安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终533号 上诉人（原审被告）：安徽省博信达建设集团有限公司，住所地安徽省安庆市中兴大道109号。 法定代表人：雍炼，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐昭，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：岳西县永康钢材销售有限公司，住所地安徽省岳西县天堂镇回龙领秀星城1号楼804室。 法定代表人：祝永康，该公司总经理。 原审被告：王旵东，男，1976年12月17日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 原审被告：王小明，男，1986年2月8日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 原审被告：叶竹保，男，1983年4月16日出生，汉族，住安徽省潜山市。 上诉人安徽省博信达建设集团有限公司（以下简称博信达公司）与被上诉人岳西县永康钢材销售有限公司（以下简称永康公司）、原审被告王旵东、王小明、叶竹保买卖合同纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2019）皖0828民初1393号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 博信达公司上诉请求：撤销原判第二项，改判上诉人不承担连带清偿责任；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定博信达公司在岳西县设立了项目部不是事实，岳西县105国道1期2标段改造工程系由叶竹宝、王小明合伙承包施工，博信达公司未在岳西县设立项目部，且没有证据证明王胜兵、王旵东是“项目部”工作人员。原审对案涉项目部印章刻制、加盖的事实未能查明。原审将该工程实际施工人仅认定为王小明，将叶竹宝排除在外，与客观事实不符。本工程实际施工人应当为叶竹宝和王小明，两者系合伙关系，若认定王旵东的行为系受王小明指派是职务行为，其给付钢材款的民事责任也应当由叶竹宝、王小明共同承担。本案系买卖合同纠纷，判令博信达公司对买方承担连带责任，突破了合同相对性原则，缺乏法律依据。 永康公司、王旵东、王小明、叶竹保二审中未提交书面答辩状。 永康公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告立即支付原告钢材款计人民币89034元及相应利息（利息自判决生效后按月利率2%计算）；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：永康公司成立于2016年12月21日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为祝永康。叶竹保借用博信达公司资质中标岳西县105国道1期2标段改造工程后，将该工程转包给王小明，博信达公司在岳西县设立了项目部。王小明因工程需要，指派项目部人员王胜兵在永康公司购买钢材，王胜兵离职后，由王旵东接手继续在永康公司购买钢材。后双方经过结算，王旵东作为经手人于2018年8月10日出具欠条一份，内容为：欠条《岳西县105国道改造工程一期二标项目部》今欠祝永康钢筋费用89034元（捌万玖仟零叁拾肆元），105国道改造工程一期二标项目部经手人：王旵东2018.8.10。”欠条上落款处加盖有“安徽省博信达建设集团有限公司岳西县105国道温泉至胡冲坳段改造工程二标段项目部”印章。欠条出具后，永康公司催收钢材款未果，祝永康于2019年1月15日以个人名义并以博信达公司、王旵东为被告提起诉讼。庭审中，博信达公司委托诉讼代理人对叶竹保借用博信达公司资质中标岳西县105国道1期2标段改造工程，博信达公司在岳西设立项目部的事实予以认可，王旵东陈述其受雇于王小明。后因原告主体资格原因，祝永康撤回起诉。2019年5月14日，永康公司提起本案诉讼。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按诚实信用原则全面履行各自的义务。本案中，双方当事人因买卖合同引发诉讼，存在以下争议焦点：一、原告主体是否适格；二、王旵东出具欠条的行为是职务行为还是个人行为；三、各方责任承担问题。 关于争议焦点一。永康公司成立于2016年12月21日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为祝永康。王旵东出具的欠条中虽载明“欠祝永康钢筋费用”，但不能就以此认定案涉钢材款系欠祝永康个人款而非欠永康公司款，应由祝永康为原告提起诉讼，加之永康公司类型为有限责任公司（自然人独资），故永康公司作为原告提起诉讼主体适格，符合法律规定。对博信达公司主张永康公司不是适格原告，应以祝永康作为原告提起诉讼的抗辩意见，不予采纳。 关于争议焦点二。王小明虽否认王旵东系其所雇在案涉工程项目部任职，认为其并没有委托或授权王旵东购买钢材，但王小明陈述其与王旵东系同村村民，王旵东以前在其成立的公司分管财务，案涉工程系叶竹保转包。在买卖合同履行过程中，王旵东向永康公司传达了其系案涉工程项目部人员的意思表示，且在交易前期，项目部人员王胜兵、王旵东分次以现金或者转账的方式向其支付了货款，足以让买卖相对方永康公司产生合理信赖，结合王旵东在（2019）皖0828民初282号案件庭审中的陈述及本案中各方当事人的陈述、永康公司提交的欠条（欠条上明确注明王旵东系经办人并加盖了项目部印章），可以相互印证王旵东系受王小明所雇案涉工程项目部工作人员，故其向永康公司购买钢材的行为系职务行为，而非个人行为。王小明主张王旵东向永康公司购买钢材的行为系个人行为而非职务行为的抗辩意见，未举证证明，且与庭审查明的事实不符，不予采纳。 关于争议焦点三。叶竹保借用博信达公司资质中标岳西县105国道1期2标段改造工程后，将该工程转包给王小明，王小明进而组织人员购买材料进行施工，王小明为实际施工人，博信达公司为名义施工人。王小明与永康公司之间形成买卖合同关系，王小明作为买卖合同的相对方，负有支付钢材款的义务。《建筑法》第二十六条规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中，博信达公司许可叶竹保借用其公司资质投标后中标案涉工程，双方之间形成挂靠关系，此挂靠行为为《建筑法》明令禁止。《建筑法》第六十六条规定“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”参照上述规定，博信达公司应对上述欠款承担连带清偿责任。博信达公司项目部在王旵东出具的欠条上加盖印章，庭审中，博信达公司抗辩称该项目部印章系伪造，未举证证明，即使该项目部印章系伪造，也并不因此而免除博信达公司的连带清偿责任。 永康公司主张自判决生效后按月利率2%标准支付利息应为逾期付款利息损失，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照加收逾期罚息利率标准计算，故对永康公司的该项请求予以部分支持。永康公司要求各被告承担第一次起诉的案件受理费，既未提交费用票据，也不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定，判决：一、被告王小明于判决生效之日起十五日内支付原告岳西县永康钢材销售有限公司钢材款89034元及利息（自判决生效之日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率加收逾期罚息利率计算至实际付清之日止）；二、被告安徽省博信达建设集团有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告岳西县永康钢材销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2025元，由被告王小明、被告安徽省博信达建设集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案中，叶竹保借用博信达公司资质中标涉案工程后，将该工程转包给王小明，王小明作为实际施工人，应承担本案钢材款的给付责任。博信达公司为追求利益最大化，出借资质允许他人以其名义承揽工程，违反了法律规定，故在经营中对他人产生的义务应承担相应的法律责任。永康公司提供的欠条，欠款方载明为岳西县105国道改造工程一期二标项目部，加盖了安徽省博信达建设集团有限公司项目部的印章。博信达公司否认该印章的真实性，但没有提供有效证据证明。一审法院根据本案的实际情况，参照相关法律规定，判令博信达公司承担连带责任，并无不当。 综上所述，上诉人博信达公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2025元，由安徽省博信达建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  查世庆 审判员  陈澜竞 二〇二〇年四月二十二日 法官助理江远 书记员刘柯 附《中华人民共和国民事诉讼法》条文 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。