安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终84号 上诉人（原审被告、反诉原告）：太和县幸业商贸有限公司，住所地安徽省太和县三角元综合大市场，统一社会信用代码9134122233674489811。 法定代表人：王卫东。 委托代理人：李月存，安徽弘大律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽海鲸水泥有限公司，住所地安徽省太和县税镇镇308省道姚寨段北侧，统一社会信用代码913412226808036905。 法定代表人：阮海燕。 委托代理人：武峰，安徽惠君律师事务所律师。 原审被告：朱金虎，男，1974年10月22日出生，汉族，住安徽省太和县。 原审被告：徐国强，男，1972年8月9日出生，汉族，住安徽省太和县。 原审第三人：付杰，男，1989年4月3日出生，汉族，住安徽省太和县。 上诉人太和县幸业商贸有限公司因与被上诉人安徽海鲸水泥有限公司、原审被告朱金虎、原审被告徐国强、原审第三人付杰买卖合同纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初1515号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太和县幸业商贸有限公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回安徽海鲸水泥有限公司的诉讼请求，支持我方反诉请求。事实与理由：一审法院认定事实错误，安徽海鲸水泥有限公司提供的证据并不能证明其向我公司运送了三车水泥，朱金虎、徐国强的陈述自相矛盾，且二人也并非受我公司安排，而是受安徽海鲸水泥有限公司的安排；我公司预付货款200000万元，在未收到货物的情况下，安徽海鲸水泥有限公司仅退还我公司126650元，对于剩余的73350元，安徽海鲸水泥有限公司仍应承担返还责任，一审法院未予支持我公司反诉请求错误。 安徽海鲸水泥有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。根据双方签订的合同，应当由太和县幸业商贸有限公司指定承运人，本案朱金虎、徐国强就是太和县幸业商贸有限公司指定的承运人，我公司已经完成了交货义务，付杰作为太和县幸业商贸有限公司的工作人员，亦已太和县幸业商贸有限公司的名义向朱金虎、徐国强支付了运费，说明太和县幸业商贸有限公司已经收到了货物。太和县幸业商贸有限公司在我公司起诉后，才反诉称未收到任何货物，与客观事实不符。 安徽海鲸水泥有限公司向一审法院的起诉请求：请求人民法院依法判令太和县幸业商贸有限公司支付安徽海鲸水泥有限公司水泥货款36900元并承担本案诉讼费用。 太和县幸业商贸有限公司向一审法院的反诉请求：请求法院判令安徽海鲸水泥有限公司返还太和县幸业商贸有限公司水泥款73350元，并赔偿因此而给我方造成的所有损失；本案本诉与反诉的诉讼费用由安徽海鲸水泥有限公司承担。 一审法院经审理查明：2018年9月28日，安徽海鲸水泥有限公司和太和县幸业商贸有限公司签订水泥买卖合同，双方约定款到发货，价格暂定为每吨395元，2018年9月29日统一价格调整，每吨上涨15元，安徽海鲸水泥有限公司及时通知太和县幸业商贸有限公司并经太和县幸业商贸有限公司同意价格为每吨410元，太和县幸业商贸有限公司要求继续发货。合同签订后，太和县幸业商贸有限公司于2018年10月1日向安徽海鲸水泥有限公司帐户汇入200000元货款，安徽海鲸水泥有限公司从2018年9月30日起至10日6日向其陆续发货270吨。安徽海鲸水泥有限公司向太和县幸业商贸有限公司发水泥货物均有其自己指定的货车驾驶员朱金虎、徐国强签字。朱金虎、徐国强共计从安徽海鲸水泥有限公司处拉走水泥9车270吨。