江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终637号上诉人（原审被告）：刘广来，男，1963年12月10日出生，汉族，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：尹剑,江苏非圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏路迅市政建设有限公司，住所地：徐州市铜山区茅村镇蔡丘村。法定代表人：陈猛，该公司经理。委托诉讼代理人：秦景敏，江苏恒邦律师事务所律师。上诉人刘广来因与被上诉人江苏路迅市政建设有限公司（以下简称路迅公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初2255号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘广来上诉请求：1.依法撤销一审判决，对本案依法改判或者发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。1.本案的起因及责任在于被上诉方，双方签订的建设工程施工合同虽然约定了包工包料，但实际上原料是被上诉人自行购买的建造标准较低的材料。并且当时也没有图纸，上诉人完全是按被上诉人的要求指示进行施工建设的，由被上诉人的副厂长李世标监督和现场指挥设计，原审法院认定上诉人需承担70%的责任完全是错误的；2.上诉人对东南公司的鉴定报告书有异议。鉴定报告书在倒塌原因分析第一点提到涉案厂房未经过正规设计，但结论却认为主要原因是建造标准低，结构体系节点构造不符合要求，上诉人认为倒塌原因分析与鉴定结论。3.该涉案厂房的主体结构已经被被上诉人破坏，承重的钢柱被上诉人擅自锯掉两处，并且增加了承重热气管道，热气管道重量达几吨之重，在2019年3月13日质证笔录中，被上诉方也是认可的。综上，在仓库的设计上，上诉人完全按照被上诉人要求，被上诉人自行选择劣质建材，造成建材标准低的情形，厂房倒塌的责任完全在于被上诉人，与上诉人无关。请求二审法院依法改判。被上诉人路迅公司答辩称，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。1.上诉人承包工程时声称有钢结构的施工资质且从事钢结构几十年，被上诉人出于对其资质建造技术等能力的信任，才选择由上诉人建造钢结构厂房。2.双方约定由上诉人包工包料，施工过程中，虽然有部分材料是被上诉人付款的，但材料的供应商都是上诉人选定，被上诉人直接将款项转给材料供应商只是为了保证款项不被挪作他用。3.上诉人称厂房未经正规设计的责任在于被上诉人不能成立，也不存在由副厂长现场指挥设计一说，除了建造的范围由被上诉人确定外，其他都是上诉人来确定的。4.关于拆改部分，是因为上诉人在建造时没有满足运料大车进出的生产条件后，经上诉人同意后采取的补救措施。重要的是拆改部分并没有倒塌，倒塌的是未拆改部分，拆改部分的费用也已经计入工程款。5.燃气管道重量轻，且有地面支撑，对倒塌影响极小，鉴定报告对此也有表述。一审判决被上诉人担责30%，最后厂房倒塌给被上诉人造成的实际损失远比一审法院认定的数额要高，因为倒塌造成的停产的经营损失以及被砸坏的振动筛，因启动受限而无法定损的损失，都未包含在内。上诉人的上诉请求不能成立，应当予以驳回。路迅公司向一审法院起诉请求：1.依法判令刘广来赔偿损失43万元；2.诉讼费用由刘广来负担。一审法院审理查明，2018年3月5日，路迅公司与刘广来签订《轻钢厂房建造协议》，约定刘广来为路迅公司建造位于铜山区轻钢厂房一座，建筑面积约4000平方米，沿墙高度不低于11米，价格为大包每平方米140元，从基础至全部工程竣工，并由原告验收合格，所用材料屋顶面板（彩钢板）0.5平方米、墙板0.4平方米、C型钢140平方米、钢柱用管180平方米，施工期自2018年3月6日至2018年3月25日，如逾期罚款5万元，付款方式为按照进度付款，施工结束后验收合格付90%，保质期按行业标准执行，余款在竣工半年内结算。合同签订后，刘广来依照约定进行了施工，于2018年9月建造完成。