安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0203民初4452号 原告：徽商银行芜湖弋江支行，住所地安徽省芜湖市新时代商业街191号，统一社会信用代码913402007608303576。 负责人：乔晶，行长。 委托诉讼代理人：胡卫平，男，1972年11月20日出生，汉族，系银行职工，住安徽省芜湖市弋江区。 委托诉讼代理人：胡昭俊，安徽仝人律师事务所律师。 被告：安徽金鼎工程(集团)有限责任公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区镜街99金鼎3001号，统一社会信用代码91340200711044034M(1-1)。 法定代表人：陈明贵，执行董事。 委托诉讼代理人：赵晓艳，女，1983年1月25日出生，汉族，住安徽省芜湖弋江区，系该公司员工。 被告：安徽金鼎锅炉股份有限公司，住所地安徽省芜湖市经济技术开发区凤鸣湖北路1-9号，统一社会信用代码913402007467841129。 法定代表人：陈明贵，董事长。 委托诉讼代理人：李伟豪，男，1994年8月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市，系该公司员工。 被告：黄山金鼎房地产开发有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区耿城镇金桥，统一社会信用代码913410037430575505（1-1）。 法定代表人：陈明贵，执行董事。 被告：丁劲松，男，1963年8月12日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 原告徽商银行芜湖弋江支行（以下简称：徽商银行）诉被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司（以下简称：金鼎工程公司）、安徽金鼎锅炉股份有限公司（以下简称：金鼎锅炉公司）、黄山金鼎房地产开发有限公司（以下简称：金鼎房地产公司）、丁劲松借款合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理，依法组成合议庭，于2020年4月10日公开开庭进行了审理，原告徽商银行委托诉讼代理人胡卫平、胡昭俊，被告金鼎工程公司委托诉讼代理人赵晓艳，被告金鼎锅炉公司委托诉讼代理人李伟豪到庭参加诉讼。被告金鼎房地产公司、丁劲松经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告徽商银行向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司归还原告徽商银行芜湖弋江支行借款本金8551177.8元、利息3377835.59元以及自2019年8月23日起至实际给付之日止的罚息(以本金为基准,按月利率9.135‰计算)和复利(以利息和罚息为基准，按月利率9.135‰计算)，要求被告承担原告实现债权的费用130000元；2、请求判令原告徽商银行芜湖弋江支行有权以被告黄山金鼎房地产开发有限公司以及被告丁劲松的抵押物折价、拍卖、变卖的价款优先受偿上述债权；3、请求判令被告安徽金鼎锅炉股份有限公司、丁劲松对被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司的前述债务向原告徽商银行芜湖弋江支行承担连带清偿责任；4、四被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2015年11月24日，申请人徽商银行芜湖弋江支行与被申请人黄山金鼎房地产开发有限公司签订了《最高额抵押合同》,约定所担保的主合同债权的最高本金余额为1700万元。同日,申请人弋江支行又与被申请人丁劲松签订了《最高额抵押合同》,约定抵押担保的主合同为申请人与债务人安徽金鼎工程(集团)有限责任公司自2015年11月24日-2018年11月24日期间签订的借款合同等，所担保的主合同债权的最高本金余额为240万元。上述合同签订后,弋江支行分别与黄山金鼎房地产开发有限公司、丁劲松向各自房产所在地房产登记部门申请办理了抵押登记,并取得了《房地产他项权证》。2015年11月27日,弋江支行与安徽金鼎工程(集团)有限责任公司签订了二份《流动资金借款合同》,约定:借款金额为人民币1040万元整、710万元整;借款期限为12个月,自2015年11月27日至2016年11月27日,合同还对利息、复利、罚息等做了约定。同日,徽商银行弋江支行又分别与安徽金鼎锅炉股份有限公司、丁劲松签订了《最高额保证合同》,合同约定保证范围均为主合同项下债权本金人民币2750万元;保证方式为连带责任保证;保证期间为主合同履行期限届满之日起二年等。前述合同签订后,弋江支行于当日向安徽金鼎工程(集团)有限责任公司发放了二笔贷款,金额分别为人民币1040万元和710万元。贷款到期日2016年11月27日,到期当天,弋江支行又与借款人安徽金鼎工程(集团)有限责任公司,担保人安徽金鼎锅炉股份有限公司、黄山金鼎房地产开发有限公司、丁劲松签订了二份《延期协议》。安徽金鼎工程(集团)有限责任公司自2017年9月20日起开始欠息,未按合同约定归还借款利息,已构成违约。