河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终161号上诉人（原审自诉人）骈某某，男，1976年5月18日出生，汉族，住安阳市殷都区。诉讼代理人田国志，河南广学律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈某一，男，1979年7月25日出生，汉族，大学文化程，个体经营，籍贯河南省安阳市，住河南省安阳市龙安区。因犯寻衅滋事罪，于2005年4月15日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因犯寻衅滋事罪，于2017年11月22日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑八个月。因拒不履行人民法院已发生法律效力的法律文书，于2016年12月5日被安阳市殷都区人民法院决定拘留十五日。因不如实向法院申报近一年的财产情况，于2019年9月29日被安阳市殷都区人民法院决定拘留十五日。因犯拒不执行判决、裁定罪，于2019年10月12日经安阳市殷都区人民法院批准，同日由安阳市公安局殷都分局执行逮捕。辩护人李卓，河南瞻言律师事务所律师。河南省安阳市殷都区人民法院审理原审自诉人骈某某控告原审被告人陈某一犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2019年12月18日作出（2019）豫0505刑初278号刑事判决。一审宣判后，原审自诉人骈某某、原审被告人陈某一均不服，分别向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人骈某某，讯问上诉人陈某一，听取诉讼代理人、辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，自诉人骈某某诉被告人陈某一及安阳倾城假日酒店有限公司（以下简称倾城公司）、宋某某民间借贷纠纷一案，安阳市殷都区人民法院于2015年10月19日作出（2015）殷民初字第389号民事调解书，双方约定确认借款本金为500万元，倾城公司、陈某一、宋某某自2015年开始每年偿还原告50万元直至还清；倾城公司用经营权为原告担保，宋某某用其股权为原告担保；如不按期归还，原告有权就剩余借款向殷都法院申请强制执行，月息2分从2012年7月1日计算至本金全部还清之日；骈某某承担诉讼费11700元、保全费2500元，陈某一承担诉讼费11700元、保全费2500元。当日调解书送达双方并生效。陈某一未按调解书履行，骈某某申请执行，安阳市殷都区人民法院于2016年11月4日立案执行。2016年12月5日，该院作出（2016）豫0505执745号之一执行裁定，限倾城公司、陈某一、宋某某于裁定送达之日起三日内履行民事调解书确定的义务。同日安阳市殷都区人民法院作出（2016）豫0505执745号拘留决定，因陈某一拒不履行调解书确定的义务，决定对陈某一拒拘留15日。同日送达陈某一、宋某某执行裁定书、执行通知书、财产报告令并对陈某一执行拘留。案件执行过程中，骈某某以双方达成协议为由，于2017年12月20日申请撤回执行。安阳市殷都区人民法院于2017年12月20日作出（2016）豫0505执字第745号终结执行裁定，终结（2016）豫0505执字第745号案件的执行，同日送达骈某某。2018年10月31日，骈某某与陈某一等人达成执行和解协议，约定陈某一等人提供担保人，分期偿还骈某某款项及偿还方式，骈某某向法院申请解除对倾城公司、宋某某工商登记查封，倾城公司查封的财产允许使用和保管。2019年8月1日，骈某某以倾城公司、陈某一、宋某某没有按照2018年10月31日和解协议履行为由申请恢复强制执行，并申请查封上述单位、人员工商登记、名下车辆、财产。2019年9月29日，因陈某一拒不如实申报近一年的财产情况，安阳市殷都区人民法院决定对陈某一拘留15日。原判另查明，2014年1月1日，陈某一与龙安区东风乡刘家庄村民委员会签订房地产租赁合同，租赁刘家庄文峰大道终端路北原中州宾馆（现倾城宾馆），租赁期限15年，自2014年1月1日至2028年12月31日。期间，陈某一将租赁刘家庄的倾城宾馆转租给碧水金沙、附近门面房租赁给他人，由陈某一亲属陈某某收取租金或通过亲友武某某、陈某银行卡收取租金。其中，2019年6月9日，陈某一与高某某达成租赁合同，将龙安区文峰大道与中州路交叉口西50米路北院内北楼房屋租赁给高某某作为饭店使用。陈某一分别于2018年12月28日、2019年1月4日、2019年1月16日向刘家庄村委会缴纳租赁费11万、6万、32万元。2019年6月份陈某一通过让高某某转给陈某一姑姑家姑娘武某某银行账户9万元的方式收取房租。2019年5月22日陈某一通过让高某某转给陈某一叔叔的孩子陈某银行账户3万元的方式收取房租。原判又查明，倾城公司法定代表人陈某某系被告人陈某一之父，该公司实际经营人系陈某一。原判认定上述事实的证据有：1.（2015）殷民初字389号民事调解书、送达回证、送达地址确认书；2.