山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终1944号上诉人（原审原告）：丁东兰，女，1983年6月24日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：杨慧，山东高行律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东通广传媒股份有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：孙某某，董事长。委托诉讼代理人：邵光华，女，该公司综合部主管。委托诉讼代理人：吕军，国浩律师（济南）事务所律师。上诉人丁东兰与上诉人山东通广传媒股份有限公司（以下简称山东通广公司）因劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初4375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员独任审理。本案现已审理终结。丁东兰上诉请求：1.依法撤销一审民事判决中第二、三、四、五、七项判决，改判支持丁东兰一审全部诉讼请求；2.本案一审、二审全部诉讼费用由山东通广公司承担。事实和理由：一、一审法院就丁东兰的上年度平均工资数额认定错误，导致依据该数计算的诉求3、4、8（判决三、四、五）计算依据错误。一审法院仅以丁东兰的银行工资流水计算每月工资显然是错误的。《关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。首先，工资流水仅是丁东兰每月的实发工资非应发工资。丁东兰的工资外的提成奖金并非均通过银行转账发放，一审法院仅以银行流水计算平均工资属于事实认定错误。其次，丁东兰自行统计的2018年度已经发放的工资奖金，系依据工资条的应发工资和经455号、456号公证书公证的奖金计算得出，具有证明力，应当作为认定事实的依据。再次，一审中，山东通广公司在第一次开庭后应法官要求提交了丁东兰2018年1月至12月的工资及奖金明细（合计385799.7948元，月平均为32150元），2018年3月至2019年3月的工资及奖金明细（合计398877.2541元，月均工资为33239.77）元，与丁东兰统计的月平均工资35731.21元相差并不是很大。一审法院对于山东通广公司提交的丁东兰的工资明细并未组织双方质证，且不顾双方作出的努力，仅依据工资流水（部分实发工资）计算出丁东兰的月平均为29192.65元，属于是事实认定错误，直接导致依据平均工资计算的诉求3、4、8的基数计算错误。二、一审法院未认定山东通广公司违法调岗，未支持丁东兰按照上年度平均工资补发2019年1月、2月、3月的未发放的部分工资属于事实认定错误。1.关于调任后的报道及考勤。丁东兰在一审中提交了2019年1月至3月的考勤记录（见证据三），且一审法院认可了其真实性。山东通广公司于2019年1月11日（周五）下午马上要下班时发放了通知，当天没有时间报道交接。从2019年2月1日丁东兰给人资部回复的邮件可以看出，丁东兰于2019年1月14日（周一）上班按照公司要求到总部报道，但人力资源部说总经理陈某某一直在开会，导致丁东兰未能移交工作。除病假外，丁东兰按照公司考勤要求出勤。2.关于2019年1月份岗位调整。山东通广公司【2019】2号文，仅通知将丁东兰调回总部，并未明确调回总部后的岗位安排。调回总部后，陈某某总经理因各种理由不与丁东兰见面交接，从在丁东兰提交的与孟某（山东通广公司的人力资源）的聊天记录中显示“丁东兰问自己为什么待岗，人力资源部回答是公司安排，没有为什么，投诉我吧”，可看出山东通广公司强制丁东兰在工位待着，不给丁东兰安排具体的工作内容、工作要求。在仲裁、一审中，山东通广公司始终没有说明其将丁东兰调回总部后的新岗位到底是什么，而是直接进入了待岗状态。劳动合同法规定，不能胜任工作岗位的，应该进行培训或调岗。假使丁东兰不能胜任工作，也应该是调岗或培训而非待岗。关于待岗仅见于《工资支付暂行办法》第12条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”很显然，该规定仅限于停工停产的情况，并不能适用于本案。山东通广公司未经调岗程序直接让丁东兰待岗的行为，属于违法调岗。用人单位对劳动者工作岗位的变动不得违反诚信原则滥用权力。