安徽省淮南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖04刑终52号原公诉机关安徽省淮南市大通区人民检察院。上诉人（原审被告人）宫家友,男,1969年5月3日出生于淮南市,汉族，初中文化，原系淮南经济技术开发区刘郑村党支部书记、淮南市大通区十七届人大代表，现在淮南市安康医院工作，住淮南市大通区。因涉嫌犯敲诈勒索罪，2019年4月16日被淮南市公安局经济技术开发区分局刑事拘留,同年5月21日经淮南市大通区人民检察院批准逮捕,同日被淮南市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人殷敏达，安徽从法律师事务所律师。安徽省淮南市大通区人民法院审理淮南市大通区人民检察院指控原审被告人宫家友犯敲诈勒索罪一案，于2019年12月30日作出（2019）皖0402刑初448号刑事判决。宣判后，原审被告人宫家友不服，向本院提出上诉。本院于2020年1月15日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、通知淮南市人民检察院阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2010年左右,被害人郑某1因扩建厂房和场地，私自占用了刘郑村部分公共鱼塘,时任刘郑村党支部书记的被告人宫家友通过言语威胁等手段敲诈郑某1钱财。郑某1被威胁后被迫到宫家友办公室，分两次给了宫家友现金共计14万元。2018年2月，部分村民向有关部门举报宫家友的经济问题，宫家友得知后，于同年3月的一天电话联系郑某1，让郑某1到其工作的淮南市安康医院办公室,告诉郑某1其被村里人举报,为掩盖当年敲诈郑某1的罪行,当场退还郑某1现金14万元,并威胁郑某1不能透露此事。郑某1将14万元拿回家给妻子周某1,周某1用其中的1万元分别支付给周某2工资5千元、支付给刘某油钱5千元，剩余13万元于同年3月14日存入其通商银行账户。2018年6月底的一天,在宫家友的要求下,刘郑村主任宫某帮宫家友约郑某1到港岛桑拿浴的一个房间内,宫家友言语威胁郑某1不要把敲诈勒索的事情说出去。同年9月29日晚,宫某再次帮宫家友约郑某1见面，宫某驾车将郑某1带至淮南经济技术开发区啤酒厂路与振兴路交叉口附近,宫家友在车上再次言语威胁郑某1并逼迫郑某1给其打了一张“今收到原宫家友借款人民币捌万元正,利息贰万元正,合计人民币壹拾万元正”的收条，落款时间为2017年6月20日。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1.书证（1）受案登记表证实：郑某1于2018年7月3日到公安机关报案。（2）大通区人大常委会许可文件证实：对宫家友采取强制措施符合法律规定。（3）收条证实：郑某1给宫家友出具了一张10万元的收条，落款时间为2017年6月20日。（4）归案经过证实：宫家友是刑事传唤到案。（5）户籍信息证实：宫家友身份信息。（6）违法犯罪记录查询证实：宫家友没有违法犯罪记录。（7）国土资源局违法案件立案呈批表、行政处罚告知书、送达回证、淮南市大通区土地利用现状图、规划图证实：郑某1开的叶影工程机械维修部的位置及因违章建设被淮南市国土资源局处罚情况、刘郑村当年鱼塘的地点和面积。（8）鱼塘租赁协议、刘郑村村委会会议记录证实：2011年10月22日，刘郑村经过开会研究,将鱼塘收回并承包给谢林。（9）淮南通商银行存款凭证证实：周某1于2018年3月14日在淮南通商银行存款13万元。（10）刘郑村村民反馈信证实：2018年2月23日,刘郑村部分村民写信举报宫家友。（11）立案呈批报告及立案决定书证实：淮南经济技术开发区纪检监察工作委员会于2019年7月5日对宫家友涉嫌敲诈勒索违法违纪问题进行立案调查。（12）文件证实：2019年9月16日，宫家友被开除党籍。2.证人证言（1）宫某的证言证实：2010年左右，郑某1租了几家村民的地搞挖掘机修理厂，听村民反映郑某1私自占用村里鱼塘搞经营，其和宫家友去现场看了，还问了村里老人到底占了鱼塘多少地，不清楚宫家友可因此事向郑某1索要过钱财。2018年具体几月份记不得了，宫家友告诉其，他找郑某1借过钱，因为村里有人告他，当时还郑某1钱的时候没有让郑某1打条子，让其约郑某1见面，第一次在港岛海逸浴场的客房里面，让郑某1补个还钱的单子，郑某1讲回家和家人商议一下，后来就各自回家了；第二次是2018年9月底的一天，其帮宫家友约郑某1见面，在其车里，宫家友起草好收条内容，用其车里的笔记本的纸张，郑某1给宫家友打了个收条。