江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1283民初8851号原告：叶建红，男，1968年8月3日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：李沪麟、王斌（特别授权），泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。被告：蔡海山，男，1971年6月27日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：刘继东（特别授权），高港区胡庄法律服务所法律工作者。被告：季明忠，男，1970年11月25日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：季锡清（特别授权），泰兴市宣堡法律服务所法律工作者。原告叶建红与被告蔡海山、季明忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶建红及其委托诉讼代理人李沪麟、被告蔡海山及其委托诉讼代理人刘继东、被告季明忠及其委托诉讼代理人季锡清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费合计278560.88元；2、两被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告蔡海山是多年的雇工与雇主关系，两被告之间是加工承揽关系。2018年6月24日，原告及另一名雇工羊某一起随蔡海山至季明忠家中从事承揽事务，蔡海山承诺给付原告的日工资为130元。当日午饭后，蔡海山在一层西侧房间睡觉，安排原告与羊某回到各自的岗位上继续上午的工作，具体作业地点为原告在一层，羊某在二层。下午13时40分左右，原告在移步作业时，脚手架突然发生滑晃，导致原告从两米的高处坠落到地面。坠落时惊醒了正在午睡的蔡海山，蔡海山将原告送往宣堡卫生院就诊，后因伤情较重，蔡海山又请人协助将原告转至市人民医院作进一步住院，办理住院手续及预付1000元费用。原告住院治疗期间，两被告未履行探望及支付后续医疗费的义务，且拒不赔偿。原告认为，原告作为雇工在受雇活动中受伤，蔡海山理应作出相应的赔偿，季明忠将定作工程发包给蔡海山的过程中，存在明显的选任过失责任，且是该加工承揽合同的受益者，也应承担相应的责任。故特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求提交了下列证据：1、接处警工作登记表，证明原告与被告蔡海山是雇佣关系，在被告季明忠家中干活时不慎从脚手架上跌落受伤的事实。2、录音光盘（含四段录音），证明原告向被告蔡海山催要工资、医疗费及入院预缴款收据在蔡海山处的事实。3、入院记录2份、出院记录2份、手术记录2份、磁共振报告单、X线报告单2份、CT报告单、放射检查报告单、住院病历首页、血栓弹力图报告单、医药费发票、疾病诊断证明书、出院证、理赔核定通知书，证明原告受伤住院期间的治疗花费及保险理赔情况。4、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告受伤的三期及伤残等级、鉴定花费情况。5、中国邮政储蓄卡，证明原告是失地农民，残疾赔偿金应按城镇标准计算。被告蔡海山辩称，原告、羊某及蔡海山之间并非雇佣关系，而是同工同酬的合作关系，原告对自身的损害也有过错。事故发生当日，原告是穿着大短裤去工作的，在脚手架上打电话，由于其短裤钩到脚手架，导致其从脚手架上摔下来，并且脚手架也是由原告一人搭设的，原告对其受伤应承担大部分的责任。被告蔡海山提交了下列证据：证人羊某出庭作证，证明原告与蔡海山、羊某间并非雇佣关系，而是同工同酬的合作关系，且原告受伤是由其自身行为引起的事实。被告季明忠辩称，原告要求季明忠承担各项费用没有事实及法律依据，请求原告撤回对季明忠的诉讼请求，否则我方将请求法庭驳回对季明忠的诉讼请求。季明忠与蔡海山之间有合同，合同约定包工包料包安全，原告受伤与季明忠无关。原告曾出具情况说明，放弃追究季明忠的法律责任，现原告起诉季明忠，违背了当初出具的承诺书。被告季明忠提交了下列证据：1、协议书，证明季明忠将老家刷白水泥涂料的工程交给蔡海山施工，包工包料包安全的事实。2、情况说明，证明原告跟在蔡海山后面在季明忠家做工时跌伤，原告放弃了追究季明忠的法律责任。本院经审理认定事实如下：2018年6月3日，被告季明忠与蔡海山签订协议书一份，约定季明忠家现有一楼三间、二楼二间为住家房，以包工包料的方式包给蔡海山装修，蔡海山必须保证安全和质量的情况下进行施工。工程为包工包料，包括脚手架运输、伙食、香烟，工程款为11500元，付款方式为预付工程款的百分之四十，余下工程款待结工经季明忠验收后付清。另双方约定，重中之重为安全，如蔡海山在施工中有安全问题与季明忠无关，一切由蔡海山自负。签订协议后，叶建红、羊某随蔡海山至季明忠家中做活计。2018年6月24日，原告叶建红在移步作业时从高处坠落受伤，蔡海山将叶建红送到宣堡卫生院就诊，后又转至泰兴市人民医院住院治疗，于2018年7月13日出院，住院19天，经诊断为：左侧桡骨骨折、腰椎骨折。2019年7月1日，原告叶建红入院进行二次手术取出内固定，2019年7月8日出院，住院7天。原告两次住院治疗、门诊治疗共花去医疗费26681.04元，其中1000元由蔡海山垫付。