辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终1219号上诉人（原审被告）：树人游乐设备有限公司，住所地浙江省温州市瓯海区。法定代表人：操文明，该公司董事长。委托诉讼代理人：程冬花，女，1989年10月13日出生，汉族，该公司文员，住江西省九江市修水县。被上诉人（原审原告）：辽宁恒大传媒有限公司，住所地辽宁省营口市西市区。法定代表人：姚远，该公司经理。委托诉讼代理人：张卫东，内蒙古巨鼎律师事务所律师。上诉人树人游乐设备有限公司（以下简称树人公司）因与被上诉人辽宁恒大传媒有限公司（以下简称恒大传媒公司）买卖合同纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初2566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。树人公司上诉请求：1、撤销营口市西市区人民法院作出(2019)辽0803民初2566号民事判决书,并依法改判树人公司不支付恒大传媒公司违约金72000元；2、一审、二审诉讼费用由恒大传媒公司承担。事实和理由：一、一审法院对树人公司支付恒大传媒公司违约金72000元认定事实不清，适用法律错误。首先，树人公司与恒大传媒公司于2019年5月17日以传真方式签订了两份《大型蹦床游乐设备买卖合同》，合同第十一条第1项、第2项合同生效，必须上诉人与被上诉人协商一致及盖章签字确认，并且合同第十三条合同的生效“本合同自甲乙双方签字盖章并交付定金之日起生效，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。”因此，恒大传媒公司当日支付定金，恒大传媒公司收到树人公司的传真合同后，法人未签字盖章，树人公司认为该份合同有约定，双方签字盖章才生效。并且恒大传媒公司庭审过程中提供的电话录音，可以看出是恒大传媒公司要请树人公司实地丈量超出原先双方约定的数量统计，后树人公司及时与恒大传媒公司双方协商，恒大传媒公司要求树人公司转帐退还定金给其。二、一审法院适用《合同法》第三十七条的规定，认定恒大传媒公司履行了主要合同义务，树人公司接受了，因此认为合同成立生效。树人公司认为，一审法院适用的法律和认定事实错误。一审法院适用第三十七条认定合同成立，即一审法院认定双方未签订正式的书面合同。但本案树人公司并没有接受恒大传媒公司支付的定金。双方在2019年5月17日还对使用的材料、定做内容、价格进行协商，恒大传媒公司支付了108000元，但树人公司马上转回给了恒大传媒公司，足以说明，树人公司并不接受恒大传媒公司支付的款项。本案合同未成立生效。一审判决系树人公司单方解除合同行为，认定事实错误，首先恒大传媒公司在一审起诉时提供的证据，该份合同未签字盖章，庭审过程中，恒大传媒公司举证时，提供的该份合同有签字盖章，树人公司认为这点完全可以证明该份合同未生效，只是支付定金108000元，加之传真合同未签字盖章给树人公司。综上所述:原审判决对事实认定不清,适用法律错误,应当依法予以撤销。恒大传媒公司辩称，针对树人公司第一项上诉理由。恒大传媒公司认为合同约定的第十一项为该合同变更解除和终止的约定而非该合同成立的相关约定。因该合同第十一条第一项约定为合同有未尽事宜双方协商一致并盖章签字，并非树人公司所说的该合同生效的前提条件。第二项第二点，该合同第十三条约定了合同生效的时间，双方签字盖章并交付定金起生效说明该买卖合同是一份已生效的合同，树人公司单方解除属于违约。第三点，电话录音中树人公司的法定代表人操文明亲口承认自己这方单方解约，该证据体现为电话录音正数第21行，证明树人公司是在收到定金后研究了一下午，才把定金给恒大传媒公司打过来，树人公司对该合同的价款是清楚知悉的，至于完成本次合同利润的大小，与恒大传媒公司无关。综上所述，树人公司的法定代表人操文明对公司的违约行为明确承认是因为该证据体现在录音最后一页倒数第九行，这只是树人公司的法定代表人操文明针对违约金数额想与恒大传媒公司协商，是在协商未果的情况下，才诉至法院。因此恒大传媒公司认为一审法院判决树人公司承担违约责任是正确的。请求上级法院驳回树人公司的请求，维持原判。恒大传媒公司向一审法院起诉请求：判令树人公司支付双倍定金72000元及实际损失。一审法院认定事实：恒大传媒公司因经营户外游乐项目需要通过网络找到树人公司，双方达成合意后，恒大传媒公司即着手准备运营所需的物品。2019年5月17日，恒大传媒公司、树人公司通过传真方式签订《大型蹦床游乐设备购销合同》，合同约定：恒大传媒公司向树人公司购买大型蹦床游乐设备，产品金额360000元，自合同签订之日，付总货款30%定金108000元；发货前再支付总货款60%金额216000元；收到货前支付尾款36000元。