湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0903民初399、400号原告（被告）：湖南广鑫人力资源服务有限公司，住所为湖南省益阳市赫山区银城路50号。法定代表人：向卫民，该公司总经理。委托代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人：郭艳平，湖南公言律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告（原告）：湖南盈达电力建设有限公司，住所为湖南省湘潭市雨湖区长城乡卫星村陈家湾一栋。法定代表人：成中平，该公司总经理。委托代理人：刘仁伟，湖南良图律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：杨路长，男，1984年5月17日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。委托代理人：罗婉，女，1981年9月10日出生，汉族，住湖南省湘乡市，系被告杨路长的妻子。被告：国网湖南省电力有限公司安化县供电分公司，住所为湖南省安化县东坪镇沿河大道。负责人：谭胜顺，该公司总经理。委托代理人：邓全元，该公司职工。代理权限为特别授权。委托代理人：夏真义，湖南资声律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告湖南广鑫人力资源服务有限公司（以下简称原告）诉被告杨路长、被告湖南盈达电力建设有限公司劳动争议一案，原告湖南盈达电力建设有限公司（以下简称被告盈达电力公司）诉被告杨路长、被告湖南广鑫人力资源服务有限公司劳动争议一案，本院均于2020年1月19日立案。因国网湖南省电力有限公司安化县供电分公司（以下简称被告安化供电公司）是劳动争议仲裁程序中的被申请人，与本案的审理有利害关系，本院追加其为被告参加诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭将上述两案进行并案审理。原告的委托代理人彭文科、郭艳平，被告盈达电力公司的委托代理人刘仁伟、被告杨路长及其委托代理人罗婉，被告安化供电公司的委托代理人夏义真、邓全元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.无须向被告杨路长支付伤残津贴和生活护理费的差额3309.15元每月，无须支付被告杨路长2019年6月至12月伤残津贴和生活护理费差额23,164.05元，无须支付被告杨路长住院期间伙食补助15,300元、住宿费30,600元、交通费3000元、护理用品费10,800元，无须支付被告杨路长住院期间护理人员、停工留薪期工资差额134,768元，无须支付被告杨路长上班工资差额4631元；2.判令被告盈达电力公司承担连带责任。事实和理由（辩称）：被告杨路长为原告的员工，已为其购买工伤保险。2017年9月，被告杨路长被派遣至被告盈达电力公司工作。2017年12月17日在工作中受伤，后被认定为工伤，伤残二级。仲裁裁决原告应支付被告杨路长前述各项费用没有法律依据。原告以2846元为缴费基数为被告杨路长购买了工伤保险，该参保基数已经人社部门审核批准。劳动仲裁以4657元为基数计算被告杨路长的伤残津贴、生活护理费并裁决原告应支付其差额没有法律依据。停工留薪期一般不超过12个月，确需延长的，应经市级劳动能力鉴定委员会确认。被告杨路长并未提供延长停工留薪期的证据，仲裁认定停工留薪期为17个月并以4567元每月计算停工留薪期工资于法无据。住院伙食补助费、交通食宿费依法由工伤保险基金支付。《工伤保险条例》并未规定护理用品费。养老和医疗保险不属于劳动仲裁受案范围，劳动仲裁裁决对护理用品费、养老保险、医疗保险进行裁决不符合法律规定。此外，原告与被告盈达电力公司的《劳务派遣合作协议》约定，被告杨路长的工伤赔偿责任应由被告盈达电力公司承担。被告盈达电力公司提出诉讼请求：1.确认被告杨路长的月工资为3480元，并以此计算伤残津贴、生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金。扣减原告和被告盈达电力公司已支付的款项后，由原告和被告盈达电力公司承担连带责任；2.原告和被告盈达电力公司无须支付被告杨路长住宿费30,600元、交通费3000元、护理用品费10,800元、上班工资差额4631元；3.原告与被告盈达电力公司无须承担被告杨路长的后续治疗费。事实和理由（辩称）：被告杨路长的日工资为160元，下雨天或天气恶劣休息。原告已为其购买工伤保险。被告杨路长在治疗期间已领取受伤前的工资16,000元，被告盈达电力公司已足额向其支付工资，不存在拖欠工资的事实。住宿费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费均应从工伤保险基金中支付。被告杨路长住院318天，其主张住院510天无事实依据，停工留薪工资应按实际住院天数计算，且其要求的的护理费32,000元也无充分证据予以支持。