新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终833号 上诉人（原审被告）：河南璐祥矿山设备有限公司，住所地河南省滑县高平镇东起寨村。法定代表人：张栓杰，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市康泰恒通商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区北站公路1289号（新疆王家沟钢材国际物流中心A1-14号）。法定代表人：麻尔孝，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺超，男，该公司员工。上诉人河南璐祥矿山设备有限公司（下称璐祥公司）因与被上诉人乌鲁木齐市康泰恒通商贸有限公司（下称康泰恒通公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初2544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人璐祥公司的法定代表人张栓杰，被上诉人康泰恒通公司的委托诉讼代理人贺超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。璐祥公司上诉请求：撤销（2019）新0106民初2544号民事判决第二项，改判驳回康泰恒通公司要求支付违约金的诉讼请求。事实和理由：2015年8月20日，我公司与被上诉人公司签订了《工业品买卖合同》，2015年10月11日，双方对欠付货款金额进行了确认。2017年我公司与被上诉人公司签订一份《债权转让协议书》，但在2019年我们解除了该协议，对欠付的货款已达成一致意见。因此，一审法院判决由我公司承担违约金没有事实及法律依据。请求二审法院依法支持我公司上诉请求。康泰恒通公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，《债权转让协议书》没有通知到富城矿业公司，并且没有向我公司移交相关债权资料，因此我们认为该债权转让协议没有成立。而且，我们后期又签订了一份协议，解除了这份《债权转让协议书》，并且说了按照2015年工业品买卖协议内容执行。因此我们认为违约金也应当从2015年开始计算。综上，我们认为一审法院判决正确，请求二审法院依法维持。康泰恒通公司向一审法院起诉请求：1.判令璐祥公司支付钢材货款28万元；2.判令璐祥公司支付每月2％的违约金及利息共计26.88万元［28万元×月利率2％×12个月×4年（2015年8月30日至2019年8月30日）］。一审法院认定事实：2015年8月20日，康泰恒通公司（出卖人）与璐祥公司（买受人）签订一份合同编号为15-8020《工业买卖合同》，约定由买受人向出卖人购买钢材，合同中对钢材名称、型号、数量、吨价、金额进行了约定，合计总价款481，017.90元，备注：确切数量金额以出库单为终；结算方式、时间及地点：买受人支付货款的百分之六十，货到运送地点验收合格付清全款；货款两清后，合同自行解除；违约责任：每延迟一日付款，每日按照合同金额的千分之五承担违约金；本合同一式两份，双方签字生效。合同还约定了质量标准，交（提）货方式、地点等内容。该合同落款出卖人处有康泰恒通公司签章及其委托代理人贺超签字，买受人处有璐祥公司签章及其法定代表人张栓杰签字。合同签订后，康泰恒通公司按照合同约定将货物运送至璐祥公司指定地点，璐祥公司仅支付部分货款，并于2015年10月11日向康泰恒通公司出具欠条一张，载明，“今欠到乌鲁木齐市康泰恒通商贸有限公司货款346,672元叁拾肆万陆仟陆佰柒拾贰元正。”欠条落款处有璐祥公司签章及其法定代表人签字。2017年9月24日，康泰恒通公司（受让方）与璐祥公司（出让方）签订一份《债权转让协议书》，约定因甲方拖欠乙方货款截止2017年9月24日，不能偿还，现甲方自愿将依法享有富城矿业公司债权转让于乙方，经双方协商达成如下协议：一、标的债权数额：1、甲方对富城矿业公司的全部债权本金为人民2,248,942.60元。二、债权转让对价：乙方同意以甲方尚欠的货款人民币2，248,942.60元受让甲方上述债权。三、债权转移：1.本协议生效后，甲方即将享有本协议第一条所有全部债权，利息及为债权设定的抵押和担保权益全部转让给乙方，乙方取代甲方从而成为本协议第一条所列各债务的新的债权人。2.债权转让通知：甲方在本协议生效之日起三日内，乙方协助甲方将本协议约定的债权转让事宜通知债务人。