广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0503刑初32号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人金煊启，男，1965年2月17日出生，汉族，高中文化，户籍地黑龙江省哈尔滨市延寿县，住北京市朝阳区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，后因被告人金煊启患有严重疾病，于2020年1月10日变更为取保候审。 辩护人付庆翔，黑龙江誉严律师事务所律师。 被告人李冲茂（绰号“阿李、阿茂”），男，1962年9月9日出生，汉族，大专文化，户籍地及住址广西柳州市鹿寨县古亭山开发区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2020〕9号起诉书指控被告人金煊启、李冲茂犯盗掘古墓葬罪，于2020年1月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员李伟程出庭支持公诉，被告人金煊启及其辩护人付庆翔、被告人李冲茂到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控：2019年7月26日9时许，被告人金煊启伙同被告人李冲茂、张勇、左辉、**（均在逃）等人驾车到北海市银海区福城镇松明村委会下陈村的“扫把岭”处盗掘明代古墓葬，后被村民发现并报警，金煊启和李冲茂被当场抓获。经鉴定，被盗掘的古墓是一般古墓，为一般不可移动文物，有一定的历史价值。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人金煊启、李冲茂盗掘具有历史价值的古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。在共同盗掘古墓葬犯罪活动中，被告人金煊启起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李冲茂起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人金煊启对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但辩称其是通过左某介绍，到了北海之后才认识李冲茂，因为李冲茂能听懂当地话，所以让他来北海做翻译。 被告人金煊启的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，提出：1.被告人金煊启没有对古墓进行毁灭性行为，其主观恶性小，是初犯，且当庭认罪，请求从轻处罚；2.被告人金煊启身患严重疾病，不适宜羁押，请求适用缓刑。 被告人李冲茂对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其是经过“老三”介绍认识金煊启，金煊启告诉其他们是公安部的人，是来北海考古的，其才答应帮助他们做翻译，事前并不知道是盗墓，在现场时其也未参与挖掘，请求从轻处罚。 经审理查明：被告人金煊启为实施盗墓行为，事前经他人介绍找到被告人李冲茂充当翻译，并伙同被告人李冲茂、张某、左某、王某2等人驾车前往北海市合浦县。2019年7月25日9时许，被告人金煊启一伙到北海市银海区福城镇松明村委会下陈村的“扫把岭”处用铁铲盗掘明代古墓葬，被告人李冲茂在一旁的树下等候。后金煊启一伙被村民发现并与村民发生争执时，李冲茂充当翻译并为金煊启等人的行为进行辩解。经村民报警，金煊启和李冲茂被当场抓获。经鉴定，被盗掘的古墓是一般古墓，为一般不可移动文物，有一定的历史价值。 案件审理期间，被告人金煊启已预缴罚金五千元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.手机2台、证件6本；2.立案决定书、受案登记表、户籍证明、抓获经过、入住宾馆情况说明、办案说明、金煊启微信聊天的截图、指认照片、提取笔录及扣押清单、《转发国家文物局关于指定第二批涉案文物鉴定评估机构的通知》等书证；3.证人陈某1、陈某2、王某1的证言；4.被告人金煊启、李冲茂的供述与辩解；5.广西博物馆涉案文物鉴定评估报告；6.现场勘验检查笔录、辨认等笔录；7.金煊启发给“孙部长”的视频等。 本院认为，被告人金煊启、李冲茂伙同他人盗掘具有历史价值的古墓葬，情节较轻，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同盗掘古墓葬犯罪活动中，被告人金煊启起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李冲茂为金煊启等人充当翻译，并在被告人一方与村民发生争执时帮助金煊启等人辩解，在共同盗掘古墓葬犯罪活动中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人金煊启、李冲茂归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案件审理期间，被告人金煊启主动缴纳罚金五千元，本院酌情从轻处罚。故二被告人及辩护人提出请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十八条、第四十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定,判决如下: 一、被告人金煊启犯盗掘古墓葬罪，判处管制二年，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；罚金已缴纳）。 二、被告人李冲茂犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（刑期已执行完毕；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、被告人金煊启被扣押的VIVO手机一台，被告人李冲茂被扣押的OPPO手机一台，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘舒霞 人民陪审员  包绮静 人民陪审员  叶永兴 二〇二〇年四月一日 法官 助理  钟倩倩 书 记 员  曾恒敏 附本判决引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； (二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； (三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； (四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。 判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。 违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。 第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。