新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终365号   上诉人（原审被告）：石河子市庆源建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区石河子市伯爵庄园35栋112号。   法定代表人：曹双庆，该公司经理。   委托诉讼代理人：曹文华，新疆新石律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市美多宝环保科技有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区苜蓿沟南路128号。   法定代表人：万泽轩，该公司总经理。   委托诉讼代理人：任梦莹，新疆普创律师事务所律师。   上诉人石河子市庆源建材有限公司（以下简称庆源公司）因与被上诉人乌鲁木齐市美多宝环保科技有限责任公司（以下简称美多宝公司）承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭于2020年3月16日公开开庭进行了审理。上诉人庆源公司的法定代表人曹双庆及委托诉讼代理人曹文华、被上诉人美多宝公司的委托诉讼代理人任梦莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   庆源公司上诉请求：撤销一审判决的第一、二、三项，改判我公司仅承担欠款30万元。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足，导致错判。首先，一审法院仅以含糊的发货统计表来认定货款，却不审查收发货票据是否一致，使得案件事实含糊不清，造成认定数额明显错误；其次，一审法院未按照合同约定来统计货款，致使货款认定不清。双方在合同中就面积计算问题有明确的折边算一半的约定，而实际是美多宝公司并未进行折算处理，错误之处显而易见；再次，一审法院未扣减补充协议中我公司已退回货物的货款，并且美多宝公司也未按照约定数额向我公司发货；二、一审法院适用法律错误，造成错判。根据谁主张谁举证原则，美多宝公司应当就货款数额做完整举证，其仅举证事后自己编制的发货统计表，并未提交完整的原始收发货票据，无法证明其主张。故请求二审法院查清事实纠正错判。   美多宝公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。1.我公司给庆源公司供货时间为2017年5月17日至2017年10月21日，供货金额为2,652,809.88元，该金额是经过双方核算确认的；2.一审提供的《发货通知单》就是按照合同约定折算后的面积，庆源公司也已经签字盖章确认，现上诉主张进行折算处理，没有事实及依据；3.关于补充协议中庆源公司将84块板材已经退还的事实我公司不认可，我公司没有收到84块板材，故不应该扣减部分货款。   美多宝公司向一审法院起诉请求：1.判令庆源公司支付欠款439,883元；2.判令庆源公司支付违约金131,965元。   一审法院认定事实：2016年3月30日，美多宝公司与庆源公司签订了一份《金属面板一体板加工合同》，约定：美多宝公司为庆源公司加工保温装饰一体板，每一批货物出厂前，付清当批次货款，逾期付款按日支付1%违约金。合同对货物品种、价格进行了约定。合同签订后，美多宝公司按照合同约定先后给庆源公司加工价值2,741,369元的一体板，并交付庆源公司。最后一批一体板于2018年7月23日出厂交付。庆源公司已支付美多宝公司报酬2,330,000元，尚欠付报酬411,369元。另外，因庆源公司在合同履行中变更承揽工作的要求，造成美多宝公司损失，双方于2017年11月11日签订《补充协议》，约定由庆源公司赔偿美多宝公司损失28,514元，一个月内付清。庆源公司至今未予赔偿。张彩霞系曹双庆之母、庆源公司职工。   一审法院认为，美多宝公司与庆源公司签订的《金属面板一体板加工合同》，是双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同履行义务。美多宝公司已按合同约定完成定作工作，并向庆源公司交付工作成果，庆源公司应按合同约定支付报酬。但庆源公司仅支付部分报酬，尚欠411,369元未付。另外，庆源公司在合同履行中变更承揽工作的要求，造成美多宝公司损失，应当承担赔偿责任。