辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽06民初197号 原告（反诉被告）：尤凯东，男，1969年4月5日出生，汉族，住辽宁省铁岭市西丰县。 原告（反诉被告）：胡海明，男，1972年1月2日出生，汉族，住辽宁省铁岭市西丰县。 委托诉讼代理人：尤凯东，男，1969年4月5日出生，汉族，住辽宁省铁岭市西丰县。 二原告的共同委托诉讼代理人：王志德，辽宁正业律师事务所律师。 被告（反诉原告）：黑龙江讯博网络科技有限公司。住所地：黑龙江省哈尔滨市南岗区红旗大街242号福斯特大厦2513室。 法定代表人：张博，总经理。 委托诉讼代理人：杨传锋，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：陶桂兰，黑龙江盛夙律师事务所律师。 原告（反诉被告）尤凯东、原告（反诉被告）胡海明诉被告（反诉原告）黑龙江讯博网络科技有限公司（以下简称讯博公司）技术合同纠纷一案，由辽宁省西丰县人民法院于2017年12月18日立案受理，于2018年9月10日作出（2017）辽1223民初1576号民事判决，尤凯东、胡海明不服该判决，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院，辽宁省铁岭市中级人民法院于2018年10月18日作出（2018）辽12民终2217号民事裁定，裁定撤销原判决，将案件发回辽宁省铁岭市西丰县人民法院审理。辽宁省铁岭市西丰县人民法院于2018年11月16日作出（2018）辽1223民初1447号民事裁定书，裁定将案件移送本院处理。本院于2019年2月22日立案受理后，讯博公司提出管辖权异议，本院审查后作出（2019）辽06民初197号民事裁定，驳回讯博公司对本案管辖权提出的异议，讯博公司不服该裁定，提起上诉，辽宁省高级人民法院于2019年11月21日作出（2019）辽民辖终111号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。尤凯东及尤凯东与胡海明的共同委托诉讼代理人王志德，讯博公司的委托诉讼代理人杨传锋、陶桂兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尤凯东、胡海明共同向本院提出诉讼请求：1.讯博公司偿还订金款24000元、偿还“苹果打包”款500元，以及上述两项款项的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2.讯博公司赔偿工资损失46000元；广告费损失30000元；租房损失7000元；购买电脑器材损失费2800元；服务器租用费、公证认证费、域名费、阿里云系统费合计8280.6元；3.雇技术人员工时费2000元；租车交通费2000元；4.赔偿履行合同后可以获得的利益损失45000元；5.诉讼费用由被告讯博公司承担。事实与理由：尤凯东、胡海明于2017年9月8日同讯博公司签订《棋牌游戏开发合同》，讯博公司在合同中承诺在合同生效后，尤凯东和胡海明支付订金款后50个工作日内交付尤凯东、胡海明所要求功能的产品。在合同约定的期限内直至双方合同解除，讯博公司也没有向原告交付符合要求的合格产品，讯博公司已构成根本违约。因讯博公司的违约行为造成无法实现合同目的，给尤凯东、胡海明造成了重大的财产损失。根据《棋牌游戏开发合同》第九条的约定“本合同一经签订即具有法律效力，双方必须严格遵守，任何一方如有违反，应承担违约责任并赔偿对方因此所遭受损失”，以及《合同法》中有关违约责任的规定，诉讼至法院。 讯博公司辩称，原告尤凯东、胡海明所诉与事实不符。2017年9月8日，原、被告双方签订棋牌游戏开发合同后，被告即按照合同约定，履行游戏开发义务，并在合同规定期限内，向原告交付具备合同约定全部功能的游戏。在之后的游戏测试阶段，原告因为当地市场竞争压力和合伙人内部纠纷，违约终止了双方的合同。因此，是原告违约而不是被告违约。 讯博公司向本院提出反诉请求：请求判令尤凯东、胡海明履行双方签订的《棋牌游戏开发合同》，并支付剩余合同款项36000元。事实与理由：2017年9月8日，双方签订《棋牌游戏开发合同》，合同约定讯博公司为尤凯东、胡海明开发众赢娱乐平台（西丰麻将、填大坑）棋牌游戏产品。合同金额为60000元。合同签订后，讯博公司即按照合同要求进行开发。