湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终365号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司，住所地湘潭市岳塘区宝塔街道河东大道63号5楼。负责人：周勇迪，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈龙佳，男，1992年9月25日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：李一鸣，男，1988年10月13日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省湘潭市岳塘区。被上诉人（原审原告）：周菊香，女，1956年9月11日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：欧阳金建，湖南若华律师事务所律师。委托诉讼代理人：李毅华，男，1979年3月12日出生，汉族，系被上诉人周菊香之子，住湖南省长沙市岳麓区。被上诉人（原审被告）：周建云，男，1963年5月1日出生，汉族，住湖南省湘乡市。上诉人太平财产保险有限公司湘潭中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人周菊香、周建云机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院作出的（2019）湘0381民初3131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人太平保险公司上诉请求：一、撤销（2019）湘0381民初3131号民事判决第一项，依法核减上诉人的赔偿款34614元；二、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、根据保险法及保险合同约定，鉴定费用不应当由太平保险公司承担，一审法院判决上诉人承担2130元鉴定费不当，应当予以核减。二、根据保险合同的约定，保险人按照国家医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。上诉人不应承担非医保用药费用。一审法院判决上诉人多承担了3526元医疗费用，应当予以核减。三、在周菊香的病历记录中并没有记录周菊香第二腰椎压缩程度达到三分之一，且周菊香提交的鉴定意见书中也没有法医检查和对比的数据印证鉴定意见。据此，上诉人向一审法院提出了重新鉴定的申请，被一审法院驳回。一审法院判决上诉人承担23958元的残疾赔偿金和5000元的精神损害抚慰金不当。被上诉人周菊香答辩称，一、周菊香因交通事故受到伤害而提起民事诉讼所发生的诉讼费、鉴定费理应得到赔偿。二、上诉人提出应按20%的标准扣减非医保用药费用于法无据。三、在周菊香受伤当日，湘乡市金薮中医骨伤科医院就对其作出L2椎压缩性骨折的结论，上诉人称在病历中未见记录与事实不符。另外，上诉人未能提交足以推翻原鉴定意见的充分证据。综上，周菊香提交的鉴定意见书系湘潭市龙城司法鉴定所受湘乡市公安局警察大队委托作出的，鉴定程序合法，可以作为定案依据。被上诉人周建云答辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院依法维持一审判决。周菊香向一审法院起诉请求：1、判令周建云、太平保险公司赔偿周菊香因此次交通事故造成损失共计152993元；2、周建云、太平保险公司负担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月26日10时许，周建云驾驶湘Ｃ×××××号小型轿车由湘乡市往宁乡市方向行驶，途经湘乡市043县倒祠湾地段与周菊香驾驶的二轮电动车相碰，造成两车不同程度受损及周菊香受伤的道路交通事故。11月28日，湘乡市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定：周建云在本次事故中承担全部责任，周菊香在本次事故中无责任。事故发生后，周菊香在湘乡市金薮中医骨伤科医院住院治疗41天，出院诊断为：1.右股骨颈骨折；2.全身多处软组织挫伤；3.湿疹。2019年9月11日，湘潭市龙城司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，对周菊香的损伤鉴定为：周菊香的损伤属拾级残；其误工期为300日左右，护理期150日左右，营养期180日左右；建议出院后门诊医疗费用10000元左右，适时遵医嘱取出内固定物，其医疗费用7000元左右，届时误工期30天左右，护理期30日左右。检查及治疗费3000元。太平保险公司向原审法院申请对周菊香的伤残等级、误工期、护理期、后期治疗费、营养期进行重新鉴定，原审法院认为，周菊香提交的《司法鉴定意见书》系交警大队在处理交通事故过程中依职权依程序委托有资质的鉴定机构出具的相关证据材料，程序合法。太平保险公司对病历资料没有异议，病历对周菊香的伤情有明确的记录，法医通过鉴定的检查和对比认为周菊香第二腰椎有三分之一的萎缩，鉴定结论符合实际，太平保险公司申请重新鉴定的理由不充分，依法予以驳回。周建云所有的湘Ｃ×××××号小型轿车在太平保险公司处投保了交强险和50万元商业三责险含不计免赔，事故发生在保险期限内。周建云支付周菊香医疗费14500元。另查明，周菊香系农村居民户口，受伤前一直务农。周菊香住院期间一直由护理人员文爱香护理，工资为140元/日。2018年湖南省农村居民人均可支配收入为14093元，居民服务业年平均工资为61227元。2018年湘乡市最低工资标准为1430元/月。一审法院认为，本案的争议焦点一是周菊香经济损失和受损权益的确定；二是周建云、太平保险公司对于周菊香交通事故的经济损失如何承担赔偿责任。周菊香经济损失和受损权益确定如下：1.医疗费，根据正式发票认定33507元。2.营养费，根据医嘱，酌情认定为3000元。3.住院伙食补助费，根据周菊香实际住院天数认定2050元（41天×50元/天）。4.后续治疗费，根据鉴定意见认定17000元（含取内固定费），包含鉴定后已实际发生的913.5元。以上四项小计55557元。5.护理费，周菊香按140元/天支付护理人员工资，按照鉴定意见认定为25200元【（150+30）天×140元/天】。6.误工费，周菊香已经年满60周岁，且未提交充分的证据证实其实际误工损失，但依据其实际劳动能力按照湘乡市最低工资标准认定为15730元（1430元/月÷30天×330天）。7.