河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终4030号上诉人（原审被告）：通许县自然资源局。住所地通许县咸平大道西段北侧。统一社会信用代码11410222005347812X。法定代表人：李旭华，局长。委托诉讼代理人：席超，该局法制股股长。委托诉讼代理人：田娟，河南子建律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：通许学明置业有限公司。住所地通许县北阁路中段东侧（老建设局院内）。统一社会信用代码91410222079426358K。法定代表人：陆学明,总经理。委托诉讼代理人：翟书博、麻凯瑞，上海市协力（郑州）律师事务所律师。上诉人通许县自然资源局因与被上诉人通许学明置业有限公司（以下简称学明公司）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2019）豫0222民初2546号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。通许县自然资源局上诉请求：撤销（2019）豫0222民初2546号民事判决，驳回学明公司的诉讼请求；一、二审诉讼费用由学明公司承担。事实与理由：1、通许县自然资源局提交的国有土地使用权挂牌出让公告明确告知，所产生的一切后果由各宗地原土地使用者和竞得者承担。学明公司对该宗地的现状是明知的，通许县自然资源局现状交付土地，不构成违约。并且拍卖公告已经明示，土地交付发生纠纷，由竞拍者和原土地使用者协商解决，所产生的后果由竞拍者和原土地使用者承担。故一审认定通许县自然资源局迟延交付土地事实有误。2、通许县自然资源局履行了土地拍卖公告及其他文件和合同的义务，现状交付涉案土地，不存在违约，更未迟延交付土地。一审认定延期交付土地时间依据不足。3、一审判决认定的违约金过高。县住建局是否如期腾地搬出，属另外的法律关系，涉及住建局是否侵权的问题。若住建局未按时搬出涉案土地原因是国家政策不准党政机关新建楼堂馆所，属于不可抗力，由此导致的违约责任，应当减轻。通许县自然资源局对学明公司在一审中诉求的违约金提出质疑，且学明公司未提交给其造成实际损失的任何证据，根据公平原则和诚实信用原则，酌情按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算违约金。一审认定按照出让款的1‰计算日违约金有失公正，侵犯了通许县自然资源局的合法权益。综上，一审判决认定事实部分不清，判决依据不足，有失公正，请求二审法院依法支持通许县自然资源局的上诉请求。学明公司答辩称，1、本案中《国有建设用地使用权出让合同》签订后，陆学明即将土地出让款全部支付，履行了合同义务。通许县自然资源局在收到上述款项后，应当按照合同约定的时间交付土地。根据合同法相关规定，通许县自然资源局所称的拍卖公告，只是要约邀请，没有约束力，其既不是双方签订合同附件，也不是合同的组成部分，应当以双方签订合同的约定承担权利义务以及违约责任。现状交付土地是指土地的物理现状，不包括有瑕疵或其他纠纷，通许县自然资源局应交付没有任何权利瑕疵或者其他纠纷的土地。住建局并非必须新建楼堂才能搬出，且其是否搬出与通许县自然资源局是否按时交付土地系不同法律关系。通许县自然资源局是本案交付土地的义务人，应当承担相应的违约责任。2、国务院办公厅《关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》及国土资源部和国家工商行政管理总局关于发布《过后建设用地使用权出让合同》示范文本的通知中，均有按日1‰加收违约金的规定。本案合同中约定的违约金符合法律、政策性法规的规定，依法应受法律保护。且对违约金的约定是双方真实意思表示，对双方具有约束力。学明公司取得该款土地系为了开发销售商品房，如按约定交付土地，开发建设房产所取得的利润将远高于本案诉争违约金数额，故合同约定的违约金不存在过高的情形。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应当依法驳回上诉，维持原判。学明公司向一审法院起诉请求：1、依法判令通许县自然资源局向学明公司支付延期交付土地违约金7095000元（按每日8600元自2013年2月28日计算至2015年5月31日）。2、本案诉讼费用由通许县自然资源局承担。一审审理查明：学明公司按照2012年2月21日签署的《拍卖成交确认书》的约定，支付了全部价款，通许县财政局出具了收据。