山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终903号上诉人（原审原告）：赵翠花，女，1953年11月20日出生，汉族，住山西省晋中市。委托诉讼代理人：孔祥州，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西品骏物流有限公司，住所地山西综改示范区太原唐槐园区武洛街31号。法定代表人：门书光，总经理。委托诉讼代理人：詹秀贞，北京德和衡（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜虎，男，1974年6月8日出生，汉族，住山西省长治市沁县。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地肇庆市端州三路6号之一市微波局2、3层西侧。负责人陈芳，经理。委托诉讼代理人：曾丽妍，女，汉族，1996年4月1日出生，住广东省肇庆市端州区信安路六路8号，中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司职员。上诉人赵翠花因与被上诉人姜虎、中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司、山西品骏物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初2700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵翠花及其委托诉讼代理人孔祥州，被上诉人山西品骏物流有限公司的委托诉讼代理人詹秀贞到庭参加诉讼。经本院合法传唤，被上诉人姜虎，中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵翠花上诉请求：一、请求依法撤销一审法院对上诉人误工费、被扶养人生活费、后续治疗费的认定,改判被上诉人对上诉人的误工费29422.9元、被扶养人生活费19790元、后续治疗费12000元承担赔偿责任(上诉金额共计:61212.9元);二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院未支持上诉人的误工费、被扶养人生活费、后续治疗费不合理,应依法予以纠正。一审法院认为上诉人有退休金而不支持上诉人的误工费系事实认定错误。上诉人认为,误工费并不能因为上诉人有退休金而不予支持,误工费系因本次事故导致上诉人无法工作而产生的损失。本案中,虽然上诉人领取退休金,但上诉人为维持一家生计,仍然继续在工作,根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。同时根据该条第二款规定,受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残前一日。因此,上诉人按照2018年度山西省居民服务业标准主张误工至定残前一日的误工费应当得到支持。一审法院对上诉人的被扶养人生活费认定错误。一审时,上诉人举证证明了上诉人的丈夫已经去世,儿子罗学卿患有强直性脊柱炎十余年,在罗学卿的病历中可以看出其已经无法劳动,确需扶养。罗学卿的现实情况已经无法坐立,平时基本卧床。因此,上诉人主张的被扶养人生活费应予支持。一审时,上诉人向一审法院申请对上诉人伤残等级、后续治疗费进行鉴定,一审法院委托山西钧衡司法鉴定中心对被上诉人的伤残等级、后续治疗费进行鉴定,后该鉴定机构出具司法鉴定意见书认为上诉人手术取内固定材料费用为12000元。上诉人认为,后续治疗费已经鉴定,有明确的鉴定结论,且被上诉人对鉴定结论并未提供证据予以反驳,既代表上诉人有充分证据证明后续治疗费用,一审法院仍然要求上诉人在实际发生后另行主张不合理。山西品骏物流有限公司辩称，一、一审判决驳回上诉人误工费29422.9元和被抚养人生活费19790元的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持原判。二、关于上诉人后续治疗费12000元的诉讼请求，由二审法院依法判决。三、诉讼费769元应由中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担。中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司提交书面答辩辩称，一、中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司不应在本案中直接向上诉人赵翠花承担赔偿责任。二、精神损害抚慰金不属于上诉人的赔偿范围。三、误工费、被扶养人生活费、后续治疗费，一审法院判决正确，请二审予以维持。赵翠花向一审法院起诉请求：1.请求判令姜虎，中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司、山西品骏物流有限公司赔偿赵翠花医疗费52463.08元,住院伙食补助费800元,营养费3000元,误工费29422.9元,护理费15221.3元,残疾赔偿金46552.5元,精神损害抚慰金5000元,被抚养人生活费39580元,鉴定费2500元,交通费1000元,后续医疗费12000元,共计207539.78元;2.本案诉讼费由姜虎，中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司、山西品骏物流有限公司承担。一审法院认定事实：2018年10月6日14时45分，姜虎骑电动车沿长治路由北向南行驶至王府花园前路段，与同向行驶骑电动车的赵翠花发生碰撞，造成赵翠花受伤的交通事故。经太原市公安局交通警察支队小店二大队出具第140105420180012908号事故认定书认定，姜虎负全部责任，赵翠花无责任。事故发生当日，赵翠花被送往山西医科大学第二医院住院治疗8天，经初步诊断，赵翠花为左胫骨平台骨折。赵翠花在住院期间进行了“左胫骨平台骨折切开复位内固定术”。后赵翠花于2018年10月14日出院，出院医嘱为：患肢适度功能锻炼，避免负重，佩戴支具，加强营养及护理；切口3-4天换药，2周后视切口愈合情况拆线；规律口服抗凝药物治疗，避免下肢深静脉血栓形成；术后一月后门诊复查；不适随诊。赵翠花此次住院治疗共计产生医疗费48988.98元。赵翠花陈述其中5000元系姜虎垫付，赵翠花在门诊及遵医嘱购买利伐沙班片等抗凝药物、复查等共计产生3106.6元医疗费。赵翠花在2018年10月7日至2018年10月27日请护工护理共花费3708元。2019年5月15日，赵翠花委托山西钧衡司法鉴定所对其损伤进行伤残等级以及后续治疗费用评定的司法鉴定。经鉴定，被鉴定人赵翠花所受损伤构成X级（拾级）伤残，其手术取内固定材料费用约12000元。姜虎系山西品骏物流有限公司员工，事故发生时，姜虎是在工作过程中造成对赵翠花的损害。山西品骏物流有限公司系品骏控股有限公司的子公司，品骏控股有限公司为姜虎使用的车架号为196521802020721的三轮电瓶车在中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司投保《非机动车第三者责任险》，每车每次事故赔偿限额为30万元，其中每车每次事故医疗费用责任限额5万元，每次事故绝对免赔额（率）为200元或事故核定损失金额的10％，两者以高者为准，保险期限自2018年7月28日至2019年7月27日。