原告的伤情经泰州市第二人民医院司法鉴定所鉴定并出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人叶建红因高处坠落致腰1、腰3椎体压缩性的伤残等级为九级。2、被鉴定人叶建红因高处坠落至左桡骨骨折、腰1、3椎体压缩性骨折的误工期为180天，护理期60天，营养期为90天。另查明，被告蔡海山为原告在中国人寿保险股份有限公司投保了意外伤害险，该公司于2018年8月29日向原告支付保险金合计5380元。审理中，证人羊某出庭作出证言：我与蔡海山、叶建红之间是合作关系，同工同分，记工日。事发当天一点半左右，叶建红开始打灰、搭脚手，他把灰弄上去的时候，我还让他小心点。当时他在脚手架上打电话，我听到他说门上的锁已经换了，你打电话给我妈妈，后来我就听见叶建红掉下来，我问他如何掉下来，他说裤子挂在桶子上掉下来的，当天他穿的大短裤。本案的争议焦点为：1、原告与被告蔡海山之间是雇佣关系还是合作关系？原被告之间的责任应如何划分？2、原告的损失如何认定？关于争议焦点1，原告叶建红主张蔡海山为雇主，两者之间是雇佣关系。被告蔡海山认为其与原告叶建红之间是合作关系，而非雇佣关系。本案中，被告蔡海山以包工包料的方式承包季明忠家中的装修工程，并签订了书面协议书，甲方为季明忠，乙方为蔡海山，工程款亦由季明忠向蔡海山支付，季明忠与蔡海山之间是承包合同关系。蔡海山辩称与叶建红之间是合作关系，本质是认为其与叶建红、羊某是共同承包人，共同承包了季明忠家中的装修工程，蔡海山应举证证明该辩称观点。蔡海山申请证人羊某出庭作证，然证人羊某对三人是如何合作、利润如何分配作出的陈述并不合理，亦没有其他证据佐证三人是合作关系。叶建红、羊某并未参与协议内容的协商及签订，羊某仅作为见证人在协议书上签名，故本院认为证人羊某的证言不足以证明三人之间是合作关系，对被告蔡海山辩称与叶建红是合作关系之观点，本院不予采纳。本院认为，叶建红跟随被告蔡海山在被告季明忠家中从事刷墙工作，接受蔡海山的管理，由蔡海山发放劳动报酬，两者之间依法形成雇佣关系。关于责任如何划分。本院认为，叶建红受雇于蔡海山，在施工过程中从脚手架上摔落受伤，蔡海山作为雇主应承担相应的赔偿责任。原告叶建红作为常年从事刷墙工作的施工人员，理应具备丰富的相关工作经验和较强的安全操作意识，并对工作中潜在的风险具备较强的认知能力和预判力，但原告在明知“一个梯子高、一个梯子矮”的情况下仍上去进行施工，并在施工过程中接打电话。原告主观上存在疏忽大意的过失，自身未尽到必要的安全注意义务，其对损害的发生存在过错，应承担相应的责任。季明忠将室内装修工程发包给不具备用工主体资格，且不具备安全施工条件的蔡海山，季明忠与蔡海山所签的协议书中约定“安全问题与甲方无关，一切由乙方自负”，说明季明忠已经注意到蔡海山可能不具备安全施工的条件，仍将该装修工程发包给蔡海山，故季明忠应承担选任过失的责任。结合本案的实际情况，对原告的损失，本院酌情认定被告蔡海山承担50%的责任，被告季明忠承担10%的责任，原告叶建红自行承担40%的责任。原告在情况说明中签字确认免予追究季明忠的法律责任，故由季明忠承担的10%的责任应由原告自行承担。关于争议焦点2，原告的各项损失确认如下：1、医疗费，原告两次住院、门诊及检查费共计26681.04元，有医疗费发票在案证实，本院予以认定，原告通过保险理赔了5380元，应予以扣减，医疗费认定为21301.04元。2、住院伙食补助费，原告两次住院共26天，以20元/天的标准计算为520元。3、营养费，经鉴定营养期为90天，以20元/天的标准计算为1800元。4、护理费，经鉴定护理期为60天，标准参照本地区护工标准为80元/天，护理费计算为4800元。5、误工费，经鉴定误工期为180天，原告主张130元/天，未超出2016年度江苏省建筑装饰业在岗职工平均工资标准，本院予以认定，误工费计算为23400元。6、残疾赔偿金，原告经鉴定为九级伤残，应计算为209840.64元。7、精神抚慰金，因本次事故造成原告九级伤残，给原告身心均造成一定程度的损害，原告诉求符合法律规定，但数额过高，本院结合原告的伤情、过错程度、侵权的方式及本地区生活水平等因素，酌定为6000元。8、交通费，原告未提交证据证明其交通费支出情况，考虑到原告受伤必然会产生交通费，酌定认定为500元。综上，原告的损失合计为268161.68元，被告蔡海山为原告垫付了医药费1000元，应予以扣减，故被告蔡海山应承担133080.84元（268161.68元×50%元-1000元），其余损失由原告自行承担。依据，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告蔡海山于本判决生效后十日内赔偿原告叶建红各项损失合计133080.84元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告蔡海山不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1388元，鉴定费2100元，合计3488元，由原告负担1744元，被告蔡海山负担1744元（此款原告已垫付，被告蔡海山履行上述义务时一并加付给原告1744元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长 丁 异人民陪审员 任 霞人民陪审员 陆 琴二〇二〇年四月二十三日法官 助理 伏平卫书 记 员 徐 网所附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。