张彩霞系曹双庆之母、庆源公司职工，美多宝公司有理由相信张彩霞具有代理权，故张彩霞的代理行为有效，庆源公司应当履行《补充协议》义务。由于该《补充协议》未约定违约金，故美多宝公司要求庆源公司对28,514元欠款承担违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。双方在《金属面板一体板加工合同》中约定的违约金过分高于造成的损失，现美多宝公司按欠款的30%主张违约金，仍然过分高于造成的损失，一审法院不予支持。美多宝公司的损失实为欠款的利息损失。当事人约定的违约金超过造成损失的30%，即视为过分高于造成的损失，故一审法院对违约金予以适当减少，按资金占用利息的1.3倍计算。综上所述，一审法院遂判决：一、庆源公司支付美多宝公司报酬411,369元；二、庆源公司赔偿美多宝公司损失28,514元；三、庆源公司支付美多宝公司违约金42,782.38元（2018年7月23日至2019年11月23日16个月×411,369元×6%÷12个月×1.3）。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。   庆源公司提交：证据1.质量缺陷整改通知单一份（原件）、质量缺陷处罚通知单（复印件）、现场照片11张；证据2.一体板照片一张；证据1、2共同证明工地现场与美多宝公司提供的样本是一样的，该一体板存在折边的事实，与庆源公司提供的实物是一样的。证据3.产品出库单34份（原件），证明美多宝公司出库货品的总量和总面积，该面积计算没有扣除折边面积。美多宝公司认为证据1的真实性无法核实，对合法性、关联性不认可，与本案没有关系;对证据2真实性、合法性认可，我公司认可向庆源公司供货的事实，但对关联性不认可，我们认可存在折边的事实，但不是全部一体板都存在折边，只是部分存在折边。对证据3中11月11日的出库单的真实性、合法性、关联性均不认可，其所对应的货款金额不在本案审理范围内，对其他33份出库单的真实性、合法性认可，关联性不认可，经我公司核对认可折边面积共计1412.829平方米，折边面积对应货款共计194,970.402元，我公司同意与庆源公司各承担一半（即97,485.201元）。因庆源公司出示的证据1中的质量缺陷处罚通知单系复印件，本院对其真实性、合法性、关联性均不予确认。本院对庆源公司出示的上述其他证据的真实性、合法性均予以确认，因美多宝公司对存在折边面积的事实并无异议，本院对庆源公司拟证实的存在折边面积的事实予以确认，对于本案中具体应扣除的折边面积所对应的货款数额结合其他事实综合认定。   本院经审理除对一审法院查明事实中关于“美多宝公司按照合同约定先后给庆源公司加工价值2,741,369元的一体板”以及“庆源公司尚欠付报酬411,369元”不予认定外，对一审法院查明的其他事实予以确认。   本院二审另查明：美多宝公司与庆源公司于2016年3月30日签订的《金属面板一体板加工合同》第四条质量及验收标准中，约定：乙方（美多宝公司）需随同货物提供详细发货清单，按面板展开面积计算（折边算一半）。美多宝公司（甲方）与庆源公司（乙方）于2017年11月11日签订的《补充协议》约定：“一、甲方承担66块板材面积为49.5㎡、16块板材面积为9.87㎡、2块板材面积为2.5㎡的费用（共计84块）。乙方承诺将这84块板材退返甲方，除此以外，乙方认可甲方生产并提供的所有产品质量和供货周期，并保证绝不以产品质量和供货周期延缓作为扣减甲方材料款的理由，在此甲方声明，除此84块板材以外，其余乙方所剩板材，甲方概不承担，均由乙方承担。二、由于乙方负责量尺寸，出加工料单，9月5日给甲方周宗召上报缺砖红色钢板，要求甲方9月5日后采购4400多平方，但截至11月11日乙方只采购了3100多平方，致使甲方采购砖红色钢板多余1300多平方（共计6.13吨）。经双方商议，剩余1300㎡钢板，归甲方所有，甲方负责承担650㎡的钢板的费用28,514元，给甲方作为赔偿。三、乙方保证在一个月之内，付清所有的货款”。对于本案供货金额，美多宝公司出具《发货统计表》一份，载明：自2017年5月17日至2017年10月21日，美多宝公司向庆源公司供货合计2,656,884元。该《发货统计表》由庆源公司盖章确认，同时还有庆源公司的法定代表人曹双庆及员工张彩霞签字确认。庭审中，美多宝公司自认《发货统计表》存在计算失误，实际供货金额为2,652,809.88元。