湖南省嘉禾县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1024民初1988号原告:李某某。委托诉讼代理人：刘桐武，桂阳县流峰法律服务所法律工作者。被告：临武县吉辉亮化清洁服务部，住所地临武县舜峰镇韩山北路2号四楼。经营者:邓建国，男，1958年7月1日出生，汉族，居民，住临武县舜峰镇韩山北路2号四楼。被告：邓某某。邓建国与邓某某共同委托诉讼代理人：李建林，湖南嘉明律师事务所律师。被告:李某德。原告李某某与被告临武县吉::辉亮化清洁服务部（以下简称吉辉清洁服务部）、邓某某健康权纠纷一案，本院2019年11月14日受理后，依法适用简易程序，经被告邓某某申请，本院依法追加李某德为本案共同被告。本案于2019年12月25日公开开庭进行了审理。原告李某某及代理人刘桐武、被告吉辉清洁服务部经营者邓建国、代理人李建林、被告李某德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某某向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告吉辉清洁服务部、邓某某连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、法医鉴定费、精神抚慰金、后续取内固定治疗费等各项经济损失112737.6元;2.诉讼费用由被告承担。事实与理由:被告吉辉清洁服务部从嘉禾县城管部门承包了嘉禾县城临街房屋清洁亮化业务，该服务部在赚取利润后又将业务分包给了被告邓某某，随后被告邓某某雇请原告等多位民工为其清洗，在施工过程中，原告等民工听从被告邓某某的安排和操作，被告吉辉清洁服务部经营者邓建国也经常到场查看进展。2018年6月16日原告等民工开始清洗，同年6月18日上午9时许在清洗至珠泉中学门口路段时原告不慎从二楼坠落至地面受伤，随后原告被紧急送往嘉禾县中医医院抢救，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，右尺骨鹰嘴粉碎性骨折等，因伤势严重第二天(2018年6月19日)又转至常宁市中医院住院治疗至2018年7月1日，在嘉禾县中医院治疗时被告邓建国到医院交纳了5000元，到常宁中医院时被告邓某某也支付20000元给原告交医疗费。出院后双方曾协商此事，被告邓某某表示愿意出5000元，邓建国愿再出3000元了结此案，后协商未果。2018年10月22日经郴州市平阳司法鉴定所鉴定原告右下肢损伤评定为十级伤残，误工期为270日，护理期180日，营养期180日。活动中遭受人身损害，被告邓某某作为雇主应当承担民事赔偿责任，被告吉辉清洁服务部明知邓某某无资质仍将业务转包、分包给被告邓某某亦具有过错，也应承担本案连带民事赔偿责任，为了维护原告的合法权益，特依法起诉。被告吉辉清洁服务部辩称，该部在承接嘉禾县建筑物外墙面清洗事务后，依法转包给邓某某，李某某不是受雇于吉辉服务部，其受伤与吉辉服务部无关，吉辉服务部在本案中没有过错，不应承担赔偿责任。被告邓某某辩称，邓某某接受分包后，将本案清洗工程分包给李某德，李某某受李某德雇请，其工资由李某德发放。邓某某在本案中无过错，应由李某德承担雇主赔偿责任。被告李某德辩称，一、李某德非劳务接受方，也非雇主，李某德是与原告李某某同工同酬的农民工，都是受雇于吉辉服务部和邓某某，我们都是按每平方2元平均取得报酬；二、被告吉辉清洁服务部和邓某某是李某某及李某德等民工的雇主和劳务接受方，被告吉辉清洁服务部及邓某某应该对原告的损失承担民事赔偿责任。本院经审理查明，邓建国经营临武县吉辉亮化清洁服务部，工商营业执照登记为：个体工商户；经营范围：亮化清洁服务。邓某某、李某德、李某某、陈路生等人从事高空清洁作业多年，但均无高空作业的上岗证。吉辉清洁服务部承包了嘉禾县城临街房屋清洁亮化业务，邓建国将此承包项目转包给邓建国，双方于2018年5月30日签订了《建筑物外墙面清洗合同书》，合同载明“1、甲方（即发包方邓建国）委托乙方（即承包方邓某某）工程服务项目；2、乙方为甲方实施工程项目；3、乙方提供所需机器设备及消耗材料，甲方应配合乙方进出服务地点，甲方免费为乙方提供水、电；4、服务时间：2018年5月30日至2018年7月6日；5、乙方为甲方提供服务时，因乙方服务而导致甲方物品损坏（不可抗拒的因素除外，如地震、台风、冰雹等）由乙方负责赔偿；6、在工作中，甲方必须要求乙方工作人员在施工中必须配备两条绳索和安全带（其中一条安全绳、一条工作绳，甲方不负责乙方施工人员的人身安全及其他任何安全事故等。7、甲方支付给乙方的服务报酬金额是2.8元/㎡（税后），按服务后实际面积付款；.......”。尔后，邓某某又将上述业务转包给李某德，双方先口头约定报酬金额2元/㎡，2018年6月19日补签书面合同，合同载明:“4、服务时间：2018年6月18日至2018年7月18日；7、甲方支付给乙方的服务报酬金额2元/㎡，按服务后实际面积付款；9、付款方式：以现金支票方式付款，完工后付80%的款，剩余20%一个月内结清。中途按进度付款。”其他内容大致同上。李某德联系李某某、陈路生、刘和向、欧阳广飞以劳务合伙的形式共同承接上述项目。合伙内部约定扣除食宿开支后平分报酬。2018年6月18日（端午节）上午李某德组织李某某、陈路生、刘和向、欧阳广飞携带自备劳动工具、装备进场作业，作业地点为嘉禾县珠泉镇金田路珠泉中学路段。邓某某在家过节未在现场。当天9时许李某某在空中作业时未系安全绳、只系工作绳，清洗至二楼外墙瓷砖时，工作绳因受力与上面楼层的防盗网不锈钢雨蓬摩擦被割断后坠地受伤。李某德、陈路生等人急忙将李某某送往嘉禾县中医院抢救，次日转往常宁市中医院住院治疗。经医院诊断李某某伤情：右股骨粗隆间骨折、右尺骨鹰嘴骨折。