辽宁省营口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽08民终1316号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街1甲4、甲5# 负责人：孔繁英，经理。 委托诉讼代理人：张轶，辽宁创越律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：庞春荣，女，1952年12月28日出生，汉族，现住鲅鱼圈区。 委托诉讼代理人：孟美彤，辽宁昌赢律师事务所律师。 原审被告：王飞，男，1980年10月18日出生，汉族，现住鲅鱼圈区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人庞春荣、王飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：1、改判原判决第一项为上诉人赔付被上诉人207495元，即，将原判决上诉人给付数额减少40485.10元；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：原审判决认定事实和适用法律错误，应予改正。一、关于残疾赔偿金。营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》鉴定意见为：庞春荣伤残等级鉴定为九级。上诉人认为，鉴定意见有误。一、根据《人体损伤致残程度分级》规定，庞春荣主要受伤部位左股骨远端及左胫骨平台骨折治愈均不能构成伤残；二、从《鉴定意见书》分析说明部分来看，认定庞春荣左膝活动受限的主要原因为术后瘢痕，但是其鉴定结论与病历内容不符。鉴定结论认定膝关节活动度为-5度-35度，病历记载膝关节活动度为0度-120度,因此，上诉人有理由认定其鉴定结论不真实。上诉人于一审已提出重新鉴定申请，但一审法院无正当理由未予准许。根据以上事实，上诉人认为，被上诉人左膝伤残九级认定有误，残疾赔偿金应按十级计算为48990元。二、关于被上诉人过度治疗产生的费用。被上诉人实际住院390天，经鉴定，其合理住院天数应为274天，被上诉人存在过度治疗情形，其治疗不合理部分数额不应由上诉人承担，即，被上诉人于2017年8月24曰以后产生的床位费、二级护理费、诊疗费等医疗费用8846元应予扣除。 庞春荣辩称，原审判决认定我合理损失部分根据我的治疗情况已经向保险公司做了明显倾斜，上诉理由明显不合理。一、一审认定伤残等级依据的司法鉴定书是经中级法院指定抽选，具有鉴定人资格，我按照鉴定机构安排时间配合提交相关资料，故鉴定程序及鉴定资格均符合法律规定。鉴定结论是根据现场查体和病志记载结合《人体损伤致残程度分级》规定作出，合理合法也符合答辩人伤情事实。二、上诉人申请法院进行合理住院期鉴定，最后结论为274天，而我实际住院390天，法院判决调整了部分项目赔偿，但上诉人提出的尚应扣减床位费、护理费、诊疗费等请求依据不足，因该鉴定是根据住院时长的普通标准确定合理期，但这是统一普遍标准而不应适用所有人，住院时间长短还应考虑到患者实际情况，本案答辩人年龄较大，恢复较慢，整个住院过程均在治疗没有挂床事实，故扣减床位费、诊疗费、护理费等不符合实际治疗事实。 王飞辩称，没有意见。 庞春荣向一审法院起诉请求：1、二被告赔偿原告各项经济损失共计305416.07元。2、诉讼费及鉴定费由二被告承担。 一审法院认定事实：2016年11月24日，王飞驾驶辽Ｈ×××××奇瑞牌小轿车由西向南右转弯，与庞春荣驾驶爱玛牌电动车沿辽东湾大街西侧非机动车道由男向北逆向行驶发生交通事故，庞春荣受伤。营口经济技术开发区公安局交通警察大队于2016年12月7日出具营开公(交)认字第(2016)第091号道路交通事故认定书，认定王飞负本起事故的主要责任，庞春荣负次要责任。原告受伤后在营口经济技术开发区中心医院住院4天，(2016年11月24日至2016年11月27日)该院长期医嘱单载明“二级护理”3天，医学诊断书记载“心脏疾病，转往上级医院治疗，注意生命体征及下肢肿胀，末梢血运情况”。在沈阳军区医院住院8天(2016年11月28日至2016年12月6日)，产生门诊及住院医疗费95443.34元，该院长期医嘱单载明“二级护理”7.42天，该院出院小结记载“全休3个月，适当功能锻炼，加强营养，功能锻炼”。营口经济技术开发区中心医院住院379天(2016年12月6日至2017年12月20日)，该院长期医嘱单载明“二级护理”379天，医嘱记载“休息一个月、加强营养”。原告在营口经济技术开发区中心医院产生门诊及住院医疗费28902.97元，在沈阳军区医院产生门诊及住院医疗费95443.34元，以上医疗费合计124346.31元。诉讼中，原告申请对其伤残程度进行鉴定，经营口市中级人民法院委托，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所于2018年7月12日出具营开中心医院法鉴[2018]临鉴字第106号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告伤残等级为九级。本次鉴定发生鉴定费1720元，已由原告预付。后被告保险公司申请对原告误工时长、住院时长、护理费时长进行鉴定，经营口市中级人民法院委托，营口市中医院法医司法鉴定所于2019年5月5日出具营口是中医院司法鉴定所[2019]临鉴字第053号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告合理住院时长为伤后至2017年8月24日；原告误工时长为一年，护理时长为120日。本次鉴定发生鉴定费1440元，已由被告保险公司预付。原告提供一张购买手机发票，金额为1500元，证明其因为事故的财产损失。原告提供乘机人为王军、罗发香、王宇航的登机牌四张；提供乘坐人为王辉、王莉、王连海的火车票三张，金额共计97.5元；提供三张高速公路三张，金额共计265元；提供一张汽油发票，金额1000元；提供五张出租车发票，金额共计58元。