山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2174号上诉人（原审被告）：张燕，女，1985年11月11日出生，汉族，住山东省惠民县。委托诉讼代理人：杨敏（系上诉人张燕之夫），男，1985年6月25日出生，汉族，住址同上诉人张燕。被上诉人（原审原告）：山东建鲁律师事务所，住所地济南市。负责人：张跻波，主任。委托诉讼代理人：赵正业，山东建鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟珊珊，山东建鲁律师事务所律师。上诉人张燕因与被上诉人山东建鲁律师事务所委托合同纠纷一案,不服济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初6905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。张燕上诉请求：1.撤销一审判决；2.一、二审诉讼费用、保全费用均由山东建鲁律师事务所承担。事实和理由：一审法院以无正当理由故意拖延与被上诉人合同纠纷一案，以上诉人举证不能为由判令上诉人全部支付山东建鲁律师事务所律师费并外加利息属于认定事实不清，没有事实依据，使用合同条款错误，没有合同要件依据，特别约定的要件明确指出在判决生效前和判决生效后，如甲方（张燕）单方面终止该协议的或者不需要乙方（山东建鲁律师事务所）执行的需要按判决金额比例进行支付律师费，否则应全额支付律师费应按不低于一万元支付，在一审后山东建鲁律师事务所单方面终止了该协议，该纠纷属于乙方单方面拒不履行合同面造成，该判决损害了上诉人的合法权益，对上诉人极不公平。上诉人因交通事故一案于2017年委托山东纵横家律师事务所为其代理案件，该所律师为其做了起诉立案，车辆保全，及假肢和伤残鉴定的申请，后经假肢公司介绍认识了建鲁律师事务所律师赵正业，该律师声称如果他代理可以给鉴定做的高，赔偿做的高，自称专业做交通事故案，以给打赢官司为由骗取了委托人的信任后在委托人家中签订合同后，以回律所盖章为由将合同带走，至今未给甲方合同。约定待庭审结束后支付被上诉人五千元，并非一审庭审后支付，该约定为一审、二审统称，因为签合同时该律师表示做的是全风险代理，即我们拿不到钱是不会收费的，但在案件进入二审庭审阶段时赵正业以索要全额律师费为由、将委托人诉至法院属于单方面终止协议的违约行为，虽然一审后赵正业告诉委托人不要上诉，等着拿钱，但交通事故案主要责任人尹西芹，田俊水，提起上诉，上诉状原件已交给槐荫区法院，因为交通事故案长期被拖延，最终在2019年11月底审结，之前并没有法院的任何联系方式，所以无法向槐荫区提供联系方式，后接到过中院的电话但属于呼入限制，已向槐荫区法院说明情况，并告知庭审已结束，只是还没有收到裁定书，上诉人至今未收到交通事故案的赔偿款，槐荫区法院裁定甲方在本合同生效之日向乙方支付5000元没有合同依据，在甲方收到赔偿款的当日再支付百分之五的律师费，并遵守特别约定，甲方因其他原因在判决生效前单方面解除或终止本合同则应按照判决金额及本合同约定比例向乙方全额支付律师费代理费56497元并外加利息没有事实依据，因为交通事故案二审庭审裁定刚下达不久，委托人至今未收到赔偿款，赵正业在一审后就已经单方面终止了该协议，而在合同约定期限内(包含一二审，执行，目前仍在合同有效期限内)，将委托人诉至法院属于无理的违约行为，在代理工作中没有积极为委托人争取答辩，对代理的交通事故案案情一无所知，没有指导委托人开据在城市居住满一年的证明，并告诉委托人在法庭说一直在城市居住就行，开庭时委托人的工资流水没有提交，说是诉的比工资表高很多，开庭前未写证人出庭作证申请，导致法院判决城镇居民赔偿标准无据可依，给委托人造成近30万的损失应负赔偿责任。赵正业在明知道没有能力为委托人争取合法利益最大化的能力明知道有其他律所代理，通过虚假承诺，虚构事实，刻意隐瞒自己能力骗取委托人信任所签订的合同，合同内容故意规避违约条款，涉嫌以合法形式以占有他人财产为目的的欺诈行为。