四、债权方文件原件和保管与移交：本协议生效后，甲方应在七日内将甲方持有的债权文件原件移交给乙方，并协助乙方办理有关债权人变更手续，相关费用由甲方承担。五、甲方的权利和义务：1.债权转让后，依法冲抵乙方的全部债务及利息。2.确将所转让的债权的真实、合法、有效、完全有权决定处分该债权，并且愿承担相关法律责任。六、乙方的权利义务：1.受让债权后同意冲抵甲方所欠货款及利息。2.在依法接受甲方上述债权后，依法行使对债务人的债权及其相关债权担付、诉讼权利。3.在实现债权过程中可以要求并获得甲方必要的协助。七、其他约定：如因甲方原因导致债权转让款项减少或被抵消等，甲方应对差额部分继续向乙方承担偿还责任。八、合同的生效：本协议一式两份，甲乙双方各执一份，自甲乙双方签字或盖章之日起生效。同日，张栓杰（甲方、出让方）、贺超（乙方、受让方）、案外人王莲生（丙方、委托方）签订一份《债权转让补充协议》，约定因甲方欠乙方实际货款30万元，欠丙方货款67.8万元，截止2017年9月24日不能偿还，现将依法享有的富城矿业公司的全部债权转让给乙方，委托乙方起诉富城矿业公司，丙方委托乙方代收甲方货款，达成以下协议：一、甲方享有的债权数额：甲方对富城矿业公司的全部债权2,248,942.60元。二、甲方委托乙方起诉富城矿业公司及债权分配：甲方实际欠乙方30万元，甲方现在因身体原因和没有经济能力起诉富城矿业公司，由乙方代替起诉富城矿业公司，垫付起诉费、律师费，收取总货款10％，22.4万元，待起诉富城矿业公司收回货款后，扣除货款30万元和垫付代理费及起诉费22.4万元，并把丙方委托的代收款67.8万元付给丙方。其余款项如数返还给甲方。本协议一式叁份，甲乙丙方各执一份，自甲乙丙各方签字或盖章之日起生效。2017年11月10日，璐祥公司向新疆维吾尔自治区公证处申请，对其向富城矿业公司邮寄送达《债权转让通知书》、《债权转让通知书回执》的过程进行证据保全公证，该公证处作出（2017）新证民字第29931号《公证书》，载明，“公证员与公证员助理加苏尔·居来提随同申请人的法定代表人张栓杰于2017年11月10日北京时间15：40分左右，来昆明路号乌鲁木齐市××路邮政支局业务大厅内，申请人的法定代表人张栓杰在公证人员的面前，将《债权转让通知书》、《债权转让通知书回执》（原件各一份共二页）装入收件地址为阜康市甘河子镇小龙口，收件单位为新疆富城矿业投资有限公司，邮件编号为：1044099973126的国内标准快递邮件袋中，交到该邮局工作人员手中邮出。该邮局工作人员办理完相关手续后，向申请人的法定代表人张栓杰出具了《国内标准快递详情单》、《证明》（原件）各一份（具体内容见附件）。对上述邮寄过程，本公证员现场制作《工作记录》-份共一页。兹证明与本公证书相粘连的《债权转让通知书》、《债权转让通知书回执》复印件与邮寄给上述收件单位的原件内容-致。附件：一、《债权转让通知书》、《债权转让通知书回执》印件各一份；二、《国内标准快递邮件详情单》复印件一份；三、《证明》复印件一份《工作记录》复印件一份。”2019年6月11日，康泰恒通公司（甲方）与璐祥公司（乙方）签订一份《协议》，约定2017年9月24日，乙方因欠甲方钢材货款28万元未付，乙方将其享有富城矿业公司债权转让给甲方，现乙方私下与富城矿业公司达成了分期付款协议，导致2017年9月24甲乙双方签订的债权转让无法履行，为妥善解决以上问题，双方达成如下协意：第一条：解除双方签订债权转让协议及补充协议。第二条：乙方拖欠甲方2015年钢材款28万元由乙方支付。按照2015年双方签订的《工业买卖合同》执行。如乙方不支付以上货款，引起的诉讼由甲方所在地：新疆乌鲁木齐市头屯河区法院诉讼，并由乙方违约承担诉讼费及律师费。本协议一式两份，双方签字生效。后该货款璐祥公司至今未付。2019年11月18日，富城矿业公司向康泰恒通公司出具情况说明，载明，“璐祥公司称2017年10月份，曾邮寄给我公司一份2,248,942.60元《债权转让通知书》，我公司至今没有收到璐祥公司任何关于债权转让的法律文书。特此证明”。一审法院认为，康泰恒通公司与璐祥公司在平等自愿、协商一致的基础上签订的《工业买卖合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。依法成立的合同，对双方当事人即具有法律约束力，双方均应依照合同约定全面履行各自的义务，否则应承担相应的违约责任。关于康泰恒通公司要求璐祥公司支付货款28万元的诉讼请求有无事实及法律依据，璐祥公司辩称认可欠付康泰恒通公司货款28万元，故其应当承担继续履行的违约责任，康泰恒通公司该项诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。