湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0681刑初74号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人霍东浩，男，1997年11月18日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，无业，住湖南省汨罗市。2019年10月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪、开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2019年12月6日经汨罗市人民检察院批准逮捕，同日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人郑超，湖南大义律师事务所律师。湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉（2020）39号起诉书指控被告人霍东浩犯聚众斗殴、开设赌场罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年4月9日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派检察员李红萍出庭支持公诉，被告人霍东浩及其指定辩护人郑超均到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，一、聚众斗殴罪2017年2月13日晚，被告人霍东浩从霍波（在逃）处得知其朋友骆某被周游（在逃）一伙人打伤，霍波要霍东浩帮骆某讨要说法，于是霍东浩电话联系周游约定到九歌广场面谈。霍东浩与周游碰面后没有谈妥，并约定到汨罗市斗殴。之后，霍东浩将与周游谈判情况告知霍波，霍波要霍东浩到上马鞋楦厂与其会合，于是霍东浩驾车前往上马鞋楦厂，同时霍东浩还电话纠集了杨阳（另案处理）。霍东浩到达上马鞋楦厂与霍波、夏某某、霍某甲等人会合后，杨阳、杨某丁、夏某甲等人也赶到现场。此时，周游电话联系霍东浩约架，霍东浩告知周游在上马转盘处等周游等人，之后，霍东浩安排人员开车去准备斗殴的刀具，自己与霍波等人驾车前往约定的地点，霍东浩等人到达约定地点后，手持刀具在现场等候周游等人。霍东浩等人见周游等人到达现场后便持刀冲向对方双方发生冲砍。霍东浩还驾驶自己的黄色本田牌轿车冲撞对方轿车，将对方车辆撞停后，对方车辆驾驶员驾车离开现场，对方其他斗殴人员也逃离现场。霍东浩下车后看到杨阳人持刀砍砸对方遗留在现场的一台黑色大众牌轿车，于是也持刀上前砍砸。此次斗殴造成一人受伤、多车受损的严重后果。经鉴定，被砍号牌为湘Ｆ×××××的车辆车损价格为45740元；号牌为湘Ｆ×××××的车辆车损价格为1890元。二、开设赌场罪2019年8月下旬至2019年10月29日，被告人霍东浩伙同郑志云、仇浪（均另案处理）、仇勇军（在逃）在汨罗市上马社区七组郑志云家中及仇勇军家中开设麻将馆，由麻将馆提供赌博用具，纠集参赌人员陈某甲、陈某乙、许某、杨某甲、仇某甲、彭某、汤某、廖某、何某丁、任某、陈某丙、杨某乙、易某、周某、仇某乙、童某、戴某、李某乙、柳某、杨某丙、唐某、何某戊等人进行名为“汨罗红中”麻将的赌博活动，并从中以抽取“盘子钱”、“水钱”的方式抽头渔利，共计抽头渔利人民币206400元。2019年10月29日，汨罗市公安局将被告人霍东浩抓获到案，到案后霍东浩如实供述了其罪行。公诉机关认为，被告人霍东浩持械参与聚众斗殴；以营利为目的，开设赌场，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第三百零三条第二款之规定，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究其刑事责任。被告人霍东浩犯数罪，应当数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、三款；霍东浩与他人系共同犯罪，在共同犯罪过程中其主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；霍东浩到案后如实供述其罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款；霍东浩自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，建议对被告人霍东浩犯聚众斗殴罪在三年四个月至四年四个月有期徒刑内处刑；犯开设赌场罪在三年至三年六个月有期徒刑内处刑，并处罚金。针对被告人霍东浩犯聚众斗殴罪的指控，公诉机关提交了被告人霍东浩的户籍材料、到案经过、诊疗记录；汨价认定［2017］Ｂ031、033号价格认定结论书；现场勘验笔录及照片、辨认笔录；证人何某甲、曹某、霍某甲、霍某乙、骆某、谢某、何某乙的证言；同案人苏湾、刘思贤、肖奇林、司马龙、仇绵、杨某丁的供述；被告人霍东浩的供述与辩解等证据证实。针对被告人霍东浩犯开设赌场罪的指控，公诉机关提交了扣押物品清单、行政处罚决定书；搜查笔录及现场照片；微信聊天记录截屏；证人何某丙、胡某、李某甲、陈某甲、陈某乙、许某、杨某甲、仇某甲、彭某、汤某、廖某、何某丁、任某、陈某丙、杨某乙、易某、周某、仇某乙、童某、戴某、李某乙、柳某、杨某丙、唐某、何某戊的证言；同案人郑志云、仇浪的供述；被告人霍东浩的供述与辩解等证据证实。被告人霍东浩对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人霍东浩的指定辩护人郑超提出的辩护意见是被告人霍东浩认罪认罚，具有坦白情节，聚众斗殴过程中，被告人霍东浩的行为没有致使他人受伤，开设赌场过程中，被告人霍东浩是后加入，既未纠集赌客也没有提供场所，被告人霍东浩在主犯中所起作用较小，请求对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院另查明，被告人霍东浩开设赌场过程中违法所得人民币24000元。本院认为，被告人霍东浩伙同他人，持械参与聚众殴斗，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人霍东浩在伙同他人聚众斗殴、开设赌场系共同犯罪，在共同犯罪过程中均起积极主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人霍东浩到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚；被告人霍东浩犯数罪，依法数罪并罚；被告人霍东浩的违法所得，依法予以没收，上缴国库。被告人霍东浩的指定辩护人郑超提出被告人霍东浩认罪认罚，具有坦白情节，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人霍东浩的指定辩护人提出被告人霍东浩在主犯中所起作用较小，经查，根据证人证言及同案人和被告人的供述，在聚众斗殴过程中，被告人霍东浩纠集人员，安排人员准备斗殴刀具，开车冲撞对方轿车同时自己持械砍砸对方车辆；根据同案人郑志云、仇浪供述及被告人的供述与辩解，在开设赌场过程中，被告人霍东浩主动要求加入合伙，并在合伙开设赌场中负责上场打牌和管理赌场秩序，盈利平分，因此被告人霍东浩在伙同他人聚众斗殴、开设赌场犯罪过程中，起了主要作用，均系主犯，故指定辩护人提出被告人霍东浩在主犯中所起作用较小的辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定判决如下：一、被告人霍东浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月，犯开设赌场罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人霍东浩的刑期从2019年10月30日起至2025年4月29日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）二、继续追缴被告人霍东浩违法所得人民币二万四千元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  许泽平审 判 员  杨宗辉人民陪审员  刘清波二〇二〇年四月十五日法官助理仇淼书记员胡金附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。