朱金虎、徐国强给太和县幸业商贸有限公司送水泥，太和县幸业商贸有限公司和朱金虎、徐国强结账车费，每吨30元，从水泥厂称重时，太和县幸业商贸有限公司给水泥厂转账，朱金虎、徐国强才能拉出厂，拉多少水泥，是朱金虎、徐国强跟水泥厂签单子认可，朱金虎、徐国强跟太和县幸业商贸有限公司的职员付杰联系，付杰通过微信定位指挥朱金虎、徐国强；付杰让朱金虎、徐国强拉去哪工地，朱金虎、徐国强就去，付杰发给朱金虎、徐国强定位，朱金虎、徐国强送去那，付杰一直跟朱金虎、徐国强一起，付杰点货后签字认可，单子就给付杰，付杰拿单子回去报账后再给朱金虎、徐国强运费，朱金虎、徐国强再给付杰拉第二次。朱金虎、徐国强运输9车水泥运费结束后，付杰代为公司与朱金虎、徐国强进行运费给付。后太和县幸业商贸有限公司告知不再购买安徽海鲸水泥有限公司水泥，安徽海鲸水泥有限公司于2018年10月16日退还太和县幸业商贸有限公司货款126650元，但退款后安徽海鲸水泥有限公司发现有三车计90吨水泥款共计36900元漏算，没有从返还给太和县幸业商贸有限公司的货款中扣除该笔货款。安徽海鲸水泥有限公司发现漏扣货款后，立即向太和县幸业商贸有限公司要求给付货款未果，为此安徽海鲸水泥有限公司起诉来院。 一审法院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，安徽海鲸水泥有限公司按合同约定通过太和县幸业商贸有限公司的公司职工付杰及雇佣的司机朱金虎、徐国强将270吨的水泥交付给太和县幸业商贸有限公司，事实清楚，证据充分，应予认定。太和县幸业商贸有限公司收到安徽海鲸水泥有限公司的水泥后，应当支付货款。由于安徽海鲸水泥有限公司的疏忽，少收了太和县幸业商贸有限公司90吨的水泥款36900元，对此，太和县幸业商贸有限公司应予返还。故安徽海鲸水泥有限公司要求太和县幸业商贸有限公司偿还漏算的水泥款36900元的请求，予以支持。本案中朱金虎、徐国强按太和县幸业商贸有限公司的指挥、要求运输水泥，收取运费，朱金虎、徐国强的行为应由太和县幸业商贸有限公司承担后果。故朱金虎、徐国强不承担责任；付杰系太和县幸业商贸有限公司的职工，其行为是职务行为，应由太和县幸业商贸有限公司承担后果；太和县幸业商贸有限公司反诉请求安徽海鲸水泥有限公司、朱金虎、徐国强返还水泥款73350元，对此太和县幸业商贸有限公司未提供证据证实，故对太和县幸业商贸有限公司的反诉请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、太和县幸业商贸有限公司于判决生效之日起十日内返还安徽海鲸水泥有限公司水泥款36900元；二、驳回安徽海鲸水泥有限公司的其他诉讼请求；三、驳回太和县幸业商贸有限公司的反诉请求。 案件受理费723元，由太和县幸业商贸有限公司负担；反诉费817元，由太和县幸业商贸有限公司负担。 二审诉讼期间，当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，根据双方签订的水泥买卖合同第三款关于交货地点和方式的约定：卖方公司交货，卖方将货物交付给买方指定的承运人即完成交货义务。同时，结合付杰在一审时的陈述，朱金虎、徐国强是负责给其公司即太和县幸业商贸有限公司承运水泥的驾驶员，其公司需要水泥，付杰就给朱金虎、徐国强打电话联系。付杰通过微信定位指挥朱金虎、徐国强，付杰让朱金虎、徐国强拉去哪个工地，朱金虎、徐国强就去。朱金虎、徐国强送到指定的工地后，签收后的签收单应当交给付杰。据此可以认定，朱金虎、徐国强即是太和县幸业商贸有限公司指定的承运人，并且付杰已将运费支付完毕的事实。太和县幸业商贸有限公司主张其未受到任何货物，与客观事实不符，故一审法院对于太和县幸业商贸有限公司反诉主张未予支持正确，本院予以维持。对于安徽海鲸水泥有限公司少收的太和县幸业商贸有限公司90吨的水泥款36900元，太和县幸业商贸有限公司应予返还。 综上，太和县幸业商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2505元，由太和县幸业商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年四月二十二日 书记员  吴荣昊 附：（2020）皖12民终84民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。