河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4541号上诉人（原审被告）：郑州交通运输集团有限责任公司，住所地河南省郑州市二七区大学南路108号。法定代表人：王振宾。委托诉讼代理人：张富强，河南千业律师事务所律师。委托诉讼代理人：李帅帅，男，1986年8月12日出生，住郑州市，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：郑州市二七区保安服务有限公司，住所地郑州市二七区大学路158号珍景小区3号楼13楼。法定代表人：武怀智。委托诉讼代理人：王帅，河南言东方律师事务所律师。委托诉讼代理人：张幸子，河南言东方律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘志民，男，2004年5月28日出生，汉族，住河南省方城县。法定代理人：刘延朝，男，1980年10月5日出生，汉族，住河南省方城县，系刘志民之父。上诉人郑州交通运输集团有限责任公司因与被上诉人郑州市二七区保安服务有限公司、刘志民生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑州交通运输集团有限责任公司上诉请求：1、改判上诉人不承担赔偿责任；2、诉讼费由二上诉人承担。事实和理由：保安服务与劳务派遣是两个完全不同的法律关系。保安服务适用《合同法》调整，劳务派遣适用《劳动法》、《劳动合同法》调整。原审认定事实错误，错将保安服务当作劳务派遣处理，错误判令上诉人郑州交通运输集团有限责任公司承担赔偿责任。将保安服务当作劳务派遣处理将导致法律适用混乱，有人民法院滥设行政许可的嫌疑。被上诉人刘志民未满16周岁，无证驾驶电动车，自身存在严重过错，应当承担全部责任。郑州市二七区保安服务有限公司辩称，答辩人与郑州交通运输集团有限责任公司之间为劳务派遣关系，答辩人不承担对刘志民的赔偿责任。答辩人的保安人员是代表郑州交通运输集团有限责任公司履行职务行为，法律后果应当由郑州交通运输集团有限责任公司承担。郑州交通运输集团有限责任公司在不合格的升降杆上违规安装具有锋利铁皮的警示标牌导致刘志民受伤，在此次事故中存在过错。郑州交通运输集团有限责任公司在一审时提交的《保安服务合同书》已到期，与本案没有关联性。刘志民未满十六岁禁止驾驶电动车，看到升降杆缓缓下落时依旧强行闯岗，存在重大过失，应当承担全部责任。刘志民辩称，升降杆是人工控制的，当时有人值守，看到有人通行时应当将升降杆抬起。刘志民向一审法院起诉请求：1．依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、陪护费、交通费、医疗器械辅助费等34871.73元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月19日上午8时左右，原告刘志民骑行电动车通过位于郑州市二七区大学路与长江路交叉口向南700米处的被告郑州交通运输集团有限责任公司门口时，与该单位门口机动车通道处正在降落的升降杆发生碰撞，砸伤右手。原告受伤后到郑州大学第一附属医院住院治疗7天（2019年7月19日至2019年7月25日），被诊断为右手外伤。原告支出医疗费30711.73元，购买右上肢外固定支架支出2600元。后原、被告就赔偿问题协商未果，故原告诉至本院。另查明，1．被告郑州交通运输集团有限责任公司门口出入口施行机动车与非机动车分流通行，事故发生时非机动车出入口路面上放置有锥形路障。2．被告郑州交通运输集团有限责任公司与被告郑州市二七区保安服务有限公司签订有《保安服务合同书》，由被告郑州市二七区保安服务有限公司指派保安人员担负被告郑州交通运输集团有限责任公司的安全防范工作。一审法院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。另，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本案中，被告郑州交通运输集团有限责任公司与被告郑州市二七区保安服务有限公司签订有《保安服务合同书》，由被告郑州市二七区保安服务有限公司指派保安人员担负被告郑州交通运输集团有限责任公司的安全防范工作，双方构成劳务派遣关系。原告刘志民作为年满15周岁的未成年人骑行电动车通过机动车出入口，且在升降杆降落过程中强行通过，对其行为的后果应该能够预见但并未采取有效措施避免其行为的发生，自身存在过错；同时被告郑州交通运输集团有限责任公司作为管理单位在门口非机动车道不能通行的情况下未设置非机动车安全通行方式，且保安人员在原告在升降杆降落过程中通过机动车道时未及时采取有效措施并进行阻拦，则该保安人员在工作中未尽到充分安全保障义务，故被告郑州交通运输集团有限责任公司作为接受劳务派遣的用工单位应承担相应的责任。综合本案案情，本院酌情认定原告对本案事故的发生承担40％的责任比例、被告郑州交通运输集团有限责任公司承担60％的责任比例，被告郑州市二七区保安服务有限公司不承担责任。原告的各项损失为：医疗费，根据合法有效票据计算为30711.73元；辅助器具费，2600元；住院伙食补助费50元／天×7天=350元；营养费，原告主张140元，本院予以支持；护理费，原告主张770元，本院亦予以支持；交通费，本院酌定为300元，以上共计34871.73元。按照上述责任比例，被告郑州交通运输集团有限责任公司应赔偿原告34871.73元的60％即20923.04元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十四条、第三十七条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告郑州交通运输集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘志民医疗费30711.73元、辅助器具费2600元、住院伙食补助费350元、营养费140元、护理费770元、交通费300元，以上共计34871.73元的60％即20923.04元；二、驳回原告刘志民的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费672元，由被告郑州交通运输集团有限责任公司承担403元，原告刘志民承担269元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人刘志民作为未成年人骑行电动车通过机动车出入口，且在升降杆降落过程中强行通过，自身存在过错，上诉人郑州交通运输集团有限责任公司作为升降杆的管理者、使用者，不能证明在此次事故中不存在过错，亦应当承担相应的侵权责任。一审法院结合案件事实及诊断证明书、医疗费票据、事发时监控视频等在案证据，对赔偿数额的计算及责任比例的划分均无不当。综上所述，郑州交通运输集团有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费672元，由郑州交通运输集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  任璐审判员  周蕾二〇二〇年四月三十日书记员  纪东