宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民初303号原告：石嘴山市鑫鼎担保有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市科技金融广场金融街L号楼三层（黄河东街与环湖路交叉处）。法定代表人：徐大伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：李秀芝，北京市盈科（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志兰，北京市盈科（银川）律师事务所（实习）律师被告：宁夏大生生物科技有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市生态经济区青年大道西段14号。法定代表人：薛福利，该公司总经理。委托诉讼代理人：董文超，男。被告：山东大生新材料科技有限公司，住所地山东省东营市垦利区永安镇2008-09地块。法定代表人：徐如思，该公司总经理。被告：石嘴山市泓升新材料科技有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山生态经济园区医药产业园丽珠大道北侧，贝利特西侧2-前-168号。法定代表人：薛澄，该公司总经理。被告：徐如思，男，汉族，1971年8月16日出生，住山东省东营市。被告：郑润萍，女，汉族，1975年11月20日出生，住山东省东营市。被告：薛澄（与薛福利系父子关系），男，汉族，1988年12月28日出生，住山东省东营市。被告：薛福利，男，汉族，1964年2月11日出生，住山东省东营市。被告：马霞（与薛福利系夫妻关系），女，汉族，1964年8月20日出生，无固定职业，住山东省东营市。以上七被告共同委托诉讼代理人：杨如，宁夏鑫源律师事务所律师。第三人：中国工商银行股份有限公司石嘴山平罗支行，住所地宁夏回族自治区石嘴山市平罗县鼓楼北街45号。负责人:叶名勇，该支行行长。委托诉讼代理人：郭洪军，男。原告石嘴山市鑫鼎担保有限公司（以下简称鑫鼎担保公司）与被告宁夏大生生物科技有限公司（以下简称宁夏大生公司）、山东大生新材料科技有限公司（以下简称山东大生公司）、石嘴山市泓升新材料科技有限公司（以下简称泓升科技公司）、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞，第三人中国工商银行股份有限公司石嘴山平罗支行（以下简称工行平罗支行）追偿权纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫鼎担保公司的委托诉讼代理人李秀芝、杨志兰，被告宁夏大生公司的委托诉讼代理人董文超，被告山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞的共同委托诉讼代理人杨如，第三人工行平罗支行的委托诉讼代理人郭洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫鼎担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令宁夏大生公司偿还鑫鼎担保公司向工行平罗支行代偿的电子承兑汇票款1OOO0000元，逾期违约金570000元（自2019年8月14日暂计算至2019年10月9日）及此后违约金按合同约定计算至借款本金付清之日；2.判令山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞对宁夏大生公司的债务在《最高额保证合同》项下承担连带清偿责任；3.判令鑫鼎担保公司对泓升科技公司抵押的动产（编号平工商抵字2018第072号）依据《最高额担保合同》在处置后享有优先受偿权；4.判令上述被告承担律师代理费15000元；5.判令上述被告承担本案的全部涉诉费用，以上合计10585000元。事实与理由：2018年10月9日，鑫鼎担保公司与山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞签订了《最高额担保合同》[编号(2018)石最担保字xxx号]，合同约定上述保证人自2018年10月9日至2020年10月8日就鑫鼎担保公司为宁夏大生公司担保的主债权（债务类别为承付汇票、融资担保）在24000000元内承担最高额连带担保责任。山东大生公司、泓升科技公司分别出具股东会决议同意提供担保；山东大生公司就鑫鼎担保公司为宁夏大生公司担保的主债权在3000000元内以其在某某某村镇银行的股权承担质押反担保责任；泓升科技公司就鑫鼎担保公司为宁夏大生公司担保的主债权在《最高额担保合同》内以其动产承担最高额抵押担保责任并办理了动产抵押登记（编号平工商抵字2018第xxx号）；鑫鼎担保公司与宁夏大生公司签订了《委托担保合同》[编号（2018）石担委字xxx号]，合同约定鑫鼎担保公司对宁夏大生公司向工行平罗支行签订的《银行承兑协议》中的债务提供连带保证责任，担保范围为本息的50%。2018年10月29日，第三人工行平罗支行与宁夏大生公司签订了《银行承兑协议》[编号0290400014-2018（承兑协议）xxxx号]，票据到期日为2019年8月8日。