中华人民共和国 浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终767号 上诉人（原审原告）：欧瑞五金（杭州）有限公司，统一社会信用代码：91330100710980680A，住所地杭州市富阳区东洲街道东桥路20号第13幢（C3）。 法定代表人：BADER，HAKAMMUNZERA，总经理。 委托诉讼代理人：王伟、姜海斌，浙江浙杭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL，男，1986年10月4日出生，国籍约旦，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：张国权，河南文赢律师事务所律师。 上诉人欧瑞五金（杭州）有限公司（以下简称欧瑞公司）与被上诉人MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL劳动争议一案，因不服杭州市富阳区人民法院（2019）浙0111民初6491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院查明：MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL系欧瑞公司职工，2010年8月取得《中华人民共和国外国人就业许可证》，从事销售经理工作。2010年7月26日与欧瑞公司建立劳动关系。2010年7月26日、2011年7月14日、2013年10月10日、2015年5月25日、2016年5月26日、2018年3月12日，双方共签订6份固定期限劳动合同。2013年6月26日双方签订1份无固定期限劳动合同。劳动关系存续期间，欧瑞公司未给MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险。2019年7月22日，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL发送电子邮件给欧瑞公司法定代表人等，要求欧瑞公司为其补缴社会保险。2019年7月23日，欧瑞公司法定代表人发送电子邮件给欧瑞公司工厂经理李华，并抄送MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL，内容为请按李华建议，按照法律规定为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险。该电子邮件并没有明确为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险的具体期限。2019年7月25日，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL以快递方式向欧瑞公司邮寄《提出书》，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL以欧瑞公司未给其缴纳社会保险、没有支付2018年销售提成为由要求与欧瑞公司解除劳动关系。2019年7月26日，欧瑞公司签收该快递。2019年8月8日，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与欧瑞公司的劳动关系，欧瑞公司为其出具解除劳动关系的证明；要求欧瑞公司为其补缴2010年7月至2019年8月期间的社会保险费（养老、医疗、工伤保险、失业、生育）及滞纳金；要求欧瑞公司支付经济补偿金102697.2元；要求欧瑞公司支付拖欠的2018年的劳动报酬（销售提成）30000元；要求欧瑞公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额170000元；要求支付2019年7月1日至8月31日工资20000元。 仲裁庭审中，欧瑞公司与MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL一致确认2019年7月份工资标准为10000元；经济补偿金的基数为11410.8元/月。 2019年9月24日，杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭富阳劳人仲案（2019）380号仲裁裁决书，裁定一、确认双方当事人于2019年7月25日解除劳动合同关系；二、由欧瑞公司一次性支付MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL2019年7月1日至7月25日工资计10000元、经济补偿金计102697.2元，合计112697.2元，于裁决书生效之日起十日内付清；三、由欧瑞公司为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL补缴2010年7月至2019年7月的杭州市富阳区社会保险，其中个人部分由MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL自己承担（具体补缴险种、标准由经办机构核定）。补缴手续于本裁决书生效之日起三十日内办理完毕；四、驳回MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL的其他申请请求。 欧瑞公司诉至原审法院，请求判令：1.欧瑞公司向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付2019年7月1日至7月25日工资8735.63元；2.欧瑞公司为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL补缴2010年7月至2019年7月的社会保险；3.欧瑞公司无须支付MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL经济补偿金102697.2元；4.诉讼费由MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL承担。一审审理过程中，欧瑞公司撤回第2项诉讼请求。 原审法院认为：本案争议焦点是一、2019年7月1日至2019年7月25日欧瑞公司应向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付的工资数额；二、欧瑞公司是否应当向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付经济补偿金。关于第一个争议焦点。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，要求欧瑞公司支付2019年7月1日至8月31日工资人民币20000元，即MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL自认该时间段其月工资标准为人民币10000元，欧瑞公司在仲裁庭审中也确认2019年7月MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL的工资标准为人民币10000元，因此，确认MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL2019年7月的月工资标准为人民币10000元。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL2019年7月25日以向欧瑞公司邮寄《提出书》方式要求解除双方之间的劳动关系，欧瑞公司于2019年7月26日收到欧瑞公司邮寄的解除劳动关系《提出书》，即双方之间劳动关系于2019年7月26日解除，欧瑞公司应当向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付2019年7月1日至2019年7月25日止的工资。该时间段工作日为19天，工资为人民币10000元÷21.75天×19天=8735.63元。故欧瑞公司要求向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付2019年7月1日至2019年7月25日的工资人民币8735.63元，理由正当，予以支持。关于第二个争议焦点。人力资源和社会保障部制定的2011年10月15日起施行的《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》第四条规定：“用人单位招用外国人的，应当自办理就业证件之日起30日内为其办理社会保险登记。……”《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”故为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL办理社会保险登记，缴纳社会保险，是欧瑞公司作为用人单位的法定义务，即欧瑞公司应当为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳的社会保险费。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL系外国人，于2010年8月即已取得《中华人民共和国外国人就业许可证》，属于在中国境内就业的外国人。即使由于MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL与欧瑞公司建立劳动关系时上述《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》尚未公布施行，欧瑞公司也应当在该办法公布施行后及时为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL办理社会保险登记。欧瑞公司以MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL系外籍人士的原因，导致欧瑞公司未及时缴纳其工作期间的社会保险，显然缺乏理由，也不符合法律、部门规章的规定，不予采信。