江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终11548号上诉人（原审原告）王雪艳，女，1984年1月25日出生，汉族，住河南省柘城县。被上诉人（原审被告）：吴江区同里镇吉福珠宝店，住所地江苏省苏州市吴江经济开发区三兴路1134号。经营者：郑志福，男，1979年1月13日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。委托诉讼代理人：周嘉华，江苏五洲信友律师事务所律师。上诉人王雪艳因与被上诉人吴江区同里镇吉福珠宝店（以下简称吉福珠宝店）劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初10951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王雪艳上诉请求：请求改判或发回重审。1、请求判决支付王雪艳经济补偿金18000元；2、请求判决支付王雪艳加班工资18000元(包括延时加班费，休息天加班费，国定假期加班费)。事实和理由：一审法院关于加班费判决有误。吉福珠宝店提供的考勤记录，前后矛盾劳动仲裁时提交了一份，一审开庭时又口头说每天工时11小时，又声称考勤记录找不到，一审庭后又提交了一份考勤，三种证据与陈述前后不一致，有违诚信，且都没有王雪艳的认可。即便是最后一份考勤是事实，也是超过了国家法定工时，理应给予加班费。关于吃饭及休息时间，根据相关法律规定，吉福珠宝店有义务告示员工，体现在双方一致认可的情况下。劳动者处于弱势地位，故没有向有关部门反映。但是多次向公司反映过情况，但从未得到过正面的回复。关于加班费的举证责任问题。王雪艳已经提交了工资单，且工资单上有加班费，证明了有加班的事实。吉福珠宝店也认可，又证明了考勤记录由用人单位保管。根据《江苏省工资支付条例》第十七条规定，王雪艳不认可吉福珠宝店提供的考勤记录，故该无效的考勤等于没有提供，应视为无效，由用人单位承担举证不利后果。二、关于经济补偿金，王雪艳在一审庭审中作出两种不同的陈述，是因为过于紧张所致。吉福珠宝店辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王雪艳向一审法院起诉请求：1、判决吉福珠宝店支付王雪艳经济补偿金18000元；3、判决吉福珠宝店支付王雪艳2016年8月26日至2019年3月30日的加班工资18000元（包括延时加班费、休息天加班费、固定假期加班费）。一审法院认定事实：2019年6月19日，王雪艳向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，要求吉福珠宝店支付其2016年8月26日至2019年3月30日年休假工资8025元、加班工资18000元、未签劳动合同的双倍工资差额66000元、经济补偿金18000元。2019年7月11日，仲裁裁决对王雪艳的全部仲裁请求不予支持。王雪艳于法定期间内向一审法院提起诉讼。王雪艳于2016年8月进入吉福珠宝店工作，从事珠宝、黄金销售，做一休一，通过指纹打卡的方式进行考勤。王雪艳在吉福珠宝店工作至2019年3月底。吉福珠宝店挂的牌匾为“同里老凤祥”。王雪艳书写了一份辞职信，内容为“因本人家中有事，辞职，望领导批准！同里老凤祥员工王雪艳”。吉福珠宝店2018年12月至2019年2月员工工资表显示，王雪艳2018年12月的工资组成为：基本工资1820元、素金提成14元、珠宝提成3115元、红绳等106元、社保扣款284元、加班费200元、迟到扣款20元、奖励乐捐扣款50元，实发工资4901元；王雪艳2019年1月的工资组成为：基本工资1820元、素金提成-119元、珠宝提成3968元、红绳等112元、社保扣款284元、加班费200元、奖励200元，实发工资5897元；王雪艳2019年2月的工资组成为：基本工资1820元、素金提成-14元、珠宝提成3024元、红绳等137元、社保扣款284元、加班费400元、奖励217元，实发工资5300元。该三份工资表有王雪艳的签字，王雪艳对此予以认可。