甘肃省张掖市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）甘07行终15号 上诉人（一审原告）：杨某1，男，1956年4月29日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘肃省张掖市。 委托诉讼代理人：杨某2，甘肃德言盛律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：张掖市公安局甘州分局（原甘州区公安局）。 住所地：张掖市甘州区滨河新区。 法定代表人：樊某，该局局长。 委托诉讼代理人：单某，张掖市公安局甘州分局法制大队副大队长。 委托诉讼代理人：高某，张掖市公安局甘州分局大满派出所所长。 被上诉人（一审被告）：甘州区人民政府。 机构地址：张掖市甘州区滨河新区中央商务区政府办公楼。 法定代表人：王某，甘州区人民政府区长。 行政机关负责人：刘弘，甘州区人民政府副区长。 委托诉讼代理人：安某，甘州区司法局副局长。 委托诉讼代理人：吴某，甘肃方联律师事务所律师，甘州区人民政府法律顾问。 上诉人杨某1与被上诉人张掖市公安局甘州分局、甘州区人民政府治安行政处罚决定一案，不服甘肃省高台县人民法院（2018）甘0724行初32号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人杨某1及其委托诉讼代理人杨某2，被上诉人张掖市公安局甘州分局委托诉讼代理人单某、高某、被上诉人甘州区人民政府行政机关负责人刘弘、委托诉讼代理人安某、吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明：2017年11月12日19时许，朱丽霞儿子李如东在本村14社李武金家中见到喝酒的原告杨某1后，便请原告到其家中检修家中的电视。在朱丽霞家中放置电视的卧室内，原告搂抱、亲吻朱丽霞，被朱丽霞在脸上抓了一把，在朱丽霞还要继续抓时，原告边防边退到院子里，朱丽霞将原告一条腿抱住，后原告将朱丽霞拖拽到了街门口，期间，村民李贵金赶到现场，朱丽霞亦将原告汽车钥匙掏出挡下。后李贵金向村支部书记邹才电话说明了情况，邹才与村主任胡彪一同赶到现场。2017年11月15日，原告到甘州区大满派出所反映11月12日在平顺村十四社发生的事情。 2017年11月16日，朱丽霞以2017年11月12日19时许，在自己家中被杨某1搂抱、亲吻为由，向甘州区大满派出所报案并要求查处。2017年11月16日，甘州区大满派出所展开了调查询问。2017年11月21日，甘州区公安局大满派出所受理该案并对当事人及相关证人进行询问。2017年12月6日，经立案调查、权利义务告知、审批等程序，被告张掖市公安局甘州分局大满派出所依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条之规定，作出甘区公（大满）行罚决字[2017]41号行政处罚决定，决定给予杨某1行政拘留七日的处罚。 2018年4月2日，原告杨某1不服甘区公（大满）行罚决字[2017]41号行政处罚决定，向甘州区人民政府提起行政复议。同月3日，甘州区人民政府作出甘区复补字（2018）7号补正行政复议申请通知，原告按要求补正后，甘州区人民政府于同年4月4日作出甘区政复受字（2018）7号行政复议受理通知，受理了原告的复议申请。经审理，被告甘州区人民政府认为被告张掖市公安局甘州分局对原告作出的行政处罚决定事实清楚、证据充分、程序合法、处罚适当、适用法律正确，于同年5月15日作出甘区政复决字(2018)8号行政复议决定，维持甘区公（大满）行罚决字[2017]41号行政处罚决定。 2018年5月23日，原告提出诉讼，要求撤销张掖市公安局甘州分局作出的甘区公（大满）行罚决字（2017）41号行政处罚决定和甘州区人民政府作出的甘区政复决字(2018)8号行政复议决定，并要求确认被告张掖市公安局甘州分局不履行保护原告财产权利法定职责的行为违法，并责令其限期履行追回原告所有但被他人非法扣押的车辆;确认甘州区人民政府对张掖市公安局甘州分局不履行保护原告财产权利法定职责的违法行为在行政复议申请中不予处理的行为违法;要求被告依法对原告进行行政赔偿并消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。 