合同约定工行平罗支行对宁夏大生公司20000000元的到期承兑汇票进行承兑，宁夏大生公司向工行平罗支行缴存50%即10000000元的保证金。2018年11月2日,鑫鼎担保公司与工行平罗支行签订《保证合同》[编号0290400014-2018年平罗（保）字xxxx号]，合同约定鑫鼎担保公司为《银行承兑协议》中10000000元提供担保并承担连带保证责任。保证范围为主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，保证期间为主合同项下借款期限届满之次日起两年。2018年11月8日，鑫鼎担保公司与宁夏大生公司签订《保证金质押合同》，合同约定：“经质权人、出质人双方协商一致，自山东大生新材料科技有限公司将其名下垦利乐村镇银行股份有限公司300万股股权质押至质权人处并办理相关出质登记手续后，本合同解除，质权人应原额退还本合同项下保证金”。后因宁夏大生公司减少用款额度14000000元后，2019年1月18日，鑫鼎担保公司按照宁夏大生公司申请将2300000元保证金退回至泓升科技公司账户内。第三人工行平罗支行到期履行兑付义务后，宁夏大生公司未履行还款义务。2019年8月14日，第三人工行平罗支行向鑫鼎担保公司发出《中国工商银行督促履行担保责任通知书》，督促鑫鼎担保公司履行代偿责任，鑫鼎担保公司于2019年8月14日向第三人履行了代偿义务，为宁夏大生公司代偿10000000元。现根据《中华人民共和国合同法》及双方合同的约定，鑫鼎担保公司履行代偿义务后有权向被告追偿并按照合同约定要求被告承担违约金，同时有权要求其他担保人承担担保责任。故鑫鼎担保公司诉至法院，请求判如所请。宁夏大生公司辩称，对鑫鼎担保公司所述的事实无异议，除了“因宁夏大生公司减少用款额度14000000元后，2019年1月18日，鑫鼎担保公司按照宁夏大生公司申请将2300000保证金退回至泓升科技公司账户内”不是宁夏大生公司的原因减少额度，而是鑫鼎担保公司不给宁夏大生公司提供担保，导致宁夏大生公司之前的10000000元还不上，对退还保证金2300000元无异议。鑫鼎担保公司的诉讼请求不能成立，是鑫鼎担保公司先违约导致宁夏大生公司无法偿还承兑汇票10000000元。山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞辩称，同宁夏大生公司的答辩意见一致。本案的发生是鑫鼎担保公司违约在前，鑫鼎担保公司与宁夏大生公司约定用信额度最高为24000000元，双方履行合同时，鑫鼎担保公司仅履行提供了10000000元的担保义务，在宁夏大生公司急需资金时未履行14000000元的担保义务，致使涉案的10000000元逾期未还，故鑫鼎担保公司对本案应当承担一定的过错，鑫鼎担保公司的诉讼请求不能成立。第三人工行平罗支行述称，对鑫鼎担保公司涉及工行平罗支行的陈述无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告鑫鼎担保公司提交的《委托担保合同》、《银行承兑协议》、《保证合同》、《中国工商银行督促履行担保责任通知书》、进账单回单、《承担保证责任确认函》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：对原告鑫鼎担保公司提交的《最高额担保合同》、《动产抵押登记书》、《保证金质押合同》、股东会决议、申请书、申请、交易查询明细、《民事委托代理合同》及发票，结合各方当事人无异议的证据，上述证据与原告鑫鼎担保公司的诉讼请求及陈述的事实一致，证据之间可以相互印证，故本院对原告鑫鼎担保公司提交的以上证据的真实性、合法性、关联性均予以采信。对宁夏大生公司提交的业务回单的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的不予确认。山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞，第三人工行平罗支行未提交证据。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定以下事实：1.鑫鼎担保公司与山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞签订了《最高额担保合同》[编号(2018)石最担保字xxx号]，合同约定上述保证人所担保的主债权系自2018年10月9日起至2020年10月8日期间鑫鼎担保公司为宁夏大生公司办理的承付汇票、融资担保业务所实际形成的债务人的全部债务在最高额人民币24000000元内（含本数）提供最高额连带保证担保。保证期间按鑫鼎担保公司为主合同债务人办理单笔主合同项下所确定业务分别计算，即自单笔业务的主合同签订之日起至主合同债务人在该主合同项下的债务履行期限届满后两年止。担保范围为合同约定的被担保之主债权本金和其他应付款项（包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。双方约定担保人不履行或者不完全履行合同项下的任何约定，或违背其在合同项下所作的陈述、保证与承诺的，即构成违约。《最高额担保合同》第三十八条第一款约定：违约方应按照主合同债权金额的10%支付违约金，如不足弥补鑫鼎担保公司损失的，应赔偿其实际损失，实际损失包括直接损失和间接损失。