浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5746号上诉人（原审原告）：朱玲芳，女，1969年6月8日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：朱文通（朱玲芳丈夫），男，1965年12月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。被上诉人（原审被告）：金华时代置业有限公司，住所地浙江省金华市婺城区婺江西路28号，统一社会信用代码：913307027360161449。法定代表人：任晓冬。被上诉人（原审被告）：广厦控股集团有限公司，住所地浙江省杭州市莫干山路231号17楼，统一社会信用代码91330000736010420F。法定代表人：王益芳。上诉人朱玲芳因与被上诉人金华时代置业有限公司（以下简称时代公司）、广厦控股集团有限公司（以下简称广厦集团）商铺委托经营管理合同纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初8470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因案情复杂，经本院院长批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。朱玲芳上诉请求：撤销原判，查清事实或发回重审；一、二审诉讼费均由时代公司、广厦公司负担。事实和理由：一审判决对朱玲芳的利息损失、维权损失及合同规定的回购条款均不予支持，严重侵害朱玲芳的合法权益，依法应予以撤销并改判或发回重审，理由如下：一、一审法院确认涉案商铺委托经营合同真实有效，确定时代公司未依约及时支付回报，已构成违约并承担违约责任的情况下，仍不支持朱玲芳的利息诉求，严重损害朱玲芳的利益。二、在购买商铺及签订涉案商铺委托经营合同时，时代公司承诺购买商铺五年以后即2011年1月1日以后朱玲芳如欲将该商品房售还，同意按原价（242086元）回购，手续按国家有关政策法规办理，本条款作为委托经营合同的附加条款，附在该合同最后，并盖有时代公司公章，在如此清楚的事实上一审法院却无视合同约定，不支持朱玲芳的合法回购诉求。三、朱玲芳为了维权，其委托代理人六次到金华并支出相关费用，一审法院以未能证明与本案的关联性，对交通费和误工费不予支持，明显有误。四、2018年1月到12月的回报款应减去代缴税款，但相关代缴税票从始至终未见，是否真实缴税不能确定，一审判决确定回报款15188.78元如何而来，不能确定。时代公司、广厦集团均未作答辩。朱玲芳向一审法院起诉请求：1、时代公司、广厦集团立即支付给朱玲芳2018年1月到12月的商铺回报收益18156.45元，并按照民间借贷年息24%的标准支付滞纳金，截止到费用支付日止；2、判令时代公司、广厦集团按合同约定回购本商铺并支付2019年1月到本商铺办理过户手续日的商铺回报收益（按月1513元/月的标准支付，注：年18156.45除以12个月），办理商铺过户手续后合同终止；3、判令时代公司、广厦集团赔偿朱玲芳2019年1月到4月前往金华催讨回报收益费时的交通费及误工费2780元（朱玲芳从江苏昆山到金华5趟合计误工14天，按150元/天计）；4、判令时代公司、广厦集团承担本次诉讼的相关费用。一审法院认定事实：2005年10月30日，朱玲芳与金华时代广场福华百货有限公司、广厦控股创业投资有限公司签订《金华时代广场福华百货有限公司商铺委托经营合同》，约定将金华时代广场福华百货一层C10126号商铺委托给金华时代广场福华百货有限公司经营，期限为15年，2006年1月1日起至2020年12月31日止。金华时代广场福华百货有限公司应于每年的1月20日至1月30日支付上一年度的回报款。另约定了经营租金等权利义务，并由广厦控股创业投资有限公司提供担保。后金华时代广场福华百货有限公司合并到时代公司，并办理工商登记注销手续。广厦控股创业投资有限公司更名为广厦集团。自2018年以来，时代公司拖欠业主的租金。目前实欠2018年1月到12月的回报款为15188.78元。一审法院认为，朱玲芳与时代公司、广厦集团之间签订的合同不违反法律和行政法规的强制性规定，双方意思表示真实一致，确认其效力。时代公司没有按约及时支付回报款，已构成违约，应承担相应的民事责任。广厦控股创业投资有限公司作为保证人，理应承担连带清偿责任，现广厦控股创业投资有限公司已变更为广厦集团，故保证责任的义务承担由广厦集团继受。时代公司因延期付款，应当按银行同期贷款利率计算逾期付款利息，考虑到本案所涉及的系列案件的实际情况，该部分诉讼请求不予支持。合同目的并非不可实现，故予以回购的诉讼请求也不予支持。车票等证据不能证明与本案关联性，故对交通费和误工费不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、金华时代置业有限公司于判决生效之日起十日内支付朱玲芳委托经营回报款15188.78元；二、广厦控股集团有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回朱玲芳其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费162元（朱玲芳已预交，已减半收取），由金华时代置业有限公司、广厦控股集团有限公司共同负担。二审中，朱玲芳向本院提交银行明细一份，证明2018年租金的10%计1687.64元及183.53元违约金已由时代公司支付。时代公司、广厦集团均未发表质证意见。本院认证认为，该证据与查明事实相符，本院对其证明力予以确认。时代公司、广厦集团均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，2019年4月，时代公司向朱玲芳支付了2018年度商铺委托经营回报款相应利息183.53元。2019年6月6日，时代公司、广厦集团向朱玲芳支付了2018年度商铺委托经营回报款的部分款项计1687.64元。除前述事实外，一审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，涉案商铺委托经营合同系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，属合法有效，各方均应按照合同约定全面履行各自义务。朱玲芳自认依照合同约定回报收益需扣除代缴税款，其主张要求支付2018年回报收益18156.45元，与上述约定不符，本院不予支持。按照涉案合同约定，2019年回报收益支付期限已经届满，故朱玲芳要求支付2019年1月1日之后的租金于法有据，本院予以支持。朱玲芳主张要求时代公司支付维权损失及相关违约金，缺乏依据，本院不予支持。关于商铺回购款问题，涉案合同中明确载明：2011年1月1日以后，如朱玲芳欲将该商品房售给时代公司，时代公司同意按总价242086元回购。现朱玲芳明确要求时代公司回购涉案商铺，时代公司应依约予以回购商铺。根据涉案合同约定，广厦集团仅对涉案商铺委托经营回报为时代公司提供担保，依约应由广厦集团承担相应的担保责任。朱玲芳要求广厦公司对回购款承担支付责任与合同约定不符，其相关上诉意见本院不予支持。综上所述，朱玲芳的上诉请求部分成立，可予支持。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律错误，导致实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销浙江省金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初8470号民事判决；二、金华时代置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付朱玲芳2018年委托经营回报款15188.78元；三、金华时代置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付朱玲芳按每年16786.42元标准支付自2019年1月1日至本判决确定履行之日止的委托经营回报款；四、广厦控股集团有限公司对金华时代置业有限公司上述第二、三项债务承担连带清偿责任，广厦控股集团有限公司承担连带清偿责任后，有权向金华时代置业有限公司追偿；五、金华时代置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付朱玲芳商铺回购款242086元；六、驳回朱玲芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2622元（已减半），由金华时代置业有限公司、金华时代置业有限公司负担2460元，由朱玲芳负担162元；二审案件受理费5244元，由金华时代置业有限公司、金华时代置业有限公司负担4920元，由朱玲芳负担324元。本判决为终审判决。审 判 长 宋文茹审 判 员 黄良飞审 判 员 盛 伟二〇二〇年四月十四日代书记员 黄佳婧