新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终485号 上诉人（原审原告）：新疆合鑫橡胶总厂，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市。法定代表人：章洪兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：宁宣伟，新疆国法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：伊斯拉木·阿不力肯木，男，1994年3月1日出生、住新疆维吾尔自治区鄯善县。上诉人新疆合鑫橡胶总厂与被上诉人伊斯拉木·阿不力肯木劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初1376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后,依法组成合议庭，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。上诉人新疆合鑫橡胶总厂的委托诉讼代理人宁宣伟、被上诉人伊斯拉木·阿不力肯木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆合鑫橡胶总厂上诉请求：撤销一审判决改判支持上诉人一审的诉讼请求，不承担经济补偿金。事实和理由：一审认定事实不清、适用法律不当。1.双方于2017年1月签订劳动合同，并出具书面承诺书，被上诉人要求将社保费用以现金方式向其支付。2018年8月，被上诉人串通有亲戚关系的七、八个人罢工要挟上诉人，之后再未履行工作职责，上诉人以违纪、旷工为由将其除名。解除劳动合同是被上诉人的责任。根据劳动合同法第46条规定，上诉人不应当向其支付经济补偿金。一审法院对此事实没有认定，仅根据派出所一份程序错误、与客观事实不符的证明认定此案，确有错误。2.2017年前，被上诉人断断续续在上诉人单位工作过，2017年签订合同后，之前的劳动关系是另外的一个劳动关系。被上诉人2018年9月起诉主张2017年1月之前的劳动关系的经济补偿金已超过一年的诉讼时效，应予以驳回。伊斯拉木·阿不力肯木辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求维持一审判决。新疆合鑫橡胶总厂向一审法院起诉请求：判决新疆合鑫橡胶总厂无须支付伊斯拉木·阿不力肯木解除劳动关系经济补偿金29826元。一审法院认定事实：2009年10月,被告到原告新疆合鑫橡胶总厂处去上班。2017年1月1日,原告与被告签订一份书面劳动合同，载明被告在新疆合鑫橡胶总厂炼胶车间从事炼胶岗位工作,合同期自2017年1月1日至2019年12月31日。被告工作期间原告未为被告缴纳社会保险。2017年1月1日，被告签写《承诺和声明》，承诺医社保补助的形式支付给被告以增加经济收入。被告依斯拉木·阿不力肯木解除劳动关系之前月平均工资标准为3314元／月，被告与原告约定被告工资为计件工资制。2018年8月，被告请假去往吐鲁番，8月27日返回原告单位上班，被告应发工资为1751元。2018年8月30日《接处警登记表》记录：2018年8月30日9时9分，阜康市公安局水磨沟乡派出所接到报警，在厂内发生纠纷，双方自行协商解决。2018年9月19日，阜康市公安局水磨沟乡派出所出具《情况说明》，说明内容如下：2018年8月30日9时许接到报警后，民警到达现场经了解发生纠纷，民警对章洪军进行了批评教育，双方都同意，所以纠纷化解。于2018年9月2日原告下发《新疆合鑫橡胶总厂文件关于无故旷工处罚的通告》。2018年9月8日，《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》原告召开对连续旷工、累计旷工多日的员工处罚专题会议，决议：1.对旷工员工按实际旷工天数扣除工资；2、开除此次参与罢工的员工。原告新疆合鑫橡胶总厂与被告依斯拉木·阿不力肯木在庭审中均认可双方之间的劳动关系于2018年9月5日解除。另查明,2019年3月5日,被告依斯拉木·阿不力肯木向阜康市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年4月16日作出阜劳人仲字[2019]85-2号仲裁决书,裁决:1、2018年9月5日，依斯拉木·阿不力肯木与新疆合鑫橡胶总厂解除劳动关系；2、新疆合鑫橡胶总厂向依斯拉木·阿不力肯木支付解除劳动关系经济补偿金29826元。新疆合鑫橡胶总厂不服上述裁决,向本院提起诉讼。一审法院认为：原告新疆合鑫橡胶总厂与被告依斯拉木·阿不力肯木之间存在劳动关系,被告依斯拉木·阿不力肯木的权益依法应受劳动法律法规的保护。本案首先要确定的是双方劳动关系起算点。新疆合鑫橡胶总厂称劳动关系开始于2017年1月,被告陈述其2009年10月到原告处工作。证人证言等证据可以佐证其在2009年即开始在新疆合鑫橡胶总厂工作的事实。