广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初40836、41571号40836号案原告（41571号案被告）：广州小蜜蜂生物科技股份有限公司，住所地广州市越秀区中山五路219号十层01单元之自编1006A。法定代表人：李海瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛金波，广东至专律师事务所律师。40836号案被告（41571号案原告）：陈余明，女，1990年4月24日出生，汉族，身份证住址广东省吴川市。委托诉讼代理人：戴允丝，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广州小蜜蜂生物科技股份有限公司（以下简称小蜜蜂公司）与陈余明劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。小蜜蜂公司委托诉讼代理人薛金波，陈余明委托诉讼代理人戴允丝均到庭参加诉讼。两案现已审理终结。两案相关情况双方有争议的事项为第二、六至十项，其他事项无争议。一、工商登记变更信息:2019年3月29日，广州小蜜蜂生物科技有限公司变更名称为广州小蜜蜂生物科技股份有限公司。二、入职时间:小蜜蜂公司主张陈余明于2016年11月1日入职，但没有提供相应的证据予以证明。陈余明主张其于2012年10月17日入职，为此提交了《离职证明》为证。该《离职证明》内容为：兹有陈余明任我司销售部经理一职，于2012年10月17日任职至2019年3月23日，因个人原因申请离职，在职期间无不良表现，经双方协商一致，同意其离职，已办理离职手续。该证明落款日期为2019年3月23日，盖有“广州小蜜蜂生物科技有限公司”的公章印文。小蜜蜂公司对该证据的真实性不持异议。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。小蜜蜂公司没有提供证据证明陈余明的入职时间为2016年11月1日，应承担举证不能的不利后果。陈余明就其主张，提交了《离职证明》，小蜜蜂公司亦确认其真实性，故本院采信陈余明的主张，认定其入职时间为2012年10月17日。三、签订书面劳动合同情况：双方于2017年1月1日签订《劳动合同》，约定合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日。后双方于2019年3月18日再签订《劳动合同书》，约定合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日。四、考勤：通过钉钉软件打卡考勤。五、离职时间:2019年3月23日。六、工资标准:陈余明主张其工资由底薪7000元+提成（不固定）构成；公司每月以银行转账方式分两笔或三笔支付上月工资，其中工资一笔、提成一笔、报销一笔，有电子工资单。为此，陈余明提交了：1.中国农业银行银行卡交易明细清单,拟证明2017年12月至2018年11月期间小蜜蜂公司法定代表人“李海瑞”的账户有多次向陈余明转账的记录；上述转账记录没有备注为“工资”，亦没有显示有小蜜蜂公司的相关信息。2.招商银行户口历史交易明细表，显示2016年12月至2019年2月期间小蜜蜂公司每月均有向陈余明转账，其中2018年9月起转账款项的“客户摘要”为“代发工资”。3.工资条打印件，工资条上有显示陈余明的姓名、部门、职位、入职时间、工资构成等，工资由基本工资、工龄工资、职位工资、绩效、提成、电话补贴等构成；陈余明称公司财务每月通过微信将工资条发送给劳动者；庭审中陈余明没有提交该工资条的原始载体供核对。4.工资收入证明，落款日期为2019年1月3日，其中记载陈余明月收入为18000元及“陈余明女士具有稳定的经济收入，具有一定债务偿还能力，诚请贵单位酌情办理相应业务事宜为盼”等，并盖有“广州小蜜蜂生物科技有限公司”公章印文。5.员工工资卡变更通知；6.落款日期分别为2017年10月27日和2018年7月12日的函件（均为复印件），拟证明小蜜蜂公司法定代表人李海瑞（原名李海）的银行账号与陈余明提交的银行流水上发放工资和提成的账号是一致的；原告没有提交该两份函件的原件供核对。小蜜蜂公司对上述证据1的三性均不予认可。对证据2的真实性无异议，但对关联性不予认可，认为其公司支付的金额与该银行流水无法对应。证据3没有原件，对其三性均不予认可。证据4、5的原件与复印件相符，但对其真实性无法确认，与公司使用的公章不一致。证据6没有原件，对其三性不予认可。小蜜蜂公司主张陈余明的工资构成为基本工资2500元+工龄工资500元+职位工资4000元+不固定发放的提成；当月发放上月工资，提成与工资一起发放，由公司账户转账至劳动者招商银行的账户。