辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终265号上诉人（原审被告、反诉原告）：贾同川，男，1987年3月11日出生，汉族，现住营口市老边区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：敦化市海航建筑工程管理有限公司，住所地吉林省延边朝鲜自治州敦化市民主街航校委3组。法定代表人：曲强，公司董事长。上诉人贾同川因与被上诉人敦化市海航建筑工程管理有限公司装修合同纠纷一案，不服营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾同川、被上诉人敦化市海航建筑工程管理有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾同川上诉请求：一、撤销营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初字778号民事判决，查清事实，支持上诉人（原审被告）的诉讼请求。二、本案诉讼费用及涉诉一审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人于2018年10月29日签订关于钢管厂五区小郡肝串串香火锅店装修合同，地址：站前区盼盼路南4-17号，合同模板为被上诉人提供，约定工期为2018年10月30日至2018年12月30日竣工，工程总款20万元，包工包料，按照设计图施工，并且包含门口台阶，并不存在被上诉人所说的临时增加施工内容，导致增加工期。合同签订后上诉人如约支付了合同总价的50%，10万元工程款。2018年11月末，施工现场经常没人施工，装修合约期已经一半，根本没进行什么施工。由于被上诉人光拿钱不干活，上诉人与被上诉人协商工程款事宜，被上诉人同意改变付款方式，由合同中2018年12月1日付款6万元改为分批付款，由被上诉人通知上诉人按需求付款，随后于2018年12月3日和2018年12月11日，上诉人按照被上诉人的要求支付共计4万元。上诉人根本不存在违约情况。后至2018年12月31日，合同工期届满，被上诉人依然没有完工，现场距离竣工差距太大，期间上诉人一直催促工期，被上诉人各种保证，欺骗。2018年12月31日，上诉人与被上诉人再次就工期问题进行协商，并达成协议，内容如下：上诉人同意被上诉人延期的请求，延期至2019年1月7日，并且约定如果2019年1月7日全部完工，上诉人支付2万元工程款，剩余4万元工程款，被上诉人主动提出作为弥补上诉人损失，不再索要。如果2019年1月7日仍不能完工，上诉人不予支付剩余6万元工程款。1、签订合同时，上诉人询问过被上诉人施工证件资质是否齐全，被上诉人回答全都有，但是事实并非如此，经查，被上诉人根本没有装修施工的相关资质。2、双方签订的装修合同，为被上诉人提供，其中多个条款存在不公平等。3、被上诉人多处未按照设计图纸中规定的材料、施工等，存在偷工减料问题。4、被上诉人雇佣无施工证件资质的人员，导致工程存在很多质量问题，例漏水严重、电梯周围没有封闭加固、电线插座等不按照国家标准施工，导致存在多处安全隐患。5、由于被上诉人不能按期完工，导致上诉人店铺无法营业，直接影响到上诉人预期可得利益以及房租、加盟费、员工工资等各项损失。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。另补充，上诉请求第一点：根据中华人民共和国建筑法2019年修正版第二条规定，本法所称建筑活动是指，各类设备管道线路的安装活动；第26条，承包工程的单位应当依法取得资质证书；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条第一款，因被上诉人未有施工资质，装修合同无效。敦化市海航建筑工程管理有限公司辩称，上述法条与本案无关。我方具备建筑资质，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。敦化市海航建筑工程管理有限公司向一审法院起诉请求：要求被告按照合同支付装修款6万并承担装修款利息及诉讼费。一审法院认定事实：2018年10月29日原被告签订《建筑装饰工程施工合同》，约定合同价款20万元，工期：自工程至2018年10月30日开工于2018年12月30日竣工，付款方式：(1)为合同生效后付10万元，(2)2018年12月1日支付6万元，(3)工程竣工后3日内结清。合同签订后被告于2018年10月30日支付工程款9万元，2018年11月6日支付1万元，2018年12月3日支付2万元，2018年12月12日支付2万元。后工期延迟，双方重新约定完工日期及付款方式。原告称双方协议延期10天左右，被告称协议延期至2019年1月7日。2019年1月17日被告找人收拾了装修房屋的卫生，自认2019年1月18日让原告方开门，2019年1月20日接收钥匙。原告认为2019年1月18日已交付钥匙。一审法院认为，原被告之间签订的《建筑装饰工程施工合同》成立并生效。原被告均应按照合同履行对应的权利义务。在合同履行的过程中，被告首先未能按照合同约定的期限支付工程款，在工程无法按期完工的情况下，双方进行了口头协商，协议延后工期，但具体的延后天数双方各执一词。最终工程于2019年1月20日交付使用。双方在履行合同的过程中，均存在违约行为，原告延误工期，被告未按时交付工程款，双方又未办理验收交接手续，因此原告要求被告按合同约定给付工程款的请求，本院不予全部支持。被告以工程延期为由拒不支付尾款的抗辩理由，本院不予全部支持。考虑本案具体情况，按公平原则被告少支付1.5万元，其余被告仍需按照合同约定支付工程尾款4.5万元。关于反诉原告要求反诉被告赔偿工程延期及工程质量不合格损失14万元的问题，反诉原告在法院指定期限内未提交鉴定评估申请，所以反诉原告诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贾同川于本判决生效后十日内支付原告敦化市海航建筑工程管理有限公司工程尾款4.5万元。二、驳回反诉原告贾同川的诉讼请求。二审审理过程中，双方均未提供新证据，本院对一审查明的合同签订时间及上诉人付款时间予以确认。另查，被上诉人未按照合同约定时间完成施工，双方当事人于2018年12月31日就合同竣工时间及尾款给付进行了沟通，约定2019年1月7日工程完工由上诉人给付被上诉人工程款2万元。被上诉人2019年1月7日以后施工完毕，上诉人于2019年1月下旬投入使用。本院认为，双方签订《建筑装饰工程施工合同》应依约履行。被上诉人在合同约定的完工日期没有竣工交付，双方对交付日期及尾款给付重新进行了约定。之后被上诉人仍没有按照约定的2019年1月7日交付工程，实属违约，应承担违约责任。原审对被上诉人的违约责任酌定1.5万元不当，应按双方约定的数额予以判决。综上，上诉人贾同川的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、维持营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初字778号民事判决第二项。二、变更营口市站前区人民法院（2019）辽0802民初字778号民事判决第一项为上诉人贾同川于本判决生效后十日内支付被上诉人敦化市海航建筑工程管理有限公司工程尾款人民币2万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费1300元，由上诉人贾同川负担433元，被上诉人敦化市海航建筑工程管理有限公司负担867元；反诉费1550元由上诉人贾同川负担；二审案件受理费2475元（上诉人贾同川已预交），由上诉人贾同川负担825元，被上诉人敦化市海航建筑工程管理有限公司负担1650元。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  杨 健审判员  姚 望二〇二〇年四月二十四日法官助理冯帆书记员苏嘉诺