之后，美多宝公司又于2017年11月13日向庆源公司供货14,102.22元，于2018年7月23日向庆源公司供货45,942.46元，形成《出库单》两份，均有庆源公司的法定代表人曹双庆及员工张彩霞签字确认。故美多宝公司向庆源公司供货金额总计2,712,855元（2,652,809.88元+14,102.22元+45,942.46元=2,712,854.56元，美多宝公司按2,712,855元主张）。二审审理过程中，美多宝公司自认在其供货的一体板中，存在折边面积共计1412.829平方米，折边面积对应货款194,970.402元，美多宝公司同意承担一半即97,485.2元。庆源公司对美多宝公司认可的折边面积无异议，亦同意承担折边面积对应货款的一半即97,485.2元。   本院认为，围绕庆源公司的上诉意见和美多宝公司的答辩意见，本案的争议焦点为：一、美多宝公司主张欠款及违约金数额的核定；二、美多宝公司主张损失28,514元有无事实及法律依据。根据庭审查明的事实及相关法律规定，本院作如下认定：   一、美多宝公司主张欠款及违约金数额的核定。对于供货总额，美多宝公司出示的《发货统计表》及《出库单》上均有庆源公司法定代表人的签字确认，可以证实庆源公司对于发货金额并无异议，故本院认定美多宝公司向庆源公司供货金额总计2,712,855元。一审法院对此认定有误，本院予以更正。扣除庆源公司已付货款2,330,000元后，美多宝公司欠付货款382,855元。对于庆源公司主张从欠款中扣除一半折边面积所涉金额的上诉请求，因合同对此确有约定，美多宝公司亦表示认可，双方一致同意对于折边面积1412.829平方米所对应的货款194,970.402元各承担一半即97,485.2元，本院予以确认，扣除折边面积款项97,485.2元后，庆源公司实际还应向美多宝公司支付货款285,369.8元（382,855元-97,485.2元=285,369.8元）。因庆源公司上诉主张其认可欠款数额为300,000元，本院仅在其提出上诉请求的范围内进行审理，超出部分的金额视为其认可，故本院认定庆源公司应向美多宝公司支付欠款300,000元。因欠款本金数额调整，故违约金的数额随之调整，本院认定庆源公司应赔偿美多宝公司违约金29,678.46元（285,369.8元×6%÷12个月×16个月×1.3=29,678.46元，2018年7月23日至2019年11月23日计16个月）。   二、美多宝公司主张损失28,514元有无事实及法律依据。根据双方签订的《补充协议》，对于庆源公司原因致使美多宝公司多采购了钢板，庆源公司自愿赔偿美多宝公司损失28,514元，故一审法院对此处理符合双方合同约定，并无不妥，本院予以确认。对于庆源公司上诉称应当扣减《补充协议》第二条中约定的退货部分即84块板材的货款，因庆源公司并未举证其已将84块板材退还美多宝公司，美多宝公司对此亦不认可，故本院对庆源公司的该项上诉理由不予采纳。   综上所述，庆源公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8696号民事判决第二项：石河子市庆源建材有限公司赔偿乌鲁木齐市美多宝环保科技有限责任公司损失28,514元；   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8696号民事判决第一项为:石河子市庆源建材有限公司给付乌鲁木齐市美多宝环保科技有限责任公司欠款300,000元；   三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8696号民事判决第三项为:石河子市庆源建材有限公司赔偿乌鲁木齐市美多宝环保科技有限责任公司违约金29,678.46元（285,369.8元×6%÷12个月×16个月×1.3=29,678.46元，2018年7月23日至2019年11月23日计16个月）。   上述应付款项，庆源公司须于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费9518元（美多宝公司已预交），减半收取4759元，由美多宝公司负担1777.96元，由庆源公司负担2981.04元。二审案件受理费3953.31元（庆源公司已预交），由美多宝公司负担2694.79元，由庆源公司负担1258.52元。   本判决为终审判决。   审  判  长   曾敏   审  判  员   蒋欣   审  判  员   田姝   二 〇 二 〇 年 四 月 三 十 日   书  记  员   罗敏