湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4760号上诉人（原审被告）：长沙华人照护医院服务管理有限责任公司。法定代表人：郭照荣。委托诉讼代理人：邢一峰，湖南广济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何某。委托诉讼代理人：刘双秀，湖南锐杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明思，湖南锐杰律师事务所实习律师。上诉人长沙华人照护医院服务管理有限责任公司（以下简称华人照护公司）因与被上诉人何某劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初10016号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华人照护公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、一审法院对本案无管辖权。本案是劳动争议纠纷，依照法律规定，应该首先提起劳动仲裁，法院受理劳动仲裁案件，必须经过劳动仲裁的前置程序。但本案何某提起劳动仲裁后，又向长沙市芙蓉区劳动人事仲裁争议仲裁委员会申请撤销仲裁申请，然后凭劳动仲裁委员会的同意撤销仲裁申请的文书向一审法院提起诉讼。撤回仲裁申请也就没有产生法院可以立案的前置程序，法院应当无权受理该案。2、一审判决认定华人照护公司拖欠何某工资没有任何事实依据。何某自己提供的银行记录都证明，华人照护公司是按时足额发放了其工资。3、何某是劳动合同到期前擅自离职、自动离职，根本不存在续签劳动合同的可能。华人照护公司有严格的考勤打卡记录，明确载明了何某于2018年7月无故缺岗，没有考勤打卡没有上班，一审法院判决支付经济补偿金没有任何依据。4、何某主张没有休年假，没有任何证据支持，而华人照护公司提供了明确的考勤记录，何某有休假的事实存在。何某辩称：1、本案已经过劳动仲裁前置程序，一审法院对本案有管辖权，华人照护公司提出对一审法院管辖权有异议的上诉理由不能成立。本案中，何某已向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，在审理期间因华人照护公司无法送达，仲裁委作出撤销立案的决定，由此可知，本案已经长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会审查裁决，一审法院对本案有管辖权。2、华人照护公司拖欠何某工资21937.3元，华人照护公司未及时足额支付何某劳动报酬，应当支付差额部分。3、华人照护公司上诉称何某擅自离岗与事实不符，何某于2018年9月办理工作交接后离职，华人照护公司应当支付何某经济补偿金19749.2元。4、华人照护公司应当支付何某未休年休假的工资补偿4086元。何某在进入公司前已有超过12个月社会工龄，享有法定年休假的权利，华人照护公司为合理安排年休假，也未支付未休年休假加班工资。何某向一审法院提出诉讼请求：一、判令华人照护公司支付何某拖欠工资共计19000元及九月份工资5000元，共计24000元；二、判令华人照护公司支付何某经济补偿金20000元；三、判令华人照护公司支付何某加班工资77241元；四、判令华人照护公司支付何某未休年休假的工资补偿11034元。一审法院认定事实：何某于2016年12月开始进入华人照护公司工作。双方于2017年8月25日签订的劳动合同书约定：1、劳动合同期限自2017年8月25日至2018年8月24日。2、甲方（华人照护公司）严格遵守国家法律规定及行业规定安排乙方（何某）的工作时间，鉴于乙方的工作岗位、工作内容及乙方身份特殊性，乙方工作时间执行不定时工作制度，在保证完成甲方工作任务的前提下，乙方可以合理安排休息，在正常情况下，乙方应遵守甲方的作息考勤制度。乙方在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利。3、劳动报酬，甲方在每月18日前以货币形式支付乙方上月工资（具体月工资不详），转正后工资依据公司薪酬制度和岗位确定，以定薪通知单为准。合同还就其他事项进行约定。何某工资已发放至2018年8月，其中2018年1至8月，何某根据《2018年经营管理目标责任协议》，每月扣留何某工资2000元，作为考核保证金预留，且2、3月份亦扣除工资500元。根据何某实发工资统计（前述扣留工资计入本项统计），2017年9月至2018年8月期间，何某月平均工资为9874.6元。何某在入职华人照护公司处前已有超过12个月的工龄。一审法院认为：何某、华人照护公司存在劳动关系。本案已经长沙市芙蓉区劳动争议仲裁委员会审查裁决，一审法院依法可以受理本案。现一审法院对何某诉请分别认定如下：一、用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。未按照劳动合同约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，应当支付差额部分。