湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0523刑初66号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人陈湘明，男，1985年12月20日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，无业，住邵阳县；因犯非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪，于2016年12月10日被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑八个月，于2017年5月4日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月17日被邵阳县公安局刑事拘留，同年12月27日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。指定辩护人莫祥云，湖南嘉衡律师事务所律师。被告人陈志豪，男，2001年7月14日出生于湖南省邵阳市大祥区，汉族，小学文化，无业，住大祥区。因犯容留他人吸毒罪，于2019年5月17日，被邵阳市大祥区人民法院判处拘役四个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月17日被邵阳县公安局刑事拘留；同年12月27日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。指定辩护人刘梦兰，湖南杨中雨律师事务所律师。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉[2020]51号起诉书指控被告人陈湘明、陈志豪犯贩卖毒品罪，于2020年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭朝辉出庭支持公诉，被告人陈湘明及其辩护人莫祥云、被告人陈志豪及其辩护人刘梦兰均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年12月，被告人陈湘明、陈志豪二人约定由陈湘明提供毒品，陈志豪联系吸毒人员贩卖毒品谋利。5日至9日，二人共同多次贩卖毒品具体事实如下：1、2019年12月5日20时54分，吸毒人员何某1微信转账人民币200元（以下均为人民币）向陈志豪购买毒品，同日21时00分陈志豪转账150元给陈湘明，另帮其充值50元话费，从其手中拿了一小包冰毒和一粒麻古在邵阳县大祥区交给何某1。2、2019年12月7日16时04分，吸毒人员黎某微信转账200元向陈志豪购买毒品。同日16时09分陈志豪转账200元给陈湘明，从其手中拿了一小包冰毒和一粒麻古在邵阳县大祥区书洲雅苑小区陈湘明家门口交给黎某。3、2019年12月9日17时许，何某1与陈志豪约定购买300元毒品，陈志豪从陈湘明手中拿了一小包冰毒和两粒麻古，准备在邵阳县大祥区将毒品交给何某1时被邵阳县公安局民警当场抓获。随后邵阳县公安局民警在陈湘明家中将其抓获，在其家中查获净重1.67克冰毒，0.61克麻古。经鉴定，查获的冰毒检测出甲基苯丙胺成分，查获的麻古检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。为证实上诉指控，公诉机关当庭宣读并出示了1、户籍资料、到案经过、检查笔录、扣押物品清单、称量笔录、称量照片、现场照片、指认照片、提取笔录、微信交易记录及截图、现场检测报告书及照片、公安行政处罚书、强制隔离戒毒决定书、前科资料、释放证明、认罪认罚具结书等相关书证；2、证人何某1、黎某、何某2的证言；3、被告人陈湘明、陈志豪的供述与辩解；4、鉴定意见；5、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈湘明、陈志豪多次贩卖毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；二被告人在共同犯罪中起了主要作用，系主犯；被告人陈湘明、陈志豪2019年12月9日的犯罪，是贩卖毒品未遂；被告人陈湘明因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，被告人陈湘明曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪的，系毒品再犯。建议判处被告人陈志豪有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金人民币六千元至一万元。被告人陈湘明对指控事实、罪名均没有异议，在开庭审理过程中亦无异议，且愿意认罪认罚。其辩护人提出的辩护意见是本案中的第三次贩卖毒品中，陈志豪与何某1的交易过程始终在公安机关的掌控之下，此次应属于犯罪未遂，被告人陈湘明愿意认罪认罚，请求对其从轻处罚。被告人陈志豪对指控事实、罪名及量刑意见没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人陈志豪案发后如实供述自己的犯罪事实，系坦白,且认罪认罚，请求对其从轻处罚。经审理查明：2019年12月，被告人陈湘明因缺钱用，但持有毒品，遂与被告人陈志豪约定，由陈湘明提供毒品，陈志豪负责联系吸毒人员购买。同月5日至9日，二人多次共同贩卖毒品的具体事实如下：1、2019年12月5日晚上8时许，吸毒人员何某1微信联系被告人陈志豪要求购买200元的毒品，后被告人陈志豪收到钱后微信联系被告人陈湘明，同时用微信给他转账150元，并帮其充值50元的游戏币。陈志豪从陈湘明处拿了一小包冰毒和两粒麻古，在邵阳市大祥区交给何某1。2、2019年12月7日下午4时许，吸毒人员黎某微信联系陈志豪要求购买毒品，后陈志豪从陈湘明处拿了一粒麻古和一小包冰毒在邵阳市大祥区陈湘明的家门口交给黎某，后黎某微信转账200元给陈志豪，陈志豪收到钱后立即微信转给陈湘明。3、2019年12月9日，吸毒人员何某1与陈志豪微信联系要求购买300元的毒品，双方约定在邵阳市大祥区进行交易，陈志豪从陈湘明处拿了一小包冰毒和两粒麻古在前往交易的途中被民警抓获，随后民警在陈湘明家中将陈湘明抓获，并在其家中查获1.67克冰毒和0.61克麻古。经鉴定，查获的冰毒检出甲基苯丙胺成分，查获的麻古检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。另查明，被告人陈湘明于2019年12月10日因吸食毒品被邵阳县公安局决定行政处罚十二日，被告人陈志豪因吸食毒品于2019年12月10日被邵阳县公安局决定行政处罚十日。上述事实，有经庭审质证、确认的1、户籍资料、到案经过、检查笔录、扣押物品清单、称量笔录、称量照片、现场照片、指认照片、提取笔录、微信交易记录及截图、现场检测报告书及照片、公安行政处罚书、强制隔离戒毒决定书、前科资料、释放证明、认罪认罚具结书等相关书证；2、证人何某1、黎某、何某2的证言；3、被告人陈湘明、陈志豪的供述与辩解；4、鉴定意见；5、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人陈湘明、陈志豪多次贩卖毒品，情节严重，构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立,且适用法律准确，应予采纳；被告人陈湘明被抓获时从其家中搜缴的2.28克毒品，因陈湘明系吸毒人员，搜缴的毒品部分应计入贩卖毒品的数量；在共同犯罪中，二被告人均起了主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈湘明的辩护人辩称2019年12月9日的贩卖毒品中，陈志豪与何某1的交易过程在公安机关的掌控之下，应属于犯罪未遂，经查，被告人陈志豪、陈湘明已经着手实行毒品交易，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照贩卖毒品既遂犯减轻处罚，故对其辩护意见予以支持；被告人陈志豪的辩护人辩称被告人陈志豪归案后如实供述自己的事实，是坦白，且自愿认罪认罚，与本院审理查明的事实一致，故本院予以支持。被告人陈湘明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人陈湘明曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。在庭审中被告人陈湘明自愿认罪，并愿意接受处罚，对其可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十三条，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈湘明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）；二、被告人陈志豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人陈湘明的刑期即自2019年12月17日起至2022年6月16日止，被告人陈志豪的刑期即自2019年12月17日起至2021年9月16日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘康民审 判 员  周伟佳人民陪审员  蒋 军二〇二〇年四月二十一日法官助理张红芬书记员肖洁附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。