新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终91号 上诉人（原审被告）：湖北省林贸建设股份有限公司伊犁分公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市阿合买提江街25号黄河大厦综合楼1408、1410号。 负责人：杜先华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘元军，新疆鼎泽凯（伊犁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯维松，新疆鼎泽凯（伊犁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：尼勒克县伊建商砼制品有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县科蒙乡科蒙村。 法定代表人：姜益民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴永毅，新疆新尼律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑道海，男，1973年12月4日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。 被上诉人（原审被告）：新疆红府兴业房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县东环路南段。 法定代表人：李伟，该公司董事长。 上诉人湖北省林贸建设股份有限公司伊犁分公司（以下简称林贸建设伊犁分公司）因与被上诉人尼勒克县伊建商砼制品有限公司（以下简称伊建商砼公司）、郑道海、新疆红府兴业房地产开发有限公司（以下简称红府兴业公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院（2019）新4028民初827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭进行了审理。上诉人林贸建设伊犁分公司的委托诉讼代理人刘元军、侯维松，被上诉人伊建商砼公司的委托诉讼代理人吴永毅、郑道海到庭参加诉讼。红府兴业公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林贸建设伊犁分公司上诉请求：撤销一审判决，驳回伊建商砼公司对其的诉讼请求，由郑道海、红府兴业公司支付货款990,345元及利息。事实和理由：1.涉案商砼系郑道海个人承包的工程所用，其与伊建商砼公司签订两份《商品混凝土购销合同》是基于包括红府兴业公司在内的三方于2016年5月13日签订的《担保协议》，红府兴业公司承诺该买卖合同的款项由其担保支付。一审查明2015年商砼款为773,360元、2016年商砼款956,600元，但其与伊建商砼公司签订《商品混凝土购销合同》时间是2016年7月15日，故2015年商砼款及2016年7月15日前的商砼款与其无关，不应当由其承担。2017年12月20日，郑道海签字确认的欠款金额389,300元，其中有2015年7月4日至2017年8月20日的货款，该款项中的2015年商砼款及2016年7月15日前的商砼款也与其无关，应当由郑道海负责支付。2016年7月2日其与红府兴业公司签订《施工协议》补充声明及郑道海与红府兴业公司2016年签订的施工协议、2017年5月9日签订的补充施工协议明确约定了红府兴业公司将其原来承包的工程中的部分工程交由郑道海负责施工完成，故郑道海在其自己施工过程中所使用的商砼应当由郑道海负责支付。2.红府兴业公司应当承担担保责任。2016年5月13日其与红府兴业公司、伊建商砼公司签订的《担保协议》系各方真实意思表示，协议签订后三方虽然没有办理不动产抵押登记，不是物权法上的真正抵押，但不影响抵押合同的效力，红府兴业公司应当承担担保责任。红府兴业公司扣款及付款数额在本案中未显示。 伊建商砼公司辩称，2016年7月15日其与林贸建设伊犁分公司签订《商品混凝土购销合同》，合同约定王玉刚系现场签收人，并以王玉刚签字的收货单作为结算依据，经结算其供货1,729,960元，付款1,128,915元，欠付货款601,045元。2017年7月1日，其再次与与林贸建设伊犁分公司签订《商品混凝土购销合同》，约定郑道海系现场签收人，并以郑道海签字的收货单作为结算依据，该合同经结算林贸建设伊犁分公司欠付389,300元。林贸建设伊犁分公司主张2016年7月15日前的货款与其无关与事实不符，林贸建设伊犁分公司在2014年8月中标承建红府家园综合楼工程，2017年7月1日双方签订的《商品混凝土购销合同》中明确备注，欠款系该工程自2014年以来的货款。林贸建设伊犁分公司主张郑道海应当承担付款责任的理由不能成立，郑道海系林贸建设伊犁分公司的代理人，郑道海不应当承担责任。一审判决认定事实清楚，请求维持原判。 郑道海辩称，在红府兴业公司与伊建商砼公司的对账单中明确注明红府工地所用商砼由红府兴业公司全权处理与其无关，故本案欠付货款与其无关。 