北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终2257号上诉人（原审互为原、被告）：张祥配，男，1983年11月25日出生，汉族，住河北省邢台市。委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。被上诉人（原审互为原、被告）：北京民丰祥和建筑工程有限公司，住所地北京市丰台区大成里春园5号楼204室。法定代表人：郝宗琦，总经理。委托诉讼代理人：张丹今，北京市正平律师事务所律师。原审第三人：河南省豫阳建筑劳务有限公司，住所地河南省安阳市文峰区东关外贸办公楼1号。法定代表人：杨和平，总经理。上诉人张祥配因与被上诉人北京民丰祥和建筑工程有限公司（以下简称民丰祥和公司）、原审第三人河南省豫阳建筑劳务有限公司（以下简称河南豫阳公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初10539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张祥配上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判支持一审全部诉讼请求。事实与理由：张祥配于2010年11月30日入职，岗位为焊工，月工资6000元。2017年9月民丰祥和公司要搬迁，张祥配在职期间经常加班，无加班费，民丰祥和公司也未及时足额支付张祥配工资、未依法缴纳社会保险。民丰祥和公司辩称，同意原判，不同意张祥配的上诉请求。河南豫阳公司述称，同意原判。张祥配向一审法院起诉请求：1．确认张祥配与民丰祥和公司自2010年11月30日至2019年1月17日期间存在劳动关系；2．民丰祥和公司支付解除劳动关系经济补偿金51000元；3．民丰祥和公司支付2015年9月15日至2017年9月15日期间延时加班工资51724．13元、周六日加班工资110344．82元、法定节假日加班工资18206．89元；4．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2017年9月15日期间未休年休假工资38620．68元；5．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2017年9月15日期间高温津贴3780元；6．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金5000元，未缴纳失业保险的一次性生活补助费4000元；7．民丰祥和公司支付2017年9月16日至2019年1月17日期间待岗生活费67200元。民丰祥和公司向一审法院起诉请求：1．不支付张祥配2016年1月1日至2017年9月15日高温津贴360元；2．不支付张祥配2017年1月1日至2017年9月15日的未休带薪年休假工资1599．39元；3．不支付张祥配2017年9月16日至2018年12月31日期间待岗生活费22379．72元；4．诉讼费由张祥配承担。一审法院认定事实：张祥配原为民丰祥和公司的操作工，农业户口，民丰祥和公司未为其缴纳社会保险。张祥配的记薪周期为上月16日至本月15日，工资在下月发放。2019年1月16日，张祥配向大兴仲裁委申请仲裁，要求：1．确认其与民丰祥和公司自2010年11月30日至2019年1月16日期间存在劳动关系；2．民丰祥和公司支付解除劳动关系经济补偿金51000元；3．民丰祥和公司支付2015年9月15日至2017年9月15日期间延时加班工资51724．13元、周六日加班工资110344．82元、法定节假日加班工资18206．89元；4．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2017年9月15日期间未休年假工资38620．68元；5．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2017年9月15日期间高温津贴3780元；6．民丰祥和公司支付2010年11月30日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险赔偿金5000元、未缴纳失业保险一次性生活补助费4000元；7．民丰祥和公司支付2017年9月16日至2019年1月16日期间待岗生活费67200元。河南豫阳公司对第2项至第7项仲裁请求承担连带赔偿责任。