浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初200号原告：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司，住所地杭州市上城区开元路19-1、19-2号。负责人：史杰文，系总经理。委托诉讼代理人（一般授权代理）：陆飞，男，1986年3月15日出生，汉族，系该单位员工，住杭州市滨江区。委托诉讼代理人（一般授权代理）：阮佳奇，男，1987年11月4日出生，汉族，系该单位员工，住杭州市西湖区。被告：招商银行股份有限公司绍兴柯桥支行，住所地绍兴市柯桥区鉴湖路732-744、育才路291号。负责人：潘晓明，系行长。被告：中国建设银行股份有限公司绍兴分行，住所地绍兴市越城区塔山街道中兴南路2号。负责人：林强，系行长委托诉讼代理人（特别授权代理）：傅鹏飞，男，1974年6月5日出生，汉族，系该行员工，住绍兴市越城区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：金伶婷，女，1993年10月8日出生，汉族，系该行员工，住绍兴市越城区。被告：金敖兴，男，1973年10月12日出生，汉族，户籍所在地绍兴市柯桥区，现住柯桥区。原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融公司）与被告招商银行股份有限公司绍兴柯桥支行（以下简称招商银行）、中国建设银行股份有限公司绍兴分行（以下简称建设银行）、金敖兴执行分配方案异议之诉一案，本院于2020年1月3日立案受理。审理中因出现新型冠状病毒感染××疫情，浙江省启动重大公共突发卫生事件一级响应，本案相关诉讼活动无法正常进行，本院于2020年2月11日裁定中止审理。2020年4月8日，本案恢复审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华融公司的委托诉讼代理人陆飞、阮佳奇、被告建设银行的委托诉讼代理人傅鹏飞、金伶婷、被告金敖兴到庭参加诉讼。被告招商银行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华融公司向本院诉请：1、撤销本院作出的（2016）浙0602执4463号《被执行人金敖兴名下拍卖款的分配方案》，请求原告以33458793.56元参与执行分配，并重新作出分配方案。2、本案诉讼费由各被告承担事实与理由：原告认为法院作出的（2016）浙0602执4463号《被执行人金敖兴名下拍卖款的分配方案》损害了原告的合法权益，应予重新制作。根据原告申请执行的依据（2015）绍越商初字第2970号民事判决书确认以及证据中的抵押合同、保证合同约定，原告作为债权人有权选择对于抵押担保、保证担保予以清偿的顺序，也是符合我国《物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”的规定。执行案件中，原告在（2015）绍越执民字第3772号案件中的三处抵押物均未处置，实际能否执行到款项并无保障，原告有权选择在保证担保中优先受偿，而法院将按合同约定的最高额抵押金额16479124元扣除后参与分配，与我国《物权法》相违背，将损害原告的合法权益。原告认为，其有权直接要求保证人金敖兴承担全部责任，其债权中的其他债务人均未清偿过任何债务，因此，原告参与分配应按债权总金额33458793.56元参与分配。为此，原告提请诉讼。在庭审中，原告提出诉讼费及罚款不应在优先受偿顺序中扣除。被告招商银行未提交书面答辩意见。被告建设银行辩称，首先，原告主债务人为绍兴县睿智贸易有限公司，该债权存在主债务人及另外抵押人赵柏根提供抵押物的担保，主债务人所有抵押物的最高额担保金额为本金12187100元，赵柏根提供抵押物的最高额担保金额为本金4292024元。银行一般仅在抵押物评估价50%-70%范围内接受抵押担保，原告债权至少本金16479124元范围内存在物的清偿保证，原告全额债权参与分配明显不合理。其次，执行分配是在被执行人不能清偿所有债权的情况下分配被执行人的财产程序。本案中，如原告有权要求以全额债权参与分配，实际上是侵害了其他债权人的利益。且该侵害是不可逆的，如原告在之后抵押物处置中有剩余，该剩余财产也属于绍兴县睿智贸易有限公司、赵柏根所有，与本案其他债权人无关。因此，原告的主张侵害了本案其他债权人的权利。综上，即使根据保证合同，原告享有选择清偿顺序的权利，但在执行分配中原告任意使用该权利，将侵害其他债权人利益，该约定不适用于执行分配程序。因此，要求法院驳回原告诉请。被告金敖兴辩称，同意法院的执行分配方案，但要求建设银行的欠款先还清，因自己身体不好，钱也要给其留一点，剩下的再给招商银行和华融公司分，要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，2016年3月25日，本院立案受理（2016）浙0602民初2890号原告建设银行与被告金敖兴、董亮金融借款合同纠纷一案。