宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终53号 上诉人（原审被告）：田文学，男，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审原告）：雪淑玲，女，住宁夏回族自治区海原县。 上诉人田文学为与被上诉人雪淑玲财产损害赔偿纠纷一案，不服宁夏回族自治区海原县人民法院（2019）宁0522民初2834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，在审理过程中双方当事人申请庭外和解30日未达成和解协议，于2020年3月25日公开开庭进行了审理，上诉人田文学、被上诉人雪淑玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 田学文上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区海原县人民法院(2019)宁0522民初2834号民事判决，改判驳回雪淑玲的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由雪淑玲承担。事实及理由:1.田学文在清除涉案的3.7亩枸杞苗木时已取得了雪淑玲丈夫李某某的同意不属于侵权行为，一审对此认定错误。2019年3月底在张某某的地边上田学文给雪淑玲丈夫李某某说“你种的我们地(指3.7亩)把你自己的车开上清除了，我们还要用地呢”，李某某说“我忙着呢，你自己找车清除”，后田学文将上述枸杞苗木清除，该事实一审证人张某某已当庭证实。如果田学文清除枸杞苗雪淑玲不同意肯定予以阻止，但在田文学清理枸杞苗木时雪淑玲未予阻止可以说明田文学在清理枸杞苗木时雪淑玲是同意的，雪淑玲的诉讼无证据证实，对其主张的损失不予赔偿。 雪淑玲辩称：一审认定事实正确，请求驳回上诉。雪淑玲及李某某从未同意田文学毁损枸杞苗木，且租地合同中约定自2016年2月1日起，以第二年4月30日把苗子挖完为止，如果枸杞苗木买卖情况不好，可自动续至下一年4月30日，直至苗木挖完为止，租金一年一续一年一付，如双方一方变更合同，其损失由变更方承担。雪淑玲已经付清2018年4月30日至2019年4月30日租金。田文学无正当理由毁损雪淑玲的枸杞苗木。田文学毁损枸杞苗木时雪淑玲夫妻都没有在家，直到4月23日通过雪某某知道枸杞苗木被毁坏。 雪淑玲向一审法院起诉请求：1.田文学赔偿雪淑玲经济损失257800元、支付鉴定费10000元，共计267800元；2.田文学承担本案诉讼费。 一审法院认定事实，2016年2月1日，雪淑玲与案外人武某甲签订《租地合同》，雪淑玲租用案外人武某甲位于海原县某某村二组的12亩承包地用于种植枸杞苗木，土地四址为：东至村路、西至村路、南至武某乙土地、北至武某丙土地，合同约定：承包自2016年2月1日起，以第二年4月30日把枸杞苗木挖完为止，如果枸杞苗木买卖情况不好，可自动续约至下一年4月30日，直到苗木挖完为止，租金一年一续一年一付，如双方任何一方变更合同，其损失由变更方承担责任。雪淑玲于2016年8月20日给案外人武某甲支付2016年土地租金1.2万元，2017年9月20日给案外人武某甲支付2017年土地租金7200元，2018年9月5日给案外人包某某支付2018年8亩土地租金1600元，给田文学支付2018年4亩土地租金800元。2016年3月28日，田文学与案外人武某甲及其妻子签订土地转让协议书，案外人武某甲将位于海原县某某机井旁2.2亩土地、田文学机井旁6.5亩土地以每亩5000元的价格转让给田文学。2019年3月底一天，雪淑玲丈夫李某某与田文学就清理枸杞苗木、土地租金问题协商未果。2019年4月19日，田文学在未通知并取得雪淑玲同意的情况下，将雪淑玲种植的3.7亩枸杞苗木毁损后，将土地翻耕，该块土地上其余的枸杞苗木系田文学要求耕种，雪淑玲自行清理。2019年7月28日，经某某林业评估咨询有限公司鉴定，雪淑玲种植的育苗大棚及露天育苗地占地面积为6.37亩，枸杞苗木树种为宁杞7号、宁杞1号，苗木株数为188293株，价值共计257800元。 一审法院认为，财产损害赔偿纠纷是因为财产受到损害，权利人请求赔偿损失的纠纷。虽田文学与案外人武某甲及其妻子签订土地转让协议书，雪淑玲种植枸杞苗木的土地承包经营权现属于田文学，但雪淑玲与案外人武某甲签订土地租赁协议在田文学转让土地之前，该土地上种植的枸杞苗木属于雪淑玲所有，田文学需要耕种该土地，应与雪淑玲协商解决，田文学在未取得雪淑玲同意的情况下，私自将雪淑玲种植的3.7亩枸杞苗木毁损后将土地翻耕，有雪淑玲提供的证据，田文学的辩称予以证实，事实清楚，田文学的行为已经侵犯了雪淑玲的合法权益，根据《中华人民共和国物权法》第三十七条之规定：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”，因此，田文学应当对雪淑玲财产遭受的损失承担赔偿责任，雪淑玲主张田文学应承担其枸杞苗木损失257800元，经查，田文学毁损雪淑玲种植的枸杞苗木面积为3.7亩，其余的枸杞苗木系雪淑玲应田文学耕种的要求自行清理，故雪淑玲主张田文学赔偿枸杞苗木损失257800元，无事实根据，不成立，不予支持，雪淑玲主张的损失一审酌情支持14万元。