为此，小蜜蜂公司提交了陈余明2018年1月至2019年3月的工资条（其中2018年1月至12月的工资条内容与陈余明提交的工资条内容一致，2018年和2019年1月“公账已发”的金额与上述招商银行户口历史交易明细表记载的转账金额一致）及陈余明在仲裁程序中提供的中国农业银行银行卡交易明细清单。陈余明对上述工资条和银行卡交易明细清单的真实性无异议，但认为工资条只是显示部分工资，并不是其当月全部工资。本院认为，《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。现小蜜蜂公司提交了陈余明的工资条，其中2018年1月至12月的工资条内容与陈余明提供的工资条内容一致，其中“公账已发”一栏的金额与招商银行户口历史交易明细表记载的转账金额一致。陈余明提交的中国农业银行银行卡交易明细清单没有显示小蜜蜂公司的信息，也未显示有“工资”的转账记录，无法证明陈余明的工资收入情况。故本院对上述工资条予以采信，陈余明每月工资发放情况以工资条显示的工资数额为准。七、加班费：陈余明主张其每周六都会上班，要求小蜜蜂公司支付2012年10月17日至2019年3月23日期间每周周六上班的加班费，并提交《钉钉签到报表》（没有提供原始载体供核对）为证。小蜜蜂公司主张在2018年12月31日之前，公司实行大小周制度，大周每周上班六天，每周不超过40小时，小周每周上班五天；从2019年1月1日起，实行双休制度；公司没有安排陈余明加班，劳动合同明确约定对于工资有异议，需要在收到工资后3个工作日内提出书面异议，否则视为无异议。小蜜蜂公司质证表示上述《钉钉签到报表》没有原件，对其三性均不予认可。本院认为，双方均确认通过钉钉软件进行考勤，小蜜蜂公司作为用人单位，对劳动者的工作时间具有举证优势，但小蜜蜂公司既无提供陈余明的考勤记录，也没有举证证明在2018年12月31日前实行大小周制度，故本院采信陈余明的主张，认定其每周上班天数为6天。而陈余明明知其每周上班6天的事实，且每月领取工资后未对工资项目提出异议，应视为双方以实际履行的行为对陈余明每月工资进行了实际约定，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。故陈余明主张2012年10月17日至2019年3月23日期间每周周六上班的加班费依据不足，本院不予支持。八、未签订劳动合同二倍工资差额:陈余明主张公司在2012年10月17日至2016年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日期间未与其签订劳动合同，应向其支付上述期间未签订劳动合同的双倍工资共计1332423元。小蜜蜂公司主张双方之间在此期间存在多份书面劳动合同，即使因公司疏忽，未续签劳动合同，但应当理解为原劳动合同的顺延，应理解为双方仍存在书面劳动合同，因此公司无需支付未签订劳动合同二倍工资差额；即便要计算二倍工资差额，也应查明实际工资金额，不能仅依据陈余明提供的工资条确定，按照陈余明工资表及银行流水显示的内容计算，二倍工资差额为36009.57元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。陈余明于2012年10月17日入职小蜜蜂公司，现双方只在2017年和2019年各签订期限为一年的劳动合同，被告本应向原告支付自2012年11月17日至2013年10月16日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但陈余明在2019年7月22日才就该项问题申请劳动仲裁，且无证据证明存在法定时效中止、中断的情形,故陈余明要求小蜜蜂公司支付上述期间未签订劳动合同二倍工资差额的主张已超过一年的仲裁时效，依法不予保护。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故自2013年10月17日起，视为双方已订立无固定期限劳动合同，现陈余明诉请要求小蜜蜂公司支付2013年10月17日至2016年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。小蜜蜂公司未能举证证明已通知陈余明续签劳动合同，应向陈余明支付2018年2月1日至12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但如前所述，陈余明在2019年7月22日才就该项问题申请劳动仲裁，其主张的2018年2月1日至2018年7月22日期间的二倍工资差额已超过法定仲裁时效，依法不予保护。