新疆生产建设兵团第二师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵02民终298号   上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：杨松社，男，1962出生，个体。   委托诉讼代理人：田凯，新疆天擎律师事务所律师。   被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：卜凡星，男，1971年出生，个体。   委托诉讼代理人：张鸯，第二师中心法律服务所法律工作者。   上诉人杨松社因与被上诉人卜凡星身体权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院（2019）兵0203民初364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨松社及其委托诉讼代理人田凯，被上诉人卜凡星及其委托诉讼代理人张鸯到庭参加诉讼。经本院院长批准，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。   上诉人杨松社的上诉主张：1、原审法院认定事实错误，责任划分不当，被上诉人应承担全部责任；2、上诉人提交的证据能够证实被上诉人殴打上诉人的事实，原审法院对上诉人的反诉请求不予保护错误。综上，请求二审法院撤销一审判决。   被上诉人卜凡星答辩主张:1.一审法院认定事实清楚,责任划分适当;2.上诉人原审反诉请求没有事实和法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   卜凡星向一审法院提出诉讼请求: 1.依法判令被告赔偿原告住院费3554.75元、门诊费183.60元、住院伙食补助费840元、营养费210元、护理费1121.05元、误工费2722.56元、交通费500元、精神抚慰金1000元、猪肉损失500元，计    10 631.96元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月18日8时许，原、被告在第二师二十一团团部市场“俊超大肉店”门前的路上因分猪肉一事发生口角，原告推了被告一下，被告手持方铁锹打原告的臀部，将铁锹的木把打断，随后被告捡起断落的木把打原告的左侧肩膀、臀部。后原告住院治疗。现诉至法院，请依法判处。   杨松社一审的反诉请求：1.依法判令反诉被告赔偿反诉原告医疗费2470.48元、误工费1440元、住院伙食补助费240元，计4150.48元；2.本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2019年8月18时许，原被告在第二师二十一团市场发生争执，后引发肢体冲突。事后公安部门给双方予以处罚。反诉被告殴打反诉原告造成上述损失，现诉至法院，请依法判处。   一审法院认定事实：卜凡星与杨松社同系经营猪肉买卖的个体户，2019年8月18日8时许，在第二师二十一团市场“俊超大肉店”门前，因杨松社拿走了写有卜凡星名字的猪肉，双方因分猪肉一事发生口角争执，进而相互推搡、撕扯。其间，卜凡星用拳头推了杨松社的肩膀，杨松社持方铁锹打卜凡星的臀部，将方铁锹的木把打断，卜凡星捡起断落的方铁锹头拍打杨松社的臀部，后杨松社捡起断落的木把将卜凡星的肩膀及臀部打伤。当日，卜凡星前往第二师焉耆医院检查拍片，产生门诊费183.60元，2019年8月20日，卜凡星住院治疗，其伤情经诊断为：腰背部、左侧臀部、大腿软组织损伤。共计住院7天，产生住院费3554.75元。出院医嘱：出院全休一周，避免剧烈活动，不适随诊。   一审法院另查明，杨松社于2019年8月26日入住第二师焉耆医院治疗，共计住院2天，产生住院费2470.48元。其病情入院诊断为：脑外伤综合征、高血压1级（很高危）、2型糖尿病、颅内多发缺血灶。因此次打架事件，焉耆垦区公安局对卜凡星处以罚款400元的行政处罚，对杨松社处以行政拘留八日并罚款200元的行政处罚。   一审法院认定以上事实的证据，有询问笔录、疾病诊断书、出院证、住院费用结算统一票据、住院病历、行政处罚决定书及当事人的陈述。   一审法院认为：公民的身体权受法律保护，侵害他人身体造成人身损害的，应当依法承担民事赔偿责任。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。