辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终222号上诉人（原审原告、反诉被告）：郎某1，女，1973年4月28日出生，满族。住所地：鞍山市铁西区。委托诉讼代理人：刘晓松，辽宁正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：郎某2，女，1977年3月1日出生，满族。住所地：鞍山市铁西区。委托诉讼代理人：时卓，辽宁浩扬律师事务所律师。上诉人郎某1因与被上诉人郎某2继承纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0303民初2829号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郎某1上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判涉案房屋按照法定继承分割（房屋价值19.5万元），不服金额80000元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决确认被上诉人提供的代书遗嘱有效，属于认定事实错误。代书遗嘱属于要式法律文书，其有效的要件为：1.遗嘱人口述遗嘱内容，由见证人代替遗嘱人书写遗嘱，代书遗嘱不是代书人按照自己的意思设立遗嘱，而是代书人按照遗嘱人的意思表示，如实地记载遗嘱人口述的遗嘱内容，而不可对遗嘱内容作出任何更改或修正。而本案代书遗嘱完全为代书人或者是被上诉人的意思表示，从被上诉人提供的录像可知，两位立遗嘱人仅说了一句话，而代书遗嘱写了两篇。涉案遗嘱因为没有按照立遗嘱人所述进行记录，因此为无效遗嘱。2.遗嘱代书人应当具有完全的民事行为能力，不是未成年人或者精神、智力不健全的人。遗嘱代书人必须不是继承人、受遗赠人，也不是与继承人有利害关系的人。继承人、受遗赠人因其直接参加继承，同继承存在着直接而重大的利害关系。如果让他们担任遗嘱代书人，难免会弄虚作假，损害其他继承人的利益，甚至出现篡改遗嘱、歪曲遗嘱本意、增加或减少遗嘱内容等行为，给其他继承人的利益造成损害。本案代书人和见证人均为上诉人和被上诉人的姨，属于“同继承存在着直接而重大的利害关系”，因此代书人和见证人不符合法律规定，代书遗嘱无效。郎某2辩称，服从一审判决。本诉原告郎某1向一审法院起诉请求：1.对父母遗留房产：铁西区千山西街28栋212号，产籍号2-02-292-2262号，按法定继承；该房屋市值壹拾玖万伍仟元人民币，原告诉求分配现金捌万元整；2.对父母遗留房产被告出租收入玖仟伍佰元整，收入均分；3.该房屋在被告使用期间损毁部分赔偿原告叁仟元整；4.原告对此案诉求金额共计捌万柒仟柒佰伍拾元整；5.诉讼费双方共同负担。反诉原告郎某2向一审法院起诉请求：1.依法确认鞍山市铁西区，产籍号2-02-292-2262号，建筑面积74.78㎡，登记在郎维勤名下的房屋归反诉人所有；2.反诉诉讼费由被反诉人承担。一审法院对郎某1提供的证据：郎某某档案、铁西区回迁房结算安置单、回迁选房代建费核定单、中国医科大学附属第一医院鞍山医院证明、居民死亡医学证明书；郎某2提供的证据：房屋未动迁前的房证复印件、房屋拆迁产权调换协议书、铁西区回迁房结算安置单、回迁选房代建费核定单、契税、维修基金发票、扩平代建费票据、卫生费、采暖费、煤气水电费单据无争议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：郎某1提供的郎某某与范某某医院病历，因该证据无法证明郎某某与范某某在立遗嘱时为无民事行为能力或为限制行为能力，故该证据与本案无关联性，对该证据该院不予采信。郎某2提供的郎某某与范某某代书遗嘱，郎某1虽对其有异议，但其符合代书遗嘱形式要件，故对该证据该院予以采信。郎某2提供的郎某某、范某某及见证人在场的录音、录像，该录音录像能够证明郎某某与范某某订立遗嘱的真实意愿，故对该证据该院予以采信。一审法院认定事实：被继承人郎某某与范某某系夫妻关系，二人育有两名子女原告（反诉被告）郎某1和被告（反诉原告）郎某2。范某某于2013年9月22日死亡，郎某某于2014年4月22日死亡。被继承人郎某某与范某某原有房屋一处，坐落鞍山市铁西区，2009年4月7日郎某某与范某某与鞍山市铁西区房屋拆迁管理办公室签订房屋拆迁调换协议书，该房屋动迁。