山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终1577号上诉人（原审被告）：青岛万江再生环保建材科技有限公司，住所地山东省青岛市。法定代表人：李树青，总经理。委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨小青，山东康裕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白明双，男，1970年3月28日出生，满族，农民，住黑龙江省勃利县。委托诉讼代理人：刘兵伟，广东维强（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐磊，男，1981年10月9日出生，汉族，居民，住山东省泗水县。上诉人青岛万江再生环保建材科技有限公司（以下简称青岛万江公司）因与被上诉人白明双、徐磊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初3667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青岛万江公司上诉请求:1、请求撤销(2019)鲁0191民初3667号民事判决，依法改判青岛万江公司不承担连带责任；2、判令徐磊承担案件一审、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误，青岛万江公司不应当承担连带责任。青岛万江公司一审时已经提交带有承诺书，白明双作为成年人，已经承诺不再要求青岛万江公司承担责任，况且青岛万江公司已经按照承诺书中约定的款项，向其支付了10余万元的款项，现在白明双通过诉讼方式要求青岛万江公司继续承担责任，明显违背其当初的承诺，这种行为不应得到支持。虽然青岛万江公司当庭提交的承诺书等是复印件，但青岛万江公司已经向法庭口头陈述原件在济南高新技术产业开发区人民法院青岛万江公司诉徐磊建设工程合同纠纷的案件卷宗中，一审法院并没有限定期限要求必须提交原件，所以不能对青岛万江公司的证据不予采纳。综上所述，一审法院关于连带责任的承担的事实审理不清，请求二审法院依法予以改判。白明双辩称，一审法院认定事实清楚，青岛万江公司应当承担连带赔偿责任。白明双向一审法院提出诉讼请求：1、判令徐磊、青岛万江公司支付白明双残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等共计159109元；2、本案诉讼费由徐磊、青岛万江公司承担。一审法院认定事实：徐磊与青岛万江公司系劳务分包关系，白明双与徐磊系雇佣关系。2018年12月23日8时8许，白明双位于济南贤文世家商业地块建设项目2#楼24层从事墙板施工工作，在施工过程中从脚手架上摔下被大板夹伤。同日，白明双被送往山东省千佛山医院进行救治，被诊断为右侧桡骨干骨折、右侧尺骨干骨折、右侧桡骨远端骨折、右前臂创伤性骨筋膜室综合征等，共计住院25天。2019年4月27日，白明双就伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限及人数、后续治疗费委托鸡西协和医院司法鉴定所进行司法鉴定。2019年4月29日，鸡西协和医院司法鉴定所出具鸡协和【2019】临司鉴字165号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人白明双伤残评定为捌级。2、被鉴定人白明双护理期限评定为60天、1人护理。3、被鉴定人白明双营养期限评定为90天。4、被鉴定人白明双误工期评定为180天。5、被鉴定人白明双右尺、桡骨骨折钢板内固定术，需择期手术取出固定物，需人民币玖仟元（或按实际治疗支出计算）。对白明双主张的各项损失，一审法院认定：一、伤残赔偿金。白明双主张伤残赔偿金按照2018年山东省农村居民人均可支配收入计算，一审法院予以支持。结合司法鉴定意见，白明双构成捌级伤残，故一审法院认定白明双的伤残赔偿金为16297元/年×20年×30%=97782元。二、误工费。白明双主张误工费每天170.7元计算，但未提交证据证明，结合白明双受伤时在济南从事务工工作的情况，及因本次受伤确实造成一定的经济收入损失，故一审法院认定误工费按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算，即误工费为39549元/年/365天×180天=19503.6元。三、护理费。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理费劳务报酬标准计算。结合司法鉴定意见书，一审法院认定白明双护理费按照每人每天100元计算，即60天×100元/天=6000元。四、交通费。白明双主张交通费1101元，考虑到白明双往返医院的距离、住院及就诊情况，以及多次往返医院必然产生交通费用的实际情况，一审法院酌定交通费800元。五、营养费。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合司法鉴定意见：被鉴定人白明双营养期限评定为90天，一审法院认定白明双营养费为30元/天×90天=2700元。六、伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。结合白明双提交的住院病案，白明双实际住院天数为25天。白明双主张住院伙食补助费按照100元/天予以计算，符合上述标准，故一审法院认定白明双的住院伙食补助费为100元/天×25天=2500元。七、后续治疗费。白明双主张后续治疗费9000元，因该费用为必须支出费用，为减少当事人的诉累，结合司法鉴定意见书的鉴定意见，以及白明双的伤情，一审法院认定后续治疗费9000元。