湖南省娄底市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘13刑终174号 原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王偲，男，1988年9月28日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省娄底市双峰县。因犯抢劫罪于2006年4月24日被判处有期徒刑1年，缓刑2年。因涉嫌犯诈骗罪、非法拘禁罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押双峰县看守所。 原审被告人欧涛，男，1994年2月4日出生，汉族，小学文化，农民，住湖南省衡阳市衡阳县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押双峰县看守所。 原审被告人肖瑞，男，1987年9月25日出生，汉族，高中文化，农民，住湖南省衡阳市衡南县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年11月25日被判处有期徒刑3年；因犯盗窃罪于2015年9月11日被判处有期徒刑6个月，2015年12月17日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押双峰县看守所。 原审被告人王吉发，男，1986年9月18日出生，汉族，大学文化，农民，住湖南省双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押双峰县看守所。 湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院起诉指控被告人王偲犯非法拘禁罪、诈骗罪，被告人欧涛、肖瑞、王吉发犯诈骗罪一案，于2020年1月14日作出（2019）湘1321刑初29号刑事判决。宣判后，被告人王偲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院经审理认定： 一、非法拘禁罪 2017年下半年，同案犯贺杰峰（已判刑）等人与被害人王某因搭建运作网络赌博平台及产生的费用问题引发矛盾。2018年1月中旬，贺杰峰指使李露、贺湖军寻找王某。李露经电话联系王某后驾驶粤Ｔ×××××小车搭载贺湖军于2018年1月17日至怀化市鹤城区煌族酒店与王某碰面，并将所在位置告知了贺杰峰。贺杰峰便纠集被告人王偲等人分乘两辆车赶至怀化。2018年1月20日，贺杰峰指使李露将王某骗到李露驾驶的车内，后王偲及贺超峰上车并一左一右将王某控制在车内，挟持王某至怀化市鹤城区一山上。贺杰峰将被害人王某拉下车并与王偲、张省权对王某扇耳光、脱下王某衣服并使用棍棒、树枝等工具殴打，逼迫下跪、捆绑在树上体罚、威胁要将其挖坑活埋等方式逼迫王某“偿还欠款并赔付损失。”王某声称钱款在其朋友处，贺杰峰等人遂赶到鹤城区城东君成宾馆将王某朋友王广东等人强行带上车返回山上并再次对王某进行殴打并将王某随身携带的现金3000元及金戒指1枚抢走。后王某通过微信、支付宝向贺湖军、贺杰峰转账19700元。当日22时许，贺杰峰等人将王某带至煌族大酒店附近一超市，抢走王某通过支付宝套现的9700元后才将其释放。事后王偲分得报酬6000元。经鉴定，王某的伤势为轻微伤。 二.诈骗罪 2019年4月3日，被告人王偲等人来到湖南省衡阳市蒸湘区联合花苑租住陈红艳的1栋704房实施诈骗活动。王偲从网上购买了“艾拓思”平台、银行卡、手机等诈骗用工具并掌握了该平台后台操作网址：××，自己操作后台担任客服，又先后纠集了被告人欧涛、肖瑞、王吉发及龙裕军、刘超雄（二人均已判决）做代理。王偲提供给上述人员每人一至二台手机并要求他们使用手机自带的微信加好友并推广艾拓思平台，诱导被害人往平台充值。被告人王吉发因微信被封号便在该团伙中负责买菜做饭提供饮食。 2019年5月15日，欧涛使用昵称“王倩倩”的微信添加被害人刘某的微信。欧涛先在微信上向刘某推广“艾拓思”外汇平台，让刘某在平台上先后充值132元和660元，王偲修改后台数据让刘某相信跟着欧涛买外汇能赚钱的假象，骗取刘某792元。为了骗取刘某更多的钱财，欧涛把刘某拉进“艾拓思”微信群，欧涛、肖瑞、龙裕军、刘超雄在欧涛创建的“艾拓思”群里做托发送大量的虚假信息，使得刘某相信跟着欧涛买外汇能赚钱，又骗取刘某2640元。欧涛共骗取刘某3432元。 2019年5月21日，被告人王倔、欧涛、肖瑞、王吉发被抓获。上述被告人到案后均自愿如实供述自己的罪行。 2019年7月5日，双峰县公安局民警将3432元退还被害人刘某。 原审法院认定上述事实的证据有：户籍资料，到案经过，判决书，扣押决定书及扣押物品清单，微信记录截图，领条，现场勘验笔录，检查笔录，辨认笔录，被害人王某、刘某的陈述，同案人贺杰峰、李露、龙裕军、刘超雄及被告人王偲、欧涛、肖瑞、王吉发等人的供述等。 原审法院认为，被告人王偲伙同他人为索取债务，以殴打、恐吓、侮辱等方式非法剥夺他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪；被告人王偲、欧涛、肖瑞、王吉发伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，利用电信网络技术手段骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人王偲系一人犯数罪，应当数罪并罚。在非法拘禁共同犯罪中，被告人王偲起主要作用，系主犯；在诈骗共同犯罪中，被告人王偲、欧涛起主要作用，系主犯，被告人肖瑞、王吉发起次要作用，系从犯；对于共同犯罪中的主犯应当按照其所参与的全部犯罪处罚，从犯可以从轻处罚。被告人肖瑞曾因故意犯罪判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王偲非法拘禁他人所获得的6000元报酬系违法所得，应当予以追缴，上缴国库。被告人王偲、欧涛、肖瑞、王吉发到案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百三十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条，第六十九条第一、三款之规定，判决：一、被告人王偲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币7000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币7000元。二、被告人欧涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元。三、被告人肖瑞犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元。四、被告人王吉发犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。五、追缴被告人王偲违法所得人民币6000元，上缴国库。 上诉人王偲提出其在非法拘禁共同犯罪中不是主犯，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人王偲伙同原审被告人欧涛、肖瑞、王吉发等人以非法占有为目的，虚构事实，利用电信网络骗取他人钱财，数额较大，上诉人王偲和原审被告人欧涛、肖瑞、王吉发的行为均构成诈骗罪；上诉人王偲伙同多人以殴打、恐吓、侮辱等方式非法剥夺他人人身自由，其行为还构成非法拘禁罪。上诉人王偲在非法拘禁和诈骗共同犯罪中均系主犯，原审被告人欧涛在诈骗共同犯罪中系主犯，应当依法按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人肖瑞、王吉发系从犯，可以依法从轻处罚。原审被告人肖瑞系累犯，应当依法从重处罚。上诉人王偲和原审被告人欧涛、肖瑞、王吉发到案后均如实供述了自己的罪行，可以依法从轻处理。上诉人王偲系一人犯数罪，应当依法数罪并罚。上诉人王偲提出其在非法拘禁共同犯罪中不是主犯，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。经查，在非法拘禁共同犯罪中，王偲具体实施拘禁行为，殴打了被害人，勒索被害人的财物并在事后分得了部分赃款，其行为积极、主动，起了主要作用，原审法院认定其为主犯是正确的；原审根据王偲犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其判处相应的刑罚，量刑适当。上诉人王偲提出的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄德雄 审判员  刘湘林 审判员  刘凯珊 二〇二〇年四月八日          法官助理欧阳跃波 书记员颜浩 附：本案适用的相关法律、法规 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。