河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终809号上诉人（原审被告）：王云芝,女，1976年3月27日出生，汉族，住河南省商丘市。上诉人（原审被告）：李华，男，1976年4月20日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：王云芝，系李华之妻。被上诉人（原审原告）：张景，女，1993年8月26日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：张珂，男，1987年3月27日出生，汉族，住河南省商丘市。上诉人王云芝、李华因与被上诉人张景民间借贷纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初10998号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王云芝，被上诉人张景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王云芝、李华上诉请求：1.撤销原判，改判扣除30300元已付利息；2.一、二审诉讼费用由张景负担。事实与理由：1.上诉人在借款时已经向被上诉人支付26800元利息，该款应作为砍头息进行扣除；2.被上诉人存在滥用诉权的情形，因被上诉人的起诉导致上诉人已经协商成功的资金来源搁置，造成上诉人经济损失。张景辩称：张景并未收到王云芝、李华所称利息。一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张景一审诉讼请求：1.依法判令王云芝、李华偿还张景借款本金900000元及利息（利息按月息1.5%计算，自2019年9月20日起计算至借款本金实际还清之日止）。2.诉讼费等一切费用均由王云芝、李华承担。一审法院查明事实：王云芝、李华于2019年1月21日与张景签订抵押借款合同一份，合同约定：借款金额为900000元，借款期限自2019年1月21日起至2020年1月20日止。双方约定账户：出借人银行账号：62×××92，户名：张景。借款人银行账号：62×××29，户名：王云芝。双方约定，月息1.5%。双方在第五条贷款利息和计息方式中约定：“……如逾期付息，视为违约，出借人有权提前收回本金和利息……”，第九条提前收回贷款中约定：“如出现下列影响出款安全的因素，出借人有权以下任何一项或多项发生时，随时要求借款人在规定的期限内提前清偿部分或全部借款本息。（包括逾期利息及违约金），而无须为正当行使上述权利所引起的任何损失负责：……5.借款人未按时偿还借款利息的……。”借款合同签订当日，张景向王云芝、李华指定账户汇入900000元。2019年7月21日前，王云芝、李华按时向张景付息，2019年8月21日，王云芝、李华向张景付息共计12000元，2019年8月24日，王云芝、李华向张景付息1500元，2019年9月24日，王云芝、李华向张景付息10500元，2019年10月21日，王云芝、李华向张景付息3000元。后王云芝、李华未按时向张景付息，双方遂发生纠纷，诉至法院。另查明，为保障该笔借款顺利实现，王云芝，李华将其名下位于商丘市睢阳区神火大道西水木清华丁香苑8#楼东单元1层西户抵押给张景，双方为此办理了抵押登记。一审法院认为，王云芝、李华向张景借款900000元，双方约定了还款期限，双方形成借款合同关系。该借款合同系有效合同，双方均应按合同内容履行自身义务。张景在履行了出借义务后，王云芝、李华未按合同约定按时履行利息，属违约行为，故张景据此要求王云芝、李华按双方合同约定提前返还借款900000元及利息（利息按月息1.5%计算，自2019年9月21日起计算至借款本息付清之日止）的请求，不违反法律规定，予以支持。张景的其他诉讼请求因未提交相关证据，不予支持。王云芝、李华辩称不存在违约行为且已经支付张景砍头息26800元，因未提交相关充分证据，其答辩意见不予采纳。李华经合法传唤未到庭参加诉讼，视为自行放弃抗辩权。原审依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、王云芝、李华返还张景借款900000元及利息（自2019年9月21日开始计算至本息还清之日，按月利率1.5%计算），于判决书生效后十五日内履行完毕；二、驳回张景其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12800元，减半收取6400元，由王云芝、李华负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。对双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：王云芝提交录音资料一份，拟证明本案借款交付后，王云芝向张景返还26800元作为砍头息，该26800元应在借款本金中予以扣减。张景之夫张珂认可录音中有其本人声音，但根据该录音内容不足以确定张景夫妇收到了该26800元，该证据不能达到其证明目的，本院不予采信。二审经审理查明的事实除与一审认定的事实一致外，另查明：张景认可2019年9月21日之前的利息已经结清，2019年10月21日收到利息3000元，张景900000元出借款中有250000元系银行贷款，贷款利率为0.78%。本院认为，当事人对自己的主张负有举证义务，关于本案借款是否存在砍头息的问题，王云芝、李华未提交有效证据证明将26800元砍头息支付给了张景，应承担举证不能的不利后果。关于张景是否滥用诉权，双方借款合同明确约定：“如逾期付息，视为违约，出借人有权提前收回本金和利息……”，根据查明事实，王云芝、李华于2019年10月21日支付3000元利息后即未再支付过利息，构成违约，张景依约有权提前收回借款本息，故张景的起诉符合法律规定，不属于滥用诉权。二审中张景明确认可2019年10月21日收到当月利息3000元，一审未予扣减不当，本院予以纠正。民间借贷中，出借人的资金来源必须是自有资金，张景出借款中有250000元来源于银行贷款，出借给王云芝、李华的利率明显高于银行贷款利率，该部分转贷行为应为无效，依法仅应按银行贷款利率支付资金占用费，故对该250000元利息应按月利率0.78%计算。关于借款利息的计算，双方均认可2019年1月21至2019年9月21日期间的利息已按月息1.5%付清，但鉴于此前上诉人偿还利息次数较多，具体时间不确定，故不再逐笔计算利差予以扣减，对上诉人已经支付过的利差按已经偿还过的数额汇总计算应为250000元×（1.5%-0.78%）×8个月=14400元，该部分款项从250000元借款本金中予以扣减，剩余本金共计650000+250000-14400=885600元。此后利息，其中650000元按月息1.5%计算，235600元按月息0.78%计算。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持，鉴于二审出现了新的情况，导致一审判决认定部分事实不清，判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初10998号民事判决第二项，即：“驳回张景其他诉讼请求”；二、变更河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初10998号民事判决第一项为：王云芝、李华返还张景借款885600元及利息（其中650000元借款按月利率1.5%，自2019年9月21日开始计算至本息清偿之日止；235600元借款按月利率0.78%，自2019年9月21日开始计算至本息清偿之日止，扣减2019年10月21已经支付的3000元），于判决书生效后十五日内履行完毕。二审案件受理费557.5元，由上诉人王云芝、李华负担。本判决为终审判决。审判长 戴   蕙审判员 王 保 中审判员 刘 玉 杰二〇二〇年四月二十六日书记员 林添（兼）