八、精神损害抚慰金。白明双主张精神损害抚慰金3000元，因本次事故受伤致残确系会带来一定的精神痛苦，结合白明双的伤残等级，故一审法院认定精神损害抚慰金3000元。九、鉴定费。白明双委托鸡西协和医院司法鉴定所进行司法鉴定，支出鉴定费3300元，因该费用系为查清损失所支出的必要费用，且已实际支出，故一审法院认定鉴定费3300元。对各方当事人之间的责任承担，一审法院认定：青岛万江公司系劳务分包人，徐磊系劳务承包人，白明双系雇员，但因徐磊没有相应资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，故徐磊应承担赔偿责任，青岛万江公司作为分包人应承担连带赔偿责任。白明双所从事的工作具有一定的危险性，其自身未采取相应的防护措施，未尽到安全注意义务，故其对该事故的发生亦存在一定过错，应当减轻侵权人的赔偿责任。综合考虑白明双的过错程度，一审法院酌定徐磊与白明双承担责任比例应为8:2。一审法院认为，白明双受雇佣于徐磊，在本案所涉工程中从事墙板施工工作，在工作期间从脚手架上摔下受伤，遭受人身损害，徐磊作为雇主应承担赔偿责任。青岛万江公司将本案所涉工程劳务分包给无相应资质的徐磊，故青岛万江公司应对雇主徐磊的赔偿责任承担连带责任。因白明双对该次事故自身亦存在过错，应承担20%责任。一审法院认定的白明双的损失为住院伙食补助费2500元、营养费2700元、误工费19503.6元、护理费6000元、交通费800元、伤残赔偿金97782元、后续治疗费9000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3300元，徐磊承担80%的赔偿责任。故徐磊应赔偿白明双住院伙食补助费2000元（2500元×80%）、营养费2160元（2700元×80%）、误工费15602.88元（19503.6元×80%）、护理费4800元（6000元×80%）、交通费640元（800元×80%）、伤残赔偿金78225.6元（97782元×80%）、后续治疗费7200元（9000元×80%）、鉴定费2640元（3300元×80%）。另外，徐磊应赔偿白明双精神损害抚慰金3000元，上述共计116268.48元。青岛万江公司对徐磊的上述赔偿承担连带责任。青岛万江公司虽抗辩称白明双承诺就此事不再要求青岛万江公司承担责任，但其并未提交有效证据证明，故对其抗辩主张，一审法院不予采纳。徐磊经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩状和相关证据，应承担放弃抗辩和举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双伤残赔偿金78225.6元；二、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双误工费15602.88元；三、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双护理费4800元；四、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双交通费640元；五、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双营养费2160元；六、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双住院伙食补助费2000元；七、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双后续治疗费7200元；八、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双鉴定费2640元；九、徐磊于判决生效之日起十日内给付白明双精神损害抚慰金3000元；十、青岛万江再生环保建材科技有限公司对徐磊的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；十一、驳回白明双的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3482元，减半收取1741元，由白明双负担470元，徐磊、青岛万江再生环保建材科技有限公司负担1271元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，白明双系受徐磊雇佣，在从事劳务活动过程中受伤，对于白明双的人身损失，依法应由雇主徐磊承担民事赔偿责任。因本案所涉的工程劳务系由青岛万江公司分包给了无相应资质的徐磊，一审法院判令青岛万江公司与徐磊承担连带责任，符合上述法律规定。青岛万江公司认为其与白明双签订了承诺书，在其向白明双支付10余万款项后，白明双不得再向其主张权利，但白明双一方不认可承诺书复印件的真实性。对此，本院认为，首先，青岛万江公司未提交承诺书的原件，现有的承诺书复印件无法与原件核对。其次，即使该承诺书是真实的，承诺书中约定赔偿数额与白明双的实际损失差别较大，在双方明知徐磊无法联系，白明双不能及时从徐磊处获得赔偿的情况下，双方签订明显不利于保护白明双合法权利的承诺书，不能产生免除青岛万江公司赔偿责任的法律效果。因此，一审法院判令青岛万江公司承担连带赔偿责任，并无不当。综上所述，青岛万江公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3482元，由青岛万江再生环保建材科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 琴审 判 员  刘彦亭审 判 员  明 霞二〇二〇年四月十三日法官助理  刘 辉书 记 员  李姗姗