卜凡星与杨松社同系经营猪肉买卖的个体，因分猪肉一事产生纷争，双方遇事均未冷静处理，进而大打出手。双方对本次事件的发生均存在一定的过错，根据纠纷的起因，结合查明的事实及双方的过错程度，酌定卜凡星承担20%的责任，杨松社承担80%的责任。   针对卜凡星的各项主张，确定损失如下：1、医疗费3738.35元；2、住院伙食补助费840元；3、误工费2242.11元；4、交通费酌情保护200元，以上费用合计7020.46元。根据双方的责任比例，杨松社应向卜凡星赔偿5616.37元（7020.46元×80%），其余部分卜凡星自担。   关于卜凡星主张的营养费、护理费、精神损害抚慰金、猪肉损失等，因其并未举证加以证实，根据“谁主张谁举证”原则，对其上述请求不予支持。关于杨松社提出卜凡星应赔偿其各项损失计4150.48元的主张，当事人对自己提出的主张应当提供证据加以证实，杨松社提出其住院等费用应由卜凡星承担的意见，应提交其住院治疗病情与本案存在关联性的相关证据，现其病情经诊断为脑外伤综合征、高血压1级（很高危）、2型糖尿病、颅内多发缺血灶。结合全案证据，不能反映其病情系卜凡星殴打所致，故对杨松社的该请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款,最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、杨松社于本判决生效之日起五日内赔偿卜凡星各项经济损失5616.37元；二、驳回卜凡星的其他诉讼请求。三、驳回杨松社的反诉请求。本诉案件受理费32元（已减半收取），由卜凡星负担15元，杨松社负担17元，反诉案件受理费25元（已减半收取），由杨松社负担。   二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，公民的身体权受法律保护，因过错侵害他人身体造成人身损害的，应当依法承担民事赔偿责任。本案争议焦点：一、原审法院责任划分是否适当；二、上诉人原审的反诉请求有无事实及法律根据。对于上述争议焦点，本院分析如下：   一、关于责任划分是否适当。杨松社上诉认为卜凡星先动手在他胸口打了一拳，双方才动的手。杨松社殴打卜凡星属于正当防卫，卜凡星应承担事件全部责任。本院认为，双方因为分猪肉发生口角并发生肢体冲突，双方对争执的产生均有过错。正当防卫的性质是法律赋予遭受正在进行的不法侵害的行为人的一种私力救济权，为制止不法侵害采取的手段与正在进行的不法侵害应具有相当性。本案中，卜凡星、杨松社互相推搡过程中，双方具有同等程度的过错，任何一方的行为均不构成对他方的不法侵害。因此，杨松社并未处于遭受不法侵害需要进行正当防卫处境，杨松社正当防卫免责抗辩的理由不成立，本院不予支持。新疆焉耆垦区公安局因此事件对杨松社处以行政拘留八日、罚款二百元的行政处罚，对卜凡星处以四百元罚款的行政处罚。一审法院根据纠纷的起因及双方的过错程度，酌定卜凡星承担20%的责任、杨松社承担80%的责任并无不当，而且该比例与双方接受的行政处罚程度相当，本院对一审划分的责任比例予以维持。   二、关于上诉人杨松社原审的反诉请求有无事实及法律根据。杨松社在一审反诉称，其于2019年8月26日入住第二师焉耆医院治疗，共计住院2天，请求卜凡星赔偿医疗费2470.48元、误工费1440元、住院伙食补助费240元，计4150.48元。本院认为，请求对方承担人身权遭受侵害的损害赔偿责任的，应承担损失与对方的伤害行为具有因果关系的证明责任。杨松社病情入院诊断为：脑外伤综合征、高血压1级（很高危）、2型糖尿病、颅内多发缺血灶。综合全案事实及证据，卜凡星并未有伤害杨松社头部的行为，杨松社在公安机构调查询问是否有人受伤时，陈述“就卜凡星左侧屁股上有一道红印”，故杨松社在事件发生数日后住院的病情与本次冲突事件没有关联性。杨松社在一、二审期间也未能提供证据证明其住院病情与本次冲突具有因果关联。一审法院据此驳回杨松社反诉请求正确，本院依法予以维持。   综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。杨松社的上诉请求不能成立，应依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元由杨松社负担。   本判决为终审判决。     审 判 长  张富强   审 判 员  余厚新   审 判 员  杨青松     二○二○年四月二十日     法官助理  郭枫   书 记 员  郭婷婷