河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终897号上诉人（原审原告）：济南北融信息技术有限公司郑州分公司。住所地：河南省郑州市金水区。代表人：刘小龙，该公司经理。委托诉讼代理人：李泽峰，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏永杰，男，1969年12月20日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：王光谦，男，1980年9月6日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区，商丘市市场营销协会推荐人员。上诉人济南北融信息技术有限公司郑州分公司（以下简称济南北融郑州分公司）因与被上诉人魏永杰追偿权纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初4313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人济南北融郑州分公司之委托诉讼代理人李泽峰与被上诉人魏永杰之委托诉讼代理人王光谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南北融郑州分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费用全部由魏永杰承担。事实和理由：济南北融郑州分公司与魏永杰之间的诉争为追偿权纠纷，一审法院应当就济南北融郑州分公司的诉讼请求进行审理，魏永杰抗辩济南北融郑州分公司应支付其车辆使用费，与本案不属于同一法律关系，应当通过另案诉讼主张权利，一审法院违反民事诉讼法的处分原则，对魏永杰提出的车辆评估申请予以受理，并委托河南华威资产评估事务所进行评估出具资产评估报告。该报告认定涉案车辆2016年12月23日至2019年5月9日租赁费用为1257540元，在车辆未被租赁使用的前提下，评估公司违背事实认定为租赁费用，擅自认定租赁期间，该鉴定报告不能作为有效证据使用。济南北融郑州分公司为魏永杰借款提供担保事实清楚，济南北融郑州分公司承担保证责任后有权向魏永杰追偿。根据双方签订的《抵押合同（反担保）》，济南北融郑州分公司作为抵押权人，对抵押物享有优先受偿权。因为魏永杰的违约行为，济南北融郑州分公司为此承担了连带保证责任，为其偿还了借款，一审法院驳回诉讼请求，导致济南北融郑州分公司的合法权益得不到保障，严重影响了济南北融郑州分公司的正常经营。魏永杰答辩称，济南北融郑州分公司在一审中没有遵循实事求是的原则，至今未承认质押车辆的事实，魏永杰主张调解，请求法院主持调解。济南北融郑州分公司向一审法院起诉请求：1、判令魏永杰偿还济南北融郑州分公司支付的代偿款692325元及利息（利息自垫付之日起按照年利率6%计算至款付清之日止）；2、济南北融郑州分公司就魏永杰抵押的豫Ａ×××××车辆的变卖款优先受偿；3、魏永杰向济南北融郑州分公司支付律师代理费用2000元（阶段性）；4、诉讼费用由魏永杰承担。一审法院认定事实：2016年12月23日，××任某某（甲方）与借款人魏永杰（乙方）及居间方济南北融信息技术有限公司（丙方）签订《借款合同》一份，合同约定：“乙方有借款需求，甲方具有闲置资金，丙方作为居间方，为甲乙双方提供居间服务。借款金额：肆拾玖万叁仟元整。借款期限共3个月，自2016年12月23日起至2017年3月22日止。借款利率：为每月1.25%。计息：借款利息从借款实际发放之日起计算，每月计息一次，还款日为借款实际发放之日的前一日，本月没有该日的，以本月最后一日为还款日。付息：乙方须于每一计息日（还款日）当日或提前支付本息。居间服务：⑴委托事项：①甲方与丙方：甲方委托丙方寻找或介绍借款人，同时委托授权丙方或丙方授权的第三方处理借款人逾期还款及其他违约事宜，丙方接受甲方委托。②乙方与丙方：乙方委托丙方寻找或介绍××，并委托丙方为乙方债务寻找或介绍担保人、提供调查评估及还款管理等相关服务，丙方接受乙方委托。⑵居间服务与管理费、保险费及其他费用：①丙方促成有出借意向甲方与乙方签署借款合同，乙方向丙方支付18487.50元（大写：壹万捌仟肆佰捌拾柒元伍角）的居间服务与管理费。②为担保甲方债权的实现，丙方促成甲方与担保人签订编号为DB-11-0370-034-02-20161223002的《担保合同》，乙方同时与担保人签订编号为DY-11-0370-034-02-20161223002《抵押合同（反担保）》，丙方促成担保人为乙方债务提供担保的，乙方应向担保人缴纳1680.00元作为保险费。根据乙方与担保人签订的抵押反担保合同及其附件，乙方需要向担保人（××）缴纳GPS相关费用、抵押登记费、公证费等费用，上述费用由乙方先行支付给丙方，由丙方代为交付给担保人。