河南省漯河市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）豫11民终203号 上诉人（原审被告）：卢金停，男，汉族，1964年4月12日出生，住河南省临颍县。 委托诉讼代理人：沈保刚，漯河市召陵区方正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：张红，女，汉族，1970年7月15日出生，住河南省漯河市郾城区。 委托诉讼代理人：王树新，漯河市天平法律服务所法律工作者。 原审被告：河南天桥建设有限公司。住所地：漯河市召陵区解放路中段325号。 法定代表人：江河，该公司执行董事长兼总经理。 上诉人卢金停因与被上诉人张红，原审被告河南天桥建设有限公司（以下简称天桥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服召陵区人民法院（2019）豫1104民初4203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 卢金停上诉请求：撤销（2019）豫1104民初4203号民事判决书第一项或改判上诉人卢金停不承担张红的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等项费用，一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。1、张红与卢金停之间既不构成劳动关系，更不存在雇佣关系，双方互不认识，张红受伤与卢金停之间无因果关系。卢金停将钢管除锈刷漆的活包给了武永丽，张红正是武永丽找来干活的人，张红与武永丽之间构成事实上的雇佣关系，张红的各项损失应由武永丽承担。一审判决卢金停承担张红的各项费用，属认定事实及适用法律错误。张红受伤后卢金停先后支付医疗费约6万元，尽到了积极救治义务，但不能因积极垫付伤者医疗费，就作为承担民事赔偿责任的依据，应追加武永丽为当事人参加诉讼。2、张红的十级伤残，不能证明是在卢金停工地干活时造成的，张红受伤后的诊疗过程不能证明其右膝韧带断裂是在工地造成的，与卢金停之间不存在因果关系。3、一审判决万红的误工费40428元、矫正器费2800元、交通费3500元明显过高。4、卢金停通过微信转账给张红的是医疗费，并非是张红的劳动报酬，一审据此计算张红的日工资收入为130元，认定事实错误。二、一审判决卢金停承担80%的民事责任，张红承担20%的责任明显不合理，应当由张红全部承担。 张红二审答辩称：一审认定卢金停通过微信转账的方式向张红转款共计39400元存在计算上的瑕疵，多算了12300元。除此之外，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉，维持一审判决。 张红向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿其医疗费、矫形器费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计132172.81元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月2日，卢金停与天桥公司签订一份《钢管、扣件租赁合同》。该合同主要载明，甲方系天桥公司；乙方系卢金停，约定甲方租赁乙方建筑物钢管、扣件，租赁物资用途及使用方法，许昌三期54#60#61#62#69#70#的所有外架搭设所用钢管及扣件。租赁期限自2018年4月1日至工程结束。租赁物交付使用的时间、地点及验收方法，乙方应按甲方通知，自行承担运费在3日内将租赁物运往甲方指定地点许昌空港花城红树湾三期项目施工现场内，并经甲方验收或调试符合使用要求，自符合使用要求后交次日起计算租金。（所租钢管必须刷黄色油漆，符合文明工地验收标准要求）以上合同签订后，卢金停通过吴永利（音）雇佣张红等人到许昌空港花城红树湾三期项目施工地进行钢管刷漆劳务，每天报酬为130元。2018年9月25日，张红在从事钢管刷漆劳务过程中不慎摔伤，张红疼痛难忍，由工友陪同到附近邓店卫生院找到工作人员进行了拍片诊断，工作人员对张红拍片后传到电脑，陪同工友用手机拍摄后，张红又回到工地休息，但张红伤情没有减轻，2019年9月27日，张红到郾城区人民医院住院治疗,病历记载为主要诊断为（右）膝关节十字韧带断裂（前交叉韧带），支出医疗费55298.33元，矫正器费2800元，住院期间为2018年9月27日至2019年3月21日。张红出院证明显示：出院后加强护理，3个月内注意休息，避免再损伤。张红出院后，就赔偿事宜双方无法达成一致，形成本诉。 另查明：1、2019年9月22日，漯河冠东法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为张红右膝关节损伤的伤残等级为十级，张红支出鉴定费1400元。2、2018年9月27日、10月2日、10月16日、10月27日、11月3日、11月12日、11月18日、11月21日、11月26日、12月1日、12月9日、12月14日、12月21日、12月28日及2019年1月4日、1月11日、1月19日，卢金停通过微信转帐方式向张红分别转款2000元、1300元、20000元、2000元、1500元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、1000元、600元，以上共计39400元，2018年10月17日，卢金停通过微信转帐方式转帐至张红主治医生张成功医疗费20000元。 