山东通广公司将丁东兰调回总部，山东通广公司作为员工服从公司的安排。但调回总部后公司不给安排工作不提供劳动条件直接在人力资源部待岗是不合理的，山东通广公司将丁东兰的工资由3.5万/月调整至0.32万元/月很显然是断崖式调整，公司未能提供证据证明待岗及调薪的合理性、合法性，系违法调岗调薪，丁东兰被迫待岗期间应视为正常提供劳动，山东通广公司应当按照正常工资水平支付期间的工资。三、病假工资及带薪年休假计算基数错误。如上所述，丁东兰的平均工资应按照3.5万/月计算，退一步讲至少应按照山东通广公司提供的数据3.3万/月计算。四、关于一审第二项诉求“依法支付社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金9576.3元”一审法院认定事实错误。1.一审法院认为《通广传媒互联网媒体佣金计提政策》（以下简称“该计提政策”）系2018年9月颁布，就仅仅支持了2018年9月至12月的预留风险保证金，明显错误。该计提政策虽系2018年9月颁布，但丁东兰在一审中提交的第二组证据已经证明预留20%的提成奖金作为风险保证金在社交媒体事业部成立之初即2018年5月实施，只是没有成文政策。一审法院仅仅因为没有成文政策，违背事实，显然错误。2.预留风险保证金发放数额系根据个人年度完成率计算。丁东兰认为一审法院按照40.18%计算错误。（1）社交媒体事业部于2018年4月成立，山东通广公司曾承诺第一年不参与个人年度完成率全额发放20%的预留保证金，否则没有员工愿意去新的部门，这是常识，无需举证。（2）一审法院即使按照完成率计算，也不应当按照40.18%计算。丁东兰提供的第四季度任务完成数174万系部分数据，产品的后台消耗、服务的费用及客户给的返点均应包括在任务完成值里面，但这些数据均在山东通广公司工作系统统计，丁东兰确属无法提供。一审法院以丁东兰无法提供数据即草率认定第四季度完成值系174万，显然错误。另外，一审法院认定2018年9月至12月的任务系500万错误，因为汇瀛平台的业务在新部门成立不久就被山东通广公司取消。因此汇瀛的任务值应当在总任务值中去除。五、关于一审第五项诉求“依法支付媒体整合事业部2017年超额完成任务奖58833.8元”一审法院认定事实错误。一审法院以“丁东兰主张的超额完成任务奖的计算方式在（2017）5号文中无相关具体依据，且文件中记载的超额完成任务奖系部门应得奖金，而非个人奖金”为由驳回丁东兰的请求，明显错误。1.丁东兰在超额完成任务奖的依据。公证书455号第71-72页，即2018年3月18日下午4：15分刘磊发来的领导指示：核减办法是公司为体现对因媒体灭失而收入损失的整合部人员的关怀和鼓励，按照给予销售团队的同事核减方案计算，按照拆除前核算考核基数完成值，按照拆除后计算超额完成任务奖，无书面资料，请知悉。“按照给予销售团队的同事核减方案计算，按照拆除前核算考核基数完成值，按照拆除后计算超额完成任务奖”，其目的是不可抗力不影响销售者的实际收入，应当按照正常的逻辑推理计算核减后的考核基数，即考核基数为400万--63.29万=336.71万，而非仅减少净利润，不能在计算时双重计算成本，以达到消减上诉人提成奖金的目的。2.丁东兰在2017年度超额完成任务奖中的占比。一审中，根据丁东兰提交的（2017）5号文内容与（2019）鲁济南齐鲁证民字第455号公证书第75页内容，可以得出计算超额完成任务奖的公式。（2017）5号文中明确记载：超额完成任务奖金具体分配方案由丁东兰出具，丁东兰奖金占比不超过奖金总额的50%，剩余部分按照团队成员贡献分配。因此，山东通广公司至少应将超额完成任务奖的50%发放给丁东兰。六、关于一审第六项诉求“支付关于营销中心业务预留20%提成奖金17684元”一审法院认定事实错误。一审法院依据（2018）5号文内容，以丁东兰已经调离岗位，不再享有剩余20%的预留风险保证金为由驳回丁东兰诉求，明显错误。正如第二条所述，山东通广公司系违法调岗，不能因此减少丁东兰的收入。因此该项诉求理应得到支持。五、关于一审第七项诉求“支付营销中心历史合同符合计提条件的佣金2394元”一审法院认定事实错误。一审法院以“丁东兰提交的证据不足证实主张”明显错误，一审中，丁东兰无法提交奖金计提标准原件，因该证据山东通广公司掌控，根据规定应由山东通广公司提供。因开庭审理时该项诉求未做具体调查审理，只是开庭前提交了书面质证意见，因此与张明的聊天记录原始载体未得到展示的机会。综上所述，丁东兰认为一审判决部分事实认定不清，部分法律适用错误，严重侵害了丁东兰的合法权益。