雪淑玲主张的鉴定费10000元，根据诉讼费交纳办法规定的谁主张谁负担的原则，该费用属于雪淑玲自担费用，其请求不予支持。关于田文学辩称雪淑玲应支付3年土地租赁费7000元，因其未提供证据予以证明，且雪淑玲不予认可，故其辩称主张无事实根据，不成立，不予支持。关于田文学辩称雪淑玲应赔偿其支付的劳务费580元、误工费2000元的问题，田文学未提供证据予以证明，雪淑玲亦不予认可，且该劳务费、误工费是田文学的侵权行为产生，如实际产生，也应由其自行承担，故其辩称主张无事实根据，不成立，不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第三十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：1.田文学于判决生效之日起15日内赔偿雪淑玲财产损失14万元；2.驳回雪淑玲的其他诉讼请求。案件受理费5317元，减半收取2659元，雪淑玲负担1109元，田文学负担1550元。 本院二审期间，上诉人田文学申请三位证人拟证实其清理涉案枸杞苗木是经过雪淑玲同意的事实。证人闫某某当庭证实其与双方当事人是村邻，在2018年3月下旬田文学因为涉案土地的归还问题叫闫某某到雪淑玲妹妹雪某某家，闫某某过去发现田文学等人因土地归还、租金的问题发生吵架所以就离开了，当时并未参与。证人王某甲证实2019年3月下旬雪淑玲的丈夫李某某开着拖拉机在田文学地里打了部分枸杞苗，不清楚田文学是否与雪淑玲商量过打枸杞苗木的事宜以及田文学是否打了涉案诉争的枸杞苗木。证人王某乙证实2019年3月其在地里干活时看见雪淑玲丈夫开着拖拉机在田文学地里打枸杞苗，没有看到田学文清理雪淑玲的枸杞苗木，其不清楚田文学是否与雪淑玲商量过诉争枸杞苗木如何处理事情。雪淑玲未向法庭出示证据，其对上述证人证言质证认为证人所述均不属实。 本院认证认为，三证人对于诉争的3.7亩枸杞苗双方当事人是如何协处理均不知情，对其三证人证言的证明效力不予采信。 依据当事人陈述及法院确认效力的证据，本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议的主要焦点：1、田文学挖除雪淑玲种植的3.7亩枸杞苗木是否构成侵权。2、如田文学的上述行为构成侵权，则雪淑玲的损失如何确定。 关于田文学清除3.7亩枸杞苗木的行为是否构成侵权的问题。在一、二审审理中双方当事人对田文学挖除雪淑玲的3.7亩枸杞苗木的事实无异议，雪淑玲认为田文学清除上述枸杞苗木未经过其同意构成侵权，田文学反驳认为经过雪淑玲（雪淑玲丈夫）的同意才清除了上述枸杞苗木，依据民事诉讼“谁主张，谁举证”之举证规则田文学应当对其反驳之事实承担举证责任，但其未能出示确实有效的证据证实上述事实成立应当承担举证不能的法律后果，故一审认定田文学清除涉案3.7亩枸杞苗木构成侵权并无不妥，对田文学认为其行为不构成侵权的上诉理由不予采纳。 关于雪淑玲的具体损失如何确定的问题。首先，雪淑玲仅出示某某林业评估咨询有限公司鉴定意见书证实其损失，但该鉴定机构系雪淑玲单方委托，且鉴定评估时涉案枸杞苗木已灭失，土地已经种植了其他作物，鉴定意见确定40612元/亩的单价缺乏客观性，不能作为定案依据，即在本案中雪淑玲未能出示有效证据证实其损失大小。其次，宁夏培育的枸杞苗木虽然品质优良，但枸杞苗木市场在近三、四年逐渐进入饱和状态，从雪淑玲自行清理其部分枸杞苗木的事实也说明枸杞苗木市场行情低迷。综合2019年宁夏海原县三河镇枸杞苗木销售行情及涉案苗木、苗龄、面积等因素本院酌情认定雪淑玲的损失为25000元，一审认定其损失为14万元明显过高，应予纠正。 综上，一审虽认定基本事实清楚，但判决结果欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区海原县人民法院（2019）宁0522民初2834号民事判决; 二、田文学于本判决生效之日起15日内赔偿雪淑玲财产损失25000元； 三、驳回雪淑玲的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2659元（已减半收取），雪淑玲负担2300元，田文学负担359元。二审案件受理费3100元，由雪淑玲负担2628元，田文学负担472元。 本判决为终审判决。 审 判 长  董 瑶 审 判 员  孙 静 审 判 员  王 军 二〇二〇年四月二十八日 法官助理  （赵鑫 书 记 员  田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。