湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终265号上诉人（原审被告）：蔡景吾，男，1967年1月9日出生，汉族，农民，住湖南省新化县。被上诉人（原审原告）：湖南湘楚人力资源有限公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区宝塔街道福星中路169号福星国际金融中心1栋2201001号。法定代表人：丁春松，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁争容，女，该公司娄底分公司经理。委托诉讼代理人：沈娅萍，女，该公司行政总监。上诉人蔡景吾因与被上诉人湖南湘楚人力资源有限公司劳动争议一案，不服湖南省新化县人民法院（2019）湘1322民初3566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蔡景吾上诉请求：一、请求撤销（2019）湘1322民初3566号民事判决书，改判被上诉人补发上诉人工资54093.03元，支付经济补偿金8162.94元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，导致一审判决错误，请求二审法院予以纠正。1、原审法院将上诉人的工资按照1130元每月计算是错误的。上诉人的工资标准应当按照2720.98元计算。上诉人从2005年开始进入铁通公司工作，与铁通公司签订了一年的劳动合同，工作至2015年铁通公司被中国移动收购，自此之后，铁通公司将营销等岗位发包给被上诉人，被上诉人于2016年3月1日开始与上诉人两次签订了三年的书面劳动合同。上诉人于2016年3月至2017年3月的月平均工资为2720.98元，2017年3月至2018年3月的月平均工资为439.43元，2018年3月至2019年3月的月平均工资为497.77元每月。而在一审过程中被上诉人没有提供上诉人工资降低的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（一）》的相关规定，本案上诉人的月平均工资标准应当按照上诉人为降低工资标准2720.98元/月计算，原审法院按照1130元/月为计算标准判决被上诉人给上诉人补发工资和经济补偿金标准是错误的。2、原审法院判决直接扣除上诉人社会保险费5796元是错误的。本案在一审过程中查明被上诉人有一年没有为上诉人缴纳社会保险，而被上诉人给上诉人缴纳社会保险费的标准是1100元/月，根据我国社会保险缴纳的标准规定，社保个人缴费部分是8％，按照这个标准计算，上诉人缴纳社会保险费应当是88元/月，根据这一标准计算，上诉人社会保险费自负部分为1056元，而原审法院判决直接扣除5796元是完全错误的。另外，根据《劳动仲裁调解法》的规定，社会保险争议不属于劳动争议案件受理范围，原审法院直接在劳动争议案件中直接扣除社会保险缴纳自负部分也是错误的，因为这超出了案件审理范围。3、即使上诉人的工资标准按照1130元/月计算，原审法院的判决也是错误的。被上诉人2017年3月至2019年3月应发给上诉人工资27120元，而两年来被上诉人实际发给上诉人的工资为9382.39元，因此，被上诉人应当给上诉人补发工资17737.61元，而原审判决被上诉人应当给上诉人补发工资5373元是错误的。综上所述，请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。湖南湘楚人力资源有限公司辩称，1、一审判决对上诉人的工资计算标准合理合法。被上诉人与上诉人分别于2016年3月1日、2017年2月1日签订劳动合同均约定上诉人的工作岗位为“营销”，劳动报酬不低于当地最低工资标准。因上诉人岗位的特殊性，上诉人的工资实行的是“底薪＋业绩提成”。自2017年3月至2019年2月，上诉人基本上每个月都没有完成任务，有时甚至没有什么业绩，故而上诉人自2018年2月起至2019年1月期间的工资相对较低，对该事实被上诉人在一审中提供了相应的证据予以证明。2、上诉人对社会保险的范畴理解有误。社会保险不只是养老保险，还包括医疗（生育）保险、工伤保险和失业保险，上诉人诉称的社会保险为8%仅是养老保险自负部分，还有医疗保险和失业保险都有自负部分。同时，上诉人在被上诉人处工作期间还缴纳了住房公积金200元/月，补缴了12个月共计为2400元。3、一审判决关于上诉人的工资补发判决合法有据。娄底市2017年、2018年的最低工资标准为1130元/月。按照劳动合同约定，上诉人的工资为低于当地最低工资标准，那么上诉人2017年3月至2019年2月的工资按双方劳动合同约定的最低工资标准计算应为：1130元×24=27120元。2017年3月至2018年1月被上诉人已支付上诉人工资9941元（应发），2018年2月至2019年2月被上诉人已支付上诉人工资7539.18元（应发），以上共计17480.18元。故被上诉人应补发上诉人的工资差额为27120元-17480.18元=9639.82元。