甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终63号 上诉人（原审被告）：张掖市亿佳乐电子商务有限公司。住所：甘州区东北郊下安村四社国道南04号。统一社会信用代码：91620700MA73HQ436U。 法定代表人：肖某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜某，男，1974年10月1日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。系上诉人法定代表人肖某丈夫。 被上诉人（原审原告）：党某，男，1978年10月20日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：杜某，甘肃振泽律师事务所律师。 上诉人张掖市亿佳乐电子商务有限公司因与被上诉人党某服务合同纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初7664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人姜某，被上诉人委托诉讼代理人杜某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张掖市亿佳乐电子商务有限公司上诉请求：1、撤销甘州区人民法院作出的（2019）甘0702民初7664号民事判决，依法改判或发回重审。2、请求驳回被上诉人要求上诉人返还平台使用费50000元、管理费10000元的诉讼请求。3、判令本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原判决认定的事实和判决结果相互矛盾。原审判决认定自签订协议之日起60日内要装修开业展示厅，若未开业则构成根本违约。但判决结果又要求上诉人返还被上诉人平台使用费和管理费，两者相互矛盾。上诉人自签订协议之日起超过60日还未开业的情况下，上诉人对所收取的加盟费和管理费没有退还义务。2、上诉人与甘肃亿佳乐电子商贸有限公司也签订了《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》，给该公司支付了55万元平台使用费和加盟费，上诉人与被上诉人签订协议后，上诉人就通过甘肃亿佳乐电子商贸有限公司为被上诉人开通了使用端口，履行了合同约定的义务，但是被上诉人却未依照合同约定开业展示厅，是对其自身权利的自愿放弃，其损失应由其自己承担。 党某辩称：1、一审根据公平原则的判决结果是合法合理的。2、在相关合同的履行过程中，被上诉人不存在任何违约行为，对于一审判决认定的被上诉人违约其持有异议，但是对判决结果其予以认可。3、对于上诉状中陈述的双方合同中约定的自协议签订60日内应当开业展示厅，如果没有开业不退还加盟费，这是附条件的合同约定内容，合同属于可撤销的合同，因此上诉人依据这一约定认为一审判决结果错误，不具有事实和法律依据。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。 党某向一审法院起诉请求：1.解除原、被告双方签订的《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》；2.判令被告向原告返还平台使用费50000元、管理费10000元；3.判令被告承担损失9300元，以上合计69300元；4.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2016年12月15日，原告党某作为乙方，被告亿佳乐公司作为甲方，双方签订了《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》一份，该合作协议约定甲方授权乙方作为该项目在甘肃省张掖市××区的代理商，本协议有效期为三年，自2017年1月1日起至2019年12月31日止，乙方在代理辖区的平台使用费50000元，平台管理费全年10000元。自协议签订之日起60天之内乙方必须在当地装修开业展示厅，展示厅不得小于300㎡。展示厅、门头、形象墙、标示需按甲方提供的装修方案进行。此外，该合作协议还对原、被告双方的权利义务、协议变更、终止及违约责任、免责条款等进行了明确约定。合作协议签订当日，原告向被告支付了平台使用费50000元、管理费10000元，并由被告亿佳乐公司向原告出具了相应的收款收据。协议签订后，原告未按照合同约定时间开店经营。 一审法院认为，关于本案案由确定的问题。根据原、被告双方签订的合作协议的内容及运行模式，可以证实原、被告双方在合作过程中是原告向被告支付一定的费用，被告向原告提供营销服务、管理等事项，原、被告双方之间形成的应该是服务合同法律关系。 关于原告诉请的解除合同的问题。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案原、被告签订的《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规强制性规定，为合法有效协议，双方均应严格履行。原告称原、被告双方系特许经营合同法律关系，协议签订之前、当中及之后的过程中存在违反行政法规强制性规定的行为，原告有权行使法定的合同解除权。特许经营合同是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，从原、被告签订的协议中载明“现就组建佳乐商城线下兑换服务中心及甲方为乙方提供营销咨询服务项目相关事宜达成以下协议”的内容可以看出，本案所涉协议并不具有特许经营合同的性质，故对原告的上述主张，不予采信。本案中，协议签订的目的系组建佳乐商城线下兑换服务中心，并由被告向原告提供营销咨询服务项目。