根据上述工资条记载，陈余明2018年7月至12月的应发工资分别为7158元、6648.73元、7164元、7120元、6901.25元、5990.97元，据此计算，小蜜蜂公司应向陈余明支付2018年7月23日至12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额36027.41元（7158元÷26天×8天+6648.73元＋7164元＋7120元＋6901.25元＋5990.97元）。九、提成：陈余明主张小蜜蜂公司拖欠其2019年2月1日至2019年3月23日期间提成3595元，称该提成是其本人在职期间，客户汇款至公司订货，但在其本人离职后，客户未提货，故公司拒不发放该部分提成。为此，陈余明提交了提成明细表、2019年2月和3月紫草护肤膏未发提成表格、2019年2月和3月常规品提成表以及微信聊天记录截图（未提供原始载体供核对）为证。小蜜蜂公司称不存在未发提成的事实，陈余明主张的是绩效，已与工资一起每月15日统一一笔发放。因为陈余明同业竞争原因，其在2019年后基本停止原有工作，不可能存在未发提成。陈余明提交的上述证据均无原件，对其三性均不予认可。本院认为，陈余明提交的提成明细表仅为单方制作的表格，未经小蜜蜂公司签章确认，2019年2月和3月紫草护肤膏未发提成表格、2019年2月和3月常规品提成表均未能提供原件，无法核实其真实性；微信聊天记录截图未能出示原始载体，亦无证据证明聊天记录中的双方的身份，上述证据无法证明小蜜蜂公司存在未发提成的事实。故对陈余明该项主张，本院不予支持。十、解除劳动关系的原因及赔偿金：陈余明主张因其就公司长期克扣工资、提成及不发放加班费，以及提成点数经常变动向小蜜蜂公司提出意见，公司对其表示不接受就离开公司。小蜜蜂公司主张陈余明离职的原因是其在2018年12月11日私自成立与公司有竞争关系的南京明鹏生物科技有限公司，该行为已违反劳动合同关于工作纪律与保密义务的约定；公司发现后，找陈余明谈话，其主动提出离职。为此，小蜜蜂公司提交了南京明鹏生物科技有限公司的企业信息登记资料（显示陈余明为股东之一）及钉钉审批表（显示离职原因为“其他”）。本院认为，陈余明在钉钉系统上自行填写的离职原因为“其他”，其称是小蜜蜂公司要求其离职，但未能举证予以证实，本院不予采信。现无证据证明小蜜蜂公司存在违法解除双方劳动关系的事实，故对陈余明的该项主张，本院不予支持。十一、申请仲裁时间：2019年7月22日。十二、仲裁请求：1.小蜜蜂公司支付2012年10月17日至2019年3月23日休息日加班费275194.8元；2.小蜜蜂公司支付违法解除劳动关系赔偿金216360元；3.小蜜蜂公司支付2012年10月17日至2019年3月23日未签订劳动合同二倍工资差额1189980元；4.小蜜蜂公司支付2018年12月1日至2019年3月23日未发提成3595元。十三、仲裁结果：1.小蜜蜂公司向陈余明支付2018年7月23日至2018年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额42886.41元；2.驳回陈余明的其他仲裁请求。十四、小蜜蜂公司的诉讼请求：公司无需向陈余明支付2018年7月23日至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额；即使判令公司应支付前述期间的二倍工资差额，也仅需支付36009.57元。十五、陈余明的诉讼请求：1.支付2012年10月17日至2019年3月23日违法解除劳动合同经济赔偿金412416.87元；2.支付2012年10月17日-2019年3月23日期间的周末加班费共计581194元；3.支付2012年10月17日-2016年12月31日、2018年1月1日-2018年12月31日未签订劳动合同双倍工资1332423元；4.支付2019年2月1日至2019年3月23日未发提成5318元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，判决如下：一、广州小蜜蜂生物科技股份有限公司应于本判决生效之日起五日内，向陈余明支付2018年7月23日至2018年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额36027.41元；二、驳回广州小蜜蜂生物科技股份有限公司的诉讼请求；三、驳回陈余明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州小蜜蜂生物科技股份有限公司、陈余明各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赖丽恂人民陪审员  赵 莹人民陪审员  江志英二〇二〇年四月七日书 记 员  孔 萍