山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1560号 上诉人（原审被告）：青岛森麒麟轮胎股份有限公司，住所地山东省青岛市即墨区大信镇天山三路5号。 法定代表人：秦龙，董事长。 委托诉讼代理人：王艳华，女，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：管雨，男，1986年12月1日出生，汉族，住山东省梁山县。 委托诉讼代理人：韩杰，山东一诺律师事务所律师。 上诉人青岛森麒麟轮胎股份有限公司（以下简称森麒麟公司）因与被上诉人管雨劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8755号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 森麒麟公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1、双方于2018年3月20日达成的协议书是管雨自愿申请要求协商解决的情况下签订。虽然签订协议书时工伤尚未认定，但管雨作为完全民事行为能力人对自己的工伤情况完全知晓。管雨的妻子吕晶晶为人力资源工作从业者，知晓劳动法律法规。协议书由吕晶晶签字确认，管雨在治疗中不能签字，后管雨认可协议并补签。协议书是管雨对自己权利的处分，不存在重大误解，也非显失公平。2、协议书于2018年3月20日签订，距2019年6月19日管雨申请仲裁时已超过一年。管雨如对协议内容有异议，应在协议签订一年内要求撤销。3、协议书中对差额工资进行了约定，双方均签字认可该内容。 管雨辩称，1、森麒麟公司提交的协议书不是管雨本人签订的，管雨对于协议书的内容也并不知晓，并且在乙方签名处吕晶晶也明确注明“管雨本人住院无法签订本协议，由吕晶晶代签”。协议书的内容并不是森麒麟公司与管雨之间磋商的结果，故该协议书对管雨不产生法律效力。在该协议签订时，管雨尚未进行伤残鉴定，管雨和吕晶晶都无法预知其后果，对森麒麟公司应承担的赔偿责任没有预判。因此如果按照协议的内容让管雨放弃一次性伤残就业补助金显失公平。管雨从来没有认可过该协议，也没有进行补签。管雨手写部分的内容是在2018年9月管雨伤情恢复后要求回公司上班，森麒麟公司要求管雨声明的内容。但该内容仅涉及管雨的医疗费支付及身体恢复情况，如因身体不适不再和公司有任何关系，并不涉及管雨的工伤保险待遇，管雨也从来没有表明放弃一次性伤残就业补助金。2、本案是劳动争议纠纷，应依据相关劳动法规，不适用《中华人民共和国合同法》关于撤销权的规定，故森麒麟公司认为管雨应当在协议签订后一年内对协议书进行撤销属于适用法律错误。且管雨并没有与森麒麟公司签订协议书，管雨无需行使撤销权。3、关于管雨的工资差额问题，协议书没有对此作出约定。协议书签订于2018年3月20日，管雨已经回到国内，该协议并没有对管雨在泰国期间的工资进行约定，且在泰国期间的工资差额森麒麟公司也没有给管雨发放。协议约定按照5000元工资标准发放的时间段为“手术后6个月是指2018年3月21日后”，故一审法院判决森麒麟公司支付管雨2018年3月5日之前的工资差额并无不当。4、森麒麟公司在管雨发生工伤后，仅向管雨支付了医疗费，关于工伤待遇并未支付任何赔偿。如果仅因为吕晶晶与森麒麟公司签订了协议书就不再对管雨进行赔偿属于显失公平。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回森麒麟公司的上诉请求。 管雨向一审法院起诉请求：1、判令森麒麟公司支付管雨一次性伤残就业补助金90928元（5683元/月×16月）；2、判令森麒麟公司支付管雨伙食补助费1400元（100元/天×14天）；3、判令森麒麟公司支付管雨2017年12月至2018年8月工资差额57961.5元（5731.5元/月×9月）。 一审法院认定事实：管雨于2017年10月到森麒麟公司工作，被派驻到森麒麟公司的泰国工厂担任轮胎成型工作岗位。2017年12月29日16时50分许，管雨在工作时从机器高处坠落，致颈椎脱位C6/C7、颈椎骨折C7、左桡骨远端骨折、左尺骨改变。 2018年3月5日，管雨回国。2018年3月16日管雨入住青岛大学附属医院治疗，2018年3月31日出院。 2018年3月20日，管雨之妻吕晶晶与森麒麟公司达成协议书。该协议书第4条约定：如果申报成功工伤，管雨自愿放弃公司应承担的一次性就业补助金。 2018年9月7日，管雨在上述协议上附注“本人再次声明：身体已经完全康复，从今日以后身体上的任何不适都与公司无关，公司与本人不存在任何纠纷，本人不会以任何理由向公司主张任何权利。” 2018年7月24日，青岛市即墨区人力资源和社会保障局认定管雨为工伤。2018年12月20日，青岛市劳动能力鉴定委员会认定管雨构成伤残八级。 2019年3月11日，管雨以“本人自工伤后，身体状况一直不是很好，很难适应当前的工作”为由申请离职。2019年4月1日，森麒麟公司解除了与管雨的劳动合同。 另查明，管雨在泰国工作期间享受每月5773.5元的工资补助。 