福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终78号 上诉人(原审被告)：福建省武平县龙发煤炭开发有限公司，住所地福建省武平县岩前镇龙井村五坡子，统一社会信用代码913500007573791470。 法定代表人：钟汝明，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：魏华生，武平县中信法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审原告）：曾耀生，男，1962年8月15日出生，汉族，农民，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：钟梅雄，武平县中信法律服务所法律服务工作者。 上诉人福建省武平县龙发煤炭开发有限公司（以下简称龙发公司）因与被上诉人曾耀生工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省武平县人民法院（2019）闽0824民初2599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 龙发公司上诉请求：1、依法撤销武平县人民法院（2019）间0824民初2599号民事判决，依法驳回被上诉人的诉求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。根据2015年2月4日武平县社会保险管理中心提供的被申请人的工伤保险参保证明可以知道被申请人在2007年7月25日至2007年12月31日、2008年3月4日至2008年12月31日、2009年3月25日至2009年6月25日为员工曾耀生（身份证:3526251962××××××××）办理了工伤保险参保手续，缴纳了工伤保险费。在2015年5月11日曾耀生与我公司确认劳动关系时武平县人民法院作出（2015）武民初字第308号判决书第二项确认了自2007年7月起至2007年ｌ2月、2008年3月起至2008年12月、2009年3月起至2009年6月原告曾耀生与被告福建省武平县龙发煤炭开发有限公司存在劳动关系。若被上诉人这次医疗费，住院护理费等50805.21元属于工伤待遇时，被上诉人在我公司有为其缴纳工伤保险情况下，应当向社会保险基金申报其工伤待遇，在其待遇申报后不能支付下才能向我公司主张。而一审法院根本没有认定被上诉人是否向社会保险基金申报了其工伤待遇，而凭被上诉人上一次申报工伤待遇的社保中心出具的决定来认定这次工伤待遇就应当用人单位承担。根据此案仲裁时，仲裁委认为其有关费用未经有权机关的审核意见，不完全是工伤医疗费用。曾耀生2016年向武平县社会劳动保险管理中心申报工伤待遇时，应该中心的要求曾耀生与我公司解除劳动关系。于是曾耀生提供武劳险工证（2015）21号工伤保险参保证明起诉到武平县人民法院要求曾2016年6月26日起解除劳动关系。但一审法院制作（2016）闽0824民初2882号判决书行文时本院认为可以认定曾耀生与龙发公司于2007年7月25日至2009年6月26日期间存在劳动关系，把2008年1月至2008年2月，2009年1月至2009年2月与我公司不存在劳动关系错误地认为有劳动关系。与武平县人民法院作出（2015）武民初字第308号判决书第二项确认了自2007年7月起至2007年12月、2008年3月起至2008年12月、2009年3月起至2009年6月原告曾耀生与被告福建省武平县龙发煤炭开发有限公司存在劳动关系相矛盾。曾耀生2015年5月曾向法院主张在2007年7月至2009年6月存在劳动关系，但武平县人民法院认为曾耀生并未提供有效证据证明《工伤保险参保证明》载明的其余时间存在劳动关系，依法应当承担不利后果（详情请见（2015）武民初字第308号判决书第3页第二段第六行开始的内容〉。武平县社会劳动保险管理中心根据（2016）闽0824民初2882号判决书行为的内容就认为在曾耀生在我公司从业期间未依法缴纳工伤保险而对曾耀生不从保险基金支付的决定，从事实上根本错误。二、原审判决适用事实错误。被上诉人在申请上工伤待遇时，根据（2018）间0824民初2154号决书，其各种待遇含工伤医疗费由判决给付。此案在劳动仲裁时综上，原审判决事实不清，适用法律错误。为此，上诉人特依据我国法律的相关规定，向贵院提起上诉，希冀得到公正之裁判。 曾耀生辩称，一、《劳动法》第72条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《劳动合同法》第17条、《社会保险法》第4条等,明确要求用人单位应为劳动者缴纳社会保险。职工依法享受社会保险待遇，其中包括工伤医疗待遇。上诉人没有依法为答辩人缴纳工伤保险费，答辩人的工伤保险待遇在工伤保险基金中无法支付，应该由上诉人承担。（2018）闽0824民初2154号民事判决书已经判决上诉人承担答辩人职业病的一次性伤残补助金和伤残津贴。答辩人因患矽肺，到厦门长庚医院洗肺治疗，答辩人有权享受工伤医疗待遇，无需要再次申请一次性伤残补助金和伤残津贴待遇时一样申请，即使申请，也是工伤保险基金不予支持，浪费时间和行政资源。法律也没有规定，工伤医疗待遇需要申请社会保险管理机构先核定。