宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0203民初14762号 原告：何兴忠，男，1964年2月24日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：李猛，浙江天职正律师事务所律师。 被告：宁波建工股份有限公司，住所地宁波市鄞州区兴宁路46号，统一社会信用代码91330200768520599R。 法定代表人：周杰，董事长。 委托诉讼代理人：翁琦琦，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章宇文，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。 第三人：陈德美，男，1986年2月11日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。 原告何兴忠与被告宁波建工股份有限公司（以下简称建工股份）、第三人陈德美工伤保险待遇纠纷一案，原告于2019年12月10日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法适用简易程序由审判员陆萍独任审判，并于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告何兴忠及其委托诉讼代理人李猛、被告建工股份的委托诉讼代理人翁琦琦到庭参加诉讼。第三人陈德美经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何兴忠向本院提出诉讼请求：依法判令被告参照工伤支付给原告工伤赔偿款合计167060.36元。事实与理由：原告于2018年6月经第三人陈德美介绍到被告的高桥镇蒲家村安置小区（蒲家兰亭）新村建设工程处工作，工程为外墙修补。2018年7月10日上午9时20分左右，原告在修补外墙过程中不慎从高处坠落受伤。事故发生后，原告被送入宁波市第一医院治疗，医生做完检查后让原告回家休养。同年8月2日，原告因腰背疼痛难忍前往宁波市第一医院治疗，8月15日出院，共住院13天，经诊断为胸12椎体压缩性骨折。后经宁波诚和司法鉴定所鉴定为工伤九级，护理期3个月，伤后休养时间5个月，营养时间2个月。 被告建工股份答辩称：原告在被告的高桥镇蒲家村安置小区（蒲家兰亭）新村建设工程处工作及2018年7月10日上午9时20分左右原告在修补外墙过程中受伤的事实无异议。涉案的外墙维修被告委托陈德美进行施工，被告与陈德美进行结算，具体的施工人员由陈德美进行指派。原、被告之间并无劳动关系，原告是受陈德美雇佣从事外墙修补工作。受伤当日原告经过拍片检查，并未被诊断为胸12椎体压缩性骨折，事故发生后二十余天原告才被诊断为胸12椎体压缩性骨折，该骨折与2018年7月10日的受伤并无因果关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。 结合各方当事人的陈述，各方当事人对以下事实无异议： 原告于2018年6月经第三人陈德美介绍到被告的高桥镇蒲家村安置小区（蒲家兰亭）新村建设工程处工作，工作内容为外墙修补。2018年7月10日上午9时20分左右，原告在修补外墙过程中不慎从高处坠落受伤。被告已支付原告医疗费3000元。 2018年11月28日，宁波诚和司法鉴定所出具甬诚司鉴[2018]临鉴字第2709号《司法鉴定意见书》，认为按《人体损伤致残程序分级》标准，原告伤残等级为十级伤残，伤后休养时间5个月，护理时间3个月，营养时间2个月。2019年10月24日，宁波诚和司法鉴定所出具甬诚司鉴[2019]临鉴字第2177号《司法鉴定意见书》，认为按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，原告伤残等级为九级伤残。 另查明，2017年全省在岗职工年平均工资为61099元。 本院认为本案争议焦点为：一、本案是否应当参照工伤保险待遇赔偿；二、原告被诊断为胸12椎体压缩性骨折，该伤情是否与本案有关联性；三、如本案参照工伤保险待遇赔偿，具体赔偿标准如何确认。 关于焦点一，原告向本院提供了现场工作的照片、工程施工牌、证人笔录、不予受理决定书。被告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。结合上述证据，本院认为本案应由被告参照工伤保险待遇对原告进行赔偿。首先，《浙江省工伤保险条例》第二十九条规定：“用人单位实行承包经营的，由职工劳动关系所在单位承担工伤保险责任。具备用工主体资格的承包单位违反法律法规规定，将业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时遭受事故伤害或者患职业病的，由该具备用工主体资格的承包单位承担工伤保险责任。……”被告建工股份称涉案的外墙维修工程是被告委托第三人陈德美施工，具体的施工人员是陈德美负责招任，从被告的该陈述可看出，原告实际上是将该外墙修补工程分包给了无相应资质的第三人陈德美，被告虽未直接与被告签订劳动合同，但原告在受雇于陈德美工作时受伤，该工作内容属于被告承包工程的组成部分。被告作为具备用工主体资格单位，应当就此承担工伤赔偿责任。其次，原告提起了工伤认定仲裁申请，但因不符合受理条件等原因而未能实现。原告系外来务工的农民工，至建筑工地务工，受雇于不具备用工主体资格的自然人，其受伤难以得到工伤认定，由具备用工主体资格的被告承担工伤保险待遇的赔偿责任，能更好地保护农民工的合法权益。故原告要求被告参照工伤保险待遇进行赔偿的诉讼请求，具有事实和法律依据，应予以支持。 