后案外人刘长城对中间排的6根柱子进行了拆改，2018年11月在仓库西侧钢柱侧面增设了燃气管道，2019年1月30日夜间下小雪后，仓库西侧部分发生倒塌事故，倒塌面积双方确认为2000平方米。路迅公司在诉讼中申请对刘广来承建的轻钢厂房的倒塌原因、修复费用以及毁损设备设施的修复费用进行了鉴定、评估。经鉴定、评估：仓库倒塌的主要原因为建造标准低，存在结构体系、节点构造等不符合规范要求的质量缺陷；同时，后续对仓库中间排钢柱的拆改行为，对涉案仓库的稳定性有不利影响。对于该鉴定意见，刘广来提出重新鉴定的申请，但是该鉴定程序合法、规范，刘广来重新鉴定的理由为“按照对方图纸要求进行施工”，实际上该施工没有图纸，故要求重新鉴定的申请，一审法院未支持。关于轻钢厂房修复费用的评估，鉴定机构认为如果按照上述标准进行修复则可能导致再次倒塌，如果按照国家规范标准进行重新设计，该修复方案的修复标准可能远高于原建造标准，故将该鉴定予以退回。对于此次倒塌导致路迅公司燃气管道、环保喷淋管道等设备设施修复费用的评估，修复费用的市场价值为31950元。一审法院认为，建设工程的工程质量关乎生命和财产安全，必须满足国家关于建筑行业的强制标准，在任何情况下均不能低于强制标准去施工。路迅公司主张损失赔偿，应当根据刘广来的过错确定赔偿比例。刘广来本身无建筑资质，其称系挂靠相关企业，所建造的轻钢厂房倒塌主要原因为建造标准低、结构体系、节点构造等不符合规范要求的质量缺陷，达不到国家关于建筑行业的强制标准，故刘广来应当对路迅公司的损失承担70%的赔偿责任，路迅公司后期对拆改钢柱的行为也是造成倒塌的原因，故路迅公司对自身的损失承担30%的责任。刘广来辩称虽然没有图纸但是按照路迅公司的工作人员的指示进行建设，路迅公司不予认可，即使如刘广来所述，其也应当对工程质量负责，如果发包方的要求低于国家标准，也有拒绝的义务，故该抗辩不能成立。刘广来辩称，部分材料由路迅公司购买，但是又称该材料要在刘广来的总工程款中予以扣除，实际上刘广来仍应当对材料的质量负责。关于轻钢厂房的损失，因为鉴定机构未出具鉴定意见，故根据双方合同约定的单价140元每平方米，双方确认的倒塌面积为2000平方米，认定路迅公司轻钢厂房的损失为280000元。设备设施等因倒塌导致的修复费用为31950元，有评估报告为证，双方均无异议。故路迅公司的损失总额为311850元，刘广来应当赔偿路迅公司218295元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、刘广来于判决生效后十日内赔偿江苏路迅市政建设有限公司各项损失合计218295元；二、驳回江苏路讯市政建设有限公司对刘广来的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审查明一致。本院认为，关于上诉人刘广来与被上诉人路迅公司的责任承担问题。一审中，路迅公司申请对铜山区轻钢厂倒塌原因进行鉴定，一审法院遂依法委托东南建设工程安全鉴定有限公司出具了《江苏路迅市政建设有限公司石料仓库倒塌原因鉴定报告》。鉴定报告载明，仓库倒塌的主要原因为“建造标准低，存在结构体系、节点构造等不符合规范要求的质量缺陷；同时，后续对仓库中间排钢柱的拆改行为，对涉案仓库的稳定性有不利影响”。对此本院认为，第一，东南建设工程安全鉴定有限公司及其评估人员具备相应的鉴定资质，其依照合法的鉴定程序作出的鉴定报告可以作为认定案件事实的依据。上诉人刘广来在一审质证时曾明确表示“我对东南的鉴定报告认可”，现又对该份鉴定报告提出异议，且未提供证据予以证明，本院依法不予支持。第二，结合鉴定报告的结论可知，刘广来本身无建筑资质，其所建造的涉案轻钢厂房存在建造标准低、结构体系、节点构造等不符合规范要求的质量缺陷，达不到国家关于建筑行业的强制标准，是涉案厂房倒塌的主要原因。路迅公司后续对仓库中间排钢柱的拆改行为，给涉案仓库的稳定性带来了“不利影响”，但不是厂房倒塌的根本原因，一审法院酌定刘广来对路迅公司的损失承担70%的责任并无不当。综上，上诉人刘广来的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4570元，由上诉人刘广来负担。本判决为终审判决。审 判 长  祝 杰审 判 员  宋新河审 判 员  孟 娟二〇二〇年四月二十八日法官助理  王 茹书 记 员  金宇婷