李某某共计住院13天，在嘉禾县中医院花费住院费712.63元，在常宁中医院花费住院费24382.02元，另在桂阳县中医院花费门诊费80元。在李某某治疗期间，邓某某支付医疗费20000元，邓建国支付医疗费5000元。李某某在治疗终结后，向郴州市平阳司法鉴定所申请伤残等级、误工、护理、营养期鉴定，该所作出郴平阳司鉴所［2018］临鉴字第316号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李某某因右下肢损伤评定为十级伤残，评定误工期270日、护理期180日、营养期180日。花费鉴定费1509元。在诉讼过程中，被告方申请对李某某伤残等级、三期进行重新鉴定。本院司法技术室经合法程序确定郴州市旺昇司法鉴定所为本次对外委托专业机构。郴州市旺昇司法鉴定所的鉴定意见与郴平阳司鉴所［2018］临鉴字第316号司法鉴定意见书一致。本案经本院调解未果。以上事实有《建筑物外墙面清洗合同书》两份、李某某的病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书等证据材料及当事人的陈述予以证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当予以赔偿。本案存在以下争议的焦点：一、李某德、李某某等人与邓某某之间是雇佣关系还是承揽关系？雇佣关系与承揽关系者的区别在于：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方提供劳动工具或设备，限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是持续性提供劳务，还是一次性提供工作成果。从本院查明的事实分析：李某德、李某某、陈路生、刘和向、欧阳广飞等人具有多年从事高空清洁外墙工作的经验，组成临时劳务合伙体，共同承接邓某某转包的外墙清洗业务；并且劳动工具、装备自备，限定了工作完成期限；在进场劳动时，李某德、李某某等人未经邓某某的安排，在当天系端午节时自行进场作业，双方不存在支配、从属关系；劳动报酬按面积一次性结算给付。基于这些事实，双方符合承揽关系的特征，双方应为承揽关系。二、各方当事人对本次事故的发生是否存在过错，是否应承担责任？我国高空清洗行业资质要求：1、必须要有该业务范围的营业执照；2、必须要有高空作业安全许可证；3、必须要有员工上岗证。本案邓建国经营的吉辉清洁服务部营业执照载明类型为个体工商户，经营范围为亮化清洁服务，吉辉清洁服务部未能提供高空作业安全许可证，在本案中属于超范围经营；邓建国将高空作业项目转包给同样不具备高空作业资质的邓某某，邓某某再将承揽的高空作业项目转包给也不具备高空作业资质的李某德、李某某等人，邓建国、邓某某均存在选任过失，依据本案具体情况，两人应对李某某的损伤各自承担20%的赔偿责任。被告李某德与李某某、陈路生等人组成临时劳务合伙体，内部约定扣除必要开支后同工同酬，因此李某德与李某某之间不应单独成立雇佣关系，但李某德作为此次承揽业务的召集人和组织者，在共同劳动过程中，其对所召集的人员负有一定的现场管理、监督指导和安全提醒的注意义务，李某德未尽到上述注意义务，存在过错，亦应承担与其过错相当的赔偿责任，应负10%的赔偿责任。李某某具有一定高空作业的经验，明知高空作业必须系好安全绳，却嫌麻烦疏于防范，内心安全意思淡薄，致使事故发生，应对本次事故自身造成的损失自行承担50%的责任。经本院核定原告在本案中的损失如下：①医疗费：25174.65元（包括嘉禾县中医医院医疗费712.63元、常宁市中医院住院费24382.02元、桂阳县中医院门诊医疗费80元）；②误工费：居民服务及其他服务业日平均工资131元/日×270日＝35370元；③护理费：131元/日×180日＝23580元；④营养费：30元/日×180日＝5400元；⑤住院伙食补助费：100元/日×13日＝1300元；⑥伤残赔偿金：36698元/年×20年×10%＝73396元；⑦精神抚慰金：5000元；⑧被抚养人生活费:李某某与其妻生育一女儿李某（2012年2月5日出生），此项损失为25064元／年×12年×10%÷2＝15038.4元；⑨法医鉴定费：1509元；⑩后续治疗费：依据医嘱李某某此后取内固定手术费需10000元；交通费：根据李某某受伤住院治疗情况，本院对其主张交通费损失1000元予以支持。以上损失合计196768.05元。依据前述各被告的过错责任划分比例，被告吉辉清洁服务部应赔偿李某某损失39353.61元，吉辉清洁服务部已赔偿5000元，仍须赔偿34353.61元；被告邓某某应赔偿李某某损失39353.61元，邓某某已赔偿20000元，仍须赔偿19353.61元；被告李某德应赔偿李某某损失19676.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告临武县吉辉亮化清洁服务部赔偿原告李某某损失人民币34353.61元。二、由被告邓某某赔偿原告李某某损失人民币19353.61元。三、由被告李某德赔偿原告李某某损失人民币19676.8元。限上述被告在本判决发生法律效力后10日内支付到本院指定账户（户名：嘉禾县人民法院执行款专户开户行：中国邮政储蓄银行嘉禾县珠泉支行账号：94×××97）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。案件受理费1277元，由被告临武县吉辉亮化清洁服务部负担255元，由被告邓某某负担255元，由被告李某德负担127元，由原告李某某负担640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员 欧 华二〇二〇年四月一日书记员 李玉兰附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。