陕西省商洛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕10刑终27号 原公诉机关山阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张朝建，绰号老三，男，1984年11月16日出生，汉族，小学文化，陕西省商洛市山阳县人，住山阳县，2017年8月18日，因犯故意伤害罪被山阳县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，2019年6月15日，因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，现羁押于山阳县看守所律师事务所律师。 原审被告人李文忠，男，1978年9月10日出生，汉族，初中文化，陕西省商洛市山阳县人，住山阳县城关街办卜吉河理事会路口，因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，现羁押于山阳县看守所。 原审被告人柯贤姣，女，1972年1月15日出生，汉族，初中文化，陕西省商洛市山阳县人，住山阳县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，现羁押于山阳县看守所。 原审被告人王保宏，男，1974年5月18日出生，汉族，中专文化，陕西省商洛市山阳县人，住山阳县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，现羁押于山阳县看守所。 原审被告人周云，女，1982年12月8日出生，汉族，初中文化，陕西省商洛市山阳县人，住山阳县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，2020年3月13日被取保候审。 原审被告人李龙利，曾用名龙龙，绰号二龙，男，1988年9月15日出生，汉族，初中文化，陕西省商洛市商州区人，住商州区，2011年5月20日，因犯寻衅滋事罪被商州区人民法院判处有期徒刑六个月，2019年6月17日，因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，2020年2月16日被取保候审察院指控原审被告人李文忠、柯贤姣、王保宏、周云、李龙利犯开设赌场罪，指控原审被告人张朝建犯开设赌场罪、寻衅滋事罪一案，于2020年1月15日作出（2019）陕1024刑初194号刑事判决。宣判后，原审被告人张朝建不服，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定: （一）、开设赌场罪 2015年8月，被告人柯贤姣、徐某某夫妇在山阳县XX街道XX小区路口门面房开办“尚御阁”韩式养生会馆。同年11月25日，张姣和柯贤姣签订合作协议书，柯贤姣占股60%，张姣占股40%（张姣和被告人王保宏各持有20%股份）。会馆设置麻将桌3张，柯贤姣、王保宏召集参赌人员打麻将赌博。 2016年4月初，张姣将其20%股份转让给王保宏，王保宏占股40%，柯贤姣占股60%。柯贤姣、王保宏将赌场经营至2016年9月底，开设赌场盈利9万余元，柯贤姣与王保宏按照所占股份分红。 2016年10月初，被告人李文忠与柯贤姣、王保宏签订合作协议书，李文忠占60%股份，王保宏、柯贤姣各占20%股份。三人合伙经营后将赌注加大，有300元、600元，500元、1000元不等的赌注。李文忠安排被告人李龙利、张朝建负责在赌场放款、收取桌子费、催要欠款等，每局桌子费收取400元或者600元。被告人周云负责兑付现金、记账和会馆日常管理等，杨某丙负责端茶倒水、收取及保管桌子费、记账，月工资3000元。2016年农历11月，李文忠等人将麻将桌2张移至卜吉河社区居委会东侧其弟弟李某乙家中开设赌场20余天，同年腊月又将麻将桌移至会馆继续开设赌场。2017年4月，王保宏将其20%股份转让给李文忠，同年5月17日，柯贤姣将其20%股份以56000元转让给和亮。在此期间，共抽取桌子费15万元，由李文忠、柯贤姣、王保宏按照所占股份分红。 2017年5月17日至7月13日，该赌场被公安局查处，同年8月份停止赌博活动。在此期间，共抽取桌子费2万元左右，由李文忠、和亮按照所占股份分红，但李文忠未给和亮分红。 案发后，被告人李文忠、王保宏、李龙利、张朝建先后向公安机关投案。 （二）、寻衅滋事罪 2014年10月14日15时许，被告人王某已(另案处理)、钟良帅(另案处理)、杜旭东(另案处理)到高坝街道向刘某已索要与王某已债务时和刘某已发生争吵，随后王某已给其朋友胡某某(另案处理)打电话，让胡某某到高坝帮忙，胡某某与杨成旺(另案处理)、张朝建、吕鑫(另案处理)一起开车到达高坝，后双方发生争吵，王某已、胡某某、钟良帅、杜旭东、杨成旺对刘某已围追殴打，张朝建、吕鑫对刘某已围追，为王某已助威，钟良帅手持菜刀对刘某已追砍，杜旭东用砖头和洋镐把将刘某已妻子赵某某的头部及右脚部打伤。刘某已躲避追打从其家二楼翻窗逃跑时不慎坠落致使双脚跟骨骨折。经洛南县公安局司法鉴定中心鉴定，刘某已双侧跟骨粉碎性骨折均已构成轻伤二级。赵某某头部右足皮肤裂伤均构成轻微伤。