③乙方使用GPS仪器的，应向丙方支付GPS设备安装费200.00元、GPS设备使用费600.00元、GPS设备押金800.00元（含GPS设备折旧费300.00元），在乙方结清借款本息解押GPS设备拆除后，由丙方将押金退还给乙方，安装费、折旧费不予退还。GPS设备在乙方使用期间损坏、自行脱落或乙方擅自拆除的，乙方按照每部设备2000.00元赔偿，也由丙方代收。乙方应按期支付GPS设备使用费，于每月还款日缴费。④提前还款：乙方承诺根据自身借款资金使用情况合理选择借款期限，不会提前还款。并承诺若提前还款，会支付相应的补偿金，具体为：支付甲方借款金额的3%的违约补偿金，支付丙方剩余居间服务与管理费、保险费等费用。⑤催收费用：乙方未按时偿还借款本息的，导致丙方或丙方授权的他人对乙方进行催收的，应承担上门催收费5000元∕次或拖车费5000元∕次。⑥乙方结清借款当日，需至丙方处拆除GPS，结清之日起七天内因乙方原因不能及时拆除GPS设备的，乙方须承担因此而产生的GPS使用费200.00元∕月，不足一个月按一个月计算。⑦履约保证金、平台注册费、放款手续费及其他费用：乙方还需向甲方支付履约保证金0元，支付丙方平台注册费200.00元、放款手续费0元、其他服务费用16660.00元。借款合同到期后乙方按期还款无违约情况。借款金额的支用和归还：⑴甲方在此不可撤销的同意委托丙方或丙方合作的第三方支付机构直接从甲方账户中划扣相应金额用于支付乙方相应的借款金额，并在本协议生效后将该笔借款直接代付至乙方账户。⑵乙方在此不可撤销的同意委托丙方或丙方合作的第三方支付机构直接从乙方账户中划扣相应金额用于偿还甲方相应的借款本息及丙方的相关费用，并将相应还款直接代付至甲方账户。⑶乙方须一次性支付丙方费用，乙方授权丙方或丙方合作的第三方支付机构在代付乙方借款金额时予以扣划，并支付相关方；乙方须分期支付丙方的费用，乙方授权丙方或丙方合作的第三方支付机构在乙方还款账户中予以划扣，并支付相关方。借款展期：乙方不能按时归还借款的，应在本合同到期十五日前向甲方提出书面展期申请；甲方经审查同意展期的，甲乙双方另行签订借款展期协议，约定展期期限、展期利率；未达成借款展期协议的，则扔按照本合同执行。违约责任：⑴乙方未按时足额偿还借款本息的，应承担借款金额20%的违约金并加收借款金额的1%∕日的罚息。⑵乙方未按时足额支付居间服务与管理费的，应承担居间服务与管理费的1%∕日的违约金。⑶乙方提前还款的，应承担借款金额的3%的违约金。⑷乙方不履行本合同第十条约定的义务（丙方的权利义务）或出现第十三条（违约责任）规定的情形的，甲方有权解除合同并收回借款金额、利息、罚息、违约金、损害赔偿金。乙方应将上述款项支付给甲方。⑸乙方违反本合同约定给甲方造成经济损失的，应赔偿甲方全部经济损失，包括诉讼费、律师费等一切为实现债权而发生的费用。⑹对乙方逾期归还的资金，应按实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、拍卖费、律师费、邮寄费等一切费用）、罚息、损害赔偿金、违约金、利息、本金的顺序进行赔偿。⑺乙方以损坏、自行拆除等未经丙方同意的行为对GPS设备进行处置的，押金不予退还，还应按照本合同约定支付损坏或拆除的赔偿金给丙方。⑻乙方违约履行义务，丙方有权将乙方失信的相关信息在媒体及相关部门进行披露。等等”。2016年12月23日，案外人济南北融信息技术有限公司向济南北融郑州分公司出具《授权书》一份，内容为：“我公司（济南北融信息技术有限公司）授权并同意济南北融信息技术有限公司郑州分公司为2016年12月24日魏永杰（身份证号码：）向任某某借款493000元提供连带责任保证，《借款合同》合同编号为：11-0370-034-02-20161223002，借款金额493000元整，借款期限自2016年12月23日至2017年3月22日。济南北融信息技术有限公司加盖公章，2016年12月23日”。2016年12月23日，济南北融郑州分公司（甲方）与债权人任某某（乙方）与签订《保证担保合同》（编号：DB11-0370-034-02-20161223002），合同约定：“本合同从属于乙方与借款人魏永杰于2016年12月23日签订的编号为11-0370-034-02-20161223002的借款合同。为了确保主合同履行，在债务人不履行债务时，甲方愿意按照约定履行债务或者承担责任。担保范围：主债权及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费、保全费、拍卖费、执行费、律师费、调查取证费）和所有应偿付甲方的费用。保证担保方式：本合同当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。甲方对主合同中的债务人的债务承担连带责任，如债务人没有按照主合同约定履行或者没有全部履行其债务，乙方有权直接要求甲方承担保证责任。保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期间届满后两年。