浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初1262号 原告：浙江稽山印染有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区海涂九三丘1幢，统一社会信用代码91330621726622247U。 法定代表人：俞明海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张华，浙江鉴湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严明炬，该公司员工。 被告：浙江中杰建设有限公司，住所地浙江省绍兴市越城区孙端镇工业园区，统一社会信用代码91330600753011206C。 法定代表人：王仁康，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖凌，浙江秦国光律师事务所律师 原告浙江稽山印染有限公司与被告浙江中杰建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浙江稽山印染有限公司的委托诉讼代理人张华、严明炬，被告浙江中杰建设有限公司的委托诉讼代理人肖凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江稽山印染有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即提供全部竣工验收备案资料，并配合原告办理竣工验收手续；2.判令被告支付违约金3000000元；3.判令被告开具金额为4396120元的发票；4.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年7月26日，原、被告双方签订一份《稽山印染滨海集聚项目附属车间建设工程施工合同补充协议书》，约定由被告承建原告发包的案涉工程即稽山印染滨海集聚项目附属车间工程；开工日期2018年8月8日，五方验收合格日期2019年3月8日；逾期违约金为每天50000元，工程合同价款8520400元等。该合同签订后，原告已按约履行了付款等义务，但被告未能按约及时完工、验收。经原告多次催告，该工程至今仍未能组织验收。截至本案起诉日，案涉工程逾期验收时间已达320天，被告的该逾期违约行为影响原告的正常生产经营，给原告造成了重大损失，被告应按合同约定的每天50000元标准支付违约金。考虑到数额巨大，原告将该违约金调整为3000000元。另，被告未及时足额支付农民工工资，导致部分农民工向有关部门投诉讨薪，这不但严重影响正常社会秩序，还连累原告被有关部门要求协助处理此事。据此，原告为维护自身合法权益向法院呈讼。 被告浙江中杰建设有限公司辩称，被告承建原告发包的案涉工程属实，原、被告为此于2018年7月25日签订一份备案《建设工程施工合同》。案涉工程实际开工日期应为施工许可证所载2018年10月9日，而非原告所称的合同约定时间2018年8月8日。根据上述备案施工合同，若构成工期违约，被告按决算总金额的日万分之二标准承担违约金，原告现主张按每天50000元计付违约金，但上述标准都是过高的。根据《建设工程施工合同》的约定，原告应按每月实际完成的工程量的70%付款，案涉工程已于2019年8月完工，被告已于2019年9月擅自使用该工程，但原告支付的进度款远低于该70%进度，这是导致被告无法提供全部验收资料的原因。因此，虽案涉工程实际工期超出约定工期的事实存在，但其责任不在被告。至于原告提出的开具发票的诉求，虽被告收到原告所称的进度款，但开具发票不是民事案件的审理范围。综上，被告同意办理案涉工程的竣工验收手续，但不存在工期违约情形，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 案涉工程为稽山印染滨海集聚项目附属车间工程。2018年7月25日，发包人原告与承包人被告签订一份《建设工程施工合同》，约定原告将案涉工程发包给被告施工，工程内容包括本项目施工图纸范围内的桩基工程、土方工程、主体结构、装饰工程、水电安装工程等图纸范围内的所有工程及场外工程；计划开工日期2018年8月8日，计划竣工日期2019年3月8日，工期总日历天数210天，具体开竣工时间以业主的开竣工令为准，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；工程质量符合合格标准；签约合同价为8520400元；合同价款调整方式采用固定单方总价8520400元，该价格为完成本工程的全部费用，包括人工费、材料费、机械费、管理费、施工措施费、文明施工费、临时设施费、维修保养、利润、税金及被告需要办理的各种规费、工程检测费等，但不包括场外工程，联系单按总价下浮15%；工程进度款按每月实际完成的工程量的70%付款，每月进度款在工程量审核完成后七天内支付。