辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终461号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司，住所地：葫芦岛市龙湾大街36号。负责人：徐运洲，该公司经理。委托诉讼代理人：李娜，辽宁益行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桑小亮，男，1983年8月26日出生，满族，现住河北省承德市县。原审被告：辽宁欢乐龙湾旅游有限公司。住所地：兴城市四家屯街道邴家村滨海路南侧。法定代表人：马印芳，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫岛市分公司因与被上诉人桑小亮，原审被告辽宁欢乐龙湾旅游有限公司（以下简称欢乐龙湾公司）保险合同纠纷一案，不服兴城市人民法院（2019）辽1481民初1320号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。人保财险葫芦岛分公司向本院提出上诉请求：一、依法撤销（2019)辽1481民初1320号民事判决书，并依法改判；二、被上诉人或者一审被告辽宁欢乐龙湾旅游有限公司承担上诉费用。事实和理由：一、一审法院按照城镇标准支付误工费明显错误。从一审原告提供的户口簿可见，被上诉人桑小亮系农村居民，依据相关规定，对于被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费，无固定收入的农村居民误工费应按照辽宁省农村居民上一年度人均纯收入计算，一审庭审中被上诉人桑小亮提供的《商品房买卖合同》仅仅证明其与开发商之间存在债权债务关系，并不能作为证明其居住在城镇的证据，如需证明在城镇居住应提供由社区和街道共同出具的证明，其次对于提供的营业执照，该营业执照上的法人系被上诉人妻子，且该经营方式为个人经营，并非家庭经营，由此可见被上诉人提供的证据不足以证明其居住城镇一年以上且主要收入来源于城镇，故一审法院按照辽宁省城镇居民上一年度人均纯收入计算，明显错误。二、误工天数过长。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014中第10.4项规定及结合被上诉人桑小亮伤情，最高误工期应为120天，故一审法院认定误工期336天明显过长。三、残疾赔偿金应按照上一年度农村居民人均纯收入标准计算从一审庭审中被上诉人提供的证据足以看出，被上诉人桑小亮系农村居民，且并未提供在城镇居住一年以上及其主要收入来源于城镇的证据，故应按照受诉法院上一年度农村居民人均纯收入标准计算，一审法院按照城镇人均纯收入标准计算，明显错误。四、对于被扶养人生活费一项计算有误。1、对于被扶养人王素芝不应支付被扶养人生活费，从一审庭审被上诉人提交的证据中可见，被上诉人并未提供被扶养人王素芝无劳动能力、无生活来源的证据，故不应支付被扶养人生活费。2、对于被扶养人桑敏及桑硕系农村居民，应按照受诉法院上一年度农村居民人均纯收入标准计算且桑敏2006年9月19日出生现己13周岁，故应支付5年的被扶养人生活费并非6年。五、护理人员护理天数为22天并非23天从被上诉人桑小亮一审提交的住院病案可见实际住院22天并非23天，故护理期应该按照被上诉人实际住院天数22天计算。综上，一审认定事实不清，请二审法院查明案件事实，依法改判。桑小亮答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。桑小亮向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费等各项损失合计269,525.28元；2、由被告承担本案的诉讼费用及鉴定费用。一审法院审理查明的事实：桑小亮，户别：家庭户，住址河北省承德市平泉县。桑小亮与宋淑芬系夫妻关系，二人育有一子桑硕，2017年3月15日出生。2012年10月22日桑小亮与承德诚信房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，购买了位于承德市，建筑面积155.53㎡的楼房。桑小亮妻子宋淑芬在2013年7月30日在承德市下板城镇二路口经营了承德县大宋羊汤馆，该羊汤馆在营业执照上显示为个人经营。2018年8月6日桑小亮与朋友一同到欢乐龙湾公司经营的欢乐龙湾水上乐园游玩，原告在参与欢乐龙湾公司组织的5人一组的闯关活动过程中受伤，受伤后桑小亮与欢乐龙湾公司的工作人员进行沟通，欢乐龙湾公司时任总经办工作人员马淳在原告门票背面记载“桑小亮先生于2018年8月6日下午在园区受伤，工作人员报保险，保险对接完毕，属实受伤，保险承担相关费用马淳”。