针对丁东兰的上诉，山东通广公司辩称，除了一审判决第六项外，其他的山东通广公司认为判决是正确的，判决第六项支付经济补偿的年限是按十二年算的，山东通广公司认为应按六年零七个月计算。其他理由同上诉状。山东通广公司上诉请求：1.撤销一审判决第六项，改判山东通广公司向丁东兰支付经济补偿金124467.00元；2.丁东兰承担本案全部诉讼费用。事实和理由：山东通广公司认为，一审关于“可以认定丁东兰的情形符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的相关规定，在计算经济补偿金的工作期限时，应自2007年1月开始计算...”、“六、山东通广传媒股份有限公司支付丁东兰解除劳动合同经济补偿金222262.50元”的判决（第22、23页），在认定事实及适用法律方面均存在错误，依法应予撤销。理由如下：1.山东通广公司在2011年8月23日才注册成立，截止一审立案时才存续了8年多的时间，不存在与丁东兰建立长达12年的劳动关系的事实基础。2.本案不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”的任一情形。首先，一审判决在认定丁东兰与案外人济南通广传媒有限公司签订的《员工离职申请书》《解除劳动合同协议书》具有真实性、丁东兰亦无证据证明《员工离职申请书》《解除劳动合同协议书》系在受欺诈、胁迫、乘人之危等情形下签订、且丁东兰对《员工离职申请书》《解除劳动合同协议书》并未主张撤销的前提下，直接认定“丁东兰曾因个人原因向济南通广传媒有限公司提出解除劳动合同的申请及协议书，不足以认定丁东兰的离职、入职行为系个人原因造成”，纯属主观臆断。其次，丁东兰没有证据证明本案存在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“第（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动”的任一情形。再次，本案也不存在“（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的情形。根据丁东兰的《社会保险个人权益记录单》可以看出，对于原用人单位济南通广传媒有限公司和新用人单位山东通广公司来说，无论是签订劳动合同还是社保缴纳只有“先后”之分，并无“轮流”的情形，故本案并不存在“轮流签订劳动合同”的情况。此外，新旧用人单位之间是否属于关联企业，并不是《劳动合同法》及相关法律规定中关于劳动者工作年限可以合并计算的法定情形。综上，丁东兰并无证据证明其符合“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，故其工作年限不能合并计算。一审判决存在错误，依法应予撤销改判。针对山东通广公司的上诉，丁东兰辩称，坚持上诉状意见，此外，一审判决书第六项认定的经济补偿金事实这部分，认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回山东通广公司的上诉。丁东兰向一审法院起诉请求：1.山东通广公司依法支付丁东兰2018年11月7日后，未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金6972.79元；2.山东通广公司依法支付丁东兰社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金7372.81元；3.山东通广公司依法支付丁东兰2019年1月、2月、3月的未发放的部分工资79909.37元（按照社交媒体事业部总经理的薪资发放）；4.山东通广公司支付丁东兰2019年1月7日至1月31日、3月25日至3月29日期间的病假工资16099.6元；5.山东通广公司依法支付丁东兰媒体整合事业部2017年超额完成任务奖58833.8元；6.山东通广公司依法支付丁东兰营销中心业务预留20%提成奖金17684元；7.山东通广公司依法支付丁东兰营销中心历史合同符合计提条件的佣金2394元；8.山东通广公司依法支付丁东兰2018年度带薪年休假工资29570.66元（35731.21元/月÷21.75天*9天*2倍）；9.山东通广公司依法支付丁东兰解除劳动关系的经济补偿金428774.52元；10.本案诉讼费用由山东通广公司承担。