广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初17954号原告：孙全玉，女，1955年9月27日出生，汉族，住甘肃省酒泉市肃州区，委托诉讼代理人：王定义，男，住甘肃省酒泉市肃州区，系原告的丈夫。委托诉讼代理人：张子恩，广东坦兴律师事务所律师。被告：肖凯，男，1985年6月23日出生，汉族，住湖南省攸县，被告：珠海创福空间建筑装饰工程有限公司，住所地广东省珠海市香洲梅华西路2462商铺，统一社会信用代码91440400MA51D6H537。法定代表人：肖文桃，总经理。上列两被告共同委托诉讼代理人：赖健勇，广东运胜律师事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：刘玉，广东运胜律师事务所律师。原告孙全玉与被告肖凯、珠海创福空间建筑装饰工程有限公司（以下简称创福公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙全玉及其委托诉讼代理人王定义、张子恩，被告肖凯、创福公司共同委托诉讼代理人赖健勇、刘玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙全玉向本院提出诉讼请求：两被告向原告退回工程款64000元及利息（从起诉之日起至清偿之日止，按银行同期同类贷款利率计算）、支付违约终止合同的违约金13800元、赔偿原告墙壁损失6000元、承担原告因诉讼期间在外租房租金15000元及精神损失费10000元、承担原告垫付的律师费8000元、赔偿原告多承担的物业管理费3542.64元、报废水泥和装修垃圾等清运费用500元、扣减被告未完成安装的电开关人工费1118元、承担评估鉴定费3000元。以上合计124960.64元。事实与理由：2018年4月22日，被告肖凯以中山市温馨装饰工程部（该工程部已于2018年1月29日注销）的名义与原告签订住宅装饰装修合同，约定以部分包工包料的形式承包原告位于中山市国际花城1期17栋703房的装潢工程，工程价款为138000元，具体项目以工程预算表和施工图纸为准，最后结算则按实际工程量结算付款，施工期限为120天即2018年4月22日至8月23日。合同签订后，原告按约向被告支付工程定金14000元，并于2018年5月4日、6月1日各支付工程款40000元，其中第一笔款和第二笔款的收据上均盖有中山市温馨装饰工程部的公章，第三笔款的收据上则盖有被告创福公司的公章。工程开始也能按约定施工，期间原告按照被告的要求购买了部分家电与原材料，之后的施工就打打停停，原告多次催促，被告态度恶劣不予理踩，直到2018年6月26日工程全面停工。原告向中山市消费者协会投诉，也无济于事，被告明确表示拒绝复工。被告的行为违反了合同约定，给原告造成了极大的经济损失和精神损害。被告肖凯辩称，1.涉案合同的相对方和责任方是中山市温馨装饰工程部，中山市温馨装饰工程部已注销，依法应由其经营者文幸福继续承担合同义务，被告肖凯仅是中山市温馨装饰工程部的员工，签订及履行合同的行为属于职务行为，不应承担合同责任。2.涉案工程的基础部分已基本完成，未实际施工的项目为木工制作造价3300元，综合项目部分工程造价4480元；主材部分尚未完成的工程项目为大理石部分造价855元，五金/洁具、灯饰、木工定制造价27314元和其他部分；根据工程项目（预算）报价表约定，未完成部分的造价为57497元，原告已支付装修款94000元，承接方已经完成的工程造价为90809.3元，应当退还3190.7元。3.超工期的原因是原告单方更改合同条款所致，不能归咎于承接方。在施工过程中，原告要求改变瓷砖、门槛大理石选材，双方未能就变更事宜达成一致意见，导致双方发生矛盾，原告采取寻衅滋事的方式胁迫承接方退款，致使装修合同实质上终止，承接方不应承担违约责任。被告创福公司辩称，创福公司不是涉案合同主体，原告是向中山市温馨装饰工程部经营者文幸福支付装修款，创福公司从未收到过原告支付的工程款，被告不应承担责任。本院经审理认定事实如下：中山市温馨装饰工程部于2016年3月2日成立，经营者为文幸福，经营范围为承接装饰工程，销售建材、瓷砖、门等，2018年1月29日因其他原因注销。