自诉人骈某某执行申请书、执行案件立案登记表，（2016）豫0505执745号之一执行裁定书、送达回证、（2016）豫0505执745号拘留决定书、对被告人陈某一的调查询问笔录、安阳市拘留所安拘收字【2016】第1619号执行回执、殷都区人民法院财产查询反馈汇总表、倾城公司基本注册信息查询单、2018年12月3日倾城假日公司股东会议决定；3.2017年12月20日自诉人撤销执行申请书、（2016）豫0505执字第745号终结执行裁定书、送达回证；2018年12月31日执行和解协议，安阳市殷都区人民法院收据及执行款物清单；2019年1月31日收条、2019年8月1日恢复强制执行申请书、（2019）豫0505执恢148号受理案件通知书和提供执行人财产状况通知书、（2019）豫0505执恢148号执行裁定书、（2019）豫0505执恢148号拘留通知，2019年9月29日安阳市拘留所安拘收字【2019】第01557号执行回执等材料；4.陈某一与龙安区东风乡刘家庄村民委员会签订的房地产租赁合同、交款单据、陈某一与高某某签订的租赁合同、安阳市殷都区人民法院2019年9月29日对陈某一、高某某所做询问笔录、2019年10月9日对陈某一所做执行笔录、2019年10月8日对刘英杰所做执行笔录、2019年10月10日对武某某、陈某、陈某某所做询问笔录，安阳市殷都区人民法院向银行查询存款回执材料18张；5.前科证明、公安机关不立案证明、当事人身份证明、安阳市殷都区人民法院执行局工作人员执行、询问过程中同步录音录像及其他证据材料。根据上述事实和证据，安阳市殷都区人民法院认为，被告人陈某一有能力执行人民法院的裁定而拒不执行，情节严重，其行为构成拒不执行判决罪。陈某一前罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后在五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第六十五条第一款及全国人民代表大会常务委员会《关于第三百一十三条的解释》第一款、第二款第（一）项之规定，作出判决：被告人陈某一犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。上诉人骈某某的上诉理由及其代理人的代理意见为：陈某一拒不执行判决、裁定，性质恶劣，情节严重，数额特别巨大，且陈某一系累犯，应在三年以上有期徒刑幅度内量刑，一审量刑畸轻。上诉人陈某一的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：陈某一客观上没有私自转移财产，不具备执行能力，主观上没有拒不执行生效裁判文书的故意，且陈某一需要考虑其他已进入执行程序的其为债务人的多起案件，其财产需均衡偿还多名债权人，不构成拒不执行判决、裁定罪。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，原判所采信的证据均经一审当庭举证、质证，经二审审查无误，本院予以确认。关于上诉人骈某某及其代理人所持对陈某一应在三年以上有期徒刑幅度内量刑、一审量刑畸轻的上诉理由和代理意见，经查，陈某一有能力执行人民法院的裁定而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，但结合其犯罪事实、情节和社会危害程度，其行为不属于拒不执行情节特别严重的情形；一审根据陈某一的犯罪事实和累犯情节，已对其从重处罚，判处有期徒刑二年，量刑适当。该上诉理由和代理意见不能成立。关于上诉人陈某一及其辩护人所持陈某一不构成拒不执行判决、裁定罪的上诉理由的辩护意见，经查，根据在案证据显示，陈某一在人民法院向其送达执行裁定书、执行通知书、财产报告令并对其执行司法拘留后，假意与申请执行人骈某某达成和解协议并表示能尽快还款，诱使骈某某向人民法院申请撤回执行；在法院解除对涉案公司的登记查封后，陈某一又通过变更公司法定代表人、利用亲友银行卡收取租金等方式转移、隐匿财产，后又躲避导致无法执行；陈某一租赁刘家庄村委会房地产后又转租给他人，每年有稳定的租金收入，具备还款能力。陈某一在拒绝如实申报财产被人民法院采取拘留措施后仍拒不如实申报财产，转移、隐匿财产而不履行还款义务，根据全国人民代表大会常务委员会《关于第三百一十三条的解释》第一款、第二款第（一）项及《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，陈某一的行为符合“有能力执行而拒不执行，情节严重”的情形，已构成拒不执行判决、裁定罪。该上诉理由和辩护意见不能成立。本院认为，原审判决认定上诉人陈某一犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人骈某某的上诉理由及其代理人的代理意见、上诉人陈某一的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 高 源审判员 郭丕亮审判员 张立永二〇二〇年四月三日书记员 杨 涛