安徽省阜阳市颍东区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1203民初113号原告(反诉被告)：扬州雅竹餐饮管理有限公司，住所地扬州市扬子江中路690号，统一社会信用代码913210915737798913（1-1）。法定代表人：谢义，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏克淮，安徽弘大律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹凤兰，女，该公司员工。被告：阜阳市城郊中学，住所地安徽省阜阳市涡阳北路137号，统一社会信用代码12341203485880500B。法定代表人：倪士昌，该学校校长。委托诉讼代理人：韦东，安徽风采律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙琦，安徽风采律师事务所实习律师。原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司（以下简称雅竹公司）诉被告（反诉原告）阜阳市城郊中学托管合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，被告（反诉原告）阜阳市城郊中学于2020年1月31日向本院提起反诉，本院依法适用简易程序公开开庭合并进行了审理。原告(反诉被告)雅竹公司委托诉讼代理人魏克淮、邹凤兰，被告（反诉原告）阜阳市城郊中学委托诉讼代理人韦东、孙琦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告(反诉被告)雅竹公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间的《学生食堂托管合同》；2、依法判令被告退还保证金100000元及利息（利息按年利率6%自起诉之日起计算至还清时止）；3、判令被告支付营业款合计420000元及违约金310800元（违约金暂计算至2019年12月4日，下余违约金至实际清偿完毕之日止），合计730800元；4、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月1日，原、被告之间签订《学生食堂托管合同》，每年签订一次合同，约定合同三年，其中按照合同约定原告缴纳保证金100000元，合同期满原告撤离之日起10日内退还履约保证金。被告在2019年5月、6月、7月的营业款没有结算支付，合计420000元。被告也未向合作的商户支付营业款。2019年11月6日，商户起诉原告，法院判决由原告支付营业款。后原、被告之间多次协商，要求被告支付营业款，至今未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告（反诉原告）阜阳市城郊中学辩称，原告的诉求无事实及法律依据，人民法院依法应当予以驳回。首先，根据与原告所签订的《学生食堂托管合同书》第六条约定，原告应当向被告交纳经营保证金十万元，合同期满后，在双方债权、债务结清，原告撤离之日起十日内，退回履约保证金（不计算利息）。根据上述合同约定可知，如若被告退还原告履约保证金的前提是双方之间的债权债务经过结算并清偿。而截至目前为止，原告仍拒绝与被告结算，更未对其所负债务进行清偿。因此，被告不应当退还原告履约保证金。其次，根据《学生食堂托管合同书》第九条约定，原告经营期间使用的水、电、燃气等价格的结算，依照国家规定的实际价格，按月交给被告。根据上述合同约定可知，原告应当按月向被告支付电费，而原告并未按照合同的约定按月向被告支付电费，原告同时也没有任何证据能够证明其已经足额按月交付电费。再次，根据《学生食堂托管合同书》第三十条约定，被告违反结算约定，不按时结算和办理营业款支付，从逾期之日起，按应付金额的5‰按日向原告支付违约金。根据上述合同可知，被告支付违约金的前提是不按时与原告结算。而本案中被告多次要求与原告进行结算而原告拒不结算，在2019年8月25日被告再次要求和原告结算时，原告仍然拒绝结算并向公安机关报案。因此并不是被告不愿结算，而是原告拒绝结算。故被告并未违反该合同三十条的规定，不应当向原告支付违约金。最后，由于原告尚欠被告电费未清偿，而原告又称被告未对其清偿营业额，可见被告与原告相互之间互负债务，而又因原告拖欠被告电费在先，被告未清偿其营业款在后，故符合先履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝履行的请求，先履行一方履行债务不符合约定，后履行一方有权拒绝其相应履行请求的规定。基于此，被告同样也不应当向原告清偿营业款。综上，原告的起诉无事实及法律依据，人民法院应当予以驳回，被告完全按照合同的约定执行，不存在违约行为，被告主张先履行抗辩权有法有据，人民法院应当予以支持。被告（反诉原告）阜阳市城郊中学向本院提出反诉请求：1、依法驳回被反诉人的本诉请求；2、依法判令被反诉人支付电费489263元及违约金5000元，共计494263元；3、本诉及反诉的诉讼费由被反诉人承担。