河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2020）冀02民终1520号上诉人（原审原告、被告）王鹏鹏，男，1977年12月15日出生，汉族，住唐山市。委托诉讼代理人：张浩然，河北德硕律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：唐山市宝发食品有限公司，住所地唐山市路南区永红桥街道办事处车站路69号。法定代表人：马玉宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊影，女，唐山市宝发食品有限公司员工。上诉人王鹏鹏、上诉人唐山市宝发食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2019）冀0202民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王鹏鹏上诉请求：1、改判（2019）冀0202民初1951号民事判决书第一项，判决双方的劳动关系于2019年7月15日解除；2、改判（2019）冀0202民初1951号民事判决书第二项，判决被上诉人唐山市宝发食品有限公司（以下简称“宝发公司”）向上诉人王鹏鹏支付解除劳动合同经济补偿金14688元；因工受伤的一次性伤残补助金32238元；一次性医疗补助金83566元、一次性伤残就业补助金35814元；停工留薪工资39164元；住院伙食补助费320元；停工留薪期护理费1637元；鉴定费600元；交通费500元，以上总计208527元。3、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人王鹏鹏于2019年7月15日向仲裁机关提出解除劳动关系，应以此时间点认定双方劳动关系解除时间。各项费用的计算标准应随之改变。一审判决认定因上诉人王鹏鹏在停工留薪期满后未回到宝发公司上班故双方劳动关系已解除的观点不能成立。本案中非用人单位单方解除劳动关系。在上诉人王鹏鹏停工留薪期满至2019年7月15日的时间段中，被上诉人宝发公司并未向上诉人王鹏鹏发送过到岗通知，同时也未通知过上诉人王鹏鹏解除劳动关系。因此，宝发公司作为用人单位，并无主动解除劳动关系的意思表示。本案属于劳动者单方解除劳动关系。因被上诉人宝发公司未为上诉人王鹏鹏缴纳社会保险，上诉人王鹏鹏有权提出解除劳动，解除劳动关系时间应以上诉人王鹏鹏发出解除劳动合同的意思表示为准，即上诉人王鹏鹏向仲裁机关提出解除劳动关系的2019年7月15日。本案不属于双方协商一致解除劳动关系或劳动者自动离职。工伤案件的的解决旷日持久，往往是由于用人单位的原因造成程序的拖延，劳动者在事实上一直处于与单位协商解决的过程中，这种情况与普通劳动争议案件中存在的“长期两不找”的情况有着本质的区别。2、上诉人王鹏鹏提供了住院病历等材料，主张停工留薪期护理费应予支持。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。上诉人王鹏鹏为9级伤残，伤情较重，在住院期间需要必要的陪护，因此，对其停工留薪期护理费应予支持。综上所述，一审法院出现认定事实及适用法律错误，理应改判，请二审法院依法公正审理本案。唐山市宝发食品有限公司答辩称：我方不认可王鹏鹏的上诉意见，停工留薪期后王鹏鹏没有到公司上班，就视为双方劳动关系已经解除了。唐山市宝发食品有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。本案王鹏鹏的伤情是由于在道路上发生交通事故造成的，属于交通事故，应按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定对王鹏鹏受伤进行伤残评定。王鹏鹏脑挫裂伤能养好不能评残，肋骨骨折应是十级伤残。王鹏鹏答辩称：宝发公司的上诉没有事实依据，应予以驳回。王鹏鹏向一审法院起诉请求：1、解除劳动关系；2、判令唐山市宝发食品有限公司向王鹏鹏赔付解除劳动合同经济补偿金14688元；因工受伤的一次性伤残补助金32238元；一次性医疗补助金83566元、一次性伤残就业补助金35814元；停工留薪工资39164元；住院伙食补助费320元；停工留薪期护理费1637元；鉴定费600元；交通费500元，以上总计208527元。唐山市宝发食品有限公司向本院提出诉讼请求：请求法院判令原告不向被告支付经济补偿金9791.01元，一次性伤残补助金27373.03元，一次性医疗补助金66484.88元，一次性伤残就业补助金28493.52元，停工留薪工资39164元，住院伙食补助费320元，鉴定费600元，交通费240元。一审法院认定事实：王鹏鹏于2015年3月10日入职唐山市宝发食品有限公司，担任货运司机职务，双方未签订书面劳动合同，唐山市宝发食品有限公司亦未给王鹏鹏缴纳社会保险。2016年11月22日，王鹏鹏在送货途中发生交通事故，住院治疗16天。2018年12月24日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]1302021043号认定工伤决定书，认定王鹏鹏所受事故伤害为工伤。2019年3月14日，唐山市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，鉴定结论为玖级伤残，停工留薪期拾贰个月，劳动能力鉴定费由王鹏鹏垫付，停工留薪期结束后王鹏鹏并未回到唐山市宝发食品有限公司继续工作。事故发生前王鹏鹏月平均工资3263.27元。另查明，王鹏鹏于2019年7月15日向唐山市路南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月6日作出南劳人仲案[2019]339号仲裁裁决书，裁决：1.解除王鹏鹏与唐山市宝发食品有限公司之间的劳动关系；2.唐山市宝发食品有限公司向王鹏鹏支付解除劳动合同经济补偿金9791.01元，一次性伤残补助金27373.03元，一次性医疗补助金66484.88元、一次性伤残就业补助金28493.52元，停工留薪工资39164元；住院伙食补助费320元，鉴定费600元，交通费240元；3.驳回王鹏鹏其他仲裁请求。