河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初1798号原告:刘松梅，女，1971年2月16日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人:陈耀华、闫春生，河南信永律师事务所律师，特别授权。被告：河南鑫锐健康管理有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）地润路18号A座5层503号，统一社会信用代码91410100MA3X4BBF7A。法定代表人：刘松梅，执行董事。第三人：张玉中，男，1949年7月21日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人：耿直，男，1951年5月16日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人：都亚峰，男，1973年12月27日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人：冯国鑫，男，1989年12月5日出生，汉族，住北京市东城区。以上四个第三人共同委托诉讼代理人:贾英慧、刘欣（实习），河南德冠律师事务所律师。原告刘松梅诉被告河南鑫锐健康管理有限公司（以下简称“鑫锐公司”）、第三人张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫、公司决议纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈耀华、闫春生，四个第三人张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫共同委托诉讼代理人贾英慧到庭参加诉讼，被告鑫锐公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理，本案现已审理终结。原告刘松梅向本院提出诉讼请求:1、判令2019年5月25日、2019年11月26日鑫锐公司形成的两份股东会决议不成立；2、张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫停止侵权行为，由原告掌控鑫锐公司证照、公司账户U盾、公章、财务章、法人章；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:被告鑫锐公司成立于2015年10月19日，原告系法定代表人、股东。2019年5月25日，四被告股东利用原告不在国内期间，违反公司法的相关规定与鑫锐公司的章程，以股东会的名义出具一份股东大会决议控制鑫锐公司证照、公章、财务章、法人章、账户、U盾及公司所有档案，暂停原告执行董事和总经理职务，恶意剥夺原告经营管理权，该股东大会决议做出之前，四被告股东即未提前通知召开股东会的事项，也未实际召开股东会，按照相关法律规定，该股东大会决议应视为自始未成立。2019年11月26日，四被告股东违反公司章程及相关法律规定又一次以股东会的名义做出股东会决议，该决议也未提前通知召开股东会并未实际召开股东会，在公司有足额财产的情况下向股东举债，约定月息2.5%，恶意侵害公司权益增加原告负担。综上，依照法律相关规定和公司章程，公司未实际召开股东会的股东会决议不成立，为维护原告合法权益，诉至法院，望判如所请。被告鑫锐公司未答辩。四个第三人张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫辩称，一、原告主体不适格，原告诉请公司财产返还的权利主体应为公司，原告无权以自己的名义提起诉讼；四被告主体不适格，应当作为第三人应诉，法院应当驳回起诉。二、股东会决议依法成立，2019年5月25日的股东会因原告存在挪用公司资金问题，无法在提前通知15天后召开会议，通知时间属于召集程序的轻微瑕疵，并没有对会议表决造成实质影响，不影响股东会的成立；2020年1月20日提前通知全体股东于2020年2月12日召开股东会议，免去原告公司法定代表人及执行董事职务，选举耿直为公司法定代表人、执行董事，并对2019年11月26日的股东会议提案内容予以认可，该次股东会议已提前15日通知全体股东，四答辩人均参加会议并一致同意股东会议的表决内容，此次股东会议成立有效，原告已不是公司的法定代表人及执行董事。综上，根据《公司法》及公司章程的相关规定，股东会决议成立并生效，原告诉讼请求无事实和法律依据，应当予以驳回。经审理查明，河南鑫锐健康管理有限公司成立于2015年10月19日，法定代表人为刘松梅。公司注册资本1000万元，刘松梅持股比例30%，冯国鑫持股比例20%，耿直持股比例20%，张玉中持股比例20%，都亚峰持股比例10%；被告鑫锐公司章程规定，第十四条（十一）对十四条股东会行使的职权股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第十六条，股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议每年举行1次，代表十分之一以上表决权的股东及监事提议召开临时会议，应当召开临时会议。股东会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十七条，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十八条，股东会决议应经代表三分之二以上表决权的股东通过。第十九条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，第二十一条，选举冯国鑫为公司执行董事。2017年12月5日的《股东会决议》审议通过了选举刘松梅为执行董事兼经理，同时担任法定代表人，选举耿直为监事。2019年5月25日《临时股东会会议纪要》载明，会议召集人被告鑫锐公司监事耿直，会议地点金桂苑小区栋别墅小花园召开了公司（临时）股东会。同日,被告公司的股东大会决议中有四股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫的签字。第三人提供的群聊天记录显示，2019年11月22日，张玉中通知下周二上午十点在森林半岛32号楼4单元8楼B室的公司办公室开股东会，讨论年底还贷事宜，请准时参加。2019年11月26日被告鑫锐公司第三次临时股东会议，显示地点河南省郑州市天明路建业森林半岛32号楼4单元8楼B室，本次会议已提前在公司股东微信群里通知全体股东，股东签字处为四股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫的签字。庭审中，股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫代理人称2019年5月25日的会议是由耿直召集主持，没有提前15日通知原告，通知其他股东方式为电话、微信，没有提交通知的证据。2019年11月26日会议是耿直召集主持，提前一星期在股东群里通知。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告起诉时将四股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫列为被告不当，原告庭后提交的代理词已予以纠正，将四股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫列为第三人，故本院予以认可。《中华人民共和国公司法》第四十一条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。被告鑫锐公司章程规定股东会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。被告鑫锐公司的执行董事为原告刘松梅，监事为耿直。2019年5月25日和2019年11月26日的股东会决议被告鑫锐公司并未提交证据证明向执行董事提议召开临时股东会，也没有提交证据证明执行董事不能履行或不履行召开股东会会议职责。且该两次会议均未按照公司法及公司章程规定提前十五日通知全体股东。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条规定，股东会或者股东大会、董事会决议存在公司未召开会议的情形，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持。且本案中也不存在不召开股东会直接作出决定，由全体股东在决定性文件上签名的情形。故原告请求确认2019年5月25日、2019年11月26日被告鑫锐公司形成的股东会决议不成立，本院予以支持；原告请求四股东张玉中、耿直、都亚峰、冯国鑫停止侵权，由原告掌控被告鑫锐公司证照、公司账户U盾、公章、财务章、法人章，该诉请属于公司内部自治管理事项，不属于人民法院的受案范围，故对该诉请本院不予处理。被告鑫锐公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第四十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认被告河南鑫锐健康管理有限公司于2019年5月25日、2019年11月26日形成的《股东会决议》不成立；二、驳回原告刘松梅的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告河南鑫锐健康管理有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年四月二十八日书记员  娄亚娟