广东省深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0303刑初128号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人王锐，男，1982年2月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省深圳市龙岗区。因本案，于2019年7月24日被刑事拘留，同年8月16日被取保候审。辩护人黄梁英，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。辩护人闫晗，广东普罗米修（前海）律师事务所实习律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉〔2020〕126号起诉书指控被告人王锐犯非法经营罪，于2020年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员路广涛出庭支持公诉，被告人王锐及辩护人黄梁英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年6月开始，被告人王锐和犯罪嫌疑人“顺”（身份不详，在逃）雇佣已决犯李金某2、吴某3、陈某2、吴某4等四人，在未取得烟草专卖许可的情况下，非法经营香烟销售业务。被告人王锐和犯罪嫌疑人“顺”负责组织货源及经营管理，租用深圳市宝安区和沙路富民工业区A2栋103号（下称“103号仓库”）、深圳市龙岗区白李路86号进门左手边第一个（下称“86号仓库”）作为仓库，储存走私香烟进行牟利；同时把停在深圳市龙岗区湖南路百合星城二期停车场车牌为粤Ｂ×××××的东南牌面包车（下称“东南面包车”）也作为储存走私香烟的场所。被告人王锐负责发工资、日常费用报销、偶尔运送走私烟给客户，已决犯李某、吴某1、陈某1和吴某2按照被告人王锐和犯罪嫌疑人“顺”的安排管理仓库为买家配送香烟。2018年1月16日17时许，深圳市公安局罗湖分局民警与深圳市罗湖区烟草专卖局工作人员在罗湖区铁东小区门口北站路附近将正在进行香烟配送的已决犯李某和吴某1当场抓获，现场缴获南洋双喜香烟1750条，后于同日在“86号仓库”现场缴获利群、红某、ESSE牌香烟1600条，在“103号仓库”将已决犯陈某1和吴某2当场抓获，现场缴获走私南洋双喜、ESSE牌香烟1500条，在“东南面包车”内缴获ESSE牌香烟900条。当日，深圳市罗湖区烟草专卖局将本案移送深圳市公安局罗湖分局处理。经查实，本案被告人王锐、四名已决犯以及涉案“103号仓库”、“86号仓库”在深圳市宝安区龙岗区均未取得或者正在申请烟草专卖零售许可证。经鉴定，上述现场查获的香烟为真品走私卷烟，价值人民币669200元。被告人王锐于2019年7月24日主动到深圳市公安局罗湖分局投案。为证明上述事实，公诉机关提交下列证据：1．物证：香烟一批、涉案车辆三部；2.书证：搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，先行登记保存证据处理通知书、抽样取证物品清单，证明，案件移送函，房屋租赁合同，监控视频截图，微信聊天及转账记录，被告人的身份信息、违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表；3．证人证言：证人李某、吴某1、陈某1、吴某2、金某1、苏某、郭某、杨某、林某的证言及公安民警出具的抓获经过；4.被告人的供述与辩解：被告人王锐的供述与辩解；5．勘验、检查、辨认笔录：现场勘验笔录、照片及辨认笔录；6.鉴定意见：卷烟、雪茄烟鉴别检验报告及价格鉴证结论书；7．视听资料、电子数据：注册信息（含绑定信息）、登录轨迹、好友、群信息、交易记录等微信数据光盘2张。公诉机关认为，被告人王锐无视国家法律，违反国家烟草专卖规定，未获国家经营许可，非法从事香烟经营活动，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王锐犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王锐在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚。据此，公诉机关特提起公诉，诉请本院依法判处。被告人王锐承认控罪,对指控的事实和证据无异议。其辩护人辩称：一、对公诉机关指控被告人构成非法经营罪定罪没有异议；二、被告人具有以下从轻、减轻情节：1.被告人无前科，系初犯、偶犯；2.被告人自动投案，如实供述罪行，属于自首；3.被告人在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》；4.本案查获的涉案香烟并未实际销售，应当认定为犯罪未遂，对被告人可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；5.被告人在共同犯罪中发挥的作用不大，起次要作用，从现有证据来看应当认定为从犯。综上，请法庭给予被告人改过自新的机会，对被告人适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人王锐的上述事实客观、真实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。本院认为，被告人王锐无视国家法律，违反国家烟草专卖规定，未获国家经营许可，非法从事香烟经营活动，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关对被告人王锐犯非法经营罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。被告人王锐在非法从事香烟经营活动中，充当的为组织管理者的角色，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，辩护人关于被告人王锐是从犯的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。本案中，因查获的香烟未实际售出，依照法律规定，应认定为犯罪未遂，对被告人可以比照既遂犯从轻处罚。被告人王锐犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。被告人王锐自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。辩护人的相关从轻、减轻辩护意见与事实及法律相符，本院予以采纳。鉴于被告人王锐系自首，是初犯、认罪认罚，具有法定从宽处罚情节，并已主动缴纳罚金有悔罪表现，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人王锐犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100000元。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长 连 亮审判员 洪沪淞审判员 龙 烁二〇二〇年四月二十八日法官助理杨柳影书记员李鸿雅附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》一、第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。二、第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。三、第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。四、第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。五、第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。六、第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。