吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1660号上诉人（原审原告）：冯国瑞，男，1984年10月30日生，汉族，住吉林省德惠市。委托诉讼代理人：宋士泉，吉林吉鹰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人：杨万武，总经理。委托诉讼代理人：庞广彪，吉林享和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林省嘉林劳务有限公司，住所地长春经济技术开发区福临家园一期37／93-A1幢0单元115号房。法定代表人：伏烈，经理。上诉人冯国瑞因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）、吉林省嘉林劳务有限公司（以下简称嘉林公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3383号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯国瑞上诉请求：一、改判不应扣除平安保险公司支付并结算的住院费5945.23元；二、改判增加营养费3150元。事实和理由：1.住院费5945.23元由平安保险公司与医院直接结算，医疗费发票已由平安保险公司入账，视为该项费用平安保险公司已经理赔，冯国瑞诉求额中并未包括该项费用，不应从赔偿款中扣除。2.一审法院同类案件都按100元／日标准保护营养费，本案按30元／日标准计算属同案不同判。平安保险公司辩称，对于住院医疗费请法院查清，如冯国瑞起诉时未主张可以依法判决。对于营养费每天30元无异议，符合道交一体化的赔偿标准，不应该改判。对于诉讼费、律师费、鉴定费一审判我公司承担错误，因为投保单上有投保单位盖章，三费属于间接损失不属于保险赔偿项目，请二审一并予以纠正。冯国瑞向一审法院起诉请求：1.判决嘉林公司赔偿冯国瑞医疗费1434.31元、伙食补助费1600元、营养费4500元、误工费27720元、护理费9715.80元、交通费135.80元、修车费1605元、拖车费100元、鉴定费2600元、律师代理费5000元；2.平安保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3.案件受理费由平安保险公司、嘉林公司承担。一审法院认定事实：2019年3月31日15时10分许，刘某驾驶车牌号为×××号小型客车、沿珠海路由西向东行使至福临家园小区前左转弯，其车右前部与由东向西冯国瑞驾驶车牌号为×××的普通摩托车接触，致冯国瑞倒地受伤。事发后冯国瑞被送往长春骨伤医院，住院16天，该院诊断为：“左膝内侧半月板损伤、左股骨内侧髁损伤、左膝关节积液、胸壁损伤、双侧肩部软组织损伤、右肘部软组织损伤、左膝部软组织损伤”。经长春市公安交通警察支队经济开发区大队认定：刘某承担事故全部责任，冯国瑞无责任。诉前，冯国瑞于2019年8月12日自行委托吉林津科司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1.冯国瑞此次损伤后果的误工期评定为90日；2.冯国瑞此次损伤后果的护理期评定为60日；3.冯国瑞此次损伤后果的营养期评定为45日。本次鉴定支出鉴定费2600元。另查明，刘某系嘉林公司员工，其驾驶嘉林公司所有的×××号小型客车，事故发生时其正在履行嘉林公司职务。嘉林公司为×××号小型客车在平安保险公司投保了交强险和商业三者险（保险限额50万元及不计免赔险）。再查明，冯国瑞是安徽伯为劳务服务有限公司员工，2019年1月至3月工资分别为11411.08元、8479.82元、7260元。一审法院认为，本次交通事故中，冯国瑞系无过错方，刘某因侵权行为造成冯国瑞的有证据证明的合理合法的损失承担相应的赔偿责任。因事故发生时刘某系履行职务行为，故应由嘉林公司承担赔偿责任。同时因案涉×××号小型客车在平安保险公司投保了交强险及商业第三者险，根据法律规定，先由平安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足的部分由商业第三者险范围内予以赔偿，如仍有不足部分，再由嘉林公司承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，一审法院对冯国瑞各项损失的具体数额评定如下：1.医疗费1434.31元，有门诊费票据佐证，一审法院予以确认；2.伙食补助费1600元，100元／天＊16天=1600元；3.营养费1350元，按照30元／天计算，营养期限以鉴定意见为准，30元／天＊45天=1350元；4.误工费27150.9元，误工天数以鉴定意见为准，结合安徽伯为劳务服务有限公司证明材料及银行流水加以佐证，（11411.08元＋8479.82元＋7260元）／3=27150.9元；5.