广西壮族自治区河池市宜州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1281刑初120号 公诉机关广西壮族自治区河池市宜州区人民检察院。 被告人兰江虹，男，1979年10月14日出生于广西壮族自治区河池市宜州区，瑶族，初中文化，无业，住河池市宜州区。因犯非法持有毒品罪于2016年6月22日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，2017年1月21日刑满释放。因犯非法持有毒品罪于2017年10月11日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元，2018年8月2日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年12月14日被刑事拘留，2019年1月17日被逮捕。现羁押于河池市宜州看守所。 被告人郑代岳，男，1987年8月11日出生于广西壮族自治区河池市宜州区，瑶族，初中文化，无业，住河池市宜州区。因犯盗窃罪于2016年12月28日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元，2017年6月4日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年12月14日被刑事拘留，2019年1月17日被逮捕。现羁押于河池市宜州看守所。 被告人覃书凤，男，1977年9月16日出生于广西壮族自治区河池市宜州区，汉族，高中文化，无业，住河池市宜州区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年12月14日被刑事拘留，2019年1月17日被逮捕。现羁押于河池市宜州看守所。 河池市宜州区人民检察院以宜检刑诉〔2019〕103号起诉书指控被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤犯非法持有毒品罪，于2019年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河池市宜州区人民检察院指派检察员张高阳出庭支持公诉，被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤到庭参加诉讼。在审理过程中，河池市宜州区人民检察院发现案件需要补充侦查，两次建议对本案延期审理，本院两次准许延期审理。二次延期审理后，因案情复杂，经河池市中级人民法院批准，再延长审限三个月。现已审理终结。 河池市宜州区人民检察院指控，2018年12月的一天，被告人兰江虹以一次性购买50克以上的毒品海洛因，价格可以便宜为由向被告人郑代岳、覃书凤提议共同出资向他人购买海洛因，郑代岳、覃书凤均表示同意。其中兰江虹、郑代岳分别购买20克，覃书凤购买15克，后由兰江虹负责跟上家联系毒品交易事宜。2018年12月13日，郑代岳、覃书凤分别将5000元、3000元购毒款交给兰江虹，并约定在购买得海洛因后将剩余的购毒款付给兰江虹。当日23时许，兰江虹与郑代岳到河池市宜州区庆远镇城南高速公路路口与“小奎”购买海洛因，覃书凤则在兰江虹家等候。兰江虹与郑代岳购买得海洛因返回到庆远镇山谷路时被公安民警抓获，并查获海洛因2包，分别净重15.17克、38.45克。 针对指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读出示了书证、物证、鉴定意见、被告人的供述和辩解及现场勘验、毒品称量、辨认笔录等证据。公诉机关认为,被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤明知是毒品海洛因而非法购买、持有，共同非法持有海洛因53.62克，兰江虹、郑代岳、覃书凤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究三名被告人的刑事责任，提请本院依法惩处。 被告人兰江虹辩解称，其帮助郑代岳、覃书凤购买的毒品海洛因数量不应认定为其非法持有毒品的数量，其非法持有毒品的数量应认定为其自己购买的20克海洛因。 被告人郑代岳辩解称，其仅让兰江虹帮助购买20克的毒品海洛因，其非法持有毒品的数量应认定为20克海洛因。 被告人覃书凤辩解称，其仅让兰江虹帮助购买15克的毒品海洛因，其非法持有毒品的数量应认定为15克海洛因。 经审理查明，被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤均系吸毒人员。2018年12月的一天，兰江虹以一次性购买50克以上的毒品海洛因，价格可以便宜且对方可以将海洛因送到宜州为由向郑代岳、覃书凤提议共同出资向他人购买海洛因用于吸食，郑代岳、覃书凤均表示同意。