2014年11月30日回迁安置房屋一处，坐落于鞍山市铁西区，产籍号2-2-292-2262号，建筑面积74.78㎡，该房屋登记在郎某某名下，被告（反诉原告）郎某2缴纳相关费用并占有、使用。2013年7月21日被继承人郎某某与范某某分别在代书遗嘱签字，表示其动迁房屋回迁后分得的房屋个人部分由被告（反诉原告）郎某2继承，并制作了录音、录像。一审法院认为，公民依法享有财产继承权。依据《中华人民共和国继承法》第五条的规定：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”第十六条“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。”第十七条“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”被继承人郎某某与范某某在共同生活期间，有一动迁等待回迁安置的房屋，被继承人郎某某与范某某在生前，由他人代书，签订了代书遗嘱，愿将该回迁房屋属于个人部分指定由其法定继承人郎某2继承，该遗嘱是被继承人郎某某与范某某的真实意愿，符合代书遗嘱的形式要件应确定合法有效，故该院对原告（反诉被告）郎某1要求继承该房屋的一半、房屋出租收入平分，要求郎某2赔偿使用期间毁损损失3000元的诉讼请求，依法不予支持，对于被告（反诉原告）郎某2要求确认鞍山市铁西区，产籍号X-X-XXX-XXXX号，建筑面积74.78㎡，登记在郎某某名下的房屋归其所有，依法予以支持。一审法院据此判决：一、坐落于鞍山市铁西区，产籍号X-X-XXX-XXXX号，建筑面积74.78㎡，登记在郎某某名下的房屋归被告（反诉原告）郎某2所有；二、驳回原告（反诉被告）郎某1的诉讼请求。案件受理费2829元，郎某1已预交，反诉费1550元（郎某2已预交），均由郎某1承担，郎某1于判决生效后十日内将反诉费1550元直接给付郎某2。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审审理期间，双方当事人未提交符合法律规定的二审新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：本案代书遗嘱是否具备法律效力。关于本案的争议焦点。本院经审查认为，在一审审理过程中，被上诉人提交的见证人见证以及录像证据能够证明郎某某与范某某在立遗嘱时神志清晰，意思表达清楚，遗嘱内容与其意思表示一致，不存在受胁迫、欺骗的情形，故一审法院认定案涉遗嘱合法有效并无不当，本院予以维持。上诉人虽主张代书遗嘱并非二被继承人的真实意思表示并对签名提出质疑，但并未提供有效证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。关于上诉人提出被上诉人郎某2提供的录像资料反映的并非二被继承人立遗嘱的全过程的问题。本院经审查后认为，因双方当事人在本案中争议的遗产仅限于二被继承人所遗留的动迁房一处，故代书遗嘱中记录的另一处已登记在郎某1名下的房产及房产相关情况与本案无关，所以遗嘱中关于另一处房产的内容不属于本案对代书遗嘱效力审查的范围，同时法律没有规定代书遗嘱的内容必须与立遗嘱人口述内容完全一致，只要符合立遗嘱人的真实意思表示即可，从遗嘱录像中可以清晰地看出，被继承人郎某某与范某某均表示将动迁房给老女儿（郎某2），该录像体现了郎某某与范某某的真实意思表示，不能因口头遗嘱与代书遗嘱的字面差异就否定该代书遗嘱的效力。上诉人虽另主张代书人和见证人均为上诉人与被上诉人的姨母，与继承存在直接而重大的利害关系，主张代书遗嘱不符合法律规定，但因在二审审理期间，上诉人已认可见证人张某是被继承人郎某某的同学而非亲属，且法律并未规定继承人的亲属不能作为代书遗嘱的代书人和见证人，不应仅因存在亲属关系就认定存在利害关系，进而否定其代书人、见证人资格。双方是否存在利害关系应由上诉人提供证据证明，因其并未提供，故上诉人应对此承担不利后果。综上，对上诉人关于案涉遗嘱无效的上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由郎某1负担。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  杨向东审判员  王宇明二〇二〇年四月二十九日书记员  隋冰鑫