湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）湘0602行初49号 原告岳阳楼区兰叶花卉种植基地，经营场所湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组。 经营者姓名叶泽松，男，汉族，1976年5月8日出生，住湖南省岳阳县。 委托代理人赵野，北京市广盛律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区洛王，统一社会信用代码证1143060276329721X1。 法定代表人李立邦，该办事处主任。 委托代理人陈武，湖南碧灏律师事务所律师，代理权限：一般代理。 原告岳阳楼区兰叶花卉种植基地（以下简称兰叶花卉基地）诉被告岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处（以下简称洛王街道办事处）确认行政行为违法一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理，原告兰叶花卉基地经营者叶泽松、被告洛王街道办事处的委托代理人陈武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告兰叶花卉基地诉称，原告兰叶花卉基地的经营场所位于湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组，目前，原告兰叶花卉基地的房屋、厂房正在拆迁,原告兰叶花卉基地的厂房被列入拆迁范围，原告兰叶花卉基地一直积极与拆迁方联系协商相关拆迁事宜，但原告兰叶花卉基地在未获得任何停产停业损失补偿、搬迁补偿和安置周转费的情况下，上述厂房遭到被告强行拆除。原告兰叶花卉基地认为，被告没有取得合法拆迁手续，作出行政强制措施时没有经过法定程序强行拆除，破坏生产设施材料的行为属于违法拆迁行为。故诉至人民法院，请求确认被告2018年1月23日拆除原告兰叶花卉基地位于湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组的厂房和破坏生产设施材料的行为违法。 原告兰叶花卉基地向本院提供了下列证据、依据： 1、个体工商户营业执照复印件。 2、《红光预制场拍卖协议》复印件。 以上1、2拟证明原告兰叶花卉基地于2013年11月28日注册成立，在涉诉土地上合法经营。 3、岳阳市人民政府《征收公告》复印件，拟证明涉诉土地正在进行拆迁征收。 4、强拆现场的刻录视频。 5、强拆现场照片复印件。 6、岳阳市广济医院诊断证明材料复印件。 以上4、5、6拟证明2018年1月23日被告强行拆除了原告兰叶花卉基地的厂房，导致在场人员受伤，并破坏生产设施材料。 7、《房屋收购协议书》房屋编号：X-190复印件； 8、货币化安置证明登记表复印件； 9、《被拆迁户家庭人口及房屋调查登记表》X-188号复印件； 10、岳阳楼区芭南两湖连通工程拆迁项目图片X-188复印件。 以上7、8、9、10拟证明目前原告使用的土地房屋正在进行拆迁，同为《岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》的对象叶泽涛目前已经与拆迁方签订了《房屋收购协议书》房屋编号：X-190号，取得了货币化安置的补偿款，原告也收到征迁机构作出的《被拆迁户家庭人口及房屋调查登记表》X-188号，因拆迁补偿问题正在协商过程中，突然收到要求拆除违建的通知，被告在严重违法的情况下对其房屋进行了强拆，被告借拆违之名，行拆迁之实，规避征收程序，属于违法行为。 11、岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知复印件一份； 12、编号为（2018）湘0602行初36号的湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院行政裁定书复印件一份。 以上11、12拟证明《岳阳楼梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》作出的程序违法，事实认定错误，该文书本身也被法院认定没有任何法律效力。认定该通知非行政执行的执法依据，也非强制执行的事前催告。（2018）湘0602行初36号，已经认定该通知非行政执行的执法依据，也非强制执行的事前催告，因此强拆行为程序违法。 被告洛王街道办事处辩称，原告兰叶花卉基地的经营者叶泽松并非梅溪乡胥家桥建新组组民，其获得梅溪乡土地使用权是基于2003年1月24日与胥家桥村民委员会签订的《红光预制场拍卖协议书》。根据《中华人民共和国合同法》相关法律规定，该《红光预制场拍卖协议书》应属无效合同，故叶泽松占用胥家桥集体土地的行为违法。原告兰叶花卉基地非法占用的土地上的建筑物、构筑物属于违章建筑，梅溪乡控违中队拆除原告兰叶花卉基地建筑物、构筑物的行为合法。综上，请求法院依法驳回原告兰叶花卉基地的诉讼请求。 被告洛王街道办事处在应诉答辩期内，向本院提供了以下证据、依据： 1、私房普查登记表复印件、房屋监测成果图复印件；拟证明原告兰叶花卉基地的建筑物、构筑物，新建、新增建筑没有任何手续，属于违法建筑。 2、岳阳楼区梅溪乡控建拆违征收安置工作站发出的《岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》复印件，拟证明梅溪乡控违中队在拆除前已经告知原告兰叶花卉基地的经营者叶泽松以及叶泽涛，其房屋为违法建筑，要求其限期自行拆除，已经履行了相关程序，其拆除行为是正当合法的履行职责的行为。 经审理查明，原告兰叶花卉基地系个体工商户字号名称，经营者叶泽松，成立于2013年11月28日，经营场地位于原岳阳市岳阳楼区。2018年1月16日岳阳楼区梅溪乡控建拆违征收安置工作站对叶泽松、叶泽涛发出《岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》，告知叶泽涛、叶泽松因其在岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组有着存量及新建、抢建的违法建设，限叶泽涛、叶泽松在2018年1月18日前进行自拆，2018年1月18日后未进行自拆的，区、乡两级政府将组织相关部门强制拆除。叶泽涛、叶泽松在规定的限期内未予自行拆除。2018年1月23日叶泽松及叶泽涛通过拍卖协议取得的场地上的新旧建筑物等设施被强行拆除。原告兰叶花卉基地不服于2018年6月28日向本院提起行政诉讼，请求确认被告岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府（后起诉书更改为洛王街道办事处）2018年1月23日拆除原告兰叶花卉基地位于湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组的厂房和破坏生产设施材料的行为违法。