辽宁省营口市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽08行终56号上诉人（原审原告）：关成刚，男，1973年6月30日出生，锡伯族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：韩来山，辽宁蓝佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：营口经济技术开发区公安局，住所地：营口市鲅鱼圈区日月大道。法定代表人：刘显君，系局长。委托诉讼代理人：刘振海，系该局法制大队工作人员。委托诉讼代理人：张力，系该局法制大队工作人员。原审第三人：刘铁柱，男，1982年9月13日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：刘国栋，系原审第三人刘铁柱的父亲。原审第三人：刘国栋，男，1960年10月30日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。上诉人关成刚诉被上诉人营口经济技术开发区公安局、原审第三人刘铁柱、刘国栋行政处罚一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804行初68号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人关成刚及其委托诉讼代理人韩来山、被上诉人营口经济技术开发区公安局的委托诉讼代理人刘振海、张力、原审第三人刘国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2019年5月12日11时许，原告关成刚与第三人刘国栋因琐事发生争吵，第三人刘铁柱到达现场后与原告关成刚发生厮打，原告关成刚受伤住院。被告营口经济技术开发区公安局于2019年7月9日对第三人刘铁柱作出营公开（治）行罚决字[2019]第1075号行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，决定给予刘铁柱拘留三日的行政处罚。原审法院认为，被告营口经济技术开发区公安局作为负责治安管理的部门,有职权对违反治安管理行为的人员进行行政处罚。被告营口经济技术开发区公安局受案登记后,经调查取证，认定第三人刘铁柱殴打原告的行为违法，事实清楚，证据确凿。被告营口经济技术开发区公安局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定，依据调查情况，结合第三人刘铁柱在厮打过程中的情节，对第三人刘铁柱作出拘留三日的行政处罚，适用法律正确，符合法定程序且处罚适当，故对于原告请求撤销营公开（治）行罚决字[2019]第1075号行政处罚决定书、依法追究第三人殴打其责任并进行刑罚或治安行政处罚的诉请本院不予支持。至于原告主张要求对第三人刘国栋进行处罚一节，因原告未能提供充分证据，本院不予支持。至于原告主张判决两名第三人赔偿原告经济损失一节，因上述诉请不属于行政案件受案范围，故本院不予审理。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告关成刚的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。上诉人关成刚的上诉请求：1、撤销被上诉人的营公开(治)决罚字【2019】1075号《行政处罚决定书》,从重对二第三人进行治安处罚。2、判决二第三人赔偿上诉人的经济损失。事实与理由：2019年5月12日11时我(上诉人)正履行鲅鱼圈区政府职能部门的安排对红海河进行巡回检查,并清理河面工作,当清理到鲅鱼圈区××与××村××（我村××）遇上了第三人刘国栋正在地里干活,第三人刘国栋无故挑衅,并辱骂我,我问他为什么骂我,他说我没有给他的地边的垃圾清走,我说这太少不够一车下次一起清,刘国栋不容我解释就动手打我(录像为证),而后他的儿子刘铁柱闻讯赶来不问青红皂白对我就打,第三人两人打我一个,将我多处打伤,经区医院十一天的治疗方能痊愈,区医院鉴定为“1、头面部外伤;2、左侧颧弓区软组织纯挫损伤;3、耳鸣;4、左侧上肢皮肤挫裂伤”,第三人爷俩的故意伤害我的行为已经给我造成了较大的创伤，两个第三人的损害我身体健康行为已经触犯了我国《治安管理处罚法》第四十三条:“殴打他人的,或者故意伤害他人身体的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款”;“有下列情形之一的:(一)结伙殴打、伤害他人的;处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上一千元以下罚款”。