在本合同规定的保证期间，乙方未要求甲方承担保证责任的，甲方免除保证责任。甲方不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务，应向乙方支付被保证的主合同项下金额10%的违约金。等等”。2016年12月23日，济南北融郑州分公司（甲方）与抵押人魏永杰（乙方）签订抵押合同（反担保）。合同约定：“鉴于甲方为乙方2016年12月23日与××、居间方签订的编号为11-0370-034-02-20161223002的《借款合同》提供担保，为了保障甲方担保债权的实现，乙方现自愿以其所有的或依法有权处分的财产（或权利）向甲方提供反担保。为减少甲方担保风险，确保担保债权的实现，现乙方以本合同第三条所述抵押财产，为甲方提供最高额为人民币493000元的抵押反担保。抵押财产：路虎（SALAG2V6白）豫Ａ×××××。抵押担保范围：甲方为实现反担保债权产生的一切费用，包括主合同项下的借款金额、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、拍卖费、公证费、评估费、鉴定费、执行费、律师费、调查取证费）和所有应偿付甲方的费用。担保期间：为主合同及其他后续借款合同生效之日起五年。费用承担：本合同项下有关的评估、保险、鉴定、登记、保管及GPS定位设备等费用均有乙方承担。违约责任：⑴乙方擅自处分或隐瞒抵押物存在共有、争议、被查封、被扣押或已设定抵押权等情况的，或违反本合同其他约定的，应向甲方支付借款合同项下借款金额20%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应继续承担赔偿责任。⑵乙方违反本合同规定，拒绝配合甲方抵押权实现的，应向甲方支付借款合同项下借款金额的20%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应继续承担赔偿责任。⑶乙方违反本合同规定，给甲方造成经济损失的，应赔偿甲方全部经济损失，包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、拍卖费、律师费、邮寄费等一切费用等一切为实现债权而发生的费用”。合同签订后，双方对抵押物办理了抵押物登记。2016年12月24日，委托人（××）任某某向济南北融信息技术有限公司（贵方）出具了《付款委托书》，内容为：“（借款人）魏永杰（身份证号：）已与本人签订《借款协议》（编号：11-0370-034-02-20161223007），借款金额为：493000.00元。现全权委托贵方将本金余额462055.00元﹝已扣除借款人缴纳的居间服务与管理费6162.50元、利息人民币6162.5元、GPS使用费200.00元、GPS安装费200.00元、保险费560.00元、平台注册费200.00元、GPS押金800.00元、其他服务费用16660.00元（违章押金6800.00元、服务费9860.00元）﹞转入借款人的账户”。2016年12月24日，济南北融信息技术有限公司自（110179496002）账号9次分别汇入收款方魏永杰（6222081716000744448）账号50000元，1次汇入收款方魏永杰（6222081716000744448）账号12055元，总计汇入魏永杰账号人民币462055元。2019年4月30日，××任某某出具《代偿证明》一份，内容为：“魏永杰于2016年12月23日向我申请借款人民币493000元（《借款合同》合同编号为：11-0370-034-02-20161223002，以下简称《借款合同》）。该笔借款由济南北融信息技术有限公司郑州分公司提供担保。济南北融信息技术有限公司郑州分公司与我签订《保证合同》（合同编号为：DB-11-0370-034-02-20161223002）。该笔借款已于2017年3月23日到期，且借款人未按《借款合同》约定履行还款义务。截至2019年4月23日，借款人未能按时偿还借款本金，逾期利息、罚息、违约金，合计人民币692325元（其中，借款本金455685元，逾期利息、罚息、违约金为236640元）。该笔借款现已由济南北融信息技术有限公司郑州分公司根据《保证合同》的约定，于2019年4月30日偿还我借款本金及逾期利息、罚息、违约金，合计人民币692325元。济南北融信息技术有限公司郑州分公司在该笔借款项下的担保义务已经全部履行完毕。济南北融信息技术有限公司郑州分公司可凭此证明向债务人及其反担保保证人和反担保抵押人等进行追偿”。济南北融郑州分公司提交的《济南北融郑州分公司垫款明细表》证据显示：①2017年1月23日，××任某某收到实际还款13085元，②2017年2月23日，××任某某收到实际还款13085元，③2017年3月24日，××任某某收到实际还款37315元，④2017年7月3日，××任某某收到逾期还款3000元，⑤2017年8月3日，××任某某收到逾期还款10000元，⑥第一期利息及服务费13085元已在放款日扣除，⑦逾期还款金额计入2017年4月23日还款利息及违约金中。