二、答辩人患矽肺，到厦门长庚医院治疗矽肺，医生的诊断证明已经很明确，双侧自发性气胸、右侧胸膜固定术后、矽肺，在医院行左肺大泡切除术等手术，属于职业病复发治疗，上诉人认为不完全是工伤医疗，应由上诉人承担举证责任，上诉人没有举证，应承担不利的法律后果。三3、至于上诉人提出武平县人民法院的作出的（2015）武民初字第308号判决书、（2016）闽0824民初2882号判决书确认的存在劳动关系时间有误，判决书已经发生法律效力，法院查明的事实可以作为认定事实的依据，上诉人认为有误，也只能申请通过审判监督程序来纠正，在没有改变判决前，合法有效。综上所述：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，为此，请求人民法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 曾耀生向一审法院起诉请求：判令龙发公司向曾耀生支付工伤医疗费48,423.4元，住院期间护理费1,431.81元（159.09元/天×9天），住院伙食补助费450元，住院期间及出院后停薪期工资4,224元，交通住宿费1,800元，合计56,329.21元。 一审法院认定事实：2007年7月25日起，曾耀生成为龙发公司员工，从事井下采煤作业。2007年7月25日至2007年12月31日、2008年3月4日至2008年12月31日、2009年3月25日至2009年6月25日，在前述三个时间段，龙发公司为曾耀生办理了工伤保险参保手续，缴纳了工伤保险费。2009年6月26日后，因身体原因无法继续从事井下采煤作业，曾耀生回家耕种。2015年2月1日，曾耀生向武平县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，同日，武平县劳动争议仲裁委员会以曾耀生的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，作出武劳仲不字（2015）第18号《不予受理通知书》。2015年2月11日，曾耀生提起关于确认劳动关系的民事诉讼。2015年5月11日，本院作出（2015）武民初字第308号《民事判决书》，判决确认曾耀生自2007年7月起至2007年12月、2008年3月起至2008年12月、2009年3月起至2009年6月与龙发公司存在劳动关系。2015年12月7日，经龙岩市疾病预防控制中心诊断，曾耀生患煤工尘肺叁期。2016年2月24日，龙岩市人力资源和社会保障局认定，曾耀生患煤工尘肺叁期为工伤。2016年4月25日，经龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定，曾耀生为因工伤残三级。2017年2月21日，武平县人民法院作出（2016）闽0824民初2882号《民事判决书》，判决曾耀生与龙发公司于2009年6月26日起解除劳动关系。2017年10月12日，经曾耀生申请，武平县社会劳动保险管理中心作出《关于曾耀生职业病待遇的决定》，决定不予支持从工伤保险基金中支付曾耀生职业病待遇的申请。2018年1月12日，曾耀生不服武平县社会劳动保险管理中心作出的《关于曾耀生职业病待遇的决定》，提起行政诉讼，2018年4月28日，武平县人民法院作出（2018）闽0824行初4号《行政判决书》，判决驳回曾耀生的诉讼请求。2018年6月19日，曾耀生申请关于工伤保险待遇的劳动仲裁，2018年8月22日，武平县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳仲案［2018］51号《仲裁裁决书》，裁决：一、龙发公司支付曾耀生一次性伤残补助金24,150元，自2016年5月起至仲裁申请日即2018年5月止按月支付伤残津贴为31,700元，鉴定费320元，以上合计56,170元。二、自2018年6月起龙发公司应按月支付曾耀生伤残津贴为1,280元，并依照统筹地区社会保险部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。三、驳回曾耀生的其他仲裁请求。2018年8月22日，龙发公司不服武平县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，提起诉讼，2018年12月16日，武平县人民法院作出（2018）闽0824民初2154号民事判决书，判决：1.驳回龙发公司诉讼请求。2.龙发公司支付曾耀生一次性伤残补助金24,150元。3.龙发公司支付曾耀生自2016年5月起至2018年12月止的按月支付的伤残津贴38,860元。4.2019年1月起至法定退休年龄届满（2022年8月），曾耀生的按月支付伤残津贴，暂按最低工资标准1,280元计算，龙发公司应当按月核发（当最低工资标准调整时，按调整执行）。2019年5月18日，曾耀生因双侧自发性气胸、矽肺、右侧胸膜固定术术后等到厦门长庚医院住院治疗9天，行左肺肺大泡切除术＋开胸探查术＋胸膜粘连烙断术＋胸膜固定术等手术，花去医疗费48,423.4元。出院医嘱：休息3个月；保持伤口清洁，定期换药。