2019年3月20日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2019]第2149号裁决书，裁决：一、张祥配与民丰祥和公司之间自2016年1月1日至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、民丰祥和公司支付张祥配2016年1月1日至2017年9月15日期间高温津贴360元；三、民丰祥和公司支付张祥配2017年1月1日至2017年9月15日期间未休带薪年休假工资1599．39元；四、民丰祥和公司支付张祥配2017年9月16日至2018年12月31日期间待岗生活费22379．72元；五、驳回张祥配的其他仲裁请求。张祥配不同意大兴仲裁委的裁决，诉至法院；民丰祥和公司同意该裁决的第一项、第五项，不同意其他各项，诉至法院。张祥配为证明其入职时间早于民丰祥和公司认可的入职时间，提交了银行转账记录。张祥配称2013年5月21日尾号0611账号转账系民丰祥和公司第一笔给其发放的工资，2014年6月11日尾号8842账号给其支付工资一直到2018年1月9日，该账号也是民丰祥和公司的。民丰祥和公司对该证据的真实性、证明目的均认可，称尾号为0611、8842的账号确实是其公司的。民丰祥和公司为证明张祥配的入职时间为2016年1月1日，合同终止日期为2018年12月31日，提交了劳动合同。张祥配对该证据中本人签字的真实性认可，但对证明目的不认可，称签字时合同是空白的。民丰祥和公司为证明其公司在劳动合同到期前于2018年12月3日向张祥配邮寄发送了劳动合同续签意向书，邮寄地址为张祥配的户籍地，符合法律规定，但张祥配未答复，亦未办理续签手续，双方劳动合同于2018年12月31日到期终止，提交了劳动合同续签意向书、快递单、查询单。其中，查询单中没有签收信息。民丰祥和公司称因投递员的原因后续未录入，但邮局向其公司反馈2018年12月4日左右该邮件已由张祥配的母亲签收。张祥配对该组证据不认可，称未收到过，双方也未约定过任何地址进行劳动合同的变更及续签。民丰祥和公司为证明对于劳动合同到期续签一事，其公司在报纸进行了公告，提交了报纸公告（2018年12月6日），其上载明：劳动合同续签意向书载明：“张祥配……公司与你签订的劳动合同将于2018年12月31日到期，公司愿意在保持原劳动合同条件不变的情况下，按照《劳动合同法》第14条的规定与你协商续签劳动合同事宜。现公司书面向你征询续签意向，如你同意续签劳动合同请在接到本意向书后三日内到公司办理续签劳动合同的相关事宜；如不同意续签合同，请接到本意向书后三日内以书面方式答复公司。逾期未办理续签手续或者答复公司是否续签的，均视为不同意续签劳动合同。民丰祥和公司”。张祥配对该证据不认可，称没有见过。民丰祥和公司为证明张祥配在室内工作，不存在室外工作的情况，且有防暑降温的措施，提交了工作场所照片。张祥配对该证据的真实性认可，但对证明目的不认可，称电扇没有降温的作用。民丰祥和公司为证明张祥配的月平均工资是5567．48元，提交了工资单、银行流水。张祥配对银行流水的真实性、证明目的均认可；对工资单的真实性及工资构成不认可。民丰祥和公司为证明生效判决中已认定民丰祥和公司在2012年3月1日开始分包该劳务，之前与民丰祥和公司无关；2017年9月15日民丰祥和公司分包的劳务被查封停产停业，张祥配自2017年9月16日开始处于待岗状态，提交了（2018）京0115民初16878号民事判决书。张祥配对该证据的真实性认可，但对证明目的不认可。经询问，民丰祥和公司认可中国新兴建设开发有限责任公司（以下简称新兴建设公司）租用中国黑色金属公司的厂房，并将厂房提供给各个劳务分包公司；张祥配与民丰祥和公司均认可（2018）京0115民初16878号民事判决书已生效。另查，张祥配曾于2018年5月17日申请仲裁，要求确认其与新兴建设公司自2010年11月30日至2017年9月15日期间存在劳动关系，并要求新兴建设公司支付解除劳动关系经济补偿金、加班工资、未休年休假工资、高温津贴、未缴纳养老保险的赔偿金及未缴纳失业保险的一次性生活补助费等。大兴仲裁委于2018年6月15日作出京兴劳人仲字[2018]第3167号裁决书，裁决驳回张祥配的全部仲裁请求，张祥配不服，诉至一审法院。一审法院曾依法追加民丰祥和公司、河南豫阳公司为第三人参加诉讼，并于2018年12月27日作出（2018）京0115民初16878号民事判决书，判决驳回张祥配的全部诉讼请求。