甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终311号 上诉人（原审被告）：陈某，女，汉族，初中文化程度，甘肃省民乐县人，个体，住民乐县。 委托诉讼代理人：白某，甘肃金都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周某，甘肃金都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：牛某，女，汉族，本科文化程度，甘肃省民乐县人，个体，住民乐县。 委托诉讼代理人：张某，甘肃扁都律师事务所律师。 上诉人陈某因与被上诉人牛某民间借贷纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初3857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭公开对本案进行了开庭审理，上诉人陈某及其委托诉讼代理人白某、周某与被上诉人牛某的委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人陈某的上诉请求：一、依法撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、本案一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人之间存在的法律关系不是民间借贷，而是委托代理合同关系。2017年5月17日，被上诉人央求上诉人为其开设金融理财账户，当日被上诉人只向上诉人给付了10000元，剩余的27500元在开设账户当日由上诉人垫付。被上诉人在账户开设的当日下午即反悔，要求上诉人为其出具37500元的欠条一张作为保证。上诉人鉴于与被上诉人之间的朋友关系，故答应为其出具了37500元的欠条一张，实际当日被上诉人并未向上诉人给付剩余的27500元。欠条出具后，被上诉人经过深思熟虑，同意上诉人继续为其代理理财账户，并于2017年5月19日通过借记卡分两次向上诉人转账27500元。二、本案一审判决法律适用错误。上诉人与被上诉人之间根本不存在民间借贷关系，故本案一审以欠条认定本案事实，并依照民间借贷之法律规定判令上诉人履行还款义务系法律适用错误。 被上诉人牛某辩称，上诉人的上诉理由及事实均不成立。2015年上诉人在做网络投资理财产品，是上诉人给被上诉人牛某介绍这个产品，并对被上诉人说若不相信先借给我37500元，看到时能收益多少，故牛某给上诉人借了37500元，于是形成了本案的欠条。本案欠条的钱和投资理财的钱并不是一回事。 被上诉人牛某向一审法院起诉请求：1、请求被告陈某偿还原告欠款叁万柒仟伍佰元整(37500)元；2、被告承担本案全部诉讼费用。被告陈某在2017年5月借原告叁万柒仟伍佰元整(￥37500.0),立下欠条一张,承诺其周转一段时间后偿还，但后来被告以各种理由拖延和推搪不予还款，至今未清偿其所欠原告一分钱。 一审法院认定的事实：被告陈某在2017年5月17日，借原告现金37500元,并书写欠条：今欠到牛某现金叁万柒仟伍佰元整(￥37500.00整)。2017年5月19日，原告通过借记卡账户给被告转账20000元和7500元。但后来被告以各种理由拖延和推诿还款。经原告多次催要，被告推诿偿还，现原告起诉至法院，要求处理。另查明，原、被告微信聊天记录反映，2017年5月15日，原告说打不开；2017年5月16日，原告称让被告到社区来注册；2017年5月19日，原告说现在局势比较严峻，比较害怕，你有啥感想。后截止2017年7月26日，双方再无聊天记录。 一审法院认为：合同双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告陈某借款的事实清楚，证据确凿，应积极履行还款义务，对原告要求被告陈某偿还借款（欠款）37500元的诉讼请求本院予以支持。对被告辩解欠条是我书写的，欠条的内容属实的理由，予以采信；对于被告辩解出具欠条的原因是因为原告将款打过来是让被告注册账户的理由，因为书写欠条的时间是2017年5月17日，原告转账时间是2017年5月19日，被告作为已具有完全民事行为能力的人，不可能不见钱就盲目的给原告出具欠条，被告的辩解理由违背正常的交易习惯，不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，判决：被告陈某支付原告牛某欠款37500元，限于判决生效后一月内履行完毕；案件受理费738元，减半收取369元，由被告陈某负担。 本院二审期间，上诉人陈某向法庭提交了新证据。陈某向法庭提交微信聊天记录，共计37页，是上诉人与被上诉人从2017年5月11日至2019年9月份的聊天记录共222条，欲证明上诉人就被上诉人委托，在网上购买理财产品，双方之间形成了委托关系，涉案的37500元不是借款，而是上诉人应被上诉人的请求，为其购买网上理财产品的钱，并非一审判决所认定的借款。