护理费9715.8元，按居民服务业标准计算，护理天数以坚定意见为准，161.93元／天＊60天=9715.8元；6.交通费135.8元，根据冯国瑞住院治疗时间及护理人员实际情况，一审法院予以保护；7.修车费1605元，经平安保险公司现场勘验人员确认并有发票予以证明；8.拖车费100元，系冯国瑞的实际损失，应予保护；9.鉴定费2600元，系此次交通事故发生的合理支出，应予保护；10.律师代理费5000元过高，一审法院酌情保护4650元。平安保险公司抗辩保险合同中对案件受理费、律师代理费、鉴定费的约定属于免责条款，对该三项费用不承担赔付责任。依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，保险公司对免责条款应尽到特别提示和明确说明的义务，否则免责条款不产生效力。本案中，平安保险公司未能证明其已尽到特别提示的义务，故该免责条款不发生效力，因此，对平安公司的抗辩意见不予采信。平安保险公司在交强险范围内赔偿医疗费1434.31元、住院伙食补助费1600元、营养费1350元、误工费27150.90元、护理费9715.80元，交通费135.80元、修车费1605元、在商业险范围内中赔偿鉴定费2600元、律师代理费4650元、拖车费100元，上述共计50338.81元。因平安保险公司与冯国瑞均同意抵扣平安保险公司诉前垫付的5945.23元，为一次性解决本次纠纷，一审法院予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决：一、平安保险公司于判决生效之日起立即给付冯国瑞赔偿款44393.8元；二、驳回冯国瑞的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，冯国瑞、平安保险公司均认可：平安保险公司在一审诉前已为冯国瑞垫付住院医疗费5945.23元；冯国瑞在本案一审诉请的医疗费1434.31元系住院前发生的门诊费和住院后发生的复查费，与前述平安保险公司垫付的5945.23元住院费用没有重合。本院认为：一、关于冯国瑞住院医疗费5945.23元应否从赔偿款中扣除的问题。双方当事人均认可，该笔住院医疗费平安保险公司已经赔付，且冯国瑞一审诉请时亦未主张，故该笔费用无需在本案赔偿款项中予以扣除。因该笔医疗费系由平安保险公司在交强险限额内赔付，故在计算本案交强险项下医疗费限额时应予扣减。即，平安保险公司应在交强险范围内赔偿冯国瑞医疗费1434.31元、住院伙食补助费1600元、营养费1020.46元、误工费27150.90元、护理费9715.80元，交通费135.80元、修车费1605元，共计42662.27元；在商业险范围内赔偿冯国瑞营养费329.54元、鉴定费2600元、律师代理费4650元、拖车费100元，共计7679.54元。二、关于营养费计算标准的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，冯国瑞没有证据证明对其营养费应按照100元/日标准计算，其提交的另案判决书与本案证据情况不同。结合本案现有证据，综合考虑冯国瑞受伤情况，一审法院按照30元/日标准保护冯国瑞营养费适当，本院不予调整。此外，平安保险公司答辩意见中关于一审判决其承担诉讼费、律师费、鉴定费的问题，因其未在法定期限内提起上诉，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，上述问题不属于本院二审审理范围。综上所述，冯国瑞的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3383号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿冯国瑞42662.27元（医疗费1434.31元、住院伙食补助费1600元、营养费1020.46元、误工费27150.9元、护理费9715.8元，交通费135.8元、修车费1605元）；三、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后三日内在商业第三者责任保险限额内赔偿冯国瑞7679.54元（营养费329.54元、鉴定费2600元、律师代理费4650元、拖车费100元）；四、驳回冯国瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费573元（冯国瑞已垫付），二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担576元，由冯国瑞负担47元。本判决为终审判决。审 判 长 吕玉玉审 判 员 高云燕审 判 员 肖 瑶二〇二〇年四月二十七日法官助理 高 源书 记 员 邢艺缤