本案所涉事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身、财产安全受法律保护，侵害公民身体造成伤害或者死亡的，侵害公民财产造成财产损坏的，应当承担赔偿责任。本次事故经交警部门认定姜虎负事故全部责任，赵翠花无责任，事故当事人对该认定书均无异议，一审法院予以采纳。姜虎驾驶的电动三轮车在中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司投保非机动车第三者责任险，故应由中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司对本次交通事故造成赵翠花的损害在保险限额内赔付。姜虎是在执行被告山西品骏物流有限公司的工作任务过程中发生交通事故，因此导致赵翠花的损失应当由山西品骏物流有限公司承担赔偿责任。赵翠花因住院所产生的各项费用有：1、医疗费，按票据结算为52095.58元，核减去姜虎垫付的5000元，应为47095.58元，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费，住院8天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，住院伙食补助费应为800元；3、营养费，参照鉴定意见，按50元／天计算60天，计3000元；4、误工费，庭审后经与赵翠花核实赵翠花有退休金，故关于误工费的诉讼请求，一审法院不予支持；5、护理费，结合原告伤情及医嘱，确有护理之必要，故一审法院酌定其护理期90天，其中20天赵翠花请护工护理共产生3708元护理费，有发票证明一审法院予以认定，剩余70天，护理费标准一审法院酌定按照2018年山西省居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工平均工资46693元标准计算为8960元，护理费计12668元；6、交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合伤情和治疗情况，一审法院酌定交通费为800元。7、被抚养人生活费，因被抚养人罗学卿已成年且已婚，赵翠花未提交充分证据证明罗学卿确需抚养，一审法院不予支持。8、残疾赔偿金，按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入，结合十级伤残一处，计算为46552．5元（31035元×15年×10％）；9、精神损害抚慰金，结合事故已给赵翠花造成十级伤残的事实，酌定精神损害抚慰金为5000元；10、鉴定费2500元，一审法院予以支持；11、后续医疗费12000元的诉讼请求，待实际发生后另行主张。以上赵翠花的各项损失共计118416.08元，应当由中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司在承保责任险30万元赔偿限额范围内予以赔偿106574.47元（118416．08元×90％），剩余11841.61元由山西品骏物流有限公司赔偿。姜虎与中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本庭依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、赵翠花因此次交通事故产生的损失包括医疗费47095．58元、住院伙食补助费800元、营养费3000元、护理费12668元、交通费800元、残疾赔偿金46552．5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元等共计118416．08元，由被告中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决生效后十日内在其承保的非机动车第三者责任险赔偿限额内赔偿原告赵翠花106574．47元，由被告山西品骏物流有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵翠花11841．61元。二、驳回原告赵翠花的其他诉讼请求。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，在计算误工费的赔偿数额时，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，上诉人虽提交了太原物资机电设备有限公司营业执照证明其职业，但其提交的太原物资机电设备有限公司出具的误工证明和银行流水不能直接证明其收入情况,是否存在实际误工损失。故本院对其主张的误工费损失金额不予支持。被扶养人必要的生活费是受害人在受到损害以前实际抚养的未成年子女或者没有其他经济来源的配偶、父母等亲属在物质上和生活上被扶助与供养所需要的费用。本案中，上诉人未举证证明其在受到人身损害以前在物质上和生活上实际扶养罗学卿。故对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于后续治疗费问题，原则上应当在实际发生后另行起诉。但是在损害后果和治疗措施确定明晰的情况下，根据鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案根据山西钧衡司法鉴定中心的出具的《司法鉴定意见书》已明确上诉人手术取内固定材料费用约12000元，故本院对上诉人的该项主张予以支持。综上所述，赵翠花的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初2700号民事判决第二项，即“驳回原告赵翠花的其他诉讼请求”；二、变更太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初2700号民事判决第一项为：上诉人赵翠花因此次交通事故产生的损失包括医疗费47095．58元、后续治疗费12000元，住院伙食补助费800元、营养费3000元、护理费12668元、交通费800元、残疾赔偿金46552．5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元等共计130416.08元，由被上诉人中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决生效后十日内在其承保的非机动车第三者责任险赔偿限额内赔偿原告赵翠花117374.47元，由被上诉人山西品骏物流有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人赵翠花13041.61元；三、驳回上诉人赵翠花的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费612元，由上诉人赵翠花负担300元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担312元。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 张俊红审判员 冯云昌 二〇二〇年四月二十九日书记员 慕婷婷