弋江支行宣布贷款立即到期并于2017年9月27日向芜湖市弋江区人民法院申请实现担保物权,2017年10月24日弋江法院下达(2017)皖0203民特2号民事裁定书,裁定准予对抵押物进行拍卖、变卖等方式依法变价,变价后所得价款用于清偿弋江支行借款。在执行过程中,通过公开拍卖,已处置了部分抵押房产,所得价款8984822.2元全部用于归还贷款本金。截止2020年4月9日,安徽金鼎工程(集团)有限责任公司尚欠弋江支行借款本金8551177.8、利息4246305.11元(本息合计12797482.91元)。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告金鼎工程公司辩称：一、事实与背景。1、2017年10月10日原告就本案涉及的借款合同已向芜湖市弋江区法院申请实现担保物权，弋江区法院依法受理，并于10月24日下发了民事裁定书，拍卖被告金鼎房地产公司名下资产以清偿借款合同约定的债权范围。2、该案已进入执行程序，已处置大部分房产，以上已拍卖成交的总金额为10850963.32元。另抵押财产处置过程中有部分房产流拍，原告至今未按法律规定向法院申请继续执行程序。二、原告诉讼不符合法律诉讼条例规定，应予以驳回。1、本案已由芜湖市弋江区法院作出了民事裁定书，原告只能申请执行生效民事裁定书，原告就同一笔债务另行起诉，构成一案两诉。2、该执行案件尚有未处置完的资产，上述资产自2018年8月22日后一直未按法律规定继续执行，造成了抵押物闲置，原告一直未停止此期间对利息的计算，对该部分所产生的利息，原告怠于行使权利，不是被告原因造成，因此对此部分利息，被告不予认可。三、被告丁劲松名下的三套房屋对该案件的抵押担保物权为240万元，已拍卖的房产已超过担保金额，请求法院对上述102号房产予以解除查封等措施。 被告金鼎锅炉公司辩称：同意被告金鼎工程公司的意见，原告实现债权的费用过高，不符合芜湖市市场行情，且本案案件较简单，故对13万元实现债权费用不予认可。 被告金鼎房地产公司辩称：同意被告金鼎工程公司的意见。（2017）皖0203民特2号案件目前尚在执行过程中，执行过程尚未履行完毕，尚有抵押房产未拍卖。若剩余抵押资产拍卖后可以清偿剩余债务，则案件执行终结，本案结案。原告就本案诉请无法律依据，原告诉请其他被告无任何法律事实理由。同时前案中，已有金鼎房地产公司与丁劲松，不应再作为本案被告，因此请求法院驳回原告就本案的诉讼。 被告丁劲松未答辩。 经审理查明：2015年11月24日，徽商银行（乙方）分别与金鼎房地产公司、丁劲松（甲方）签订《最高额抵押合同》一份，约定金鼎房地产公司、丁劲松对金鼎工程公司与徽商银行自2015年11月24日至2018年11月24日期间签订的借款合同等项下金鼎工程公司的债务履行提供最高额抵押担保，担保的主合同债权的最高本金余额分别为1700万元、240万元，主合同项下债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费等）也属于被担保债权；抵押物分别为金鼎房地产公司所有的位于安徽省黄山市黄山区，Ｓ5-3幢2-301、4-302、5-301、5-302，Ｓ7幢9、11、16、17号房产、丁劲松所有的位于安徽省黄山市屯溪区；无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己提供、乙方是否向其他担保人提出权利主张，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，甲方不提出任何异议。上述两份最高额抵押合同签订后，双方均办理了抵押登记，案涉房产抵押权人为徽商银行。 2015年11月27日，徽商银行与金鼎工程公司签订了两份借款合同，借款金额分别为1040万元、710万元，借期为12个月，自2015年11月27日至2016年11月27日，借款期限起始日与借款凭证（借据）不一致的，以第一次放款时借款凭证所记载的贷款实际发放日为准，上述借款到期日作相应调整；借款利率为年利率，利率为起息日基准利率上浮68%；本合同项下贷款逾期的，乙方有权自逾期之日起按借款利率上浮50%计收罚息，未支付的利息（含罚息）按本条罚息利率计收复利；按季结息，结息日固定为每季末月的第20日；甲方未按约定按时足额偿还本合同项下任一笔贷款本息的，视为甲方违约，乙方有权宣布贷款立即到期，要求甲方立即清偿全部贷款本息及相关费用、行使担保权利；乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）均由甲方承担。 