2016年6月24日，本院作出民事判决：一、被告金敖兴、董亮共同归还原告建设银行借款本金698038.93元，支付利息（截至2016年3月16日利息16793.78元，自2016年3月17日至款清日止的利息按中国人民银行有关规定及合同约定计算），并支付原告为实现债权支出的律师代理费10020元，均于本判决生效之日起十日内履行；二、原告建设银行就其享有的上述债权，对绍房他证绍县字第××号他项权证项下抵押物经折价或拍卖、变卖后所得价款在债权数额76万元范围内享有优先受偿权。本案案件受理费减半收取5524元，财产保全费4120元，合计9644元，由两被告共同负担，于本判决生效之日起七日内付清。2016年9月12日，经建设银行申请，本院对该案以（2016）浙0602执4463号立案执行。2019年9月16日，本院对抵押房产金敖兴名下位于柯桥区香林花园5幢0206室房产进行司法拍卖，得款人民币2420000元。建设银行申请执行标的为借款本金698038.93元、利息159782.2元、迟延利息3851.85元、评估费11648元、实现债权费用10020元，共计883340.98元。执行中，本院对金敖兴、董亮因拒不履行生效判决，依法罚款各1000元。执行查明，符合参与分配被执行人为金敖兴的案件，共计三件：本院于2015年8月26日作出的（2015)绍越商初字第2970号原告华夏银行股份有限公司绍兴柯桥支行（以下简称华夏银行）与被告绍兴县睿智贸易有限公司（以下简称睿智公司）、金敖兴等金融借款合同纠纷一案民事判决：一、被告睿智公司应于本判决生效之日起十日内归还给原告华夏银行借款本金1900万元，并支付至款项付清之日止的利息（其中450万元自2015年6月21日起计息，1450万元自2015年2月21日起计息，均按中国人民银行有关规定和合同约定计算）；二、原告华夏银行就上述第一项债权对他项权证号为绍县房地产（2013）第1643号项下抵押物经拍卖或者变卖后所得款项在最高债权本金1218.71万元及抵押合同约定的范围内享有优先受偿权；三、原告华夏银行就上述第一项债权对他项权证号为绍房他证绍县字第××号、第××号项下抵押物经拍卖或者变卖后所得款项在最高债权本金4292024元及抵押合同约定的范围内享有优先受偿权；四、被告绍兴县金羊摩托车有限公司、赵柏根、金照娣、金敖兴、董亮对上述第一项债务承担连带清偿责任。本案案件受理费135800元，财产保全费5000元，由六被告共同负担。2015年10月29日，本院以（2015）绍越执民字第3772号立案执行该生效判决。2016年5月10日，因上述抵押物暂无法处置，本院裁定终结本次执行程序。2019年9月27日，华融资产公司以华夏银行的上述债权已转让给其享有，向本院申请变更为本案的申请执行人。本院经审查，确认其权利，于2019年11月12日作出（2015）绍越执民字第3772号之一执行裁定，变更其为该案的申请执行人。其申请参与分配的债权本金为1900万元，罚息、复利为9644193.65元，迟延履行金为4814600元，债权合计为33458793.65元。执行中，本院对金敖兴、董亮因拒不履行生效判决，依法罚款各1000元。绍兴市柯桥区人民法院于2016年1月6日作出的（2015）绍柯商初字第4097号原告招商银行与被告朱文钢、姜一庆、金敖兴、董亮金融借款合同纠纷一案民事判决：其中确认被告朱文钢应归还给原告招商银行借款本金210万元及相应利息等；实现债权的费用10500元；被告金敖兴、董亮共同对上述债务在最高本金余额70万元及相应利息、罚息、复利、实现债权的费用等范围内承担连带清偿责任等。（2016）浙0603执1172号在执行该案过程中，对涉案抵押物拍卖处置清偿债务后，尚有债权余额本金70万元、利息702116.9元，合计1402116.9元，向本案申请参与分配。绍兴市柯桥区人民法院于2016年5月9日作出的（2016）浙0603民初1983号原告招商银行与被告金敖兴、董亮金融借款合同纠纷一案民事判决：确认被告金敖兴、董亮应归还给原告招商银行借款本金4857965.88元及相应利息、罚息等；实现债权的费用25000元；原告招商银行对被告金敖兴、董亮房产抵押物依法定程序享有优先受偿等。（2016）浙0603执3305号在执行该案过程中，对涉案抵押物拍卖处置清偿债务后，尚有债权余额本金1179084.26元、利息233172.9元、复息90859.7元、罚息459449.82元，合计1962566.68元，向本案申请参与分配。2019年11月2日，本院作出（2016）浙0602执4463号被执行人金敖兴名下财产拍卖款的分配方案。主要内容为：被执行人金敖兴名下的柯桥区香林花园5幢0206室房产进行评估、拍卖后，拍卖款为2420000元。优先支付的款项为：建设银行抵押债权760000元；诉讼费5524元、财保费4120元、执行费9648.53元、评估费11648元；罚款4000元。拍卖款扣除优先分配款后，余款为1625059.47元可供各债权人进行分配。因华融公司抵押物尚未处置，为均衡各债权人利益，在其债权总额扣除优先债权金额16479124元后参与本案分配。本次分配利息计算截止日为2019年9月17日，（2016）浙0602执4463号系首封，可按债权金额多分20%。根据分配原则，计算公式如下：首封债权*1.2*A+（其余债权人债权）*A=*元（拍卖款扣除可优先支付的执行款、执行费等），由此计算出A=7.935%。