浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初12507号 原告：金允松，男，1969年3月20日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：夏学军，义乌市商城法律服务所法律工作者。 被告：宋新和，男，1968年12月4日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：骆春燕、斯靖雯，浙江现代阳光律师事务所律师。 被告：宋根海，男，1969年9月26日出生，汉族，住浙江省义乌市。 公民身份号码：3307251969××××××××。 原告金允松为与被告宋新和提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年7月1日向本院起诉，本院立案受理后，依法由审判员楼小康适用简易程序独任审判。被告宋新和于2019年7月18日向本院申请追加宋根海作为被告参加诉讼，本院依法追加宋根海为被告。本院于2019年8月12日第一次公开开庭进行了审理。原告金允松及其委托诉讼代理人夏学军，被告宋新和及其委托诉讼代理人骆春燕，被告宋根海到庭参加诉讼。本院于2020年3月23日第二次公开开庭进行了审理。原告金允松及其委托诉讼代理人夏学军，被告宋新和及其委托诉讼代理人骆春燕，被告宋根海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金允松向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告各项损失：医疗费25548.82元，门诊费用85元，残疾赔偿金45840元/年*20年*22%＝201696元，误工费300元/天*180天＝54000元，护理费150元/天*60天＝9000元，营养费90元/天*60天＝5400元，住院伙食补助费30元/天*18天＝540元，交通费20元/天*18天＝360元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费5890元，总计312519.82元。另，要求增加赔偿医疗费75.6元。 事实与理由：2018年，原告金允松受被告宋新和的雇请，为其建房施工。同年7月25日早上8时许，原告在施工过程中从楼顶跌落摔伤，经过义乌市中心医院18天的住院治疗及其他医院的治疗，共花去医疗费用46533.82元，其中20900元已在保险公司报销。经司法鉴定，原告的伤残等级系精神、智能障碍为九级，人体损伤为十级，另有误工期180天、护理期60天、营养期60天。对于赔偿费用事宜，原告曾请求赤岸镇司法所予以调解，但被告拒绝调解。为切实维护原告的合法权益，根据我国法律的规定，特诉求贵院，请依法判处。 被告宋新和辩称：一、被告宋新和没有雇请原告。被告宋新和已经将涉案工程采用包清工的方式发包给被告宋根海，并签订了《建房工程承包协议书》。原告系受被告宋根海雇请进行施工。二、原告请求被告宋新和赔偿各项费用的诉请于理于法无据。被告宋新和与被告宋根海签订的《建房工程承包协议书》第十条约定，宋根海方施工人员全部事情由宋根海负责，被告宋新和提供工程的原材料。宋新和已按合同约定支付了工程款及建筑保险费，已全面履行了合同义务。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任，本案中对原告而言被告宋根海是雇主，被告宋新和并非雇主。即便是原告金允松与宋根海存在合作关系，一起承包涉案工程，那么原告与被告宋新和也是承揽关系，而非雇佣关系。三、原告对本案事故发生也有过错。据原告妻子所讲，原告本有眩晕症，原告又系多年从事建房的施工人员，其对自身安全防护没有做到位，对损害发生有重大过错。四、原告只是从四楼楼板摔倒四楼楼梯脚，人身损伤鉴定结果锅中，被告对鉴定结论中关于对神经、智能障碍的鉴定意见也有异议。据被告宋新和与原告在建房施工中接触观察，原告受伤前精神状态不好，脾气也不好，时常听到对妻子抱怨。五、原告诉求赔偿金额有不合理之处。1、医疗费存在药物使用不合理之处；2、营养费过高，应按每日60元标准计算；3、误工费应按125.59元每日计算；4、残疾赔偿金应按12%计算，而非22%；5、精神损害抚慰金过高，定6000元为宜；6、交通费无依据，不应支持。综上，请求法院驳回原告对被告宋新和的诉请。 被告宋根海辩称：原告是我叫来干活的，工资是由宋新和发的，直接向宋新和拿的。 原告为证明其主张向本院提交如下证据： 1、五柳村委会出具的证明一份（复印件），证明原告在帮宋新和户建房时摔伤。 2、义乌市中心医院住院病案、出院记录各一份，证明原告住院治疗情况。 3、义乌市中心医院费用汇总一份，证明原告住院治疗花费情况。 4、义乌市中心医院住院发票一张（复印件）、门诊发票三张，证明原告住院期间花费情况。 5、浦江博爱骨科医院病历一份，证明原告在浦江治疗情况。 6、浦江博爱骨科医院治疗发票三张、义乌市普济骨伤科医院发票一张，证明原告治疗花费的情况。 7、门诊挂号票据五张，证明原告因治疗所花费的挂号费85元。 8、农行个人账户明细一份，证明人寿公司保险报销费用20900元。 9、鉴定费发票一份，证明鉴定费支出5890元的事实。 10、司法鉴定意见书一份，证明鉴定结论的事实。 被告宋新和质证意见：对证据1，真实性有异议，村委并不能证明当时发生在现场的情况，村委对该工程的实际承包施工情况也不了解，原告实际上是从四楼平台跌倒至四楼楼梯转角处。