另查，辽Ｈ×××××车辆所有人为被告王飞，于2016年11月12日在被告保险公司处投有机动车交强险和第三者责任商业险。其中，交强险保险限额12.2万元(其中医疗费赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元)；第三者责任商业险(含不计免赔险)保险限额30万元。保险期间均为2016年12月13日至2017年12月12日。上述事实，有原、被告身份证明、营业执照复印件、道路交通事故认定书、原告的住院病案、诊断书、医嘱单、门诊收费票据、医药费收据、残疾辅助器具收据、交通费票据、复印费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保险单、收条及当事人陈述笔录等在卷为凭，且已经开庭质证和本院审查，可以作为认定上述事实的依据。上述事实，有原、被告身份证明、营业执照复印件、诊断书、医嘱单、住院收费票据、鉴定结论、鉴定费发票、转账截图及当事人陈述笔录等在卷为凭，且已经开庭质证和本院审查，可以采信。 一审法院认为，因本起交通事故造成原告的各项经济损失有：1、医疗费为124346.31元，以医院出具的收据为准，本院予以支持。2、护理费：鉴定结论表明护理期限为120天，因原告提供沈阳市浑南区三乐家政服务中心出具的陪护费发票，即日均149.6元，故护理费应为120*149.6=17952元。3、住院伙食补助费：13700元。鉴定报告载明原告合理住院时长为伤后至2017年8月24日，即住院天数为274天，计算标准为每天50元。4、误工费，鉴定结论表明误工时长为一年，原告提供工资证明，故误工费计算方式为110元*365天=40150元。5、交通费，原告主张2万元，本院酌定合理费用为3000元。6、伤残赔偿金97980.4元，因原告户口性质为“居民户口”，出生日期为1952年12月28日，定残之日原告66周岁，故计算方式为根据伤残等级根据城镇常住居民人均可支配收入34993元计算14年。超出部分，没有事实及法律依据，本院不予支持。7、辅助器具费用700元，原告提供相关正式发票，本院予以支持。8、精神抚慰金，根据原告伤残程度，本院酌定为5000元。9、财产损失，虽原告提供一张日期为2016年6月购买手机的发票一张，但该发票无法证明该手机在事故中丢失的事实，故本项诉讼请求，本院不予支持。因车辆辽Ｈ×××××投有交强险，医疗费、住院伙食补助费共计138046.31元(124346.31+13700)应由辽Ｈ×××××在被告保险公司投保的交强险医疗费用赔偿限额1万元内予以赔偿，超出部分128046.31元在案涉车辆投保的第三者责任险按事故责任比例赔付，因事故认定书认定双方为主次责任，本院将责任比例确定为3：7，故超出部分应当赔付89632.42元(128046.31*70%)。护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、伤残赔偿金、辅助器具费用共计164782.4元(17952+40150+3000+97980.4+700+5000)由案涉车辆在平安保险公司投保的交强险死亡伤残赔偿限额11万元限额内予以赔付。超出部分54782.4元在案涉车辆投保的第三者责任险按事故责任比例赔付，赔偿数额为38347.68元(54782.4*70%)。被告保险公司应向原告赔偿共计247980.1元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告中华平安财产保险股份有限公司营口中心支公司赔付原告庞春荣247980.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5881元，由原告负担862元，由被告王飞负担5019元；鉴定费3160元，由被告王飞负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。 本院认为，关于是否应当对庞春荣的伤残等级进行重新鉴定的问题，上诉人主张原审鉴定意见不合理，但未能提供证据证明鉴定意见存在违反法定程序或鉴定机构及鉴定人员资质不合格等，即其无证据证明本案伤残鉴定存在法定的不应采信或者应当重新鉴定的情形。而并无法律规定鉴定意见认定的膝关节活动度必须以病例记载的膝关节活动度为依据。故对于上诉人要求对庞春荣伤残等级进行重新鉴定的主张，本院不予支持。关于上诉人主张的被上诉人过度治疗产生的费用问题，因被上诉人庞春荣原审对于合理住院时长的鉴定并无异议，故对于相关费用应当予以核减，但现上诉人仅能够明确床位费每天16.5元、二级护理费每天25元。对于诊疗费其不能明确是如何计算的，故对其主张的应当扣减的诊疗费用应视为举证不能，本院对于其该部分费用不予支持。经计算，应当扣减的费用共计4814元。 综上所述，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下： 一、维持营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2989号民事判决第二项； 二、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2989号民事判决第一项为：上诉人中华平安财产保险股份有限公司营口中心支公司十日内赔付被上诉人庞春荣243166.1元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5881元，由被上诉人庞春荣负担862元，由原审被告王飞负担5019元；鉴定费3160元，由原审被告被告王飞负担；二审案件受理费812元，由上诉人中华平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担796元，被上诉人庞春荣负担16元。 本判决为终审判决。 审判长  朱隆升 审判员  段建勇 审判员  杨名环 二〇二〇年四月二十六日 法官助理陆玮齐 书记员宋洪峰