贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔02行终36号上诉人（原审原告）肖斗伦，男，1972年10月1日出生，汉族，住贵州省六枝特区。被上诉人（原审被告）六枝特区龙河镇人民政府，住所地：六盘水市六枝特区龙河镇双龙村王家小寨，统一社会信用代码：115202030094707387。法定代表人魏兴彪，系该镇镇长。上诉人肖斗伦因与被上诉人六枝特区龙河镇人民政府确认行政行为违法一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201行初66号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院查明：原告肖斗伦系六枝特区龙河镇红旗村村民。1990年因其所在地存在山体滑坡隐患，其所在村民组农户整体搬迁，原告在红旗村搬迁地段建有住房。1994年，原告未经批准，在该搬迁地段的闲置土地上下基础，因村民对此反映强烈，原告停止修建建筑物。2007年原告在未获得用地许可和规划许可的情况下，在已修建好的基础上修建一层砖混结构占地面积为88.01平方米的房屋，2016年修建第二层。2018年11月30日，六枝特区国土资源局对村民举报原告“占有村集体土地建房”事项作出《处理意见书》，并认定原告建房土地为村集体所有，由龙河镇人民政府根据城乡规划法的规定进行拆除或根据实际情况协调处理。2019年3月28日，被告召开有原告参加的“协调处理肖斗伦违建事项”会议，在该会议上原告对违法建房事实予以认可，并表示目前经济困难，待筹集几千元资金后自行拆除房屋。2019年4月1日，被告六枝特区龙河镇人民政府对原告作出《责令限期拆除违法建筑通知书》，认定原告在修建违法建筑，限原告在10日内自行拆除，逾期不自行拆除的，将依法进行强制拆除。该通知书因原告家人拒绝签收，被告工作人员将其张贴在原告房体上。2019年4月15日，因原告未履行自行拆除房屋的义务，被告组织工作人员将原告房屋强制拆除。原告认为，被告强制拆除其房屋的行政行为违法，向法院提起诉讼。一审法院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定，原告肖斗伦在六枝特区龙河镇红旗村集体土地上，在未办理用地许可和规划许可的情况下，自行修建砖混结构房屋违反城乡规划法的规定。被告认定原告修建的房屋属于违法建筑的行政行为，认定事实清楚；被告在向原告发出通知责令其自行拆除，原告未主动履行义务的情况下，被告予以强制拆除原告房屋符合法律规定。对原告请求确认被告行政行为违法的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，···人民法院判决驳回原告的诉讼请求”的规定，判决：驳回原告肖斗伦的诉讼请求。案件受理费50元，由原告肖斗伦负担（原告已预交）。肖斗伦不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，改判确认被上诉人于2019年4月15日强制拆除上诉人位于六枝特区房屋的行政行为违法；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：一、一审判决认定被上诉人有权强制拆除涉案房屋，没有事实依据。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被上诉人在一审诉讼中没有提供涉案房屋位于乡、村庄规划区内的证据，一审判决认定涉案房屋在乡、村庄规划区内，被上诉人具备执法主体资格，没有事实依据。二、一审判决认定涉案房屋全部为违法建筑，没有法律依据。2008年1月1日颁布实施的《中华人民共和国城乡规划法》规定，在乡村规划区内建造房屋，需要取得乡村建设规划许可证。涉案房屋第一层的修建时间是2007年，根据当时的政策规定，上诉人无需办理乡村建设规划许可证，上诉人修建的涉案房屋第一层不是违法建筑。三、一审判决认定被上诉人的强制拆除行为符合法律规定，适用法律错误。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第四十四条的规定，即使涉案房屋完全属于违法建筑，被上诉人具备执法主体资格，被执行人也应当依照《中华人民共和国行政强制法》规定的法定程序，作出限期拆除决定、强制执行决定，履行催告、公告义务，在充分保障上诉人知情权、陈述申辩权、复议诉讼权的情况下，才能实施强制拆除。本案中，被上诉人仅作出《责令限期拆除违法建筑通知书》就强制拆除涉案房屋，严重违反法定程序，严重损害上诉人合法权益。被上诉人六枝特区龙河镇人民政府二审未提交书面答辩意见。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案的二审争议焦点为：被诉行政行为是否违法。本院认为，上诉人修建的案涉房屋未取得相关批准手续，被上诉人依法定职权责令其限期拆除并无不当，但被上诉人在强制拆除该房屋时应依照《中华人民共和国行政强制法》的相关规定进行。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定，行政机关对违法建筑实施强制拆除前，应当对当事人作出限期拆除决定，限期自行拆除；当事人在期限内不履行义务的，行政机关应当催告当事人履行义务，告知当事人相关权利、义务。经催告当事人逾期仍不自行履行拆除义务，行政机关需要强制拆除违法建筑的，还应当作出强制拆除决定，并提前进行公告。本案中，被上诉人未履行上述法律规定的程序义务，强制拆除上诉人房屋的行为程序违法，故一审认定被上诉人的强制拆除行为合法错误，本院予以指正。综上所述，上诉人肖斗伦的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致裁判结果错误，应予改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第八十九条第一款第（二）项的规定,判决如下:(2019)黔0201行初66号一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院行政判决；二、确认被上诉人六枝特区龙河镇人民政府强制拆除上诉人肖斗伦位于六枝特区房屋的行政行为违法。一、二审案件受理费共计100元,由被上诉人六枝特区龙河镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  瞿继红审判员  张 丽二〇二〇年四月十五日法官助理罗先勇书记员姚梦龙附：本判决适用的相关法律依据中华人民共和国行政强制法一、《》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。中华人民共和国民事诉讼法第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。