河南省开封市龙亭区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0202执异9号异议人（利害关系人）：河南省天龙建安集团股份有限公司，住所地河南省开封市鼓楼区新西门街40号，统一社会信用代码91410200170660984C。法定代表人：李光辉。委托代理人：谷某某，男，汉族，1973年12月7日生，系该公司职工，代理权限为特别授权。委托代理人：吴国建，河南世纪行律师事务所律师，代理权限为特别授权。申请执行人：王某某，男性，1969年04月15出生，汉族，住河南省开封市经济技术开发区。被执行人：开封家盟置业有限公司，住所地开封市龙亭区北郊乡王口舌村，统一社会信用代码91410200052264606Q。法定代表人：范建坤。被执行人：陈某某，男性，1967年06月06出生，汉族，住河南省开封市经济技术开发区。在本院执行王某某与开封家盟置业有限公司、陈某某借款合同纠纷一案中，异议人河南省天龙建安集团股份有限公司对本院作出的（2019）豫0202执890号执行裁定书中的执行措施不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。异议人河南省天龙建安集团股份有限公司提出异议请求：撤销开封市龙亭区人民法院（2019）豫0202执890号裁定书执行过程中的司法拍卖行为，停止本案的执行行为。事实和理由：申请人于2020年4月中旬了解到开封市龙亭区人民法院在（2019）豫0202执890号执行裁定书执行过程中将开封家盟置业有限公司名下位于开封市东京大道以南、西关北街以东的家盟和园项目B01号楼1单元101、201、202、301、302、401房屋进行司法拍卖，对此申请人认为上述司法拍卖行为损害了申请人的优先受偿权，理由如下：一、申请人于2017年7月20日与开封家盟置业有限公司开发的位于开封市东京大道以南、西关北街以东的家盟和园项目A18号住宅楼，A19号住宅楼，A20号住宅楼，B03住宅楼，人防车库，C2号楼，B01号住宅楼，B02号住宅楼交由申请人河南省天龙建安集团股份有限公司承建。目前涉案工程除人防车库外均已主体完工并结顶，但尚未完工。现开封家盟置业有限公司尚欠申请人工程进度款及相关损失5762.39万元。二、按照《中华人民共和国合同法》286条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。承租人对所承租的房屋有优先购买权。”之规定，申请人对贵院所拍卖的在建房屋有优先受偿权。三、按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十四条“人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。优先购买权人经通知未到场的，视为放弃优先购买权”之规定，法院在拍卖涉案房屋时，没有通知申请人，该行为损害了申请人的优先受偿权，属程序违法，应当撤销对于涉案房地产的司法拍卖行为及本案的执行行为。四、开封市龙亭区人民法院（2019）豫0202执890号执行裁定书执行过程中的司法拍卖的涉案房屋属尚未竣工的在建工程，没有任何售房手续，不能进行拍卖。综上所述，申请人认为申请人的优先受偿权受到损害，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条的相关规定，申请人提出执行异议，请人民法院在查明事实的基础上，予以公正裁决，以切实维护申请人的合法权益。本院查明，王某某与开封家盟置业有限公司、陈某某借款合同纠纷一案，本院于2019年3月28日作出的（2019）豫0202民初20号民事判决书，判决内容如下：一、被告陈某某、开封家盟置业有限公司于本判决生效后十五日内向原告王某某偿还借款本金180万元、支付利息353300元（截至2016年7月20日），并自2016年7月20日起至借款清偿之日止以180万元为基数按年利率24%支付利息；二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。因被执行人未按上述判决履行，申请执行人王某某申请执行，本院立案后，于2019年8月2日作出（2019）豫0202执890号执行裁定书。此案在执行过程中，本院对开封家盟置业有限公司位于开封家盟和园项目的B01号住宅楼1单元第1层101号、第二层201号、202号，第三层301号、302号，第四层401号六套房屋予以拍卖，并在网上发出拍卖公告。异议人河南省天龙建安集团股份有限公司向本院提出执行异议，本院于2020年4月23日立案受理。异议人河南省天龙建安集团股份有限公司为证明其主张，提交了下列证据:1、本院（2019）豫0202执890号执行裁定书及网络司法拍卖公告；2建设工程施工合同、工程量签证单及建筑工程预算书，证明开封家盟置业有限公司将开封家盟和园项目A01-A20号住宅楼、B01-B03号住宅楼、C2号综合楼、地下车库工程发包给河南省天龙建安集团股份有限公司。另查明，开封家盟置业有限公司持有开封家盟和园项目的房地产权证、建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证。本案中被查封的房屋主体已经封顶，但尚未竣工，也未进行工程款结算。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定，当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先于执行过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施。第十七条规定，人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。在王某某申请执行开封家盟置业有限公司、陈某某借款合同纠纷一案中，本院对被执行人开封家盟置业有限公司名下位于开封市东京大道以南、西关北街以东的家盟和园项目B01号楼1单元101、201、202、301、302、401房屋进行司法拍卖的执行行为符合相关法律规定。异议人以其对该工程享有优先受偿权为由要求撤销对于涉案房地产的司法拍卖行为及本案的执行行为。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”按照上述规定，优先权的行使必须符合法定的条件并遵循法定的程序。本案异议人并未提供相应的证据证明发包人未按照约定支付价款及欠付价款的具体数额，也未提供相应的证据证明该工程经过双方协议折价或者通过司法程序对优先权进行确认。根据异议人所提供的证据，本院无法确认其对本院所拍卖的房屋是否具有优先权及优先权的具体数额，异议人称法院拍卖程序违法无事实依据，故对于异议人的异议请求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第七条、第十七条第一项的规定，裁定如下：驳回异议人河南省天龙建安集团股份有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向开封市中级人民法院申请复议。审判长  孙照君审判员  渠秀敏审判员  李一文二〇二〇年四月三十日书记员  吴楠楠