江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1066号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江苏省江阴市虹桥北路168号、香山路238、240号。负责人：顾新，该公司江阴中心支公司总经理。委托诉讼代理人：华芳，该公司无锡分公司员工。被上诉人（原审原告）：李厚群，女，1968年8月11日生，汉族，住安徽省寿县。被上诉人（原审被告）：周荣，男，1987年12月20日生，汉族，住江苏省江阴市。被上诉人（原审被告）：江阴市恺翔电器贸易有限公司,住所地江苏省江阴市徐霞客镇璜塘金凤南路1号。法定代表人：朱恺，该公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李厚群，周荣、江阴市恺翔电器贸易有限公司（以下简称恺翔公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初11576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：鉴定机构评定李厚群构成十级伤残的结论错误，一审法院以此计算的残疾赔偿金和精神损害抚慰金错误。被上诉人李厚群，周荣、恺翔公司均未发表答辩意见。李厚群向一审法院提起诉讼请求：其因损伤产生的损失：医疗费6860.17元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、护理费6000元、误工费13200元、残疾赔偿金94400元、残疾辅助器具费480元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费3168元，合计132808.17元，请求判令保险公司分别在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）限额内、商业第三者责任保险（以下简称三者险）范围内赔偿。一审法院经审查认定事实如下：一、事故发生经过、责任认定及车辆权属、保险情况2016年11月19曰，周荣驾驶车牌为苏Ｂ×××××小型普通客车在江阴市厂内倒车时，撞到行人李厚群，造成李厚群受伤的交通事故。2016年11月30日，江阴市公安局交通警察大队作出事故责任认定：周荣负此事故的全部责任，李厚群不负此事故的责任。保险公司承保了苏Ｂ×××××小型普通客车的交强险、三者险含不计免赔，三者险赔偿限额30万元，本次事故发生在保险期间内。二、双方一致认可的李厚群的损失双方一致认可的损失为：李厚群住院22天花去医疗费20690.02元、交通费350元。三、其他需要说明的情况1、2019年7月3日中国人民解放军第515医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：李厚群本次交通事故损伤致其左下肢丧失功能10%以上已构成十级伤残；误工期120天、护理期60天，营养期60天。李厚群支付鉴定费3168元。2、李厚群确认，事发后周荣垫付医疗费13103.13元（含伙食费1110.9元）、护理费1320元，共计垫付14423.13元。3、2016年12月6日江苏大众医药连锁有限公司开具发票1张，载明：购买人“李厚群”、货物名称“轮椅”、价税金额“480元”。4、落款时间为2016年12月6日的护工费凭证载明：陪护对象“李厚群”、护工姓名“王加云”、陪护时间“11.20-12.6半”、陪护价格“80×16.5”、陪护费总额“1320元”。5、庭审后，李厚群同意误工费损失按2020元/月计算。以上事实，有《道路交通事故认定书》、驾驶证、行驶证、保险单、住院费用清单、门诊病历、入院记录、出院记录、住院费用清单、医疗门诊收费票据、医疗住院收费票据、护工费凭证、轮椅费普通发票、误工证明、工资发放表、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及当事人陈述等证据在卷予以佐证。一审法院认为:公民享有身体权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时投保交强险和三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。交强险赔偿不足部分的损失，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故系机动车与行人之间发生的交通事故，各方对交警部门作出的事故认定均未提出异议，对该事故认定书予以采信，该事故认定书可以作为民事赔偿的依据。本案中，周荣负此事故的全部责任，故本起事故造成李厚群的损失由周荣承担全部赔偿责任，因恺翔公司愿意承担周荣应承担的相应责任，故不足部分的损失由恺翔公司承担。关于争议损失的确认问题：1、医疗费，保险公司主张扣除10%非医保用药，但其未明确医疗费中超出基本医疗保险范围的医疗项目的种类以及按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，故保险公司要求扣减非医保用药费用并无依据，不予采纳。2、中国人民解放军第515医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书能否作为证据使用的问题。李厚群的伤残等级鉴定,系本院按照选鉴程序,选定中国人民解放军第515医院司法鉴定所作为鉴定机构，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，鉴定过程严格遵守规定,出具的司法鉴定意见书符合证据要件，予以采信。保险公司虽对中国人民解放军第515医院司法鉴定所出具的伤残等级鉴定意见提出异议，但未提供证据予以证明，故不予采信。李厚群的伤势构成十级伤残，故其主张残疾赔偿金按照每年47200元的标准计算20年为94400元，该主张符合法律规定，予以认定。3、住院伙食补助费，李厚群住院治疗22天，其主张按50元/天计算22天为1100元，并无不当，予以支持。4、营养费，李厚群的营养期经鉴定为60天，其主张按30元/天计算60天为1800元，并无不当，予以支持。5、护理费，李厚群的护理期经鉴定为60天，本院根据李厚群的伤情，结合本地护工薪酬标准及李厚群住院期间支出的护理费用，酌定按80元/天计算60天为4800元。6、精神损害抚慰金，根据事故责任，结合李厚群的伤残程度，李厚群主张其精神损害抚慰金为5000元，并无不当，予以确认。7、辅助器具费，本院认为，残疾辅助器具费是因伤致残的受害人补偿其遭受创伤的肢体器官功能、辅助其实现生活自理或从事生产劳动而购买、配制的生活自助器具。本案中李厚群左髌骨骨折，行左髌骨骨折切开复位内固定术，故李厚群购买轮椅符合伤情需要，应予支持。8、关于保险公司在三者险范围内能否免于赔偿的问题。本案,保险公司认为涉案苏Ｂ×××××小型普通客车从非营运性质变更为营运性质,增加了他公司的风险,但保险公司并未提供任何证据证明涉案车辆的使用性质予以了改变,从而增加了他公司的风险,且未行使合同解除权,故保险公司的抗辩意见不能成立。综上，李厚群因交通事故造成的损失为：医疗费20690.02元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、护理费4800元、误工费8080元、残疾赔偿金94400元、残疾辅助器具费480元、精神损害抚慰金5000元、交通费350元,合计136700.02元，由保险公司在交强险限额内赔偿120000元、在三者险范围内赔偿16700.02元。周荣垫付款14423.13元，李厚群应予以返还，从上述理赔款中直接予以扣除。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百五十八条第一款之规定，判决如下：李厚群因交通事故造成的损失合计136700.02元，由保险公司负责赔偿（其中14423.13元直接给付周荣，余款122276.89元直接给付李厚群），于判决发生法律效力之日起十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取582元、鉴定费3168元，合计3750元（李厚群已预交)，由李厚群负担297元；由保险公司负担3453元（保险公司于判决发生法律效力之日起十日内给付李厚群）。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。保险公司的上诉意见与一审抗辩意见一致，对此，一审判决已进行论述，本院予以确认，不再累述。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1164元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇二〇年四月二十二日书记员 查玉婷