福建省漳浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0623刑初76号 公诉机关漳浦县人民检察院。 被告人方永福，男，1982年9月4日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工，家住云霄县。因犯非法经营罪于2015年4月2日被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元,2015年11月27日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年7月6被抓获并寄押于广州市天河区看守所，同月11日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。 辩护人陈军英，福建梁峰律师事务所律师。 漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉[2020]8号起诉书指控被告人方永福犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年1月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于同年2月14日决定变更为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员齐家彦出庭支持公诉，被告人方永福及其辩护人陈军英到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳浦县人民检察院指控，2018年4月底，张某1（已判决）向蓝某1、蓝某2（均已判决）租用漳浦县赤岭畲族乡杨美村田厝20-2号的住宅三楼用于包装假烟，并雇佣被告人方永福负责招募工人方某1等人到该窝点生产包装假烟，被告人方永福还负责现场管理、记账等。蓝某3（已判决）在明知的情况下，利用微信为该假烟包装窝点通风报信。同年5月22日至6月7日，该假烟包装窝点包装并运出假冒利群牌香烟（新版）3600条、假冒芙蓉王牌香烟（硬）2637条、假冒红双喜牌香烟（软经典）香烟900条、假冒红双喜牌香烟（硬经典）4200条、假冒云烟牌香烟（软珍品）217条、假冒牡丹牌香烟（软）1400条。2018年6月9日，漳浦县公安局接举报后联合漳浦县烟草专卖局对该假烟包装窝点进行查处，现场查获并扣押小型土制假烟包装机1台，假冒双喜牌香烟（软经典）1000条、散装双喜牌香烟（软经典）3450条、假冒双喜牌卷烟（软经典）外标识25500张、内标识25000张及小型土制假烟包装机1台。经检验，上述扣押的烟草制品为假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，上述现场扣押的假烟价值人民币365000元，已运出的假烟价值人民币1989160元，总计价值人民币2354160元。 指控上述犯罪事实的证据有：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.现场勘查材料；5.鉴定意见。综上所述，公诉机关认为，被告人方永福的行为已构成生产、销售伪劣产品罪。属累犯，应当从重处罚；属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人方永福是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。提请适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条的规定，依法判处。 被告人方永福供认了起诉书所指控的犯罪事实。 辩护人陈军英提出的辩护意见是被告人方永福具有坦白、从犯、犯罪未遂的情节，且自愿认罪认罚，建议给予减轻处罚，在有期徒刑二年至七年的幅度内量刑。 经审理查明，2018年4月间，张某1（已被判刑）向其丈母娘即蓝某2（已被判刑）提出租赁蓝某2和她儿子即蓝某1（已被判刑）等人共同生活居住的位于漳浦县赤岭畲族乡杨美村田厝20-2号的住宅三楼用于包装假烟。在征得蓝某1的同意后，张某1、蓝某2进行房屋租赁生产假烟，并约定每月租金人民币5000元，蓝某2还受雇为制假工人做饭，每月工资人民币3000元。后张某1雇佣被告人方永福负责现场管理、记账等，被告人方永福还招募了方某1等部分工人到该制假窝点生产包装假烟，其领取工资计人民币2200元。期间，该制假窝点因缺货停止生产两次。蓝某1的妻子即蓝某3（已被判刑）明知上述制假情况下，利用微信为制假窝点通风报信。 2018年6月9日，漳浦县公安局接到举报后联合漳浦县烟草专卖局对该假烟窝点进行查处，现场抓获蓝某2及制假工人方某1等人，查获并扣押小型土制假烟包装机1台、假冒双喜牌卷烟（软经典）外标识25500张、内标识25000张及假冒双喜牌香烟（软经典、成品）20件、假冒双喜牌香烟（软经典、半成品）46件，还查扣了被告人方永福记录该窝点假烟出货情况和工人包装假烟情况的记录单10张。经查，2018年5月22日至6月7日，该制假窝点包装并运走假冒利群牌香烟（新版）3600条、假冒芙蓉王牌香烟（硬）2637条、假冒红双喜牌香烟（软经典）900条、假冒红双喜牌香烟（硬经典）4200条、假冒云烟牌香烟（软珍品）217条、假冒牡丹牌香烟（软）1400条。经鉴定，上述现场扣押的假烟价值计人民币365000元，已运走的假烟价值计人民币1989160元，合计人民币2354160元。 上述事实，被告人方永福在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人方永福的户籍证明，广州市公安局天河区分局元岗派出所及漳浦县公安局关于被告人方永福到案经过的说明、广州市天河区看守所临时寄押证明及收押回执、重庆市南岸区人民法院对被告人方永福前科定罪判刑的（2014）南法刑初字第01071号刑事判决书、重庆市南岸区看守所刑满释放证明书、本院及漳州市中级人民法院对同案犯张某1、蓝某1、蓝某2、蓝某3定罪判刑的（2019）闽0623刑初4号、（2019）闽06刑终278号刑事判决书、漳浦县不动产登记中心房屋权属信息查询结果证明、漳浦县公安局搜查笔录、扣押笔录及扣押决定书、清单和移送财物清单、扣押在案的记录“出”（出货情况）记录单2张、记录工人包装假烟数量情况的记录单7张、方某1微信信息情况截图，证人张某1、蓝某1、蓝某2、蓝某3、方某1、方某2、吴某、蔡某、方某3、方某4、方某5、廖某、张某2、方某6、蓝某4的证言，现场勘验笔录、现场平面图及现场照片，广东中烟工业有限责任公司出具涉案双喜卷烟内、外标识的真伪认定文件及烟鉴别检验报告和香烟价格认定结论书及更正函等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方永福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又伙同他人生产、销售假冒伪劣卷烟价值计人民币2354160元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。属累犯，应从重处罚。是共同犯罪，在共同犯罪中，被告人方永福起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人方永福的犯罪行为因其意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。归案后，被告人方永福能如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。公诉机关对被告人方永福犯生产、销售伪劣产品罪，属犯罪未遂、共同犯罪，是累犯、从犯的指控成立，所提请适用的法律条文正确，所提出的量刑建议适当，予以采纳。 辩护人陈军英提出被告人方永福具有坦白、从犯、犯罪未遂的情节，且自愿认罪认罚，建议给予减轻处罚的辩护意见成立，可以采纳；但提出对被告人方永福在有期徒刑二年至七年的幅度内量刑的辩护意见，经查，被告人方永福等人生产、销售假冒伪劣卷烟价值达人民币2354160元，依法应判处十五年有期徒刑或者无期徒刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十三条的规定，减轻处罚只能在法定量刑的下一量刑幅度内即七年以上有期徒刑判处刑罚，因此，该辩护意见与法律规定不符，不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条的规定，判决如下： 一、被告人方永福犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月6日起至2027年1月5日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 二、继续追缴被告人方永福的违法所得人民币2200元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林凰英 人民陪审员  柯志军 人民陪审员  黄志玉 二〇二〇年四月十日 书 记 员  杨小燕 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》： 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。