湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0503民初139号原告：熊瑛，女，汉族，1976年7月1日出生，住湖南省邵阳市双清区。原告：冯国华，女，汉族，1972年10月1日出生，住湖南省邵阳市双清区。原告：罗立群，女，汉族，1981年4月2日出生，住湖南省邵阳市大祥区。以上三原告共同委托诉讼代理人：欧阳佩，湖南湘华源律师事务所律师；委托诉讼代理人：李帅亿，湖南湘华源律师事务所实习律师。被告：刘三利，女，汉族，1969年12月31日出生，住湖南省邵阳市双清区。委托代诉讼理人：刘佳琪，湖南贵以专律师事务所律师。原告熊瑛、冯国华、罗立群与被告刘三利合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序开庭审理，原告熊瑛、冯国华、罗立群及其共同委托诉讼代理人欧阳佩、李帅亿到庭参加诉讼，被告刘三利及其委托诉讼代理人刘佳琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊瑛、冯国华、罗立群向本院提出诉讼请求：1、依法判令原被告解除双方签订的合同；2、依法判令被告退还三原告10万元出资；3、依法判令被告向三原告支付3万元违约金；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年5月，被告邀请三原告参与经营“爱尚你”餐厅项目，经协商由三原告共同出资10万元认购“爱尚你”餐厅项目2%的股份，三原告分别于2017年的5月28日、6月1日、6月3日将10万元交给被告，为确认原被告的权利义务，2017年6月3日，原被告签订了《投资协议书》，确认上述内容并约定在出资资金全部到位后的60个工作日内召开合伙人会议，制定合伙章程、办理工商注册手续等。被告在协议书上也证实已收到原告的全部出资。协议签订后，原告履行出资义务，积极与被告协商参与经营事宜，但被告一再拖延，始终未履行约定的义务。三原告至今未能参与该餐厅经营项目，也从未取得任何利润。被告拒不履行协议义务的行为不仅违反了双方约定，还严重侵犯了原告的合法权益。刘三利辩称：投资协议书实际上应为合伙协议，该协议于2017年6月3日签订，双方虽然约定60日之内办理工商登记，但期满后原告并未提出工商登记；原告参加了爱尚你餐厅的开业仪式和股东会议并且加入了微信股东群，代表原告默认了股东身份，成为了该公司的隐名股东；原告在期满后并没有对该协议提出异议，没有向被告主张过任何权利，反而切实享受了股东权利，被告认为这应为原告从投资协议默认为合伙协议，理应承担风险；爱尚你餐厅目前已处于亏损状态，所以被告无需返还原告10万元出资款。经审理查明：2017年6月3日，原告熊瑛、冯国华、罗立群（甲方）与被告刘三利（乙方）签订了一份《投资协议书》，双方约定：乙方是“爱尚你”品牌创办人，“爱尚你”主题餐厅是乙方发起设立的投资项目，乙方对“爱尚你”餐厅项目的前期创意、融资、有限合伙企业的注册及后期运营管理全权负责。甲方愿意在本协议及《合伙协议》的约束下参与“爱尚你”餐厅项目的投资。在本次认购出资额的资金全部到位后的60个工作日内召开合伙人会议，制定合伙协议、办理工商注册手续。“爱尚你”餐厅项目拟投资500万元，甲方以现金方式认购壹拾万元，占股2%。甲方将认购资金一次性缴存于刘三利尾号为6871的农行邵阳双清支行的银行账户内，全款到位后签订本协议，即刻生效。甲方在完成收款后的3日内向乙方出具电子汇款收据，乙方签字确认后回传至甲方。若因甲方原因致使出资额度认购及设立手续无法完成的后果甲方自负。乙方的义务：对甲方的出资不得随意动用，在本次出资额度资金全部到位后的60个工作日内召开合伙人会议，制定合伙章程、办理工商注册手续等；由于乙方的原因致使出资额度认购及设立登记手续无法完成的，乙方应全额退还甲方的认购本金；合伙企业成立一年后，经乙方同意甲方可以将认购出资额转让他人，同等条件下乙方有优先购买权。每一经营年度完成四十日内甲乙双方按照出资比例分配利润，承担亏损。乙方只承担投资额度的亏损。协议各方签字盖章后生效。