一审法院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定”，被告张掖市公安局甘州分局对原告做出行政处罚执法主体适格；被告张掖市公安局甘州分局认定原告于2017年11月12日19时许，在甘州区大满镇平顺村十四社朱丽霞家中，采取搂抱、亲吻的方式猥亵朱丽霞的事实清楚、证据确实充分，并依照《公安机关办理行政案件程序规定》履行受案登记、询问当事人、调查案情、处罚告知、行政审批等行政程序后，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条第一款之规定，对原告作出行政处罚决定认定事实清楚、适用法律法规正确。被告甘州区人民政府依据《中华人民共和国行政复议法》规定的程序进行审查并作出复议决定，认定事实清楚、程序合法、适用法律准确，其复议决定应予维持。原告提出被告在向原告进行行政处罚告知时，原告提出申辩，被告未进行复核，程序违法的意见，因在处罚告知时，原告仍继续否认被告认定的事实，其陈述申辩并非新的事实、理由，不属于应当进行复核的情形，原告主张不能成立。原告主张被告未对在场人李如东进行调查询问，对原告提出的返还车辆等请求和事实进行调查处理以及复议机关遗漏原告请求事项的意见，因从被告提交的证据中，不能反映原告要求被告对返还车辆进行报案、调查处理，也无申请对李如东进行调查的意见，其要求返还车辆以及复议机关遗漏请求事项与被告作出本案行政处罚决定结果无关联性，其主张不能成立，对原告要求确认被告不履行保护原告财产权利法定职责的行为违法，追回原告车辆以及确认被告甘州区人民政府在行政复议中不予处理张掖市公安局甘州分局违法行为等请求，本案不予审理。一审法院判决：驳回原告杨某1的诉讼请求。案件受理费50元，由原告杨某1承担。 上诉人杨某1提出上诉：1、请求撤销甘肃省高台县人民法院（2018）甘0724行初32号行政判决；2、请求支持上诉人要求依法撤销张掖市公安局甘州分局甘区公(大满)行罚决字[2017]第41号行政处罚决定及甘州区人民政府甘区政复决字[2018]8号行政复议决定、请求确认张掖市公安局甘州分局不履行保护上诉人财产权利法定职责的行为违法，并责令其限期履行，追回上诉人所有但被他人非法扣押的车辆、确认甘州区人民政府对张掖市公安局甘州分局不履行保护上诉人财产权利法定职责的违法行为在行政复议申请中不予处理的行为违法、判令被上诉人依法对上诉人进行行政赔偿并消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；并由二被上诉人共同承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：1、一审拒绝上诉人要求证人胡彪、邹才出庭作证、要求调取11月12日的民警接、出警记录、执法记录仪视频证据及大满镇党委、政府对胡彪、邹才违法乱纪给予的行政处分的申请，程序违法；2、一审自2018年5月受理本案至2019年11月11日作出判决，严重超过审理期限；3、本案治安处罚案件发生的时间应为2017年11月12日17时，而非19时，且朱丽霞听力存在障碍，其陈述在事发当日听到杨某1说“我们是朋友”纯属虚假；4、证人邹才、胡彪的证言不能作为认定上诉人猥亵朱丽霞的证据予以采信。 被上诉人张掖市公安局甘州分局答辩称：被上诉人作出的甘区公(大满)行罚决字[2017]第41号行政处罚决定认定事实清楚、适用法律正确、证据充分、程序合法；一审判决认定事实清楚、适用法律正确、判处适当，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人甘州区人民政府答辩称：1、甘肃省高台县人民法院（2018）甘0724行初32号行政判决，维持张掖市公安局甘州分局作出的行政处罚决定及答辩人作出的行政复议决定，认定事实清楚、适用法律正确、程序合法；2、上诉人杨某1的上诉理由缺乏基本的事实证据支持，上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 本院认为，根据原审原告一审提交的欠条及上俗人马振增、被上诉人来进鹏的陈述，可以证明上诉人马振增是受被上诉人来进鹏雇佣向原审原告刘军文购买了方木等建筑材料，且上述建筑材料亦用于被上诉人承建的王吉堂的小康住宅楼建筑工程，本案建筑材料的实际买受人应为被上诉人来进鹏，故应由被上诉人来进鹏承担偿付责任，一审仅以上诉人给原审被告出具的欠条即认定原审原告与上诉人马振增形成买卖合同关系，并判决马振增承担偿付货款的责任错误，应予纠正。