新疆合鑫橡胶总厂虽提供了劳动合同书，但该合同书系双方建立劳动关系后补签的,其中载明的劳动合同期限不能正确反映双方劳动关系的事实存在情况，新疆合鑫橡胶总厂亦未提供被告依斯拉木·阿不力肯木实际工作年限的证据材料，原告承担举证不能的法律后果，故法院对新疆合鑫橡胶总厂的陈述不予采信,认定双方自2009年9月起即建立了事实劳动关系，工作年限为2009年10月至2018年9月5日。原告新疆合鑫橡胶总厂与被告依斯拉木·阿不力肯木均认可劳动关系已经于2018年9月5日解除。但双方对劳动关系解除的原因存在分歧。原告新疆合鑫橡胶总厂认为被告依斯拉木·阿不力肯木系严重违反规章制度，原告对其主张应当提供证据予以证明。原告也没有提供证据证明于2018年9月2日其作出《新疆合鑫橡胶总厂文件关于无故旷工处罚的通告》及2018年9月8日作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》经过法定程序制定，也没有提供证据证明处理结果告知被告。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款和第四款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。原告提出，经济补偿金已经过去法律规定一年仲裁时效的辩解意见。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算的规定，被告请求新疆合鑫橡胶总厂支付其经济补偿金的请求仲裁时效应当从其向阜康市劳动人事争议仲裁委提起仲裁时开始起算,本院对原告的此项辩解意见不予以采纳。被告以工作期间原告存在未依法签订劳动合同的行为提出与原告解除劳动关系，庭审中，原告新疆合鑫橡胶总厂与被告均认可劳动关系已经于2018年9月5日解除，鉴于现已无法维系劳动合同关系,本院视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同,原告应按被告工作年限给予经济补偿金。被告在新疆合鑫橡胶总厂自2009年9月起即建立了事实劳动关系。解除劳动关系前被告平均工资为3314元／月，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金29826元。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。遂判决:一、驳回原告新疆合鑫橡胶总厂的诉讼请求；二、原告新疆合鑫橡胶总厂于本判决生效后十日内支付被告依斯拉木·阿不力肯木解除劳动关系经济补偿金29826元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.新疆合鑫橡胶总厂是否应当向依斯拉木·阿不力肯木支付经济补偿金；2.被上诉人依斯拉木·阿不力肯木申请仲裁的时间是否超过仲裁时效。2018年9月2日，上诉人新疆合鑫橡胶总厂下发了新疆合鑫橡胶总厂文件《关于无故旷工处罚的通知》；2018年9月8日，上诉人新疆合鑫橡胶总厂召开对连续旷工累计多日的员工处罚专题会议并作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》，以被上诉人依斯拉木·阿不力肯木违纪、旷工为由，解除与其之间的劳动合同关系，但并未向被上诉人依斯拉木·阿不力肯木送达，且作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》所依据的单位规章制度并未经过法定程序通过且未向职工公示或告知。一、二审中，双方均认可双方之间的劳动合同于2018年9月5日已解除。根据《劳动合同法》第四十六条、四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。被上诉人在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3314元每月,被上诉人依斯拉木·阿不力肯木在上诉人新疆合鑫橡胶总厂工作九年,故上诉人新疆合鑫橡胶总厂应当向被上诉人依斯拉木·阿不力肯木支付解除劳动合同经济补偿金29826元(3314元×9个月)。对于诉讼时效问题，被上诉人依斯拉木·阿不力肯木自2009年开始在上诉人新疆合鑫橡胶总厂工作，一直工作至2018年9月，双方发生争执后，被上诉人依斯拉木·阿不力肯木离开。2019年3月，被上诉人依斯拉木·阿不力肯木申请仲裁，未超过一年的仲裁时效。上诉人新疆合鑫橡胶总厂认为2017年前系另外一个劳动关系没有事实依据。综上，上诉人新疆合鑫橡胶总厂的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新疆合鑫橡胶总厂负担。本判决为终审判决。审  判  长   阿依 古丽审  判  员   吴鲁 苏旦审  判  员   伊帕尔古丽二 〇 二 〇 年 四 月 三 十 日法 官 助 理   袁 蕾 蕾书  记  员   古力 努尔