陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1173号上诉人（原审原告）：榆林市麻黄梁镇二墩煤矿，住所地：陕西省榆林市榆阳区麻黄梁镇六墩村。投资人：杜永军，董事长。委托诉讼代理人：梁骁，陕西天佑律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭二平，陕西天佑律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘贝贝，男，1991年7月17日出生，汉族，住陕西省佳县。委托诉讼代理人：钞希烨，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿因与被上诉人刘贝贝劳动争议纠纷一案，不服榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担给付被上诉人30425.2元经济补偿金；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订工作期限不满一年的《劳动合同》，2017年12月期满后自行终止，经济补偿仅计算2017年度，之前的经济补偿金已超过仲裁期限，一审认定上诉人给付被上诉人经济补偿金错误。2、2017年之前刘朝培承包了上诉人装载机装煤工作，由刘朝培雇佣刘贝贝并向其支付工资，与上诉人并不存在劳动关系，一审以刘朝培自制的工资发放清单认定刘贝贝经济补偿平均工资标准及工作年限错误。综上，一审判决定性不准，适用法律不当，请求二审依法予以纠正。刘贝贝辩称，上诉人从2014年起给答辩人发放工资、慰问金，并办理工伤保险，足以证明答辩人于2014年入职，且根据《劳动合同法》的规定，劳动者连续为同一用人单位提供劳动，工作年限从劳动者提供劳动之日起连续计算。上诉人未足额交纳工伤保险金，损害了答辩人的权利，应给予处罚。此外，从签订劳动合同、缴纳工伤保险、工资来源、劳动业务等均可证实答辩人与上诉人存在劳动关系，上诉人主张由刘朝培雇佣不能成立。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿10680元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年2月份，被告进入原告煤矿上班，担任铲车工人。2015年2月离职；后于2016年4月又入职到原告处工作，2017年12月30日离职，再未回原告煤矿处上班。离职后被告向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年5月20日作出了榆劳人仲案字（2019）第135号裁决书，裁决：被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿壹万零陆佰捌拾元整（￥10680.00）。后原告不服该裁决，于法定期限内提起诉讼。另查明，被告刘贝贝在劳动合同解除前十二个月的平均工资为7671.9元（以被告提供2017年10个月平均工资计算）。一审法院认为，劳动者刘贝贝从2014年2月起，在原告煤矿工作，双方存在事实劳动关系，2015年2月双方解除劳动关系。后原告于2016年4月又入职到原告处工作，2017年12月30日双方解除劳动关系。经审查，被告于2018年11月30日提出仲裁申请，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故对原告主张支付其2014年、2015年的经济补偿，因已超过一年仲裁时效，依法不予支持。根据《劳动合同法》第七条规定，原告二墩煤矿未提供职工名册和工资表，依法应承担举证不能的法律后果，故对被告刘贝贝的入职时间为2016年4月和月工资7671.9元的事实予以认定。根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款规定，原告二墩煤矿依法应当向劳动者刘贝贝支付平均工资为7671.9元的经济补偿，刘贝贝的工作年限为2016年4月至2017年12月，共计1年10个月。原告二墩煤矿依法应当支付的经济补偿金为15343.8元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿支付被告刘贝贝经济补偿15343.8元。二、驳回原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告榆林市麻黄梁镇二墩煤矿负担。本院二审期间，上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿未提交新证据。被上诉人刘贝贝提供了榆阳区工伤保险参保人员信息查询表，用以证明上诉人在2017年之前为被上诉人参加工伤保险，且未按实际工资足额缴纳保险金。上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿质证认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议。经审查，本院认为，对被上诉人刘贝贝提供的该证据的真实性予以采信。本院二审经审理查明，一审判决认定“刘贝贝在劳动合同解除前十二个月的平均工资为7671.9元”不当，应参照榆林市2017年度在岗职工月社会平均工资5340元，确定为被上诉人刘贝贝经济补偿的月工资标准。本院二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，刘贝贝从2014年2月至2015年2月在榆林市麻黄梁镇二墩煤矿工作，解除劳动关系后所主张的经济补偿，一审以超过一年仲裁时效予以驳回，符合法律规定。后刘贝贝于2016年再次入职到榆林市麻黄梁镇二墩煤矿工作，双方重新建立了劳动合同关系，刘贝贝于2017年12月30离职后再未工作，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿亦认可此后未形成事实上的劳动关系，故双方的劳动关系于此时终止。榆林市麻黄梁镇二墩煤矿上诉主张系所签订劳动合同于2017年12月期满而终止劳动关系，根据《劳动合同法》第四十六条第一款第五项规定，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿未提供证据证明，劳动者拒绝续订维持或提高约定条件的劳动合同，故榆林市麻黄梁镇二墩煤矿在其主张的劳动合同期满终止后，依法应向刘贝贝支付经济补偿金，一审判决支付经济补偿金，并无不当。对于劳动者在用人单位工作年限的认定，刘贝贝提供相关证据证实其于2016年4月入职榆林市麻黄梁镇二墩煤矿，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿有异议，但其作为持有职工名册和工资表等证据的用人单位，未提供证据予以反驳并证实其主张，依法应承担不利后果，故一审认定刘贝贝的工作年限，亦无不妥，且经济补偿按劳动者在用人单位工作的年限进行支付，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿认为经济补偿金仅计算2017年度的上诉请求，无法律依据，依法不予支持。由于被上诉人刘贝贝提供的证据不能有效证明其离职前十二个月的平均工资，上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿对此亦不举证，故应参照榆林市2017年度在岗职工月社会平均工资5340元，确定被上诉人刘贝贝经济补偿的月工资标准，一审对此认定不当，依法予以纠正，重新核定被上诉人刘贝贝的经济补偿金为10680元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，仅对认定经济补偿月工资标准，以及适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条不当，依法予以纠正，榆林市麻黄梁镇二墩煤矿的其他上诉请求不能成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10128号民事判决第二项、迟延履行责任告知条款及诉讼费用的负担。二、变更榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10128号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由榆林市麻黄梁镇二墩煤矿支付刘贝贝经济补偿金10680元。二审案件受理费10元，由上诉人榆林市麻黄梁镇二墩煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇二〇年四月二十二日书记员  杨 聃