安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 裁 定 书 （2020）皖13行赔终8号 上诉人（一审原告）李体银，男，1981年12月6日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托代理人张爱慧，北京京平律师事务所律师。 委托代理人胡海珠，北京京平律师事务所律师。 上诉人（一审被告）宿州市埇桥区三八街道办事处，住所地安徽省宿州市埇桥区拂晓大道66号，统一社会信用代码113413020031923949。 法定代表人李志国，主任。 委托代理人杨伶俐，该办事处工作人员。 委托代理人王飞燕，安徽君光律师事务所律师。 上诉人李体银因其诉上诉人宿州市埇桥区三八街道办事处（以下简称三八办事处）房屋拆除行政赔偿一案，不服宿州市埇桥区人民法院于2019年11月18日作出的（2019）皖1302行赔初40号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。上诉人李体银及委托代理人胡海珠，上诉人三八办事处的委托代理人杨伶俐、王飞燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明，2017年2月18日，宿州市埇桥区人民政府发布埇政征[2017]2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告，确定征收范围为银河二路以南、通济六路以东、通济五路以西、杨庙村村通公路以北；征收部门宿州市埇桥区房屋征收办公室；征收实施单位三八办事处。李体银的房屋位于征收项目范围内，房屋编号为B-25号。2017年9月7日，三八办事处对李体银的房屋予以强拆。庭审中，李体银提交的其父亲李志东签字确认的被征收房屋面积计算单上记载，李体银可予补偿面积342.16平方米，不予补偿面积486.81平方米，三八办事处无异议。 2018年4月18日，一审法院作出（2017）皖1302行初221号行政判决，撤销原宿州市埇桥区城乡规划局于2017年4月21日作出的埇规认字[2017]04号《征收区域违法建筑的认定》。2018年11月23日，一审法院作出（2018）皖1302行初164号行政判决，确认三八办事处、宿州市城市管理行政执法局埇桥分局于2017年9月7日强制拆除李体银房屋的行为违法。2017年5月28日，宿州市人民政府作出宿复决字[2017]42号行政复议决定，确认宿州市埇桥区人民政府作出埇政征[2017]2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》的行为违法。 一审法院认为，本案的争议焦点是李体银提出的赔偿请求能否成立。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，三八办事处拆除李体银房屋的行为已被确认违法，李体银有取得赔偿的权利。鉴于宿州市埇桥区人民政府作出的房屋征收补偿安置方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对李体银的赔偿亦应参照该补偿方案及实际情况综合予以确认。 一、关于房屋赔偿的请求。 《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第十七条第（一）项对房屋面积的认定规定，被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，但2000年3月航拍图上有标注的房屋，可结合实际丈量认定面积，予以补偿安置；被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2000年3月航拍图上无标注，但在2008年5月航拍图上有标注的房屋，在征收公告规定的签约期限内签订补偿协议并搬迁的，一层可按100%、二层（含二层）以上可按30%认定面积，予以补偿安置。本案中，李体银提交的经签字确认的被征收房屋面积计算单记载可予补偿面积342.16平方米，不予补偿面积486.81平方米。李体银在庭审中要求安置房屋，三八办事处应在项目安置区内为李体银产权调换面积为342.16平方米的房屋。 二、关于物品损失的请求。 因三八办事处拆除房屋的行为已确认违法，且未提供在拆除房屋前对物品进行登记、保存的证据，应承担举证不能的责任。对李体银提供的损失清单，根据家庭生产生活需要，结合当地生活水平、相关物品的成新、折旧等情况，酌定赔偿物品损失2万元。李体银要求赔偿黄金吊坠、手镯、项链、翡翠，因未提供真实有效证据，不予支持。 三、关于过渡费的请求。 李体银的房屋于2017年9月7日被拆除，至今未予安置，其可予补偿面积342.16平方米，李体银选择产权调换，故三八办事处应赔偿过渡费即临时安置费，自2017年9月起，按5元/月/平方米的标准，每月计发1710.8元（342.16平方米×5元/月/平方米），至2019年8月共计41059.2元（1710.8元/月×24）。自2019年9月起，按每平方米10元支付即临时安置费，每月计发3421.6元（342.16平方米×10元/月/平方米），支付至被安置房屋之日止。 四、关于附属物、土地补偿费、二次搬家费等请求。 房屋征收补偿安置方案中规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。虽然李体银未在第一时段签约，但因拆除李体银房屋的行为已被确认违法，三八办事处应对李体银的损失予以赔偿，且赔偿标准应不低于李体银依照补偿方案可以获得的补偿。李体银不予补偿面积486.81平方米，三八办事处应赔偿李体银土地补偿、旧料回购费146043元（300元/平方米×486.81平方米）。李体银要求二次搬家费，应为3421.6元（342.16平方米×5元/平方米×2）。李体银要求赔偿附属物损失，因未提供有效证据，不予支持。李体银要求赔偿停产停业损失，因未提供商业用房的有效证据，亦不予支持。李体银要求赔偿律师费无法律依据，不予支持。 综上，依照《国家赔偿法》第二条第一款、第三十六条第（八）项之规定，判决：一、三八办事处于本判决生效之日起60日内在银通苑区域内为李体银安置面积为342.16平方米的住宅房屋；二、三八办事处于本判决生效之日起60日内赔偿李体银物品损失2万元；三、三八办事处于本判决生效之日起60日内赔偿李体银住宅面积342.16平方米的临时安置费从2017年9月至2019年8月计41059.2元，自2019年9月起，按每平方米10元支付即临时安置费，每月计发3421.6元，支付至李体银被安置房屋之日止；四、三八办事处于本判决生效之日起60日内赔偿李体银土地补偿、旧料回购费146043元；二次搬家费3421.6元；五、驳回李体银的其他赔偿请求。李体银与三八办事处均不服，提起上诉。 李体银上诉称，一、关于房屋的赔偿请求，一审法院认定事实错误。李体银提交的面积计算单仅是对房屋总面积的认可，并不是对可予安置及不予安置面积计算的认可，应按照实际面积828.97平方米进行安置。二、一审法院酌定物品损失2万元明显过低。李体银的房屋面积800多平方米，且多年实际经营，在强拆时未搬出任何物品，一审法院判决赔偿2万元明显不符合生活经验和常识。三、因认定安置房屋面积错误，故过渡费计算总额错误。四、李体银虽未提供商业用房的证据，但提供了营业执照，停产停业损失应当予以赔偿。综上，一审判决没有体现对违法行为的惩戒性，客观上造成鼓励违法的结果，对社会价值取向产生错误引导。请求撤销一审判决，改判支持李体银的诉讼请求。 三八办事处上诉称，一、一审法院认定被拆除房屋中面积为486.81平方米部分无有效权属证明或有效建房批准手续，且在2008年5月之前航拍图上无标注，按照征收补偿方案规定，属违法建筑，依法应不予赔偿。二、一审法院判令赔偿李体银物品损失2万元，无事实和法律依据。综上，请求改判撤销一审判决中第二、四项。 本院认为，一审判决认定事实不清，证据不足，依法应发回重审。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院于2019年11月18日作出的（2019）皖1302行赔初40号行政赔偿判决； 二、发回安徽省宿州市埇桥区人民法院重新审理。 审判长  潘庆飞 审判员  程 旭 审判员  庄明义 二〇二〇年四月十四日 法官助理李枚娟 书记员戚萍 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。