任何一方单方面违约均要承担因违约而给另一方造成的所有相关经济损失，补偿金额为本合同总金额的30%。该违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应赔偿守约方所有实际损失。合同自双方签字盖章并交付定金之日起生效。合同签订当日，恒大传媒公司通过微信向树人公司转账定金108000元。树人公司在查勘现场后，双方因合同价格产生分歧，树人公司当天便将108000元退还给了恒大传媒公司，并主张因恒大传媒公司未在合同上加盖公章，故合同尚未生效。因双方就赔偿事宜未达成一致意见，故恒大传媒公司诉至本院。一审法院认为，恒大传媒公司、树人公司签订的《大型蹦床游乐设备购销合同》是当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方应按照约定充分履行各自的义务，以期合同目的圆满实现。恒大传媒公司在签订合同当日即按约定向树人公司支付了定金，恒大传媒公司同意并接收了款项，根据《中华人民共和国合同法》第三十七条的规定，案涉《大型蹦床游乐设备购销合同》已经成立并生效。在合同履行过程中，树人公司未经双方协商便将定金退给恒大传媒公司，系属树人公司单方解除合同行为，对此，应承担相应的违约责任。因恒大传媒公司主张的违约金既未超过双方的约定，亦未违反法律规定，故对树人公司给付违约金72000元(360000元×20%)的诉讼请求，本院予以支持。因恒大传媒公司、树人公司解除合同并不影响恒大传媒公司为经营户外游乐项目而购买的相应设备、设施的使用，故对于恒大传媒公司要求树人公司赔偿购买物品的经济损失的诉讼请求，本院不予支持。此外，因《大型蹦床游乐设备购销合同》中所涉设备需树人公司到现场安装，故合同的履行地为辽宁省营口市西市区，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，本院对案件有管辖权。故对于树人公司在答辩期间届满后提出的管辖权异议，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第十条、第三十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条之规定，判决：一、树人游乐设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向辽宁恒大传媒有限公司支付违约金72000元；二、驳回辽宁恒大传媒有限公司的其他诉讼请求。如树人游乐设备有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2460元，由树人游乐设备有限公司负担(辽宁恒大传媒有限公司已预交)。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案的焦点问题为案涉《大型蹦床游乐设备购销合同》（以下简称《购销合同》）是否生效。本案中，案涉《购销合同》中约定的生效条件为合同自双方当事人签字盖章并交付定金之日起生效，虽然恒大传媒公司在接收树人公司发给其的已盖有树人公司合同专用章的案涉《购销合同》后，未将盖有其公章的案涉《购销合同》重新发给树人公司，但其按照合同约定向树人公司支付总货款30%定金的行为，应视为其已接受该合同，并履行了合同约定的主要义务。同时，树人公司接收该定金款的行为，亦应视为其已接受恒大传媒公司根据合同约定履行的主要义务。根据《中华人民共和国合同法》第三十七条关于“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”、第四十四条第一款关于“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，案涉《购销合同》自树人公司接收该定金款时生效。故，一审判决认定树人公司未经双方协商将定金退回恒大传媒公司的行为，系属单方解除合同的行为，应承担相应的违约责任并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人树人公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计1600元，由树人游乐设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 亮审判员 鲍世帅审判员 贾 琳二〇二〇年四月二十四日法官助理吴晓月法官助理张晓晶书记员冯爽