浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初2873号原告：谭德万，男，1961年8月29日出生，汉族，住重庆市开县。法定代理人：蒋道玉，女，1967年10月3日出生，汉族，住址同上，系原告的妻子。委托诉讼代理人：陈琨、谢晓燕，浙江光正大律师事务所律师。被告：白福泉，男，1983年11月19日出生，汉族，住浙江省平阳县。原告谭德万为与被告白福泉劳动争议一案，本院于2019年4月30日立案受理。审理中，原告谭德万提出对其劳动能力伤残等级进行鉴定，2019年8月27日鉴定终结。2019年9月19日，本院裁定本案中止诉讼。因案件审理需要，本案于2020年1月14日依法转为普通程序，由审判员郑国友担任审判长，与人民陪审员项光副、周珍珍组成合议庭，分别于2019年6月21日、2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告谭德万的法定代理人蒋道玉及委托诉讼代理人陈琨、谢晓燕到庭参加诉讼，被告白福泉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告谭德万诉称：2017年5月初，原告应聘进入被告白福泉经营的温州市龙湾顺意复合厂，从事搬运工作，没有签订劳动合同。2018年3月9日上午7时39分许，原告骑二轮电动车去工厂上班的路上，途经温州东高速匝道口与第三人驾驶的重型货车发生碰撞，造成原告受伤的事故。温州市交通警察支队三大队作温公字（叁）认字【2018】第B-0003号道路交通事故认定书，认定原告与第三人负事故同等责任。事故发生后原告被送往温州医科大学附属第一医院、温州市中西医结合医院住院治疗共76天，被诊断为脑挫裂伤、硬膜外血肿、急性硬膜下出血、颅骨骨折等症。2018年12月4日，原告向温州市龙湾区人事劳动局申请工伤认定，该局以温州市龙湾顺意复合厂未办理营业执照主体不适格不予受理。2019年1月11日，原告向龙湾区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委以被申请人主体不适格不予受理。综上所述，原告是去工厂上班的路上发生交通事故受伤的，根据《工伤保险条例》的有关规定，应属于因工负伤。因被告白福泉没有办理营业执照，属于非法用工，根据《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》的规定，被告应按非法用工致职工伤害赔偿原告各项损失。故原告诉请判令如下：一、解除原告与被告之间的劳动关系。二、被告赔偿原告一次性赔偿金、停工留薪期工资、住院伙食费、交通费、医疗费、后续治疗费等合计人民币300000元。劳动能力伤残等级鉴定结论评定为致残8级后，原告申请撤回第一项诉讼请求，并明确第二项诉讼请求为判令被告支付原告医疗费、住院伙食费、生活费（误工费）、护理费、营养费、一次性赔偿金、交通费及鉴定费共计人民币345296.25元。[赔偿清单如下：1.医疗费91853.85元（173707.69元-交通已赔81853.84元）；2.住院伙食费1140元（76天*30元-交通已赔1140元）；3.生活费（误工费）240天*150元/天=36000元；4.护理费12956.4元（120天*182元/天-交通已赔9783.6元）；5.营养费1800元（120天*30元/天-交通已赔1800元）；6.一次性赔偿金66432元/年*3倍=199296元；7.交通费2250元(3000元-交通已赔750元)；以上共计人民币345296.25元]为证明上述事实，原告谭德万向本院提供了如下证据：1.原告居民身份证、户口本，证明原告诉讼主体资格及法定代理人。2.被告人口登记信息，证明被告诉讼主体资格。3.门诊病历、住院病历、医疗证明书，证明原告受伤的时间和伤情的事实。4.医疗费发票，证明原告支付医疗费的事实。5.道路交通事故认定书，证明原告在交通事故中承担同等责任。6.不予受理通知书，证明原告申请工伤不予受理的事实。7.住院病历、医疗费发票，证明原告于2019年的治疗事实及支付医疗费情况。8.司法鉴定意见书，证明原告被鉴定为限制民事行为能力。9.录音、工资微信转账记录，证明原告与被告间存在劳动关系事实，并实际领取工资。10.交通路线图、居住证明，证明事故发生路段系原告上下班必经路。11.出库单，证明被告经营龙湾顺意复合厂。12.（2019）浙0303民初4357号民事判决书，13.（2019）浙03民终7247号民事调解书，证明原告交通事故案子经过一、二审处理。14.劳动能力鉴定结论，证明原告伤势构成工伤八级。被告白福泉未作答辩也未向本院提供证据。原告提交的上述证据，经庭审出示，被告白福泉没有到庭，视为放弃质证权利。本院经审查认为，原告提供的上述证据来源合法、内容客观真实，且与本案具有关联性，对其证明效力均予以确认。根据上述确认的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2017年5月原告到被告经营的温州市龙湾顺意复合厂（未办理工商营业执照）从事搬运工作，被告未为原告缴纳社会保险。2018年3月9日上午，原告未依法取得机动车驾驶证驾驶轻便二轮摩托车（后座乘载李富祥未戴安全头盔），从状元街道前岩路往奉江路方向行驶去上班的路上，7时39分许，车辆沿机场大道南侧非机动车道由东至西逆向行驶至温州东高速匝道西向东出口前路段人行横道时，与自南向北沿温州东高速匝道由案外人程伟驾驶的制动性能不符合技术要求的浙Ｃ×××××号重型普通货车发生碰撞，造成谭德万、案外人李富祥受伤和两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告先后被送往温州医科大学附属第一医院、温州市中西医结合医院住院治疗，共住院78天，花费医疗费173707.69元（已扣除住院伙食费1913元）。事故发生后，原告未再到被告经营的温州市龙湾顺意复合厂工作。本起交通事故经温州市公安局交通警察支队三大队作出温公交（叁）认字【2018】第B-0003号《道路交通事故认定书》，认定原告谭德万、案外人程伟承担事故的同等责任，案外人李福祥对本次事故造成的自身头部损害后果承担次要责任。因本次交通事故原告谭德万于2019年7月1日向本院起诉程伟、温州加利利展具有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司要求赔偿因本次事故造成的损失312530元，在查明事实后本院依法作出（2019）浙0303民初4357号民事判决书，确认各项损失共计508224.89元如下：1、医疗费确认为173707.69元；2、住院伙食补助费2280元；3、营养费3600元；4、护理费19567.2元；5、误工费34560元；6、残疾赔偿金244525元；7、被扶养人生活费12685元；8、精神损害抚慰金9000元；9、鉴定费6800元；10、交通费1500元。因事故发生后，程伟垫付31000元，加利利公司垫付10000元，太保永嘉支公司垫付8000元。