三人经商量后，兰江虹、郑代岳分别表示各自要购买20克，覃书凤表示要购买15克，并由兰江虹负责跟上家联系毒品交易事宜，在购买得55克海洛因后再按事前约定的数量进行分配。2018年12月13日，兰江虹与“小奎”（另案处理）联系购买55克的海洛因，双方约定当日23时许在河池市宜州区庆远镇城南高速公路路口进行交易，后兰江虹将准备进行毒品交易一事告知郑代岳和覃书凤，并让郑代岳、覃书凤准备好购毒款。当日晚，兰江虹与郑代岳、覃书凤在外面吃完晚饭并在庆远镇现代城小区附近的加油站公厕内吸食海洛因，后三人共同到兰江虹位于庆远镇山谷路12号的家中。期间，郑代岳、覃书凤分别将5000元、3000元购毒款交给兰江虹，并约定在购买得海洛因后再将剩余的购毒款付给兰江虹。当日23时许，兰江虹与郑代岳到河池市宜州区庆远镇城南高速公路路口与“小奎”进行毒品交易，覃书凤则在兰江虹家等候。23时45分许，兰江虹出面与“小奎”进行毒品交易完毕并携带购买得的海洛因与郑代岳返回到庆远镇山谷路时被公安民警查获，郑代岳被当场抓获，兰江虹在逃跑时将装有海洛因的塑料袋丢弃在路边，兰江虹跑走不远即被民警抓获，后民警在兰江虹家中将覃书凤抓获。民警从兰江虹丢弃的塑料袋内查获海洛因2包，分别净重15.17克、38.45克。 认定上述事实的证据有： （一）书证 1.受案登记表、抓获经过证实，2018年12月13日，河池市公安局宜州分局禁毒大队接到匿名举报，称家住河池市宜州区庆远镇山谷路的兰江虹刚购买得大量毒品，请求查处，该大队经初查发现兰江虹有非法持有毒品的重大嫌疑。当日23时45分许，该大队民警在庆远镇山谷路查获兰江虹和郑代岳，并查获兰江虹丢弃的一个白色塑料袋，塑料袋内装有一个棕色牛皮纸盒，纸盒内装有一个红色和一个白色塑料袋，两个塑料袋内分别装有毒品海洛因疑似物。后公安民警在兰江虹位于庆远镇山谷路2号的住处将覃书凤抓获。 2.人体生物样本检测采集笔录、现场检测报告书证实，2018年12月14日，经公安民警使用吗啡-冰毒-K粉尿液检测板进行检测，兰江虹、郑代岳、覃书凤的尿液检测结果均呈阳性。 3.刑事判决书、刑满释放证明书证实，（1）兰江虹因犯非法持有毒品罪于2016年6月22日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，2017年1月21日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2017年10月11日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元，2018年8月2日刑满释放。（2）郑代岳因犯盗窃罪于2016年12月28日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元，2017年6月4日刑满释放。 4.户籍证明证实被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。 （二）现场勘验、搜查、称量、辨认等笔录 1.现场勘验笔录证实，2018年12月14日0时10分至1时10分，公安民警对查获兰江虹的现场进行勘验检查，现场位于河池市宜州区，中心现场有一个白色塑料购物袋，购物袋内有个深棕色的纸盒，纸盒内有一个白色塑料袋和一个红色塑料袋，两个塑料袋内都装有白色块状和粉末状混合的毒品疑似物。 2.搜查笔录及扣押清单证实，2018年12月13日23时45分许，公安民警在河池市宜州区查获兰江虹和郑代岳，在双庆车行门口附近道路上查获兰江虹丢弃的一个白色塑料袋，内装一个棕色牛皮纸盒，纸盒内装有一个红色和一个白色塑料袋，塑料袋内分别装有毒品海洛因疑似物，在兰江虹身上查获红色NOKIA牌手机、黑色OPPO牌手机、玫瑰金色VIVO牌手机各一部，在郑代岳身上查获白色OPPO牌手机一部。2018年12月14日1时20分许，民警在庆远镇山谷路兰江虹的住处查获覃书凤，在覃书凤身上查获Iphone6手机一部。上述物品已被公安机关依法扣押。 3.毒品称量、取样笔录证实，公安民警经对查获的红色塑料袋和白色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物进行称量，分别净重38.45克、15.17克，民警提取其中的3.67克、2.07克封装送检。 4.辨认笔录证实，郑代岳辨认出覃书凤，覃书凤辨认出郑代岳。 （三）鉴定意见 河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字[2018]838号检验报告证实，从查获的红色塑料袋和白色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物中检出海洛因。