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人河南豫阳公司经法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。关于入职时间的问题，张祥配主张其于2010年11月30日入职民丰祥和公司。民丰祥和公司对此不认可，主张张祥配的入职时间为2016年1月1日。张祥配为证明其入职时间早于民丰祥和公司主张入职时间，提交了银行转账记录，其上载明民丰祥和公司第一次给张祥配发放工资的日期为2013年5月21日，民丰祥和公司对该证据认可，法院对此予以认定。因双方均认可张祥配的记薪周期为上月16日至本月15日，工资在下月发放，故法院认定张祥配入职民丰祥和公司的时间为2013年3月16日。关于解除劳动关系时间的问题，张祥配主张2019年1月16日其因民丰祥和公司未缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬、未提供劳动条件向劳动仲裁提出解除劳动关系。民丰祥和公司对此不认可，主张2018年12月31日双方劳动合同到期终止，并提交劳动合同续签意向书、快递单、查询单、公告予以佐证。根据该组证据显示，民丰祥和公司于2018年12月3日向张祥配的户籍地邮寄了劳动合同续签意向书，快递单上留有张祥配的手机号码，也载明了内件品名，但张祥配未签收该邮件；民丰祥和公司后于2018年12月6日在中国改革报刊登了公告，公告内容为：“张祥配……公司愿意在保持原劳动合同条件不变的情况下，按照《劳动合同法》第14条的规定与你协商续签劳动合同事宜，如你同意续签劳动合同请在接到本意向书后三日内到公司办理续签劳动合同的相关事宜，如不同意续签合同，请接到本意向书三日内以书面方式答复，逾期未办理续签手续或者答复公司是否续签的，均视为不同意续签劳动合同。”法院认为民丰祥和公司在张祥配不签收邮件的情况下采取刊登公告的方式进行送达，并无不当。张祥配未举证证明其收到劳动合同续签意向书后在指定期限内与民丰祥和公司协商续签劳动合同事宜，故法院认定张祥配因个人原因未与民丰祥和公司续签劳动合同，双方签订的劳动合同于2018年12月31日到期终止；对张祥配要求确认其与民丰祥和公司自2010年11月30日至2019年1月17日期间存在劳动关系中合理部分的请求，法院予以支持。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。民丰祥和公司在张祥配的劳动合同到期前，向张祥配发出劳动合同续签意向书，张祥配因个人原因未与民丰祥和公司续签劳动合同，故双方签订的劳动合同于2018年12月31日到期终止，张祥配要求民丰祥和公司支付解除劳动关系经济补偿金，于法无据，法院不予支持。关于加班工资的问题。张祥配未举证证明其存在加班的事实，故对其要求民丰祥和公司支付2015年9月15日至2017年9月15日期间延时、周六日及法定节假日加班工资的请求，法院不予支持。关于未休年休假工资的问题。张祥配未举证证明入职民丰祥和公司之前存在工龄，故法院以张祥配入职民丰祥和公司的时间核算其工龄。张祥配首次申请仲裁的时间为2018年5月17日，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，年休假可以跨一个年度安排，故张祥配2016年1月1日至2017年9月15日可休8天年休假。民丰祥和公司未举证证明已安排张祥配休了上述年休假，亦未证明已发放未休年休假工资，故应当支付张祥配上述期间8天未休年休假工资。张祥配要求民丰祥和公司支付其他期间未休年休假工资，已超过用人单位对工资支付记录的保存年限，法院不予支持。对于工资数额，双方均认可张祥配的月平均工资为5567．48元，法院对此不持异议。关于高温津贴的问题。双方均认可张祥配在室内工作，民丰祥和公司提交的工作场所照片，不足以证明在高温天气下室内温度低于33℃，故民丰祥和公司应当支付张祥配2013年3月16日至2017年9月15日期间的高温津贴；张祥配未举证证明2013年3月16日之前与民丰祥和公司存在劳动关系，故对其要求民丰祥和公司支付其他期间高温津贴的请求，法院不予支持。关于未缴纳养老保险赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助费的问题。张祥配于2013年3月16日入职民丰祥和公司，之前与民丰祥和公司不存在劳动关系，故张祥配要求民丰祥和公司支付2010年11月30日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助费，法院不予支持。