浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初2260号 原告：陈本善，男，1958年7月15日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被告：绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区滨海工业区滨城新旺角中心4幢201室-2，统一社会信用代码91330621350161277D。 法定代表人：金春英。 委托诉讼代理人：余长林，绍兴市柯桥区越州法律服务所法律工作者。 原告陈本善诉被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告陈本善，被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司的委托诉讼代理人余长林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈本善向本院提出诉讼请求（明确后）：1.判令被告支付10月份6天的加班费1200元、11月尚欠的工资2000元、12月的工资6000元，损失24000元，合计33200元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月1日起，原告在被告处上班，被告拖欠原告十二月工资、加班费，并且在原告离职和不给原告出具离职证明，影响原告就业。故原告起诉法院，望依法判决。 被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司辩称，1.原告系执业药师，双方于2019年10月签订一份返聘劳动合同书（实系劳务合同关系），合同期限为5年，自2019年10月1日起至2024年9月30日止，按照双方约定原告被聘为药店及质量负责人。但原告于2019年1月26日擅自离职且取走挂在药店墙上公示的执业药师注册证（因药店开业应按照主管部门规定必须具备两名执业药师并予公示，否则将被停业），原告未经被告同意擅自离职显已构成违约。依法应承担违约责任，因本案系劳务关系纠纷，不适用劳动法或劳动合同法调整，应适用民法通则及合同法。按照合同法第113条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”本案双方虽未约定具体违约金，但可以按照违约方因为他的违约所得到的利益（原告工资）作为违约金的数额来进行计算，以此作为违约金由原告支付给被告。据此，被告不应再付给原告“工资”。2.由于原告单方离职，导致被告药店营业条件不合法合规，造成被告停业7天（2020年1月16日至22日）的直接经济损失33474.07元。另外还造成被告急于招聘新药师多支付一个月工资损失6000元，健康体检费380元等。上述损失均由原告离职原因所导致，依法按理原告都应当赔偿损失。3.原告要求被告支付加班费及损失缺乏事实根据，被告不予认可，也不应当得到法院支持。至于原告实际上班的工资应先冲抵被告的损失或作为违约金支付给被告。 本院经审理查明，原、被告签订《返聘劳动合同书》一份，约定：合同期限自2019年10月1日至2024年9月30日止，被告根据生产（工作）需要，安排原告在企业负责人生产（工作）岗位，并为原告提供必要的生产（工作）条件。被告按照本市最低工资结合本单位工资制度支付原告工资报酬。具体标准工资为4000元/月。被告每月15日支付原告工资。合同还对其他事项作了约定。 合同签订后，被告为原告提供住所，由原告承租位于景和2幢202室4号房一间，年租金9600元。原告经健康体检后，于2019年10月1日上岗。2019年11月6日，原、被告向绍兴市柯桥区市场监督管理局出具《执业药师在职在岗承诺书》，其中第二条约定：合同期内不擅自离职。因特殊情况不能在岗履职，拟辞职或不再续约时，自愿提前30日以上书面告知所在企业，并由该企业负责人签署相关意见后向你局报告。涉及行政许可事项变更的，未经同意，不得擅自离开。第四条约定：如因本人不在职在岗，不履行职责，玩忽职守，导致企业违法违规经营的，本人愿意承担相应的法律责任。 合同期间，双方实际约定月工资7500元，每月休四天。被告向原告支付2019年10月份的工资7500元（另支付餐补300元）、11月工资5500元（原告因请做手术请假，仅出勤17天）。因被告所提供的住所原告认为污染严重，故要求12月30日离职。后双方未谈妥辞职事宜，12月份原告仅工作20天，且于12月26日离职回家。嗣后，双方就12月工资发生纠纷，遂成讼。 以上事实，由原告提供的聊天记录，被告提供的《返聘劳动合同书》、健康体检报告、考勤表、执业医师注册证、执业医师在职在岗承诺书、质量负责人变更申请书、房屋租赁合同以及当事人在庭审中的陈述等证据予以证明。原告另提供的与案外人约定劳动报酬的聊天记录、火车票，虽对其真实性本院予以认可，但不能直接证明原告所要证明的待证事实，故本院对该两组证据的证明力不予认定。被告另提供的停业一周损失计算单、绍兴市两定单位医疗费用结算表、微信转账记录，虽对其真实性本院予以认可，但不能直接证明被告所要证明的待证事实，缺乏关联性，故本院对其证明力不予认定。 本院认为，原、被告之间签订的《返聘劳动合同书》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。本案双方所签订的《返聘劳动合同书》中虽约定标准工资为4000元/月，还涉及加班费、保险等条款，但鉴于原告已满60周岁，且双方在庭审中均认可双方之间系劳务合同关系，因此，本案实系一起被告未支付原告相应的劳务报酬所引发的民事纠纷。本院认为，劳务合同不属于劳动合同，从法律适用看，劳务合同适用于合同法以及民法总则和其他民事法律，结合双方微信聊天记录及庭审中的陈述，原、被告就“原告提供的劳务报酬为每月7500元、工作时间为每月休四天”的事实可以确认。根据查明的事实及庭审中原、被告的陈述，双方就10月份、11月份的劳务报酬并无异议。本案的争议焦点是：一、原告是否需要承担违约责任？二、原告的诉求如何处理？ 关于原告是否需要承担违约责任的问题。被告认为原告毁约，给被告造成巨大经济损失，故其可得的劳务报酬应予以抵冲损失或违约金。本院认为，被告系绍兴市基本医疗保险定点零售药店，原告作为执业药师，其所提供的劳务相比于其他普通劳务更具有专业性、规范性、约束性，原告在签订的合同期限内，在未与被告协商一致的情况下擅自离职，其行为显然构成违约。虽双方未约定违约责任，但于被告而言，原告的离职行为在客观上确实给被告造成损失是不争的事实。为减少当事人诉累，从双方利益平衡的角度，本院酌情认定损失金额为2400元。 关于原告的诉讼如何处理的问题。首先，关于原告12月份的劳务报酬金额。原告认为被告尚欠6000元。本院结合双方约定每月7500元，原告12月出勤20天（已休4天、请假1天）的事实，认定被告尚欠原告的劳务报酬为5625元。其次，关于原告主张的加班费及拖欠的11月份报酬。本院认为，原告在庭审中认可每月报酬为7500元，并非存在加班工资等约定，故对其主张加班费理据不足，本院不予支持。再次，关于原告主张的损失24000元。原告以被告未出具离职证明，导致其无法在其他单位工作，从而导致每月损失8000元的主张，缺乏相应的法律依据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零九条、第一百一十三条之规定，判决如下： 一、被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告陈本善3225元； 二、驳回原告陈本善的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费650元，减半收取325元，由原告陈本善负担293元，由被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司负担32元，被告绍兴市柯桥区鸿德大药房有限公司应负担部分，限于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 任 莹 二〇二〇年四月二十一日 法官助理唐秋萍 书记员 鲁晓彤 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。