（2）周某1的证言证实：其是郑某1的妻子，2018年3月初的一天，郑某1回家给了其一个塑料袋,里面装了14万元现金，告诉其是大队书记宫家友退回来的钱,其问为什么退钱,郑某1讲是因为2010年左右的时候占了村里两、三亩鱼塘,然后给了宫家友14万元,现在村里有人告宫家友，宫家友就把钱退回来了。过了几天,其付给公司驾驶员周某2工资、刘某燃油钱各5千元，都是从这14万元里拿的,剩下的13万元其在3月14日存到金湾香都门口的通商银行了。（3）陈某1的证言证实：2018年3月份的时候，宫家友向其借了7万块钱,当时好像是因为他家小孩3月份结婚需要用钱,因为都是亲戚当时也没有打借条,是在安康医院给的现金,宫家友用了大概没有两个月就还了。2017年至今,其和宫家友没有其它借贷关系。（4）刘某的证言证实：其在郑某1公司开过车。2018年3月初，周某1主动打电话给其5千元,这是其给郑某1公司开车时垫付的加油钱。（5）周某2的证言证实：其给郑某1家开挖掘机。2018年3月份,周某1给其打电话,在巴黎春天小区的北门，周某1给其5千元工资。（6）唐某的证言证实：其是安康医院的法人,宫家友在医院投资有60万元左右。（7）马某的证言证实：2018年上半年，刘郑村郑某1的公司因违章建设被强拆，公司西边是一个停车场。（8）陈某2的证言证实：其经营的停车场在传年机械公司西侧，原先是刘郑村的一个水塘,租的时候都已经填平了,当时大概有三十亩左右，其是从谢林手里租的。（9）郑某2的证言证实：郑某12010年左右占用过刘郑村的公共鱼塘,位置就在206国道北侧,2011年换届之后村里要给鱼塘租出去，就收回了,当时把郑某1在鱼塘上盖的房子、围墙扒掉了一部分。（10）向某的证言：证实大概是2010年左右,郑某1租了几家的地开挖掘机修理厂,在平场地的时候占了村里鱼塘的地，当时村书记宫家友还找过其,问郑某1到底占鱼塘的地有多少亩。后来听讲郑某1给村里交了一部分钱,然后村里又让他搞了。3.被害人郑某1的陈述：证实2010年左右的时候,在刘郑村206国道北侧,大涧沟东侧有一个70亩左右的鱼塘,其家的地就在鱼塘旁边,当时其开公司地方不够用，就在那盖的房子,填了鱼塘两亩多地,书记宫家友和村主任宫某知道了就来找其,宫某讲占了村里的地,只要给钱,这事就算了,反正也是村里集体的土地。其没有办法，过了几天，其从工地结账的钱里面拿了12万元现金,1万元一捆,一共12捆,用一个普通的红色塑料袋装着,直接送到宫家友书记办公室。当时就其和宫家友两个人在,其把装钱的塑料袋放他桌上,他点了一下,口气很强硬的讲“少了”，其硬着头皮讲“少多少”，然后跟他好话商量了半天,最后宫家友讲“你再给2万吧”，又过了两天,其又到宫家友办公室给他送了2万元,宫家友最后讲“这事就这么算了”。当时其给过钱这个事情就算过去了,2011年的时候,村里换届选举,其和时任村长宫某竞选,因为这个事情跟宫家友和宫某搞翻脸了。竞选完过了几个月,他们也没和其讲,就直接带人用推土机把其占用鱼塘地盖的房子强行推掉了,其当时没敢吱声。推掉之后,就把其占用的两亩多鱼塘地收回去了,讲是租给别人了,14万元钱宫家友也没有退,这么多年其也没敢找他要。一直到2018年3月上旬的一天,宫家友给其打电话,叫其去他在洛河开的医院,讲要和其聊聊。其到他办公室,宫家友对其讲，村里几个老头在到处告他，那个钱现在退给其,之前的事情就不要讲了,到外面谁问你,你就讲没有这个事。他还威胁讲:“你要是把这个事情讲出去,成不成,你还在我们村里,还是我们村村民,以后找你的事情多来!”讲完宫家友就把一个装钱的袋子给其,其点了一下是14万元，然后回家把钱给其老婆周某1。隔了两天,她把钱存到金湾香都门口的通商银行了。当时宫家友给钱的时候没有打条子。2018年6月底的一天下午五点多,宫某给其打电话,叫其去五药厂后面院子内的港岛桑拿浴叙叙话,在桑拿浴二楼的一个房间，宫家友跟其讲:“传年,不要在外面扯了,扯出了事,回头都吃不了兜着走!”宫家友还对其讲:“你要把这个事情讲出去,我们两家就结一辈子仇!全部人都要报复你!”这些威胁话,反复讲了三、四十分钟。2018年9月份的一天晚上,宫某电话联系其,然后和宫家友一起开车把其带到中农粮油附近,在车上宫家友讲纪检委已经找过他了，叫其不要乱讲，公安局、纪委调查就讲当时是他找其借的，并让其打了一张10万元的收条。打的条子是假的,其和宫家友之间不存在借贷关系。4.被告人宫家友的供述：证实2011年左右,郑某1在刘郑村206国道北侧建厂房和围墙,围墙占了村里公共鱼塘一小块,当时村民向村委会反映,其和村主任宫某去现场看,要求郑某1把多占的围墙拆掉,开始他不愿意,后来因为村里决定把这个鱼塘出租给谢林,所以郑某1拆除了。