在开发过程中，尤凯东、胡海明始终不断的提出变更合同内容，讯博公司还是在合同规定时限内将合同标的交付给尤凯东、胡海明进行测试。但其不但没有进行测试验收，还因为内部合伙纠纷及市场竞争压力，单方终止了开发合同，并提起本案诉讼，致使开发合同没有最终完成。尤凯东、胡海明的行为严重违反双方的合同约定。 尤凯东、胡海明对讯博公司的反诉辩称，1.讯博公司在反诉状中已经承认开发合同未完成，对违约事实的承认已构成法律上的自认；2.根据双方的合同及微信记录，足以说明讯博公司对游戏产品规则及其开发技术不熟悉，导致开发的游戏产品存在诸多缺陷而不能使用。尤凯东、胡海明没有对合同约定内容进行更改。尤凯东、胡海明对讯博公司交付的有诸多缺陷不能使用的产品，有权提出异议，并有权让其按期交付合格产品。讯博公司不论是合同期限内，还是尤凯东、胡海明允许的延长期限内都未提供合格产品，属于实质违约，应当承担违约责任。 经审理查明，2017年9月8日，尤凯东（甲方）与讯博公司（乙方）签订《棋牌游戏开发合同》。双方约定主要内容为：1.甲方委托乙方开发“众赢娱乐平台”，包括西丰麻将、填大坑两款棋牌游戏产品，具体功能与玩法和结算方法在附件一当中；2.合同金额为60000元，该费用包括游戏的系统平台、管理后台，手机APP(Android安卓和ios系统)，乙方配合甲方进行合同标的物的安装调试与管理人员培训；3.合同交货时间为合同生效后甲方支付订金款后50个工作日开发完所有甲方要求功能（除法定节假日外，每周为五个工作日）；4.乙方按照游戏制作方案开发制作西丰麻将、填大坑两款手机游戏，甲方确认验收并付清尾款后，乙方再向甲方提供管理权限及运营权；5.合同总金额为60000元，合同签订后2个工作日内甲方向乙方支付订金24000元，项目完工后上线运营前，支付第二期款项30000元，游戏上线运营60天后，支付第三期款项6000元。6.该合同一经签订即具有法律效力，双方必须严格遵守，任何一方如有违反，应承担违约责任并赔偿对方因此所遭受的损失。7.合同的附件一为西丰麻将玩法说明，主要包括用牌、定庄、吃碰杠、胡牌牌型、胡牌规则、杠分、庄翻倍等。合同签订后，原告于2017年9月8日向讯博公司支付订金24000元。2017年12月4日，原告通过微信转账的方式向讯博公司支付了500元的“苹果签名打包费”。2017年11月14日，讯博公司将安卓版本的填大坑游戏测试版传送给原告。2017年11月24日，讯博公司将麻将游戏测试版传送给原告。在交付后，双方一直就麻将胡牌不显示、分数计算错误、游戏规则、托管等问题进行沟通和修改，直至2017年12月12日。后原告通知被告解除案涉棋牌游戏开发合同，双方因就解除合同事宜未达成一致，故诉讼至法院。 尤凯东租用阿里云服务器，向阿里云计算有限公司支付信息技术服务、软件服务费7400.55元。 上述事实有《棋牌游戏开发合同》及附件、邮政储蓄一本通/绿卡通明细查询、微信聊天记录、增值税普通发票及当事人陈述笔录等在案佐证，本院予以采信。 本院认为，本案的争议焦点：被告讯博公司是否存在违约行为致使案涉《棋牌游戏开发合同》目的无法实现。根据《棋牌游戏开发合同》约定，被告应当在原告支付订金款后50个工作日开发完原告要求功能的软件，并交付给原告。原告于2017年9月8日支付了订金款，故自该日期起50个工作日，应截止到2017年11月23日。被告分别于2017年11月14日和24日将“填大坑”和“麻将”游戏的测试版发送给原告。原告接收了讯博公司交付的游戏软件，并未对讯博公司迟延交付提出异议，故应当认定原告方认可了该交付时间。关于讯博公司交付的游戏软件是否符合合同约定的问题，原告方主张交付的应当是直接能够上线公测的游戏软件，讯博公司主张交付的应是内测版本，内测通过后才能上线进行公测。对双方当事人来说，二者的主要差异在于公测版本是在经过内部测试后，功能相对完善、漏洞较少，可以上线对公众开放测试的软件版本。《棋牌游戏开发合同》约定，讯博公司应当交付的是具备原告方要求的功能的游戏软件。按照合同目的理解，该软件版本应当是功能相对完善，漏洞较少符合公测条件的游戏软件。而根据微信沟通记录显示，截至2017年12月12日，双方仍然就游戏软件存在牌型不整、胡了没反应、结算分数不对等问题进行沟通，据此可以认定截至该时间，讯博公司交付给尤凯东的软件仍然不属于相对完善、漏洞较少的符合合同目的的软件，故原告方依据讯博公司交付的标的物不符合合同约定，致使合同目的不能实现，通知讯博公司解除案涉合同，符合法律规定。