河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初790号原告：贾宝兰，女，汉族，1971年9月13日出生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：贾真，河南度邦律师事务所律师。被告：许昌**物业服务有限公司，住所地许昌市五一路40号。负责人：靳红杰，男，汉族，1975年10月4日出生，住许昌市魏都区，该公司经理。委托诉讼代理人：李水建，河南金泰律师事务所律师。原告贾宝兰诉被告许昌**物业服务有限公司（以下简称许昌**物业）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告贾宝兰及其委托诉讼代理人贾真，被告许昌**物业的负责人靳红杰及其委托诉讼代理人李水建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾宝兰向本院提出诉讼请求为：1、请求判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、请求判决被告向原告支付自2019年4月23日起至劳动关系解除之日止的工资18673.446元（暂计至2020年1月19日，诉讼期间不停止计算）；3、请求判决被告向原告支付33个月的经济补偿金69238.62元；4、请求判决被告向原告支付自2008年1月1日起至劳动关系解除之日止的年休假工资报酬52091.75元赔偿金52091.75元（暂计至2019年12月31日，诉讼期间不停止计算）；5、请求判决被告向原告支付自2016年9月1日起至劳动关系解除之日止的休息日加班工资67140.48元（暂计至2020年1月19日，诉讼期间不停止计算）；6、请求判决被告向原告支付自2016年9月1日起至劳动关系解除之日止的法定节假日加班工资10997.15元（暂计至2020年1月19日，诉讼期间不停止计算）；7、请求判决被告协助原告办理失业手续；8、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1986年进入许昌第一汽车运输总公司工作。期间，许昌第一汽车运输总公司改制为许昌**运输集团股份有限公司，原告工作无变动。2007年4月，经许昌**运输集团股份有限公司安排，将原告调动到被告公司工作。自2009年起从事小区客服负责人、物业经理等管理工作。至2019年2月15日被告无故要求原告回家休息，且拒不发放工资，于2019年4月17日未经原告同意擅自将原告从管理岗位调至保安岗位，属于侮辱性调岗。原告在职期间，自2016年9月起，被告从未让原告在休息日、法定节假日进行休息，且未给予原告每年15日的年休假，亦未向原告支付过相应的加班工资及赔偿金。被告的上述行为，是未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的违法行为。为维护自身合法权益，根据《劳动合同法》第38、46、47条规定，《劳动法》第44、45条规定，《职工带薪年休假条例》第3、5、7条规定，提起诉讼。被告许昌**物业辩称：1、原告本次起诉的部分诉讼请求系新增的请求，未经过劳动仲裁前置程序，人民法院不应直接处理。2、原告本次的部分诉讼请求无事实及法律依据。首先，原被告之间的劳动合同于2019年10月8日已经解除，本案中原告以被告未足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，系劳动者单方解除劳动合同的法定情形，故原告于2019年10月8日申请仲裁提出解除之日应为双方劳动关系解除之日。其次，关于诉讼请求二，被告认为自己不应向原告支付该时期工资，根据劳动合同法第二十九条的规定，用人单位和劳动者应当按照劳动合同约定，全面履行合同义务，被告确实自2019年4月23日后未支付原告工资，但其实是因为原告自2019年4月23日后并未向被告提供劳动，且被告多次通知，原告拒不上班，故在原告不提供劳动的情况下，被告无支付劳动报酬的义务，同时2019年10月8日后双方劳动关系已经解除，原告要求该日期之后的工资无事实及法律依据。3、关于诉讼请求三。劳动合同法第九十七条明确规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本案第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。”劳动合同法2008年1月1日开始施行，故原告要求33个月的经济补偿金无法律依据，4、关于诉讼请求四。原告自2019年4月23日后已经不再上班，在家休息。其上年度（2018年10月至2019年10月间）的年休假权利已经得到了充分保障，故上年度的年休假工资被告不应再支付，而2018年10月之前的劳动争议已经超过一年的诉讼时效。