2019年6月19日，管雨向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会就一次性伤残就业补助金、伙食补助费、工资差额申请仲裁。仲裁委员会认为管雨的仲裁申请不属于劳动人事争议案件范围，作出不予受理通知书。管雨不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，管雨在森麒麟公司工作时受伤，被认定为工伤。双方于2018年3月20日达成协议书，但在达成该协议时管雨未做伤残鉴定，且管雨构成伤残八级，其一次性伤残就业补助金数额较大，如按照双方的协议书履行，对管雨显失公平。因此，管雨要求森麒麟公司支付其一次性伤残就业补助金，一审法院予以支持。管雨住院治疗期间的伙食补助费应从工伤保险基金支付，管雨要求森麒麟公司支付住院伙食补助费，一审法院不予支持。管雨2017年12月受伤，2018年3月5日回国，在回国之前，其应当享受国外工作的工资待遇，即森麒麟公司应当支付管雨3个月差额工资17320.5元（5773.5元/月×3月）。管雨要求森麒麟公司支付2017年12月至2018年8月期间的差额工资，一审法院予以部分支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条第（二）项之规定，判决：一、森麒麟公司于判决生效后十日内支付管雨一次性伤残就业补助金90928元。二、森麒麟公司在判决生效之日起十日内一次性支付管雨差额工资17320.5元。三、驳回管雨其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（管雨预缴10元），减半收取5元，由森麒麟公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明，2018年3月20日协议书第2条约定，工伤医疗期间森麒麟公司正常给管雨发放国内1倍应发工资5000元，双方协商同意手术后最长不超过6个月（手术后6个月是指2018年3月21日后），如康复良好管雨应提前返回公司报到并结束医疗期工资。 二审中，双方当事人确认管雨在国外工作期间的每月应发工资标准为国内工资5000元加国外工资补助5773.50元。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为森麒麟公司应否向管雨支付一次性伤残就业补助金及2017年12月至2018年2月期间的工资差额。 关于一次性伤残就业补助金的问题。管雨在与森麒麟公司劳动关系存续期间受伤，其所受伤害被依法认定为工伤，且被鉴定为伤残八级，其依法应享受工伤待遇。根据本案查明事实，管雨之妻吕晶晶与森麒麟公司签订协议书的时间为2018年3月20日，管雨本人在协议书中备注签名的时间为2018年9月7日，而管雨被鉴定为伤残八级的时间为2018年12月20日。即协议签订及管雨签名时，管雨尚未进行伤残等级鉴定，其此时对基于伤残等级而应享受的一次性伤残就业补助金的数额并无预期。在此情况下，双方协议约定管雨放弃一次性伤残就业补助金，对于管雨显失公平，一审法院对此认定正确，本院不予变更。 关于工资差额的问题。2018年3月20日的协议书虽由管雨之妻与森麒麟公司签订，但管雨之后在该协议书上备注并签名，应视为对该协议的认可。根据该协议的约定，在管雨治疗工伤期间，森麒麟公司向其每月发放工资标准为国内工资5000元。管雨于2017年12月29日在国外受伤，其该月仍应享受国外工资待遇，即国内工资5000元加国外工资补助5773.50元。森麒麟公司主张其已向管雨支付该月包含国外工资补助5773.50元在内的全部工资，管雨则称森麒麟公司自2017年12月起欠付其国外工资补助。因森麒麟公司在本案审理中未提交证据证明其已支付管雨2017年12月的国外工资补助5773.50元，其应承担举证不能的法律后果，应依法向管雨支付该工资差额。2018年1月、2月，管雨处于工伤治疗期间，根据其与森麒麟公司的约定，森麒麟公司并不负有向其支付国外工资补助的义务。一审法院对于管雨该两个月应得的工资数额认定错误，本院依法予以纠正，应驳回管雨关于该两个月工资差额的请求。 综上，森麒麟公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。一审判决对部分事实认定有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8755号民事判决第一项； 二、撤销青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8755号民事判决第二、三项； 三、青岛森麒麟轮胎股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付管雨2017年12月工资差额5773.50元； 四、驳回管雨的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、减半收取5元，二审案件受理费10元，均由青岛森麒麟轮胎股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年四月十七日 书记员  张 恬 书记员  韩 平