江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终8616号上诉人（原审原告）：张翔，男，1966年6月29日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：殷良武，北京德和衡（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：凡海华，男，1977年12月6日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。被上诉人（原审被告）：秦楠，女，1989年3月20日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：浙江银号铺网络科技有限公司南京鼓楼分公司，住所地江苏省南京市鼓楼区汉中路180号22层C座。主要负责人：梅依雪。上诉人张翔因与被上诉人凡海华、秦楠、浙江银号铺网络科技有限公司南京鼓楼分公司（简称银号铺南京鼓楼分公司）民间借贷纠纷一案，不服江苏省南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初7106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张翔上诉请求：撤销一审判决第三项，改判张翔对凡海华、秦楠抵押的位于南京市雨花台区房屋折价或拍卖、变卖所得价款在扣除顺位在先的抵押权后在担保范围内享有优先受偿权，优先受偿范围包括本金200000元、利息（自2019年4月16日起至实际还清日止按年利率18%计算）、律师费12000元、案件受理费以及保全费。事实和理由：案涉抵押房产不动产登记簿记载“抵押范围以债权人与抵押人约定为准”，而案涉抵押合同约定抵押范围为“主债权、利息、违约金、损害赔偿金、律师费及实现债权的费用等”。综上，请求判如所请。被上诉人凡海华、秦楠、银号铺南京鼓楼分公司均未发表答辩意见。张翔向一审法院提出诉讼请求：1.判令凡海华、秦楠立即向张翔归还借款本金200000元，并支付自2019年4月16日起至实际清偿之日止以200000元为基数按年利率18%计算的利息；2.判令银号铺南京鼓楼分公司对上述借款本息承担连带清偿责任；3.判令张翔对抵押房产（凡海华、秦楠名下的南京市雨花台区，产权证号：苏2016宁雨不动产权第0010593/0010594号）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4.本案律师费12000元由凡海华、秦楠承担。一审法院经审理认定事实如下：2018年3月16日，经银号铺南京鼓楼分公司居间，张翔与凡海华、秦楠签订了《借款合同》：凡海华、秦楠向张翔借款20万元，借款期半年，自2018年3月16日至2018年9月15日，月利率为1.5%；按月结息，到期利随本清；凡海华、秦楠同意以其名下南京市雨花台区房屋（建筑面积150.41平方米）抵押给张翔作为借款的担保；如未能按合同约定还本付息的，出借人有权要求按合同约定支付利息和按借款金额的每日千分之一计付罚息，且依法处分抵押房产以清偿全部借款及相应利息、罚息、逾期利息、律师费等实现债权的各项费用。当日，凡海华、秦楠与张翔另签订《南京市房地产抵押合同》，约定凡海华、秦楠以其名下南京市雨花台区房屋抵押给张翔作为20万元借款的担保；抵押范围为主债权、利息、违约金、律师费、实现债权的费用等，第三人对上述房产享有顺位在先抵押权；该房产此前已抵押给某银行，债权数额250万元.当日，张翔与银号铺南京鼓楼分公司另签订《居间合同》和《补充协议》，约定：银号铺南京鼓楼分公司为上述借款居间，在借款期内借方延迟支付利息的，银号铺南京鼓楼分公司代为垫付利息，并在凡海华无力偿还借款20万元时3个月内无条件支付给张翔本金及利息。2018年3月16日，张翔将20万元通过平安银行尾号5081账户汇入凡海华民生银行尾号9261账户。2018年3月20日，张翔取得不动产登记证明【苏（2018）宁雨不动产证明第0006712号，注明房产证书号：苏（2016）宁雨不动产权第0010593号/苏（2016）宁雨不动产权第0010594号】，该证明载明的被担保主债权数额为20万元。后凡海华、秦楠未按期付息。银号铺南京鼓楼分公司于2018年4月23日、5月22日、6月22日、7月23日、8月22日、9月22日、10月22日、11月24日、12月27日、2019年1月25日、3月1日、3月27日、5月7日计13次各代为垫付3000元利息给张翔，共计垫付39000元。借款到期后凡海华、秦楠未还借款本金。张翔为本案诉讼支付律师费12000元。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。借贷双方对借款利率和逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以以抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本案中，张翔已经依约向凡海华、秦楠支付了借款，凡海华、秦楠应履行约定的还款义务，并承担逾期还款的违约责任，张翔主张凡海华、秦楠返还本金20万元，支付自2019年4月16日起至实际还清日止按已调整降低的年利率18%标准计算的罚息或逾期利息，支付律师费损失12000元，符合法律规定和双方约定，一审法院予以支持。