5、关于诉讼请求五、六、七，原告索要的年休假加班工资、法定节假日加班工资的起算时间明显超过法律规定中一年的时效，同时被告在用工期间不存在让原告加班的违法行为，因此也无需承担在一年诉讼内的工资以及赔偿费用。原告贾宝兰为支持自己的诉讼请求向本院提交的证据有：第一组：简历一份、证明一份、许昌**运输集团股份有限公司官网所发布的公司简介一张、组织机构图一张、许昌**物业服务有限公司工商登记信息一张。用以证明：1、原告1986年到公司内部幼儿园上班，1989年到公司一车队上班，1993年内部调动到**集团公司内部油库上班，2007年4月至6月内部调动到**物业公司上班。2、许昌**运输集团股份有限公司是许昌**物业服务有限公司的唯一股东，许昌**运输集团股份有限公司是由许昌第一汽车总公司（即许昌市运输公司）改制而成，原告自1986年起三次在**集团内部调动，工作年限应连续计算为33年。第二组：养老保险账户个人查询单一份。用以证明：1、原告参加工作时间显示为1987年3月1日。2、原告的社保费用缴款单位为被告。第三组：中原银行客户存款明细账单一份（2017年1月1日至2020年3月22日）。用以证明：1、原告近一年平均工资为2098.14元。被告2019年3月份未向原告发放2月份工资，直至2019年4月17日才向原告发放2月份的半个月工资。2019年11月20日，经魏都区人民法院强制执行，原告才取得2019年2月14日至2019年4月22日的工资。第四组：原告与冯振华的电话录音一份、原告与靳红杰谈话一份、原告与李广华谈话一份。用以证明：1、因原告要求被告对不服从工作安排的员工李广华进行处理，被告于2019年2月14日无故要求原告与李广华一同回家休息的事实。原告于2019年3月20日向被告负责人冯振华要求发放工资，遭到无理拒绝。第五组：微信聊天记录截屏两页。用以证明：1、原告于2019年4月26日被移出许昌**物业业务群。2、原告于2019年被评选为先进员工的事实。第六组：许昌**物业工作群聊天记录截屏一份、考勤表一份（复印于劳动仲裁委，是被告提供的，但是当庭未作为证据使用，所以未加盖仲裁委的核对章）。用以证明原告于法定节假日、休息日加班的事实。第七组：许劳人仲案字（2019）第108号仲裁裁决书一份、庭审笔录一份、许劳人仲案字（2019）第277号仲裁裁决书一份、庭审笔录一份。用以证明：1、因原告要求被告对不服从工作安排的员工李广华进行处理，被告于2019年2月14日无故要求原告与李广华一同回家休息的事实。2、被告于2019年4月17日让其员工查红旭口头通知原告到华庭新苑小区担任保安，同时也安排原告的原下属李广华到该小区担任保安，对原告进行侮辱性调岗的事实。3.原告在职期间工作表现很好，得到原领导雷斌、查红旭的认可。经质证，被告许昌**物业认为：第一组证据无异议；第二组证据无异议；第三组证据真实性无异议，对证明目的有异议，该银行凭证不能证明是法院强制执行这一事实；第四组证据电话录音不能证明通话的另一方是冯振华，谈话录音真实性无异议，但对证明目的有异议，该录音只能证明原告与李广华之间产生矛盾，找冯振华评理，冯振华说的让他们回家反省，后来李广华写了检查，就又回去上班了，随后有人通知原告上班，原告打电话问了靳红杰；第五组证据我不清楚，我不是群主，不能达到原告的证明目的；第六组证据我方没有提交过考勤表，考勤表没有原件，原告的表述不符合客观逻辑，不能作为证据使用；第七组证真实性无异议，对证明目的2有异议，根据工作需要是正常的调岗，原告应服从公司的安排，不存在侮辱性调岗，仅是原告个人认识。本院对原告贾宝兰提交的证据审核后认为：被告对原告提交的第一组、第二组证据无异议，本院对原告提交的第一组、第二组证据予以采信。被告对原告提交的第三组、第七组证据的真实性没有异议，仅对其证明目的有异议，对于第三组证据中原告主张在2019年11月20日，经魏都区人民法院强制执行，其才取得2019年2月14日至2019年4月22日的工资。本院认为，原告提交的中原银行客户存款明细账上明确显示在2019年11月20日本院付执行款4082.27元给原告贾宝兰，虽然被告对此不予认可，但原告提供的〔2019〕108号仲裁裁决书上裁决金额为4082.27元，该裁决书确已生效并履行完毕，与原告该主张能够相互印证，本院对原告提交的第三组证据予以采信。被告对原告提交的第四组证据中的谈话录音的真实性无异议，本院对其真实性予以认可。关于第四组证据中的电话录音，本院认为，电话录音具有相对性，双方之间具有很强的人身关联，但电话的实际使用者与所有者并不等同，原告主张系与冯振华的录音，但被告对此并不认可，原告虽未提交其他证据证明录音相对方为冯振华，基于日常生活习惯，应认为该电话录音系原告与冯振华之间发生的，故本院对第四组证据中的电话录音予以采信。