被上诉人牛某质证后，对该证据的关联性不予认可，认为上诉人提交的证据说明的是购买投资理财产品的事，与本案的借款无关联。 本院依职权向案外人钱多裕调取了调查笔录，钱多裕的笔录说明涉案的投资理财账户都是实名制注册，不经过本人的同意，无法修改密码，牛某的账户是2017年5月17日，陈某带牛某到钱多裕的办公地，由钱多裕协助注册的。上诉人陈某对该笔录质证后，对其三性均无异议，认为该笔录能验证上诉人与被上诉人之间是委托代理合同关系，不是民间借贷关系，牛某的投资理财账户注册的时间是2017年5月17日。被上诉人牛某对该笔录质证后，对其三性均无异议，认为钱多裕所述属实，但本案借款和投资是两码事。 对上述上诉人提交的证据及向案外人钱多裕调取的调查笔录，法庭于后做综合分析认定。 本院认为，被上诉人牛某以上诉人陈某于2017年5月17日出具的内容为“今欠到牛某现金叁万柒仟伍佰元整（37500.00元整）欠款人：陈某2017.5.17”的欠据一张，要求上诉人偿还借款37500元，一审以此欠据支持了被上诉人的诉讼请求，即判决由上诉人偿还被上诉人37500元。上诉人陈某不服提起上诉，认为双方之间不存在借贷关系，故不同意被上诉人的诉讼请求，就被上诉人的诉讼请求及上诉人的上诉请求，二审认为，被上诉人的主张无据证实，与客观事实不符。一是被上诉人以欠据主张借贷关系有悖于常理。被上诉人明确主张2017年5月17日上诉人借用其现金37500元，由上诉人出具了欠据。据双方陈述，在此之前双方再无经济往来，双方发生借贷按常理应出具借据，而不应以欠据确认借贷关系，并且据被上诉人陈述其大专学历，学的是会计专业，又从事过营业员及居委会社区工作，有相当的社会阅历，应能分清欠据同借据的区别，若是正常借贷，让借款人出具欠据有悖于常理。另就涉案借款37500元的来源，在一、二审中被上诉人有多种陈述，前后陈述相互矛盾。一审庭审中陈述，借款37500元的资金来源是其向两个朋友各借得20000元，在二审庭审中，其代理人陈述资金来源是被上诉人从朋友处借得20000元，被上诉人自己买理财产品积累下的17500元。后又于2020年4月20日在本院询问被上诉人时，被上诉人陈述37500元的资金来源是其向朋友借得20000元，其余部分是其父去世前留给自己的。同时对利息及还款时间的约定在诉讼中的陈述也是前后矛盾。二是从现有的证据分析判断，被上诉人购买网络投资理财产品的时间是2017年5月17日，即出具欠据的时间2017年5月17日，而非被上诉人主张的2017年5月17日给上诉人借款37500元，由上诉人出具欠据，后又与2017年5月19日给上诉人转款27500元，另给钱多裕10000元，由上诉人和钱多裕帮助其注册了账户购买了网络投资理财产品。案件中的证据材料反映，2017年5月16日，双方在微信聊天中，被上诉人给上诉人发的内容为“老陈，今晚又去不下了，确定明天你社区来和我注册。”的微信及被上诉人于2017年5月17日通过手机支付宝给钱多裕转款10000元和二审中法院向钱多裕的调查中钱多裕的陈述，能够断定被上诉人注册账户购买网络理财产品的时间是2017年5月17日，而非2017年5月19日。另被上诉人购买理财产品所注册的账户，被上诉人向法庭提供的账户密码无法打开该账户查核账户注册时间等信息，依照民事诉讼法规定的举证原则，被上诉人承担举证不能的法律后果。三是被上诉人牛某购买了网络投资理财产品的两年多时间内，在微信聊天中，从双方互发的信息看，这些微信中都是关于谈论投资收益等内容，没有提及到借款事宜，如2019年6月2日被上诉人给上诉人陈某发的内容为“陈总，我现在急需要钱，平台投入的钱已整整两年一分我也没收回，你当时承诺在1年半内回本，我也当时说两年内我要用钱，你把钱给我转过来，我把账户给你，以后挣十万八万我不眼红。我已做了最后的妥协，如果你不答应，那我就只能用法律的手段来捍卫我的权利了。”的微信记录中，也明确讲的是投资收回的问题，未曾涉及到借款事宜。综上述事实理由，被上诉人牛某主张上诉人陈某于2017年5月17日借款37500元，要求上诉人给予偿还的请求无充足证据证实，与现有证据证明的客观事实不符，对其主张不予支持。上诉人上诉主张被上诉人给付的款项37500元用于帮助被上诉人注册购买了网络投资理财产品，未曾借用过被上诉人款项37500元，双方不存在借贷关系，不应承担偿还责任的请求成立，应予支持。 综上，一审判决认定事实及适用法律不当，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初3857号民事判决； 二、驳回被上诉人牛某的诉讼请求。 一审案件受理费738元，减半收取369元，由被上诉人牛某负担。二审案件受理费738元，由被上诉人牛某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王力珍 审 判 员 安凤梅 审 判 员 尹建兵 二〇二〇年四月三十日 法官助理 焦 飞 书 记 员 齐志婧 附：本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。