山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终418号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地聊城市经济技术开发区东昌路南嵩山路西。 负责人：任建国，公司经理。 委托诉讼代理人：闫既猛，山东智祥律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：王某某，女，1962年7月16日出生，汉族，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：李士忠，高唐福民法律服务所法律工作者。 原审被告：张磊，男，1982年12月29日出生，汉族，住山东省高唐县。 原审被告：高唐县五州汽车销售出租有限公司，住所地山东省高唐县金城西路超越路东。 上诉人阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司因与被上诉人王某某及原审被告张磊、高唐县五州汽车销售出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2019）鲁1526民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判驳回被上诉人误工费19503元的诉讼请求。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：从被上诉人王某某的常住人口登记卡(户口簿)中可以看出，被上诉人王某某系国棉厂职工，现王某某(1962年出生)已年满55周岁，已达到了退休年龄，所以上诉人认为被上诉人的误工费不应支持。另外在被上诉人住院期间，上诉人去医院了解情况时，被上诉人王某某也自称为国棉厂的职工，并且已经退休。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判驳回被上诉人的误工费19503元。 王某某辩称，上诉人一审开庭时认可被上诉人的误工费，上诉人现在反悔违反了法律规定的“禁止反言”原则。一审开庭时，上诉人没有对被上诉人的误工费提出异议，一审开庭笔录可以证明。2.被上诉人王某某虽然已经退休，但是不影响她通过劳动来获得其他合法收入。王某某在本次交通事故之前身体很好，一直在打工增加自己的家庭收入，法律没有禁止已退休的人打工挣钱。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由没有法律依据，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。 张磊述称，没有什么要说的。 高唐县五州汽车销售出租有限公司未到庭参加诉讼。 王某某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金等共计6万元(其中误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费以鉴定结果为准)。案件审理过程中诉讼请求变更为349807.89元。 一审法院认定事实：2018年12月10日16时15分许，原告驾驶电动二轮车在行驶，当行驶至县第二实验幼儿园东时，被沿顺向行驶的张磊驾驶的鲁Ｐ×××××号轿车所挂，造成原告头部受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经高唐县交警大队现场勘察，出具《道路交通事故认定书》，认定张磊承担事故全部责任，原告无责任。鲁Ｐ×××××号轿车在阳光财险聊城中心支公司投保交强险、商业三者险100万元不计免赔。事发后，王某某被送往高唐县人民医院救治，诊断为：1.创伤性硬膜下出血；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.创伤性颅内积气；4.额骨骨折；5.颞骨骨折；6.眶骨骨折；7.颅底骨折；8.头皮血肿；9.面部挫伤；10.动眼神经损伤；11.创伤性硬膜外血肿；12.锁骨骨折；13.耻骨骨折；14.脑挫伤。入院后完善相关检查，患者病情加重，急症行手术治疗，术后予以脱水、抑酸、抗感染、营养神经药物治疗，住院34天，2019年1月13日出院转山东省立医院西院继续治疗至2019年1月28日。出院医嘱：1.休息；2.随诊等。2019年2月5日，王某某第二次入住山东省立医院西院治疗颅脑损伤伤后、头皮感染、左动眼神经损伤至2019年2月18日。2019年4月27日王某某第三次入住山东省立医院西院治疗颅脑损伤伤后、头皮感染、颅骨缺损至2019年5月9日出院。2018年12月10日至2019年1月13日，王某某在高唐县人民医院住院34天，住院支付43270.79元；2019年1月13日至2019年1月28日，王某某在山东省立医院西院住院15天，住院支付30875.10元；2019年2月5日至2019年2月18日，王某某在山东省立医院西院住院13天，住院支付40563.10元；2019年4月27日至2019年5月9日，王某某在山东省立医院西院住院12天，住院支付18625.60元。住院期间，王某某由丈夫杨某某、儿媳张某护理，杨某某、张某为山东省高唐县金城东路349号居民。2019年6月14日王某某在山东省立医院西院诊查，门诊支付1334.2元；2019年8月21日王某某在聊城华源大药店有限公司三十六店支付776元。2019年1月13日至2019年1月28日，护理人杨某某支付济南槐荫平安便宜居旅馆住宿费960元，2019年4月27日至2019年5月9日，护理人杨某某支付济南槐荫平安便宜居旅馆住宿费720元。根据王某某的申请，一审法院委托山东银丰司法鉴定所对王某某的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费进行鉴定，2019年6月28日山东银丰司法鉴定所出具司法鉴定意见书：王某某颅脑损伤开颅术后构成十级伤残，左侧眼睑下垂构成十级伤残，颅脑损伤遗有脑软化构成十级伤残；王某某伤后误工期限为180天，护理时间为74天，前60天护理人数为2人，余为1人护理，营养期限为90天；后续治疗费用约需3-5万。王某某支付鉴定费3000元。