一审法院认定事实：一、关于丁东兰与山东通广公司劳动合同履行情况的相关事实丁东兰于2012年8月1日与山东通广公司签订了期限自2012年8月1日至2015年7月31日的书面劳动合同，2015年7月23日，劳动合同到期前双方又协商一致续订了为期5年的固定期限劳动合同，期限自2015年8月1日至2020年8月1日。劳动合同中约定：丁东兰同意根据山东通广公司的工作需要，从事销售岗位工作；丁东兰的工资水平，按照山东通广公司的工资分配制度，结合丁东兰的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等确定；丁东兰在试用期期间的工资标准为2000元/月；山东通广公司于每月20日前以货币或转账形式足额支付丁东兰工资。2018年4月12日，山东通广公司下发了通广行发字【2018】13号文件《人事任命通知》，通知中记载“任命丁东兰为社交媒体事业部总监，统筹事业部各项工作，分管直客部工作，向总经理陈某某汇报”。山东通广公司2018年9月29日下发了通广行发字【2018】19号文件《通广传媒互联网媒体佣金计提政策》。该政策第（一）条腾讯社交产品/今日头条产品销售计提比例的第（6）项总监计提标准为：若综合系数>0，按0.8%计提；若综合系数≤0，按0.5%计提；（7）腾讯社交/今日头条产品销售提成=计提标准*消耗值；第（七）条其他说明第4项计提时间：每月按照实际回款并充值消耗数值核算，次月随工资发放80%；剩余20%作为风险保证金预留至年底，次年一季度关联个人年度完成率发放。风险保证金发放前离职的不再具备发放条件。附件中社交媒体事业部社交平台2018年度9月至12月任务指标（按消耗值）合计为500万。社交媒体事业部在2018年4季度腾讯社交产品总消耗为174万。山东通广公司已向丁东兰发放2018年10月社交产品类佣金1721.08元、2018年11月社交产品类佣金6947.21元，合计8668.29元。2018年11月7日，山东通广公司下发了通广人通字【2018】20号文件《关于社交媒体事业部管理工作调整的通知》，通知中记载“社交媒体事业部总监丁东兰直接领导社交媒体事业部直客团队工作，向本部总经理汇报。本通知自2018年11月7日起生效”。2019年1月11日，山东通广公司下发了通广人字【2019】2号文件《关于丁东兰岗位调整的通知》，该通知山东通广公司已通过电子邮件发送给丁东兰且邮件内容中一并告知了丁东兰应向陈总进行工作移交，通知中记载“因公司发展需要，经公司董事会研究决定：丁东兰不再担任社交媒体事业部总监职务，调回本部。本通知自2019年1月11日起生效”。2019年1月18日，山东通广公司通过电子邮件向丁东兰发送《通知》，通知中记载“丁东兰，2019年1月11日通广人通字【2019】2号发文下发了关于你岗位调整的通知，根据该通知，你调回本部，须到人力资源部报到并向人力资源部汇报工作。鉴于你接到通知后并未到人资部报到，1月14日下午14时，人力资源部孟某副经理在洽谈室向你了解对于调回本部后你个人对于安排岗位的意见，你仍然拒绝接受公司的调任岗位安排。1月17日上午11时，人力资源部再次给与调任岗位的沟通，但随后仍未得到明确的调任选择，仍然拒绝接受公司调任安排。期间，你的工作并未按发文时邮件要求进行交接，也未到人力资源部报到并接受工作安排，请你明确调整文件下发后你是请事假还是年休假，如不明确公司有权视为你旷工”。2019年1月11日后，丁东兰未与山东通广公司沟通岗位安排事宜，未正常提供有效劳动。山东通广公司分别向丁东兰支付了2019年1月工资1093.29元、2019年2月工资1740.7元和2019年3月的工资2272.27元。2019年3月24日，丁东兰向山东通广公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，山东通广公司拒收。庭审中，丁东兰、山东通广公司共同认可丁东兰的离职时间为2019年4月1日。二、关于山东通广公司向丁东兰发放工资、奖金及相关政策等情况的事实山东通广公司于2017年4月18日下发《通广传媒媒体采购整合提成奖金政策的补充条款》（通广行发字【2017】5号）载明：一、媒体整合事业部每年初确定当年考核基数，次年一季度核算年度完成额。考核基数=销售额-采购额-税费-制作费-年度部门内人资成本（含薪资/社保/公积金/提成及差旅费/接待费等/）。2017年考核基数400万。五、超额完成奖总额由财务部核算，审计复合。