对第五组证据，原告主张其被移出许昌**物业业务群，被告辩称其不是群主，对此并不知情，但该组证据与原告提交的第一组、第二组、第三组、第四组、第六组、第七组证据相互印证，能够形成完成的证据链，本院对此予以采信。第六组证据被告对其证明目的不予认可，该组证据并不足以证明原告长期法定节假日、休息日加班的事实，故本院对该组证据不予认定。被告对第七组证真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以确认。根据上述有效证据、当事人陈述及庭审情况，本院确认如下案件事实：1987年3月1日，原告在许昌运输公司参加工作，后许昌运输公司改制为许昌**运输集团股份有限公司，被告系该公司的子公司。2007年4月原告由**石油公司调入被告单位，工资以银行转账形式发放，次月发放上月工资。2019年2月14日，贾宝兰与其下属李广华因工作原因发生争执，当日，被告让原告与李广华回家休息。2019年4月被告单位领导冯振华让员工查红旭通知原告到华庭新苑小区从事门岗工作，原告对该调岗行为不认可，并未到被告处工作，并向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，许昌市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日作出许劳人仲案字〔2019〕108号裁决书，裁决被申请人支付申请人2019年2月14日至2019年4月22日期间的劳动报酬4082.27元。2019年11月20日，经本院执行，许昌**物业支付本案原告劳动报酬4082.27元。2019年10月8日，贾宝兰向许昌市劳动人事争议仲裁委员会再次申请仲裁，许昌市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月31日作出〔2019〕277号裁决书，裁决：一、自2019年10月8日起申请人与被申请人之间的劳动关系即行解除；二、被申请人自本裁决生效之日起，15日内一次性支付申请人人民币37265.8元，其中，经济补偿24354.9元，2019年4月23日至2019年10月8日期间的劳动报酬10111.5元，2018年10月至2019年10月未休年休假工资2799.4元；三、被申请人自本裁决生效之日起，15日内为申请人办理失业保险有关手续。原告对该裁决不服，遂诉至本院。另查明，本案被告系许昌**运输集团股份有限公司独资成立的子公司。许昌**物业的企业营业执照信息显示成立日期为2002年5月9日，营业期限自2006年2月23日至2021年2月28日。被告为原告缴纳社保险费至2020年3月。本院认为：被告许昌**物业与原告贾宝兰之间存在劳动合同关系后，双方应当遵守劳动、社保等相关法律法规的规定。1、关于原告请求解除与被告之间劳动关系及支付劳动报酬的诉求。原告自2019年2月14日被通知回家休息，一直未到被告处工作，〔2019〕108号仲裁裁决书裁决被告支付原告2019年2月14日至2019年4月22日劳动报酬已经生效并且履行完毕，但双方之间劳动关系并没有解除。被告未举证2019年4月23日提供给原告的具体工作岗位及薪资待遇，没有劳动合同具备的基本条件，被告也未向原告未支付过2019年4月22日之后的工资报酬，2019年10月8日，原告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与被告之间的劳动关系，原、被告之间的劳动关系自2019年10月8日原告提起仲裁之日起解除。被告应当支付原告2019年4月23日至2019年10月7日之间的劳动报酬。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均时间和工资折算问题的通知》（劳部发【2008】3号）第二条规定，月计薪天数=（365天-104天）÷12个月=21.75天。许昌市2018年10月1日至今最低工资标准为1900元/月。被告应当支付原告劳动报酬10111.5元（1900元×5个月+1900元÷21.75天×7天）。2、关于原告请求被告支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费；……。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案中，被告自2019年2月14日就未为原告支付劳动报酬，原告于2019年10月8日提起仲裁，请求解除与被告之间劳动合同，被告应当支付原告经济补偿金。经济补偿金月工资标准按劳动合同解除前十二个月的平均工资。关于原告工资发放情况:2018年10月工资2160.72元；2018年11月工资2025.72元；2018年12月工资2025.72元；2019年1月工资2035.72元；2019年2月至2019年9月工资以最低工资标准1900元/月计算，根据上述数据，原被告解除劳动关系前12月个平均工资为1954元。