山东省齐河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1425民初3690号 原告：许昌腾飞公路工程有限公司。住所地河南省许昌市文峰路217号。 法定代表人：罗丙申，总经理 委托诉讼代理人：樊建伟，河南名人律师事务所律师。 被告：高佳，女，1981年6月19日出生，汉族，住北京市丰台区芳城园三区18号楼1801号。 委托诉讼代理人：张小杰，河南开物律师事务所律师。 被告：齐河太平洋投资建设有限公司。住所地山东省德州市齐河县城永乐街106号201室。 法定代表人：郝兆阳，经理。 原告许昌腾飞公路工程有限公司（以下简称许昌腾飞公司）与被告齐河太平洋投资建设有限公司（以下简称齐河太平洋公司）、被告高佳申请执行人执行异议之诉一案，本案于2019年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许昌腾飞公路工程有限公司的委托诉讼代理人樊建伟、被告高佳的委托诉讼代理人张小杰到庭参加诉讼，被告齐河太平洋投资建设有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许昌腾飞公司向本院提出诉讼请求：1.依法撤销山东省德州市齐河县人民法院（2019）鲁1425执异78号执行裁定书；2.依法判令追加被告高佳为山东省德州市齐河县人民法院（2019）鲁1425执48号民事执行案件的被执行人；3.依法判令被告高佳返还原告许昌腾飞公路工程有限公司工程准备金500万元及利息、承担案件受理费93600元、执行费52858元；4.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年9月18日，山东省德州市中级人民法院（2018）鲁14民终1006号对许昌腾飞公司与齐河太平洋公司建设工程施工合同纠纷一案作出判决：“被上诉人齐河太平洋投资建设有限公司返还上诉人许昌腾飞公司准备金500万元及利息、承担一审案件受理费46800元、二审案件受理费46800元”。原告于2019年4月18日向齐河县人民法院申请追加被告高佳作为该案被执行人，该院于2019年6月23日作出（2019）鲁1425执48号之四民事执行裁定书：“一、追加高佳为本案的被执行人；二、高佳返还许昌腾飞公司工程准备金500万元及利息、承担案件受理费93600元、执行费52868元”。2019年7月9日，被告高佳对（2019）鲁1425执48号之四民事执行裁定书提出书面异议。齐河县人民法院于2019年9月9日作出（2019）鲁1425执异78号执行裁定书：“中止对（2019）鲁1425执48号之四民事执行裁定书的执行”。原告认为，根据被告齐河太平洋公司基本账户自2012年8月23日至2013年9月18日银行交易明细，发现被告齐河太平洋公司于2012年9月18日、9月19日分二十笔将2000万元存款汇入高佳账户，后陆续汇入其账户374万元，而高佳仅往被告齐河太平洋公司账户汇入484万元且经工商企业变更情况查询显示，被告齐河太平洋公司当时的股东（发起人）为高佳，持股比例为100%。2013年5月15日，被告齐河太平洋公司股东（发起人）由高佳变更为石根学，在高佳任股东期间不能证明其财产独立于齐河太平洋公司的财产，且未履行出资义务即转让了股权。对高佳的追加行为，是在执行过程中，法院调取银行记录后，发现高佳有虚假出资出逃资金，个人财产与公司财产混同的情况下，原告依照法律规定行使权力，虽然司法解释是2016年出台，但案件仍在执行过程中，在追加高佳作为被执行人时，是生效的，司法解释中会出现“本解释发布起，未审结的使用，审结的不再适用”。在执行中，本案执行法官依照生效的司法解释做出裁定，完全符合法律规定。根据本案案件的性质，本案被告高佳应就其个人财产与公司财产没有混同，足额完成出资出具证据，举证责任在被告一方。现原告依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条规定，提出诉讼，请求法院判如所请。 高佳辩称，1.被告高佳已全部完成出资义务不存在未完全出资后又将股权转让的情况；2.被告高佳已将被执行人齐河太平洋投资建设有限公司的2000万项已转回了公司的帐号，一共转回2484万元，还多出一百多万，不存在未转回公司的情况，说明个人财产独立于公司财产；3.被告高佳已于2013年5月13日进行了股权转让、股东信息变更登记，已不再是被执行人齐河太平洋投资建设有限公司股东，不具备本案的诉讼主体被告资格，与本案原告及被执行人没有直接利害关系。因此本案只能追加、起诉齐河太平洋投资建设有限公司的股东郝兆阳，本案被告高佳不具有齐河太平洋投资建设有限公司股东身份，不具备追加、起诉的前提条件。4.原告追加裁定适用2016年12月1日实施的《最高人民法院关于民事执行中变更，追加当事人若干问题的规定》第19条、第20条追加高佳为被执行人属于适用法律错误，被告高佳股东身份发生在2013年5月13日以前，原执行法院适用2016年12月1日实施的法律追加2013年5月13日以前的股东高佳为被执行人违反了法不朔及以往原则，高佳在2013年的股东行为到现在已经7年之久，现原告另行起诉高佳远远超出了诉讼时效的规定，因此本案已超过诉讼时效。