奖金具体分配方案由媒体整合事业部负责人出具，其中事业部负责人奖金占比不超过总额的50%，其余部分按照团队成员贡献度进行分配，报总经理审批后于次年一季度末发放。山东通广公司于2018年1月12日下发《通广传媒关于大户外类媒体销售提成奖金计提的管理办法》（通广行字【2018】5号）载明：六、1.回款额达到合同媒体低价的50%时开始计提提成奖，按回款部分提成奖金的80%计提，当月回款，次月发放，剩余20%作为预留风险保障金留至年末统筹任务完成率核算，次年一季度发放。七、3.营销人员或团队负责人调离营销中心：从调离生效之日起3年内，对于在任期间已签约合同的回款佣金享有80%，接手人参照20%执行。山东通广公司未向丁东兰发放2018年第四季度社交媒体事业部渠道提成奖金4188.79元。2018年1月至2018年12月期间，山东通广公司向丁东兰每月实发工资及奖金为：8687.79元、30184.53元、7209.07元、13140.29元、7637.26元、8412.04元、1824元、6400.99元、7895.83元、34540元、20000元、1894.3元、1117.94元、15250元、33641.7元、21503.02元、2325.8元、136.8元、190元、15540.52元、25626.15元、1165元、1398.5元、21920.56元、19850.58元、740.5元、300元、729元、17925.36元、21257.3元、1867元，上述工资、奖金合计350311.83元，离职前正常提供劳动期间十二个月（既2018年度）的平均工资为29192.65元。山东通广公司为丁东兰缴纳了2012年8月至2019年4月的社会保险。三、关于丁东兰带薪年休假及病假的事实2018年度丁东兰可享受10天带薪年休假，丁东兰已休1天，山东通广公司未向丁东兰发放剩余未休年休假工资。丁东兰2019年1月至3月期间病假为14天，山东通广公司未向丁东兰发放病假工资。四、其他案件事实2007年1月丁东兰入职济南通广传媒有限公司，2012年7月31日因个人原因向济南通广传媒有限公司提出解除劳动合同，双方协商一致于2012年7月31日解除了劳动合同关系。后于2012年8月1日入职山东通广公司。2012年9月18日，丁东兰通过传真向弘盛地产有限公司发送《关于户外广告促请续约的函》，该函件签章为济南通广传媒有限公司，该函件下方记载：山东通广传媒广告有限公司相关信息。济南通广传媒有限公司的股东系孙某某、尹某某，山东通广公司的股东为尹某某、孙某某、山东通广传媒投资有限公司。济南通广传媒有限公司与山东通广公司的经营范围均含有：企业形象策划；设计、制作、代理、发布国内广告各类广告业务。山东通广公司曾用名为“济南通广传媒股份有限公司”。2016年7月12日，山东通广公司向丁东兰出具《在职证明》，载明：丁东兰，……自2007年1月起一直在我公司任职，担任营销中心负责人职务，年收入33万元。2018年济南市在岗职工月平均工资为5927元。另查明，丁东兰于2019年5月9日因与山东通广公司劳动争议，向济南市高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.山东通广公司支付丁东兰2018年第四季度未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金6972.79元；2.山东通广公司支付丁东兰社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金8531.36元；3.山东通广公司支付丁东兰2019年1月、2月、3月的未发放的部分工资79909.37元；4.山东通广公司支付丁东兰2019年1月21日至1月31日、3月25日至3月29日期间的病假工资18399.52元；5.山东通广公司支付丁东兰媒体整合事业部2017年超额完成任务奖58833.8元；6.山东通广公司支付丁东兰营销中心业务预留20%提成奖金17684；7.山东通广公司支付丁东兰营销中心历史合同中符合计提条件的佣金2394元；8.山东通广公司支付丁东兰2018年度带薪年休假工资29570.66元；9.山东通广公司支付丁东兰解除劳动关系的经济补偿金428774.52元。