残疾赔偿金，周菊香系农村居民户口，按湖南省农村标准认为23958元（14093元×10%×17年）。8.精神抚慰金，酌情认定5000元。以上四项小计69888元。9.电动车损失，酌情认定400元。10.鉴定费，根据正式发票认定为2130元。周菊香的各项经济损失和受损权益金额共计127975元。关于周建云、太平保险公司对于周菊香经济损失如何承担赔偿责任。法律规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险（交强险）责任限额范围内予以赔偿；不足部分按过错承担。根据湘乡市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，保险公司在交强险范围内承担了赔偿责任后，按照事故中的责任和作用大小，不足部分由周建云对周菊香的损失承担全部的赔偿责任。周菊香在交强险赔偿限额内可获得的伤残赔偿为护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费，赔偿限额为110000元；医疗费用赔偿包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，赔偿限额为10000元；财产损失限额为2000元。周菊香在交强险范围内可获得的赔偿为80288元（医疗10000元+伤残69888元+财产400元）。周菊香在交强险范围外的损失为47687元（127975元-80288元），由周建云承担赔偿责任。由于周建云在太平保险公司处投保了50万元商业三责险，故太平保险公司在保险限额内承担赔偿责任。太平保险公司提出不承担非医保用药费用的答辩意见，但未与周建云达成一致意见，亦未提交相应证据，该答辩意见不予采纳。太平保险公司提出不承担鉴定费的答辩意见，因其未提供依据，且鉴定费系查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该答辩意见亦不予采纳。周建云前期垫付的费用在本案中予以抵扣和返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，原审判决：一、由太平保险公司赔偿周菊香127975元。（交强险80288元＋商业险47687元）；二、驳回周菊香的其他诉讼请求。以上款项限周建云、太平保险公司于判决生效后十天内履行，支付账号：82×××43，户名：湘乡市人民法院，开户行：湖南湘乡农村商业银行股份有限公司。其中太平保险公司向周菊香直接支付114775元，向周建云直接支付13200元（已抵扣周建云应负担的诉讼费1300元）。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1679.93元，由周菊香负担379.93元，由周建云负担1300元。在二审审理过程中，太平保险公司向本院申请重新鉴定。本院依职权通知了湘潭市龙城司法鉴定所司法鉴定人李某接受了质询。经审查，太平保险公司虽对周菊香在一审提交的司法鉴定意见书有异议，但未提交足以反驳上述鉴定意见的证据，本院对太平保险公司提出的重新鉴定申请不予准许。经本院二审审理查明，本案中，周建云明确表示不同意承担非医保用药费用。除上述事实外，一审判决认定的其余事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、湘潭市龙城司法鉴定所的司法鉴定意见书能否作为定案依据；二、原审判决太平保险公司对周菊香的全部医疗费用承担赔偿责任是否正确；三、太平保险公司应否承担本案鉴定费。关于焦点一，湘乡市公安局交警大队委托湘潭市龙城司法鉴定所对周菊香的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行鉴定，出具了司法鉴定意见书。经审查，出具该鉴定意见书的鉴定机构和鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定意见有依据，且鉴定人在二审中接受了质询，该鉴定意见书可以作为本案的定案依据。上诉人太平保险公司认为该司法鉴定意见书依据不足，但未能提交相反的证据予以反驳，原审法院对该鉴定意见予以采信并无不当。上诉人太平保险公司认为其不应承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金的上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点二，对于周菊香医疗费损失，尽管太平保险公司在一审中主张其不承担非医保用药费用，但太平保险公司既未与周建云就非医保用药费用的承担主体及比例问题协商一致，也未举证证明周菊香医疗费用中非医保用药的具体范围及金额，原审法院据此判决太平保险公司对周菊香的全部医疗费损失承担赔偿责任并无不妥。上诉人太平保险公司上诉提出“非医保用药费用不应由上诉人承担”的意见，本院不予采纳。关于焦点三，周建云名下的湘Ｃ×××××号小型轿车在太平保险公司投保了交强险和50万元商业三责险含不计免赔。本案中，原审判决周菊香的损失由太平保险公司在交强险限额范围内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及财产损失共计80288元，周菊香的剩余损失47687元，即前述交强险的医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额不足部分加上鉴定费，由太平保险公司在商业三责险限额范围内予以赔偿。上诉人太平保险公司主张其不承担鉴定费用，应提交周建云名下的湘Ｃ×××××号小型轿车在太平保险公司投保的商业三责险保险合同，以证明其与周建云在商业三责险保险合同中对不承担鉴定费用有明确约定。上诉人太平保险公司未提交上述保险合同，依法应承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，太平保险公司应对周菊香的鉴定费损失承担赔偿责任。上诉人太平保险公司提出其不承担鉴定费的上诉理由，无合同依据，本院不予采纳。综上，上诉人太平保险公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费666元，由上诉人太平财产保险有限公司湘潭中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘东妮审 判 员  陶 玲审 判 员  贺振中二〇二〇年四月二十六日代理书记员  罗春艳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……