广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初157号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人陈永棋，男，2000年2月8日出生于广东省信宜市，汉族，大专文化，住广东省信宜市。因本案于2019年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕，2020年1月22日被广州市南沙区人民检察院决定取保候审，同年4月10日被本院决定继续取保候审。辩护人黄国炎，广东诚挚（广州）律师事务所律师。被告人李以树，男，1998年1月3日出生于广东省佛山市，汉族，大专文化，住广东省佛山市。因本案于2019年9月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，2020年1月22日被广州市南沙区人民检察院决定取保候审，同年4月10日被本院决定继续取保候审。辩护人杨浩、汤惠燕，均系北京市盈科（广州）律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉〔2020〕22号起诉书指控被告人陈永棋、李以树犯诈骗罪,于2020年4月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员许淑妍出庭支持公诉,被告人陈永棋、李以树及辩护人黄国炎、杨浩到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市南沙区人民检察院指控,被告人陈永棋、李以树经事前合谋，于2019年3月1日上午10时许，在广州市越秀区海珠广场中国农业银行泰康支行附近，由被告人陈永棋负责虚构兑换外币的事实，令被害人何某信以为真，将人民币56500元转账至被告人陈永棋的中国农业银行账户，再由被告人李以树负责从上述银行账户内转走人民币34400元。后因被害人发现，被告人陈永棋当场退还被害人人民币33200元，共骗得被害人何某人民币23300元。同年9月20日，被告人李以树被公安机关抓获归案。同年10月23日，被告人陈永棋自行到公安机关投案。被告人陈永棋、李以树到案后如实供述犯罪事实，已向被害人退还全部赃款，并取得被害人谅解。公诉机关建议对被告人陈永棋、李以树分别判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。上述事实，有户籍资料、人口信息查询资料、违法犯罪信息查询、受案登记表、立案决定书、撤销案件决定书、抓获经过、现场检测报告书、分期乐平台订单截图、交易明细清单、借记卡资料查询、手机交易截图、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、支付宝个人信息及账单、通话记录、赔付被害人转款记录、刑事谅解书、广州市交通高级技工学校证明、支付宝电子数据、现场勘验笔录、辨认笔录、被害人何某的陈述、被告人陈永棋、李以树的供述与辩解等证据证实。被告人陈永棋、李以树亦当庭供认，足以认定。本院认为，被告人陈永棋、李以树诈骗他人财物，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人陈永棋犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；被告人李以树到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人陈永棋、李以树自愿认罪认罚，依法均可以从宽处理；与被害人达成和解并获得谅解，依法可以从宽处罚。辩护人黄国炎提出被告人陈永棋有自首，积极赔偿被害人损失，并取得被害人的谅解等从轻处罚情节，建议对被告人适用缓刑的辩护意见予以采纳。辩护人杨浩提出被告人李以树有归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，赔偿受害人损失并或得谅解等从轻处罚情节，扣押的手机并非作案工具，建议对被告人适用缓刑并发还扣押物品的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二和第三款、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百九十条及《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人陈永棋犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人李以树犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）三、依法扣押的小米牌手机由公安机关发还权属人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员  刘玉清二〇二〇年四月二十日法官助理温玉仙书记员樊宝莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。《中华人民共和国刑法》第七十三条第三款缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微的，不需要判处刑罚的，可以做出不起诉的决定书。人民法院可以依法对被告从宽处罚。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。