被上诉人为上诉人补缴社保和住房公积金，上诉人自负部分为4860.59元，被上诉人应补发上诉人工资应为9639.82元-4860.59元元=4779.23元，一审判决被上诉人在扣除上诉人补缴社保和住房公积金的自负部分后补发上诉人工资5373元，还多判了593.77元。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。湖南湘楚人力资源有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决原告无须支付被告工资93245.04元、经济补偿金14616元，以上合计107861.04元；2、请求法院判决由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：双方当事人无争议的事实。1、2016年3月1日，以原告为甲方，被告为乙方，双方签订了《劳动合同书》，约定合同自2016年3月1日起至2017年2月28日止，甲方安排乙方的工作岗位是营销；乙方的劳动报酬由甲方根据乙方所从事的工作岗位、工种、业绩予以确定，劳动报酬标准不得低于当地最低工资标准，甲方发放劳动报酬必须以货币形式按月足额发放；甲乙双方依法参加社会保险，按时足额缴纳有关社会保险费，乙方应缴部分由甲方在其工资中代扣代缴，乙方依法享受社会保险及其岗位相关的福利待遇。本合同经甲、乙双方签字（盖章）后生效，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。原告及其法定代表人均在合同上盖章。被告在合同上签字。合同签订后，原告依约安排了被告的工作，被告依约按原告的安排在新化中移铁通公司从事营销工作。2017年2月1日，原、被告双方又签订了新的《劳动合同书》，约定合同期限为2017年3月1日起至2019年2月28日止，其余合同内容均与2016年3月1日签订的合同内容一致。被告也依约按原告的安排在新化中移铁通公司继续从事营销工作。2、2019年2月2日，原告作出了《劳动合同终止通知》，该通知的内容为“蔡景吾同志：您与公司2017年3月1日签订的劳动合同于2019年2月28日到期限，公司决定劳动合同期满与你终止劳动合同。请您于2019年3月1日前办理终止劳动合同手续，做好工作、物品移交工作”。同月25日，原告将该通知送达给了原告。合同到期后，原、被告终止了劳动合同关系。3、2019年3月28日，被告向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决原告为其补缴2005年至2008年的社会保险，支付经济补偿金68196.24元，工资93245.04元。2019年6月19日，新化县劳动人事争议仲裁委员会作出了新劳人仲案字［2019］第18号仲裁裁定书，裁决原告支付被告经济补偿金14616元，工资93245.04元。原告因不服裁决，于2019年7月12日向一审法院提起诉讼。4、本案在开庭审理过程中，原告同意对未为被告交纳的“五险一金”予以补交，并同意按相关法律规定给予被告经济补偿。二、双方当事人有争议的事实。1、原告应该给付被告工资的计算和确定。原告认为，被告的工资实行的是“底薪＋业绩提成”，原告是按照原、被告双方依法签订的劳动合同约定和公司的绩效考核标准支付被告工资的，合理合法合规，被告2016年3月至2017年2月平均工资比较高是因为被告完成的工作业绩比较好，自2017年3月起至2019年2月，被告基本上每个月都没有完成任务，有时甚至没有什么业绩，被告的工资是不低于当地最低工资标准，并提交了《劳动合同书》，2016、2017年度年度绩效薪酬及代理费发放管理办法，2018年支撑中心绩效、中移铁通娄底分公司工作通知单、工资明细、工作台账等予以证明；被告认为原告应当向被告支付工资差额是93245.04元，根据银行转账记录，被告工资从2016年3月至2017年2月平均工资4871.16元，2017年3月至2019年3月的月平均工资985.95元。根据二年24个月计算，原告应当向被告补发工资93245.04元，并提交了《劳动合同书》、被告银行流水、劳动合同终止通知书，2016年3月至2019年2月工资明细清单工作台账等予以证明。一审法院认为，根据原、被告双方签订的合同及庭审查明的情况，被告工资模式为“底薪＋业绩提成”模式，并实行劳动报酬不低于当地最低工资标准，由于被告完成的工作业绩未达预期，导致被告工资减少，故被告的工资只能根据约定计酬。庭审查明原告并没有严格按当地最低工资标准来计算被告的工资，故对原告未按当地最低工资标准计发被告工资的月份，原告应按当地（新化县的最低工资标准为每月1130元）最低工资标准补发被告工资。原告应补发被告的差额工资为11169元，减去补缴社保自负部分5796元，原告实际应补发被告的工资为5373元。2、原告应支付被告多少经济补偿金。原告认为由于被告的原因，故经济补偿金一直没有给付被告。按照被告终止劳动合同前12个月的月平均工资是464.4元，故应补偿被告的经济补偿金为1393.2元，即使按原、被告双方劳动合同约定的最低工资标准每月1130元计算，应付给被告的经济补偿金也应当是3390元。被告认为，经济补偿金应当按照被告工作年限14年予以补发，要求补发68196.24元（4871.16×14）。