辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终367号 上诉人（原审原告）：王君，男，1983年12月4日出生，住东港市。 委托诉讼代理人：牛志，辽宁鑫磊律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：丹东华丹运输有限公司，住所地丹东市振兴区。 法定代表人：宋丹，该公司经理。 委托诉讼代理人：高思忠，辽宁兴元律师事务所律师。 上诉人王君因与被上诉人丹东华丹运输有限公司（以下简称华丹运输公司）劳动争议一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初3914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王君及其委托诉讼代理人牛志，被上诉人华丹运输公司的委托诉讼代理人高思忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王君上诉请求：撤销辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初3914号民事判决，依法改判。事实和理由：1、一审判决依据辽宁省农村常住居民人均可支配收入确定护理费赔偿标准不合理，应当按照居民服务行业工资标准，即每日144.4元标准计算护理费。王君住院324天，应当给付护理费为144.4元乘以324为46785.6元。2、一审判决对于住院伙食补助费认定有误。王君住院总计324天而不是30天，按照每天50元补助标准，324天的住院伙食补助费总计为16200元。3、一审判决对一次性伤残补助费的认定错误，不应按照华丹运输公司为其他职工办理缴纳养老保险缴费基数1800元标准作为计算王君一次性伤残补助费标准。根据《工伤保险条例》第64条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。王君平均工资为每月4098.18元，应按此标准计算一次性伤残补助金为94258.14元（4098.18元×23个月）。1800元是缴费基数，不是实际工资。4、伤残津贴不合理，不应当按照每月1800元确定，应当按照王君本人的实际平均工资每月4098.18元计算伤残津贴。给付伤残津贴的时间应当自2017年10月25日定残之日起，不应从本判决生效之日起给付。 华丹运输公司辩称，1、王君主张按照居民服务业标准给付护理费没有事实依据。王君在一审中认可护理人员是其妻子王丽娜，王丽娜是农村户口，一审判决按照农村居民收入标准计算护理费并无不当。2、王君主张一次性伤残补助金和伤残津贴均应按照其实际月平均工资4098.18元计算没有法律依据。根据工伤保险条例规定，本人工资是工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资。华丹运输公司按照每月1800元标准为职工缴纳社会保险，一次性伤残补助金和伤残津贴也应按此标准计算。3、王君的住院时间中，有多半是康复性住院，一审判决按照32天计算护理费并无不当。综上，王君的上诉理由不成立，一审判决正确，请求予以维持。 王君向一审法院起诉请求：判令华丹运输公司给付王君误工费150764.25元、住院伙食补助费7519.65元、护理费46785.6元、交通费1296元、一次性伤残补助费116101.93元、伤残津贴自2017年10月25日起至退休之日止按照每月4038.33元给付，合计309989.04元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：王君自2012年7月2日到华丹运输公司处担任货车司机，双方未签订劳动合同。2014年5月12日，王君受华丹运输公司指派在送货途中发生交通事故。事故发生后，王君先后被送往桓仁满族自治县人民医院（2014年5月12日-2014年5月13日）、中国医科大学附属第一医院（2014年5月14日-2014年7月1日）、丹东市人民医院(2014年7月1日-2015年2月14日）住院治疗，住院共计324天，一级护理1天，二级护理323天，出院后无休治。2016年5月4日，经东港市劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人字（2016）39号仲裁裁决书，确认王君与华丹运输公司存在事实劳动关系。2016年10月8日，经东港市人力资源和社会保障局作出的东人社工伤认字【2016】11号文件认定，王君构成工伤。王君的伤情经辽宁省劳动鉴定委员会于2017年10月25日作出的辽劳再鉴（2017）319号鉴定结论认定，伤残等级为三级。华丹运输公司在2015年2月15日、3月22日分两次给付王君住院费6000元及生活费4000元，共计10000元。2018年1月9日，东港市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳仲字【2018】第1号不予受理通知书，王君对处理结果不服向法院起诉。 