江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终1717号上诉人（原审被告、反诉原告）：顾江剑。委托诉讼代理人：钱关中，张家港市锦丰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张卫锋。委托诉讼代理人：陈青青，张家港市暨阳法律服务所法律工作者。上诉人顾江剑因与被上诉人张卫锋买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初10193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾江剑上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：一审审判程序违法，未出具简易程序转为普通程序裁定书，也未在规定的时间将合议庭组成人员告知本人。本人向一审法院提交了张卫锋印制，由本人签收的商品混凝土送货单原件41份，和张卫锋提交的商品砼用量明细表相互对应。部分送货单交货地点明确是双来纺织，足以证明双来纺织仓库横梁是由张卫锋提供的混凝土制作。本案所涉运输车辆，全部挂靠在张卫锋名下经营，归张卫锋调度使用。运输车辆内安装有储水箱，除驾驶员以外不能向混凝土加水。自有驾驶员在运输过程中或卸货时才能操作。除加水外，商品混凝土的原料配比，黄沙、石子的粗细均可造成水泥制品的裂缝。同时制作的双来仓库一楼、二楼、三楼横梁均未出现裂缝，只有四楼大梁出现裂缝。由此可见，加水和裂缝没有必定的因果关系。一审法院不启动鉴定程序，难以查清双来纺织仓库横梁裂缝的真正原因。张卫锋二审书面辩称，本人根本没有必要在提供给顾江剑的商品砼中加水。顾江剑将商品砼销售给承接张家港市双来纺织厂工程的施工方。本人与施工方无任何关系，没有必要为了现场施工的方便而在自己的商品砼中加水。一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉请求，维持原判。张卫锋向一审法院起诉请求：1、请求法院判令顾江剑支付张卫锋货款118705元并承担自2019年6月27日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率计算的利息；2、诉讼费用由顾江剑承担。顾江剑向一审法院提出反诉诉讼请求：1、请求法院判令张卫锋赔偿横梁加固工程款72000元；3、反诉费用由张卫锋承担。一审法院认定事实：2019年2－5月间，张卫锋向顾剑江供应商品砼，顾江剑亦陆续付款。2019年6月27日，双方对账，顾江剑结欠张卫锋货款128705元。后张卫锋自认顾江剑又付款10000元，因顾剑江未再付款，张卫锋诉讼至法院。审理中，顾江剑提出张卫锋提供的商品砼有质量问题，因为上述商品砼是用于浇注张家港市双来纺织厂仓库横梁，脱模后发现横梁裂缝。为防止损失扩大，顾江剑与江苏同诚建设工程有限公司钢结构分公司签订加固工程协议，现加固工程已完工，顾江剑支付了费用72000元，要求张卫锋赔偿。为此顾江剑提供了现场照片、加固协议、收据等证据。张卫锋对顾江剑提供的证据均不予认可，认为顾江剑未能提供证据证明张家港市双来纺织厂仓库横梁是张卫锋所供的货物制作；仓库横梁有质量问题，不能推断出商品砼就有质量问题；张家港市双来纺织厂的仓库横梁在施工过程中存在大量加水，是造成横梁强度不够和裂缝的主要原因，该行为与张卫锋无关。为证实其观点，张卫锋提供了两者之间的录音，认为货物出厂后的运费由顾江剑承担，货物出厂后用于何处与其无关，且顾江剑是知道商品砼是加水的，是在现场施工时加的。顾江剑认可运费是其结算的，但认为双方谈的价格不含运费，而商品砼是特殊货物，只能专门运输车辆来，所以张卫锋出车、其出运费。对录音资料予以认可，认为是在卸货过程中加水的，但同样的商品砼、同样的施工，车间、底楼、一楼、二楼、三楼的大梁都没问题，就4楼的横梁有问题，说明质量问题不是加水的原因导致的。因张卫锋否认销售的商品砼有质量问题，顾江剑书面申请要求对张卫锋销售给其商品砼的质量问题进行鉴定。根据录音及庭审记录，张卫锋供给顾江剑的商品砼出厂后确实存在加水现象。商品砼加水后再对横梁进行鉴定，即使鉴定出横梁裂缝有可能是商品砼存在质量问题，但由于加水后的商品砼与张卫锋供给顾江剑的商品砼的原物不一致，也不能因此推定张卫锋供给顾江剑的商品砼在出厂时就有质量问题。因此，一审法院认为，顾江剑要求对张卫锋销售给其商品砼的质量问题进行鉴定没有必要。一审法院认为：张卫锋与顾江剑间的买卖关系合法有效，应受法律保护。顾江剑结欠张卫锋货款118705元事实清楚，理应及时支付，张卫锋要求顾江剑给付货款承担利息的请求正当，一审法院予以支持，但利息请求的时间从对账的次日即2019年6月28日起计算较妥。关于顾江剑答辩及反诉称张卫锋提供的商品砼有质量问题，要求张卫锋赔偿其损失72000元的请求，并提供了送货单、加固协议、收据发票、照片等证据，但上述证据均只能证明张家港市双来纺织厂仓库横梁有裂缝，而不能证明该裂缝是张卫锋供给顾江剑的商品砼造成的，再加之张卫锋否认其供应的商品砼有质量问题，因此，顾江剑称张卫锋供应的商品砼有质量问题证据不足。综上，顾江剑的反诉请求不能成立，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关规定，一审法院判决如下：一、顾江剑应给付张卫锋货款118705元及自2019年6月28日起至实际支付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。限于本判决生效后十日内履行。二、驳回顾江剑的反诉请求。本诉案件受理费2674元、保全费1130元，合计3804元，由顾江剑负担，限于本判决生效后十日内向一审法院交纳；反诉案件受理费减半收取800元，由顾江剑负担。二审中，顾江剑提交了以下新证据：韩胜书、陈跃、尉情情、尉宁宁、金胜良、刘红民、潘配贤、潘明月出具的情况说明，证明常年挂靠在张卫锋经营的奕达搅拌站，从事混凝土运输。向顾江剑工地装运混凝土，统一由戴大伟调配，运费由顾江剑支付。张卫锋质证认为，顾江剑乘年底结算运费之机，要求运输车司机在其提供的书面材料上签字，司机们不得不签字。张卫锋提交了以下新证据：韩胜书、陈跃、尉宁宁、金胜良、刘红民、潘配贤、潘明月出具的情况说明，证明与顾江剑结算运费时，被迫在顾江剑提供的材料上签名。二审对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。顾江剑提供的韩胜书、陈跃、尉情情、尉宁宁、金胜良、刘红民、潘配贤、潘明月出具的情况说明证实其挂靠张卫锋经营的搅拌站由戴大伟统一调配运输混凝土供货，但未涉及安排加水责任人。另证人出具情况说明被迫签字，故前述情况说明不足以证明张卫锋系安排加水责任人，应由顾江剑承担举证不能的不利后果。案涉混凝土在现场施工过程中加水后凝固，现对凝固后的商品砼进行鉴定难以判断未加水前质量，故一审法院未予同意顾江剑对横梁进行鉴定的申请并无不当。顾江剑主张张卫锋供应的商品砼有质量问题证据不足，顾江剑的反诉请求，本院难以支持。一审组成合议庭开庭审理本案，顾江剑到庭参加诉讼，一审审理程序未影响其诉讼权利。综上所述，顾江剑的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由顾江剑负担（顾江剑预交二审案件受理费4604元，由本院退还3804元）。本判决为终审判决。审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇二〇年四月二十九日书记员  毛莉莉法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。