安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终603号 上诉人（原审被告）：张涛，男，1983年2月5日出生，汉族，住利辛县。 被上诉人（原审原告）：张峰，男，1976年6月6日出生，汉族，住利辛县。 上诉人张涛因与被上诉人张峰财产损害赔偿纠纷一案,不服安徽省利辛县（2019）皖1623民初621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人张涛、被上诉人张峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张涛上诉请求：1.原审判决张涛承担损毁水泥路面损失8958.60元的40%认定事实错误，请求依法改判张涛不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由张峰负担。事实和理由：一、原审判决张涛无权擅自将张峰建设的水泥路面损毁，应当采取措施不当的法律后果错误。张涛使用的土地0.44亩与张峰相邻。2018年2月，张峰趁张涛不在家之机以恶意占有为目的把0.44亩土地全部打成水泥路面。张涛反映到村镇和派出所，村镇等找到张峰，但张峰态度相当恶劣。在此情形下，张涛才将水泥路面拔掉几块。后张峰找村镇和派出所处理，村主任讲以邻里关系为重让张涛给张峰在地南头留4米宽水泥地面不拆除，其他由张峰拆除恢复原状，由于张涛急于外出就答应这样的处理方法。张涛按照协议约定拉了水泥和黄沙准备把留出的4米宽路面扒掉的部分修复，但张峰仍不拆除4米路之外的水泥路面，张峰百般阻挠，还将张涛母亲打伤受到行政处罚。张峰侵犯张涛使用的土地在先，张涛为维权把张峰修的水泥路面扒掉并不违法。二、原审判决错误。张涛不但不应赔偿张峰，而且张峰还应受到惩罚并赔偿张涛损失。 张峰辩称，张涛所称不是事实，双方不是邻居，也不是一个生产队，张峰家在这一片地方住已经有五辈，张峰没有侵权，地是张峰的。张涛上诉无理。 张峰向本一审法院起诉请求:1.依法判决张涛赔偿张峰损失14299.30元；2.本案诉讼费由张涛承担。 一审法院认定事实：张峰与张涛是同村村民，因土地使用权产生纠纷，张涛于2018年4月28日将张峰打的水泥地用挖掘机损坏，张峰于当日报警，后于2018年4月15日由双方所在行政村村主任徐成主持调解达成协议，内容为：“甲方：张峰乙方：张涛1.双方相互谅解，互不追究对方的法律责任。2.宅基地要通过村干部和生产队丈量，丈量后属于谁的由谁所有，双方不得占用对方。3.乙方在丈量后所毁坏的路的面积，有乙方负责损坏赔偿。4.乙方损坏甲方的瓶子和甲方以前占用的面积互不追究。5.此事就此了结，以后永无纠缠。此协议即日达成生效，双方不得违反，否则责任自负”。又于2018年4月17日由徐成、徐李君、康登飞主持调解达成协议书，协议内容为：“甲方：张峰乙方：张涛1.乙方表示原占用张涛的土地在2018年5月2日前恢复土地原状（注：该土地南口7.65米，北口7.8米）。2.甲方表示保证在2018年5月2日前，把乙方的4米宽混凝土路面予以恢复原状。3.以上协议，双方保证做到，如如何一方反悔，将承担违约责任，后果自负。4.本协议经双方当事人签字后生效，决不反悔”。两份协议签订后，双方均没按协议内容履行。2018年5月16日晚因大风暴雨将张峰院子西侧墙外张涛的白杨树刮到，该树砸到张峰院子里，造成张峰家院墙等不同程度的损坏。张峰单方委托安徽中恒房地产土地资产评估有限公司对损坏的水泥地面和房屋损坏进行评估，安徽中恒房地产土地资产评估有限公司于2018年10月24日做出安徽中恒估字［2018］1714号估价报告，结论为：水泥地面评估总价12309.30元，房屋损坏总价1190元，合计13499.30元。为此，张峰支付评估费800元。2019年1月14日利辛县人民政府做出“关于张涛、张丽侠、徐之侠等户与张峰土地纠纷的处理决定”永政［2019］05号文件，意见为:“1.张峰门前的老场地，应按照当年生产队划分的方法，各家使用自家的场地。东边一份是张子灵；中间一份是张子连兄弟二人的，平均分成两份，北边一份是张子峰的，南边是张子连的”以路为界；西边一份是张峰的。2.张峰地西边原是张涛的老宅基地，后来形成一条土路（该条土路在张涛老宅基地上）。鉴于道路已形成，张涛应留出道路，南至河边的地方属于张涛所有。张涛老宅基地北至张海峰、东至张峰、西是公共出路、南至沟边，中间有条出路。3.张怀言和张峰达成的土地买卖协议违反《中华人民共和国土地管理法》，应属无效。