该委经审查，于2019年8月21日作出济高新劳仲案字（2019）第624号仲裁裁决书，裁决：一、山东通广公司向丁东兰支付2018年四季度未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金4188.79元；二、山东通广公司向丁东兰支付2018年9月至12月的预留风险保证金3214.27元；三、山东通广公司向丁东兰支付2019年1月未发放的部分工资12428.57元；四、山东通广公司向丁东兰支付2018年度未休年休假工资27043.72元；五、山东通广公司向丁东兰支付解除劳动合同经济补偿金124467元；六、驳回丁东兰的其他仲裁请求。丁东兰对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议。双方均应严格按照劳动合同及相关法律法规规定履行各自的权利义务。一、对于丁东兰主张的2018年11月7日后未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金，庭审中，双方共同确认按照济高新劳仲案字（2019）第624号仲裁裁决第一项内容“山东通广公司向丁东兰支付2018年四季度未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金4188.79元”计算，一审法院对此予以确认。故一审法院支持山东通广公司向丁东兰支付2018年11月7日后未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金4188.79元，对于超出该范围的部分，不予支持。二、关于丁东兰主张的山东通广公司向其支付社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金7372.81元的诉讼请求。依据庭审中双方提交的证据及陈述，双方对社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金既风险保证金的事实无争议，但对计算方式存有争议，根据《通广传媒互联网媒体佣金计提政策》第七条第4项“剩余20%作为风险保证金预留至年底，次年一季度关联个人年度完成率发放”之规定，因该政策自2018年9月开始执行，且发放需要依据个人年度完成率进行计算，故丁东兰主张100%的计算比例计算自2018年5月至12月期间的预留奖金无事实依据。且丁东兰对其主张的山东通广公司承诺其第一年不参考个人年度完成率全额发放剩余20%风险保证金的陈述，未提交证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，对其该主张，一审法院不予支持。另，关于完成任务数，丁东兰主张应包含产品的后台消耗、服务的费用及客户给的返点三部分，但对该主张其亦未提交证据予以佐证，故对于该主张，一审法院不予支持。综上，依据现有证据，结合山东通广公司已向丁东兰发放的提成奖金进行反推，因2018年9月已发放提成奖金1721.08元，由此反推出2018年9月任务完成数为268918.75元（1721.08元/0.08/0.08），2018年四季度任务完成数为1740000元，共计完成任务为2008918.75元，社交媒体事业部社交平台2018年9月至12月任务指标为500万，故上述期限内丁东兰的任务完成率为40.18%（2008918.75元/5000000元）。故，2018年第四季度应发提成奖金为11136元（1740000元*0.08*0.08），山东通广公司应向丁东兰发放2018年9月至12月提成奖金共计12857.08元，其应获得的2018年9月至12月的预留风险保证金为1291.49元（12857.08元/0.8*0.2*0.4018）。故一审法院支持山东通广公司向丁东兰支付社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金1291.49元，对于超过该部分范围的提成奖金，一审法院不予支持。三、关于丁东兰主张的山东通广公司依法向其支付2019年1月、2月、3月的未发放的部分工资79909.37元（按照社交媒体事业部总经理的薪资发放）的诉讼请求。首先，依据庭审中双方提交的证据显示，2019年1月11日山东通广公司通知丁东兰不再担任社交媒体事业部总监职务，调回本部，故在2019年1月11日之前，丁东兰的工资标准应按社交媒体事业部总监的工资标准予以发放。