原告(反诉被告)雅竹公司辩称：反诉原告拖欠反诉被告的营业款事实清楚、证据确凿。反诉原告在2019年5月、6月、7月三个月的营业款一直没有及时与反诉被告进行结算和支付，根据反诉原告提供的营业终端机结算表可知，反诉原告拖欠营业款412219.95元整；反诉原告诉称反诉被告拖欠营业期间电费489263元，明显证据不足。首先，反诉原告给反诉被告发的一张电能卡，只要电能卡上有钱，反诉被告按时不定期存钱在电能卡上面，反诉被告用的电费钱已经支付完毕，如果没有支付电费，反诉原告会停电告知。第二，反诉原告称电费489363元，反诉原告无法确认电表的起始度数，双方没有签字确认，仅仅说明是什么时间安装的电表，反诉被告也不知道起始度数，反诉原告提供的证据明显不足。第三，反诉被告自2016年7月1日至2018年年底每月营业额在20000元-40000元之间，2018年10月反诉原告周边拆迁，2018年年底学校不允许学生外出就餐，反诉被告总共承租36个月，每月10000多元电费，营业额一个月20000元-40000元，电费就10000多元，按照常理也不可能。原告(反诉被告)雅竹公司为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：证据一、原告营业执照复印件。证明原告的诉讼主体资格；证据二、阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书。证明被告合法诉讼主体资格。原告通过竞标获得被告二楼食堂的租赁权及经营权，合同期限3年。合同30条规定，被告不按时结算和办理营业款未付，从逾期之日起，应按应付金额的5‰按日向原告支付违约金。原告于2019年7月9日撤离，营业款至今未付，存在严重违约；证据三、营业终端结算表三张；证据四、民事判决书14份；证据五、收据一张；证据六、电能卡一张。被告（反诉原告）阜阳市城郊中学针对原告(反诉被告)雅竹公司提供的证据质证如下：对证据一无异议；对证据二真实性无异议，对证明目的有异议，由于雅竹公司拖欠城郊中学电费，双方没有结算清楚，因此不能按照合同30条规定来确认违约金，双方互有债务，城郊中学行使先履行抗辩权，不存在违约行为；对证据三，不能作为证据使用，没有城郊中学的盖章，无法显示出原告提出的证明目的；对证据四真实性无异议，与本案没有关联性，不能证明原告的证明目的；对证据五真实性、证明目的无异议；对证据六，仅凭电能卡不能证明原告的证明目的。原告(反诉被告)阜阳市城郊中学为证明自己的反诉主张，向本院提交以下证据：证据一、统一社会信用代码证、法定代表人证明书。证明反诉原告的诉讼主体资格；证据二、阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程招标文件、阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程施工项目投标文件。证明阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程于2016年1月11日经过合法程序进行了该项目的招投标评标；证据三、安徽省建设工程招标投标中标通知书、工程竣工验收报告（电气安装工程）。证明阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程由河南省盛发电力工程有限公司中标并施工并于2016年5月9日完成竣工验收。该附属配电工程是新建工程，其所安装的电表等配电设施均为全新未启用的设施；证据四、安徽省建设工程招标投标中标通知书XTYZB2016-112号、接处警情况登记表。证明阜阳市城郊中学食堂（二楼）经营权项目由扬州雅竹餐饮管理有限公司于2016年5月23日中标，扬州雅竹餐饮管理有限公司中标后承包该二楼食堂，但一直未交清电费，反诉人向被反诉人要求结算时，被反诉人报警；证据五、2019年8月21日拍摄电表照片、2020年4月2日拍摄电表照片、现二楼食堂承包人电费缴费凭证。证明2019年8月21日电表度数为838800度（10485*80），2020年4月2日电表度数为1044400度（13085*80），现二楼食堂承包人共缴纳120080元，按照0.6元每度电费收纳标准，现二楼食堂所用电量刚好为2020年4月2日电表度数为1044400度减去2019年8月21日电表度数为838800度；证据六、安徽省电网销售电价表。证明反诉人按照国家标准收取电费。原告(反诉被告)雅竹公司针对反诉原告提供的证据质证如下：对证据一无异议；对证据二真实性无异议，但对关联性有异议，与本案没有关联性；对证据三同证据二质证意见；对证据四招标文件没有异议，但对接警记录的证明目的有异议，该接警记录是原告报警，是由于校方扣押原告手提袋所报警，不能达到被告所证明目的；对证据五的三性均有异议，拍摄照片是被告单方制作，原告未确认，二楼食堂承包人缴纳凭证与本案无关；对证据六请法庭核实。经审理查明：2016年5月23日，原告（反诉被告）雅竹公司中标取得阜阳市城郊中学食堂（二楼）经营权项目。