贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终238号上诉人（原审被告）：贵州亿众宇豪装饰工程有限公司，地址贵阳市观山湖区长岭北路8号美的林城时代第E-03、F-01栋10层5号。法定代表人：邓刚，该公司经理。被上诉人（原审原告）：罗静，女，1967年7月9日生，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人：张纯婷，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：谌鸿伟，贵州北斗星律师事务所实习律师。上诉人贵州亿众宇豪装饰工程有限公司（以下简称宇豪公司）因与被上诉人罗静装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初8808号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宇豪公司上诉理由：1、请求撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，低估了上诉人已经完成的工作量，上诉人实际完成的工程量高于一审判决评定的工程款38000元。一审判决对该事实认定错误；2、被上诉人违约在先，双方签订的《施工合同》约定，在双方合同签订之日起被上诉人应支付60%的工程款给上诉人，但合同是2018年4月28日签订，被上诉人在2018年6月13日才将60%的工程支付完毕。一审法院支持被上诉人的违约金诉请错误；3、上诉人未在合同约定的期限将工程施工完毕，是因为被上诉人要求上诉人先行对其姐姐的房屋进行装修，暂停对本案案涉房装修造成的。上诉人并未违约，不应承担违约责任。恳请二审法院查清案件事实，将本案依法改判或都发回重审。被上诉人罗静辩称，设备合同真实，但此证据仅能证明罗静与案外人签订的供暖合同，无法证明因履行该份合同而延误了上诉人的工期。对上诉人称被上诉人也违约，我方认为是双方通过实际行为改变了装修款的支付方式，另，就算其有违约行为，也只能延误40天工期，延误了40天后，上诉人仍没以完成合同约定的装修工程，其仍应退还装修款及承担违约责任。原告罗静向一审法院提起诉讼请求：1、解除原被告双方所签订的《贵州亿众宇豪装饰装修工程施工合同》；2、被告立即返还原告所缴纳的装修款220800元以及支付自2019年7月23日起至被告实际返还之日止的资金占用费（以220800元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准支付）；3、被告向原告支付违约金70080元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明：2018年4月28日，原告将自己位于中航城19－1－1－1的房屋交给被告进行装修施工，原告作为甲方与被告作为乙方签订了《施工合同》一份，合同主要约定：一、工程面积为248平方米，工程造价为350400元（若要变更施工内容、材料，工程造价按实结算）；二、工程承包方式为：乙方包工、包全部材料的承包方式；三、工程有效期限为120天，自2018年5月5日至2018年9月5日；四、施工过程分三个阶段对工程质量进行验收：1、水、电管线，防水层及吊顶基层等隐藏工程的验收；2、油漆、面层涂料施工前验收；3、竣工验收；乙方应提前二天通知甲方各阶段验收，各阶段验收合格后应填写工程验收单；五、工程款支付方式：1、合同签订之日支付60％的款项210240元；2、隐蔽工程验收后3日内支付35％的工程款122640元；3、竣工验收合格后4日内支付5％的工程款17520元；六、合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价20％的违约金；七、工程未验收合格或未结清尾款而未移交，甲方提前使用或擅自动用工程成品的，工程视为合格；八、甲方未按期支付第二、三次工程款的，乙方有权停工，每延误十日向乙方支付工程总造价2‰的违约金，由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误十日由责任方向对方支付工程总造价5‰的违约金。合同签订当日，原告向被告支付了73600元装修款。2018年6月13日，原告又向被告支付了147200元装修款，原告支付的款项共计为220800元。被告向原告出具了收到原告装修款的收款收据两份。合同签订后，被告仅履行了水电施工义务，就未再对涉案工程进行施工。庭审中，原告认可被告已完工工程量为3万元。庭审后，原告提供了案外人贵州巢派装饰工程有限公司及贵州镜观意设计有限公司关于涉案工程水电装修工程的报价，贵州巢派装饰公司的报价为37875元，贵州镜观意装饰设计公司的报价为39617元。一审法院认为，原告与被告宇豪公司所签《施工合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，为有效合同，各方均应按合同履行自己义务。