河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1105号上诉人（原审被告）：河南胜达建筑工程有限公司，住所地：河南省郑州市中原区陇海西路329号美丽泉小区。法定代表人：金仓高健，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：魏玉堂，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：智信安装集团有限公司温县分公司，住所地：河南省焦作市温县温泉镇人民大街中段路东。法定代表人：王建文，该公司经理。委托诉讼代理人：王前进，河南豫城律师事务所律师。原审被告：博爱县聚晟投资有限公司，住所地：河南省焦作市博爱县柏山镇世纪大道（集聚区管委会四楼）。法定代表人：王征，该公司董事长。委托诉讼代理人：张若，该公司会计。委托诉讼代理人：赵春林，河南博联律师事务所律师。上诉人河南胜达建筑工程有限公司（以下简称胜达公司）因与被上诉人智信安装集团有限公司温县分公司（以下简称智信集团温县分公司）、原审被告博爱县聚晟投资有限公司（以下简称聚晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省博爱县人民法院（2019）豫0822民初2956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，进行了公开审理。本案现已审理终结。胜达公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回智信集团温县分公司的原审诉讼请求或者将该案发回重审；诉讼费用由智信集团温县分公司负担。事实和理由：一、原审认定胜达公司下设胜达公司第十项目部没有事实和法律依据，认定错误；智信集团温县分公司提交的合同、协议加盖的印章是胜达公司第十项目部，而胜达公司从未使用过该枚印章，对胜达公司不产生法律效力；合同有相对性，上诉双方没有合同关系，胜达公司不应承担支付工程款的责任。智信集团温县分公司的起诉应当驳回。二、智信集团温县分公司系分公司，不具有法人资格，不具有诉讼主体资格，不能参加诉讼。原审认定智信集团温县分公司的当事人主体有误。三、胜达公司向智信集团温县分公司转账60万元系受案外人委托汇款，该支付系胜达公司和案外人之间的法律关系，不能据此认定胜达公司向智信集团温县分公司支付工程款，不能据此认定双方有法律上的利害关系。智信集团温县分公司辩称，上诉双方签订了施工协议，另外双方又与聚晟公司签订了三方协议，均加盖的是胜达公司第十项目部的印章，另案判决亦确认胜达公司曾以胜达公司第十项目部的名义开展民商活动；胜达公司按照三方协议支付了工程款60万元。上述情况能够充分证明胜达公司曾经以胜达公司第十项目部的名义开展一系列经营活动。胜达公司上诉称其没有设立第十项目部不能成立。依法设立并领取营业执照的法人分支机构具备诉讼主体资格。原审判决正确，胜达公司的上诉应予驳回。聚晟公司述称，原审程序错误，不应当将该公司列为被告；智信集团温县分公司不属于实际施工人，原审判决适用法律错误。智信集团温县分公司向一审法院起诉请求：1．胜达公司支付工程款2452973.73元，并从2019年10月1日至实际付款之日按照合同期银行贷款利率赔偿原告损失；2．聚晟公司在欠付胜达公司工程款范围内承担2452973.73元的付款责任；3．案件受理费、保全费、保险费、律师费由二被告承担。一审法院认定事实：博爱县企业公共研发（培训）中心项目于2012年4月5日公开招标，胜达公司中标。2012年8月21日，聚晟公司与胜达公司因该项目建设签订建设工程施工合同，合同约定价款175933490.69元。因上述项目建设需要，胜达公司下设河南胜达建筑工程有限公司第十项目部。2013年8月4日，胜达公司第十项目部与智信集团温县分公司（曾用名河南智信安装工程有限公司温县分公司）签订消防安装施工合同，合同约定：1．工程内容为博爱县企业研发中心（A、B、C区）消防安装施工工程（含预留、预埋）；2．价款为4982912．64元；3．工程款拨付方式为A、C区消防设计图纸范围内的（除报警线、调试）完成，具备试压条件付至该完成A、C区工程量价款的60％，B区类推；穿线、设备安装完成，联动调试完毕，初验前付至85％；验收完毕，消防验收合格意见书下达7日内付至95％；质保期2年后无异议，付清余款（无息）。后智信集团温县分公司按合同约定进行了施工。2015年1月15日，胜达公司和聚晟公司签订补充协议，约定：1．博爱县企业公共研发（培训）中心项目2015年1月10日前实际完成工程量经甲方（聚晟公司）认定后，于2015年1月底前按照实际完成工程量16．6％的比例支付乙方（胜达公司）一次工程款；2．待工程竣工验收合格后支付至竣工决算金额的16.6％，以后五年按照竣工验收合格的时间和竣工决算金额依次按16.6％、16.6％、16.6％、16.6％、17％的比例分年度支付工程款，利息计算方式仍按原合同执行。