⑧借款发放时扣除30945元作为支付北融公司居间服务费及首期利息及押金。⑨罚息、违约金计算方法：借款金额20%违约金并加收借款金额1%∕日的罚息。⑶2019年5月9日，济南北融郑州分公司（甲方）与河南保航律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》一份，双方约定“甲方因与魏永杰纠纷案件，委托乙方律师提供法律服务。乙方指派刘晓东律师作为上述案件中甲方的代理人。等等”。⑷2019年5月9日，济南北融郑州分公司向河南保航律师事务所缴纳律师代理费2000元。⑴2017年3月24日，任某某个人账号（62×××76）收到张某某自其个人账号（17×××64）汇入的37315元，⑵2017年8月3日，任某某个人账号（62×××76）收到张某某自其个人账号（62×××23）汇入的现金10000元。⑶2017年1月23日，微信转账给AOO富勤车贷胡恒通13085元（转账单号：1000050201201701230247500877），⑷①2017年1月23日，××任某某收到实际还款额13085元，②2017年2月23日，××任某某收到实际还款额13085元，③2017年3月24日，××任某某收到实际还款额37315元。上述还款中：⑴与⑷中③是同一笔还款。⑵与济南北融郑州分公司提交的《济南北融郑州分公司垫款明细表》证据中⑤是同一笔还款。⑶与⑷中的①是同一笔还款。××任某某收到实际还款数额是：13085元＋13085元＋37315元＋10000元=73485元。庭审时，魏永杰申请商丘市睢阳区人民法院对与豫Ａ×××××小型越野客车类型相同或相近的车辆自2016年12月23日至2019年5月9日的租赁费用进行司法评估。河南华威资产评估事务所接受委托后于2019年10月16日出具豫华威评报字第210号《资产评估报告》，认定魏永杰抵押给济南北融郑州分公司后济南北融郑州分公司使用的该路虎越野客车，2016年12月23日至2019年5月9日租赁费为1257540元。一审法院认为，本案为追偿权纠纷。济南北融郑州分公司在魏永杰向借款人任某某借款中提供居间服务，并为魏永杰的该借款提供担保，同时魏永杰又与济南北融郑州分公司签订抵押合同，将其豫Ａ×××××路虎抵押给济南北融郑州分公司，并办理了抵押登记。在魏永杰逾期还款情况下，济南北融郑州分公司于2019年4月30日向××任某某清偿了692325的本息，但在未对魏永杰抵押该车评估作价的情况下，就擅自使用该抵押车辆，现济南北融郑州分公司请求判令魏永杰偿还其代为支付的款项692325元及利息，魏永杰抗辩济南北融郑州分公司应支付车辆使用费，并申请司法评估2016年12月23日至2019年5月9日租赁费，河南华威资产评估事务所评估结论为1257540元，远远超过济南北融郑州分公司主张追偿的692325元及利息的情况下，济南北融郑州分公司又拒绝承认收到魏永杰的该抵押车辆，据此酌定济南北融郑州分公司在未对魏永杰抵押车辆依法处理的情况下，擅自使用该抵押车辆视为自认抵偿了该笔所欠的借款本息，故判决驳回济南北融郑州分公司要求魏永杰归还代偿款项的诉讼请求。庭审时，济南北融郑州分公司对魏永杰用于证明魏永杰所质押的车辆济南北融郑州分公司一直在使用的《车辆违章查询单》提出异议，认为该信息不能证明该车是由谁使用或者驾驶所发生的违章，关联性欠缺。该院认为该证据能够与其他证据相印证，能够与该院调取的商丘市公安局平原路派出所对济南北融郑州分公司原工作人员马传杰的询问笔录相印证，可以作为有效证据使用，济南北融郑州分公司的异议缺乏依据。济南北融郑州分公司对河南华威资产评估事务所2019年10月16日出具的豫华威评报字第210号《资产评估报告》提出异议，认为该评估报告依据的时间为2016年12月23日至2019年5月9日，而2016年12月23日是借贷发生的时间，并非魏永杰交付车辆的时间，若采信该评估报告，魏永杰应当举证其将车辆交付给济南北融郑州分公司的日期和关联证据。双方之间就车辆是抵押法律关系并非质押法律关系，魏永杰无需将车辆在借款时予以交付，所以不能作为评估的依据，且评估的数额本身远远超过车辆本身的价值，若采信此证据则会引导债务人以交付车辆为由拖欠借款的情况再次发生。在抵押合同中也明确表述了当魏永杰违约时借款人或其授权的第三方可以控制和处分车辆以偿付借款，由此造成魏永杰的损失，××或济南北融郑州分公司不予承担。本案即在魏永杰逾期还款违约在前，即使有损失也应由魏永杰承担，或由魏永杰提起反诉或另案主张权利。该院认为济南北融郑州分公司接受魏永杰车辆后，在没进行评估作价的情况下就使用该车辆，济南北融郑州分公司的异议缺乏依据，故确认魏永杰提交的《资产评估报告》与本案具有客观性，可以作为有效证据使用。