另外、我是在履行政府职能机关安排的检查维护公共场所的河道工作,为的是维护红海河的环保,是利国利民的公益事业,我是在执行公务,两个第三人妨碍我执行公务,又将我打成了较重的损伤,根据我国《治安管理处罚法》第五十条:“有下列行为之一的:“(二)阻碍国家机关工作人员依法执行职务的处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:”依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条规定,还应该合并审理加重处罚,而第三人打我的情节恶劣,最低每人应该拘留十天以上,并处五百元以上罚款,因此、最低也不能低于本条款的最低线五天拘留的处罚,可被上诉人的办案单位红旗派出所迟迟不对两个第三人进行处罚,上诉人反复十余次打电话或去派出所询问,被上诉人不得不敷衍了事在法定最低标准以下处罚,仅对其中的一个打我的人处三日拘留,并没有对其处以罚款,一审判决又支持了被上诉人的违法行为,显然是对被上诉人的违法行为的“放纵”。因此,一审判决是事实不清、证据不足、适用法律不当、程序违法的判决,具体表现如下:1、一审判决事实不清,证据不足。我被两个第三人打伤时有二个现场目击者作证,并有医院的病案、诊断附证,证据确凿,但被上诉人偏听偏信两个第三人的不实口供,不采纳现场目击证人的证言及我的陈述,而一审法院又不调查,不分析,不调取全部档案,用民事案件诉讼原则让我一个老百姓举应该由公安机关的调查取证的证据我能办到吗？我在一审庭审中提出让被上诉人把现场见证人的笔录拿出来,没有得到一审支持,因此,一审判决事实不清、证据不足。2、一审判决适用法律错误,在一审判决书第6页本院认为：“被告营口经济技术开发区公安局受案登记后,经调查取证,认定第人刘铁柱打原告的行为违法,事实清楚,证据确凿”,同时一审法院也适用了我国《治安管理处罚法》第四十三条,本应对第三人拘留5-15日,况且,上诉人是在执行公务,第三人又触犯了《治安管理处罚法》第五十条,应该对第三人合并加重处罚拘留15日以上,但一审支持了被上诉人的“拘留三日”处罚,明显是适用法律错误。3、一审支持了被上诉人的违法程序。第三人的《处罚决定通知书》是在第三人刘铁柱走出拘留所之后,被上诉人才用电话通知我,已是木已成舟既成事实,在电话中又没有告诉我有申请复议和向法院起诉的权利及时限,我一个老百姓从没犯过法因此也不可能懂这个规矩,等我知道可以行政复议时,我在9月29日去取回《治安处罚决定书》,第二天便去市公安局要求复议,被上诉人按照电话通知我的时间计算我超过行政复议期不予以受理,一审支持了被上诉人的违法行为,违背下列法定办案程序:(1)、没在第三人执行拘留前通知我；(2)、只用电话通知没有用书面通知,没有告诉我有行政复议和向法院起诉的权利;(3)、不按我接到书面通知日期计算,而是以电话通知的日期剥夺了我的行政复议权:(4)、一审没有认定被上诉人程序违法,支持被上诉人让我举证在被上诉人手中的应该由被上诉人举证现场目击人的证人证言,也是违反了《行政诉讼法》的程序,一审在支持被上诉人的违法程序同时也自身违反法定办案程序。本院经审理查明的事实和证据与一审判决认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人营口经济技术开发区公安局在本案中具有作出案涉行政处罚的职权。行政处罚相对人刘铁柱对被上诉人的行政处罚未提出复议、诉讼请求，对该处罚结果表示认可。被上诉人经过调查取证，事实认定清楚，程序合法。上诉人关成刚认为被上诉人对原审第三人刘铁柱的处罚过轻的上诉理由，缺少事实及法律依据，本院不予采纳。对于上诉人提出的应判决被上诉人对原审第三人刘国栋予以处罚的上诉意见，首先，其该诉请本质上是要求被上诉人履行法定职责，不宜在本案中一并处理；其次，行政诉讼不能代行政机关履行行政职责；最后，行政行为的作出应满足相应的程序、告知相应的权利，不宜在本案中直接处理，综上上诉人的该诉讼请求本院不予采纳。对于上诉人要求二原审第三人对其经济损失予以赔偿的上诉请求，因并非行政诉讼的诉讼范围，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。案件受理费50元，由上诉人关成刚承担。本判决为终审判决。审判长  吕兴汉审判员  王 娣审判员  刘文婷二〇二〇年四月二十三日法官助理韩祖伟书记员钱姗姗