2011年具体时间记不清了，其从郑某1处借过钱，后来其从陈某1处借了7万元，加上自己的钱，在安康医院办公室内还给了郑某1。2018年夏天，其通过宫某约郑某1到港岛海逸桑拿浴，对郑某1讲，有几个老头向上面反映其当年因为鱼塘的事情找郑某1要钱,让郑某1现在规规矩矩的。后来开发区纪委因为这事也找了其,其就更害怕了,在同年国庆节前的一天晚上，又通过宫某约了郑某1,在啤酒厂路见的面，对郑某1讲，还是因为几个人告状讲其找郑某1要钱的事,纪检找其了,其让郑某1打了一个收到还款的收条。5.现场勘验笔录、搜查笔录、扣押清单（1）勘验笔录及照片证实：刘郑村鱼塘已被填埋。（2）搜查笔录、扣押清单证实：淮南市公安局经济技术开发区分局刑警队对宫某的三本笔记本和宫家友的两本笔记本分别予以扣押。原审法院认为：被告人宫家友以非法占有为目的,借被害人郑某1盖房私自占用了部分村集体土地为由，采取胁迫手段,强行索取财物共计人民币14万元,数额巨大,其行为构成敲诈勒索罪。鉴于宫家友已退还被害人郑某1全部敲诈钱款，可酌情从轻处罚。根据被告人宫家友犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决：一、被告人宫家友犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；二、被告人宫家友违法所得人民币十四万元予以追缴，返还被害人郑某1（已返还）。宫家友上诉提出：对于一审判决认定的收钱事实没有异议，但是，案涉14万元是因为郑某1占用了村集体的水塘，应当向村里交纳的钱，其没有胁迫郑某1交钱，其将14万元据为己有的行为应当构成职务侵占罪。一审判决量刑畸重，请求本院依法改判。宫家友辩护人辩护提出：原判认定宫家友采用恐吓、威胁或要挟的方法迫使郑某1交出14万元的证据不足，不应认定；宫家友作为村支书，认为郑某1是因为私自占用村集体土地而自愿缴纳的14万元，后没有将该款交给村委会，而是与他人私分，其行为符合职务侵占罪的构成要件；宫家友已经向郑某1退还了案涉14万元，并于二审期间取得了郑某1的谅解，可以对宫家友从轻处罚。并提交证据郑某1“谅解书”一份。经审理，本院二审查明事实及采信证据均同一审判决。另查明：经向郑某1核实，郑某1证实是刘郑村村委会主任宫某于2020年2月22日将打印好的“谅解书”交给其，劝说其在“谅解书”上签名、捺手印。对于宫家友及其辩护人提出的宫家友不是敲诈勒索郑某114万元，而是将应当交至村委会账户的14万元据为己有，应当认定为职务侵占的上诉理由和辩护意见，经查：在案没有任何证据能够证实刘郑村的村支两委或者村民代表通过商议后同意将村里鱼塘被郑某1占用的部分以14万元价格出租给郑某1使用，郑某1主动交纳了14万元使用费，反之，综合在案的被害人郑某1陈述、宫家友供述、证人宫某证言、10万元收条等证据，能够认定宫家友在受到群众举报后，为掩盖当年其以村支部书记的身份敲诈私自占用村集体土地的郑某114万元的行为，两次威胁郑某1，不让郑某1将被其敲诈的事情对外讲，并让郑某1出具了虚假收条的事实。综上，宫家友及其辩护人辩称的宫家友将郑某1上交至村委会的14万元占地使用费擅自据为己有的行为应确定为职务侵占罪的意见没有证据支持，不能成立，本院不予采纳。对于宫家友提出的原判量刑畸重及其辩护人提出的宫家友二审期间已取得郑某1的谅解，可以对宫家友从轻处罚的辩护意见，经查：虽然郑某1在本院审理期间出具了一份谅解书，表示，宫家友已于2018年将14万元向其返还，其对宫家友行为予以谅解，但是，一审法院已经因为宫家友退还郑某1全部敲诈钱款从而对宫家友予以酌情从轻处罚，故宫家友现在取得郑某1谅解这一情节，不足以成为宫家友继续获得从轻处罚的理由。一审法院根据宫家友犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，确定对宫家友的刑罚，量刑并无不当。宫家友及其辩护人的该节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人宫家友以非法占有为目的,借郑某1私自占用村集体土地盖房一事，采取胁迫手段,向郑某1强行索取现金人民币14万元,数额巨大,其行为已构成敲诈勒索罪，依法应予惩处。鉴于上诉人宫家友案发前已退还被害人郑某1全部敲诈钱款，取得郑某1谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘永审判员  赵可审判员  王艳二〇二〇年四月九日法官助理张晓虎书记员王曌附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。