依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定王君损失情况如下： 1、误工费：4098.18元/月÷30天×365天（住院324天，延长至365天）-4000元=45861.19元（根据原告住院天数、具体伤情等情况，参照原告工资收入确定同时扣除被告已向原告支付的生活费4000元）； 2、护理费：14656元/年÷365天×32天（二级护理28天，一级护理2天）=1284.91元（根据原告住院天数、护理级别等情况，结合原告请求，参照2019年度辽宁省农村常住居民人均可支配收入确定）； 3、交通费：4元/天×324天＝1296元（根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）； 4、住院伙食补助费：50元/天×30天=1500元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）； 5、一次性残疾补助费：1800元/月×23个月=41400元（根据原告工伤等级，结合本人工伤前12个月平均月缴费工资确定）； 6、伤残津贴：1480元/月；（1800元/月×80%=1440元，因伤残津贴的实际金额低于东港市最低生活标准1480元，则按1480元标准确定伤残津贴金额）。 一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害而进行治疗应享受工伤医疗待遇，对于合理花费应予以保护。本案华丹运输公司未证明其为王君缴纳工伤保险，故华丹运输公司作为用人单位应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付一审法院依法核定的费用。对于计算王君一次性残疾补助费所参照的本人工资，即《工伤保险条例》中所称本人工资一节，因本案王君并未在单位参加养老保险的缴费，华丹运输公司对此作出合理说明，请求以同年度为本单位其他员工缴纳的养老保险的基数为参照，故对该证据予以采信。对于王君主张的896天误工费一节，华丹运输公司辩称时间过长但同意适当延长，经审查认为，按照法律规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。具体到本案，因王君住院324天出院后，未有休治医嘱也未有按法律规定的劳动能力鉴定委员会确认可适当延长停工留薪期的证据，也未能提供证据予以证明其在停工留薪期满后仍需治疗，故酌定按12个月即365天对王君的停工留薪时间予以保护，超出时间不予支持。对于王君受伤前12个月平均工资数额的认定，因华丹运输公司未在限定期限内提供王君工资表，从王君提供的银行流水可以看出，王君的工资并非到月即发放，经核定王君受伤前12个月平均工资为4098.18元。 一审法院判决：一、丹东华丹运输有限公司于本判决生效后五日内给付王君误工费45861.19元、护理费1284.91元、交通费1296元、住院伙食补助费1500元、一次性残疾补助费41400元，共计91342.10元；二、丹东华丹运输有限公司于判决生效后五日内起至王君达到退休年龄并办理退休手续时止，按月给付王君伤残津贴1480元/月；三、驳回王君的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由丹东华丹运输有限公司负担（王君已预交）。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明：王君于2012年7月2日到华丹运输公司担任货车司机，双方未签订劳动合同。2014年5月12日，王君受华丹运输公司指派在送货途中发生交通事故。事故发生后，王君于2014年5月12日-2014年5月13日在桓仁满族自治县人民医院住院治疗1天，2014年5月14日-2014年6月5日在中国医科大学附属第一医院住院治疗22天，2014年6月5日-2014年7月1日在丹东市中心医院住院治疗26天，2014年7月1日-2015年2月14日在丹东市人民医院住院治疗228天，2015年2月26日-2015年4月1日在丹东市人民医院住院治疗34天，扣除2014年6月5日、2014年7月1日这两天因同时发生出院、入院的事实而被重复计入的天数，王君总计实际住院天数为309天。出院后无休治。王君在住院期间，由其妻子王丽娜护理，王丽娜居住于东港市，农业家庭户口，无固定收入。2016年5月4日，东港市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲字[2016]39号仲裁裁决书，确认王君与华丹运输公司自2012年7月2日起形成事实劳动关系。2016年10月8日，东港市人力资源和社会保障局作出东人社工伤认字[2016]11号《关于王君按因工负伤处理的决定》，认定王君为工伤。辽宁省劳动鉴定委员会于2017年10月25日对王君的伤情作出最终鉴定结论，认定构成三级伤残。华丹运输公司在2015年2月15日、3月22日分两次给付王君住院费6000元及生活费4000元，共计10000元。2018年1月9日，王君申请仲裁，要求给付工伤保险待遇。东港市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳仲字【2018】第1号不予受理通知书，王君对处理结果不服向法院起诉。 二审中，王君陈述其主张误工费的依据是《工伤保险条例》关于停工留薪期工资的规定，一年期的误工费就是停工留薪期工资；同意按照309天住院时间计算相关的工伤保险待遇。 双方当事人对一审判决依据王君的工资卡银行流水计算的王君受伤前12个月平均工资为4098.18元，不持异议。 本院认为，王君在工作中遭受事故伤害，已经社会保险行政部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定构成叁级伤残。华丹运输公司作为用人单位，没有为职工缴纳工伤保险，王君的工伤保险待遇应由华丹运输公司承担。 根据当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：王君的护理费及伙食补助费的数额认定；一次性伤残补助金的计算标准及数额认定；伤残津贴的计算标准及支付起始时间认定。 关于王君的住院护理费认定问题。护理费是护理人员因护理而产生的误工损失。