四川省古蔺县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0525民初1627号 原告：邓江平，男，1976年9月25日出生，汉族，农村居民，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：陈波，四川泽理律师事务所律师。 被告：四川同创电力安装维护有限公司。住所地：四川省成都市成华区二环路东三段40号附1号。统一社会信用代码：91510000560735400J。 法定代表人：张道英，总经理。 委托诉讼代理人：李晓萍（公司员工），住四川省雅安市雨城区。 委托诉讼代理人：陈光华，四川辉浩律师事务所律师。 被告：张世清，男，1971年4月8日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 被告：邓胜，男，1983年10月5日出生，汉族，农村居民，住四川省古蔺县。 原告邓江平与被告四川同创电力安装维护有限公司（以下简称四川同创公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月27日立案后，依被告四川同创公司的申请，追加张世清、邓胜作为本案被告参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓江平及其委托诉讼代理人陈波，被告四川同创公司的委托诉讼代理人李晓萍、陈光华，被告张世清，被告邓胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓江平向本院提出诉讼请求：判决被告按工伤保险待遇支付原告交通费、住院医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、营养费、续医费、鉴定费等合计249918元。事实和理由：2017年8月23日，原告在被告四川同创公司向泸州北辰电力公司古蔺分公司承包的二郎镇华年村工地上从事电力高空作业时不幸受伤，伤后在古蔺县人民医院治疗至2017年12月5日出院，经诊断为“左股骨中段骨折”并行内固定手术。2018年1月11日经泸州弘正司法鉴定所鉴定意见为：1、邓江平的损伤按《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级GB/T16180-2014》鉴定其伤残程度属于九级；2、邓江平的误工期为270日，护理期120日，营养期为90日；3、邓江平的后续医疗费为壹万伍仟元整或按实支付。原告于2019年2月25日依法提起仲裁申请，古蔺县劳动人事争议仲裁委员会以古劳人仲不（2019）2号不予受理通知书告知可以向人民法院提起诉讼。故诉至法院请求依法判决。 被告四川同创公司辩称，原告诉讼主张不能成立，请求法院驳回原告对被告四川同创公司的起诉。原告与四川同创公司之间未签订任何用工合同，双方之间不存在任何劳动合同关系；该工程被告四川同创公司中标后已将该工程承包给被告张世清和邓胜；劳动局已出具劳动仲裁不予受理通知书，原告应当在伤后一年内提出重新认定申请或仲裁，其未经认定即提起诉讼，依法应当驳回原告的诉求；原告出具的鉴定意见书系单方申请的，被告四川同创公司不予认可，且该鉴定机构不具有鉴定资质，其出具的意见书不能作为原告主张赔偿的依据；原告主张的营养费不合理，住院伙食补助费过高，应当按20元每天计算，护理费过高，一次性伤残补助金和一次性工行医疗就业补助金过高，应按照原告受伤时上一年度社会平均工资计算。 被告张世清辩称，原告住院期间我已支付全部医疗费，还有护理费、生活费、交通费等费用。原告出院后被告张世清已提前赔付了2万元，原告是邓胜聘请的小工，不是技工，不能按照技工标准来赔偿，原告的伤残等级要求重新鉴定，该工程我已分包给被告邓胜。 被告邓胜辩称，2016年，四川同创公司将二郎镇华年村农网改造工程承包给张世清，张世清又将该工程的导线展放分包给被告邓胜。在施工尾期，原告摔伤，事故发生后，被告四川同创公司承担了全部医疗费用。治疗后原告鉴定为九级伤残，原告与被告四川同创公司未达成赔偿协议，将四川同创公司诉至法庭。四川同创公司以原告在被告邓胜工队里受伤为由，遂将被告邓胜追加为共同承担赔偿责任人；依据《中华人民共和国合同法》第272条规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包，建设工程主体建构的施工必须由承包人自行完成，依照此条的规定，四川同创公司将该工程承包给不具有相应资质的张世清施工，而张世清又将属于农网改造工程中主体建构工程的导线展放工程承包给没有任何资质的被告邓胜进行施工作业，被告邓胜即没有任何资质，又没有经过任何行业专业培训，因此在施工过程中发生事故，请求法庭判决此次事故被告邓胜不承担责任。 本院经审理认定事实如下：2016年9月9日，泸州北辰电力有限责任公司古蔺分公司（以下简称北辰电力公司）与被告四川同创公司签订合同，约定：北辰电力公司将位于古蔺县二郎镇国网泸州供电公司古蔺县2016年农网改造升级工程承包给被告四川同创公司，工程规模泸州古蔺10千伏二郎镇华年村改造工程，劳务分包施工内容：施工中竖杆组装、导线展放、配变等设备及附属设施安装（含拆旧）等所需的全部的（无论是临时性的或者经常性的）劳务作业内容；劳务分包范围为新建或改造10KV线路5.7KM，新建变压器台/0.9兆伏安，低压线路43.0KM；合同价款971700元。合同签订后，被告四川同创公司将该工程分包给被告张世清，被告张世清又将该工程的部分工程分包给被告邓胜。被告邓胜雇请原告为其实施电力安装。2017年8月23日，原告邓江平在从事高空作业时不慎摔下受伤，伤后原告被送至古蔺县人民医院住院治疗，经诊断为：“左股骨中段骨折”，经住院治疗104天后，于2017年12月5日出院，出院医嘱为：继续康复治疗；术后1、2、3、6、9、12月复查X片；根据X片决定负重时间；在医生指导下加强功能锻炼；如有不适，我科随访。