华人照护公司扣留何某2018年1至8月工资17000元（2000元×8个月+500元×2个月），同时华人照护公司于2019年9月11日离职，一审法院酌情按月平均工资的一半计算9月份未发放的工资，即4937.3元，故华人照护公司共拖欠何某工资共计21937.3元，何某诉请华人照护公司支付拖欠工资，在一审法院核算范围内予以支持。二、劳动合同法第四十六条规定，劳动合同期满，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位终止与劳动者的固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。华人照护公司未举证证明其在劳动合同期满后有与何某续订劳动合同的情形，何某主张给付经济补偿金合理，应予支持。何某自2016年12月进入华人照护公司处工作，至2018年8月合同期满。一审法院核定华人照护公司应予给付的经济补偿金为19749.2元（9874.6元/月×2月）。三、用人单位安排加班，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。何某、华人照护公司合同约定工作时间执行不定时工作制度。何某主张在华人照护公司处工作期间每月加班4天，何某未举证证明该项事实，一审法院对该诉请不予支持。四、《职工带薪年休假条例》规定，单位应当保证职工享受年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。何某自2016年12月进入华人照护公司处工作，按照法律规定，职工在该单位连续工作满一年以上依法享有休年假的权利，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。华人照护公司未举证证明其已按规定安排职工休年假的事实，何某主张给付未休年休假的工资合理。一审法院依法核定何某享有年休假天数为3天，华人照护公司应给予补偿金额为4086元（9874.6元/月÷21.75天×3天×3倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条、第八十五条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定，判决：一、长沙华人照护医院服务管理有限责任公司在本判决生效后三日内给付何某工资21937.3元；二、长沙华人照护医院服务管理有限责任公司在本判决生效后三日内给付何某经济补偿金19749.2元；三、长沙华人照护医院服务管理有限责任公司在本判决生效后三日内给付何某未休年休假工资补偿金4086元；四、驳回何某对长沙华人照护医院服务管理有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费予以免收，公告费260元，由长沙华人照护医院服务管理有限责任公司负担。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点主要包括以下四个方面：一、一审法院对本案是否有管辖权根据查明的事实，何某于2019年5月17日向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，因华人照护公司的送达程序问题，仲裁委作出撤销立案的决定。该事实也与庭审中华人照护公司陈述，因经营不善，华人照护公司已处于歇业状态的事实相互印证。仲裁程序中未合法送达，非因劳动者的过错导致，该后果不宜由劳动者承担。何某作为劳动者，据此向一审法院提起诉讼，并无不当，一审法院对本案有管辖权。二、华人照护公司是否存在拖欠何某工资的行为根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的相关规定，本案中，华人照护公司对何某的工资状况应承担举证责任。因何某提供的银行工资流水显示，其2018年1至8月的工资存在与其他月份工资发放减少的情形，而华人照护公司既未提供确实证据证明何某的工资状况，也未对何某工资少发的部分举证并说明合理理由，一审法院据此认定华人照护公司存在拖欠何某工资的行为这一事实，处理并无不当，本院予以确认。三、华人照护公司是否应向何某支付经济补偿金华人照护公司虽主张系何某主动辞职，但未提交确实证据证明。根据查明的事实，华人照护公司因经营不善的原因，导致与何某劳动合同的解除，因此，劳动合同的解除并非何某过错所导致，华人照护公司应向何某支付解除劳动合同的经济补偿金。四、华人照护公司是否应向何某支付未休年休假工资何某已连续工作一年以上，享有带薪休假的权利。华人照护公司未提供确实证据证明何某在工作期间享受了带薪年休假，一审法院认定华人照护公司向何某支付相应的未休年休假工资，处理并无不当，本院予以确认。综上，华人照护公司的上诉请求和理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长沙华人照护医院服务管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年四月二十日书记员  文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。