福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终241号 上诉人（原审原告）：连城鑫港混凝土有限公司，住所地连城县隔川乡大沙坝工业小区1#，统一社会信用代码913508256990319427。 法定代表人：徐俊杰，经理。 委托诉讼代理人：曹开菊，福建致平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴振平，男，1964年1月16日出生，汉族，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：童文煌，福建启赞律师事务所律师。 上诉人连城鑫港混凝土有限公司（以下简称鑫港公司）因与被上诉人吴振平劳动争议一案，不服福建省连城县人民法院（2019）闽0825民初2297号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鑫港公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持鑫港公司的一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认为“鑫港公司未提供证据证明其《人事管理制度》以及《车队管理制度》有向吴振平公示或以其他方式明示且均未有吴振平签字确认，无法证明鑫港公司已经将前述制度告知吴振平”明显有悖事实。事实上，鑫港公司与吴振平签订《劳动合同书》前己组织吴振平对《人事管理制度》及《车队管理制度》进行学习，且双方签订的《劳动合同书》第六条双方对上述事实予以确定。同时，鑫港公司在一审提供的《员工档案》中对鑫港公司组织其学习车队驾驶员管理制度一事有予以签名确认，以上事实足以证明鑫港公司有将前述制度告知吴振平；二、一审法院认为“吴振平的违章驾驶行为是否属于严重违反规章制度可以解除劳动合同的情形，《人事管理制度》及《车队管理制度》均未明确规定，鑫港公司认为吴振平严重违反规章制度证据不足”事实认定错误。本案鑫港公司对吴振平的违章驾驶行为进行处罚后，吴振平屡教不改又继续违章驾驶，不仅违反了公司的规章制度，也违反了《道路交通安全法》的有关规定，对鑫港公司造成了极大的安全隐患。应当认定为严重违反规章制度。退一步说，鑫港公司并非以严重违反规章制度为由解除与吴振平的劳动合同，而是因劳动合同期限届满后不与吴振平续签劳动合同。一审认定事实明显错误；三、本案并非单方解除劳动合同，而是合同到期不与吴振平续签合同，无须将理由通知工会；四、一审判决适用法律错误。本案是因合同期满不再与吴振平续签劳动合同。而一审法院却认定鑫港公司违法解除与吴振平的劳动合同，适用法律错误。 吴振平辩称，一、一审法院认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，判决适当，应予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同。然而鑫港公司于2019年6月实际解除了吴振平的劳动关系并未做到调岗培训，径行解除劳动合同是违法的。二、鑫港公司提出吴振平于2019年5月29日、6月1日驾车时有违反相关制度，属于严重违反劳动纪律不能成立。鑫港公司对吴振平的上述行为已作出通报批评及扣发当月安全奖500元的处罚，吴振平也接受了该处理决定，且在2019年6月5日的通报中并未确认吴振平严重违反公司制度，只是通报引以为戒。三、鑫港公司以严重违反劳动纪律解除与吴振平劳动合同关系，没有事实和法律依据。四、鑫港公司认为与吴振平是因劳动合同期满后不续签劳动合同，并无须将理由通知工会的抗辩理由不能成立，该行为也是违法的。综上，鑫港公司没有法定事由，亦未经法定程序就与吴振平终止劳动关系，属于违法解除劳动合同，依法应向劳动者支付二倍经济赔偿金。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 鑫港公司向一审法院起诉请求：请求依法对连城县劳动人事争议仲裁委员会连劳仲案(2019)42号裁决书的错误裁决进行纠正，依法判决驳回吴振平的仲裁请求。 一审法院认定事实：吴振平于2013年7月进入鑫港公司工作，工作岗位为驾驶员。2019年1月19日，鑫港公司与吴振平签订《劳动合同书》，合同约定：劳动合同期限为半年，自2019年1月19日起至2019年7月18日止；实行不定时工作制；工作岗位为驾驶员；鑫港公司按本公司制定的工资发放标准每月支付吴振平基本工资、工龄工资、计件工资等；鑫港公司在录用吴振平时已组织吴振平学习公司《人事管理制度》等相关制度，吴振平已详细了解并予接受。吴振平应遵守鑫港公司的劳动纪律和管理制度，服从鑫港公司管理人员的管理、指挥。吴振平不遵守鑫港公司的劳动纪律和管理制度或不服从鑫港公司管理、指挥和安排的，鑫港公司有权单方面解除劳动合同，并不支付补偿金给吴振平。工作期间，吴振平分别于2019年5月13日13:50分、5月18日9：54分、16:O5分、17:05分、5月29日10:21分、6月1日16：49分、6月10日18：44分多次违章逆向行驶。2019年6月5日，鑫港公司对吴振平2019年5月29日和2019年6月1日的违章驾驶行为进行通报批评并决定扣除吴振平当月安全奖500元。自2019年6月15日起，鑫港公司未安排吴振平工作任务。2019年7月15日，鑫港公司电话通知吴振平解除劳动关系，吴振平未配合。2019年7月18日，鑫港公司作出《关于解除与吴振平劳动关系的决定》，认为吴振平的劳动合同已经到期且其行为已严重违反公司制度，决定自2019年7月19日起解除与吴振平的劳动合同关系。2019年7月22日，吴振平以鑫港公司单方擅自违法解除与其的劳动关系，又未对其进行经济补偿为由，向连城县劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求鑫港公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金43632元。