安徽省淮南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖04刑终99号原公诉机关淮南市八公山区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈广芝，男，1981年2月5日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业,户籍地安徽省淮南市八公山区，现住安徽省淮南市八公山区。2008年3月17日因犯强奸罪、抢劫罪被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；2014年9月9日因犯抢劫罪被上海市松江区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元，2017年7月15日刑满释放。2019年8月16日因涉嫌抢劫罪被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，同年8月28日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人周宁，淮南市八公山区法律援助中心指派律师。辩护人徐作兵，淮南市八公山区法律援助中心律师。淮南市八公山区人民法院审理淮南市八公山区人民检察院指控原审被告人陈广芝犯抢劫罪一案，于2019年12月26日作出(2019)皖0405刑初96号号刑事判决。原审被告人陈广芝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，检察机关阅卷一个月。本案现已审理终结。原判认定：2019年8月16日下午13时许，被告人陈广芝在八公山区儿童公园路口至淮南市第九中学路段西侧人行道“打遛”，发现被害人李某的手机在裤子口袋，连着有线耳机，趁其不备，将其手机抢走。被害人当即追赶，被告人陈广芝在逃跑途中摔倒，被害人将手机夺回。后被告人陈广芝为逃离现场，捡起地上石头欲砸向被害人相某，被害人进行躲避时，被告人陈广芝趁机逃离。2019年8月22日，该手机经淮南市价格认证中心认定价值2370元。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证，并查证属实的证据证实：1、书证（1）收据，证明被害人李某被抢手机系其于2019年4月7日花费2800元购买。（2）扣押决定书、扣押清单，证明淮南市公安局八公山分局扣押了被告人陈广芝白色T恤衬衫一件。（3）刑事判决书、释放证明。证明被告人陈广芝于2008年3月17日因犯强奸罪、抢劫罪被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；2014年因犯抢劫罪被上海市松江区人民法院判处有期徒刑三年三个月，2017年7月15日刑满释放。（4）户籍信息，证明被告人陈广芝犯罪时已年满十八周岁。（5）归案经过，证明被告人陈广芝系2019年8月16日被刑事传唤归案。（6）受案登记表，证明被害人李某报案称自己的手机在团结村人行道附近被一男子抢走，后被其夺回的情况。2、被害人李某的陈述，证明2019年8月16日，其在团结村人行道上戴着耳机打QQ电话，一个男的把其装在裤子口袋的手机抢走了，耳机挣脱掉了。其追那个男的。那个男的跑到团结村巷道的时候摔倒了。其追上去拿伞打他，他爬起来想跑，其就把手机夺回来了，那个男的起来的时候捡了一块石头砸其，其用伞护着头，躲开了。其害怕就不敢再追那个男的，后来就去报警了。手机是其花了2800元买的，被抢走其很生气，就想抓住那个男的把手机夺回来，把他送到公安局去。3、被告人陈广芝的供述与辩解，证明2019年8月16日中午1点多，其在八公山区儿童公园路口至淮南九中西侧马路上遛，见一个小女孩屁股后面的口袋里装了一个手机，上面插着耳机，小女孩在听歌。其脑子一热想搞点钱花，就伸手把手机抢走了，耳机挣掉了。其抢完手机就跑，小女孩在后面边喊边追。其跑到一个小店旁边的巷道里头的时候摔倒了，小女孩追了上来，让其把手机还给她，其因为害怕就把手机还给她了。其爬起来的时候从地上摸了一块石头，手扬起来，做出要用石头砸小女孩的动作，为了吓唬她，让她不要再追其，然后其就赶快跑掉了。(证据卷P41-60)4、淮价证认[2019]336号价格认定结论书，证明2019年8月22日，经淮南市价格认证中心认定，被抢华为NOVA手机价值2370元。5、现场勘验、辨认笔录（1）现场勘验笔录，证明公安机关在淮南市八公山区新庄孜团结村人行道进行现场勘验的情况。（2）辨认笔录，证明被害人李某辨认出被告人陈广芝。6、监控录像，证明被告人陈广芝在案发附近马路打遛的情况。原判认为：被告人陈广芝在抢夺他人财物过程中，为抗拒抓捕而当场以暴力相某，其行为已经构成抢劫罪。陈广芝已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯予以从轻处罚。陈广芝曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。陈广芝到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决被告人陈广芝犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元。陈广芝上诉提出：原判量刑过重，请求二审改判。辩护人提出的辩护意见是，1、陈广芝构成抢夺罪。（1）上诉人抢夺行为没有给被害人造成身体健康的实际损害或直接损害，也没有伤害被害人的主观故意；（2）被害人没有抓捕上诉人的主观故意，追赶被告人的目的是为了要回手机，并非抓捕被告人；（3）陈广芝的行为构不上刑法上使用暴力相某的程度。2、上诉人签署认罪认罚具结书，但一审休庭后，公诉机关在未与上诉人充分协商、未征求辩护人意见的情况下，重新改变了对上诉人量刑建议，与原具结书量刑建议相比，明显偏重。建议二审法院对陈广芝从轻、减轻处罚。经审理查明：原判认定上诉人陈广芝趁被害人李某不备，将李某手机抢走。李某当即追赶，陈广芝在逃跑途中摔倒，李某将手机夺回。陈广芝为逃离现场，捡起地上石头欲砸向李某相某，李某因此躲避，陈广芝趁机逃离。该手机经淮南市价格认证中心认定价值2370元的事实，有经一审法院庭审举证、质证的相关书证，被害人陈述，证人证言，现场勘验、辨认笔录，价格认定结论书，监控录像，被告人供述等证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决书认定的事实及所列证据予以确认。本院认为：上诉人陈广芝在抢夺他人财物过程中，为抗拒抓捕而当场以暴力相某，其行为已经构成抢劫罪，应依法惩处。对于辩护人提出的陈广芝构成抢夺罪的辩护意见，经查：陈广芝在抢夺他财物逃脱过程中，为抗拒抓捕，捡起石块威胁被害人，导致被害人不敢继续追赶，陈广芝的行为符合转化型抢劫罪的构成要件，故辩护人此节意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出的上诉人签署认罪认罚具结书，但一审休庭后，公诉机关在未与上诉人充分协商、未征求辩护人意见的情况下，重新改变对上诉人量刑建议，与原具结书量刑建议相比，明显偏重的辩护意见，经查：一审法院第一次开庭审理时，基于陈广芝当庭不认罪，宣布休庭，继而将简易程序转为普通程序进行第二次开庭；公诉机关鉴于陈广芝不认罪而对先前的量刑建议予以调整，并无不当，故辩护人此节意见不能成立，本院不予采纳。陈广芝系累犯，依法对其从重处罚；陈广芝的行为系犯罪未遂，依法从轻处罚。综上，上诉人提出量刑过重、请求改判，及辩护人提出的建议二审法院对陈广芝从轻、减轻处罚的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 坤审判员 范志勇审判员 张玉蓉二〇二〇年四月二十一日书记员 孙 清附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。