北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终1320号上诉人（原审被告）：巩义市孝义兴隆机械厂，住所地河南省巩义市孝义街道办龙尾工业区。经营者：赵正欣，厂长。委托诉讼代理人：宋荣章，巩义市弘扬法律服务所基层法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：北京市蓝宝新技术股份有限公司，住所地北京市西城区新街口外大街8号5幢007号。法定代表人：江小平,董事长。上诉人巩义市孝义兴隆机械厂因与被上诉人北京市蓝宝新技术股份有限公司买卖合同纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（2019）京0102民初6951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。巩义市孝义兴隆机械厂上诉请求：1.依法撤销一审判决，驳回北京市蓝宝新技术股份有限公司全部诉讼请求或发回重审。2.一、二审诉讼费由北京市蓝宝新技术股份有限公司承担。事实和理由：1.一审法院诉讼程序违法，使得北京市蓝宝新技术股份有限公司违法举证，诉讼权利发生滥用，结果导致判决错误。2.一审法院所查事实不清，认定存在错误，偏袒北京市蓝宝新技术股份有限公司，对其违法行使举证权利不予制止，听之任之，并违法采信不真事实。3、一审判决适用法律不当，判决结果错误。北京市蓝宝新技术股份有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。北京市蓝宝新技术股份有限公司向一审法院提出诉讼请求1．请求判令解除2015年9月28日签订的《水泥压力板生产线购销合同》；2．请求判令巩义市孝义兴隆机械厂退还定金50000元；3．请求判令巩义市孝义兴隆机械厂支付违约金，以50000元为基数，自2015年10月16日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算；4．诉讼费由巩义市孝义兴隆机械厂承担。一审法院认定事实：北京市蓝宝新技术股份有限公司、巩义市孝义兴隆机械厂双方于2015年9月28日签订《水泥压力板生产线购销合同》（合同编号GF-90-0101），约定北京市蓝宝新技术股份有限公司在巩义市孝义兴隆机械厂处购买抄取法设备一套31万元、模压法设备一套22万元，提货时间为40天。结算方式及期限：付定金10万元，见发货单后付193500元，到需方厂调试合格后付193500元，质保金43000元一年内付清。2015年10月16日，北京市蓝宝新技术股份有限公司向巩义市孝义兴隆机械厂支付定金5万元。协议签订后，北京市蓝宝新技术股份有限公司通过微信多次催促巩义市孝义兴隆机械厂履行合同，交付设备，巩义市孝义兴隆机械厂2016年4月26日回复称，“现在强度还不行每二分钟可生产一块”，2016年5月25日巩义市孝义兴隆机械厂向北京市蓝宝新技术股份有限公司发送视频，北京市蓝宝新技术股份有限公司称看不懂是什么东西，看不出是一条生产线，要求巩义市孝义兴隆机械厂拍全些，把合同内列的配置全拍上。巩义市孝义兴隆机械厂回复好的，但未再发送设备视频。2017年4月，北京市蓝宝新技术股份有限公司为审计向巩义市孝义兴隆机械厂发送询证函，巩义市孝义兴隆机械厂在其他事项处备注本厂有蓝宝有限公司合同定金5万元。2018年11月9日，巩义市孝义兴隆机械厂再次向北京市蓝宝新技术股份有限公司发送视频，北京市蓝宝新技术股份有限公司回复图上看还可以。2018年11月18日，北京市蓝宝新技术股份有限公司称前几天我们通电话，你19号来北京，我们见面商讨解决我们双方原来签订的设备订货合同，周一什么时候到？我说了不算，再拖下去只能走程序了，公司有制度，你也拿个解决意见我和公司汇报，不能等了。巩义市孝义兴隆机械厂回复好，最近几天给你拿解决方案。2018年11月24日，北京市蓝宝新技术股份有限公司称上周您承诺周三拿解决方案，又一次没有兑现，公司下周准备走法律程序。2018年10月17日，北京市蓝宝新技术股份有限公司向巩义市孝义兴隆机械厂发函，上载：贵公司收到定金后，却表示现有技术无法生产这两套产品，也拿不出实际有效的替代解决方案。我公司多次跟贵公司沟通协商合同的履行事宜，贵公司一方面表示无法生产我公司所需产品，一方面又不愿意协商解除合同，退还定金。