原告住院期间共花医疗费32547.63元，此费用由被告张世清垫付，之后被告张世清陆续支付了原告24700元的费用。2018年1月5日，原告自行到泸州弘正司法鉴定所进行鉴定，经鉴定为：邓江平的损伤按《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级GB/T16180-2014》鉴定其伤残程度属于九级；邓江平的误工期为270日，护理期为120日，营养期为90日；邓江平的后期医疗费为壹万伍仟元整或按实支付。庭审过程中，被告四川同创公司提出重新鉴定申请，经原告与被告四川同创公司、张世清、邓胜共同选定了西南医科大学司法鉴定中心对原告所受的伤按照工伤标准进行了重新鉴定。2019年12月10日，西南医科大学司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邓江平的损伤评定为九级伤残。2019年原告向古蔺县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年2月25日，古蔺县劳动人事争议仲裁委员会对原告提出的工伤认定申请以无明确的仲裁请求和事实理由为由作出了不予受理通知书。 本院认为，原告邓江平在从事电力安装过程中所受的伤，三被告是否应承担赔偿责任；应由谁承担赔偿责任。本案中，泸州北辰公司将二郎镇农网改造的电力实施工程承包给被告四川同创公司施工，根据《承装（修、试）电力设施许可证管理办法》第四条：“在中华人民共和国境内从事承装、承修、承试电力设施业务，应当按照本办法的规定取得承装（修、试）电视设施许可证。任何单位或者个人未取得承装（修、试）电力设施许可证的，不得从事承装、承修、承试电力设施业务”的规定，四川同创公司承包该工程后应独立施工完成，然而被告四川同创公司在施工过程中将该工程分包给不具备任何资质的被告张世清个人施工，被告张世清又将该工程的部分工程分包给不具备任何资质的被告邓胜个人施工，被告邓胜雇请原告施工过程中受伤，因此参照《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发〈关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答〉的通知》第十三条：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任。社会保险行政部门已认定为工伤的，按工伤保险规定处理”的规定，原告所受的伤应由被告四川同创公司参照《工伤保险条例》的相关规定承担赔偿责任，被告张世清、邓胜承担连带赔偿责任。原告自行鉴定和被告四川同创公司申请重新鉴定的鉴定意见均为原告所受的损伤评定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条以及参照四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》的决定的通知第二条第三项规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”的规定，被告四川同创公司应按上述规定支付原告相应的补助金。因原告及三被告均未提供证据证明原告受伤时领取的工资数额，故原告受伤时的本人工资可参照泸州市关于2016年度职工月平均工资3989元/月计算。又查2018年泸州市的职工月平均工资为4884元/月。按照规定被告四川同创公司应赔偿原告的各项费用如下：1、一次性伤残补助金，该补助金应按照原告受伤时的上一年度职工月平均工资计算，经计算为9个月×3989元/月=35901元；2、一次性工伤医疗补助金，该补助金可按照法庭辩论终结前上一年度职工月平均工资计算，经计算为6个月×4884元/月=29304元；3、一次性伤残就业补助金为10个月×4884元/月=48840元；4、住院伙食补助费30元/天×104天=3120元；5、停工留薪期工资，本院酌定6个月，故停工留薪期工资为6个月×3989元/月=23934元；6、护理费，原告住院104天，本院酌定护理费100元每天，护理费为104天×100元/天=10400元；7、营养费，因医嘱上无要求加强营养，故对原告请求的营养费，本院不予支持；8、续医费，该费用未实际产生，待实际产生后再另行主张；9鉴定费2600元，该费用是为明确原告伤情所产生，且被告四川同创公司申请重新鉴定后，鉴定等级和原告自行鉴定的鉴定等级一致，故该鉴定费，本院依法予以支持；10、住院医疗费32547.63元，被告张世清已经垫付；11、交通费200元，该费用系原告在治疗过程中的合法支出，本院依法予以支持。以上费用合计186846.63元，因被告张世清已经垫付了医疗费32547.63元和支付了原告相关费用24700元，故被告四川同创公司应支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、交通费等费用共计129599元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告四川同创电力安装维护有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邓江平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、交通费等费用共计129599元； 二、被告张世清、邓胜对上述费用承担连带清偿责任； 三、驳回原告邓江平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告邓江平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员 张 秀 二〇二〇年四月二十日 书记员 范小林 附：相关法律条文 《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。