同日，徽商银行（乙方）又分别与金鼎锅炉公司、丁劲松（甲方）签订了《最高额保证合同》一份，合同约定甲方愿意为乙方与债务人金鼎工程公司自2015年11月27日至2016年11月27日期间签订的借款合同等项下债务人的债务履行提供最高额保证；本合同所担保的主合同债权的最高本金余额为2750万元；主合同项下债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）也属于被担保债权；保证方式为连带责任保证；保证期间按乙方为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的债务履行期限届满之日起两年等；如果主合同项下任一债务到期或者乙方根据主合同的约定或法律规定宣布任一债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其他约定，乙方有权立即要求甲方承担保证责任；无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、乙方是否向其他担保人提出权利主张，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任，甲方不提出任何异议；如有多个保证人为主合同项下债务提供保证的，上述保证人共同对主合同项下债务承担连带共同保证责任。 2016年11月27日，原告与四被告签订延期协议，约定该两份借款合同续期至2017年11月27日，延期期间的贷款利率为年利率7.308%，金鼎锅炉公司、金鼎房地产公司、丁劲松同意为延期后的借款提供担保，保证期间至延期后的债务履行期限届满之日后两年止。此后，金鼎工程公司未能依借款协议约定偿还本息，徽商银行宣布贷款立即到期并于2017年10月10日向芜湖市弋江区人民法院申请实现担保物权（（2017）皖0203民特2号），2017年10月24日本院裁定准予对金鼎房地产公司所有的位于安徽省黄山市黄山区，Ｓ5-3幢2-301、4-302、5-301、5-302，Ｓ7幢9、11、16、17号房产，对丁劲松所有的位于安徽省黄山市屯溪区采取拍卖、变卖等方式依法变价，徽商银行对变价后所得价款在借款合同（合同编号为：110051511271000002、110051511271000003）约定债权范围内优先受偿（含借款本息及实现债权费用等合同约定的各种款项）。在执行过程中，通过公开拍卖，已处置了部分抵押房产，所得价款8984822.2元扣除评估费后全部用于归还贷款本金，尚有金鼎房地产公司所有的位于安徽省黄山市黄山区未变现。现弋江区人民法院执行局已终结本次执行程序。截止2020年4月9日，金鼎工程公司尚欠徽商银行借款本金8551177.8元、利息4246305.11元（本息合计12797482.91元）。 另查明，原告为本次诉讼共花费律师费用13万元。 上述事实由经庭审原告举证的《流动资金借款合同》复印件、《最高额抵押合同》复印件、《最高额保证合同》复印件、《延期协议》复印件、《房地产他项权证》复印件、徽商银行借款凭证复印件、律师费发票复印件、委托代理合同复印件、系统查询单复印件、被告提交的（2017）皖0203民特2号民事裁定书复印件及当事人当庭陈述等在卷佐证，足以认定。 本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与各被告签订的借款、担保（抵押、保证）合同合法有效，双方当事人应依约履行义务。原告依约向被告金鼎工程公司发放贷款后，因被告金鼎工程公司未能依约按期还款，根据合同约定，原告有权要求被告金鼎工程公司按借款合同约定清偿所欠全部贷款以及贷款利息（罚息）和复利，并要求被告金鼎锅炉公司、丁劲松承担连带保证责任，有权以被告金鼎房地产公司、丁劲松提供的案涉抵押物折价、拍卖、变卖的价款优先受偿上述债权，但因原告已就上述抵押权于2017年向本院申请了实现担保物权，故对原告再次主张对二被告的抵押物折价、拍卖、变卖的价款优先受偿的诉请，本院不予支持。被告辩称因原告怠于行使权利，造成了抵押物闲置，故对该部分利息，被告不应承担相应责任，但被告并未提供充分证据佐证，因无事实及法律依据，对该辩解意见，本院不予支持。另原告为实现债权费用13万元过高，本院酌定5万元。被告丁劲松、金鼎房地产公司经合法传唤未到庭，视为其放弃抗辩、质证等诉权，由此可能产生的不利后果由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条第一款、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告徽商银行芜湖弋江支行借款本金8551177.8元，利息4246305.11元，合计12797482.91元，以及自2020年4月10日起至实际给付之日止的利息、罚息和复利（按合同约定）； 二、被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告徽商银行芜湖弋江支行实现债权费用50000元； 三、被告安徽金鼎锅炉股份有限公司、丁劲松对上述第一项、第二项判决承担连带清偿责任； 四、驳回原告徽商银行芜湖弋江支行其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费99986元，原告负担1792元，被告被告安徽金鼎工程(集团)有限责任公司、安徽金鼎锅炉股份有限公司、丁劲松共同负担98194元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  邓瑞芳 人民陪审员  江小妹 人民陪审员  汪世涛 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  沙金金 附适用法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。