湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1990号原告：廖斯妮，女，1992年3月9日出生，汉族，户籍所在地湖南省涟源市，现住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：张梅，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：童伊珉，湖南芙蓉律师事务所实习律师。被告：长沙市雨花区铭心宠物医院,住所地长沙市雨花区湘银巷109号桔香鑫城1栋102、103号。经营者：高向宇，男，1979年9月4日出生，汉族，户籍所在地湖南省汨罗市,现住长沙市雨花区湘银巷109号桔香鑫城。委托诉讼代理人：印安耀，湖南天恒健律师事务所律师。原告廖斯妮（以下简称原告）诉被告长沙市雨花区铭心宠物医院（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张梅、童伊珉，被告的委托诉讼代理人印安耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付未休年休假工资共计30317.72元（6280.1元÷21.75×300%×5×7）；2、判令被告向原告支付欠付的加班工资共计20782元；3、判令被告向原告支付代通知金6280.1元；4、判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金共计83721.4元（6280.1元×7×2）。事实和理由：原告于2012年入职被告处担任宠物医生。截至2019年10月20日，原告在被告处工作共计6年10个月。原告在被告处工作以来从未休过年休假，被告也从未向原告支付过年休假工资。根据《职工带薪休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定：对职工应休而未休的年休假天数，单位应当按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。因原告劳动合同解除前12个月平均工资为6280.1元，故被告应当向原告补发年休假工资共计30317.72元（6280.1元÷21.75×300%×5×7）。原告在被告处任职期间，多次于正常工作日及休息日加班，但被告从未向其支付应得的加班工资，原告标准时间加班以外延长工作时间加班90.5小时，加班工资共计4887元【6280.1元÷（21.75×8）×150%×90.5】；休息日加班26天，加班工资共计15028元（6280.1元÷21.75×26×200%）；法定节假日加班1天，加班工资共计867元（6280.1元÷21.75×300%）。故被告欠付原告加班工资共计20782元。被告于2019年工作期间多次要求原告离职。2019年10月20日，被告在不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的单方解除事由的情形下将原告单方面辞退。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，被告应当依照经济补偿金的两倍向原告支付赔偿金共计87921.4元（6280.1元×7×2）。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。被告辩称，1、被告与原告之间没有任何法律关系。原告不受被告的管理与约束，原告的劳务报酬多数是由案外人庞茵露发放的，被告从未支付原告任何费用，所以双方之间不存在劳动关系。原告主张其与被告存在劳动关系缺乏事实和法律依据。被告于2014年5月5日才注册成立，在此前原告不可能与被告存在任何法律关系。2、原告主张加班工资没有事实与法律依据，其提供的考勤打卡记录被告并不认可，即使原告打卡考勤了，也无法得知原告在打卡时间点是否在从事与工作有关的事项。3、即使双方之间存在劳动关系，根据“谁主张谁举证”的原则，原告未提供有效的关于未休年休假和被告存在违法辞退的相关证据，其主张的未休年休假工资和赔偿金也不应得到支持。4、原告计算其离职前的工资标准不符合法律规定，原告陈述2019年10月20日为最后工作日，则其离职前12个月计薪周期应当是2018年11月21日至2019年10月20日期间发放的薪酬，但原告提交的高向宇的三笔微信转账记录均发生在2018年11月21日之前，故即便原、被告之间的劳动关系成立，其计算的补偿标准应当严格按照法律规定予以计算。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告系个体工商户,于2014年5月5日登记成立，其经营者为高向宇。庞茵露系高向宇的妻子。原告在被告处从事宠物医生工作多年。原告的报酬主要由庞茵露通过微信转账及银行转账的方式或者高向宇通过支付宝转账及微信转账的方式发放。原告工作期间，被告为其购买了2018年7月至2019年10月的社保。原告于2019年10月20日后不再在被告处工作。之后，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、裁决被告向原告支付未休年休假工资共计30317.72元；2、裁决被告向原告支付欠付的加班工资20782元；3、裁决被告向原告支付代通知金6280.1元；4、裁决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金83721.4元。2020年1月10日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字【2019】第1017号《仲裁裁决书》，裁决：1、被告于裁决生效后五日内向原告支付未休年休假工资5220元；2、被告于裁决生效后五日内向原告支付经济补偿31209.75元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，遂于2020年3月13日起诉至本院，请求判如所请。另查明，1、原告向本院提交了录音光盘及文字材料，拟证明被告无故单方面辞退原告，存在违法解除合同的情形。被告对此不予认可，其陈述原告提交的录音材料的日期无法核实，录音文字整理材料系部分内容。