该鉴定意见已依法告知兰江虹、郑代岳、覃书凤。 （四）物证 毒品海洛因53.62克（照片），兰江虹、郑代岳、覃书凤当庭予以确认系被查获的海洛因。 （五）被告人的供述与辩解 1.被告人兰江虹在侦查期间的供述证实，2018年12月间，其与郑代岳、覃书凤在其家一起吸食毒品海洛因时，郑代岳说现在宜州的海洛因质量不好，价格还贵，问其能不能找到质量好价格又便宜的海洛因，其向郑代岳、覃书凤介绍其认识一个外号叫“小奎”的男子，他在柳州有质量好的海洛因，购买50克以上才送到宜州，价格是400元一克，并向郑代岳、覃书凤提议共同出资购买50克以上的海洛因用于吸食，郑代岳表示要购买20克，覃书凤表示要购买15克，其也要购买20克，并由其联系“小奎”购买海洛因。2018年12月13日下午，其通过别人的电话联系“小奎”要购买55克的海洛因，双方约定当晚11点在宜州城南高速路口交易，然后其让郑代岳和覃书凤准备好钱。当晚，其与郑代岳、覃书凤在外吃完晚饭并在现代城小区附近加油站的一个公厕内吸食海洛因，后一起回到其位于的家中，郑代岳交给其5000元，覃书凤交给其3000元，二人均向其提出剩余的购毒款待收到海洛因后再补齐给其。22时许，其叫郑代岳跟其到宜州城南高速路口购买毒品，覃书凤在其家中等候。大约23时许，“小奎”驾驶一辆奥迪车来到城南高速路口，其上到车上与“小奎”交易，郑代岳在路边等候，其将22000元购毒款交给“小奎”，“小奎”指着路边的一处石头缝说“货”在那里，让其自己去拿。后其下车到“小奎”指的地方见有一个白色塑料袋，其拿起来感觉塑料里面装有毒品就叫郑代岳跟其回其家分毒品。其与郑代岳刚回到其家门口的双庆车行就被公安民警查获，其将手中装有毒品的塑料袋丢在路边并逃跑，刚跑得几十米就被民警抓获，郑代岳也被民警当场查获。民警查获其丢弃的那袋毒品，其当场承认毒品是其与郑代岳、覃书凤共同初字购买的，并供认覃书凤在其家中等待分毒品，后民警在其家中将覃书凤抓获。其丢弃的塑料袋内装有两袋毒品海洛因，民警当着其的面进行称重，分别净重15.17克和38.45克，民警分别取样封装送检。 2.被告人郑代岳在侦查期间的供述证实，其和兰江虹、覃书凤都是吸毒人员。2018年12月，其三人一起在兰江虹家聊天时其说现在宜州的毒品质量差，价格还贵，兰江虹就说他认识一个柳州的男子有毒品海洛因卖，质量还可以，一次购买50克以上是400元一克，兰江虹提议一起合伙购买，三人商谈后其表示要购买20克，覃书凤表示要购买15克，兰江虹也表示要购买20克。2018年12月13日，兰江虹跟其说他联系柳州男子找得海洛因了，对方晚上送到宜州，让其准备好钱。当晚，其与兰江虹、覃书凤一起在外面吃完晚饭后回到兰江虹家中等待，其将5000元交给兰江虹用于购买海洛因，并说剩下的过后再补给他，兰江虹也同意了，覃书凤也给了3000元给兰江虹。22时许，兰江虹叫其跟他外出拿毒品，覃书凤在兰江虹家等候。其与兰江虹到庆远镇城南高速路口公路桥处，兰江虹让其在路边等，他一个人走上高速路去。过得十多分钟，兰江虹返回跟其讲得毒品了，后其跟兰江虹打车回到宜州看守所路口下车，兰江虹手上拿有一个黑色的挎包和一个白色的塑料袋。其与兰江虹往兰江虹家走时有公安民警冲出来，其被民警抓获，兰江虹逃跑得不远也被民警抓获，兰江虹之前拿着的白色塑料袋被丢弃在路边。其与兰江虹、覃书凤被带回公安机关接受调查，经当面进行称重，被查获的两袋海洛因分别净重15.17克和38.45克，民警分别取样封装送检。 3.被告人覃书凤在侦查期间的供述证实，2018年12月的一天，其与兰江虹、郑代岳一起在兰江虹家玩时，兰江虹提出他可以买到400元一克的毒品海洛因，但是要一次性购买50克以上才能以这个价格购买并且对方才会从柳州送到宜州，兰江虹问其和郑代岳要不要一起合伙购买，三人商量后其表示要购买15克，兰江虹和郑代岳每人各购买20克。2018年12月13日下午，兰江虹联系其说对方晚上送毒品到宜州，让其准备好钱。当晚，其与兰江虹、郑代岳在外面吃完晚饭并在现代城附近的加油站的公厕内吸食海洛因后一起到兰江虹等候，其交给兰江虹3000元去购买海洛因，并说剩下的部分等买得毒品后再补齐给他，兰江虹也同意了。22时许，兰江虹和郑代岳外出购买毒品，其在兰江虹家等他们购毒回来后分配毒品。14日凌晨，公安民警到兰江虹家将其抓获。其与兰江虹、郑代岳被带到公安机关接受调查，民警查获了其合伙购买得的毒品海洛因，经当着其等人的面进行称量，被查获的两袋海洛因分别净重15.17克和38.45克。 上述证据来源合法，内容客观、真实，并经庭审举证、质证属实，证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链，本院均予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 对于本案共同犯罪的认定问题，经查，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。