云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终713号上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司陆良分公司，地址：陆良县中枢镇同乐大道186号。负责人：周伟，该公司经理。委托诉讼代理人：蔡静、田太婷，云南治正滇麒律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司，地址：陆良县春光东路58号。统一社会信用代码：915303227097903023。负责人：张洪周，该公司经理。委托诉讼代理人：孟华芬，云南湛权律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：满自兵，男，汉族，1973年1月11日生，住陆良县。被上诉人（原审被告）：梁江全，男，汉族，1982年10月11日生，住陆良县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司（以下简称中财保陆良支公司）、中国电信股份有限公司陆良分公司（以下简称电信陆良分公司）因与被上诉人满自兵、梁江全机动车交通事故责任纠纷一案，不服陆良县人民法院（2019）云0322民初3637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司上诉请求：1、请求依法撤销陆良县人民法院（2019）云0322民初3637号民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案驾驶员在发生事故后驾车驶离现场，商业第三责任险不予赔偿；二、在商业第三者责任险中，被保险车辆严重超载，超载应当免赔10%；三、一审判决对赔偿责任的承担比例不合理，综合事故情况和客观事实，被上诉人满自兵应承担70%的责任，被上诉人梁江全与电信公司只应承担30%的责任。中国电信股份有限公司陆良分公司上诉请求：1、请求依法撤销陆良县人民法院（2019）云0322民初3637号民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人认为一审认定本案事故因果关系错误，涉案电信线缆是因另外2019年4月15日发生的交通事故导致，因此本案遗漏了案件当事人王龙，由于王龙涉案的交通事故承担全部责任，电缆线脱落是因其交通事故导致，王龙因承担本案的赔偿责任，一审没有追加当事人，加重了上诉人的赔偿责任。被上诉人满自兵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，在实体裁判应由中国电信股份有限公司陆良分公司承担主要责任，应改判二上诉人承担60%的责任。驾驶员梁江全在交通事故中并不属于交通肇事逃逸，事发是梁江全并不知情，知道后返回现场，上诉人电信公司是本次事故的主要责任人，其电缆线脱落没有及时修复，存在安全隐患，是导致本次事故的主要原因；一审裁判上诉人承担的精神抚慰金偏低，应当给予增加5万元。被上诉人梁江全未答辩。满自兵向一审法院起诉请求：一、请求判决被告梁江全、电信陆良分公司共同赔偿原告医疗费等损失410103.6元；二、判决被告中财保陆良公司在交强险和商业第三者责任险范围内对原告的损失承担赔偿责任；三、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年4月17日，原告满自兵驾驶一辆无号牌台铃电动自行车由陆良县马街镇大龙潭村委会驶往陆良县马街镇湖海村委会，07时32分许，当其沿陆水线由东向西行驶至Ｋ15＋200米处时，从梁江全驾驶的云Ｇ×××××号重型自卸货车右侧超越过程中，遇拖落至地面由电信陆良分公司架设的电话线，满自兵驾车避让该电话线过程中向左侧摔倒，被云Ｇ×××××号车辆右后轮碾压，造成满自兵受伤及电动自行车部分受损坏的道路交通事故。陆良县公安局交通警察大队对该事故责任作出了第530322120190000032号《道路交通事故认定书》，原告满自兵因对该事故责任认定不服申请复核，经曲靖市公安局交通警察支队复核，决定责令陆良县公安局交通警察大队重新调查、认定。之后，陆良公安局交通警察大队作出第5303221201900000321号《道路交通事故认定书》认定，经查证，云Ｇ×××××号车整备质量为9990ｋｇ，核定载质量为9835ｋｇ，实际总质量为94300ｋｇ，此行为与此事故的发生无因果关系，满自兵承担此道路交通事故的主要责任，梁江全承担次要责任，电信陆良分公司承担次要责任。原告受伤当日，被送往陆良县人民医院治疗，经诊断为1、创伤性失血性休克，2、左上肢毁损伤，3、右手开放性损伤，4、头部外伤，开支门诊医疗费2129.55元、住院医疗费4481.3元，合计6610.9元，由被告梁江全支付。