一审法院认为，对于被告经济补偿金的计算，只能按照双方所签订的合同及根据法律规定，按当地最低工资标准计算被告的经济补偿金，即被告的经济补偿金为1130×3=3390元。一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务关系的协议。原、被告签订劳动合同后，双方均应按约履行。对于被告经仲裁裁决原告应支付其工资93245.04元，庭审查明，被告2016年3月至2017年2月的月平均工资只有2720.98元，且根据双方所签订合同的约定，被告不是在原告单位领取固定工资，而是根据被告完成的工作量采取底薪加业绩提成的模式计算工资，但同时约定了被告工资不低于当地最低工资标准，因此，对被告未完成工作量其收入未达当地最低工资标准的月份，原告未按合同约定按当地最低工资标准发放被告工资的行为应予纠正。对原告未按当地最低工资标准发放被告工资的月份，应按当地最低工资标准补发被告工资，故对原告请求无须支付被告工资93245.04元的诉讼请求部分予以支持，对被告要求给付其工资93245.04元的诉辩主张，对其合理部分予以采信。对于被告的经济补偿金，应按照合同约定的当地最低工资标准1130元计算经济补偿金。基此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，判决如下：一、由原告湖南湘楚人力资源有限公司在本判决生效后十日内补发被告蔡景吾工资5373元；二、由原告湖南湘楚人力资源有限公司给付被告蔡景吾经济补偿金3390元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告湖南湘楚人力资源有限公司负担。本院二审期间，被上诉人湖南湘楚人力资源有限公司为支持其抗辩主张向本院提交了如下证据：证据1，上诉人蔡景吾2016年3月至2018年1月薪酬支付明细1份；证据2，蔡景吾2018年2月至2019年2月工资表；3、需补缴社保及公积金明细；共同拟证明被上诉人已支付给蔡景吾的工资数额，需补缴的社保及公积金数额，被上诉人一直给员工缴纳五险一金。上诉人蔡景吾经质证认为，对被上诉人提交的上述证据的真实性有异议，不予认可。经审查，被上诉人提交的上述证据不属于二审程序中的新证据，本院综合本案其他证据予以采信。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审中双方当事人争议的焦点问题为：1、关于被上诉人应补发上诉人的工资金额如何计算的问题。上诉人主张一审法院将其工资按照1130元/月计算是错误的。其工资标准应当按照2720.98元/月计算。经查，上诉人在被上诉人处的工作岗位为“营销”，上诉人工资模式为“底薪＋业绩提成”，并约定“劳动报酬标准不得低于当地最低工资标准”，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”故被上诉人确定的上述工资分配方式和水平不违反法律规定。但被上诉人自2017年4月至2019年1月向上诉人支付的工薪低于当地最低工资标准。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”之规定，故一审法院对被上诉人未按当地最低工资标准计发上诉人工资的月份，按当地最低工资标准补发上诉人工资，并无不当。关于上诉人主张月平均工资标准应当按照其降低工资标准2720.98元/月计算缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人个人负担保险金缴纳部分，是否应从其应发工资中扣除的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定：“职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。”故一审法院认定对被上诉人为上诉人代扣代缴的社会保险费个人负担部分从上诉人的工资中扣除符合法律规定，上诉人主张该部分费用不应从其工资中扣除的主张，不能成立，本院不予支持。至于扣除标准的问题，被上诉人在一、二审中提供了工资单和扣费的明细表，上诉人虽对此提出异议，但未提供相应的证据予以反驳。2、关于对上诉人的经济补偿金如何计算的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，上诉人在终止涉案劳动合同前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准。故一审法院按当地最低工资标准计算上诉人的经济补偿金并无不当。上诉人提出一审法院对经济补偿金计算标准错误的主张，亦不能成立，本院不予支持。综上所述，蔡景吾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审判长  曾爱东审判员  陈友红审判员  刘 威二〇二〇年四月二十二日法官助理俞永清书记员周昂附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。