2019年8月21日，连城县劳动人事仲裁委员会作出连劳仲案(2019)42号裁决书，裁决鑫港公司应于本裁决生效之日起十五日内支付吴振平违法解除劳动关系经济赔偿金43632元。鑫港公司不服上述裁决，向法定期限内本院提起诉讼。吴振平对裁决认定的事实和裁决结果无异议。 另查明，吴振平的工资鑫港公司支付至2019年6月。吴振平2018年7月至2019年6月计12个月的月平均工资为3636元。 还查明，鑫港公司《人事管理制度》第3.12.1驾驶员管理规定：“凡驾驶公司车辆的人员必须遵从道路交通管理规定，必须持有驾车所在地合格有效的驾驶执照”。鑫港公司《车队驾驶员管理制度》第二条搅拌车安全操作规程第2点规定：“驾驶人应当严格遵守《道路交通安全法》和其他交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶，文明驾驶”。前述两项制度于2013年12月18日经鑫港公司职工代表大会表决通过。 上述事实，有鑫港公司提供的《劳动合同书》、《人事管理制度》、《车队驾驶员管理制度》、通过《车队驾驶员管理制度》的决议、通过《人事管理制度》的决议、会议记录表、视频、《通报》、《关于解除与吴振平劳动关系的决定》、连城县劳动人事仲裁委员会连劳仲案(2019)42号裁决书，吴振平提供的建设银行账户交易明细等证据以及鑫港公司委托诉讼代理人曹开菊、吴振平及其委托诉讼代理人童文煌在法庭上的陈述证实，本院依法予以确认。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”鑫港公司以吴振平严重违反公司制度为由单方解除与吴振平的劳动合同关系，应当举证证明吴振平严重违反公司规章制度，达到可以解除劳动合同的情形。首先，鑫港公司未提供证据证明其《人事管理制度》以及《车队管理制度》有向吴振平公示或以其他方式明示，且均未有吴振平签字确认，无法证明鑫港公司已经将前述制度告知吴振平。其次，吴振平的违章驾驶行为是否属于严重违反规章制度可以解除劳动合同的情形，《人事管理制度》及《车队管理制度》均未明确规定，鑫港公司认为吴振平严重违反规章制度证据不足。再次，鑫港公司也未能举证证明其在解除与吴振平劳动合同之前有事先将理由通知工会。因此，鑫港公司以吴振平违章驾驶严重违反规章制度为由，单方解除与吴振平劳动合同,既不符合法律规定的用人单位可以单方解除劳动合同的情形，又未按照法律规定履行在解除合同前通知工会的义务，属于违法解除,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”鑫港公司应依法向吴振平支付赔偿金。 综上所述，一审法院认为，依法建立的劳动关系，受法律保护。鑫港公司违法解除与吴振平的劳动合同，应当按照经济补偿标准的二倍向吴振平支付赔偿金。关于吴振平的工资标准问题。吴振平提交《银行账户交易明细》，证明其在解除劳动关系前十二个月的月平均工资为3636元，鑫港公司认为吴振平的基本工资为1200元，加班工资、安全奖、补贴等不能计算在内，一审法院认为，鑫港公司的主张，缺乏事实和法律依据，不予采纳。一审法院确认吴振平在解除劳动关系前十二个月的月平均工资为3636元。吴振平在鑫港公司的工作时间为5年零11个月（2013年7月至2019年6月），故鑫港公司应支付吴振平违法解除劳动合同赔偿金43632元（3636元/月×6个月×2）。鑫港公司认为其解除与吴振平之间的劳动关系不违法，其无需向吴振平支付违法解除劳动合同赔偿金43632元的主张，缺乏事实根据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：连城鑫港混凝土有限公司应于判决生效之日起三日内向吴振平支付违法解除劳动合同赔偿金43632元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由连城鑫港混凝土有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：吴振平要求鑫港公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，有无事实及法律依据。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止；第四十六条第五项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，吴振平与鑫港公司签订的劳动合同履行期限至2019年7月18日，鑫港公司于合同期限届满之日以合同到期为由终止与吴振平的劳动合同，不属于违法解除劳动合同，但鑫港公司未与吴振平续订劳动合同，依法应当向吴振平支付经济补偿金。吴振平在鑫港公司的工作年限为5年零11个月，鑫港公司应向吴振平支付的经济补偿金为21816元（3636元/月×6个月）。原审判决认定鑫港公司违法解除劳动合同，应向吴振平支付违法解除劳动合同的赔偿金43632元，属于适用法律不当，本院予以纠正。 综上所述，鑫港公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销福建省连城县人民法院（2019）闽0825民初2297号民事判决； 二、连城鑫港混凝土有限公司应于本判决生效之日起三日内向吴振平支付终止劳动合同的经济补偿金21816元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由连城鑫港混凝土有限公司负担。二审案件受理费10元，由连城鑫港混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  廖松福 审判员  傅胜荣 审判员  陈小曼 二〇二〇年四月二十日 法官助理卢丰华 书记员熊枫 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出 解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。