综上所述赵正业在合同签订代理中，违反立法的目的，违反合同法诚实信用原则，平等原则，公平原则，违反律师法，违反律师职业道德规范，违反合同第一条，第二条，第三条第二款，第四条第二、四款，第五条，第六条，违背了合同签订的目的和意义。根据《民法通则》第88条的规定：“合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。综上所述，为更好的保障和维护当事人的合法权益，故提起上诉。山东建鲁律师事务所辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应依法驳回上诉，维持原判。上诉人委托被上诉人代理机动车交通事故损害赔偿案件，案件从委托到审理结束上诉人没有支付一分钱律师代理费和交通费。双方委托代理合同约定律师费前期支付5000元后期支付赔偿款百分之五。上诉人一分钱都未支付构成违约为事实。上诉人在上诉状中陈述事实和理由为其单方编造，与事实不符。其陈述一审法院拖延一审案件为虚假陈述。一审期间上诉人先提管辖权异议拖延诉讼，管辖权异议被驳回后又无理由上诉，二审被驳回后又以交通事故案件二审没有裁决为由让一审法院中止案件审理等交通事故案件二审结果，所以一审期间故意拖延诉讼的是上诉人自己。上诉人陈述被上诉人单方解除委托代理合同与事实不符。上诉人在拿到交通事故一审判决书后为了少付律师费恶意违约，2018年10月25日单方面解除委托合同，被上诉人才起诉上诉人，有双方微信记录为证。山东建鲁律师事务所一审诉讼请求：1.判令张燕依照双方签订的委托代理合同支付律师代理费56497元；2.判令张燕承担本案诉讼费、保全费。诉讼中，变更诉讼请求为：1.判令张燕依照双方签订的委托代理合同支付律师代理费56497元，并支付利息（以56497为基数自起诉之日至实际清偿之日止，按同期银行贷款利率计算）；2.诉讼费、保全费、保全担保费用由张燕承担。一审法院认定事实：2017年9月23日，张燕发生交通事故受伤。2018年5月11日，张燕与山东建鲁律师事务所签订《委托代理合同》，将张燕与田俊水、尹希芹、尹国华、华安财产保险股份有限公司山东分公司等的机动车交通事故责任纠纷一案全权委托给山东建鲁律师事务所。约定：甲方于本合同生效之日向乙方支付5000元，在甲方收到赔偿款当日再支付赔偿款5%的律师费，并遵守特别约定：“甲方因其他原因在判决生效前单方解除或终止本合同，则应按判决金额及本合同约定比例向乙方支付全额律师费”：代理费：56497元。签订委托合同后，山东建鲁律师事务所指派赵正业律师为张燕调取、收集、整理诉讼所需材料，参与案件办理等各项诉讼活动，经山东省惠民县人民法院审理，于2018年10月16日出具（2017）鲁1621民初3020号民事判决书。合同约定开庭完毕后先行支付律师费5000元，但张燕至今未履行。山东建鲁律师事务所提起诉讼，支出保全担保费用500元。现该案在二审期间，但是张燕没有提供承办法官及案件进展等情况，致使案件长期中止。一审法院认为，山东建鲁律师事务所与张燕签订的代理合同，其内容不违反法律规定，应予认定。山东建鲁律师事务所接受委托后，指定律师参与诉讼，履行了委托代理义务。现依照合同约定，要求张燕支付代理费用，事实清楚，证据充分，其请求没有超过法律规定的范围，应予支持。张燕辩称山东建鲁律师事务所没有积极参与代理活动，也没有履行好委托义务，仅有陈述，没有提供证据。由于案件二审，张燕没有正当理由不提供承办法官及案件进展情况，致使本案长期拖延。张燕应当承担举证不能的法律后果，其辩解不成立，不予采纳。一审法院判决：一、张燕于判决生效之日起十日内支付山东建鲁律师事务所律师代理费56497元。二、张燕支付山东建鲁律师事务所上述欠款利息，自2018年10月30日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。三、张燕于判决生效之日起十日内支付山东建鲁律师事务所保全担保费500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1226元，减半收取613元，诉讼保全费585元，管辖费100元，均由张燕负担。。