另因丁东兰每月工资数额不固定，依据庭审中丁东兰提交的银行流水及公证书载明的内容，应以丁东兰2018年度月平均工资数额为基数计算其上述期间工资，故2019年1月1日至2019年1月11日期间丁东兰的工资应为：10737.53元（29192.65元/21.75天*8天），2019年1月12日至2019年1月31日期间的工资应为2059.77元（3200元/月/21.75天*14天），共计12797.30元，山东通广公司已向丁东兰发放1093.29元，山东通广公司应向丁东兰补发1月工资11704.01元。其次，依据庭审中山东通广公司提交的《关于丁东兰岗位调整的通知》、2019年1月18日山东通广公司向丁东兰发送的电子邮件《通知》及庭审中双方的陈述，山东通广公司虽免除丁东兰社交媒体事业部总监的职务，并要求丁东兰到本部报道并与人力资源部沟通岗位安排事宜，但并未涉及丁东兰工资待遇的改变；丁东兰未提交证据证实其已按照山东通广公司的工作安排及时报道或经沟通山东通广公司仍未安排其具体工作的情形存在；且丁东兰亦未提交证据证明本次工作调整后其工资水平与原岗位相比有大幅减少及调整工作岗位具有其他违反法律法规的情形；虽本案中山东通广公司提交的关于其调整丁东兰的工作岗位的相关证据存在瑕疵，但不足以认定山东通广公司本次工作调整属违法调岗，故一审法院认定本次调岗系山东通广公司作为用人单位合法使用用工自主权的范畴，也不违反双方劳动合同的约定，丁东兰应当根据工作安排及时到山东通广公司本部报到，因丁东兰个人原因未及时报道并处于未正常提供劳动的情况下，丁东兰主张工作调整后仍按照社交媒体事业部总监职位的工资标准发放工资无事实及法律依据，一审法院不予支持。山东通广公司按其公司规定发放部分工资并无不当。综上，山东通广公司应向丁东兰支付2019年1月未发放的部分工资11704.01元。四、关于丁东兰主张的山东通广公司支付其2019年1月7日至1月31日、3月25日至3月29日期间的病假工资16099.6元的诉讼请求，依据庭审中双方的陈述及提交的证据，2019年1月11日后因丁东兰个人原因未按山东通广公司的工作安排报道、进行工作交接，并处于未正常提供劳动的状态，且该状态一直持续至丁东兰离职，并未因其请病假改变上述状态，故丁东兰按照社交媒体事业部总监职位的工资标准主张病假工资无事实及法律依据。但庭审中，双方均认可该期间，丁东兰的病假时间为14天，且山东通广公司认可按照调岗后的3200元/月标准的70%支付该期间的病假工资，一审法院予以支持。综上，山东通广公司应向丁东兰支付2019年1月至3月病假工资1441.84元（3200元/月/21.75天*14天*70%），对于超出该部分的诉讼请求，一审法院不予支持。五、关于丁东兰主张的山东通广公司依法支付其媒体整合事业部2017年超额完成任务奖58833.8元的诉讼请求。丁东兰依据通广传媒媒体采购提成奖金政策的补充条款通广行发字（2017）5号文件主张超额完成任务奖，但丁东兰主张的超额完成任务奖的计算方式在上述文件中并无相关具体依据，且上述文件中记载的超额完成奖系部门应得奖金，而非个人应得奖金，丁东兰亦未提交证据证实其计算的超额完成任务奖58833.8元均系其应得数额。综上，丁东兰的该诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。六、关于丁东兰主张的山东通广公司向其支付营销中心业务预留20%提成奖金17684元的诉讼请求，依据《通广传媒关于大户外类媒体销售提成奖金计提的管理办法》（通广行字【2018】5号）载明的“营销人员或团队负责人调离营销中心：从调离生效之日起3年内，对于在任期间已签约合同的回款佣金享有80%，接手人参照20%执行”的内容，因山东通广公司已向丁东兰发放了80%的佣金，而依据上述文件显示内容，因丁东兰已经调离营销中心，其不再享有剩余20%的佣金，故丁东兰主张预留20%提成奖金17684元的诉讼请求，无事实及合同依据，故一审法院不予支持。七、关于丁东兰主张山东通广公司向其支付营销中心历史合同符合计提条件的佣金2394元的诉讼请求。庭审中，丁东兰提交的证据不足以证实其主张，应承担举证不利的法律后果，故其该项诉讼请求，无事实依据，一审法院不予支持。八、关于丁东兰主张的山东通广公司向其支付2018年度带薪年休假工资29570.66元的诉讼请求。依据庭审中双方的陈述及相关证据，丁东兰在2018年未休带薪年休假，且山东通广公司未向其支付未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第四条的相关规定，丁东兰2018年应休带薪年休假为10天，丁东兰主张已休1天，未休带薪年休假为9天，山东通广公司应向丁东兰支付2018年度9天未休带薪年休假工资24159.43元（29192.65元/月/21.75天*9天*200%），对于超出上述范围的数额，一审法院不予支持。