2018年4月22日，孙全玉（委托方、甲方）与中山市温馨装饰工程部（承接方、乙方）签订住宅装饰装修合同，约定甲方委托乙方对国际花城1期17栋703房孙阿姨雅居进行居室装潢，工程开工日期为2018年4月22日，竣工日期为2018年8月23日，交付使用日期为2018年8月23日，工程价款约138000元，见工程预算表，最后结算按实际工程量结算付款；工程使用主要材料的品种、规格、名称、经双方认可，见工程预算表；施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同或记录确认；凡由甲方自行采购的材料、设备，产品质量由甲方自负，施工质量由乙方负责；甲方负责采购供应的材料、设备，应该是符合设计要求的合格产品，并应按时供应到现场，如延期到达，施工期顺延，并按延误工期处罚，按甲方提供的材料合计金额的10%作为管理费支付给乙方，材料经乙方验收后，由乙方负责保管，由于保管不当而造成丢失、损坏，由乙方负责按原材料金额赔偿；付款方式为合同签约后，甲方支付工程总价10%（合同定金），开工之前支付工程总价30%（工程启动资金），水电完工后、泥水开工前，支付工程总价30%（工程款），木工工程之前支付工程总价15%（工程款），油漆工进场之前支付工程总价13%（工程款），工程竣工后甲方验收合格，一周内付清最后一批2%工程款，如果甲方逾期支付工程余款，每逾期一天罚金200元；由甲方自行挑选的材料、设备，因质量不合格而影响工程质量和工期，其返工费由甲方承担，由于乙方施工原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担个，工期不变；施工中因甲方原因要求重新返工的，或因甲方更改施工内容而延误工期的，甲方须承担全部施工费用，因乙方的原因造成返工，由乙方承担责任，工期不变；施工中，甲方未经乙方同意，私自通知施工人员擅自更改施工内容所引起的工程质量问题和延误工期，甲方自负责任；合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同一方，应按合同总额5%作为违约金付给对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行实际损失对应的补偿；合同还约定了其他事项。温馨装饰工程（预算）报价表对国际花城1期17东703房的具体工程项目、数量、材料单价、人工费、主材均进行了约定，主材包括瓷砖、地砖、大理石、五金洁具等；工程最终造价为148306.3元，折后价为138000元，送4个房间吸顶灯，入户吸顶灯，厨房卫生间灯（每个灯限价80元）。孙全玉分别于2018年4月22日、5月4日支付装修定金14000元、工程进度款40000元，中山市温馨装饰工程部出具收据确认；2018年6月1日支付进度款40000元，创福公司出具收据确认，收据经手人栏均有肖凯的签名。创福公司提供的交通银行珠海翠微支行流水，记载文幸福分别于2018年4月23日、5月7日、6月4日收款13980元、39980元、39980元，交易类型为清算款。2018年6月17日，中山市能定建材商行出具送货单，记载货物名称及规格、数量、单价，金额合共6406元。孙全玉提供2018年6月26日中山市铭兴石材经营部出具的收据，记载收到国际花城1期17-703房全部大理石款1880元。2018年8月1日，孙全玉（承租方）与梁文锋（出租方）签订租赁合同，约定梁文锋将坦洲镇永前路26号之一203房租给孙全玉使用，租赁期限为9个月，从2018年8月1日至2019年4月30日止，租金每间600元/月；合同还约定了其他事项。2019年12月30日，孙全玉（承租方）与酒泉裕生房地产代理有限公司（出租方）签订房屋租赁合同，约定酒泉裕生房地产代理有限公司住宅出租给孙全玉，月租金1200元，租期为2020年1月1日至2020年5月31日。梁秋源出具证明，记载孙全玉于2018年5月1日至2019年4月30日租用本人位于中山市××路××房，每月租金600元。孙全玉与肖凯的微信聊天记录记载：孙全玉：自从和你签订合同我的十几万都让你挣到钱了，就这样都不行，还要强行让我到你公司购买材料，我给你说过，这是我的家，我要购买我喜欢的材料，你都不行，就给我停工八九天，也没有向你索赔，就这样都不行啊？太霸道了，态度不好，再次强行在你公司购商品，我不愿意再次停工，让我和你没法沟通。肖凯今天是2018年8月20日，你停工时间是2018年8月12日，是第二次停工第九天，你什么时候开工告诉我。肖凯：你今天聚集社会闲杂人员去公司进行恐吓威胁的整个过程我已经报警处理。2018年10月12日，孙全玉向本院申请对涉案工程实际完成的工程量进行鉴定，本院依法委托中山市科兴土地与资产评估有限公司进行鉴定。2019年7月20日，中山市科兴土地与资产评估有限公司出具资产评估报告，记载评估范围主要包括客厅、饭厅：地板、踢脚，厨房墙面砖、排出管、打墙，小孩房地址、踢脚线、打墙、砌墙、门洞修修复……水电总开关、电视电话网络布线、单位开关、双位开关、出水口等；评估基准日2019年6月26日的市场价值为39000元。评估报告出具后，孙全玉、肖凯、创福公司均提出异议。2019年11月11日，中山市科兴土地与资产评估有限公司复核回复，一、关于孙全玉提出的异议：1.“飘台石”项目，我司作出的评估价为材料和人工费综合考虑之和；2.“下水道管”项目指下水道包管，三方现场已签名确认包含此项目。二、关于肖凯、创福公司提出的异议：1.