二审中，张燕提交如下证据：1.杨敏与山东纵横家律师事务所所签订的委托代理合同一份，证明在与山东建鲁律师事务所签订委托代理合同之前已经聘请了律师，并且做了很多的代理工作，因为被上诉人一直作虚假承诺，后来又和被上诉人签了合同。2.山东金正伤残鉴定中心鉴定报告一份，证明鉴定报告在签合同之前出具，这个工作与被上诉人无关。3.假肢鉴定机构的鉴定报告一份，证明鉴定报告上面有明确时间，申请送检日期为2017年12月26日，鉴定结果日期为2018年1月12日，在该期间从未见过律师赵正业，也没有签订代理合同。4.惠民县人民法院的开庭笔录，证明向惠民县法院提交的证据已经证明张燕在城市从事服务员工作，已经满一年半以上，但该律师并未指导上诉人开具从事服务员工作的居住证明，只有11个半月的租房合同，被上诉人未指导上诉人开具家中无耕地证明，其收入来源并非耕地，但在惠民县法院下达判决书以后该律师又声称委托人事故发生时是在农村老家出的事，不符合城镇居民赔偿标准，不让上诉，让等着拿钱，无奈按照合同约定协商支付律师费，协商未果后上诉人最终放弃上诉权，但交通事故案的主要责任人提起上诉，在交通事故案进入二审期间该律师又单方面终止协议，以并未生效的惠民县法院出具的判决书为标的额将张燕诉至法院，单方面终止协议。经质证，山东建鲁律师事务所对张燕提交的证据1真实性不认可，对关联性有异议，认为该代理合同是上诉人与案外人签订，与本案无关，上诉人与被上诉人签订委托代理合同时明确表示其已经与其他律师解除了委托代理，并将所有的证据原件都已经要回来了，被上诉人是在确定上诉人没有其他律师的情况下，才与之签订委托代理合同。对证据2真实性无异议，但认为上诉人陈述与事实不符，该鉴定意见是在委托被上诉人之后作出的，因上诉人交通事故伤情特殊，其伤情一直无法愈合，需要不断的拿着伤残鉴定的材料去咨询可以作鉴定的时间，所有的咨询费用都是由被上诉人支付。对证据3真实性无异议，被上诉人在假肢鉴定方面作了很多工作，去了假肢鉴定公司很多趟，上诉人在假肢鉴定机构作假肢期间其生活必需品都是由被上诉人从老家给他带过去的，不仅提供法律服务，在生活上也给予其力所能及的帮助。对证据4真实性无异议，该笔录可以证实被上诉人为上诉人提供了14组证据材料帮助上诉人获取更多赔偿款，但惠民县法院查清事实，认为上诉人的情况不应按照城镇标准来赔偿。山东建鲁律师事务所提交张燕及杨敏与赵正业律师微信聊天记录，证明上诉人张燕实际违约的具体情况以及被上诉人没有对交通事故案件作出任何承诺。经质证，张燕对山东建鲁律师事务所提交证据的真实性认可。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，上诉人张燕与被上诉人山东建鲁律师事务所签订的《委托代理合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，为有效协议。山东建鲁律师事务所代理的张燕与田俊水、尹希芹、尹国华、华安财产保险股份有限公司山东分公司、滨州市公安局机动车交通事故责任纠纷一案，山东省惠民县人民法院于2018年10月16日作出（2017）鲁1621民初3020号民事判决。该案田俊水、尹希芹提起上诉，后撤回上诉。2018年10月24日，张燕的丈夫杨敏通过微信通知赵正业律师取消委托、解除合同。根据查明事实，张燕主张山东建鲁律师事务所单方解除合同没有事实依据，该案系张燕一方在（2017）鲁1621民初3020号案件一审判决后、未生效前单方提出解除合同。一审法院依据双方签订的《委托代理合同》，判决支持山东建鲁律师事务所的诉讼请求符合双方合同约定。张燕主张山东建鲁律师事务所指派的律师没有尽到委托义务，但其提交的证据不能证实其该主张，本院不予采纳。综上所述，张燕的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1226元，由上诉人张燕负担。本判决为终审判决。审判员  李耀勇二〇二〇年四月十四日书记员  程晓燕