故本院依法判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司赔付谭德万265112.45元；二、驳回谭德万的其他诉讼请求。中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司不服该判决，上诉至温州市中级人民法院。2019年12月18日，双方在温州市中级人民法院的调解下，自愿达成协议，温州市中级人民法院作出（2019）浙03民终7247号民事调解书，内容如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司一次性赔付谭德万265112.45元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司一次性赔付程伟、温州加利利展具有限公司17000元。三、若中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司未按上述约定履行，程伟可按31000元、温州加利利展具有限公司可按6600元向法院申请执行。四、各方就本案无其他争议。五、一审案件受理费5994元，减半收取2997元，由谭德万负担455元，程伟、温州加利利展具有限公司负担2542元。二审案件受理费4182元，减半收取2091元，由中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司负担。六、各方当事人一致同意本调解协议自各方当事人或者特别授权委托代理人签字或盖章后即生效。现，上述调解款项均已支付完毕。原告向温州市龙湾区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年12月5日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局以主体不适格为由作出工伤认定不予受理决定书。2019年1月11日原告向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当天该仲裁委员会以主体不适格为由作出不予受理案件通知书。原告不服遂诉至本院。根据原告的申请，本院依法委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对民事行为能力进行评定，2019年3月29日，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所作出温律司鉴所[2019]精鉴字第263号鉴定意见书，鉴定意见为目前具有限制民事行为能力。审理中，根据原告的申请，本院依法委托温州市劳动能力鉴定委员会对其劳动能力伤残等级进行鉴定，2019年8月27日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2019]2595号鉴定结论为：致残等级为捌级。本院认为：原告在去被告处工作的路上发生交通事故的事实清楚，因原告受伤时被告经营的温州市龙湾顺意复合厂未办理工商营业执照，故原、被告之间系属于非法用工关系。依照国务院《工伤保险条例》第十四条第六款之规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。本案中，原告在去被告处工作的路上发生交通事故，事故认定原告承担事故的同等责任，故应认定原告的本次受伤属于工伤。依照国务院《工伤保险条例》第六十六条之规定，应由被告向原告给予一次性赔偿。参照劳动和社会保障部制订的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，结合原告诉请，本院确认如下：医疗费确认为173707.69元；原告主张住院76天，予以确认，住院伙食补助费应按温州市区最低工资标准的35%确定，即住院伙食补助费为76天×2010元/30天×35%＝1782.2元；因《工伤保险条例》并未将营养费列为法定赔偿项目，故对营养费不予确认；原告主张的护理费，经鉴定护理天数为120天，原告住院78天期间的护理费按2018年浙江省单位在岗职工年平均工资66432元计算为14196.4元，剩余42天按2018年私营单位居民服务、修理及其他服务业的年平均工资为43759元计算为5035.3元，上述护理费共计19231.7元；原告主张的生活费，原告误工期限为240日，标准按原告主张的工资3800元/月予以计算，故原告的生活费计算为30400元；一次性赔偿金根据规定结合原告捌级伤残，应为赔偿基数的3倍，赔偿基数为2018年度职工年平均工资66432元，即原告诉请的一次性赔偿金为199296元符合规定的标准，予以确认；原告主张的交通费，根据《浙江省工伤保险条例》第二十九条规定，只有到统筹地区以外就医所需的交通费才能予以支持，因原告不存在到统筹地区以外就医的情形，故交通费不予确认；以上造成原告的损失合计424417.59元。《浙江省工伤保险条例》第三十二条规定，“因第三人的原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿，也可以直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇。工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。”因本次事故案外人程伟垫付31000元，温州加利利展具有限公司垫付10000元，中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司垫付8000元，加上最终调解达成的中国太平洋财产保险股份有限公司永嘉支公司赔付的265112.45元，即原告本次工伤所受到的损失在机动车交通事故责任纠纷一案中实际已收到314112.45元赔付款，原告只能就差额部分要求被告赔偿，故被告白福泉实际还需赔偿原告110305.14元（424417.59元-314112.45元）。综上，原告相应的诉讼请求本院予以支持，超出部分应予驳回。据此，依照国务院《工伤保险条例》第十四条、第六十六条、参照劳动和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《浙江省工伤保险条例》第二十九条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告白福泉于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭德万110305.14元。二、驳回原告谭德万的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  郑国友人民陪审员  项光副人民陪审员  周珍珍二〇二〇年四月八日代书 记员  舒 纯附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。