关于待岗生活费的问题。双方均认可张祥配于2017年9月16日起开始待岗，且双方签订的劳动合同于2018年12月31日到期终止。根据《北京市工资支付规定》第二十七条规定，“非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70％支付劳动者基本生活费。”故民丰祥和公司应当按照上述规定支付张祥配2017年9月16日至2018年12月31日期间待岗生活费。一审法院判决：一、确认张祥配与北京民丰祥和建筑工程有限公司自2013年3月16日至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、北京民丰祥和建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内支付张祥配2016年1月1日至2017年9月15日期间8天未休带薪年休假工资4095．62元；三、北京民丰祥和建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内支付张祥配2013年3月16日到2017年9月15日期间每年6月、7月和8月的高温津贴1710元；四、北京民丰祥和建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内支付张祥配2017年9月16日至2018年12月31日期间待岗生活费26275．9元；五、驳回张祥配的其他诉讼请求；六、驳回北京民丰祥和建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”关于劳动关系和解除劳动关系经济补偿金，张祥配主张其于2010年11月入职民丰祥和公司，民丰祥和公司对此不予认可，且张祥配未能提供充分证据予以证明。一审法院根据张祥配提交的银行转账记录，结合双方均认可的计薪周期和在案证据情况，认定张祥配的入职时间为2013年3月16日并无不当。民丰祥和公司主张双方之劳动合同到期终止，并提交劳动合同续签意向书、查询单、公告等证据予以证明，现未有证据显示张祥配与民丰祥和公司协商续签事宜，故可认定张祥配因个人原因未能与民丰祥和公司续签，双方之劳动合同到期终止。综上，一审法院综合考虑在案证据情况，依法确认双方于2013年3月16日至2018年12月31日期间存在劳动关系并无不当，驳回张祥配关于解除劳动关系经济补偿金的诉求亦无不妥，本院予以维持。关于加班工资，张祥配未能就其存在加班的事实进行举证，一审法院判决驳回张祥配关于加班工资的诉求正确，本院予以确认。关于未休年休假工资，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付表，并至少保存二年备查。结合张祥配申请仲裁的时间及年休假可跨年度安排的特点，张祥配就2016年1月1日以前未休年休假的情况负举证责任；民丰祥和公司对2016年1月1日至2017年9月15日期间安排张祥配休年休假或已支付未休年休假工资负举证责任。现双方均未充分举证，应承担相应后果。一审法院根据在案证据情况，依法判决民丰祥和公司支付张祥配2016年1月1日至2017年9月15日期间未休带薪年休假工资及其数额均无不当，本院予以维持。关于高温津贴、未缴纳养老保险赔偿金和未缴纳失业保险一次性生活补助费，根据上述查明的事实，张祥配的入职时间为2013年3月16日，故其要求民丰祥和公司支付其2013年3月16日之前的高温津贴、未缴纳养老保险赔偿金和未缴纳失业保险一次性生活补助费，无事实依据。一审法院判决民丰祥和公司支付张祥配2013年3月16日至2017年9月15日期间的高温津贴正确，依法驳回张祥配关于未缴纳养老保险赔偿金和未缴纳失业保险一次性生活补助费的诉求亦无不妥，本院予以确认。关于待岗生活费，根据上述查明的事实，双方之劳动关系已于2018年12月31日到期终止，张祥配要求民丰祥和公司支付2018年12月31日之后的待岗生活费，无事实依据。张祥配主张按照6000元的70%为标准支付待岗生活费，于法无据。一审法院判决民丰祥和公司支付张祥配2017年9月16日至2018年12月31日期间待岗生活费及其数额均正确，本院予以维持。综上所述，张祥配的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张祥配负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  管元梓审判员  王晓云审判员  张 洁二〇二〇年四月三十日书记员  王铎霖