并由欢乐龙湾公司将桑小亮送到中国人民解放军313医院进行救治，被诊断为：右膝关节周围软组织水肿、右膝内侧副韧带撕裂、右膝关节少量积液、右股骨外侧踝骨局部骨髓水肿，支出CT检查费616元、注射费140.68元、数字化摄影费136.20元。桑小亮考虑到并非本地人，决定回当地继续治疗。2018年8月13日原告到承德医学院附属医院（40194284-0）住院治疗，被诊断为：1、右膝关节交叉韧带断裂；2、右膝关节内侧副韧带断裂；3、右膝关节前交叉韧带部分断裂。住院治疗22天，其中Ⅰ级护理1天，Ⅱ级护理21天，支出医疗费75,484.98元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养及护理，留陪1人；2、继续佩戴支具行患肢直腿抬高及膝关节屈伸等功能锻炼；3、患肢支具保护下活动，支具保护3个月，患肢8周内避免负重，6个月内避免剧烈活动；4、出院后继续带支具行股四头肌肌力练习，膝关节屈伸及伸直功能锻炼，术后屈膝达到90°，术后6周内达到120°；5、出院后建议继续抗凝治疗，注意预防下肢深静栓形成；6、术后4、8、12周、6个月及每年门诊定期复查，依据复查情况制定下一步康复；7、病情有变化随诊。2018年8月23日原告购买医疗仪器“器械膝矫形器”，支出2,200元。2019年4月18日桑小亮申请对其本人伤残等级进行鉴定，各方当事人在葫芦岛市中院人民法院技术处组织下共同选择了辽宁正大司法鉴定中心对桑小亮的伤残等级进行鉴定，该机构于2019年7月7日作出辽正［2019］（法）临鉴字第201906063号《司法鉴定意见书》，鉴定为“被鉴定人桑小亮右膝关节韧带多发损伤致右膝关节功能部分丧失的伤残程度为人体损伤拾级伤残”。另查明，欢乐龙湾公司于2018年6月9日在人保公司投保了《公众责任保险》，该保险单中约定：每次事故责任限额400万元，累计责任限额1,600万元，每次事故每人人身伤亡责任限额50万元。每次事故每人财产损失赔偿限额5万元，每人医疗责任限额5万元，每次事故免赔率5%或100元。一审法院认为，本案争议焦点有两个：一、桑小亮与欢乐龙湾公司的责任认定问题；二、桑小亮诉请请求金额的认定问题。争议焦点一：原、被告责任认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”，第二十六条同时也规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，虽然被告经营的欢乐龙湾温泉水乐园的游园票背面《购票及游园须知》第七项载明“水上乐园内要慢行，严禁奔跑、打闹、跳水、潜水；孕妇、酗酒者、高血压、心脏病、沙眼、皮肤病、癫痫病、传染病以及医学上鉴定为不适宜参加剧烈运动者禁止入场；老人、未成年人必须由成年家属陪同并全程监护方可进入水上乐园，造浪时请在警戒线以外进行信息，并服从工作人员指挥，否则责任请自负。”但对于原告在其组织的5人一组闯关游戏中受伤，被告未举证证明其在闯关游戏开始前及过程中尽到了安全注意义务，且从原告提供的视频中能够看出原告在受伤后一段时间内在游戏设备上没有移动，在此期间没有被告工作人员上前查看，因此，被告作为娱乐场所的管理人、群众性活动的组织者，没有尽到安全保障义务，造成原告受伤，应当承担相应侵权责任。而桑小亮作为成年人应意识到参与闯关活动具有一定的风险性，应考虑到自身身体因素，在游玩中保护自身安全，因此桑小亮对其自己身体受伤的情形也应承担相应的责任。故，一审法院根据本案的实际情况，综合评判双方各自过错，认为原、被告按照30%、70%承担责任较为合宜。又因欢乐龙湾公司在人保财险葫芦岛分公司投保了公众责任保险，故应首先由人保财险葫芦岛分公司在责任限额内对原告的损失予以赔付，不足部分由欢乐龙湾公司承担赔付责任。争议焦点二：原告诉讼请求金额的认定问题：1、对于桑小亮请求的住院费75,484.98元、门诊治疗费467.40元有正式票据予以佐证，一审法院予以确认。关于原告主张的医疗器械费用2,200元，购买器械为膝矫形器，与原告病情及出院医嘱中要求佩戴支具相吻合，故应予支持。2、对于桑小亮请求的伙食补助费2,300元（23天×100元/天），因原告实际住院天数为22天，故一审法院对伙食补助费支持2,200元（22天×100元/天）。3、对于桑小亮请求的护理费2,656.40元（23天×42,157元/年/365天），该主张符合法律规定，一审法院予以支持。