合同签订后，原告已按合同约定向被告宇豪公司支付相应工程款，而被告宇豪公司一直未按合同约定完成相应施工，其行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，被告宇豪公司未按约完成施工，长期停工，致使原告将房屋装修完毕的合同目的不能实现，故原告诉请解除《施工合同》符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请被告退还已付装修款220800元的诉讼请求，由于被告宇豪公司已进行了部分装修，故该已完成的工程量应予以扣减，关于已完工工程量，根据两家案外人提供的装修报价，本院综合评定为38000元，故对原告该请求，本院在扣减已完工工程量后，予以支持182800元。关于主张的违约金，根据合同约定，本院酌情按应退还装修款的20％予以支持，即182800元×20％＝36560元。关于原告主张的资金占用费，因与违约金同属处罚性质，故在支持了违约金后，对资金占用费，本院不再支持。被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为自动放弃举证质证的权利，应自行承担对此不利的法律后果。综上所述，对原告诉请符合法律规定部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行全责义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决：一、解除原告罗静与被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于2018年4月28日签订的《贵州亿众宇豪装饰装修工程施工合同》；二、被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告罗静装修款182800元；三、被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗静违约金36560元；四、驳回原告罗静的其余诉讼请求案件受理费5662元，减半收取2831元，由原告罗静负担696元，由被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司负担2135元。本院二审中，上诉人提交了一份《成本核算表》及被上诉人与案外公司所签订的《采暖系统销售合同书》，拟证明案涉工程已施工部分的工程价款为173596元，及因案涉房屋需进行地暖施工，占用其施工时间，导致工程延误。被上诉人质证称，《成本核算表》是上诉人单方制作，真实性无法核实。《采暖系统销售合同书》真实性无异议，但其不能证明地暖施工占用了上诉人的施工时间，达不到上诉人的证明目的，不予认可。本院认为，《成本核算表》是上诉人单方制作，对其真实性无法确认，不能作为证据采信。《采暖系统销售合同书》虽真实，但本案涉及的是上诉人未能如期施工完毕，不涉及工期延误的问题。因此，对上诉人所提交的两份证据，本院不予采信。本院认为，关于上诉人提出被上诉人存在逾期支付装修款的先行违约行为。故其不应在本案中承担违约责任的主张。本案中，虽被上诉人有逾期支付工程款的违约行为，但该行为并非是导致本案合同解除的原因。本案合同解除系因上诉人长期停工，导致被上诉人合同目的无法实现。因此，原判决依据双方合同约定认定上诉人应对此承担违约责任并无不当。但是，考虑到在合同履行过程中，被上诉人也确实存在逾期支付工程款的违约行为，根据公平原则，本院酌情减轻上诉人应承担的违约责任。上诉人应承担的违约金应为30000元。关于上诉人提出案涉房屋未装修完毕是被上诉人提出要其先为其姐罗艳装修房屋，才造成案涉房屋停工的上诉主张，因对于受被上诉人指令暂停装修，上诉人称是双方口头约定，在未有其他证据予以印证的情况下，对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于上诉人提出一审评定其已完成的工程款为38000元，低于其实际完成工程量，该事实认定错误的主张，因庭审中上诉人就此提交的《成本核算表》是其单方制作，真实性无法核实，上诉人的该项主张因缺乏合法、有效的证据支持，本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初8808号民事判决第三项，改判为：贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗静违约金30000元；二、维持贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初8808号民事判决第一项、第二项；即：一、解除原告罗静与被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于2018年4月28日签订的《贵州亿众宇豪装饰装修工程施工合同》；二、被告贵州亿众宇豪装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告罗静装修款182800元；三、驳回上诉人贵州亿众宇豪装饰工程有限公司其余诉讼请求。一审案件受理费5662元，减半收取2831元，由罗静负担585元，由贵州亿众宇豪装饰工程有限公司负担2246元。二审案件受理费2831元，由罗静负担585元，贵州亿众宇豪装饰工程有限公司负担2246元。本判决为终审判决。审判长 田 勇审判员 邹爱玲审判员 陈 奕二〇二〇年四月九日法官助理陈瑶书记员蒋传星