份有限公司一并向一审法院提起的请求确认被上诉人荔波县房产事业局复函行为违法之诉一案，一审法院已以（2019）黔2726行初121号行政裁定书，裁定驳回了上诉人贵州都匀农村商业银行股份有限公司的起诉。该案经本院二审审理后，本院已作出（2020）黔27行终22号行政裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定，赔偿请求人可以在提起行政诉讼时一并要求行政赔偿。据此，上诉人在提起请求确认复函行为违法之诉时，可以一并提起赔偿之诉。《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定，当事人提起行政赔偿诉讼应当以被诉行政行为被确认违法为前提。而本案中，上诉人提起的请求确认复函行为违法之诉一案，一审法院已以（2019）黔2726行初121号行政裁定驳回了其起诉。该案经本院二审审理后业以（2019）黔27行终22号行政裁定书，裁定驳回了上诉人的上诉，维持了原裁定。因此，上诉人提起本案赔偿诉讼不符合法定起诉条件，依法应一并予以驳回。上诉人的理由不能成立，依法不予支持。一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条之规定，裁定驳回上诉人的起诉并无不当，应予以维持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 马 丹 审判员 刘玉冰 审判员 金长虹 二〇二〇年四月十日 法官助理蒲兴余 书记员甘运祥 附：本裁判文书适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。