本案中，原告虽从2007年4月开始在被告处上班，但是按照《中华人民共和国劳动合同法》生效之前的劳动法律法规规定，原告不符合给付经济补偿金的条件，所以原告的经济补偿金从2008年1月1日开始计算至2019年10月7日。被告应当支付原告经济补偿金23448元（1954元×12个月）。3、关于原告请求支付年休假工资、休息日加班工资以及法定节假日加班工资和赔偿金的问题。法律法规规定，劳动者请求支付加班工资的，应当举证证明其在休息日、节假日存在加班的事实，当事人没有证据证明的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定承担对其不利的法律后果。本案中，原告提供的证据并不足以证明其在2016年9月1日起至2019年10月8日之间休息日、节假日存在加班的事实，本院对原告请求支付2016年9月1日起至2019年10月8日之间休息日、节假日加班工资的请求不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。自劳动者知道或应当知道之日起计算。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，原告每年可享受10天的年休假。带薪年休假作为职工福利待遇按年度计算，未休年休假的工资报酬同样按年度计算。本案中被告未提交证据证明近两年为原告安排过年休假或者支付过申请人未休年休假报酬，即2017年10月至2018年10月和2018年10月至2019年10月两个年度。由于年休假可以跨一个年度安排，因此该权利仲裁时效的起算点应当在一年后起算。本案中，原告2019年10月8日申请仲裁，原告2017年10月至2019年10月应休未休年休假工资的主张未超过仲裁时效，应予支持。原告在上述两个年度内虽未休假，但其工资报酬已计发，故对年休假工资应按200%计算。2017年10月至2018年9月原告工资分别为1841.57元、1841.57元、1841.57元、2051.57元、2051.57元、2051.57元、2051.57元、2051.57元、2045.72元、2205.72元、2225.72元、2225.72元，共计24485.44元，根据上述数据原告2017年10月至2018年10月年休假工资为1876.27元（24485.44元÷12个月×10天×200%）。原告2018年10月至2019年10月年休假工资为1796.78元（1954元÷21.75天×10天×200%）。被告共应支付原告年休假工资为3673.05元（1876.27元+1796.78元）。2017年10月以前年度是否休过假，双方均未提交证据予以证明，且已超过劳动仲裁时效，对原告请求该期间未休年休假工资本院不予支持。法律法规规定，原告请求加氟赔偿金属于劳动行政部门的法定职责，因此对原告要求被告支付加付赔偿金的请求，本院不予支持。4、关于原告请求被告协助原告办理失业手续问题。法律法规规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。用人单位应当及时为失业人员出具或者终止劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并于终止或者解除出劳动关系之日起七日内，将失业人员名单、档案和终止或者解除劳动关系的证明、参加失业保险及缴费情况的证明等有关手续报送当地失业保险经办机构。本案中，鉴于原告与被告之间的劳动关系自2019年10月8日起终止，被告应当在本判决生效之日起15日内为原告办理失业保险有关手续。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、第九十七条，第九十八条，《失业保险条例》第十六条，《河南省失业保险条例》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自2019年10月8日原告贾宝兰与被告许昌**物业服务有限公司之间的劳动关系即行解除；二、本判决生效之日起十日内，被告许昌**物业服务有限公司支付原告贾宝兰2019年4月23日至2019年10月7日工资10111.5元；三、本判决生效之日起十日内，被告许昌**物业服务有限公司支付原告贾宝兰经济补偿金23448元；四、本判决生效之日起十日内，被告许昌**物业服务有限公司支付原告贾宝兰年休假工资3673.05元；五、本判决生效之日起十五日内被告许昌**物业服务有限公司协助原告贾宝兰办理失业保险有关手续。六、驳回原告贾宝兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告许昌**物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  沈永祥二〇二〇年四月二十三日书记员  刘亚楠