河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终513号上诉人（原审原告）：许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司，住所地许昌市前进路怡景花城1幢1至2层南起第3间。负责人：刘盘铭，任公司经理。委托诉讼代理人：李明，河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李粉粉，女，汉族，1984年10月17日生，住所地河南省许昌市建安区，现住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：于志峰，男，汉族，1985年4月14日生，住河南省许昌市建安区，系被上诉人李粉粉的丈夫。上诉人许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司（以下简称许昌亿家公司）因与被上诉人李粉粉劳动争议一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初8218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许昌亿家公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担责任或将案件发回重审。事实和理由：一审认定被上诉人的月平均工资6967.1元过高，实为2533.8元，以此为基数计算的赔偿数额也相应过高。李粉粉辩称，一审认定的工资数额正确，证据充分。上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。许昌亿家公司向一审法院起诉请求：1、对被申请人的劳动争议进行复查鉴定；2、原告不向被告支付停工留薪期工资16350元，一次性伤残补助金62703.9元，一次性工伤医疗补助金35512元，一次性伤残就业补助金71024元，鉴定费300元，共计185889.9元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：李粉粉于2017年4月6日起在许昌亿家公司工作，岗位为房产经纪人，双方没有签订劳动合同。被告李粉粉上班期间原告许昌亿家公司未参加工伤保险。2017年10月6日，李粉粉在上班途中发生交通事故。2017年10月6日至2017年11月23日，李粉粉在许昌市立医院住院治疗共计48天。后李粉粉因交通事故向一审法院提起诉讼，该院作出（2019）豫1002民初2279号民事调解书，该调解书显示：李粉粉与事故车辆投保的太平洋财产保险股份有限公司许昌分公司达成协议，根据事故认定的同等责任，该公司在交强险及商业险范围内赔偿李粉粉各项损失130240元。李粉粉因受伤，未再到许昌亿家公司上班。李粉粉在许昌亿家公司工作期间，其月平均工资为6967.1元（13804＋1754＋7574.25＋5948.25＋11955.36＋766.74=41802.6÷6个月=6967.1元）。2018年11月8日，许昌市人社局对被告做出了豫（许）工伤认字（2018）968号河南省许昌市工伤认定决定书，认定李粉粉在上班途中所受事故伤害系工伤。2019年1月21日，许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定李粉粉伤残程度为九级。2019年4月4日，河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定李粉粉伤残程度为九级。其后李粉粉向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决李粉粉与许昌亿家公司解除事实劳动关系；2、许昌亿家公司向李粉粉支付因工伤导致的各项工伤保险待遇，包括医疗费17529.5元、住院伙食补助费1440元、停工留薪工资16350元、一次性伤残补助金73575元、医疗补助金35512元、伤残就业补助金71024元、鉴定费300元，共计215730.5元。2019年9月20日，许昌市劳动人事争议仲裁委员会做出许劳人仲案字（2019）51号仲裁裁决书，裁决：一、自2018年4月5日起，许昌亿家公司与李粉粉之间的劳动关系和工伤保险关系即行解除；二、许昌亿家公司自裁决生效之日起，15日内一次性支付李粉粉人民币185889.9元（停工留薪期工资16350元，一次性伤残补助金62703.9元，一次性工伤医疗补助金35512元，一次性伤残就业补助金71024元，鉴定费300元）。许昌亿家公司对该仲裁裁决书不服，遂向法院起诉。一审法院认为，原告许昌亿家公司与被告李粉粉之间存在劳动关系。根据许昌市中级人民法院（2019）豫10行终82号行政判决书，被告李粉粉于2017年10月6日在上班途中所受伤害经许昌市人力资源和社会保障局做出豫（许）工伤认字（2018）968号河南省许昌市工伤认定决定书认定构成工伤，应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第二十八条规定：“自劳动能力鉴定结论做出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”本案中，被告李粉粉最后一次鉴定日起为2019年4月4日，距原告起诉之日的时间不足一年，故原告许昌亿家公司主张被告李粉粉伤残情况已发生变化，请求重新鉴定的诉讼请求不予支持。根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》并结合李粉粉的伤残部位，从被告李粉粉受伤之日2017年10月6日起至2018年4月5日止，计算被告李粉粉在原告许昌亿家公司停薪留职期间为6个月。被告李粉粉因受伤在停工留薪期满后，未再到原告许昌亿家公司上班，被告李粉粉在仲裁时已申请解除劳动关系，一审认定被告李粉粉与原告许昌亿家公司之间的劳动关系于2018年4月6日即行解除。根据被告李粉粉提供的原告许昌亿家公司支付工资的银行流水可认定被告李粉粉在原告许昌亿家公司工作期间的月平均工资为6967.1元。原告许昌亿家公司提供的工资表系单方制作，被告李粉粉不予认可，也与李粉粉提供的银行流水不相一致，不予认定。根据《工伤保险条例》第三十七条及《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金支付9个月本人工资的一次性伤残补助金；职工提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准分别为8个月和16个月统筹地区上年度职工月平均工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告李粉粉应当享有停工留薪期间的工资，结合被告李粉粉的停工留薪期间6个月，被告李粉粉的停工留薪期工资应为41802.6元（6967.1元×6个月），但被告李粉粉提出仲裁时要求支付停工留薪期工资为16350元，一审以此请求为准计算被告李粉粉的停工留薪期工资。被告李粉粉支付的劳动能力鉴定费300元，原告许昌亿家公司也应支付被告李粉粉。被告李粉粉通过民事诉讼，医疗费、住院伙食补助费已获得大部分赔偿，同时被告李粉粉也没有对仲裁裁决提起诉讼并提供相应证据，故被告李粉粉的该仲裁请求，不予支持。以许昌市2017年度在岗职工月平均工资4439元的标准及被告李粉粉的月平均工资6957.1元标准计算被告李粉粉的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金62703.9元（月工资6967.1元×9个月）、一次性工伤医疗补助金35512元（2017年度许昌市在岗职工月平均工资4439元×8个月）、一次性伤残就业补助金71024元（2017年度许昌市在岗职工月平均工资4439元×16个月）、停工留薪期工资16350元、鉴定费300元等共计185889.9元。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告李粉粉受伤时原告许昌亿家公司没有为其参加工伤保险，因此，被告李粉粉应当享受的工伤待遇应由原告许昌亿家公司承担，原告许昌亿家公司的诉讼请求不予支持。依法判决：一、驳回原告许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司的诉讼请求；二、自2018年4月6日起，原告许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司与被告李粉粉之间的劳动关系即行解除；三、本判决生效之日起十日内，原告许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司支付被告李粉粉185889.9元。案件受理费10元，减半收取5元，由许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，关于工资标准的认定问题。依据李粉粉提交的银行流水证据，并结合当事人陈述意见，一审经审核认定李粉粉的工资标准并无不当。许昌亿家公司虽不予认可，但不能提供相反证据证明其抗辩主张成立，应承担不利后果，故其上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由许昌亿家房地产经纪有限责任公司前进路分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  吕军尚审判员  肖永强二〇二〇年四月三十日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口