2019年8月，智信集团温县分公司、聚晟公司、胜达公司第十项目部签订博爱企业研发中心消防工程三方协议，约定：1．经对账确认，截至本协议签订前胜达公司欠智信集团温县分公司消防工程款共计3052973.73元，双方约定在本协议签订后，甲方（胜达公司）于2019年8月31日之前向乙方（智信集团温县分公司）给付2000000元，由聚晟公司负责监督执行；2．剩余工程款1052973.73元，由胜达公司在第一条约定时间履行完毕一个月内付给乙方（智信集团温县分公司）。2019年9月26日，胜达公司通过银行转账支付智信集团温县分公司工程款60万元，剩余2452973.73元未付，智信集团温县分公司提起本案诉讼。2019年11月26日，博爱县住房和城乡建设局出具了上述工程消防验收意见书。一审法院认为，胜达公司第十项目部作为胜达公司下设机构，在涉案工程施工中以胜达公司名义从事民事活动，产生的民事责任应由被告胜达公司承担。本案中，胜达公司第十项目部与智信集团温县分公司签订消防安装施工合同以及与智信集团温县分公司、聚晟公司签订博爱企业研发中心消防工程三方协议，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，符合合同生效的构成要件，上述合同依法成立并生效。依法成立的合同对当事人具有约束力。胜达公司未按约定履行付款义务，构成违约，应承担相应的违约责任。聚晟公司作为发包方，因未全额支付工程款，故应在欠付工程款范围内承担责任。智信集团温县分公司诉请的利息损失，应以剩余工程款2452973.73元为基数，从2019年10月1日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于智信集团温县分公司诉请的保险费、律师费，因不符合相关法律规定，不予支持。关于二被告的抗辩，因未提供充分证据加以证明，不予支持。一审法院判决：一、被告河南胜达建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告智信安装集团有限公司温县分公司工程款2452973.73元及利息；二、被告博爱县聚晟投资有限公司在欠付工程款范围内对原告智信安装集团有限公司温县分公司承担责任；二、驳回原告智信安装集团有限公司温县分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费26424元，保全费5000元，合计31424元，均由被告河南胜达建筑工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理认定的案件事实与原审认定案件事实相同。本院认为，第一,本案的施工合同和三方协议的文本当中，一方当事人载明为“河南胜达建筑工程有限公司”，对应处所鉴印章的章文内容为“河南胜达建筑工程有限公司第十项目部”，胜达公司据此主张其不是合同、协议的当事人。对此，在案证据证明：胜达公司中标聚晟公司发包的工程，然后进场组织施工；期间智信集团温县分公司与“胜达公司第十项目部”签订施工合同，对工程当中的消防工程项目进行了施工；为解决付款问题，“胜达公司第十项目部”、发包人聚晟公司、消防工程施工人智信集团温县分公司签订三方协议；三方协议签订以后，胜达公司通过其帐户向智信集团温县分公司付款60万元。根据这些事实，足以认定胜达公司以“胜达公司第十项目部”的名义进行施工组织，其和智信集团温县分公司之间存在着施工合同关系。除非胜达公司有证据证明其公开将工程对外进行了转包且转包人私自冒用其名义和智信集团温县分公司签订施工合同，但胜达公司并未对此进行陈述和举证。胜达公司认可自己是项目中标人和施工人、付款人，却否认自己成立项目部，否认和智信集团温县分公司有施工合同关系，与逻辑不符，与在案证据和事实相悖。施工企业在组织施工当中成立项目部是普遍现象，项目部的行为后果和民事责任依法应当由设立项目部的公司负担。胜达公司的上诉主张不能成立。第二，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第五项规定：民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。根据上述法律规定，本案智信集团温县分公司提起诉讼适格，胜达公司关于智信集团温县分公司不能参加诉讼的主张不能成立。综合以上第一、二说理意见，原审判决胜达公司支付工程款及利息并无错误。经审查，原审亦无程序违法之情形。第三，需要说明的是，聚晟公司二审陈述关于实际施工人的意见可能成立，但是原审判决其在欠付工程款范围内承担责任，并没有加重其工程款支付的责任，聚晟公司亦未提起上诉。本院对此不予处理。综上所述，河南胜达建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26424元，由河南胜达建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘军审判员毕蕾审判员余同云二〇二〇年四月二十九日书记员 刘           颖