山西省大同市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）晋02刑终54号原公诉机关大同市平城区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某31，女，1977年8月25日出生，汉族，酒店婚庆司仪工作人员，住大同市。（系本案被害人）委托代理人武振春，山西漠北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨某，男，1976年8月19日出生于内蒙古自治区，汉族，小学文化，无业，住内蒙古自治区。2007年12月因犯诈骗罪被内蒙古自治区卓资县人民法院判处有期徒刑二年，2012年6月因犯诈骗罪被内蒙古自治区土默特左旗人民法院判处有期徒刑二年六个月，2017年11月因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被内蒙古自治区土默特左旗人民法院判处有期徒刑一年，2018年5月2日刑满释放。因本案于2019年4月9日被大同市公安局御东分局刑事拘留，2019年4月18日被大同市平城区人民检察院批准逮捕，2019年4月18日被大同市公安局御东分局执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。指定辩护人郭斌，山西若谷律师事务所律师。大同市平城区人民法院审理大同市平城区人民检察院指控被告人杨某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人张某31提起附带民事诉讼一案，于2020年1月13日作出（2019）晋0213刑初415号刑事附带民事判决。判后，原审被告人杨某、附带民事诉讼原告人张某31均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人，听取辩护人、委托代理人的意见，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年6月，被害人张某31与被告人杨某认识后处男女朋友，2018年10月双方分手，之后被告人杨某多次滋扰、纠缠张某31并发生冲突，期间被告人杨某多次电话威胁张某31及其家人。2019年2月22日21时30分许，被告人杨某来到张某31位于大同市恒大绿洲小区8-3-1901号的住所，后与被害人张某31及其父亲张某32在楼道电梯口发生打斗，期间被告人杨某持刀将被害人张某31捅伤，张某32也用木棍将被告人杨某打伤。经司法鉴定，被害人张某31的损伤为：胸部刀刺伤致右胸壁贯通伤，右侧气胸，评定为轻伤二级；被告人杨某的损伤为：左顶部头皮裂伤、面部软组织挫伤，评定为轻微伤；左桡骨下端骨折，骨折线累及关节面，评定为轻伤一级。另认定，被害人张某31受伤后当日在大同市第五人民医院门诊治疗，2019年2月23日至3月4日在大同市第五人民医院住院治疗，花费医药费共计人民币10890.42元。上述刑事部分事实，被告人杨某在庭审过程中均无异议，且有抓获经过、被害人张某31的报案材料及陈述、证人张某32、王某、张某3、张某34、朱某、张某35、聂某、任某、马某、张某36的证言、司法鉴定意见书、指认笔录及照片、案发现场的监控视频资料、辨认笔录、其他视听资料及公安机关的情况说明、其他报案材料及报案记录、派出所事件单、接处警登记材料、相关询问笔录、被砸玻璃维修收据、汽车维修单、电话录音记录、调解协议、收条复印件、户籍证明、吸毒人员信息、违法人员信息、现场检测报告、刑事判决书、释放证明、被告人杨某的供述等证据证实，足以认定。民事部分事实，另有住院病历复印件及住院费清单、医疗费票据等证据证实。原审法院认为，被告人杨某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人杨某持刀故意伤害他人头、胸部等要害部位，酌情从重处罚。被告人杨某因前罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人杨某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。关于辩护人提出的与认定一致的辩护意见，予以采纳；其他辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。关于附带民事诉讼原告人张某31主张的各项损失，医疗费等有相关票据证实的数额为10890.42元；住院伙食补助费根据被害人的住院治疗时间计算，每天100元×9天，合计900元；营养费，无相关医嘱，不予支持；护理费根据被害人的伤情综合考虑，酌定为1人30天，按照本省上一年度居民服务业平均工资标准计算为（46693元÷365天×30天=3837.78元）；误工费根据被害人的伤情综合考虑，酌定为90天，按照本省上一年度文化和娱乐业平均工资标准计算为（59356元÷365天×90天=14635.73元）；交通费根据被害人的伤情综合考虑，酌定为500元；其他财物损失主张，附带民事诉讼原告人不能证实系因本案故意伤害行为造成，不予支持；精神抚慰金不属于故意伤害刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。综上所述，附带民事诉讼原告人张某31在本案中所遭受的物质损失30763.93元，系因被告人杨某的故意伤害行为所致，依法应由被告人杨某承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条之规定，判决：被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月；被告人杨某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某31物质损失人民币30763.93元；驳回附带民事诉讼原告人张某31的其他诉讼请求。上诉人（原审被告人）杨某的上诉理由：原判认定事实不清，证据不足。上诉人将张某31致伤是指甲刀，并非持刀捅伤。他们先动手打我，上诉人被迫自卫，属正当防卫。二级轻伤不应判刑超一年半，属量刑畸重。请求公正判决。上诉人杨某的辩护人认为，原判认定上诉人杨某故意伤害事实清楚，证据确实充分。被害人及被害人父亲的追赶、持棒殴打行为对本案的发生，对矛盾的激化负有直接的责任，有较大过错，应当从轻处罚。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某31及其委托代理人认为：原判定性错误，被上诉人更符合故意杀人罪和寻衅滋事罪的犯罪构成，量刑太轻。原判未判决营养费、精神抚慰金、财物损失明显不当。请二审法院支持上诉人的请求。经审理查明，原判认定上诉人杨某故意伤害的事实以及附带民事事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。上诉人杨某上诉称原判认定事实不清，并非持刀捅伤。经查，被害人张某31的报案材料及陈述证实杨某到张某31家，右手持刀左手推门，被其父持棍追至电梯外，其也持棍追至电梯外，杨某在电梯里，其父女俩就打对方，其被杨某捅伤右胸的事实，与证人张某32所证实的事实相互印证，被害人张某31所诉被刀伤的事实与司法鉴定意见所证实系刀刺伤一致，且有案发现场的监控视频等证据予以证实，足以证实上诉人杨某持刀捅伤被害人张某31右胸的事实。故上诉人杨某的该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人杨某上诉称其行为属正当防卫。根据已查明的事实，上诉人杨某持刀去至被害人住所，被害人父女俩持棍追出，引发双方互打，被害人张某31、上诉人杨某均受伤。从其行为看，上诉人杨某持刀去至被害人住所引发本案，具有明显的伤害他人的故意，并不符合正当防卫的构成要件。故上诉人杨某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人张某31及其委托代理人认为应赔偿营养费、精神抚慰金、财物损失。经查，上诉人张某31所提营养费，并未向一审法院提供医嘱等证据，不符合相关规定，原判未予支持是正确的。上诉人张某31所提的财物损失，并非系本案上诉人杨某故意伤害行为所造成，与伤害行为本身无关联，原判未予认定是妥当的。上诉人张某31所提精神抚慰金，因不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定的赔偿范围，应不予支持。故上诉人张某31及其委托代理人所提该理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人杨某持刀捅刺他人身体，并致人轻伤，其伤害他人身体健康的行为已构成故意伤害罪，原判定罪准确。原判决依据上诉人杨某的伤害行为、受伤程度以及持刀伤害他人要害部位、累犯、自愿认罪等从重从轻情节，所作量刑适当。上诉人杨某及其辩护人所提量刑重的理由不能成立，本院不予支持。上诉人杨某的伤害行为给被害人张某31造成一定的物质损失应予赔偿，原判认定的赔偿项目和赔偿数额符合相关的法律规定。上诉人张某31及其代理人所提赔偿项目不符合法律规定，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律均正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 董雁翔审判员 臧海霞审判员 张 剑 二〇二〇年四月十日书记员 陈 霞