被告杨路长主张的护理用品费没有法律依据。请求的缴纳基本医疗保险、养老保险不属于劳动争议仲裁的范围。被告盈达电力公司已支付被告杨路长医疗费和部分生活伙食费440,000元中的生活伙食费49,608元，原告已支付被告杨路长停工留薪期工资、护理费等56,000元，应依法予以核减。被告杨路长辩称：他属于技工，同类岗位的工友工资为7800元每月，即260元每天，一个月工作30天，他的月工资应为7800元。原告和被告盈达电力公司均未与他签订劳动合同，应当支付二倍工资作为经济补偿。原告在没有与他签订劳动合同的情况下，以2846元每月的工资标准为他购买工伤保险，造成他的工伤保险待遇过低，原告和被告盈达电力公司应当承担补差义务。被告安化供电公司作为发包方，对项目施工民工劳动合同、工伤保险缴纳等事项有监督义务，应对安全事故承担连带责任。被告安化供电公司辩称：被告安化供电公司通过将工程发包给被告盈达电力公司，双方签有《施工承包合同》，且被告盈达电力公司具备施工资质，被告安化供电公司不存在选任过失。原告将被告杨路长派遣至被告盈达电力公司提供劳务，被告安化供电公司与被告杨路长不存在劳动关系，故被告安化供电公司不应承担责任。经审理查明，2015年1月1日，原告与被告盈达电力公司签订《劳务派遣合作协议》，双方建立劳务派遣合作关系。双方约定：自2015年1月1日至2019年12月31日，原告根据被告盈达电力公司的需要，向被告盈达电力公司派遣劳务人员，原告与被派遣人员建立劳动关系，被告盈达电力公司与被派遣人员建立用工关系；原告委托被告盈达电力公司按月发放派遣人员工资，原告有权向被告盈达电力公司了解工资支付情况；被告盈达电力公司同意按照《工伤保险条例》的规定负担被派遣劳务人员应由用人单位所承担的费用，如被派遣劳务人员通过仲裁或诉讼途径导致原告承担责任的，被告盈达电力公司应全额补偿原告。2017年7月20日，被告安化供电公司作为发包人，将地点位于安化县的电网改造工程发包给被告盈达电力公司，约定由被告盈达电力公司施工建设该项目，双方于当日签订《配网工程施工合同》。2017年9月，被告盈达电力公司项目施工队队长罗雄联系被告杨路长到项目工地上班，被告杨路长通过原告劳务派遣至被告盈达电力公司，原告以2846元每月为缴费基数为被告杨路长缴纳了工伤保险。上岗前被告杨路长未取得技工操作资质，被告盈达电力公司也未对被告杨路长进行岗位培训。2017年12月17日，被告杨路长在高空作业中发生安全事故，脊椎骨骨折。被告杨路长受伤后，自2017年12月22日至2019年5月31日先后在安化县人民医院、中南大学湘雅医院、株洲佳满康复医院住院治疗，共计17个月14天（2017年12月17日至18日在安化县人民医院住院治疗；2017年12月22日至2018年1月11日在湘雅医院住院治疗21日；2018年1月12日至2018年2月8日在湘雅医院住院27日；2018年9月5日至2018年9月11日在湘雅医院住院6日；2018年9月11日至2019年5月31日在佳满康复医院住院262日，实际住院共计317日）。被告杨路长自2017年12月23日至2018年3月20日聘请护理人员护理87天，每日护理费240元。原告、被告杨路长以及被告盈达电力公司均无法确定被告杨路长每月出勤天数，也无法确定被告杨路长的实际月工资和发生工伤事故前的月平均工资，且被告盈达电力公司并未按《劳务派遣合作协议》的约定，按月发放被派遣人员工资，而是根据职工申请支出部分工资，剩余工资年终支付。被告杨路长受伤前领取工资2100元，受伤后领取13,900元，共计领取工资16,000元。2018年2月1日，被告杨路长所受伤害被认定为工伤。2019年5月12日，经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告杨路长构成伤残二级、大部分护理依赖、安装配置辅助器具。工伤保险基金已支付被告杨路长伙食补助2620元、一次性伤残补助金71,150元、劳动能力鉴定费200元。自2019年6月起，被告人杨路长每月领取伤残津贴2419.1元、生活护理费1862.8元。之后，被告杨路长向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委裁决被告杨路长与原告保留劳动关系；自2019年6月起，原告和被告盈达电力公司按月补足被告杨路长伤残津贴和生活护理费3309.15元；原告支付被告杨路长2019年6月至12月的伤残津贴、生活护理费差额23,164.05元，住院伙食补助15300元，住宿费30,600元，住院期间的护理人员工资、停工留薪期工资差额134,738元，一次性伤残补助金差额45,275元，交通费3000元，护理用品费10,800元，上班工资差额4631元；被告杨路长的后续治疗费和医疗、养老保险由原告办理；被告盈达电力公司就前述原告所负义务承担连带责任。另，被告杨路长治疗期间，原告向被告杨路长支付停工留薪期工资和护理费等56,000元；被告盈达电力公司支付被告杨路长医疗费390,391元、生活伙食费49,608元，共计440,000元。