一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告济南北融信息技术有限公司郑州分公司的诉讼请求。一审案件受理费10723元，由原告济南北融信息技术有限公司郑州分公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明，魏永杰分别于2017年1月23日偿还任某某13085元、2017年2月23日偿还任某某13085元、2017年3月24日偿还任某某37315元、2017年7月3日偿还任某某3000元、2017年8月3日偿还任某某10000元。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对债务抵销数额的认定是否适当，济南北融郑州分公司是否尚有依法追偿的依据。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，济南北融郑州分公司为魏永杰于2016年12月23日向任某某借款493000元提供连带责任保证，并在魏永杰未按借款合同约定按时偿还借款本金及利息的情况下，于2019年4月30日承担保证责任向债权人任某某偿还借款本息，因此，济南北融郑州分公司向魏永杰行使追偿权符合法律规定，应当予以支持。从济南北融郑州分公司一审中提交的付款委托书看，在××任某某委托济南北融信息技术有限公司向魏永杰提供借款时已扣除利息6162.5元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因此，本案借款本金应为493000元-6162.5元=486837.5元。魏永杰与任某某签订的借款合同约定，借款期限为3个月，即2016年12月23日至2017年3月22日，利率为每月1.25%。至2017年1月23日魏永杰第一次偿还款项13085元时，该笔借款的利息应为6085.5元，该笔款项应包括偿还本金6999.5元，下欠本金应为486837.5元-6999.5元=479838元。以此计算，至2017年3月24日尚欠本金应为441345元。因魏永杰未按照借款合同约定的期限全部偿还借款本息，已构成违约，应当承担相应的违约责任。但根据双方借款合同约定，魏永杰未按时足额偿还借款本息，应承担借款金额20%的违约金并加收借款金额的1%/日的罚息，结合双方约定的借款期限内的月利率1.25%，上述约定已超过月利率3%，故对此应以月利率2%计算为宜。自2017年3月24日计算至济南北融郑州分公司2019年4月30日向任某某承担保证责任，本案借款本息应为663782.9元。因魏永杰于2017年7月3日偿还3000元、2017年8月3日偿还10000元，故该两笔款项应当予以扣除，魏永杰应当偿还济南北融郑州分公司代偿款650782.9元。济南北融郑州分公司请求自垫付之日起按年利率6%计算利息至实际付清之日止符合法律规定，本院予以支持。魏永杰与济南北融郑州分公司签订有《抵押合同（反担保）》，魏永杰用其所有的豫Ａ×××××号小型越野客车作为抵押物提供反担保，并依法办理了抵押登记，济南北融郑州分公司主张就该抵押物的变卖款享有优先受偿权依据充分，本院予以支持。根据涉案豫Ａ×××××号小型越野客车行驶证记载，该车系非营运车辆，魏永杰亦未提供相应证据证明济南北融郑州分公司占有涉案抵押物的具体原因及详细经过，故一审法院按照租金标准进行评估，并以该车租金数额远超济南北融郑州分公司追偿债权本息为由驳回诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院予以纠正。如因济南北融郑州分公司占有涉案豫Ａ×××××号小型越野客车给魏永杰造成损失，魏永杰可依据相关证据另行主张权利。济南北融郑州分公司的其他诉讼请求缺乏事实及法律依据，应当予以驳回。综上所述，济南北融郑州分公司的部分上诉请求成立，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初4313号民事判决。二、魏永杰于本判决生效之日起10日内偿还济南北融信息技术有限公司郑州分公司代偿款650782.9元及利息（利息自2019年5月1日起按年利率6%计算至实际清偿之日止）。三、济南北融信息技术有限公司郑州分公司就抵押物豫Ａ×××××号小型越野客车折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在本判决第二项确定的债权范围内享有优先受偿权。四、驳回济南北融信息技术有限公司郑州分公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10723元，二审案件受理费10723元，共计21446元，由济南北融信息技术有限公司郑州分公司负担6446元，魏永杰负担15000元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年四月二十四日法官助理王颖书记员韩慧芳