红府兴业公司未答辩。 伊建商砼公司向一审法院起诉请求：1.判令林贸建设伊犁分公司支付其供混凝土货款990,345元；2.判令林贸建设伊犁分公司支付其利息145,238元（自2017年8月20日至2019年3月20日的欠款金额为389,300元，2016年11月1日至2019年4月1日的欠款金额为601,045元，利率按照5.85‰计算）；3.判令林贸建设伊犁分公司、郑道海共同支付其上述金额中的389,300元及43,271元利息，共计432,571元；4.判令红府兴业公司对上述金额承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2016年7月15日，2017年7月1日伊建商砼公司与林贸建设伊犁分公司分别签订两份《商品混凝土购销合同》，合同就产品规格及价格、质量标准和结算付款、违约责任等进行了约定。伊建商砼公司、林贸建设伊犁分公司分别作为甲方、乙方签字盖章。在两份购销合同中分别指定现场签收人为王玉刚、郑道海，且在合同乙方处委托代理人杜先华签名。伊建商砼公司提交其向林贸建设伊犁分公司提供货物的2015年10月3日至2016年11月1日的供货单57份，其中10份为孙峰代王玉刚签收，其余均为王玉刚签收。2016年5月13日，红府兴业公司与林贸建设伊犁分公司、伊建商砼公司签订《担保协议》载明，如果按合同支付款节点三十天后，林贸建设伊犁分公司未按时支付伊建商砼公司商砼款，红府兴业公司需将再建商品房一层101室按销售价的百分之七十抵押给伊建商砼公司，三方均在该协议上盖章。协议签订后案涉抵押物未办理抵押登记。2016年12月9日，林贸建设伊犁分公司的杜先华出具发票签收单载明收到尼勒克县伊建商砼制品有限公司增值税普通发票金额分别为286,120元、162,840元、337,810元、169,830元，并附2015年10月3日至2016年11月1日对账单：2015年应付金额为773,360元，已付金额为200,000元。2016年应付金额为956,600元，已付金额为928,915元。2017年12月20日，郑道海在应收账款确认函中签字确认欠款金额为389,300元，并附2015年7月4日至2017年8月20日对账单，载明2016年应收账款为279,216元、已付金额为155,176元，未付金额为124,040元，2017年应收账款为415,260元，已付金额为150,000元，未付金额为265,260元。一审法院认为，林贸建设伊犁分公司、郑道海、红府兴业公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其辩论权利的放弃。依据伊建商砼公司提交的《商品混凝土购销合同》可以证实伊建商砼公司与林贸建设伊犁分公司之间存在买卖合同关系，林贸建设伊犁分公司系买卖合同的相对方。依法成立的合同自成立起生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。从伊建商砼公司提交对账单、应收账款确认函、发票签收单、供货单可以证实伊建商砼公司已按照合同约定向林贸建设伊犁分公司提供混凝土，林贸建设伊犁分公司应当按照约定的价格向伊建商砼公司支付价款。伊建商砼公司提交的郑道海在应收账款确认函中确认欠款金额为389,300元，因郑道海系林贸建设伊犁分公司与伊建商砼公司于2017年7月1日签订的购销合同中指定的现场签收人，故对该欠款金额389,300元，予以采信，且因本案买卖合同的相对方系林贸建设伊犁分公司，故应当由林贸建设伊犁分公司承担向伊建商砼公司支付价款的责任。对于伊建商砼公司向提交的57份供货单合计价款为1,729,960元，由林贸建设伊犁分公司承担向伊建商砼公司支付货款的责任，扣除伊建商砼公司自认林贸建设伊犁分公司已支付价款尚欠金额为601,045元。综上，林贸建设伊犁分公司支付伊建商砼公司尚欠混凝土款990,345元。对于伊建商砼公司主张逾期付款利息，双方合同约定付款期限及逾期付款的违约责任为按每日千分之三支付违约金，现伊建商砼公司主张按照每月5.85‰计算违约金并未超出双方的约定，也不违反法律规定，因此对于伊建商砼公司主张林贸建设伊犁分公司支付利息145,238元的诉讼请求予以支持。郑道海系林贸建设伊犁分公司指定的现场签收人，其不是合同相对方，故不承担本案买卖合同的义务。红府兴业公司与林贸建设伊犁分公司、伊建商砼公司签订《担保协议》为林贸建设伊犁分公司向伊建商砼公司以不动产提供抵押担保，但三方签订协议后并未对约定的不动产抵押物进行抵押登记，该抵押权未设立，因此担保协议未生效，故红府兴业公司不承担抵押担保责任，对伊建商砼公司要求其承担连带责任的诉讼请求不予支持。判决：一、湖北省林贸建设股份有限公司伊犁分公司自于判决生效后十日内一次性支付尼勒克县伊建商砼制品有限公司水泥制品货款990,345元;二、湖北省林贸建设股份有限公司伊犁分公司自于判决生效后十日内一次性支付尼勒克县伊建商砼制品有限公司逾期付款利息145,238元；三、驳回尼勒克县伊建商砼制品有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人进行了质证。