2012年2月22日，陆学明与通许县自然资源局签订了国有建设用地使用权出让合同，该合同出让人为通许县国土局，受让人为陆学明，合同约定：“出让位于通许县北阁路中段东侧，宗地编号为2011-90，面积为4543.88平方米，出让价款共计8600000元整，关于合同权利义务，双方约定自合同签订后，由受让人一次性付清全部出让价款，并由出让人在2013年2月27日前将该宗地交付受让人，交付条件为现状土地条件（空白）；第三十七条约定，受让人按合同预定按时交付出让土地价款的，出让人必须按照合同约定按时交付出让土地。由于出让人未提供出让土地或交付土地，而致使受让人已支付出让款的1‰向受让人给付违约金，土地使用年期自实际交付土地之日起算。”2013年9月30日，学明公司、陆学明和通许县自然资源局三方签订《国有建设用地使用权出让合同变更协议》，约定（2012）0110号《国有建设用地使用权出让合同》的受让人变更为学明公司。一审法院认为，本案中，学明公司为（2012）0110号《国有建设用地使用权出让合同》的受让人，且出让款已由陆学明支付完毕，履行了合同义务。通许县自然资源局作为合同的出让人未能按合同约定的期限实际交付该土地，已构成违约，应承担合同约定的违约责任。对于通许县自然资源局辩称答辩人没有违约行为，不应当承担违约责任的意见，不予采纳，通许县自然资源局应向学明公司支付因延期交付而造成的违约金。对于通许县自然资源局延迟交付土地期间的起始时间，根据合同约定，通许县自然资源局应于2013年2月28日交付该土地，结合学明公司、通许县自然资源局提交的证据，一审法院认定通许县自然资源局延迟交付土地期间起始时间为2013年2月28日至2015年5月31日，共计823天。对于通许县自然资源局辩称学明公司要求违约金过高的意见，《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》（国办发［2006］100号）规定，迟延交付出让价款或迟延交付出让土地，根据双方当事人权利义务对等原则，违约金比例按日1‰。且双方也约定违约金每延期一日，出让人按受让人已支付出让款的1‰向受让人支付违约金。学明公司要求日违约金按照出让款的1‰计算，符合合同约定及法律规定，故对通许县自然资源局的此项辩称意见，不予支持。延期交付的时间为823天，违约金共计7077800元，对于超出7077800的部分，不予支持。对于通许县自然资源局辩称县住建局是否如期腾地搬出则属于另外一个法律关系，也就是住建局是否侵权的关系的意见，通许县自然资源局未按照合同约定交付土地，应承担相应的违约责任，对于住建局是否侵权，与本案无关，通许县自然资源局可另行主张。对于通许县自然资源局辩称本案已超诉讼时效的意见，结合双方所提交证据，学明公司法定代表人陆学明就此合同一直在主张其权力，诉讼时效未超过三年，故对通许县自然资源局的此项辩称意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、通许县自然资源局于本判决生效之日起十五日内向学明公司支付延期交付土地违约金7077800元。二、驳回学明公司的其他诉讼请求。案件受理费30732.5元，由学明公司承担92.2元，由通许县自然资源局承担30640.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的基本事实与一审一致。本院认为，通许县自然资源局作为《国有建设用地使用权出让合同》的出让方，应当按照合同约定履行义务。因其未能依约履行交付土地义务，应承担相应的违约责任。通许县自然资源局上诉称依照拍卖公告不应承担后果的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于违约金的确定问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。通许县自然资源局主张双方约定的按出让款每日1‰计算违约金过高，则其作为违约方应对所主张的违约金是否过高承担举证责任。而通许县自然资源局未提供任何证据证明约定违约金超过给对方造成损失（包括合同履行后可以获得的利益）。通许县自然资源局认为违约金过高而请求按照按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算违约金的诉求，没有法律依据，本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费61344元，由上诉人通许县自然资源局负担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  李曼曼审判员  李翠莲二〇二〇年四月二日书记员  李宣宣