同日，原告转院到中国人民解放军联勤保障部队第九二0医院治疗，经诊断为左上臂毁损伤、右手中指末节指骨开放性骨折、右手第1腕掌关节脱位、右手软组织内多发异物存留、右手严重挫裂伤、左肩胛骨下缘粉碎性骨折、创伤性失血性休克、右侧颞叶脑软化灶、右侧颞顶骨部分缺损、下颌骨多发骨折、左侧眼眶内侧壁骨折、枕骨左侧枕髁撕脱骨折、创伤性多发牙齿损伤、双肺下叶肺挫裂伤并部分不张、左侧部分肋骨骨折、右肺尖小肺大泡、电解质紊乱、低蛋白血症、失血性贫血、全身多处软组织损伤，住院19天，开支门诊费885.52元、住院医疗费116564.30元，合计117449.82元，其中原告满自兵支付40885.52元、被告梁江全支付66564.3元、被告中财保陆良公司支付10000元，医院建议加强营养。2019年5月6日，原告转院至昆明三一一医院治疗，住院30天，开支医疗费17403.01元，其中原告满自兵支付12003.01元、被告梁江全支付5400元，医院建议加强营养，并出具陪护证明住院期间需陪护1人。2019年7月21日，云南安的好残疾用具评估司法鉴定所出具鉴定意见：上臂肌电手假肢单价28000元／具，本产品在正常使用情况下，每肆年更换一次，开支鉴定费800元。2019年7月22日，昆明医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见：满自兵目前遗留情况达五级伤残一处、十级伤残一处，需后期治疗费18000元，此费用不含假肢安装费，开支鉴定费1800元。2019年9月17日，昆明医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见：满自兵此次损伤后为大部分劳动能力丧失，开支鉴定费800元。另查明，原告满自兵被扶养人情况为：其母亲陈竹香于1948年5月20日生，共育有子女5人；其子满立新于2002年2月11日生。原告满自兵在成都军区昆明总医院开支的门诊医疗费4478.77元及住院期间即2019年5月5日至28日的护理费，系被告梁江全支付。被告梁江全驾驶的车辆在被告中财保陆良公司投保了交强险和保险金额100万元的商业三者险。一审法院认为，本案争议焦点一关于原告的损失如何认定的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告因本次事故造成的损失认定如下：1、医疗费，按医院出具的票据认定陆良县人民医院的6610.9元、成都军区昆明总医院的4478.77元、中国人民解放军联勤保障部队第九二0医院的117449.82元、昆明三一一医院的17403.01元，合计145942.5元；2、后期治疗费，参照鉴定意见，认定18000元；3、住院伙食补助费，按每天100元的标准，认定4900元；4、营养费，参照医院建议，结合原告伤情，营养期按住院时间，每天50元的标准，认定2450元；5、残疾赔偿金，按照原告提供的身份信息属农村居民、户籍所在地属农村的实际，参照农村居民赔偿标准，结合原告的伤残等级，认定10768元×20年×62%=133523.2元；6、误工费，误工时间算至定残前一天，每天按160.2元的标准计算，认定160.2元/天×95天=15219元；7、护理费，参照医院证明，护理期以住院时间计算，认定49天×160.2元/天=7849.8元；8、残疾辅助器具费，参照云南安的好残疾用具评估司法鉴定所出具的鉴定意见，原告主张的（75周岁-46岁）÷4年×28000元计算符合法律规定，认定203000元；9、被扶养人生活费，原告的母亲陈竹香已年满71岁，育有原告等五子女均有赡养义务，参照2018年度农村居民人均消费支出9123元标准，计算为9123元×9年÷5人×62%=10181.27元，原告之子满立新已年满17岁，抚养费计算为9123元×1年÷2人×62%=2828.13元，合计认定13009.4元；10、交通费，结合原告就医实际，酌情认定800元；11、精神损害抚慰金，鉴于原告损伤达五级伤残，确实给其精神造成痛苦，本院酌情认定10000元；12、鉴定费，按实际开支认定3400元，上述费用合计认定558093.9元。本案的争议焦点二关于本案责任如何承担问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。”以及本院查明的案件事实，被告中财保陆良公司应当在交强险赔偿限额内先行赔付，超出交强险外的损失，按照事故责任比例，由原告自行承担60%，被告电信陆良分公司承担20%,被告中财保陆良公司承担20%。