讯博公司反诉要求继续履行案涉游戏开发合同并支付剩余合同价款的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权有求赔偿损失。根据该规定，因案涉《棋牌游戏开发合同》已经解除，原告方要求讯博公司返还已经支付的订金24000元、“苹果打包款”500元及相应利息损失，符合法律规定，本院予以支持。关于利息的起算时间原告方未予明确，故本院自原告起诉之日（2017年12月18日）至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率予以保护。 关于原告请求讯博公司支付租用服务器费、公证认证费、域名费和阿里云系统费的问题，原告方支付的阿里云信息技术服务*软件服务费属于合同履行过程中必须支出的费用，现因被告讯博公司的原因导致合同解除，所以该项费用应当由被告讯博公司承担，因原告交纳的是一年的使用费，根据双方当事人陈述该费用可按年交纳，也可按月交纳，故讯博公司应当承担自合同订立到合同解除期间（2017年9月至2017年12月）所发生的服务费，即2467元（7400.55元÷12×4）。关于原告方主张的该项下的其他费用，因原告方未提供证据予以证明，故本院不予支持。 关于原告要求讯博公司赔偿其支付的雇佣人员工资、雇用技术人员工时费以及出租车费用的诉讼请求，原告提供的工资发放明细表系其单方制作的，被告讯博公司对其真实性不认可，而原告又未提供其他证据证明雇工的真实存在以及工资数额的真实性，故对原告请求的雇佣人员工资，本院不予支持。关于雇佣技术人员工时费的诉讼请求，因其未提供任何证据予以证明，故对该项诉讼请求，本院亦不予支持。关于原告主张因洽谈和签合同产生的出租车费用，虽被告对该笔费用的票据真实性不予认可，但该笔费用确已实际发生，被告对此没有异议，故根据本案实际情况，本院酌定保护车费损失1000元。 关于原告主张的广告费损失，因其提供的《协议书》及收款收据是尤凯东、胡海明与案外人西丰县西丰镇盛源美术创意设计室签订的，讯博公司不认可该组证据的真实性，且协议书和收款收据中亦未涉及宣传内容，无法核实其与案涉游戏软件的关联性，故该组证据无法证明原告的主张，对其主张的广告费损失，本院不予支持。原告主张的购买电脑费用和租房费用，不能证明与案涉《棋牌游戏开发合同》的履行存在必然关系，故对尤凯东主张的该两项损失，本院亦不予支持。关于原告主张的可得利益损失，其提供的证据系其他游戏平台的房卡记录复印件，讯博公司对其真实性不认可，且该证据不足以证明因该游戏软件其可能获得的利益，故对尤凯东该项诉讼主张，本院不予支持。 综上所述，对原告诉讼请求中合理的部分，本院予以支持，不合理的部分，不予支持。对被告的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）黑龙江讯博网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）尤凯东、原告（反诉被告）胡海明订金款、“苹果打包款”共计24500元及利息（利息自2017年12月18日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）； 二、被告（反诉原告）黑龙江讯博网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）尤凯东、原告（反诉被告）胡海明车费损失和阿里云信息技术服务*软件服务费损失共计3467元； 三、驳回原告（反诉被告）尤凯东、原告（反诉被告）胡海明的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）黑龙江讯博网络科技有限公司的反诉请求。 如果被告黑龙江讯博网络科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3652元，由原告尤凯东、胡海明负担3043元，由被告黑龙江讯博网络科技有限公司负担609元；反诉案件受理费350元，由被告黑龙江讯博网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  马晓明 审判员  曹振宇 审判员  张晓丽 二〇二〇年四月十日 书记员  董泽楠