辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终722号上诉人（原审被告）：曹士勇，男，1976年12月7日出生，汉族，山东省德州市人，工人，现住营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审原告）：张佳，男，1990年12月3日出生，汉族，辽宁省朝阳市人，工人，现住营口市鲅鱼圈区。上诉人曹士勇因与被上诉人张佳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初5285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹士勇上诉请求：一、请求法院依法撤销辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院(2019)辽0804民初5285号民事判决书，改判或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，一审法院适用法律有误。一、本案事实是：被上诉人在上诉人的修理部当学徒，我本来不打算用他，但考虑到我与被上诉人姐夫关系很好，就让他在2018年3月份过来当学徒了。我们之间口头约定：被上诉人第一个月工资500元，之后每月工资涨500元，直到涨到3500元，之后就出徒了，被上诉人愿意去哪干就去哪干。被上诉人诉称其在2018年6月14日工作时受伤，将我诉至法院，要求我赔偿各项损失22401.2元。一审法院推定被上诉人在上诉人处干活受的伤判决我赔偿被上诉人各项损失10345.7元属于认定事实不清。二、如果被上诉人在工作时间、工作地点受的伤，法院判决我承担赔偿责任我认，但一审法院未查明上诉人什么时候受的伤?在哪受的伤?怎么受的伤?被上诉人在一审开庭时亦未提供充分证据证明。被上诉人在2018年6月14日中午就走了，也未通知我，第二天被上诉人电话告诉我我才知道他受伤的事，怎么能确信他是在我的修理部工作时受伤的呢?因此，一审认定事实不清。三、1、被上诉人一审时提供我与其母亲通话的录音光盘一份，该份证据只能证明被上诉人在我的修理部当学徒，并不能证明其是在工作过程中受的伤。我与被上诉人不是雇佣关系。当初上诉人到我这做学徒，就是爱来就来，不爱来就不来，工作时间不是固定的，相对比较自由，我们之间属于劳务关系。即使被上诉人在工作中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条之规定，被上诉人存在重大过失，应当承担主要责任。2、被上诉人受伤后我给他承担了1000多元的医疗费，也是基于被上诉人姐夫的情面，不是说我承担医疗费了这个责任就应当由我承担，被上诉人不是我雇佣的。一审法院推定被上诉人在工作时间受的伤判决由我承担赔偿责任实属错误，于法不公。综上，一审法院认定事实不清，适用法律有误，被上诉人遭受的损失不应由我承担。请求贵院依法撤销原审判决，改判或发回重审。张佳辩称，2018年6月14日我在鲅鱼圈区双富库齐发轮胎经销部受伤，当时我给轮胎充气的时候充气的轮胎倒了，砸了我的脚趾，当时砸了之后上诉人的父亲和上诉人都从屋子中出来，他们看了我的脚，让我回家休息一会，当天肿了，他们都看见了，但是现在不承认，但是有录音，录音中已经承认，我爸在15日上午带我去鲅鱼圈区医院拍了片子，医生说骨折了。15日下午上诉人带我去了盖县安平农村诊所捏脚，当时医生说最好半个月之后复查。6月30日上诉人带我去营口开发区医院拍了片子，结果跟15日的结果一样。因为我是给上诉人干活，工作中受伤我不是一点责任没有，但是我不是主要责任，我工作中可能是没有太注意，但是我去上班上诉人也没有给我系统的培训，上诉人也没有给我发劳保鞋。我是上诉人雇佣的，每个月正常发工资，是经过我姐夫介绍的说上诉人招学徒，我就去了，第一个月2000元，之后每月涨500元，涨到3500元为止。张佳向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费用9948.3元、误工费（56天+9天）*3500/30天=7583.3元、护理费9天*144.49元=1299.6元、伙食补助费9天*50元=450元、交通费100元、刻盘20元，计19401.2元、律师费3000元；2.