综上根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条第一、二、三项及《最高人民法院关于民事执行中变更，追加当事人若干问题的规定》第三十四条第二项之规定，应当依法驳回原告的诉讼请求。 齐河太平洋公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对争议事实认定如下，本案争议事实为：一、被告高佳是否已经全部完成出资义务；二、被告高佳与其当时设立的太平洋公司即第二被告是否存在公司财产与股东财产混同的情况；三、原被告之间发生债权债务纠纷的时间是什么时候。 针对争议事实一、被告向本院提交山东君楷会计师事务所出具的高佳出资3000万元的验资证明1张，银行询证函一份、中国银行账户余额打印单一份；证明被告已完成全部出资义务。原告对上述证据的真实性无异议，但认为高佳缴入的日期与执行机关查询的太平洋公司的银行记录不符；这不是高佳的真实出资，这些钱大部分是在2012年9月19日，从齐河太平洋公司转出的钱，高佳并没有完全出资；中国银行账户余额打印单仅是显示太平洋公司有3000万元余额，并不能证明高佳出资3000万元。原告对被告提供该组证据的真实性无异议，故对以上证据的效力予以认定。办理验资报告需准备银行出具的股东缴款单、银行盖章后的询征函，以及公司章程、核名通知、房租合同、房产证复印件，到会计师事务所办理验资报告，被告高佳即已在山东君楷会计师事务所完成验资，应认定被告高佳已经完成出资义务。 针对争议事实二、根据《中华人民共和国公司法》第六十二条规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”、第六十三条的规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应对公司债务承担连带责任”。结合本案实际，被告高佳作为齐河太平洋公司的唯一全资股东，有将个人财产与公司财产严格区分的责任和义务，同时也负有证明其个人财产独立于太平洋公司财产的举证责任。结合庭审，原告提交了齐河太平洋公司账户与高佳个人账户资金往来的证据，被告高佳仅提供了个人账户向齐河太平洋公司转款的证据，但未提交相应的财务制度、财务支付的明细或外部审计报告等证据。故应认定被告高佳与其设立的齐河太平洋公司存在财产混同的情况。 针对争议事实三、原告向本院提交山东省德州市中级人民法院（2018）鲁14民终1006号民事判决书及（2018）鲁14民终1008号民事判决书各一份，证明原告与太平洋公司发生纠纷的时间是2012年的9月至2013年9月。被告亦认可本次申请执行执行异议之诉是根据（2018）鲁14民终1006号判决书形成的。（2018）鲁14民终1006号民事判决书载明“经审查，上诉人许昌广莅公司（即原告许昌腾飞公司）与被上诉人齐河太平洋公司之间签订的《标段工程项目合同》第四条第一项关于准备资金部分约定准备资金：乙方（许昌广笠公司）（即本案原告许昌腾飞公司）必须在签订本协议三个工作日内，向甲方（齐河太平洋公司）指定账户人转入项目启动准备金，……该指定账户独立，由乙方指定负责人凭银行预留印鉴私章参与财务支出。且对上诉人许昌广莅公司提交财务凭证三张并主张其汇款被上诉人500万元的事实被上诉人齐河太平洋公司在一审质证中认可，故对被上诉人齐河太平洋收到上诉人许昌广笠公司（即原告许昌腾飞公司）500万元，且属工程准备金，事实清楚，证据充分，本院予以确认”。被告齐河太平洋公司收到500万元准备金的时间为2012年9月28日，被告高佳进行股权转让的时间为2013年5月13日，故应认定原、被告之间发生债权债务纠纷的时间是在高佳任齐河太平洋公司股东（发起人）期间。 本院认为，本案的争议焦点应是2016年12月1日实施的《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条是否适用于被告高佳在任被告齐河太平洋公司股东（发起人）期间，股东不能证明公司财产独立于自己财产，申请执行人申请变更、追加股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的情形；该规定是对法律作出的司法解释，适用于本案。因被告高佳存在其财产与其任股东期间公司财产混同的情形，故被告高佳应对齐河太平洋公司拖欠原告许昌腾飞公司准备金500万元及利息承担连带责任。依照《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下： 一、追加被告高佳为被执行人； 二、被告高佳对被告齐河太平洋投资建设有限公司所应返还原告许昌腾飞公路工程有限公司准备金500万元及利息承担连带偿还责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费47825.28元，由被告高佳负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审 判 长  杨克河 人民陪审员  柴庆顺 人民陪审员  亓 剑 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  张 昭