窗体顶端 窗体顶端 二审查明的事实与一审查明的事实一致，并有被上诉人张掖市公安局甘州分局一审提交的受案登记表、受案回执、传唤证、公安行政处罚告知笔录、公安行政处罚决定书、决定书、送达回证、执行回执、结案报告、朱丽霞报案村料、杨某1、朱丽霞的询问笔录、证人李贵金、邹才、胡彪的证言及指认笔录、照片；被上诉人甘州区人民政府提交的《中华人民共和国行政复议法》（节选）、杨某1提交的行政复议申请书及相关材料、甘区复补字（2018）7号补正行政复议申请通知书及补正材料、甘区政复受字（2018）7号行政复议受理通知书、甘区政复答字（2018）8号提出答复通知书、张掖市公安局甘州分局甘区公复答字（2018）2号行政复议答复书及证据材料、甘州区人民政府甘区政复决字（2018）8号行政复议决定书及送达回证以及上诉人提交的举报村干部胡彪、邹才违纪违规材料、证人李武金的证言等证据。前述证据，已随案移送本院。经审查，一审法院对当事人所提交的证据认证正确，被认证采信的证据能够作为认定本案事实的依据，本院予以采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人张掖市公安局甘州分局作为《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定的治安管理处罚的县级以上人民政府公安机关，其有权对违反治安管理的违法行为进行治安处罚。2017年11月16日，张掖市公安局甘州分局收到朱丽霞报案后，依照《公安机关办理行政案件程序规定》履行受案登记、询问当事人、调查案情、处罚告知、行政审批等行政程序后，根据被害人的陈述、证人李贵金、邹才、胡彪的证言、上诉人的陈述及现场指认笔录及照片，认定上诉人于2017年11月12日19时许，在甘州区大满镇平顺村十四社朱丽霞家中采取搂抱、亲吻的方式对朱丽霞进行了猥亵，并依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条第一款规定，作出甘区公(大满)行罚决字[2017]第41号行政处罚决定，该行政处罚决定认定事实清楚、适用法律法规正确、证据充分。被上诉人甘州区人民政府依据《中华人民共和国行政复议法》规定的程序进行审查并作出复议决定，认定事实清楚、程序合法、适用法律准确，其复议决定应予维持。 上诉人认为受害人朱丽霞的陈述、报案材料并非本人书写或签字确认，其朱丽霞行为能力有一定限制、证人邹才、胡彪与上诉人有一定利害关系，其证言不能作为认定上诉人猥亵朱丽霞的证据予以采信的上诉理由。本院认为，被害人朱丽霞的陈述与证人邹才、胡彪、李贵金的证言能够相互印证，足以证明上诉人采取搂抱、亲吻的方式对朱丽霞进行猥亵的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予支持；对上诉人主张一审不准许上诉人要求证人胡彪、邹才出庭作证、要求调取11月12日的接、出警记录、执法记录仪视频证据及大满镇党委、政府对胡彪、邹才违法乱纪给予的行政处分的申请，程序违法的上诉意见。本院认为，上诉人的上述申请属于举证范畴，其申请应在举证期限届满前提出，并经法院许可，上诉人并未在举证期限届满前向一审法院提出上述申请，且一审法院经过审查，认为上诉人的上述申请在事实上明显不具有出庭作证和调取的必要性，一审法院不予准许并无不当；对上诉人要求调取2017年11月12日的接、出警记录、执法记录仪视频证据的申请，经二审询问被上诉人张掖市公安局甘州分局，该局在11月12日出警时并未作接、出警登记并使用执法记录仪，因上诉人要求调取的证据并不存在，一审不予支持其申请亦无不当。 对于上诉人要求确认张掖市公安局甘州分局不履行保护上诉人财产权利法定职责的行为违法，并责令其限期履行，追回上诉人所有但被他人非法扣押的车辆、确认甘州区人民政府对张掖市公安局甘州分局不履行保护上诉人财产权利法定职责的违法行为在行政复议申请中不予处理，行为违法的上诉请求。本院认为，根据上诉人及被上诉人张掖市公安局甘州分局提交的证据，并不能证明上诉人向被上诉人张掖市公安局甘州分局对朱丽霞扣押其车辆的事实进行报案、并要求调查处理，同时上诉人车辆被扣押的纠纷，已经甘肃省张掖市甘州区人民法院做出的（2019）甘0702民初8326号民事判决予以处理，且上诉人要求返还车辆以及复议机关遗漏其请求事项与本案被上诉人张掖市公安局甘州分局作出的甘区公（大满）行罚决字（2017）41号行政处罚决定并无关联性，故该上诉请求本院不予涉理。 综上，上诉人杨某1的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人杨某1负担。 本判决为终审判决。 审判长   张文清 审判员   李文哲 审判员  高彩虹 二〇二〇年四月二十三日 书记员  李晓英 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。