原告依约支付平台使用费及管理费后至今未开店经营，被告亦未以实际有效的方式向原告提供营销咨询服务，致使合同处于停滞履行状态近三年。现合同约定的履行期限虽未届满，但原告以自己的行为明确表示不愿意继续履行合同，故涉案合同已经失去了继续存在下去的意义，且合同目的也无法实现。因此，对原告要求解除原、被告之间签订的《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》的诉讼请求，予以支持。 关于原告主张要求被告返还平台使用费50000元及管理费10000元的问题。一审法院认为，本案中，原告支付平台使用费及管理费、自协议签订之日起60天内装修开业展示厅，属于协议约定的由原告需履行的主要义务，提供平台及营销咨询服务项目属于协议约定的由被告需履行的主要义务。原告依约支付了平台使用费50000元、管理费10000元，但未按照合同约定开业展示厅，其行为构成根本违约。虽然协议约定原告60天不开业，费用不予退还，但毕竟服务合同是支付对价的合同，由于原告的违约导致被告向原告提供的营销咨询服务无发挥平台，被告应退还原告相应费用。但由于被告为履行合同作了一定的前期准备工作，合同当事人应当遵循公平原则确定各自的权利和义务。结合原、被告履行合同的情况以及案涉协议未能实际履行的原因及责任分析，确定被告返还原告平台使用费及管理费合计40000元。 关于原告主张的损失9300元，因原告在合同履行中存在根本违约，对此造成的损失应自己承担，故对原告要求被告承担损失9300元的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条规定，判决：一、解除原告党某与被告张掖市亿佳乐电子商务有限公司于2016年12月15日签订的《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》；二、被告张掖市亿佳乐电子商务有限公司向原告党某退还平台使用费及管理费合计40000元，限于本判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回原告党某的其他诉讼请求。案件受理费1533元，减半收取766.5元，由原告党某负担324.5元，被告张掖市亿佳乐电子商务有限公司负担442元。 二审中，上诉人提交证明一份，拟证明上诉人履行了《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》的主要义务，为被上诉人开通了平台使用端口。被上诉人经质证认为：该份证据从性质上讲只是上诉人的书面陈述，不具有证据材料的属性，对内容有异议，不具有证明力。经审查，该证据属于上诉人对案件事实的陈述，但无其他证据予以印证，本院依法不予采信。经二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，特许经营合同，是指特许人许可被特许人使用自己所拥有的，或者有权授予他人使用的商标、商号、企业标志、专利、专有技术等经营资源，对被特许人给予培训与支持，并要求被特许人按照合同约定，在统一的经营模式下开展经营，被特许人向特许人支付特许经营费的合同。特许经营的核心是特许权的授予。特许权包括商标、商号、经营模式、服务标志、专利、商业秘密、经营诀窍等权利的知识产权性质的综合性使用权。本案中，双方签订《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》，目的是被上诉人组建佳乐商城线下兑换服务中心，上诉人为被上诉人提供营销咨询服务，内容并不具有知识产权性质，故本案应为服务合同纠纷，而不应适用特许经营权合同纠纷的相关法律规定。 作为普通合同纠纷案件，双方签订的《佳乐商城线下兑换服务中心合作协议》内容不违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，双方签字或盖章后合同即成立并生效，双方均应按合同约定履行各自的义务。根据合同约定，自协议签订之日起60日内，被上诉人必须在当地装修开业展示厅，若超过60日未开业，上诉人有权取消其代理商资格，对所收取的加盟费不予退还。庭审中，被上诉人明确表示，因了解到其他乡镇已经开业的佳乐商城经营状况欠佳，为避免损失扩大，故未按合同约定租赁商铺开展经营。被上诉人按约开立展示厅，是上诉人提供营销服务的前提，其放弃开立展示厅的行为，已构成根本违约，导致合同无法继续履行。现被上诉人作为合同违约方要求上诉人退还为履行合同交纳的平台使用费，无法律依据，本院不予支持。上诉人认为该费用不应返还的上诉理由成立，本院予以支持。被上诉人作为完全的民事行为能力人，在未综合考量和评估经营风险的情况下，盲目投资，造成的损失应由其自己承担。因被上诉人没有实际经营，上诉人亦未为其提供合同约定的相关营销服务，故被上诉人主张的平台管理费上诉人应予返还。 综上，上诉人张掖市亿佳乐电子商务有限公司的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 维持张掖市甘州区人民法院作出的（2019）甘0702民初7664号民事判决第一项； 撤销张掖市甘州区人民法院作出的（2019）甘0702民初7664号民事判决第二、三项； 上诉人张掖市亿佳乐电子商务有限公司向被上诉人党某退还平台管理费10000元，于本判决生效后三十日内履行完毕； 驳回被上诉人党某的其他诉讼请求。 一审案件受理费1533元，减半收取766.5元，由上诉人张掖市亿佳乐电子商务有限公司负担110.5元，被上诉人党某负担656元； 二审案件受理费1533元，由上诉人张掖市亿佳乐电子商务有限公司负担221元，被上诉人党某负担1312元； 本判决为终审判决。 审判长 赖 鹰 审判员 陈建武 审判员 宋 睿 二〇二〇年四月十三日 书记员 张孜瑾 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。