2016年7月1日，原告(反诉被告、乙方)雅竹公司与被告(反诉原告、甲方)阜阳市城郊中学签订《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》，约定：“第六条乙方向甲方缴纳经营保证金人民币十万元整。合同期满，与甲方债权、债务结清后，并在乙方撤离之日起10日内，退回履约保证金；第七条托管期限及相关约定。承包期限为合同三年，本合同自2016年7月1日至2017年6月31日；第八条租金为甲方按营业款的2%提取托管费；第九条乙方经营的学生食堂使用的水、电、燃气等价格的结算，依照国家规定向我校收取的实际价格，按月交给甲方；第十一条租金支付方式：甲方将食堂托管给乙方，由乙方自主经营。在原十万元履约保证金的基础上，乙方于每个月5号前预付五万元，用于本月的水电费和托管费等，在下个月乙方缴费时双方进行结算；第三十条违约责任：甲方违反结算约定，不按时结算和办理营业款未付，从逾期之日起，按应付金额的5‰按日向乙方支付违约金。”双方签订《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》之后，原告(反诉被告)雅竹公司开始经营城郊中学二楼食堂。2019年8月25日，因原告(反诉被告)在学校食堂电费问题与被告（反诉原告）发生纠纷，被告（反诉原告）将原告(反诉被告)公司员工邹凤兰手提袋扣押，原告（反诉被告）雅竹公司员工邹凤兰遂报警。阜阳市公安局颍河东路派出所出具《接处警情况登记表》，载明：“邹凤兰称自己到城郊中学总务处和中学商谈电费的事情，因电费数额较大发生分歧……”经结算，阜阳市城郊中学二楼食堂2019年5月份至7月份共计3个月的营业结算金额为412219.95元（含2%托管费）。另查明，河南省盛发电力工程有限公司于2016年1月15日在阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程招标过程中，经评标组综合评定，确定为该配电附属补充工程的中标单位，于2016年5月8日完成工程竣工验收。河南省盛发电力工程有限公司在阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程（含二楼食堂）施工过程中安装的SY256型三相四线电子式预付费电能表均为全新归零的电表。截止至2019年8月21日，原告(反诉被告)在城郊中学二楼食堂经营期间SY256型三相四线电子式预付费电能表显示的度数为10485度，电能表度数变比是80倍，实际用电度数为10485×80=838800度。原告(反诉被告)在此经营期间共计缴纳28000元电费。在原告(反诉被告)离场之后，案外人韩提入驻经营城郊中学二楼食堂。2020年4月2日，电能表显示度数为13082度，实际用电度数为1044400度，现二楼食堂承包人韩提在经营期间共缴纳120080元电费。以上事实，有当事人陈述、原、被告营业执照、阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书、营业终端结算表、收据、电能卡、阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程招标文件、阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程施工项目投标文件、安徽省建设工程招标投标中标通知书、工程竣工验收报告、安徽省建设工程招标投标中标通知书XTYZB2016-112号、接处警情况登记表、电表照片、电费缴费凭证等证据在卷佐证，足以证明。本院认为，原告(反诉被告)雅竹公司与被告(反诉原告)阜阳市城郊中学签订《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。一、关于原告(反诉被告)要求被告(反诉原告)支付2019年5月份、6月份、7月份三个月的营业款的问题。在庭审中，被告(反诉原告)自认尚欠原告(反诉被告)2019年5月份、6月份、7月份三个月的营业款未付，从营业终端结算表（2019-05-01至2019-07-31）可以看出2019年5月份、6月份、7月份三个月营业结算金额为412219.95元。按照《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》的约定，在被告(反诉原告)扣除2%的托管费后，原告(反诉被告)应取得的营业额为403975.55元，本院依法认定被告(反诉原告)尚欠原告(反诉被告)营业款403975.55元。二、关于被告(反诉原告)要求原告(反诉被告)支付拖欠电费的问题。2016年7月1日，原告(反诉被告)雅竹公司与被告(反诉原告)阜阳市城郊中学签订《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》，之后原告(反诉被告)开始经营城郊中学二楼食堂。根据河南省盛发电力工程有限公司出具的《证明》来看，2016年5月9日，其在阜阳市城郊中学综合大楼附属配电补充工程（含二楼食堂）施工过程中安装的SY256型三相四线电子式预付费电能表均为全新归零的电表。