王君因工伤住院期间，由其妻子王丽娜护理。王丽娜是农村人口，无固定收入。一审法院结合王丽娜的户籍及当地收入状况，按照2019年度辽宁省农村常住居民人均可支配收入标准14656元/年计算护理费，并无不当。王君主张应按照居民服务业行业工资标准即每日144.4元计算护理费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。在护理费数额认定上，王君因工伤住院治疗309天，护理费数额应为12407.41元（14656元/年÷365天×309天）。一审判决仅按32天计算护理费，与王君实际住院天数不符。王君针对护理费计算时间的上诉理由成立，本院予以支持。 关于王君的住院伙食补助费数额认定问题。本案双方当事人对一审判决参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天计算住院伙食补助费没有争议。争议的问题在住院伙食补助费的计算时间。王君因工伤先后共住院治疗309天，住院期间的伙食补助费应为15450元（50元/天×309天）。一审法院按照30天计算此项费用，与事实不符，本院予以纠正。但鉴于王君在一审诉请的住院伙食补助费数额仅为7519.65元，对超出其诉讼请求的部分数额，本院不予支持。据此，本院确认华丹运输公司应给付王君的住院伙食补助费数额为7519.65元。 关于一次性伤残补助金的认定问题。王君因工受伤致三级伤残，依据《工伤保险条例》第三十五条（一）项的规定，所享受的一次性伤残补助金标准为23个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条对本人工资界定为“工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。本案中，根据王君提供的工资卡银行流水体现，王君受伤前12个月平均工资为4098.18元，华丹运输公司对此也予以认可，只是以超出1600元底薪部分为出车补助为由提出抗辩且未提供证据，故王君的本人工资应认定为4098.18元，据此计算一次性伤残补助金数额为94258.14元（4098.18元×23个月）。一审判决计算此项费用依据的1800元是华丹运输公司为职工缴纳养老保险的月缴费基数。因缴费基数与缴费工资是不同的概念，缴费工资是指可纳入缴纳社会保险范围的工资收入，它是依工资收入的实际情况而定；缴费基数一般是指社保方面的缴费基数，是按照社会平均工资的比例来确定的。一审判决按照华丹运输公司为职工缴纳养老保险的月缴费基数来计算一次性伤残补助金，未考虑王君本人的工资收入情况，显然与《工伤保险条例》的相关规定不符。王君主张按4098.18元计算一次性伤残补助金，具有事实和法律依据，本院予以支持。 关于王君的伤残津贴计算标准和支付起始时间的认定问题。根据《工伤保险条例》第三十五条（二）项的规定，王君应享受的伤残津贴为本人工资的80％。王君的本人工资为4098.18元，每月应享受的伤残津贴为3278.54元（4098.18元×80％）。一审判决按照华丹运输公司为职工缴纳养老保险的缴费基数来计算伤残津贴，不符合法律规定。关于支付伤残津贴的起始时间问题，参照《辽宁省工伤保险实施办法》第四十一条的规定，以劳动能力鉴定结论为工伤保险待遇计发依据的，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起开始支付。伤残津贴是以工伤职工的伤残程度为计发依据的，辽宁省劳动鉴定委员会于2017年10月25日对王君的伤残程度作出最终鉴定结论，王君的工伤津贴应从2017年11月起计发。王君针对伤残津贴计算标准及支付起始时间的上诉理由成立，本院予以支持。 关于王君在一审主张的交通费问题。双方当事人虽对一审判决认定的交通费数额未提出异议，但鉴于交通费数额是根据王君的住院天数确定的，二审中经核对，王君自认住院天数为309天，致使交通费数额认定发生变化，故本院根据王君自认的309天住院天数计算交通费为1236元（4元/天×309天）。 关于王君在一审主张的误工费问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，王君因工作遭受事故伤害，享有12个月的停工留薪期工资。王君自述在本案中诉请的误工费就是停工留薪期工资。一审法院以王君的月平均工资4098.18元为依据，计算的停工留薪期工资（即王君主张的误工费）数额45861.19元[（4098.18元/月÷30天×365天）-4000元（单位已支付的生活费）]，鉴于双方当事人对此均未提出异议，本院予以确认。 综上所述，王君的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初3914号民事判决； 二、丹东华丹运输有限公司于本判决生效之日起十日内给付王君停工留薪期工资45861.19元、护理费12407.41元、交通费1236元、住院伙食补助费7519.65元、一次性伤残补助金94258.14元，以上合计161282.39元； 三、丹东华丹运输有限公司自2017年11月起按每月3278.54元标准支付王君伤残津贴至王君达到退休年龄并办理退休手续时止，其中2017年11月至本判决生效之前的伤残津贴，于本判决生效后十五日内一次性支付，本判决生效后的伤残津贴按月支付； 四、驳回王君的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费５元，二审案件受理费10元，均由丹东华丹运输有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  沈维刚 审判员  姜艳艳 二〇二〇年四月二十三日 书记员  于大海