按照《利辛县进一步规范全县农村五保供养有关工作若干规定》（利政办［2018］13号）中规定农村五保供养对象死亡后宅基地由具体经济组织依法收回，合理分配使用；张怀言的宅基地及其管理的宅基地将来应由双龙社区居委会收回后再合理分配使用，具体由双龙社区居委会决定如何处理。4.张峰平房北墙皮西侧往南的土地属于张海峰、张涛等户，张峰不得私自霸占、使用。5.争议场地和西侧老宅基地原有土路和一米的胡同，各家应当按照原有大小保留，不得占用。6.本处理决定做出后，张峰应当归还占用他人的土地。7.本处理决定作为永兴镇人民政府土地权属处理决定，当事人如有不服，可以向永兴镇人民政府举证，如双方没有新的有效证据提出，此处理决定作为永兴镇人民政府最终处理决定。8.如当事人没有新的有效证据提出且不服从本处理决定，建议当事人走司法程序解决问题纠纷”。一审法院认为，张峰主张其建设的水泥路面被张涛部分损坏事实存在，但是其提供的证据不能足以证明其所建设水泥路面的土地使用权归其所有和建设水泥路面时征得具有土地使用权张涛的同意，其擅自在他人土地使用权上建设水泥路面，故张峰应当承担不利的法律后果。张涛虽然能够举证证明张峰所建的水泥路面在其拥有使用权的土地上，但是张涛应当采取通过司法程序或者向政府部门主张要求张峰为其恢复土地原状，其无权擅自将张峰建设的水泥路面损毁，在产生纠纷后，经村干部调解张涛与张峰两次签订协议约定张涛均同意为张峰恢复水泥路面，故张涛应当承担采取措施不当的法律后果。根据安徽中恒房地产土地资产评估有限公司出具的评估报告，张涛损毁的水泥路面损失为8958.60元。综上所述，由于张峰侵权在先，张涛行使权利方式存在过错，故张峰与张涛均应当对损毁的水泥路面各自承担相应的责任，本院确定张峰承担60%，被告承担40%的责任，即被告张涛赔偿原告张峰损失（8958.60元×40%）3583.44元。张峰主张的房屋损坏，由于张峰提供的利辛县公安局永兴派出所出具的证明仅能够证明大风刮倒的白杨树只损坏张峰的院墙，不能证明损坏了张峰的房屋，因此张峰主张张涛所有的白杨树砸毁其房屋的证据不足，故本院对张峰主张的房屋损失不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条（七）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定,判决:一、被告张涛赔偿原告张峰损失3583.44元，此款于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告张峰的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告张峰负担180元，被告张涛各承担120元。 二审中，张涛提交其与利辛县双龙社区居委会达成的征收土地协议一份，证明涉案土地使用权原属张涛，已经被所在居委会收回。经庭审质证，张峰不予认可。本院经审查认为对该协议真实性应予认定。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，利辛县人民政府永政【2019】05号处理决定处理意见明确张峰场地西边原是张涛的老宅基地，后来形成一条土路（该条土路在张涛老宅基地上），鉴于道路已经形成，张涛应留出道路，南至河边的地方属于张涛所有。 本院认为，民事主体从事民事活动不得违反法律。张峰因建造案涉争议水泥路面与张涛发生纠纷，已经双方当事人所在居民委员会调处，达成协议。因当事人没有履行，后利辛县人民政府对张涛、张丽侠、徐之侠与张峰土地纠纷作出永政【2019】05号处理决定。《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。张峰建水泥路面占用土地在利辛县人民政府处理前使用权处于争议状态。张峰并非是在其拥有合法使用权的土地上建造水泥路面，张涛在人民政府对土地使用权争议进行处理前，擅自将张峰所建水泥路面用挖掘机损坏的行为，不具有合法性。一审法院综合考虑导致案涉损失发生原因、利辛县政府处理决定中张涛应留出其老宅基地形成的道路及张涛应修复4米宽的混凝土路面的调处情况，确定损失责任承担比例，并无明显不当。 综上所述，张涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人张涛负担。 本判决为终审判决。 审判长 王文伟审判员刘秋菊 审判员 安   翠   香 二〇二〇年四月三日 法官助理孙曼 书记员韩振宇 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。