四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终13709号 上诉人（一审原告）：罗群秀，女，1969年2月15日出生，汉族，住四川省都江堰市。 被上诉人（一审被告）：成都尽美家政服务有限公司，住所地：四川省成都市青羊区金祥路2号1层。 法定代表人：赵长新，总经理。 委托诉讼代理人：魏勇，男，成都尽美家政服务有限公司法务。 上诉人罗群秀因与被上诉人成都尽美家政服务有限公司（以下简称尽美公司）劳动合同纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2019）川0105民初4610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人罗群秀上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第四项，依法改判。事实和理由：尽美公司提供的劳务合同是尽美公司欺骗罗群秀签订的空白合同，合同期限等内容是尽美公司事后添加。罗群秀的劳动时间是固定的，试用期报酬是1850元/月，考评合格后的报酬是1900元/月，均与劳务合同载明的内容不符。尽美公司在2017年合同到期后也提供了2018年的空白劳务合同，但是罗群秀咨询了律师，没有签订空白的劳务合同。尽美公司2018年4月20日至2019年4月19日未与罗群秀签订书面劳动合同，应当向罗群秀支付未签订劳动合同的二倍工资。罗群秀工作的学而思一对一小区随时有学生上课，罗群秀每天工作9小时，中午没有1小时的休息时间，尽美公司应当向罗群秀支付加班工资。罗群秀虽年满50周岁，但是没有依法享受基本养老保险待遇，尽美公司未为罗群秀购买社会保险，应当向罗群秀支付经济补偿金。 尽美公司答辩称，尽美公司与罗群秀建立的是劳务关系而非劳动关系，罗群秀要求双倍工资、购买社保没有法律依据；罗群秀称在空白劳务合同上签字不属实，劳务合同是双方当事人的真实意思表示；罗群秀不能提供证据证明存在加班的事实，其主张加班工资没有事实依据。 罗群秀向一审法院起诉请求：请求判令尽美公司支付未签劳动合同的双倍工资赔偿20900元（1900元/月×11个月）、延时加班工资8468.1元（每天上班9小时，每个月加班22小时，按每月1900元计算）、8天节假日加班工资2096.64元、10天未休年休假工资2620.69元、经济赔偿金1900元（1个月工资）。 一审法院认定事实：罗群秀于2017年4月3日入职尽美公司。2017年4月20日，罗群秀（乙方）与尽美公司（甲方）签订《劳务合同》，约定乙方的工作地点在智康1对1桐梓林校区，劳务服务岗位为保洁，期限从2017年4月20日至2019年4月19日；甲方安排乙方的劳务时间是不固定的，不连续的以及临时性的，具体劳务时长以乙方当月实际结算为准；甲方实行按照工时发放劳务所得，基本劳务报酬为63元/日起。合同签订后，尽美公司安排罗群秀在智康1对1桐梓林校区做保洁服务。每天作息时间9小时，其间有吃饭休息时间，每周休息2天，法定节假日除春节休息3天，其余节假日不休息。工资每月1900元，2019年1月起每月1950元。 2018年底，尽美公司与罗群秀续签《劳务合同》时，罗群秀要求签订劳动合同，双方协商未果。2019年3月18日，罗群秀以尽美公司为被申请人向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决尽美公司支付：1.未签劳动合同的双倍工资赔偿1900元/月×11个月=20900元；2.加班工资，每天上班9小时，每个月加班22小时，延时加班工资8468.1元，8天节假日加班工资2096.64元；3.10天未休年休假工资2620.69元；4.经济赔偿金1个月工资1900元。成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月18日作出成青劳人仲委不字（2019）15号不予受理通知书，以罗群秀已达法定退休年龄，主体不适格为由，决定不予受理。罗群秀遂诉至一审法院。 一审法院认定上述事实，采信了各方当事人身份证明、劳务合同、签到表、考勤表、仲裁申请书、不予受理通知书等证据，以及双方当事人的一致陈述。 一审法院认为，罗群秀于2017年4月3日入职尽美公司，尽美公司将其安排在智康1对1桐梓林校区从事保洁工作，并对其进行了考勤管理，每月定量支付报酬，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，双方均是符合法律、法规规定的主体资格；罗群秀受尽美公司的劳动管理，从事尽美公司安排的有报酬的劳动；罗群秀受提供的劳动是尽美公司业务的组成部分，应当认定罗群秀与尽美公司于2017年4月3日至2019年2月15日期间存在劳动关系。罗群秀于2019年2月15日年满50岁后仍在尽美公司上班，双方成立劳务关系。 （一）未签订劳动合同二倍工资。双方签订的《劳务合同》具备合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息时间、劳动报酬等劳动合同应当具备的条款，该《劳务合同》应视为双方签订的《劳动合同》，罗群秀主张双方未签订劳动合同，尽美公司应支付未签订劳动合同二倍工资，与事实不符，一审法院不予支持。 （二）加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，罗群秀与尽美公司的劳动关系存续至2019年2月15日，罗群秀于2019年3月18日申请仲裁，其关于加班工资的诉讼请求已部分超出仲裁时效，一审法院仅对一年仲裁时效期间内即2018年3月18日起至2019年2月15日的加班费予以支持。 罗群秀每天工作9小时，其间有吃饭休息时间，因双方均未举证证明具体休息时间，一审法院酌情认定为1小时，罗群秀每天上班时间为8小时，不存在延时加班，故罗群秀主张每天1小时的延时加班工资，与事实不符，一审法院不予支持。 法定节假日除了春节休息3天外，其余节假日未休假。