一审法院认为：张红通过武永利介绍，为卢金停提供杂工劳务及每天130元报酬的事实，有租赁合同、微信转帐记录、庭审笔录在卷佐证，且能相互印证，对此予以认定。张红在从事劳务过程中摔伤及住院治疗的事实，有其提供的在邓店卫生院的手机照片及医疗费票据、住院病历、诊断证明等在卷佐证，对此予以认定。张红住院期间花费医疗费55298.33元，矫正器费2800元的事实，有其提供的医疗费及矫正器发票在卷佐证，对此予以认定。张红因从事劳务受伤的损失分别为：1、医疗费55298.33元；2、矫正器费2800元；3、住院伙食补助费8750元（2018年9月27日至2019年3月12日共计175天）175天×50元／天=8750元；4、护理费18935元；5、误工费40428元；6、残疾赔偿金27661.48元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费1400元；9、交通费3500元；10、营养费3500元，以上共计167272.81元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”张红受卢金停雇佣在从事劳务中受伤，卢金停应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任”，张红作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中，未尽到注意义务，对其受伤损失也存在一定的过错责任。综上，酌定卢金停对张红受伤损失承担80%责任，张红承担其受伤损失20%责任。天桥公司与卢金停系设备租赁合同法律关系，根据合同相对性的法律规定，张红与天桥公司之间不具有民法的权利义务关系，故对张红主张天桥公司承担赔偿责任的诉讼请求不予支持，综上，卢金停应赔偿张红受伤损失167272.81元×80%=133818.25元。张红在治疗期间，卢金停通过微信转帐方式支付张红治疗费59400元的事实，有卢金停提供的微信转帐记录在卷佐证，且均发生在张红治疗期间，对此予以认定，张红只认可31400元，未提供相关证据，不予采信，故卢金停还应赔偿张红133818.25-59400元=74418.25元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、卢金停于判决生效后十日内赔偿张红医疗费、误工费、矫正器费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计74418.25元。二、驳回张红的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1470元，由卢金停承担840元，张红承担630元。 本院二审查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明，卢金停二审提供结算单和会计凭证各一份，证明张红系受雇于武永丽，张红与卢金停之间并无雇佣关系。卢金停另提供2018年10月15日张红第二次住院郾城公疗医院出具的《诊断证明》，与张红第一次住院时的诊断（未见异常）严重不相吻合，不能证明张红韧带损伤是在工地造成的。张红经质证后认为：结算单和会计凭证不是新证据，不予认可。关于追加武永丽作为当事人参加诉讼的问题，卢金停未明确将武永丽追加为被告还是第三人，且一审未提出二审提出不符合法律规定。卢金停提供的证据不能证明张红韧带断裂不是在卢金停工地劳务造成的。 本案二审的争议焦点为：一、一审判决卢金停对张红所诉损失承担80%的民事责任，是否适当。二、一审对张红误工费、矫正器费及交通费数额的认定是否有误。 本院认为，张红通过案外人介绍，为卢金停提供杂工劳务及每天130元报酬的事实，有租赁合同、微信转帐记录、庭审笔录等相互印证，应予认定。卢金停关于其与张红之间既无劳动关系、也无雇佣关系，张红系受雇于武永丽，应追加武永丽为当事人参加诉讼的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。张红在从事雇佣活动中遭受人身损害，卢金停作为雇主应当承担赔偿责任；但张红作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中，对自身安全亦未尽到充分的注意义务，对损害的发生也有过错，一审酌定卢金停对张红所受人身损害承担80%责任，判决适当。关于误工费，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，张红的伤情经鉴定构成十级伤残，一审对张红主张的2018年9月27日至2019年9月21日的误工费40428元予以支持，判决适当。关于矫正器费2800元，有张红提供的矫正器发票予以证实，应予支持。关于交通费，系张红因遭受人身损害而必然发生的费用，结合其伤情及治疗情况，一审支持其关于交通费的请求3500元，亦无不当。综上，一审判决结果并无不当。上诉人卢金停的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1660元，由上诉人卢金停负担。 本判决为终审判决。 审判长 左 昊 审判员 刘继伟 审判员 王路明 二〇二〇年四月一日 书记员 潘娅琦