也就是说，原告(反诉被告)在经营城郊中学二楼食堂时电表系从零开始计算，其离场时的电表数即为实际使用的用电度数。在原告(反诉被告)离场的期间，被告(反诉原告)于2019年8月21日拍照记录二楼食堂电能表的度数为10485度，电能表度数变比80倍，实际用电度数为838800度。该10485电能表度数能够与2020年4月2日拍照记录的电能表度数在扣除案外人韩提进场二楼食堂后使用的电能表度数之后的电能表数额相对应。被告(反诉原告)提供的河南省盛发电力工程有限公司出具的证明以及电表照片、案外人韩提的证言能够相互印证，原告(反诉被告)在经营二楼食堂期间使用的电能表的度数为10485度的事实具有高度可能性，本院予以认定。按照0.6元每度电费收纳标准，原告(反诉被告)在二楼食堂经营期间使用的电费为10485度×80倍×0.6元=503280元，而原告(反诉被告)仅交纳了28000元电费，而剩余电费的缴纳情况并未提供证据证明，应当承担举证不能的法律后果。故对原告(反诉被告)拖欠被告(反诉原告)475280元电费未付的事实，本院予以认定。三、关于原告(反诉被告)与被告(反诉原告)双方要求的违约金问题。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，在合同实际履行过程中，双方均未完全按照合同履行己方义务，双方应当各自承担相应责任。原告(反诉被告)未按照合同的约定履行交纳电费的义务，应当承担相应的责任。综合考虑双方违约的具体情况及双方的损失大小等因素，本院按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%（一年期）的标准计算被告(反诉原告)逾期支付营业款的违约金。原告(反诉被告)要求按照应付金额的5‰按日支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告(反诉原告)要求原告(反诉被告)支付逾期交纳电费的违约金5000元，因其未按照合同约定履行向原告(反诉被告)支付经营款的义务，也应当承担相应责任，对此5000元违约金，本院不予支持。四、关于原告(反诉被告)要求被告(反诉原告)退还保证金100000元及利息的问题。2017年3月31日，原告(反诉被告)向被告(反诉原告)交纳100000元风险保证金，被告(反诉原告)出具《结算票据》一张，按照《阜阳市城郊中学学生食堂托管合同书》第六条的约定，与甲方债权、债务结清后，并在乙方撤离之日起10日内，退回履约保证金。故原告(反诉被告)要求被告(反诉原告)退还保证金100000元的诉讼请求，本院予以支持。但原告(反诉被告)逾期交纳电费的行为违反了合同的相关规定，对原告(反诉被告)要求按照年利率6%计算利息的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)阜阳市城郊中学在本判决生效之日起十日内退还原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司保证金100000元；二、被告(反诉原告)阜阳市城郊中学在本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司经营款403975.55元及违约金（以403975.55元为基数，自2020年1月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的标准计算至实际清偿完毕之日止）；三、原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告(反诉原告)阜阳市城郊中学电费475280元；四、驳回原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告(反诉原告)阜阳市城郊中学的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12108元，减半收取6054元，由原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司承担3027元，由被告(反诉原告)阜阳市城郊中学承担3027元；反诉案件受理费8714元，减半收取4357元，原告(反诉被告)扬州雅竹餐饮管理有限公司承担2178元，由被告(反诉原告)阜阳市城郊中学承担2179元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  张满军二〇二〇年四月二十二日书记员  李泓霄附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百二十条当事人双方都违反合同的额，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证实其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性，应当认定该事实存在。