2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元。 一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，张磊在本次事故中承担全部责任，应对该次事故给王某某造成的损失承担侵权责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。…”，王某某的事故损失先由阳光财险聊城中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由阳光财险聊城中心支公司根据保险合同在商业三者险内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由张磊予以赔偿。关于王某某的事故损失，根据当事人陈述和庭审质证情况，参照鉴定意见，一审法院对原告主张的医疗费135444.79元、营养费30元/天×90天=2700元、误工费108.35元/天×180天=19503元、护理费108.35元/天×60天×2+108.35元/天×14天=14518.9元、残疾赔偿金39549元/年×20年×14%=110737.2元、鉴定费3000元、保全申请费620元予以支持；住院伙食补助费支持30元/天×34天+50元/天×40天=3020元，精神损害抚慰金支持1400元，后续治疗费支持49500元，交通费支持2054元，住宿费支持1680元。2019年3月23日和2019年5月27日杨某某分别支付交通费354元及2019年3月5日至2019年3月18日杨某某支付济南槐荫平安便宜居旅馆住宿费840元与就医时间不符，不予支持。上述损失共计344177.89元，首先由阳光财险聊城中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等共计1万元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿王某某误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等共计11万元。剩余部分（保全申请费620元除外），即344177.89元-620元-120000元=223557.89元由阳光财险聊城中心支公司在商业三者险内赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条规定。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告王某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、护理费、住宿费等共计12万元；二、被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险内赔偿原告王某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、残疾赔偿金、交通费、护理费、住宿费、鉴定费等共计223557.89元；三、被告张磊赔偿原告王某某保全申请费620元；四、驳回原告王某某的其他诉讼请求。上述第一、二、三项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6548元，减半收取3274元，由被告张磊负担3231元，原告王某某负担43元。 本院二审期间，上诉人阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司提交了山东省高唐县社会劳动保险事业处出具的王某某的离退休人员领取基本养老金证明一份，拟证明被上诉人王某某系国棉厂退休人员，领取养老金并没有任何误工损失。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王某某、张磊均对该证据无异议。本院对上述证据依法予以采信。 本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况予以确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，上诉人提交的山东省高唐县社会劳动保险事业处出具的王某某的离退休人员领取基本养老金证明可以证实王某某为高唐棉纺织厂退休职工，自2012年8月开始按月领取基本养老金，有固定收入，且王某某对上述情况表示认可。王某某虽主张其退休后从事兼职工作，存在兼职收入，但对上述主张未提交证据证明。在王某某未举证证明其因本次交通事故导致实际收入减少的情况下，一审法院支持王某某误工费不当，应依法予以改判。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省高唐县人民法院（2019）鲁1526民初247号民事判决第三项； 二、撤销山东省高唐县人民法院（2019）鲁1526民初247号民事判决第一、二、四项； 三、上诉人阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人王某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、护理费、住宿费等共计12万元； 四、上诉人阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险内赔偿被上诉人王某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、护理费、住宿费、鉴定费等共计204054.89元； 五、驳回被上诉人王某某其他诉讼请求。 上述第一、三、四项于本判决生效后三十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6548元，减半收取3274元，由原审被告张磊负担3087元，被上诉人王某某负担187元。二审案件受理费288元，由被上诉人王某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘育颖 审判员  李曙霞 审判员  王玉东 二〇二〇年四月十日 法官助理潘盼盼 书记员顾学琛