贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔27刑终290号 原公诉机关贵州省福泉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）夏引军，男，1970年3月8日出生于贵州省贵定县，汉族，中专文化，户籍住址贵州省贵定县，现住贵州省贵定县。2004年因犯贩卖毒品罪被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑三年，2007年2月10日刑满释放；因犯诈骗罪于2014年被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年5月8日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月15日被刑事拘留，于同年4月18日被逮捕。现羁押于福泉市看守所。 指定辩护人凌飘飘，贵州仁贵律师事务所律师。 原审被告人肖俊，男，1969年1年8日出生于贵州省福泉市，汉族，初中文化，住贵州省福泉市。1994年因犯拐卖妇女罪，被贵州省黄平县人民法院判处有期徒刑十一年；2009年8月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省福泉市人民法院判处有期徒刑三年，2011年6月10日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年3月被贵州省龙里县人民法院判处有期徒刑七个月，2013年4月24日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月14日被刑事拘留，于同年4月18日被逮捕。现羁押于福泉市看守所。 贵州省福泉市人民法院审理福泉市人民检察院指控原审被告人肖俊、夏引军犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月5日作出（2019）黔2702刑初139号刑事判决,原审被告人夏引军不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问被告人夏引军,听取辩护人及检察员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： (一)被告人肖俊为牟取非法利益，多次贩卖毒品海洛因给他人，具体犯罪事实如下： 1.2019年2月的一天，被告人肖俊在接到杨某购买800元冰毒的电话并收到通过微信转账的800元毒资后，遂联系朝刚（待查）购买毒品，朝纲在收到毒资后，将毒品放置于福泉市第一人民医院一角落，并把毒品的藏匿地点拍照后通过微信发给被告人肖俊，被告人肖俊转发给杨某，杨某派人自行到藏匿地点拿走冰毒。交易完成后二至三天，被告人肖俊又以同样的方式贩卖800元冰毒给杨某。 2.2019年2月的一天，被告人肖俊在收到李某（绰号：麻子）通过微信转账的毒资300元后，在福泉市金山办事处五月花学校门口将0.3克海洛因贩卖给李某。 3.2019年3月11日，被告人肖俊在收到李某（绰号：麻子）通过微信转账的毒资340元后，在福泉市金山办事处金碧华府家门口将0.5克海洛因贩卖给李某。 4.2019年3月13日，被告人肖俊接到李某（绰号：麻子）购买1000元毒品海洛因的电话并在收到李某通过微信预先转账的400元毒资后，在福泉市金山办事处金碧华府的家中将一包毒品海洛因贩卖给李某（绰号：麻子），并收取了现金毒资500元，后被告人肖俊在其家中被公安机关抓获。 （二）被告人夏引军为牟取非法利益，多次贩卖毒品海洛因给被告人肖俊。具体犯罪事实如下： 1.2019年3月初的一天，被告人夏引军接到肖俊购买毒品海洛因的电话，并收到肖俊通过微信支付的毒资1200元后，从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得1200元的毒品海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品在贵定县处交易给肖俊。 2.2019年3月中旬的一天，被告人夏引军在接到被告人肖俊购买600元毒品的电话和微信转账的300元毒资后，从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得600元毒品海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品在其住房不远处的公路边交易给被告人肖俊后又收取现金毒资300元。 3.2019年3月14日14时许，被告人肖俊电话联系被告人夏引军购买5克海洛因并微信转账3000元毒资。被告人夏引军从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得3000元海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品放置于贵定县城关镇环城路路边一红色三轮车上，并在不远处指引被告人肖俊自行取货。被告人夏引军在完成交易后欲驾车离开时，被公安机关现场抓获。 同时查明，2019年3月13日上午9时许，公安机关抓获吸毒人员李某，李某陈述其吸食的毒品来源于肖俊，并表示配合公安机关抓捕肖俊，公安民警遂进行布控伺机抓捕肖俊，当日下午将被告人肖俊抓获。肖俊到案后协助公安机关抓获了被告人夏引军。 原判认定上述事实的证据有：1、书证:(1)受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书。(2)扣押决定书、扣押笔录及清单。(3)证据保全决定书及清单。(4)前科材料。(5)强制隔离戒毒决定书。(6)到案经过。(7)称量记录、情况说明。(8)尿检报告、提取笔录。（9）户籍信息。（10）情况说明、办案证明。（11）提取笔录及照片。（12）说明、办案说明。 2、证人杨某、李某的证言。3、被告人肖俊、夏引军的供述与辩解。4、鉴定意见：（黔南）公（司）鉴（理化）字［2019］191、192号物证鉴定报告。5、辨认笔录及照片：（1）现场辨认笔录。（2）人员辨认笔录及照片。6、福公［网］检字［2019-16］、［2019-17］号电子数据检查报告及电子数据说明。 原判根据上诉事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人夏引军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人肖俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。三、继续追缴被告人夏引军违法所得四千八百元、被告人肖俊违法所得三千一百四十元，上缴国库。 宣判后，原审被告人夏引军提出上诉，认为其三次帮肖俊购买毒品，均没有得到任何好处，也没有从代购的毒品拿出部分用于吸食，最后一次帮肖俊购毒系被引诱犯罪，在公安机关接受讯问时，血压高，头晕，意识不清。请求改判无罪或从轻处罚。 辩护人提出：1、被告人夏引军帮助代购毒品，没有牟利行为，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，夏引军的行为不构成犯罪。2、被告人夏引军在高血压发作，意识不清的情况下（2019年3月15日，16日）所供述应予排除。3、夏引军系从犯、有坦白情节。如夏引军构成犯罪，应当对从轻或减轻处罚。 黔南州检察院意见：1、上诉人夏引军在侦查阶段所作供述符合刑事诉法关于讯问犯罪嫌疑人的相关规定，其在一审中并未提出非法证据排除申请，夏引军的供述应作为证据采信。其三次帮助购买均抽取毒品吸食后交给肖俊，实质上得获得利益，属于变相加价，应以贩卖毒品定罪处罚。2、夏引军作为毒品买卖居间介绍者促成毒品交易的实现，造成毒品在市面流通，对毒品卖家提供了帮助，其应当以毒品卖家构成构同犯罪。以贩卖毒品罪论处。综上所述，认为原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，上诉人夏引军所提上诉理由不成立，建议二审维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，经审查，证据收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院对一审认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人夏引军与原审被告人肖俊为牟取非法利益，多次向他人贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，原判定罪准确，应依法予以确认。 关于上诉人夏引军及其辩护人所提的上诉及辩护意见，综合评判如下：1、公安民警对被告人夏引军依法讯问，不存在非法讯问，被告人夏引军在侦查阶段所作的供述应作为定案证据。2、被告人肖俊供述其向夏引军购买毒品，而不是叫夏引军代购毒品。被告人夏引军收到肖俊的购毒款后向肖俊交付了毒品，因此被告人夏引军的行为系贩卖毒品行为，并非代购毒品，无论被告人夏引军是否获利，均构成贩卖毒品罪。故被告人夏引军及其辩护人所提的上诉和辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，定罪准确，对二被告人的量刑适当，审判程序合法。黔南州人民检察院建议维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 罗 莎 审判员 邹明刚 审判员 王亚宏 二〇二〇年四月十七日 法官助理朱一帆 书记员范晓婷