江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终460号上诉人（原审原告）：江西兄弟医药有限公司，住所：彭泽县矶山工业园，统一社会信用代码：91360430314636175Y。法定代表人：钱志达，男，董事长。委托诉讼代理人：许加林，江西民群律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吴华群，男，1976年6月26日生，汉族，住彭泽县。委托诉讼代理人：张敏，江西昆群律师事务所律师。上诉人江西兄弟医药有限公司与上诉人吴华群劳动争议纠纷一案，不服彭泽县人民法院（2019）赣0430民初2630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江西兄弟医药有限公司上诉请求：判令不予支付吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇21486.52元；吴华群承担本案诉讼费用。事实和理由：1.工资标准计算有误，应按缴费工作标准计算；2.护理期费用应提供医疗机构的证据。吴华群上诉请求：判决维持原审判决第一项、第三项，维持原审判决第二项中关于一次性伤残就业补助金和住院护理费的判决，改判由江西兄弟医药有限公司支付停工留薪期待遇30671.24元；上诉费用由江西兄弟医药有限公司负担。事实和理由：应按照其应发工资计算停工留薪期待遇，且期限为12个月。吴华群答辩理由与上诉理由一致。江西兄弟医药有限公司答辩称：1.其公司缴纳了工伤保险，应按照缴费工资计算一次性伤残就业补偿金；2.《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工评定伤残等级后停发停工留薪期待遇，故不能适用最长的停工留薪期；3.《江西省实施办法》第二十条规定，需要护理的经收治的医疗机构出具证明，才能支付护理费。江西兄弟医药有限公司向一审法院起诉请求：要求判决不予支持被告一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇26318.39元，共计144521.31元；被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年7月中旬，被告吴华群入职原告江西兄弟医药有限公司工作。2018年8月22日，被告在工作时不幸受伤，在九江市第一人民医院住院治疗79天，出院诊断为：左尺桡骨远端开放性骨折、左手掌皮肤软组织挫裂伤、左侧正中神经重度损伤、左腕及左手伸屈指肌腱损伤、左腕钩骨骨折、左手第4指远节指骨骨折、左手第4掌骨骨折。2018年12月4日，经彭泽县人社局认定申请人所受伤害为工伤。2019年7月26日，经九江市劳动能力鉴定委员会认定，被告劳动能力为八级伤残。受伤后，原告按月发放了被告在停工留薪期的工资29599元。2019年10月18日，经被告申请，彭泽县劳动人事争议仲裁委员会作出彭劳人仲裁字（2019）70号裁决书：一、确认双方于2019年8月31日解除劳动关系；二、江西兄弟医药有限公司支付吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元（5022.52元/月×21个月）、住院期间护理费12730元（5007元/月÷21.75天×79天×70%）、停工留薪期待遇26318.39元（5022.52元/月×11个月+5022.52元÷30天×4天-29599元），共计144521.31元。一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费由江西兄弟医药有限公司为吴华群向工伤保险经办机构申报并及时支付给吴华群。三、驳回吴华群的其他仲裁请求。原告江西兄弟医药有限公司不服仲裁裁决，向法院起诉，要求判决不予支持被告吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇26318.39元，共计144521.31元。庭审中，被告认可受伤期间领取的29599元工资及欠原告借款5000元，同意抵扣。但认为仲裁少算了停工留薪期工资应补上。一审法院认为，一、关于一次性伤残就业补助金。双方对此争议焦点在于被告吴华群的月平均工资标准应如何确定。劳动关系中权利义务的核心在于劳动者提供劳动与用人单位支付报酬之间形成的对价关系，广义上讲，用人单位基于劳动者所提供的劳动内容而以法定方式支付的各种形式的物质补偿均属于劳动者应得工资。劳动者从用人单位收到的实发工资低于应发工资，主要差别在于社会保险、住房公积金、个人所得税等方面的法律法规所规定的各类扣款和费用。社会保险费、住房公积金、个人所得税等均是由所在单位从劳动者本人工资中代扣代缴，用人单位仅是上述税费的负担代扣代缴义务人，代扣代缴的对象是职工工资。因此，劳动者的工资除实发工资外，还包括社会保险费中个人应负担部分、个人缴存的住房公积金和个人所得税。