评估报告不包含地砖、墙身瓷片、门槛石等主材价值，此部分主材价值（含运费及上楼费）为13064元；2.不含墙身防水工程，此部分厨房、公共卫生间、主卧卫生间及阳台墙身防水工程价值为3395元；3.不包含冷热水管及排水、排污管道工程，此部分冷热水管、排水、排污管道工程材料及人工价值为5002元；4.地面找平项目现场未进行确认，不纳入本次评估范围；5.本次评估装修项目采用包工包料的形式，异议人提出的工程报装费、工程开工杂费、业务员、项目经理、设计师及绘图员的薪酬等均在单价里进行综合考虑，无需重复计算；本次复核，增补项目价值为21461元，修正后评估结果为60461元。2019年1月30日，广州完全房地产物业管理有限公司中山分公司开具的广东增值税电子普通发票，记载锦绣国际花城一期17幢0703房物业管理费为3542.64元。庭审中，创福公司确认肖凯是中山市温馨装饰工程部的员工，中山市温馨装饰工程部注销后，文幸福与妻子成立创福公司，肖文桃为法定代表人；涉案住宅装饰装修合同是肖凯代表创福公司签订，文幸福代表创福公司收取装修工程款；因在签订住宅装饰装修合同时，创福公司尚未领取营业执照，故加盖了中山市温馨装饰工程部的公章。因孙全玉要求单方采购大理石和地砖的瓷砖装修材料，擅自更改的瓷砖的规格，双方未能就此协商一致，导致住宅装饰装修合同于2018年8月4日解除。孙全玉主张创福公司要求孙全玉到创福公司购买瓷砖，因创福公司内没有孙全玉想要购买的80×80的瓷砖，故通过创福公司另行购买了90×90的瓷砖，确认大理石是孙全玉自行购买的。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。中山市温馨装饰工程部注销后，创福公司确认承接案涉工程的权利义务。肖凯系创福公司工作人员，签订合同系履行职务行为，故本案合同的相对方为创福公司。肖凯并非合同相对方，孙全玉请求肖凯承担责任，证据不足，本院不予支持。孙全玉与创福公司签订的住宅装饰装修合同及装饰工程项目（预算）报价表是双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方在报价表中对主材、辅材、人工费均进行了约定，孙全玉应当依约在创福公司购买相关的装修主材、辅材。孙全玉先是与创福公司协商另行购买了90×90的瓷砖，后自行购买了大理石，违反了双方的约定，造成创福公司停工。因创福公司并未违约，孙全玉主张创福公司支付违约金、租金损失、律师费、物业费、垃圾清运费、精神损失费等，理据不足，本院不予支持。关于墙壁损失的问题，孙全玉并未提供相关证据证明，故对于该诉求，本院亦不予支持。关于返还工程款的问题，孙全玉申请对创福公司已完工的工程量进行了鉴定。中山市科兴土地与资产评估有限公司作出的评估报告及复核回复，程序合法，内容真实，本院予以采信。地面找平项目现场未进行确认，应由双方当事人自行承担法律后果。根据评估结论，本院认定已完成施工部分的工程款为60461元。孙全玉已向创福公司支付工程款94000元，创福公司应向孙全玉返还工程款33539元（94000元-60461元）及利息。利息可以实欠金额为基数从起诉之日即2018年8月27日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。评估公司作出的评估价为材料和人工费综合考虑之和，且评估范围包含了电总开关的装修费用，故孙全玉主张扣减创福公司未完成安装电开关人工费，本院不予支持。关于鉴定费的问题。虽然孙全玉构成违约，但创福公司仍应向其退还部分装修款，故鉴定费由双方分担，本院酌定由孙全玉承担2000元，创福公司承担1000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条规定，判决如下：一、被告珠海创福空间建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告孙全玉返还款项33539元及利息（以实欠金额为基数从2018年8月27日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告孙全玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2799元（原告已预交），由原告孙全玉负担2048元，被告珠海创福空间建筑装饰工程有限公司负担751元（被告珠海创福空间建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内迳付原告）。鉴定费3000元（原告已预交），由原告孙全玉负担2000元，被告珠海创福空间建筑装饰工程有限公司负担1000元（被告珠海创福空间建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  陈 睿审 判 员  王丽丽人民陪审员  樊志朋二〇二〇年四月一日书 记 员  蔡文华李晓童