我司认为因贵司无法提供合同约定的标的物，导致贵我双方所签订的合同无法顺利履行，我司特致函通知贵司解除合同，并请贵司在收到此函后7日内返还双倍定金10万元。巩义市孝义兴隆机械厂认可收到上述函件。一审法院认为，北京市蓝宝新技术股份有限公司、巩义市孝义兴隆机械厂双方签订的《水泥压力板生产线购销合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，当事人应当依约履行。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形的，可以中止履行。双方合同虽约定北京市蓝宝新技术股份有限公司给付定金10万元，但在双方沟通过程中，北京市蓝宝新技术股份有限公司多次催告，巩义市孝义兴隆机械厂始终未能提交具备履行能力的任何可信材料，巩义市孝义兴隆机械厂于2018年11月18日在微信中称近几天给出解决方案，但直至庭审辩论终结亦未能提交有效证据证明巩义市孝义兴隆机械厂具备履约能力。巩义市孝义兴隆机械厂未提交证据证明其为履行合同进行了任何准备工作，合同履行中亦未催促北京市蓝宝新技术股份有限公司继续给付定金，故巩义市孝义兴隆机械厂辩称系因为北京市蓝宝新技术股份有限公司未给付定金导致巩义市孝义兴隆机械厂不能履约与事实不符，一审法院不予采信。北京市蓝宝新技术股份有限公司主张巩义市孝义兴隆机械厂违约，一审法院予以采信，现北京市蓝宝新技术股份有限公司要求解除合同于法有据，一审法院予以支持，经查，北京市蓝宝新技术股份有限公司邮寄的解除通知函巩义市孝义兴隆机械厂于2018年10月18日收到，故合同于当日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故北京市蓝宝新技术股份有限公司要求巩义市孝义兴隆机械厂返还定金5万元的请求于法有据，一审法院予以支持。鉴于合同未约定巩义市孝义兴隆机械厂的交货日期，北京市蓝宝新技术股份有限公司自给付定金之日主张利息损失缺乏依据，北京市蓝宝新技术股份有限公司在解除通知函中催告巩义市孝义兴隆机械厂于收到此函后7日内返还定金，巩义市孝义兴隆机械厂未能返还，应当自2018年10月26日起给付利息损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第六十八条第四项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、北京市蓝宝新技术股份有限公司与巩义市孝义兴隆机械厂签订的《水泥压力板生产线购销合同》（合同编号GF-90-0101）于2018年10月18日解除；二、判决生效之日起7日内，巩义市孝义兴隆机械厂返还北京市蓝宝新技术股份有限公司定金50000元及利息损失（以50000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2018年10月26日起计算至实际给付之日止）；三、驳回北京市蓝宝新技术股份有限公司的其他诉讼请求。如果巩义市孝义兴隆机械厂未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，北京市蓝宝新技术股份有限公司与巩义市孝义兴隆机械厂签署的《水泥压力板生产线购销合同》系当事人真实意思表示，未违反法律法规，应属合法有效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，合同约定北京市蓝宝新技术股份有限公司给付定金10万元，后虽北京市蓝宝新技术股份有限公司多次催促，巩义市孝义兴隆机械厂始终未能提交具备履行能力的任何可信材料。巩义市孝义兴隆机械厂在微信中称会给出解决方案，但始终未能提交有效证据证明其具备履约能力和其为履行合同进行了准备工作，亦未催促北京市蓝宝新技术股份有限公司继续给付定金。现北京市蓝宝新技术股份有限公司主张巩义市孝义兴隆机械厂构成违约，要求解除合同并返还定金5万元的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，巩义市孝义兴隆机械厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由巩义市孝义兴隆机械厂负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  杨琳琳审判员  韩耀斌审判员  陈 洋二〇二〇年四月二十七日书记员  赵梓羽