第三十九条约定：实际损失包括但不限于主合同（包括丁方即鑫鼎担保公司与债务人、担保人所签订全部从合同）项下的全部本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、执行费、公告费、误工费、交通费及实现债权的其他费用等。2018年9月20日，山东大生公司、泓升科技公司分别出具股东会决议，山东大生公司和泓升科技公司同意为宁夏大生公司向鑫鼎担保公司申请的24000000元综合授信业务提供连带责任保证反担保，并且山东大生公司同意将其所持有的某某某村镇银行股份有限公司300万股股权质押给鑫鼎担保公司，为主合同项下的全部债务提供最高额质押担保；泓升科技公司同意将其名下全部机械设备抵押给鑫鼎担保公司，为主合同项下的全部债务提供最高额抵押担保，并于2018年10月10日办理了动产抵押登记（编号平工商抵字2018第xxx号）。2.2018年10月29日，宁夏大生公司与第三人工行平罗支行签订了《银行承兑协议》[0290400014-2018（承兑协议）xxxx号]。合同约定工行平罗支行对宁夏大生公司20000000元的银行承兑汇票进行承兑，宁夏大生公司向工行平罗支行交存10000000元的保证金。3.鑫鼎担保公司与宁夏大生公司签订《委托担保合同》[(2018）石担委字第xxx号]，合同约定鑫鼎担保公司保证担保范围为《银行承兑协议》项下的贷款本金及利息等的50%，保证方式为连带保证责任，保证期间为自《银行承兑协议》约定的宁夏大生公司履行债务期限届满之日起二年。作为鑫鼎担保公司提供保证担保的对价，借款期间，宁夏大生公司应按《银行承兑协议》项下贷款本金的50%的2%按年向鑫鼎担保公司支付担保费共计200000元。合同中第十二条约定该笔业务对应的反担保措施为（2018）石最担保字xxx号《最高额担保合同》，鑫鼎担保公司仅对主合同债权敞口部分10000000元提供连带责任担保。合同还约定了双方的权利义务以及违约责任等。4.2018年11月2日，鑫鼎担保公司与工行平罗支行签订《保证合同》[0290400014-2018年平罗（保）字xxxx号]，合同约定鑫鼎担保公司所担保的主债权为宁夏大生公司与第三人工行平罗支行签订的《银行承兑协议》而享有的对债务人的债权。鑫鼎担保公司承担保证责任的方式为连带责任保证。保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为自工行平罗支行对外承付之次日起两年。5.2018年11月8日，质权人鑫鼎担保公司与出质人宁夏大生公司签订《保证金质押合同》，保证金为2300000元。《保证金质押合同》第十九条约定：“经质权人、出质人双方协商一致，自山东大生新材料科技有限公司将其名下某某某村镇银行股份有限公司300万股股权质押至质权人处并办理相关出质登记手续后，本合同解除，质权人应原额退还本合同项下保证金”。2019年1月18日，宁夏大生公司向鑫鼎担保公司申请因其自身原因放弃不再使用14000000元授信额度，请求鑫鼎担保公司将保证金2300000元退回至泓升科技公司账户内。同日，鑫鼎担保公司将保证金2300000元转至泓升科技公司账户内。6.第三人工行平罗支行到期履行兑付义务后，宁夏大生公司未履行还款义务。第三人工行平罗支行向鑫鼎担保公司发出《中国工商银行督促履行担保责任通知书》：截至2019年8月9日，宁夏大生公司积欠融资本息20000000元，鑫鼎担保公司于2019年8月14日向工行平罗支行还款10000000元。7.2019年10月14日，鑫鼎担保公司与北京市盈科（银川）律师事务所签订《民事委托代理合同》，因本案诉讼鑫鼎担保公司于2019年10月10日支付律师服务费15000元。现宁夏大生公司未履行还款义务，山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞亦未承担保证责任，鑫鼎担保公司履行代偿义务后将各被告诉至法院，请求判如所请。本院认为，一、关于宁夏大生公司是否应当向鑫鼎担保公司支付代偿款10000000元以及违约金570000元的问题。依法成立的合同受法律保护。各方对于签订《委托担保合同》、《保证金质押合同》、《最高额担保合同》、《保证合同》、《银行承兑协议》的事实及约定内容均无异议，且上述协议系各方当事人的真实意思表示，约定的内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，故上述协议合法有效，对各方当事人均有约束力，各方当事人均应当按照协议约定全面履行各自的合同义务。工行平罗支行按照《银行承兑协议》约定对宁夏大生公司的银行承兑汇票进行承兑后，宁夏大生公司应在银行承兑汇票到期前将票面金额足额交存于工行平罗支行，宁夏大生公司未依约履行上述还款义务构成违约，应当承担违约责任。鑫鼎担保公司基于《委托担保合同》、《保证合同》、《最高额担保合同》的约定向工行平罗支行清偿债务履行了保证责任，根据合同约定和《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”鑫鼎担保公司要求宁夏大生公司偿还债务的诉讼请求符合法律规定和合同约定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条以及《最高额担保合同》第三十八条第一款和第三十九条的约定，宁夏大生公司应当按照合同约定的违约金承担办法承担相应的违约责任，故宁夏大生公司应当支付鑫鼎担保公司违约金。