双方还对协议修改、变更、不可抗力条款、违约责任、保密协议、争议解决等作出约定。其中对违约责任约定如下：任何一方违反本协议约定给守约方造成损失的，违约方应当按实际造成的损害承担赔偿责任，并另行支付违约金5万元；由于一方的过错造成本协议及其合同附件不能履行或不能完全履行时，由有过错方承担违约责任；如属各方过错根据实际情况，由各方分别承担各自的违约责任。合同签订后，原被告均签名确认。双方各持一份。另，协议签订当天，三原告向刘三利共支付了10万元（通过手机微信支付2万元，银行转账支付5万元，现金支付3万元），刘三利在协议书的第四条下注明：“2017年5月28日收微信转账贰万元；2017年6月3日6871账户收款伍万元整；另收现金叁万元整存6871账户，共计壹拾万元整”，刘三利签名确认。协议签订后，被告刘三利一直没有召开合伙人会议，也没有制定合伙协议以及办理工商注册手续。庭审中，原被告均认可《投资协议书》中原告投资入股“爱尚你餐厅项目”不是与被告新创办合伙企业，而是入股邵阳双清爱尚你餐饮文化管理有限公司，成为该公司的股东。原告至今也没有成为公司的股东。邵阳双清爱尚你餐饮文化管理有限公司于2016年12月27日登记成立，注册资本300万元，法定代表人范苏莲。原告冯国华曾于2019年2月3日通过电话联系刘三利，要求退还出资本金，刘三利口头承诺会给原告交代。刘三利称协议签订后其经营的“爱尚你”中西餐厅一直亏损。原告要求退还出资未果，遂提起诉讼。另，2020年4月10日，原、被告向本院申请庭外和解，和解期限为20天，双方在和解期限内未能达成和解协议。以上事实，有当事人陈述、原被告身份证、《投资协议书》、微信转账截图、银行转账流水清单、企业公示信息、承诺书等证据在卷予以佐证，足以认定。本院认为，原告熊瑛、冯国华、罗立群与被告刘三利签订的《投资协议书》系双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，应为合法有效，双方当事人均应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告按照合同约定出资了10万元，被告没有如期召开合伙人会议，办理合伙企业工商注册手续，违反了合同的约定。原被告虽然在庭审中均认可《投资协议书》中原告投资入股“爱尚你餐厅项目”不是与被告新创办合伙企业，而是入股邵阳双清爱尚你餐饮文化管理有限公司，成为该公司的股东，但被告既不是该公司股东，也不是该公司的法定代表人，事实上被告也不可能为原告办理股东登记手续。根据《中华人民共和国合同法》九十四条第四项的规定，被告违约，原告有权要求解除合同，故对原告要求解除合同的请求，本院予以支持；合同解除后，被告应当退还原收取原告的10万元投资款。被告违反了合同约定，应当承担违约责任。原告庭后表示对违约金同意不予追究，但请求被告支付资金占用期间的利息损失，合同解除后，原告有权要求被告赔偿损失，且原告原请求的违约金明显高于被告占用10万元期间的利息损失，对原告自愿放弃部分权利的行为，本院予以确认，对该占用期间的利息损失本院予以支持。因有证据证明的原告向被告刘三利提出退还出资本金的最早时间是2019年2月3日，故该占用利息该日开始计算。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告熊瑛、冯国华、罗立群与被告刘三利签订于2017年6月3日签订的《投资协议书》；二、被告刘三利在本判决生效之日起十日内偿还原告熊瑛、冯国华、罗立群出资本金100000元及资金占用利息（利息自2019年2月3日起按中国人民银行同期贷款基准利率4.35%计算至2019年8月20日止，2019年8月20日之后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费1450元，由刘三利负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  蒋建勇二〇二〇年四月三十日书记员  尹 思附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。