江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终11458号上诉人（原审原告）：苏州丰锐精密钣金有限公司，住所地江苏省张家港市保税区港澳路东侧4幢103室。法定代表人：文俊，董事长。委托诉讼代理人：周科，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张爱华，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：刘山，男，1987年12月30日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：李柯，江苏宏夏律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨传松，江苏宏夏律师事务所实习律师。上诉人苏州丰锐精密钣金有限公司（以下简称“丰锐公司”）因与被上诉人刘山工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省张家港市市人民法院（2019）苏0582民初12003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丰锐公司上诉请求：1.撤销原判，改判丰锐公司支付刘山停工留薪期工资差额1892元，且无需支付护理费；2.二审诉讼费用由刘山负担。事实与理由：其一，刘山并未提交住院治疗期间由谁护理的证明，应视为刘山未请护工。护理费属于补偿性而非惩罚性，在刘山未请护工的情况不应额外要求丰锐公司支付护理费，一审直接按照当地护工标准计算护理费，属事实认定错误，适用法律不当。其二，《工伤保险条例》中有关“停工留薪期原工资福利待遇不变”的规定，是为了保证员工停工留薪期与正常出勤所享受的工资一致，正常出勤不应当考虑具有不确定性的加班工资。故本案中，应当以扣除加班费之后的月平均工资2020元计算停工留薪期工资。刘山辩称，根据相关规定刘山在医疗期间，丰锐公司应当提供护理费用，并按照法定标准计算。关于停工留薪期工资的计算，《工伤保险条例》中已明确指出加班费及奖金属于原工资福利待遇。丰锐公司向一审法院提出诉讼请求：判令丰锐公司无需支付刘山护理费，只需向刘山支付停工留薪期工资7070元，扣除公司已支付的停工留薪期工资5178元，还需支付刘山停工留薪期工资差额1892元。一审法院审理查明：刘山至张家港市申诉，要求：一、解除双方的劳动关系；2、丰锐公司支付一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金49000元、停工留薪期工资差额19322元、医疗费4795.78元、住院期间的伙食补助费750元及护理费1800元。2019年8月14日，仲裁委作出张劳人仲案字〔2019〕第569号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方解除劳动关系，丰锐公司应当支付刘山住院期间的护理费1300.23元、停工留薪期工资20300元、一次性伤残就业补助金15000元，以上款项共计人民币36600.23元。扣除丰锐公司已支付的停工留薪期工资5178元，丰锐公司还应支付31422.23元。丰锐公司应自裁决书生效之日起十日内向刘山履行给付义务。二、丰锐公司履行完第一项给付义务并协助刘山取得工伤保险基金理赔款项后，双方终止工伤保险关系。三、刘山的其他仲裁请求不予支持。之后，丰锐公司不服，来院起诉。因双方意见不一，调解未成。一审法院另查明：刘山系丰锐公司的职工。丰锐公司为刘山缴纳了城镇职工社会保险。2018年10月28日，刘山在工作中受伤。即被送至张家港广和中西医结合医院住院治疗，刘山于2018年11月11日出院，住院期间丰锐公司未派人进行护理也未支付住院期间的护理费。张家港广和中西医结合医院分别于2018年11月11日和2018年12月10日向申请人出具了《诊断证明书》，医嘱休息时间均为一个月；宜昌市夷陵医院于2019年1月23日向申请人出具了《诊断证明》，医嘱休息时间半个月。2018年11月14日，张家港市人力资源和社会保障局出具苏(张)工伤认字第[2018]03502号《认定工伤决定书》，认定刘山右手外伤属于工伤。2019年4月9日，苏州市劳动能力鉴定委员会出具(2019)工(张)第00753号《苏州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定刘山伤残等级为拾级。刘山受伤后丰锐公司支付了停工留薪期工资5178元。双方一致确认刘山受伤前的月平均工资为5800元。仲裁庭审中，双方一致确认刘山的停工留薪期为三个半月。上述事实，有仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为，双方无争议的部分法院予以确认。丰锐公司为刘山缴纳了城镇职工工伤保险，有关一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等应由工伤保险基金支付，本案不予理涉，丰锐公司应当协助刘山向工伤保险基金领取有关工伤待遇。关于刘山的住院期间的护理费，根据规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。刘山未能提交住院治疗期间由谁护理的证明，一审法院按当地护工100元／天的标准结合刘山住院天数，护理费为1500元，现刘山认可的仲裁裁决的金额1300.23元在合理范围之内，一审法院予以准许。一审法院认定护理费为1300.23元。关于刘山的停工留薪期工资，丰锐公司要求按刘山的月基本工资2020元计算，一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故停工留薪期工资应以刘山受伤前月平均工资5800元计算，结合双方一致认可的停工留薪期3.5个月，丰锐公司应支付刘山停工留薪期工资20300元，扣除丰锐公司已支付的停工留薪期工资5178元，丰锐公司尚应支付刘山停工留薪期工资差额15122元。丰锐公司要求按基本工资计算停工留薪期工资，于法相悖，法院不予采信。据此，一审法院遂依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、苏州丰锐精密钣金有限公司与刘山解除劳动关系并终止工伤保险关系。二、苏州丰锐精密钣金有限公司应支付刘山住院期间护理费1300.23元、停工留薪期工资差额15122元、一次性伤残就业补助金15000元，合计31422.23元。于本判决生效之日起十日内支付。三、驳回苏州丰锐精密钣金有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，一审法院予以免交。二审审理中,刘山自愿放弃住院期间护理费用1300.23元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于停工留薪期工资。根据劳动法有关规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，刘山所受之伤害已经生效文书认定为工伤，丰锐公司应当按月足额支付刘山停工留薪期工资。丰锐公司要求按刘山的月基本工资2020元计算，未及刘山工伤前工资福利待遇正常水平，且缺乏相关法律依据支持其观点，碍难采纳。在劳动仲裁中，双方一致确认刘山受伤前的月平均工资为5800元，停工留薪期3.5个月，扣除丰锐公司已支付的停工留薪期工资5178元，一审法院判定丰锐公司尚应支付刘山停工留薪期工资差额15122元并无不当，应予维持。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费。丰锐公司为刘山缴纳了城镇职工工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，本案依法不予理涉。关于一次性伤残就业补助金。双方对一次性伤残就业补助金金额15000元无异议，应予确认。关于住院期间的护理费。刘山二审期间自愿放弃住院期间护理费用1300.23元，对其权利处分行为，予以确认，并据此对一审判决结果作出相应调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初12003号民事判决第一项；二、撤销江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初12003号民事判决第二项、第三项；三、苏州丰锐精密钣金有限公司应支付刘山停工留薪期工资差额15122元、一次性伤残就业补助金15000元，合计人民币30122元。于本判决生效之日起十日内支付。四、驳回苏州丰锐精密钣金有限公司一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，由苏州丰锐精密钣金有限公司负担；二审案件受理费10元，由苏州丰锐精密钣金有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 岑审 判 员  蒋毅颖审 判 员  林李金二〇二〇年四月十五日法官助理  梁 田书 记 员  杨乐婷