张翔作为抵押权人，已领取他项权证，其要求对涉案抵押房产在扣除顺位在先的抵押权后在20万元债权数额内享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。因张翔与银号铺南京鼓楼分公司对保证方式约定不明确，银号铺南京鼓楼分公司依法应承担连带保证责任；又因凡海华、秦楠上述债务既有自己提供的房产抵押担保又有银号铺南京鼓楼分公司的保证，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，即银号铺南京鼓楼分公司担保责任范围为对凡海华、秦楠房产实现抵押受偿后仍不足以清偿的本金和利息承担连带清偿责任。凡海华、秦楠经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利。依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十八条、第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、凡海华、秦楠于判决生效之日起十日内偿还张翔借款本金200000元并支付自2019年4月16日起至实际还清日止按年利率18%标准计算的利息；二、凡海华、秦楠于判决生效之日起十日内偿付张翔律师费损失12000元；三、如凡海华、秦楠未按上述（一）、（二）项履行给付义务，张翔有权以凡海华、秦楠提供抵押的位于南京市雨花台区不动产折价或者进行拍卖、变卖所得价款在扣除顺位在先的抵押权后在20万元范围内优先受偿；四、如凡海华、秦楠未按上述（一）项履行给付义务，且以凡海华、秦楠提供抵押的位于南京市雨花台区不动产折价或者进行拍卖、变卖所得价款仍不足以清偿的借款本金和利息，由浙江银号铺网络科技有限公司南京鼓楼分公司承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4543元，因适用简易程序减半收取2271.5元，保全费1620元，共计3891.5元，由凡海华、秦楠负担（张翔已预交，凡海华、秦楠在向张翔给付上述款项时加付此款）。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实有相关证据在卷予以证明，本院依法予以确认。另查明，《不动产登记资料查询结果证明》记载，凡海华、秦楠名下南京市雨花台区房屋上有以下抵押：1.抵押权人为平安银行股份有限公司南京分行、被担保主债权数额/最高债权数额为252万元；2.抵押权人为张翔、被担保主债权数额/最高债权数额为20万元；3.抵押权人为董定、被担保主债权数额/最高债权数额为80万元；抵押担保范围均记载为以抵押人与抵押权人约定的为准。还查明，案涉《南京市房地产抵押合同》约定：抵押担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用、律师费。上述事实有《南京市房地产抵押合同》《不动产登记资料查询结果证明》以及当事人陈述等证据予以证实。本案二审争议焦点为：案涉抵押担保的范围应如何认定。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。本案中，张翔与凡海华、秦楠签订的房地产抵押合同中明确约定担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用、律师费，并进行了登记。张翔享有抵押担保范围应当包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用、律师费。一审法院将被担保的债权数额限于借款本金20万元范围内，系适用法律错误，本院应予纠正。故张翔上诉主张对南京市雨花台区房屋折价或者拍卖、变卖后所得价款在扣除顺位在先的抵押权后在主债权本金及利息等抵押合同约定的范围内享有优先受偿权，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，张翔的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初7106号民事判决第一、二、四项；二、变更江苏省南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初7106号民事判决第三项为：“张翔有权在一审判决第一、二项范围内，以凡海华、秦楠抵押的位于南京市雨花台区不动产折价或者进行拍卖、变卖所得价款在扣除顺位在先的抵押权后优先受偿。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2271.5元，由凡海华、秦楠负担；二审案件受理费4543元，由凡海华、秦楠负担。本判决为终审判决。审判长  罗正华审判员  毕宣红审判员  程俊杰二〇二〇年四月二十七日书记员  刘雨晴