对证据2-7，真实性没有异议，被告认为其存在有药物不合理之处，但无法提出具体意见。对证据8，没有异议。对证据10，鉴定结果过重，对鉴定结果有异议，申请重新鉴定。 被告宋根海质证意见：对原告提供的证据均没有异议。 被告宋新和向本院提供建房工程承包协议书一份，证明原告不是被告宋新和雇请的员工，被告宋新和将工程承包给宋根海施工的事实。 原告质证意见：该协议书是两被告间签订的，这一事实原告无法确认。 被告宋根海质证意见：合同是我签的，没有异议。合同签完后我没有安排人员进场施工，都是由原告安排的人员。我自己浇水泥时有去帮忙过的，我是泥水工。 被告宋根海未提供证据。 本院出示司法鉴定意见书和发票各一份。 原告质证意见：对其没有异议。 被告宋新和质证意见：对伤残认定没有异议，对精神认定有异议，认为原告在出院以后就回到工地干活，还一个人做好几个人的份，原告的精神是没有问题的。对发票没有异议。 被告宋根海质证意见：没有异议。 本院对原、被告提供的证据真实性均予以认定。另，对原告提供的由五柳村民委员会出具的情况说明中提到的内容，再结合其他证据及庭审陈述等予以综合认定。 本院经审理认定事实如下： 2018年4月22日，被告宋新和与被告宋根海签订了建房工程承包协议书一份，约定被告宋新和将五柳村殿下屋基处的地下室、基础以上到结顶的工程采用包清工的方式发包给被告宋根海，并约定了价款及其他权利义务。被告宋根海叫了原告到涉案工地干活。2018年7月25日上午8时许，原告在干活过程中摔伤。后，原告被送至医院治疗，花费医疗费用46532.21元。因本次受伤，本院依法委托司法鉴定机构对原告的伤残等级及精神状态等进行鉴定，鉴定结果为：1、被鉴定人金允松2018年7月25日因故致颅脑损伤，左侧第2-11肋骨骨折，左髌骨骨折等，临床上行开颅手术治疗、胸部损伤致肋骨骨折6根以上，上述损伤及后遗症分别构成人体损伤十级伤残；2、被鉴定人金允松伤后所诉的误工期（180天）、护理期限（60天）、营养期限（60天）基本合理；3、被鉴定人金允松精神损害伤残等级为九级伤残，与人体损伤事故所致脑外伤系直接因果关系。本院委托鉴定产生鉴定费用8550元，全部由被告宋新和预付。 本院认为，被告宋新和作为业主，将其需建房屋发包给被告宋根海施工，与宋根海之间形成承揽关系。原告系被告宋根海叫至涉案工地干活，原告与宋根海之间形成雇佣关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 本案中，被告宋根海雇佣原告为其工作，原告作为提供劳务一方在施工过程中受伤构成伤残，应和接受劳务的被告宋根海按各自过错承担责任。被告宋根海作为接受劳务一方，雇佣原告进行施工，应对其雇佣人员的安全施工提供条件和保障，但其未提供安全施工条件，未对雇佣人员尽到安全保障义务，应对原告所受损害承担主要责任。原告作为完全民事行为能力人，并长期从事相关工作，对建房过程中可能存在的风险应有较为清楚的认知，但其在施工中未尽谨慎的注意义务，采取相应安全措施保护自身安全，故对损害的发生应承担相应的责任。另，被告宋新和作为房主，未对其选任的施工人的施工经验、施工能力、施工的安全保障条件等尽到必要的督促、提示义务，导致其雇佣人员在施工过程中受伤，基于此选任过错亦应承担相应的赔偿责任。基于本案实际情况及原告与各被告的过错程度，本院酌定原告金允松、被告宋新和、被告宋根海承担责任的比例分别为20%、20%和60%。 原告受伤造成的损失包括以下内容：1、医疗费46532.21元（原告已通过保险公司报销20900元，余25632.21元未报销）；2、误工费22606.2元；3、护理费9000元；4、营养费，考虑原告创伤、失血及手术造成的健康损害程度，本院按90元/日计算，共计5400元；5、住院伙食补助费540元；6、交通费按20元每天计算，共360元；7、残疾赔偿金为110016元。以上共计173554.41元。原告自行承担34710.88元，被告宋新和承担34710.88元，被告宋根海承担104132.65元。 另有鉴定费8550元，已由被告宋新和预付，本院酌定该鉴定费由被告宋新和承担2137.5元，由被告宋根海负担6412.5元。关于原告主张的诉前支付的鉴定费，本院不予支持。 再考虑原告已构成精神残疾九级，本院酌定各被告承担原告精神损害抚慰金共10000元，由被告宋新和承担2500元，由被告宋根海承担7500元。 综上，本院认为被告宋新和应支付原告金允松人民币30798.38元（34710.88元-6412.5元+2500元=30798.38元），被告宋根海应支付原告金允松人民币118045.15元（104132.65元+6412.5元+7500元=118045.15元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告宋新和于本判决生效之日起十日内赔偿原告金允松各项费用共计30798.38元； 二、被告宋根海于本判决生效之日起十日内赔偿原告金允松各项费用共计118045.15元； 三、驳回原告金允松的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2994元，由原告金允松负担1379元，被告宋新和负担285元，被告宋根海负担1330元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  楼小康 二〇二〇年四月六日 书记员  丁建建