本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年4、5月份，原告经其姐夫介绍到被告处学徒，原告称双方约定每月工资2000元，每月涨500元，直到3500元。被告称第一个月500元，每月涨500元，直到3500元。2018年6月14日原告在工作时充气的轮胎倒地钢圈砸在原告的脚趾上，导致原告受伤。当天原告回家休息。第二天上午到营口开发区医院拍片发现左拇指近节骨折，当天下午被告领原告到盖州市接骨的诊所治疗，后又到鲅鱼圈区孙氏正骨医院治疗，共花费医疗费1000多元，由被告支付。2018年7月11日，原告又到营口经济技术开发区中心医院住院治疗，被诊断为左拇趾近节骨折，并于2018年7月12日做了“趾骨骨折切开复位内固定术”的手术，共住院9天，花费医疗费用9948.3元，其中包括购买座便椅、双拐85元，只有收据，无正规发票和医嘱。原告住院期间由其母亲及妻子护理，未提供护理人员工资情况。被告2012年5月21日注册成立营口经济技术开发区齐发轮胎经销部，类型为个体工商户，于2018年6月24日注销。被告于2018年6月16日通过微信转账给原告1000元，原告称系给付医疗费用，被告称给付的是当月的工资，双方均未提供证据。一审法院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告在被告处学徒，帮助被告修补轮胎，被告给原告开工资，双方之间形成了雇佣关系。虽然被告不承认原告受伤是在被告处干活造成的，但根据双方的陈述，可以推定原告为被告工作受伤，被告应当承担赔偿责任。原告的合理损失有：1.医疗费用，原告提供的医疗费用收据中有85元不是正规发票，又无医嘱，本院不予认定。对于有正规发票的9863.3元，本院予以确认。2.误工费，原告住院9天，出院后医嘱休息八周56天，共计65天。原告陈述月工资3500元，被告陈述受伤当月为1000元，双方均无充分证据支持，考虑原告在被告处学徒，本院酌定按照2018年营口地区最低工资标准每月1420元计算，故误工费用为3076.67元（1420元÷30天×65天）。3.护理费，原告未提供护理人员工资收入情况，按城镇居民服务业平均工资52707元计算，每天144.40元，护理费为1299.60元。4.伙食补助费，每天50元，住院9天，故为450元。5.交通费，原告未提供票据，根据住院天数，本院酌定90元。以上五项共计14779.57元。原告作为一名成年人，在工作过程中应尽到注意义务，但由于疏忽大意造成拇指骨折的后果，自己应承担次要责任，故本院酌定原告承担30%责任，被告承担70%责任，故被告应赔偿原告10345.70元。关于原告要求被告承担刻盘费20元的诉讼请求，由于提供的是收据未提供正规发票，本院不予支持。对于原告要求被告承担律师费3000元的诉讼请求，因无法律依据，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告曹士勇于本判决生效后10日内赔偿原告张佳各项损失10345.70元。二、驳回原告张佳的其它诉讼请求。案件受理费360元，原告张佳承担166元，被告曹士勇承担194元。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供了企业机读档案登记资料，上面写明注销原因是该个体户两年未年报且查无下落，我不是自己注销的，是系统自动注销的。证明：我这不是单位。被上诉人质证称，注销日期写了2018.6.24，与一审认定的是同一天。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，被上诉人一审举证的录音光盘，上诉人质证真实性无异议。该录音光盘为上诉人与被上诉人母亲的通话录音，上诉人在该份通话录音中及一审庭审时均未否认被上诉人是在上诉人处干活受伤，一审法院认为被上诉人为上诉人工作受伤并判决上诉人承担雇主责任并无不当。上诉人作为被上诉人的雇主，未提供证据证明其有安全生产条件或尽到现场安全责任，一审法院认为其对被上诉人的受伤结果负有过错，负主要责任，酌定其承担70%的责任，并判决其赔偿被上诉人各项损失并无不当。综上所述，曹士勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费59元，由曹士勇负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年四月二十七日法官助理张弘书记员郎爽