被告中财保陆良公司辩解，本案事故发生时，被告梁江全驾驶车辆超载应扣减10%的免赔，因该情形属于保险约定中责任免除范畴，被告没有证据证明在订立合同时对该责任免除约定向原告进行了明确说明，因此，该条款对原告不产生法律效力，被告中财保陆良公司辩解按10%比例免赔的观点，本院不予支持。一、交强险部分，原告的医疗费145942.5元、后期治疗费18000元、住院伙食补助费4900元、营养费2450元，属交强险医疗费赔偿限额内赔偿项目；原告的交通费800元、误工费15219元、护理费7849.8元、残疾赔偿金133523.2元、被抚养人生活费13009.4元、残疾辅助器具费203000元属交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿项目，上述费用已超出交强险保险限额，故被告中财保陆良公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告120000元，扣除保险公司已支付的10000元医疗费，实际赔付110000元。二、超出交强险的损失438093.9元，由被告电信陆良分公司赔偿20%即87618.78元，由被告中财保陆良公司承担87618.78元。三、因原告满自兵因本案交通事故造成的损失中，被告梁江全为其支付了医疗费83053.97元，以及2019年5月5日至28日共23天的护理费（23天×160.2元/天=3684.6元），合计86738.57元，故该笔费用应在被告保险公司赔偿款中扣减支付给被告梁江全。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定,判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司赔偿原告满自兵因交通事故造成的损失110880.21元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司支付被告梁江全垫付的费用86738.57元；三、由被告中国电信股份有限公司陆良分公司赔偿原告满自兵因交通事故造成的损失87618.78元；四、驳回原告满自兵的其他诉讼请求。案件受理费1900元，减半收取950元，由原告满自兵承担150元，被告中国电信股份有限公司陆良分公司承担400元、中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司承担400元。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人中财保陆良支公司上诉主张本案交通事故中驾驶员存在发生事故后驶离现场和超载情形，应当在商业第三者责任险中免赔10%。首先，据本案查明的事实，在本案的交通事故责任认定书中并没有认定驾驶员存在交通肇事逃逸的行为，同时驾驶员梁江全对其发生事故后驶离现场做出了合理解释，其解释与本案查明的客观事实相符；其次，车辆超载应扣减10%的免赔属于保险约定中责任免除条款，在订立合同时上诉人应对该责任免除条款向被保险人进行提示和明确说明，但是上诉人所举证据并不能证实其已经对免责条款进行了提示和说明义务，因此，该免责条款对梁江全不产生法律效力，故上诉人中财保陆良支公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于责任比例分担的问题，一审判决已经充分考虑了各方过错和被上诉人满自兵的实际伤残情况，按照各自过错的比例进行了划分，故一审判决对责任比例的分担并无不当，本院予以确认。上诉人电信公司陆良分公司主张本案事故的赔偿主体应当是另一交通事故的肇事人王龙，本案遗漏了案件当事人。本案中，2019年4月17日，满自兵驾驶一辆无号牌台铃电动自行车从梁江全驾驶的云Ｇ×××××号重型自卸货车右侧超越过程中，遇拖落至地面由电信陆良分公司架设的电话线，满自兵驾车避让该电话线过程中向左侧摔倒，被云Ｇ×××××号车辆右后轮碾压，造成满自兵受伤及电动自行车部分受损坏的道路交通事故。脱落电话线的所有权人是电信陆良分公司，交警认定其承担本次事故的次要责任，被上诉人满自兵向其主张赔偿责任并无不当，上诉人电信陆良分公司主张案外人王龙承担本案赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司、中国电信股份有限公司陆良分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司陆良支公司负担1900元，由上诉人中国电信股份有限公司陆良分公司负担1900元。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  迟少杰审判员  李泽文二〇二〇年四月十六日法官助理张玲玲书记员唐容