根据本案查明的事实，被告人兰江虹为被告人郑代岳、覃书凤代购仅用于吸食的毒品海洛因，数量分别为20克、15克，均达到非法持有毒品罪的定罪标准。因此，兰江虹与郑代岳、兰江虹与覃书凤分别构成非法持有毒品罪的共同犯罪。在共同犯罪中，三被告人每人出多少钱购多少毒品，是在平等协商后，由自己决定，在持有毒品的作用上相当，故兰江虹、郑代岳、覃书凤均是主犯。 对于被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤非法持有毒品的数量认定问题，经查，客观上，虽然兰江虹、郑代岳、覃书凤在购买毒品海洛因前互有沟通，共同出资由兰江虹联系上家购买海洛因，且兰江虹已实际收取了海洛因，但由于三名被告人明确约定了各自毒品购买及分配的数量，毒品一经分配后，郑代岳、覃书凤仅能对自己所实际获得毒品进行控制和支配；主观上，三名被告人也没有共同拥有、占有购买得全部毒品的意思，而仅有收到毒品后分别享有、占有约定数量毒品的意思。根据本案查明的事实，兰江虹与郑代岳、兰江虹与覃书凤分别构成非法持有毒品罪的共同犯罪，兰江虹不仅为郑代岳、覃书凤代购海洛因，自己也还进行购买，故兰江虹非法持有毒品的数量应按查获的全部海洛因即53.62克予以认定。郑代岳与兰江虹对郑代岳所购的20克海洛因构成共同持有，覃书凤与兰江虹对覃书凤所购的15克海洛因构成共同持有，因此，郑代岳、覃书凤非法毒品海洛因的数量分别认定为20克、15克。兰江虹提出的辩解不成立，本院不予采纳。郑代岳、覃书凤提出的辩解成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人兰江虹、郑代岳、覃书凤明知是毒品海洛因而非法持有，兰江虹、郑代岳、覃书凤非法持有海洛因的数量分别为53.62克、20克、15克，其行为均已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控兰江虹、郑代岳、覃书凤犯非法持有毒品罪的事实和罪名成立，但指控兰江虹、郑代岳、覃书凤构成共同犯罪及指控兰江虹、郑代岳、覃书凤非法持有毒品海洛因的数量均为53.62克不准确，本院予以纠正。兰江虹与郑代岳、兰江虹与覃书凤分别构成非法持有毒品罪的共同犯罪，三人在共犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照各自参与的全部犯罪处罚。兰江虹曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，郑代岳曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。兰江虹曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，应从重处罚。兰江虹、郑代岳、覃书凤归案后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。根据兰江虹、郑代岳、覃书凤犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款和第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人兰江虹犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月14日起至2027年12月13日止。罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人郑代岳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月14日起至2020年8月13日止。罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 三、被告人覃书凤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月14日起至2020年5月13日止。罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 四、查获的毒品海洛因53.62克依法予以没收，由保存机关在判决生效后依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  韦 焜 审 判 员  廖仅就 人民陪审员  韦彩铭 二〇二〇年四月十九日 书 记 员  黄甫熠 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。