竣工验收合格、所有备案资料完成后一个月内支付至合同价的85%。审价完成后一个月内支付至结算审定造价的95%。结算价的5%作为保修金，保修期满2年后扣除应由被告承担的保修费用无息支付；承包人不能按期竣工，应承担违约责任，工期每滞后一天，按决算总造价的万分之二罚款等。 2018年7月26日，原、被告签订一份《稽山印染滨海集聚项目附属车间建设工程施工合同补充协议书》，约定原、被告在《建设工程施工合同》的基础上签订本合同，本合同的具体承包范围包括附属车间的基础、土建、水电安装、铝合金门窗、消防工程、外墙涂料、雨水架空管道、车间外生腿、磨石子工程等图纸范围内的全部工程；开工日期2018年8月8日前，单体五方主体验收合格日期2019年3月8日前；本工程实行包工包料、包质量、包工期、包安全生产；被告驻项目负责人王学林；合同总价款8520400元，为图纸范围内固定单方造价，不包括场外工程，联系单造价按总价下浮15%；主体结顶后十个工作日内，支付合同价的30%。五方验收完成，被告提交完所有验收备案资料后十个工作日内，支付合同价的60%。审计完成后一个月内支付至审计价的95%；审计期限为被告提交完整的审计资料后八个月内。5%作为保修金在竣工验收合格后满三年，扣除应由被告承担的保修费用后一个月内付清；到2018年11月底前，单体结构封顶，2018年12月10日前车间中间结构验收，2019年3月8日前车间五方验收。五方验收如果不能按期完成，宽限期为十天，超过十天的，被告应支付违约金为每天50000元；逾期竣工的，每逾期一天，被告应向原告支付违约金50000元；如本协议与《建设工程施工合同》不一致的，以本协议为准等。 2018年7月26日，甲方原告、乙方被告、丙方王学林、丁方绍兴天地房地产开发有限公司共同签订一份《稽山印染滨海集聚项目附属车间建设工程施工合同补充协议书（二）》，约定甲、乙方已就案涉工程签订补充协议书，约定总价中的2739450元工程款以房抵付，抵房房源以及抵折金额分别为百盛街47一17号、1191540元，百盛街47一22号、475650元，百盛街47一23号、1072260元；上述百盛街47一17号在五方验收合格工程款付至60%时抵付，百盛街47一22号、百盛街47—23号在审计完成工程款付至95%时抵付；丙方系乙方的案涉工程项目责任人，完全知晓本协议以房抵工程款全部情况，丁方同意将以上房源用于甲方抵付乙方作为工程款支付，乙方将该抵得房屋交由丙方处置。丁方与甲方之间的债权债务甲、丁双方自行协商解决处理，与丙方及乙方无关；本补充协议签订后，乙方、丙方不得再向甲方要求支付以房抵款部分2739450元的工程款；乙方、丙方应当按甲方要求及时开足工程款发票等。 2018年10月9日，柯桥区行政审批局发出建筑工程施工许可证，准予案涉工程施工。案涉工程完工后，迄今未完成竣工验收工作，原告于2019年11月将该工程投入使用。 另认定，2019年7月9日，王学林及其涂料班组负责人向原告出具一份施工承诺书，载明被告下属涂料班组向原告申请预支工程款4万，并承诺保证自收到上述款项之日起14天内保质保量完成案涉工程涂料粉刷剩余工程；如果逾期完工，愿意按5000元/日向原告支付违约金。同日，案涉工程的铝合金等安装班组也向原告出具上述类似承诺书。2019年9月5日，被告向原告承诺到2019年9月25日开具已付工程款金额的建筑发票。2019年9月11日，被告向原告出具一份承诺书，载明原告所付案涉工程价款已超过施工合同约定的支付比例，后续如产生农民工工资拖欠的责任全部由被告与项目负责人承担，不再要求原告再行垫付。2020年1月，原告向被告致函要求配合进行五方竣工验收工作、开具工程款发票。截至2020年1月，原告已付被告案涉工程进度款4396120元。 本院认为，原、被告就涉案工程即稽山印染滨海集聚项目附属车间工程通过招投标后签订《建设工程施工合同》及其补充协议的事实清楚，可以认定。上述两份合同系签约当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规禁止性规定，应认定合法有效。另，上述《建设工程施工合同》和补充协议中有关工程价款、工期、质量的约定内容基本一致，未构成实质性变更，但由于发生以房抵折工程价款的客观事实发生，故补充协议中对工程进度款的支付时间节点作出变更，故补充协议应视为对《建设工程施工合同》的变更。围绕上述施工合同产生的民事权利义务，应在该合同相对人即原、被告之间互相产生和主张。结合原告的诉求及诉辩焦点，本院围绕以下方面作评判分析。 