一审庭审中，吉福珠宝店提交了2018年4月至11月、2019年3月的工资表，显示王雪艳的工资组成包括基本工资、素金提成、珠宝提成、红绳等、其他补贴、加班费、奖励乐捐等项目，其中基本工资均为1820元，其中4月份加班费200元、5月份加班费300元、8月份加班费100元、9月份加班费300元，该期间的实发工资分别为5860元、6094元、5652元、4819元、5677元、6267元、7146元、4538元、6332元，工资表上并无王雪艳的签字。王雪艳认可该期间的收到的工资金额与工资表上的一致，但并不包括加班费。一审法院要求吉福珠宝店提交2017年9月至2019年3月的考勤记录，吉福珠宝店表示因为时间久远，可能一部分资料丢失了。一审庭后，吉福珠宝店提交了2018年6月至2019年3月的考勤记录，显示王雪艳的具体上下班时间，其中大部分上班时间为8:30分左右，大部分下班时间为21：10分左右，出勤天数分别为15天、16天、17天、17天、17天、14天、18天、15天、14天、15天。王雪艳对此不予认可，认为系吉福珠宝店伪造及修改的，且无其的签字确认。一审庭审中，王雪艳陈述称：其在吉福珠宝店的工作时间为做一休一，上班时间为早上8:30至晚上22:30甚至23:00，休息时间还会被叫去加班；辞职信是其几个月前写的，当时因为吉福珠宝店未足额支付其加班费、未给其交纳社保，其多次与吉福珠宝店交涉，但吉福珠宝店直到2017年10月才为其交纳社保，其将辞职信放在抽屉里未交给吉福珠宝店，后来不知道什么时候辞职信被吉福珠宝店拿走了。一审法院认为，第一，劳动者主张加班费的，应对加班事实的存在承担举证责任，但王雪艳未能提供证据证明该事实，且对吉福珠宝店提交的考勤记录不予认可。第二，王雪艳从事黄金、珠宝销售工作，根据吉福珠宝店提交的考勤记录显示王雪艳一天的出勤时间长达12小时，但系工作一天休息一天，从常理来讲，该出勤期间亦包括了吃饭和休息的时间，且根据王雪艳的岗位特点，并不需要在此期间持续不断提供劳动，即便需要计算加班费，也应打折计算，而王雪艳签字的三份工资表上已包括了加班费，王雪艳的月均工资远高于苏州地区最低工资标准，其在明知其每月工作时间及工资数额的情况下，长期以来从未对此提出异议，应视为其认可收到的工资数额系对其全部工作时间的报酬，故对王雪艳主张加班费的诉请，一审法院不予支持。第三，关于王雪艳要求经济补偿金的诉请，王雪艳的辞职信中明确写明系因家中有事而主动辞职，对于辞职信是否由其交付给用人单位，王雪艳在诉状中和在一审庭审中作出两种完全不同的陈述，有违诚信，且一审庭审中的陈述明显不符合常理，故一审法院确认系王雪艳主动提出离职，不符合经济补偿金的支付条件，故对该项诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十七条、第三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：驳回王雪艳的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由王雪艳负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者与用人单位建立劳动关系后，双方均应依法履行各自义务，劳动者应遵守劳动纪律、履行劳动义务，用人单位应依法保障劳动者的劳动权利。本案中，王雪艳对吉福珠宝店提供的部分考勤记录不予认可，但也未能进一步提供证据证明其加班的事实。结合王雪艳的工作时间为“做一休一”、岗位性质等，虽然王雪艳主张其一天的出勤时间长达12小时，亦存在超出12小时的情况，鉴于王雪艳的岗位特性，一审法院根据本案情况认定即使需要计算加班费亦应打折计算，并无不当。由于王雪艳签字的工资表上亦包含加班费，亦确认收到其他工资表上金额，其在明知工作时间、工资数额的情况下，未提供证据证明其对此提出异议，且月平均工资远高于苏州地区最低工资标准，一审认定应视为其认可收到的工资数额系对其全部工作时间的报酬，并未违反法律规定。从现有证据看，王雪艳系因个人原因而主动辞职，不符合支付经济补偿金条件，故一审认定不予经济补偿金并无不当。综上所述，王雪艳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王雪艳负担。本判决为终审判决。审判长  蔡燕芳审判员  蒋毅颖审判员  林李金二〇二〇年四月十二日书记员  王 蕾