九、关于丁东兰主张山东通广公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金428774.52元的诉讼请求。依据庭审中落实的情况及双方的陈述，因山东通广公司确实存在未及时足额支付丁东兰劳动报酬的情形，丁东兰以此为由解除劳动合同符合法定支付经济补偿金的情形，虽山东通广公司抗辩系丁东兰自愿离职，但未提交有效证据予以佐证，故其抗辩不成立。另因丁东兰离职前正常提供劳动期间十二个月的平均工资已超过2018年济南市在岗职工月平均工资的三倍，依据相关规定，山东通广公司支付经济补偿的标准应按2018年济南市在岗职工月平均工资的三倍17781元支付。另，结合庭审中落实的山东通广公司与济南通广传媒有限公司系关联公司，且丁东兰与济南通广传媒有限公司解除劳动合同次日即与山东通广公司签订劳动合同，在与山东通广公司建立劳动合同后，仍处理济南通广传媒有限公司业务，且济南通广传媒有限公司业务函件中记载了关于山东通广公司的基本信息等事实，可以认定丁东兰的情形符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的相关规定，在计算经济补偿金的工作期限时，应自2007年1月开始计算；虽济南通广传媒有限公司持有丁东兰曾因个人原因向济南通广传媒有限公司提出解除劳动合同的申请及协议书，但不足以认定丁东兰的离职、入职行为系个人原因造成。综上，一审法院认定计算经济补偿金的年限自2007年1月4日起计算为12年零3个月。综上，山东通广公司应向丁东兰支付解除劳动合同经济补偿金222262.5元（17781元/月*12.5个月），对于超出该范围的数额，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，一审法院判决：一、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰2018年11月7日后未发放的社交媒体事业部渠道提成奖金4188.79元；二、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰社交媒体事业部2018年度预留20%提成奖金1291.49元；三、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰2019年1月未发放的部分工资11704.01元；四、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰2019年1月至3月病假工资1441.84元；五、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰2018年未休带薪年休假工资24159.43元；六、山东通广传媒股份有限公司于判决生效之日起十日内支付丁东兰解除劳动合同经济补偿金222262.5元；七、驳回丁东兰的其他诉讼请求。如果山东通广传媒股份有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东通广传媒股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系丁东兰与山东通广公司之间因劳动合同的履行和解除发生的劳动争议。关于丁东兰的工资数额问题，一审法院根据双方提供的证据计算认定，符合本案实际，本院予以确认。关于丁东兰在济南通广传媒有限公司、山东通广公司的工作期限是否连续计算的问题，一审法院根据两公司的股东情况及丁东兰为两公司连续工作的情况，认定自2007年1月开始计算丁东兰的工作年限，符合本案实际，本院予以确认。关于提成奖金、工资、病假工资、佣金、带薪年休假工资差额、经济补偿金等的数额及计算问题，一审法院已经充分听取双方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。丁东兰、山东通广公司的上诉请求均不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人丁东兰、山东通广传媒股份有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年四月二十六日法官助理 刘秋月书 记 员 王 娜