2019年7月22日，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL向欧瑞公司提出要求补缴社会保险，欧瑞公司虽于次日向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL抄送回复意见，但欧瑞公司在该邮件中并未明确办理社会保险的具体时间，也未与其协商达成一致意见。因此，欧瑞公司主张MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL在2019年7月25日即以欧瑞公司未为其补缴社会保险等为由向欧瑞公司提出辞职，并提起仲裁申请主张经济补偿金，有违诚信原则，没有法律依据，不予采信。因此，欧瑞公司要求判令其无需支付经济补偿金，缺乏理由，不予支持。经核算，经济补偿金为102697.2元（11410.8元/月×9个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项规定，原审法院于2019年12月6日判决：一、确认MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL与欧瑞公司之间的劳动关系于2019年7月26日解除；二、欧瑞公司于判决生效之日起30日内支付MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL2019年7月1日起至2019年7月25日止的工资人民币8735.63元；三、欧瑞公司于判决生效之日起30日内支付MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL经济补偿金人民币102697.2元；四、欧瑞公司于判决生效之日起30日内为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL补缴2010年7月至2019年7月的杭州市富阳区社会保险，其中个人负担部分由MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL自己承担（具体补缴险种、标准由社会保险经办机构核定）；五、驳回欧瑞公司的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费10元，减半收取5元，由欧瑞公司负担。 宣判后，欧瑞公司不服原审判决，向本院提起上诉称：MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL原系欧瑞公司单位职工，2010年7月26日起双方建立劳动关系并连续签订数份固定期限劳动合同及一份无固定期限劳动合同。因MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL系外籍人士，导致欧瑞公司未及时为其缴纳其工作期间的社会保险。2019年7月22日，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL通过电子邮件要求欧瑞公司为其补缴社会保险，7月23日欧瑞公司即回复同意补缴，双方实际已就补缴社会保险事宜达成一致。但MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL于2019年7月24日以未交社会保险等理由向欧瑞公司提出辞职。后MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，以欧瑞公司未为其缴纳社会保险为由要求支付其经济补偿金。欧瑞公司认为，双方已经于2019年7月23日就补缴社会保险达成合意，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL于次日反悔并要求欧瑞公司支付经济补偿金有违诚信原则。其次，根据法律规定，用人单位因过错未依法缴纳社会保险费的，可以作为劳动者解除劳动合同的理由。但用人单位有证据证明具有合理理由或经劳动者认可的，劳动者以用人单位未及时、足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，双方已就补缴社会保险的事宜达成协商一致，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL未提出异议，显系其认可该方案。因此，欧瑞公司主张经济补偿金的请求，不应当支持。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。故提起上诉，请求：1.撤销一审判决；2.判决欧瑞公司无需支付MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL经济补偿金102697.2元；3.本案诉讼费由MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL承担。在二审审理过程中，欧瑞公司明确第1项上诉请求为：要求撤销一审判决第三项。 针对欧瑞公司的上诉，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL答辩称：一审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决。欧瑞公司的上诉请求及理由，于法无据，请求二审法院驳回其上诉。一、欧瑞公司二审的上诉请求及事实理由没有新观点和事实证据。首先，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL提出要求欧瑞公司支付解除劳动关系的经济补偿金是以其违反劳动合同法未缴纳社会保险为依据的，无论是在仲裁还是一审阶段，双方通过举证质证，裁决方都给予了明确肯定。其次，欧瑞公司上诉时以2019年7月23日邮件回复同意补缴，认为是双方已就补缴社会保险事宜达成合意为理由要求裁决方不支持给付经济补偿金，这个观点欧瑞公司在仲裁阶段已经提出，仲裁裁决书对此予以否决，在一审庭审阶段，欧瑞公司再次请求一审法院作出认定，一审法院再次否决，上诉时再次提出，也没有任何新的事实与理由。二、由于欧瑞公司没有为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险，故有权利要求解除劳动合同，并要求欧瑞公司支付经济补偿金。欧瑞公司一直没有履行缴纳社会保险的法定义务，时至今日仍然没有缴纳社会保险的任何记录，欧瑞公司的违法状态一直持续。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL以此为由提出解除劳动合同符合法律规定，要求经济补偿金也是合理合法的正当要求。三、关于邮件是否达成了解除劳动合同的合意。正如欧瑞公司在上诉状中所说，双方于2010年7月26日建立劳动关系，欧瑞公司一直没有为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL在2019年7月22日通过电子邮件要求欧瑞公司为其补缴社会保险，欧瑞公司虽然在邮件中建议其工作人员补缴，但是双方没有提及或协商是否解除劳动合同问题。MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL向欧瑞公司送达“提出信”是为了满足杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会受理劳动争议案件的需要，只有提出解除劳动合同，才能受理劳动争议仲裁。只有劳动者认可的同意不让用人单位缴纳社会保险，之后又以未缴纳社会保险作为解除理由，并要求经济补偿金，这种情形才是不支持的。欧瑞公司没有依法为MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL缴纳社会保险违反劳动合同法的规定，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金是依据法律规定提出的正当要求。综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 二审期间，欧瑞公司、MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL均未向本院提交新的证据材料。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。 本院认为：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理；当事人没有提出请求的，不予审理。根据欧瑞公司的上诉请求，本案二审期间的争议焦点为欧瑞公司是否应当向MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL支付经济补偿金。用人单位存在未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL以欧瑞公司未给其缴纳社会保险、没有支付2018年销售提成为由要求与欧瑞公司解除劳动关系。在MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL发出解除劳动合同通知时，欧瑞公司确实存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形。因此，MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL在解除劳动合同后有权要求欧瑞公司支付相应经济补偿金。故原审法院支持MAHMOUDSALEEMIBRAHIMABDALJALEEL要求欧瑞公司支付解除劳动合同的经济补偿金的请求，并无不当。同时，原审法院所核算的经济补偿金数额亦属合理，应予以确认。综上，欧瑞公司的上诉请求，于法无据，不应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由欧瑞五金（杭州）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  秦海龙 审判员  胡 宇 审判员  张一文 二〇二〇年四月七日 书记员  董 悦