由此可知，本案中仲裁裁决认定按照被告的应发工资5022.52元/月（包含单位代扣代缴的社保费、住房公积金等费用434元）为月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金为105472.92元（5022.52元/月×21个月），符合法律规定，依法予以确认。二、关于停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。被告2018年8月22日发生工伤，2019年7月26日已经评定伤残等级，因此，被告停工留薪期计算至2019年7月26日止为11个月零4天。原告提交被告签字确认的“员工离职移交评审单”显示，在被告发生工伤后，原告一直为被告按月缴纳了社保至2019年10月，缴纳公积金至2019年9月。故被告停工留薪期待遇应按被告工伤前12个月扣除社保和公积金后实发平均工资4588.52元/月计算为51085.52元（4588.52元/月×11个月+4588.52元÷30天×4天）。仲裁裁决按照被告的应发工资计算不妥，予以纠正；期间原告已经发放的部分工资29599元应当从中扣减；故被告的停工留薪期应为21486.52元（51085.52元-29599元）。三、关于被告住院期间的护理费。被告住院期间的护理尽管属于停工留薪期内的护理，需要经收治的医疗机构出具证明，但根据日常生活经验及住院治疗实际情况可知，被告受伤住院期间是需要至少一人护理的，原告亦未派人员来护理被告。因此，仲裁裁决原告按照江西省九江市2017年职工月平均工资的70%标准支付被告住院期间护理费12730元（5007元/月÷21.75天×79天×70%），符合法理亦符合情理，予以确认。原告要求被告尚欠的5000元借款在本案工伤保险待遇中扣除，不违反法律规定，予以支持。根据民事诉讼“不告不理”原则，对于当事人未提起诉讼的仲裁裁决事项不予审理，同时将未提起诉讼的仲裁裁决事项直接列入本裁判文书主文。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《江西省实施办法》第八条、第二十条、第二十二条之规定，判决：一、确认原告江西兄弟医药有限公司与被告吴华群于2019年8月31日解除劳动关系；二、原告江西兄弟医药有限公司支付被告吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇21486.52元，扣减被告吴华群需偿还的借款5000元，共计134689.44元。三、被告吴华群一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费由江西兄弟医药有限公司向工伤保险经办机构申报并及时支付给吴华群。案件受理费已减半收取5元，由原告负担。二审中，双方均未提交新的证据。本院查明的相关事实与一审查明事实基本一致，应予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、一次性伤残就业补助金的计算标准；二、停工留薪期待遇的计算标准及期限；三、住院期间护理费问题。关于焦点一，《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定，缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。用人单位应当根据劳动者本人的实际工资收入标准向社保部门缴纳工伤保险费用，如其以最低标准为劳动者缴纳社会保险，将必然导致劳动者发生工伤后领取的工伤保险待遇降低；劳动者的工资除实发工资外，还包括社会保险费中个人应缴部分，故一审法院以劳动者的应发工资为月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金并无不当，应予以维持。关于焦点二，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。上诉人吴华群在发生工伤事故后，上诉人江西兄弟医药有限公司仍为其缴纳社保及公积金，故其停工留薪期待遇即原工资福利待遇仅应包括其实发工资；其评定伤残等级后，停工留薪期应停发，而享受其他伤残待遇；且其在规定期限内未对仲裁裁决提出异议，视为服从仲裁裁决的内容，故其该上诉理由不能成立，一审判决正确应予以维持。关于焦点三，《江西省实施办法》第二十条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付护理费。上诉人吴华群入院治疗被诊断为左尺桡骨远端开放性骨折、左侧正中神经重度损伤等症状，应属需要护理人员的情形，上诉人江西兄弟医药有限公司并未派人护理，虽然收治其的医疗机构未能出具相关证明，但并非上诉人吴华群不符合需要护理人员的条件，不能仅因为缺少该证明就剥夺劳动者应享有的权利，故一审判决认定上诉人江西兄弟医药有限公司应支付住院期间护理费用并无不当，应予以维持。综上所述，江西兄弟医药有限公司、吴华群的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由江西兄弟医药有限公司承担10元，上诉人吴华群承担10元。本判决为终审判决。审判长  叶常青审判员  熊 涛审判员  张欢欢二〇二〇年四月二十六日书记员  刘 楷