4、对于桑小亮请求的误工费44,190.90元（336天×48,005元/年/365天），原告主张的误工天数符合法律规定，关于误工工资的计算标准，原告提供了《房屋买卖合同》及其妻子宋玉芬经营的承德县大宋羊汤馆的营业执照及原告家庭户口（户别：家庭户）佐证，结合这三份证据能够认定事故发生时原告居住在承德县下板城镇，但不足以证明其从事餐饮业，故其误工工资应参照《辽宁省2019年道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇常住居民人均可支配收入37,342元/年予以计算，故原告的误工费应为34,375.10元（336天×37,342元/年/365天）。5、关于桑小亮请求的残疾赔偿金74,684元（37,342元/年×20年×10%），结合原告桑小亮在事故发生时居住在城镇、辽正［2019］（法）临鉴字第201906063号《司法鉴定意见书》的情况，一审法院对原告主张的残疾赔偿金74,684元予以支持。6、关于桑小亮请求的被抚养人生活费（王素芝26,448元+桑敏7,934.40元+桑硕21,159.20元），被抚养人王素芝，1960年1月29日出生，河北省平泉市平泉镇河南村村民，共育有一子一女，故王素芝的被扶养人生活费应为26,448元（26,448元/年×20年×10%÷2人）；被抚养人桑敏，2006年9月19日出生，被抚养人生活费应为7,934.40元（26,448元/年×6年×10%÷2人）；被抚养人桑硕，2017年3月15日出生，被抚养人生活费应为21,158.40元（26,448元/年×16年×10%÷2人），合计55,540.80元。7、关于桑小亮请求的交通费。桑小亮受伤后先后到中国人民解放军医院、承德医学院附属医院接受治疗，势必产生一定的交通费用，根据原告的实际情况，对交通费酌情支持1,000元。8、关于桑小亮请求的精神损失费10,000元，桑小亮因本次事故造成右膝关节韧带多发损伤致右膝关节功能部分丧失，构成人体损伤拾级伤残，对其今后的生活及工作势必会产生一定的影响，故对其精神损失费一审法院酌情支持5,000元。故，桑小亮因本次事故共发生的合理损失为：医疗费75,952.38元、医疗器械费用2,200元、伙食补助费2,200元、护理费2,656.40元、误工费34,375.10元、残疾赔偿金74,684元、被扶养人生活费55,540.80元、交通费1,000元、精神损失费5,000元，共计253,608.68元。按照责任比例计算，70%的医疗费为53,166.67元，超出被告欢乐龙湾公司与人保公司签订的保险合同中“每人医疗限额50,000元”的约定，因此人保财险葫芦岛分公司在本次事故中应赔偿原告医疗费部分为50,000元，超出保险限额的3,166.67元医疗费由欢乐龙湾公司承担；又因二被告在保险合同中约定了“每次事故免赔率5%或100元，两者以高者为准”，故本次事故中人保公司应赔偿原告损失总计为174,359.41元，其中的免赔额8,717.97元应由欢乐龙湾公司负担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告桑小亮各项损失合计165,641.44元；二、辽宁欢乐龙湾旅游有限责任公司于本判决生效之后日起十日内赔偿桑小亮保险公司免赔款部分8,717.97元及医疗费3,166.67元，合计11,884.64元；三、驳回桑小亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计924元，由辽宁欢乐龙湾旅游有限责任公司负担609元，由桑小亮负担315元。二审期间，当事人没有提交新的证据，本院经审理查明的事实同一审查明的事实一致。本院认为，关于桑小亮经济损失赔付标准是否应按城镇标准计算的问题。桑小亮提供了《房屋买卖合同》及其妻子经营的承德县大宋羊汤馆的营业执照，可以证实其居住于城镇且收入来源于城镇。关于误工天数如何确定的问题。一审法院依照法律规定确定的误工天数并无不当。关于护理天数的确定问题。桑小亮在承德医学院附属医院住院22天，此前，桑小亮于受伤当日即入院救治，亦需人陪同护理，故以23天计算护理天数为宜。此外，一审法院依据本案的相关证据确定的被扶养人生活费亦并无不当。综上，对人保财险葫芦岛分公司提出的上诉请求均不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,848.00元，由中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  郭逸群审判员  刘亚伟审判员  王嘉莉二〇二〇年四月二十日书记员  岳欣彤本判决书援引的相关法律条款:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。