上述事实有证人罗雄等人的证言，中南大学湘雅医院入院记录、劳务派遣合作协议等证据以及庭审查明的事实予以证明，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款，第六十二条第二款规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗的伙食补助费，以及经医疗结构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。已参保的职工发生工伤的，其到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用以及住院治疗的伙食补助费由工伤保险基金支付。未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告杨路长属于已参保职工，前述工伤医疗费用、住院治疗伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通费以及食宿费用由工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上半年度职工平均工资的50%、40%或者30%。故被告杨路长的生活护理费应当由工伤保险基金按月支付，且不存在补差的问题。《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目中并无护理用品费。因此，在职工与用人单位、用工单位没有约定的情况下，工伤职工请求用人或者用工单位承担护理用品费用没有法律依据。据此，本院对原告、被告盈达电力公司请求判决无须向被告杨路长支付住院期间生活护理费差额、后续治疗费、伙食补助费、住宿费、交通费、护理用品费的诉讼请求予以支持。《工伤保险条例》第三十五条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款以及第六十三条第一款规定，职工应当参加基本养老保险、基本医疗保险，由用人单位和职工共同缴纳保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补缴。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系。被告杨路长构成伤残二级，其可保留与原告的劳动关系，其作为该公司职工应当依上述规定和原告共同缴纳养老、医疗保险，如原告未按时足额缴纳，其亦可申请由社会保险征收机构征缴。此外，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。即劳动者因无法补缴社会保险已发生实际损失的，属于劳动争议审理范围。据此，原告为被告杨路长办理医疗、养老保险不属于劳动争议仲裁受案范围。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当按月支付给劳动者本人。被告盈达电力公司以现金形式发放工资，并未按月发放，被告盈达电力公司与被告杨路长对工资总额是按工作总天数计算得出的事实无异议，被告盈达电力公司主张被告杨路长的工资总额为16,000元，则该公司应当存有被告杨路长的考勤记录。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，与争议有关的证据属于用人单位掌握的管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告与被告盈达电力公司，均未提供被告杨路长的考勤记录，原告在无法确定被告杨路长的月出勤天数，且以被告盈达电力公司主张的被告杨路长日工资160元计算出的月工资明显高于2846元的情况下，以2846元每月的基数为被告杨路长购买工伤保险，且未充分证明以2846元为缴费基数的合法性。另，《湖南省实施办法》第三十七条第二款规定，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。依据前述规定，已通过审核参保的用人单位仍有可能未足额缴纳工伤保险费。原告提出工伤保险参保基数已经过人社部门审核批准，据此可认定职工月工资标准的诉讼主张不能成立。根据被告杨路长的入职时间、工资总额，足以判断被告杨路长主张的“每月工作30天”符合客观事实。本院以160元每日，每月工作30天来计算被告杨路长的工资标准，认定被告杨路长的月工资为4800元，并认定原告已全额支付工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，职工因遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。被告杨路长的治疗时间为17个月14天，该期限已超过上述规定的一般停工留薪期12个月的期限，且该17个月的治疗期限亦未经劳动能力委员会确认，故本院对原告主张被告杨路长的停工留薪期不应超过12个月的意见予以采纳，结合被告杨路长的伤情及治疗情况，本院确认其停工留薪期为12个月，其停工留薪期待遇为57,600元（4800元×12个月）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告杨路长自2017年12月23日至2018年3月20日聘请护理人员87日，每日护理费240元，护理费用共计20,880元。