关于争议焦点二，原告在受伤当日前往第一医院就诊，并进行了拍片检查，现原告提供的当日CT诊断报告中未记载有胸12椎体压缩性骨折的情形，但结合原告2018年8月2日在宁波市第一医院的入院病历，该病历上记载：“现病史：患者20余天前从2楼坠落，致腰骨部疼痛，程度较剧，不能自行缓解，无恶心呕吐，无头痛头晕，无畏寒发热，无皮肤感觉异样等不适，遂至我院急诊就诊，查2018－07－01DX，腰椎正侧位，腰椎退行性改变，建议结合CT检查。2018－07－10全腹部CT，Th12椎体骨折可能，建议复查或必要时进一步检查”。由此可见，原告在2018年8月2日被诊断为胸12椎体压缩性骨折，该病情与原告在2018年7月10日的受伤有因果关系。 关于焦点三，本案的相关费用，现分项进行计算： 1.医疗费 对原告在宁波市第一医院的门诊及住院费用本院予以确认，该部分费用为21412.19元（住院医疗费19143.89元+门诊医疗费2268.3元）；原告受伤当日，原告除在宁波市第一医院花去相关费用外，还在宁波市帝益药品零售有限公司、宁波海曙益友大药房有限公司花去医疗费1028.46元，经审核，本院认为该费用主要为购置辅助器械的费用，基本合理，本院予以确认；但对原告的其他医疗费用，原告未提供病历记载，且就医过频，本院不予确认。综上，本院认定医疗费用为22440.65元； 2.住院伙食补助费 双方当事人均同意以1300元（100/天×13天）计算，该费用基本合理，本院予以认定； 3.营养费 因工伤保险待遇中无营养费项目，对原告提出的营养费1800元不予认定； 4.护理费 本院认为，根据《浙江省工伤保险条例》第二十五条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责；其近亲属同意护理的，月护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付。结合原告的伤情，本院认定该费用为8620.82元（61099元/365×13天+61099元/365/2×77天）； 5.停工留薪工资 本院认为，原告提出停工留薪期为5个月，基本合理，但应按原告受伤时的上一年度全省在岗职工年平均工资为基数进行计算，即25457.92元（61099元/12×5个月）； 6.一次性伤残补助金 对该费用应按原告受伤时的上一年度全省在岗职工年平均工资为基数进行计算，即45824.25元（61099元/12×9个月）； 7.一次性医疗费补助金 根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条的规定，五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数进行计算，故该费用应为20366.33元（61099元/12×4个月）； 8.一次性就业补助金 该费用与一次性医疗补助金一致，即为20366.33元（61099元/12×4个月）； 9.交通费 双方当事人均同意交通费按500元计算，该费用基本合理，本院予以认定； 10.鉴定费 原告先后共进行过两次鉴定，该两次对原告的伤残等级按不同的鉴定标准进行了调整，其中第一次鉴定结论还包括了伤后休养时间、护理时间等，故原告主张被告支付两次鉴定的鉴定费用4300元，基本合理，本院予以认定。 上述各项费用合计为149176.3元。 综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条第二款、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告宁波建工股份有限公司应参照工伤保险待遇赔偿原告何兴忠各项损失合计149176.3元，扣除被告已支付的3000元，余款146176.3元被告宁波建工股份有限公司应在本判决生效后十日内支付； 二、驳回原告何兴忠的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  陆 萍 二〇二〇年四月二十九日 代书记员  罗旖旎 本案引用的法律条文 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《浙江省工伤保险条例》 第二十三条工伤职工进行治疗和康复，按照国家和省的有关规定享受工伤医疗和工伤康复待遇。 第二十四条工伤职工住院进行治疗或者康复期间的伙食补助费，按照当地最低工资百分之三十五的标准，根据住院期间的实际天数计算确定。经医疗机构出具证明，报市、县社会保险经办机构同意，工伤职工到本市、县以外地区进行治疗或者康复的，其所需的交通、食宿费，按照当地机关单位一般工作人员差旅费标准执行。 第二十五条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责；其近亲属同意护理的，月护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付。 第二十七条第二款五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。 第二十九条用人单位实行承包经营的，由职工劳动关系所在单位承担工伤保险责任。具备用工主体资格的承包单位违反法律法规规定，将业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时遭受事故伤害或者患职业病的，由该具备用工主体资格的承包单位承担工伤保险责任。职工在两个或者两个以上用人单位同时就业，发生工伤的，由其受到伤害时工作的单位承担工伤保险责任。用人单位破产的，破产财产依法清偿的职工工伤保险待遇，应当包括为一级至四级工伤职工一次性缴纳至其退休后有权享受基本医疗保险待遇所需年限的医疗保险费。