林贸建设伊犁分公司、郑道海均向本院提交伊建商砼公司混凝土对账单复印件一份（同一份）。林贸建设伊犁分公司称该对账单形成于2014年12月16日，郑道海称该账单形成于2018年12月16日。林贸建设伊犁分公司拟证明欠款389,300元由两部分组成，2016年之前欠付124,040元，2016年至2017年8月欠付265,260元，该款项应当由郑道海承担,红府兴业公司同意直接支付的事实。郑道海以此对账单拟证明该货款由红府兴业公司承担。伊建商砼公司对上述对账单复印件的真实性、合法性、关联性均不予认可。因郑道海、林贸建设伊犁分公司均未提交上述对账单的原件，且双方对同一份对账单的形成时间表述不一，故对该对账单的真实性、合法性、关联性本院不予采信。 伊建商砼公司复述其一审提交的如下证据：1.2016年7月15日、2017年7月1日其与林贸建设伊犁分公司签订的两份《商品混凝土购销合同》，证明其与林贸建设伊犁分公司存在买卖合同关系。林贸建设伊犁分公司对两份合同的真实性、合法性、关联性予以认可，但主张签订两份合同的前提是红府兴业公司承诺支付商砼款。郑道海对两份合同的真实性予以认可。2.2015年10月3日至2016年11月1日对账单及57张供货单，证明其在此时间段内供货1,729,960元，付款1,128,915元，欠付货款601,045元。林贸建设伊犁分公司对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为不能证明其应当付款。3.2017年12月20日由郑道海签字确认的应收帐确认函一份，证明其履行了2017年7月1日的购销合同，林贸建设伊犁分公司欠付货款389,300元。郑道海对该证据的真实性予以认可。林贸建设伊犁分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该混凝土款系郑道海个人工地使用。4.2016年5月13日《担保协议》一份，证明红府兴业公司系案涉购销合同的抵押担保人。林贸建设伊犁分公司对该《担保协议》的真实性、合法性、关联性予以认可。 另查明：在伊建商砼公司与林贸建设伊犁分公司2017年7月1日签订的《商品混凝土购销合同》中，双方备注：“该工程自2014年至今欠伊建商砼公司商砼款商业楼759,960元、住宅楼124,040元，合计欠款884,000元。以上欠款由开发商在2017年8月初结清，如发生拖欠将按本合同内的违约条款执行”；合同第五条约定：“乙方指定现场混凝土签收人郑道海，电话153XXXXXXXX，在甲方砼运单上签字收货，并以此作为结算依据……”。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案债务承担主体及金额；二、红府兴业公司应否承担担保责任。 关于争议焦点一。本案系买卖合同纠纷，伊建商砼公司主张其自2015年10月3日至2016年11月11日给林贸建设伊犁分公司供货1,729,960元，付款1,128,915元，欠付货款601,045元、2017年林贸建设伊犁分公司欠付商砼款389,300元，累计欠付货款990,345元。林贸建设伊犁分公司对伊建商砼公司提交的2015年10月3日至2016年11月11日的供货单没有异议，但上诉认为2016年7月15日之前的货款与其无关，其不承担付款责任。经审查在林贸建设伊犁分公司与伊建商砼公司2017年7月1日签订的《商品混凝土购销合同》中明确备注欠款为自2014年起的商砼款，故本院对林贸建设伊犁分公司关于2016年7月15日之前货款与其无关，其不承担该部分付款义务的主张不予支持。对于2017年的389,300元混凝土款，林贸建设伊犁分公司认为应当由郑道海个人承担。对此本院认为，郑道海系买卖双方在合同中约定的林贸建设伊犁分公司指定的现场混凝土签收人，现林贸建设伊犁分公司主张2017年商砼款389,300元系郑道海个人承包工地使用，但未提交证据证明其主张，本院对林贸建设伊犁分公司的该上诉主张不予支持。故一审法院认定林贸建设伊犁分公司系案涉《商品混凝土购销合同》的相对方，并由林贸建设伊犁分公司承担支付伊建商砼公司990,345元货款义务并无不当。 关于争议焦点二。林贸建设伊犁分公司上诉称其与伊建商砼公司、红府兴业公司签订了《担保协议》，红府兴业公司应当承担担保责任。经审查，红府兴业公司与林贸建设伊犁分公司、伊建商砼公司签订《担保协议》后，未能就抵押的房产办理相应的抵押登记，根据《中华人民共和国担保法》第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”的规定，案涉抵押权未有效设立。故本院对林贸建设伊犁分公司关于红府兴业公司在本案中应承担担保责任的上诉主张不予支持。 综上所述，林贸建设伊犁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15,020元，由湖北省林贸建设股份有限公司伊犁分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 芦    梦    璇 审判员 刘    云    龙 审判员 李        政 二〇二〇年四月二十二日 书记员 哈拉哈提托合托尔伙加