尽美家政公司主张已安排了补休，但并未举证予以证明，对其抗辩主张，一审法院不予采信。2018年3月18日起至2019年2月15日期间共有法定节假日12天，除去春节3天，尽美公司应向罗群秀支付8天法定节假日加班工资2096.55元（1900元/月÷21.75天/月×8天×300%）。 （三）未休年休假工资。根据《职工带薪年假条例》第二条的规定，职工连续工作满1年以上，享受带薪年休假。罗群秀未举证证明其在入职尽美家政公司之前，已连续工作满1年以上，故罗群秀应从2018年4月3日起享受带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，罗群秀2018年4月3日至2019年2月15日之间的未休年休假为4天，尽美公司应支付罗群秀未休年休假工资共计698.85元（1900元/月÷21.75天/月×4天×200%）。 （四）关于经济补偿金。罗群秀已于2019年2月15日年满50周岁，双方劳动合同关系终止。终止后，罗群秀与尽美公司建立劳务关系，其要求尽美公司支付经济补偿金，依据不足，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《职工带薪年假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决尽美公司于判决发生法律效力之日起十日内支付罗群秀加班工资2096.55元；尽美公司于判决发生法律效力之日起十日内支付罗群秀未休年休假工资698.85元；驳回罗群秀的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由尽美公司负担。 为支持其上诉请求，罗群秀在二审中向本院提交了微信聊天记录打印件和劳务合同的照片打印件，拟证明尽美公司在2018年要求罗群秀签订空白的劳务合同，但是罗群秀没有签名。针对罗群秀提交的前述证据，尽美公司质证认为，对证据的真实性有异议，且证据不能达到罗群秀的证明目的。本院经审查认为，罗群秀提交的微信聊天记录打印件和劳务合同的照片打印件与罗群秀当庭提交的手机微信聊天记录、存储照片核对无异，真实性可以确认，但是罗群秀提交的前述证据不能达到关于尽美公司在2018年的要求罗群秀签订空白的劳务合同的证明目的，本院不予采信。 尽美公司在本院限令的举证期内，未向本院提交证据。 除尽美公司与罗群秀于2018年底续签《劳务合同》的相关事实外，二审经审理查明的事实与一审一致，对一审法院认定的其它事实，本院予以确认。 本院认为，归纳各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1.尽美公司应否向罗群秀支付未签订书面劳动合同的二倍工资20900元、延时加班工资8468.4元、节假日加班工资2096.64元、未休年休假工资2620.69元、经济补偿金1900元？针对前述争议焦点，本院评述如下： 一、关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题 尽美公司在本案中提交了双方当事人签字确认的《劳务合同书》，约定了尽美公司和罗群秀之间的权利义务。《劳务合同书》的合同期限为2017年4月20日至2019年4月19日。罗群秀主张签订《劳务合同书》时，该《劳务合同书》的合同期限等内容为空白，该事实主张与常理不符，罗群秀也不能提供相应证据予以证明。罗群秀在申请劳动争议仲裁时主张与尽美公司于2018年7、8月份协商续签《劳务合同》，在一审诉讼中又主张与尽美公司于2018年11月份协商续签《劳务合同》，但也均不能提供相应证据证明。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，罗群秀应当承担举证不能的法律后果。故对其关于2018年4月20日至2019年4月19日未签订书面劳动合同双倍工资的上诉请求，本院不予支持。 二、关于加班工资的问题 1.关于延时加班工资 罗群秀主张每天的劳动时间为9小时，存在1小时的延时加班。但在一审庭审中，尽美公司辩称罗群秀每天上班期间的9小时中包含了1小时的吃饭、休息时间，罗群秀也当庭认可有吃饭的时间。罗群秀关于每天延时1小时加班费的上诉请求，没有事实依据。 2.关于节假日加班工资 一审判决已经按照罗群秀主张的节假日8天和1900元的工资标准支持了罗群秀关于节假日加班工资的诉讼请求，本院不再赘述。 三、关于未休年休假工资的问题 《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”因罗群秀未举证证明入职尽美公司前连续工作，其2017年4月3日入职尽美公司，2018年4月3日起享受带薪年薪假。罗群秀2018年4月3日至2019年2月15日年满退休年龄的带薪年薪假为4天，一审判决计算罗群秀的带薪年休假正确。罗秀清主张计算10天的带薪年薪假没有法律依据，本院不予支持。 四、关于经济补偿金的问题 罗群秀在申请劳动争议仲裁时明确其主张的是按照一个月工资计算的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”尽美公司与罗群秀之间的劳动关系于2019年2月15日因罗群秀年满退休年龄终止，不符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的法定情形，故对罗群秀关于经济补偿金的上诉请求，本院亦不予支持。 综上，罗群秀的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《职工带薪年休假条例》第二条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费，按照一审判决确认的方式负担；二审案件受理费10元，由罗群秀负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐苑效 审判员  唐 健 审判员  牛玉洲 二〇二〇年四月十四日 书记员  王 丹