上述案件参与分配的普通债权金额分别为（2016）浙0602执4463号134031.576元、（2016）浙0603执1172号1402116.9元、（2016）浙0603执3305号1962566.68元、（2015）绍越执民字第3772号16979669.65元。各案最终受偿金额如下：（2016）浙0602执4463号：760000+10636.47（111692.98*1.2*A）+11648=782284.47元；（2016）浙0603执1172号：1402116.9*A=111265元；（2016）浙0603执3305号：1962566.68*A=155739元；（2015）绍越执民字第3772号：16979669.65*A=1347419元。原告对分配方案提出书面异议，认为不应扣除其优先债权金额。被告对其异议提出反对意见，要求按原分配方案执行，故成讼。以上事实由（2016）浙0602执4463号被执行人金敖兴名下财产拍卖款的分配方案、通知书、（2015)绍越商初字第2970号生效民事判决书、个人最高额保证合同、（2015）绍越执民字第3772号之一执行裁定书、（2016）浙0602民初2890号、（2015）绍柯商初字第4097号、（2016）浙0603民初1983号生效民事判决书及当事人庭审陈述一致的事实所认定。本院认为，参与分配制度保障了多个债权人对被执行人的财产不能清偿所有债权时，就执行财产以债权性质或者债权数额按比例得以受偿的权利。华融公司因债务人未清偿其债务，要求参与分配保证人金敖兴的财产，符合法律规定。本案争议的焦点是：一、如何确定原告参与分配的债权金额。二、诉讼费及拒执罚款是否属于优先受偿的范围。对焦点一，原告主张其债权既有物的担保，又有人的担保，生效法律文书已确认其有权优先选择行使保证合同项下的权利，因此，应以全部债权参与分配。首先，从合同的相对性来说，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人自己提供物的担保，债权人要求债务人履行债务时，如合同没有约定的，债权人应当先就该物的担保实现债权。原告的执行依据确认因合同约定原告有权优先选择保证人对借款本金1900万元及相应利息等承担连带保证责任，但仅对合同双方有约束力，在参与分配被执行人财产时，对其他债权人无约束力。其次，从利益平衡来说，原告尚有抵押物可供执行，其于2017年2月发布债权受让公告至今，对抵押物是否重新启动司法处置程序，未进行审查处理，对其债权的实现尚未充分行使民事权利。现申请全部债权参与分配，必造成其他债权人受偿比例降低，且申请参与分配的其他债权人均已扣除抵押物处置价款。因此，从均衡各债权人利益出发，原告的主张不符合公平、公正的原则。原告要求全额债权参与分配的请求，本院不予支持。其参与分配的金额应为超出最高额抵押金额外的债权，即33458793.65-16479124=16979669.65元在本案参与分配。对焦点二，关于原告在庭审中提出不应将诉讼费用及拒执罚款优先扣除的主张，诉讼费是债权人实现债权的费用，根据合同法司法解释的相关规定，分配顺位应在优先受偿范围。本案罚款系本院对金敖兴、董亮拒不履行生效判决，依法作出的处罚款项，参照《最高人民法院关于〈刑事裁判涉财产部分执行〉的若干规定》第十三条的规定，根据法律体系的统一性，可在本案类推适用，在执行款中不属优先顺位扣除款项，对原告的该主张予以采纳。因影响到债权人受偿的金额，故执行机构须重新制作分配方案。当事人对执行分配方案的其他内容均无异议，本院经审核予以认定。被告招商银行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关民事权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款、第五百一十条、第五百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司以债权16979669.65元参与分配本院（2016）浙0602执4463号案件被执行人金敖兴的执行款。二、由执行机构重新制作分配方案。三、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。案件受理费26160元，由原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司负担12885元，招商银行股份有限公司绍兴柯桥支行、中国建设银行股份有限公司绍兴分行、金敖兴各承担4425元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  陶珊珊人民陪审员  施立龙人民陪审员  徐一青二〇二〇年四月二十二日代书 记员  王文恬附相关法律规定：《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配;提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼;异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。