关于康泰恒通公司以璐祥公司未付货款28万元为基数，按照年利率24％计算，要求璐祥公司支付2015年8月30日至2019年8月30日期间违约金26.88万元［28万元×月利率2％×12个月×4年（2015年8月30日至2019年8月30日）］的诉讼请求有无事实及法律依据，璐祥公司辩称，其已将享有富城矿业公司2，248，942.6元的债权转让给康泰恒通公司，由康泰恒通公司向富城矿业公司主张债权，故不应支付康泰恒通公司利息，对康泰恒通公司利息的计算方式也不认可，一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本案中，康泰恒通公司、璐祥公司双方虽然签订了《债权转让协议》，约定将璐祥公司享有富城矿业公司2,248,942.60元的债权转让给康泰恒通公司，但该协议应当通知富城矿业公司，璐祥公司虽对向富城矿业公司邮寄《债权转让通知书》、《债权转让通知书回执》的过程进行了公证，但未举证证明该邮寄结果是否为：富城矿业公司已签收，璐祥公司亦在庭审过程中自认不清楚通知是否已有效送达富城矿业公司，且富城矿业公司向康泰恒通公司出具情况说明证明其未收到债权转让通知书，双方亦于2019年6月11日签订协议解除债权转让协议及补充协议。故债权转让协议未通知富城矿业公司，对富城矿业公司不发生效力，璐祥公司应当按照约定向康泰恒通公司支付货款，璐祥公司逾期付款，已构成违约，还应当承担赔偿损失的违约责任，故璐祥公司该辩解意见，一审法院不予采信，康泰恒通公司要求璐祥公司支付违约金的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持。关于违约金计算期间，双方签订的合同约定付款方式为“货到运送地点验收合格付清全款”，康泰恒通公司未举证证明其履行供货义务时间，应当承担举证不能的不利法律后果，璐祥公司于2015年10月11日向康泰恒通公司出具欠条，其应当于出具欠条之日履行支付货款的义务，故违约金计算期间应以璐祥公司出具欠条之日次日即2015年10月12日起计算；关于违约金计算方式，康泰恒通公司计算出的违约金数额超过因璐祥公司违约给康泰恒通公司造成的损失的30％，属于主张的违约金过分高于造成的损失，璐祥公司可以请求人民法院予以适当减少，璐祥公司亦辩称不认可康泰恒通公司违约金的计算方式，一审法院依法对康泰恒通公司主张违约金予以调整，确认璐祥公司应支付康泰恒通公司违约金数额为70,755.62元［（即以璐祥公司未付货款28万元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率5％的标准计算迟延支付货款期间违约金，乘以130％）28万元×年利率5％÷365天×1419天（从2015年10月12日起计算止至2019年8月30日止）×130％］。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审判决：一、璐祥公司于一审判决生效后十日内支付康泰恒通公司货款28万元；二、璐祥公司于一审判决生效后十日内支付康泰恒通公司违约金70,755.62元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明事实予以认定。本院认为，本案二审之争在于，璐祥公司应否向康泰恒通公司支付逾期付款违约金。逾期付款违约金，是指买卖合同中约定的一方当事人不按期履行付款义务而应支付的。璐祥公司与康泰恒通公司签订买卖合同后未按期履行付款义务，康泰恒通公司可就延期付款的违约金进行主张。璐祥公司现上诉称已通过债权转让的方式履行了付款义务，因此不同意支付违约金。根据庭审查明，璐祥公司所称的到期债权履行方富城公司出具说明称并未收到该债权转让通知书，也未向康泰恒通公司有过付款行为。该债权转让协议康泰恒通公司与璐祥公司已解除，并约定“按照2015年双方签订的《工业买卖合同》执行”。依此，一审依康泰恒通公司请求判决由璐祥公司给付延期付款违约金并无不当。综上，璐祥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1568.89元，由璐祥公司自行负担。本判决为终审判决。审  判  长   丁 勇审  判  员   何 新审  判  员   李 艳二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 四 日书  记  员   李美龄