该费用依法应由原告承担。据此，被告杨路长的停工留薪期待遇和停工留薪期护理费共计78,480元，扣除原告已支付的56,000元，原告应向被告杨路长支付停工留薪期待遇和停工留薪期护理费共计22,480元。《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项、第二项的规定，二级伤残的一次性伤残补助金为25个月本人工资，按月支付伤残津贴为本人工资的85%。据此，被告杨路长的一次性伤残补助金应为120,000元（4800元×25个月），扣除其已在工伤保险基金领取的71,150元，其差额为48,850元。被告杨路长的伤残津贴每月应为4080元（4800元×85%），现工伤保险基金实际每月支付2419.1元，差额为1660.9元。此两项待遇差额是因原告在未确认被告杨路长的月工资的情况下即以2846元为基数缴纳工伤保险所导致，故依据前述《湖南省实施办法》第三十七条第二款的规定，原告应补足被告杨路长一次性伤残补助金差额48,850元；补足2019年6月至12月已经产生的伤残津贴差额11,626.3元（1660.9元×7个月）。在此之后，自2020年1月起，被告杨路长的伤残津贴差额补足义务应由原告按月负担。被告安化供电公司并非被告杨路长的用人或者用工单位，亦非《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇赔偿责任主体，被告杨路长主张该公司对其工伤保险缴纳负有监督管理职责的理由不能成立，本院对被告杨路长要求被告安化供电公司承担工伤赔偿的连带责任的意见不予采纳。《中华人民共和国劳动法》第五十五条规定，从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第四项规定，用工单位应当履行对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训义务。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。被告盈达电力公司接受原告的劳务派遣后，未对被告杨路长进行上岗培训，在被告杨路长未取得技工操作资质的情况下安排其高空作业，原告应当与被告盈达电力公司承担连带赔偿责任。被告杨路长提出原告和被告盈达电力公司未与其签订劳动合同，应当支付二倍工资作为经济补偿，因该事项未经劳动争议仲裁，本院不作审理。被告盈达电力公司已支付给被告杨路长的生活伙食费49,608元，应视为被告盈达电力公司在工伤保险基金支付的住院伙食补助费之外给予被告杨路长的额外补助，不应在支付款项中核减。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款，第三十三条，第三十四条，第三十五条第一款第一项、第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、保留原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司与被告杨路长的劳动关系；二、原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司无须支付被告杨路长后续治疗费、生活护理费差额、住院期间伙食补助费、住宿费、交通费、护理用品费、上班工资差额；三、原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内向被告杨路长支付停工留薪期工资和停工留薪期护理费22,480元、一次性伤残补助金差额48,850元、2019年6月至12月的伤残津贴差额11,626.3元，共计82,956.3元；被告杨路长自2020年1月起的伤残津贴每月差额1660.9元由原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司按月支付；四、被告（原告）湖南盈达电力建设有限公司对上述给付内容承担连带责任；五、驳回原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司的其他诉讼请求;六、驳回被告（原告）湖南盈达电力建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）湖南广鑫人力资源服务有限公司负担2元，被告（原告）湖南盈达电力建设有限公司负担2元，被告杨路长负担1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  王雪锋二〇二〇年四月十七日法官助理吴乔淞书记员杨雅青附相关法律法规：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。