曾耀生于2019年7月25日向武平县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，武平县劳动争议仲裁委员会于2019年8月29日作出武劳仲案［2019］99号仲裁裁决书，驳回曾耀生的仲裁请求。本案在审理过程中，曾耀生明确放弃要求龙发公司支付住院期间及出院后停薪期工资及住宿费的诉讼请求。 一审法院认为，用人单位或个人应当依法缴纳社会保险费，职工依法享受社会保险待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，应当由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，曾耀生曾向武平县社会劳动保险管理中心申请从工伤保险基金中支付其职业病待遇，因龙发公司未依法为龙发公司缴纳工伤保险费，武平县社会劳动保险管理中心作出不予支持从工伤保险基金中支付其职业病待遇的决定，法院判决维持该决定且已发生法律效力。据此，龙发公司关于曾耀生工伤保险待遇应当由工伤保险基金承担的主张，没有事实和法律依据，依法不予支持。曾耀生明确放弃要求龙发公司支付住院期间及出院后停薪期工资及住宿费的诉讼请求，符合法律规定，予以准许。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇；第三十八条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇；第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。曾耀生因双侧自发性气胸、矽肺、右侧胸膜固定术术后等到厦门长庚医院住院治疗，行左肺肺大泡切除术＋开胸探查术＋胸膜粘连烙断术＋胸膜固定术等手术，可以认定曾耀生属工伤复发需要治疗，故曾耀生主张龙发公司应支付工伤医疗费的诉请，依法予以支持。曾耀生因工伤事故致残，住院期间确需他人护理，护理人员原则上为1人，据此，曾耀生主张龙发公司应支付住院期间护理费159.09元/天×9天=1431.81元，符合有关法律规定，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费以及到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，曾耀生主张龙发公司应支付住院伙食补助费50元/天×9天=450元，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，予以支持。曾耀生系在统筹地区以外的厦门长庚医院住院治疗，其主张龙发公司应支付交通费1800元，虽然其未提供交通费票据予以证实，但交通费用是必然发生的，结合其就医，酌定500元为宜，超出部分，不予支持。综上所述，对曾耀生的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十三条、第四十一条第一款，《国务院工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十八条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：福建省武平县龙发煤炭开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付曾耀生工伤医疗费48,423.4元，住院期间护理费1,431.81元，住院伙食补助费450元，交通费500元，合计50805.21元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省武平县龙发煤炭开发有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未依法提交新证据。龙发公司、曾耀生对一审判决查明认定的事实均无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，用人单位或个人应当依法缴纳社会保险费，职工依法享受社会保险待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，应当由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，因龙发公司未依法为龙发公司缴纳工伤保险费，武平县社会劳动保险管理中心作出不予支持从工伤保险基金中支付曾耀生职业病待遇的决定，法院判决维持该决定且已发生法律效力。曾耀生因双侧自发性气胸、矽肺、右侧胸膜固定术术后等到厦门长庚医院住院治疗，行左肺肺大泡切除术＋开胸探查术＋胸膜粘连烙断术＋胸膜固定术等手术，可以认定曾耀生属工伤复发需要治疗，故曾耀生主张龙发公司应支付工伤医疗费的诉请，依法予以支持。原判各赔偿费用符合法律规定，本院予以确认。 综上所述，龙发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人福建省武平县龙发煤炭开发有限公司。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  廖松福 审判员  傅胜荣 审判员  陈小曼 二〇二〇年四月三日 法官助理卢丰华 书记员廖毓斌