2019年10月20日，原告自行离开，不再在被告处工作，并非被告非法辞退。原告在日常工作时态度较差，经常与同事发生争执，被告的经营者多次与原告交涉，原告一直未端正态度。2、原告向本院提交了2018年6月、2018年7月、2018年8月、2018年12月及2019年1月的员工刷卡记录表，拟证明原告存在加班的事实。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均有异议，上述证据均为原告单方提供，既无被告盖章，也无被告经营者的签字，被告不予认可。3、原告向本院提交了被告经营者微信朋友圈记录、手术记录表、门诊病历、工作牌、微博记录，拟证明原告在2013年至2014年期间已经在被告处工作，双方存在事实劳动关系。被告对原告提交的被告经营者微信朋友圈记录、工作牌及微博记录的真实性、合法性、关联性均有异议，上述证据无原件予以核对，均为截图，且被告于2014年5月才成立，与原告所述2013年入职的事实不符。原告提交的手术记录表及门诊病历既无被告盖章，也无被告经营者的签字，被告不予认可。4、原告向本院提交了《长沙市铭心宠物医院劳务合同》及《工作证明》，拟证明原、被告之间存在劳动合同关系，原告为被告单位员工。被告认为原告提交的劳务合同没有原件，无法核实其真实性，且合同上高向宇的签字不是本人所写。对原告提交的《工作证明》的真实性、合法性、关联性被告均有异议，并非被告的经营者出具，且被告于2014年5月5日才成立，成立至今尚不到6年，与《工作证明》中开具的工作年限不符，且该《工作证明》是原告盗用印章出具的。5、2018年10月至2019年9月，原告在被告处的月平均报酬为5980元{【（银行转账5658元+微信转账1182元+微信转账1207元）+（银行转账5658元+微信转账1310元）+银行转账5658元+银行转账5658元+银行转账5658元+银行转账5658元+（银行转账3658元+微信转账2000元）+（银行转账3000元+支付宝转账2691元）+（银行转账3000元+支付宝转账2691元）+（银行转账3000元+支付宝转账2691元）+（银行转账3000元+支付宝转账2691元）+（银行转账3000元+支付宝转账2691元）】÷12}。6、2019年11月12日，被告的经营者高向宇通过支付宝转账的方式向原告支付了2019年10月的工资3028元。7、庭审中，原告自愿撤回第3项诉讼请求。以上事实，有中国银行交易流水明细清单、微信转账记录、《个人应缴实缴情况表（参保证明）》、《基本医疗保障参保（合）凭证》、个人参保情况表、《仲裁裁决书》、送达回证以及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，根据中国银行交易流水明细清单、微信转账记录、《个人应缴实缴情况表（参保证明）》等现有证据，能够认定原告在被告处从事宠物医生工作多年，被告也为原告发放了薪酬待遇等，且原、被告均是《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定的适格主体。故原、被告之间应认定为劳动关系。双方应当按照相关劳动法律法规的规定行使权利和履行义务。一、关于原告的入职时间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2008调整）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告未提供证据证明原告的入职时间。故根据上述法律规定，本院认定原告的入职时间为被告登记成立的时间即2014年5月5日。二、关于未休年休假工资。原告自2014年5月5日起便在被告处工作。原告作为劳动者依法享有带薪年休假的权利。原告工作期间，被告未提供证据证明其安排了原告休年休假，也未提供证据证明其向原告发放了未休年休假工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。因此，被告应依法向原告支付2年的未休年休假工资5499元（5980元/月÷21.75天×5天/年×200%×2年）。原告主张未休年休假工资30317.72元，对其主张超出部分，本院不予支持。三、关于加班工资。本案中，原告虽向本院提供了部分员工刷卡记录表，但上述记录表不完整，且没有连续性。根据现有证据，尚不能充分证明原告存在加班的事实。因此，原告主张被告支付欠付的加班工资20782元，本院不予支持。四、关于代通知金。庭审中，原告自愿放弃对代通知金的主张，因系原告对其权利的自由处分，且并不违反法律规定，本院予以支持。五、关于违法解除劳动关系赔偿金。原、被告双方均认可劳动关系已经解除，但双方就劳动关系的解除事由陈述不一致。根据原告提交的录音资料及文字材料，能够清晰认定双方劳动关系的解除系因被告2019年10月20日辞退原告所导致。本案中，被告未提供证据证明其辞退原告存在法定事由。故被告辞退原告系违法解除劳动关系。被告应依法向原告支付赔偿金65780元（5980元/月×5.5月×2）。原告主张赔偿金83721.4元，对其主张超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2008调整）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告长沙市雨花区铭心宠物医院应于本判决生效之日起十日内支付原告廖斯妮未休年休假工资5499元；二、被告长沙市雨花区铭心宠物医院应于本判决生效之日起十日内支付原告廖斯妮赔偿金65780元；三、驳回原告廖斯妮的其他诉讼请求。本判决生效后，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序已减半收取的受理费5元，由被告长沙市雨花区铭心宠物医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 唐 琳二〇二〇年四月二十三日书记员 胡欣怡附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2008调整）》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。