2018年12月3日本院作出（2018）湘0602行初92号《行政裁定书》，裁定驳回原告岳阳楼区兰叶花卉种植基地请求确认被告岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处2018年1月23日拆除原告岳阳楼区兰叶花卉种植基地位于湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组的厂房和破坏生产设施材料的行为违法的起诉。原告兰叶花卉基地不服，向湖南省岳阳市中级人民法院提起上诉，2019年3月4日，湖南省岳阳市中级人民法院作出（2019）湘06行终53号《行政裁定书》，裁定1、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602行初92号行政裁定；2、本案指定湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院继续审理。 本院认为，被告洛王街道办事处（原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府）向叶泽松、叶泽涛发出《岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》，原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府是本案拆除原告兰叶花卉基地的行政执法主体。原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府现已并入被告洛王街道办事处，原告兰叶花卉基地起诉被告洛王街道办事处符合法律规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”，本案中，原告兰叶花卉基地位于原岳阳楼区，属于乡、村规划范围。原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府发出《岳阳楼区梅溪乡人民政府关于拆除存量及新增违法建设的通知》，限期自行拆除违法建设并无不妥。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”之规定，在原告兰叶花卉基地不自行拆除的情况下，原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府可以依法强制拆除，但在强制拆除之前，原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府应当依据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项:（一）履行义务的期限;（二）履行义务的方式;（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式;（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项:（一）当事人的姓名或者名称、地址;（二）强制执行的理由和依据;（三）强制执行的方式和时间;（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。”之规定，被告洛王街道办事处（原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府）应催告原告兰叶花卉基地履行义务，在催告未果的情况下，才可以作出强制执行决定。但本案中，被告洛王街道办事处（原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府）在对原告兰叶花卉基地的违法建设实施强制拆除之前，并没有履行催告程序，其强制拆除行为程序违法。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下： 被告岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处（原岳阳市岳阳楼区梅溪乡人民政府）2018年1月23日拆除原告岳阳楼区兰叶花卉种植基地位于湖南省岳阳市岳阳楼区梅溪乡胥家桥村建新组的厂房和生产设施材料的行政行为程序违法。 本案案件受理费50元，由被告岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或湖南省岳阳市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长 刘 雅 人民陪审员 陈 浪 人民陪审员 张明华 二〇二〇年四月二十日 书 记 员 黄 源 附法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为: (一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的; (二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法: (一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的; (二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的; (三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国城乡规划法》 第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。 《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项: (一)履行义务的期限; (二)履行义务的方式; (三)涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式; (四)当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项: (一)当事人的姓名或者名称、地址; (二)强制执行的理由和依据; (三)强制执行的方式和时间; (四)申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限; (五)行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。