湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终93号上诉人（原审原告）：长沙华宜机械有限公司，住所地宁乡市城郊乡东沩社区新康路68号。法定代表人：刘红春，总经理。委托诉讼代理人：罗碧辉，湖南华章律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾正强，男，1979年9月3日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：李美容，湖南光阳律师事务所律师。上诉人长沙华宜机械有限公司因与被上诉人曾正强劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）湘0124民初5330号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长沙华宜机械有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决并依法改判；2、改判上诉人无需向被上诉人支付经济赔偿金23520元；3、改判上诉人无需向被上诉人支付失业保险待遇损失14586元；4、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、关于曾正强的入职时间一审法院认定事实错误，上诉人提交了2018年至2019年的花名册证明被上诉人的入职时间为2019年1月2日，而被上诉人曾正强却主张其于2012年3月入职长沙华宜机械有限公司，实际上长沙华宜机械有限公司于2013年5月10日才注册成立，被上诉人明显属于虚构事实。2、一审法院认定被上诉人月平均工资为3920元基数错误，被上诉人2019年1月2日入职公司，一月份的工资为5220元，二月份的工资为1395元，三月份的工资为1760元，平均工资应为2791.67元。3、被上诉人因个人原因主动提出解除劳动合同关系，无权要求上诉人支付经济补偿金和失业保险待遇损失。综上，请求判如所请。曾正强辩称：上诉人的上诉请求无事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。长沙华宜机械有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判决长沙华宜机械有限公司无需支付曾正强经济补偿金23520元；2、请求判决长沙华宜机械有限公司无需支付曾正强工资4380元；3、请求判决长沙华宜机械有限公司无需支付曾正强失业保险待遇损失14586元；4、本案全部诉讼费用由曾正强承担。一审法院认定：长沙华宜机械有限公司成立于2013年5月10日。曾正强入职长沙华宜机械有限公司处从事车工工作，双方未签订劳动合同，长沙华宜机械有限公司未依法为曾正强缴纳社会保险。长沙华宜机械有限公司向曾正强发放了2019年1月的工资5220元，曾正强未领取2019年2月工资2620元及2019年3月工资1760元。曾正强于2019年3月9日停止工作，并以长沙华宜机械有限公司未为其缴纳社会保险为由于2019年3月12日向长沙华宜机械有限公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。后曾正强向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求裁决：1、长沙华宜机械有限公司支付经济补偿金42000元；2、长沙华宜机械有限公司支付2012年3月1日至2018年12月31日的节假日加班工资7680元；3、长沙华宜机械有限公司支付2019年1月1日至2019年应发工资10000元；4、长沙华宜机械有限公司支付曾正强失业保险待遇20592元；5、长沙华宜机械有限公司为曾正强缴纳2012年至今的社会保险。宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月6日作出宁劳人仲案字［2019］299号裁决书，裁决如下：长沙华宜机械有限公司支付曾正强经济补偿金23520元；工资4380元，失业保险待遇损失14586元。长沙华宜机械有限公司对此不服，诉至一审法院。一审法院认为：本案的争议焦点在于：第一，曾正强的入职时间如何确定；第二、曾正强的月平均工资如何确定；第三、长沙华宜机械有限公司是否应支付经济补偿金；第四，长沙华宜机械有限公司是否应向曾正强支付失业保险待遇损失。一审法院逐一评析如下：关于焦点一，曾正强入职时间的确定。双方虽均提交了证据，但双方的证据均不足以证明曾正强的确切入职时间，根据《中华人劳动合同法》第七条关于：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，长沙华宜机械有限公司仅向一审法院提交盖有自己公章的2018年、2019年的员工名册，未提交曾正强主张入职时间以来的名册，且该名册亦无其他证据可以证实其完整性；为查明曾正强的入职时间，一审法院要求长沙华宜机械有限公司向一审法院提交长沙华宜机械有限公司自2013年5月10日成立以来全公司员工签名领取工资的员工工资表、考勤记录、员工名册或职工名册等证据，但长沙华宜机械有限公司未予提交，一审法院认为，职工名册、员工签名领取工资的员工工资表、考勤记录等由用人单位即长沙华宜机械有限公司掌握和控制，用人单位拒不提供证据，应当承担不利的法律后果，故对曾正强的入职时间，一审法院确认为长沙华宜机械有限公司成立之日即2013年5月10日。关于争议焦点二，曾正强的月平均工资如何确定。双方确认长沙华宜机械有限公司的工资发放形式为现金发放，长沙华宜机械有限公司在收到一审法院限期举证通知书后未向一审法院提交员工签名领取工资的员工工资表，致一审法院无法查明曾正强在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；现双方对2019年1、2、3月份工资表记载数额无异议，曾正强于2019年3月9日停止工作，故2019年3月的工资并非全月金额；曾正强提交的其他证据不足以证明其工资情况，一审法院根据现有证据确认曾正强月平均工资为（5220+2620）/2=3920元。关于争议焦点三，长沙华宜机械有限公司是否应支付经济补偿金。长沙华宜机械有限公司主张曾正强无视公司通知，不予配合购买社保，生产的转盘齿轮严重不符合质量要求，只能报废处理，曾正强擅离工作岗位，连续旷工数日，严重违反公司规章制度，系因个人原因主动辞职，不应支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……。”长沙华宜机械有限公司对其诉称的内容未提交确实充分的证据予以证实曾正强严重违反用人单位规章制度，且未提交证据证实存在重大损害等情况；根据劳动法的相关规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，长沙华宜机械有限公司未与曾正强签订劳动合同，无故未向曾正强发放2019年2月、3月的工资，未依法为曾正强缴纳社会保险，曾正强依法有权提出解除劳动关系并要求长沙华宜机械有限公司支付未付工资及经济补偿金。经核算，未付工资为4380元，经济补偿金应为23520元（3920元/月×6个月）。关于焦点四，长沙华宜机械有限公司是否应支付失业保险待遇损失。长沙华宜机械有限公司未为曾正强缴纳社会保险费，造成曾正强失业后无法享受失业保险待遇，因此，长沙华宜机械有限公司应当赔偿曾正强失业保险待遇损失14586元（1430元/月×85%×12个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，参照《长沙市失业保险办法》第二十三条、第五十条及《湖南省人民政府办公厅关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》第二条之规定，判决：一、长沙华宜机械有限公司于判决生效之日起三日内支付曾正强工资4380元；二、长沙华宜机械有限公司于判决生效之日起三日内支付曾正强经济赔偿金23520元；三、长沙华宜机械有限公司于判决生效之日起三日内支付曾正强失业保险待遇损失14586元；四、驳回长沙华宜机械有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由长沙华宜机械有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：一、关于入职时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，长沙华宜机械有限公司、曾正强均未提交充分证据予以证明，且在长沙华宜机械有限公司未按要求提交补充证据的情况下，一审法院根据证据规则确认曾正强的入职时间为长沙华宜机械有限公司成立之日即2013年5月10日并无不妥，本院依法予以维持。二、关于平均工资。因曾正强于2019年3月9日停止工作，故2019年3月的工资并非全月金额，一审法院根据曾正强1月2月的工资确认平均工资并无不妥，本院依法予以维持。另，上诉人长沙华宜机械有限公司主张被上诉人曾正强系因个人原因主动提出解除劳动合同关系但未提交充分的证据予以证据，本院对此不予认可。综上所述，上诉人长沙华宜机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由长沙华宜机械有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  陈 瑶审判员  龙付送二〇二〇年四月一日法官助理徐琳琳书记员林本实枝附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。