2015年3月19日，王某已赔偿刘某已各项费用20万元。刘某已、赵某某表示不再追究王某已等人的法律责任。 据上事实，原审法院认为，被告人李文忠、柯贤姣、王保宏合伙开设赌场，为参赌人员提供场所及赌具，组织多人参与赌博，从中抽头渔利，被告人周云负责赌场记账、兑付现金及日常管理，被告人李龙利、张朝建负责抽水、收账等，各被告人的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控被告人犯开设赌场罪的事实和罪名成立，应依法惩处。被告人李文忠、柯贤姣、王保宏在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人周云、李龙利、张朝建在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻处罚。被告人张朝建伙同他人以索要债务为名，持凶器随意殴打被害人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，应依法惩处。被告人李龙利、张朝建曾因犯罪受到刑事处罚，现又犯罪，可从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人李文忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又十个月,并处罚金人民币30000元。二、被告人柯贤姣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又六个月,并处罚金人民币20000元。三、被告人王保宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又四个月,并处罚金人民币20000元。四、被告人周云犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月,并处罚金人民币10000元。五、被告人李龙利犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币10000元。六、被告人张朝建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元;犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币10000元。 上诉人张朝建与辩护人均提出，原审认定张朝建犯寻衅滋事罪与事实不符，其没有与其他被告人的预谋行为，也未参与殴打被害人，不构成寻衅滋事罪，请求二审重新判决。 经审理查明，原判认定被告人李文忠、柯贤姣、王保宏、周云、李龙利犯开设赌场罪，被告人张朝建犯开设赌场罪、寻衅滋事罪的事实清楚、正确，并有经原审公开开庭审理举证、质证的下列证据：书证受案登记表、立案决定书、搜查证、扣押清单、到案说明、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、诊断证明、住院病案、调解协议书、息诉罢访协议书等；证人徐某某、和亮、丁某某、程某某、王某甲、杨某甲、章某某、刘某甲、杨某乙、李某甲、宋某某、李某乙、王某乙、蔺某某、王某丙、杨某丙、刘某乙、明某某、王某丁、刘某丙、刘某丁、高某某、王某戊、刘某戊、陈某某等人证言；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录等证据证实，且与各被告人的供述相互印证，足以认定。 上述证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。 本院认为，原审被告人李文忠、柯贤姣、王保宏合伙开设赌场，为参赌人员提供场所及赌具，组织多人参与赌博，从中抽头渔利，原审被告人周云负责赌场记账、兑付现金及日常管理，原审被告人李龙利及上诉人张朝建负责抽水、收账等，原审各被告人及上诉人张朝建的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在开设赌场共同犯罪中，李文忠、柯贤姣、王保宏起主要作用，系主犯；周云、李龙利、张朝建起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人张朝建伙同他人以索要债务为名，持凶器随意殴打被害人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，应依法惩处。李龙利、张朝建有犯罪前科，可从重处罚。对于上诉人张朝建及辩护人提出的在寻衅滋事犯罪中与其他人无共同犯罪预谋和殴打行为，不构成寻衅滋事罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张朝建与其他人虽无共同犯罪预谋，但在实施犯罪过程中，张朝建积极参与追撵被害人，具有共同犯罪的故意，构成寻衅滋事的共同犯罪，其上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 余高奇 审 判 员 刘立新 审 判 员 周鹏飞 二〇二〇年四月八日 法官助理 王锡彬 书 记 员 董心童 1