王鹏鹏与唐山市宝发食品有限公司均不服该裁决结果，诉至本院。一审法院认为，王鹏鹏所受事故伤害经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，其有权按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条和《河北省工伤保险实施办法》第四十四条的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。王鹏鹏所受工伤为玖级伤残，停工留薪期拾贰个月，事故发生前月平均工资3263.67元，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，职工工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变由所在单位按月支付，玖级伤残的一次性伤残补助金为九个月的本人工资，故唐山市宝发食品有限公司应支付王鹏鹏一次性伤残补助金29373.03元（3263.67*9）及十二个月停工留薪期工资39164.04元（3263.67*12）。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条相关规定，在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系；唐山市宝发食品有限公司未给王鹏鹏缴纳社会保险，王鹏鹏有权提出与唐山市宝发食品有限公司解除劳动关系。因王鹏鹏停工留薪期满后未回到唐山市宝发食品有限公司处上班，故认定双方劳动关系在停工留薪期结束后已经解除。故唐山市宝发食品有限公司应支付王鹏鹏经济补偿金9791.01元（3263.67*3）。根据《工伤保险条例》第三十七条相关规定，王鹏鹏有权要求唐山市宝发食品有限公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条相关规定，玖级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准分别为解除劳动关系时河北省上一年度职工月平均工资的14个月工资和6个月工资，故唐山市宝发食品有限公司应支付王鹏鹏一次性工伤医疗补助金66484.88元（4748.92*14）及一次性伤残就业补助金28493.52元（4748.92*6）。根据河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订《工伤保险条例》有关问题的通知、《河北省工伤保险实施办法》第十一条的规定，王鹏鹏住院治疗16天，伙食补助费20元/天/人、交通费15元/天/人，劳动能力鉴定费由王鹏鹏垫付，故唐山市宝发食品有限公司应支付王鹏鹏伙食补助费320元、交通费240元，劳动能力鉴定费600元。王鹏鹏主张停工留薪期护理费未经劳动能力鉴定委员会认定，故本院不予支持。综上所述，对王鹏鹏诉请中有理据的部分予以支持。对唐山市宝发食品有限公司均不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十四条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、二十七条、第四十四条，河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订《工伤保险条例》有关问题的通知，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告（被告）王鹏鹏与被告（原告）唐山市宝发食品有限公司之间的劳动关系；二、被告（原告）唐山市宝发食品有限公司于本判决生效后十日内给付原告（被告）王鹏鹏一次性伤残补助金29373.03元、停工留薪期工资39164.04元、经济补偿金9791.01元、一次性工伤医疗补助金66484.88元、一次性伤残就业补助金28493.52元、伙食补助费320元、交通费240元、劳动能力鉴定费600元，合计174466.48元；三、驳回原告（被告）王鹏鹏的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）唐山市宝发食品有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）唐山市宝发食品有限公司负担；合并审理案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）唐山市宝发食品有限公司负担。本院二审审理中双方均未提交新证据。二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案争议焦点为：双方解除劳动时间及工伤保险待遇的数额计算。王鹏鹏与唐山市宝发食品有限公司未签订劳动合同，双方存在事实劳动关系，因王鹏鹏停工留薪期满后未回到唐山市宝发食品有限公司处上班，唐山市宝发食品有限公司也未要求王鹏鹏上岗工作，双方在停工留薪期过后未再履行过劳动关系的权利义务，故认定双方劳动关系在停工留薪期结束后已经解除并无不妥。本院对王鹏鹏主张双方劳动关系在王鹏鹏提起工伤赔偿仲裁请求时解除不予认可。王鹏鹏未能提交其在住院期间生活不能自理的证据，本院对王鹏鹏主张支付其住院期间护理费的请求不予支持。上诉人唐山市宝发食品有限公司主张按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定对王鹏鹏受伤进行伤残评定，本案中王鹏鹏所受伤害已经由唐山市劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定结论，唐山市宝发食品有限公司没有证据证明该鉴定结论未生效或已经撤销，本院对唐山市宝发食品有限公司该主张不予支持。综上所述，王鹏鹏、唐山市宝发食品有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元。由上诉人王鹏鹏、唐山市宝发食品有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 鑫审判员 高 颖审判员 周 丽 二〇二〇年四月二十六日书记员 李嘉慧