针对原告要求被告提供竣工验收备案资料，并配合办理竣工验收手续的诉求；本院认为，按照建设工程施工合同有关工程竣工验收程序的规定，在工程完成后，承包人应通过监理单位提请业主单位组织竣工验收，承包人应提供相关的竣工验收申请报告以及竣工验收资料。结合本案事实，案涉工程已经完工，原告亦着手准备组织竣工验收工作，被告在庭审中亦明确同意配合原告办理竣工验收手续，故本院对原告的该项诉求予以支持。被告以原告未按约进度支付价款为由主张不能提供部分验收资料，缺乏事实依据且该事由不能成为其合理抗辩事由，本院对此不予采纳。 针对原告要求被告支付违约金3000000元的诉求；经审查，原告的该项诉求所依据的合同约定为案涉工程应于2019年3月8日前验收，若该验收不能按期完成，被告应支付每天50000元违约金。据此，该项违约金的指向和性质应为工期违约金。根据原、被告施工合同的约定，案涉工程的约定工期应为210天，计划开工日期为2018年8月8日，计划竣工日期2019年3月8日，具体开竣工时间以业主的开竣工令为准。事实表明，原告未提供原应由其开具的书面开工令，以佐证案涉工程开工日期为2018年8月8日。被告则提供施工许可证，证实许可开工日期应为2018年10月9日。综合考虑原、被告的陈述及举证，本院认定被告主张的开工日期事实充分，可予采信。至于案涉工程实际竣工日期，根据查明的事实，虽案涉工程迄今未组织验收，但该工程已由原告投入使用，本院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的相关规定，以工程投入使用日确定该日期。根据双方陈述，被告主张涉案工程已于2019年9月投入使用，但未提供相应的证据予以佐证。原告则主张其于2019年11月29日利用案涉工程暂时放置物品。综合当事人的陈述情况，本院结合上述司法解释的规定认定2019年11月29日这一使用时间节点可以作为案涉工程实际竣工日。原告称未其使用案涉工程，与事实不符，本院不予采纳。据此计算，涉案工程实际工期为417天，相较约定工期，实际延误工期为207天。被告应承担工期违约责任。按补充合同约定的计算方式，该项违约金数额达10350000元（50000元/天×207天），原告在诉请中将该项违约金的上限调整为3000000元。本院认为，在本案中确定违约金数额时，应考虑延误工期给原告造成的实际损失以及双方的工期违约的其他约定等因素。事实表明，原告并未充分举证证明其实际发生损失的具体金额，且根据原、被告间签订的《建设工程施工合同》的约定，承包人不能按期竣工，应承担违约责任计算方式为工期每滞后一天，按决算总造价的万分之二罚款。另，被告指出上述违约金约定过高，要求调整。本院认为，违约金的主要作用是抑制违约、填补损失且应考量双方利益平衡出发，原告主张的数额过高，综合考量被告的违约程度以及原告遭受损失的情况，依照我国合同法第一百一十四条的规定，本院酌情将违约金标准降低按案涉工程合同价款8520400元的日万分之二计取，据此计算，本院确定被告应承担的工期违约金数额为352745元。被告辩称因原告延付进度款以及春节放假等因素，其无需承担工期违约责任，因缺乏事实依据，本院不予采信。 针对原告要求开具与已付进度款总额相对应的工程款发票的诉求；本院认为，被告作为案涉工程的承包单位，其向发包方即原告开具工程款发票系其应履行的附随义务。事实表明，原告迄今已向被告支付进度款4396120元，且被告未向原告开具任何发票，故本院对原告的该项诉求予以支持，开具发票的金额根据前述认定应为4396120元。被告辩称开具开票不应纳入民事审理范围，缺乏相应的依据，本院不予采信。 综上所述，本院对原告诉求中的合理部分依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告浙江中杰建设有限公司应向原告浙江稽山印染有限公司提供稽山印染滨海集聚项目附属车间工程竣工验收资料，并配合办理竣工验收工作，限本判决生效后三十日内履行完毕。 二、被告浙江中杰建设有限公司应向原告浙江稽山印染有限公司支付工期违约金352745元，限于本判决生效后十日内付清。 三、被告浙江中杰建设有限公司应向原告浙江稽山印染有限公司开具金额为4396120元的工程款发票，该行为限于本判决生效后十日内履行完毕。 四、驳回原告浙江稽山印染有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，减半收取计15400元，由原告浙江稽山印染有限公司负担12104元，被告浙江中杰建设有限公司负担3296元。当事人应负担的以上费用，均限于本判决生效后十日内向本院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  冯春盛 二〇二〇年四月二十二日 书记员  陈鑫星 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。