《最高额担保合同》第三十八条第一款约定：“违约方应按照主合同债权金额的10%支付违约金，如不足弥补鑫鼎担保公司损失的，应赔偿其实际损失，实际损失包括直接损失和间接损失。”鑫鼎担保公司主张以本金10000000元为本数按照10000元/天计息，自2019年8月14日计算至2019年10月9日，以后违约金按照合同约定计算至借款本金付清之日。鑫鼎担保公司主张的违约金的计算方式虽不符合合同约定，但鑫鼎担保公司主张的违约金数额在本院按照合同约定计算的违约金数额范围内，故本院对鑫鼎担保公司主张宁夏大生公司支付其570000元违约金的诉讼请求予以支持，对鑫鼎担保公司主张的2019年10月9日以后的违约金不符合合同约定，本院不予支持。宁夏大生公司、山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞认为鑫鼎担保公司违约在先的辩称与本案事实不符，本院不予支持。二、关于山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞是否应当承担保证责任的问题。山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞认可《最高额担保合同》的真实性，该合同约定山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞为涉案债务提供最高额连带保证责任。因此，鑫鼎担保公司要求山东大生公司、泓升科技公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞对宁夏大生公司的该笔债务承担连带清偿责任的诉讼请求符合法律规定和合同约定，本院予以支持；保证人承担保证责任后，有权向债务人或其他保证人追偿。三、关于鑫鼎担保公司对泓升科技公司提供抵押的动产是否享有优先受偿权的问题。鑫鼎担保公司与泓升科技公司签订了《最高额担保合同》，泓升科技公司就鑫鼎担保公司为宁夏大生公司担保的主合同项下全部债务在《最高额担保合同》内以其机械设备提供最高额抵押担保责任，并于2018年10月10日办理了动产抵押登记。依据《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，抵押合同自登记之日起生效。故宁夏大生公司按期不能偿还债务，鑫鼎担保公司有权请求就泓升科技公司提供的抵押物处置后在本案《最高额担保合同》约定的抵押担保的债权最高额限度内享有优先受偿权符合法律规定和合同约定，本院予以支持。四、关于各被告是否应当承担律师代理费15000元的问题。《最高额担保合同》第二十一条约定：“担保人的权利和义务：（一）承担本合同项下相关担保的各项费用，包括但不限于律师服务、税费、财产保险、公证、鉴定、评估、登记、过户等费用由担保人、债务人或法律规定的其他人员承担；”第二十三条约定任一担保人的担保范围为合同约定的被担保之主债权本金和其他应付款项（包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。故鑫鼎担保公司请求各被告承担律师代理费15000元符合合同约定，本院予以支持。综上所述，原告鑫鼎担保公司的诉讼请求事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告宁夏大生生物科技有限公司在本判决生效后十五日内向原告石嘴山市鑫鼎担保有限公司支付代偿款10000000元、违约金570000元、律师代理费15000元，共计10585000元；二、被告宁夏大生生物科技有限公司如到期不能偿还上述债务，原告石嘴山市鑫鼎担保有限公司有权对被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司提供抵押财产以折价或以拍卖、变卖抵押物所得价款在本案《最高额担保合同》约定的抵押担保的债权最高额限度内优先受偿；三、被告山东大生新材料科技有限公司、石嘴山市泓升新材料科技有限公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人或其他保证人追偿。四、驳回原告石嘴山市鑫鼎担保有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85310元，由被告宁夏大生生物科技有限公司、山东大生新材料科技有限公司、石嘴山市泓升新材料科技有限公司、徐如思、郑润萍、薛澄、薛福利、马霞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院，并在递交上诉状后七日内，凭本判决书向宁夏回族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。本判决生效后，如义务人拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向本院申请强制执行，逾期则丧失申请执行的权利。审判长 王 伟审判员 张 红审判员 安立莎 二０二０年四月二十八日书记员 李 彤附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向宁夏回族自治区高级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为自动撤回上诉。