江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣04刑终55号原公诉机关九江市濂溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）余水龙，绰号“长子”，男，1963年4月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省安庆市宿松县，现住江西省九江市浔阳区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月3日被濂溪区公安分局刑事拘留，同年5月30日被取保候审，又因涉嫌开设赌场罪，于2018年10月31日被九江市公安局刑事拘留，同年11月27日被取保候审；经濂溪区人民检察院决定，于2019年6月6日被濂溪区公安分局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。上诉人（原审被告人）汪荣华，绰号“牛”，男，1985年12月27日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省九江市濂溪区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月9日被九江市公安局刑事拘留，同年12月6日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。上诉人（原审被告人）罗德松，绰号“老罗”，男，1964年5月18日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省许昌县，现住江西省九江市浔阳区。因犯生产、销售伪劣产品罪，于2012年12月31日被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月3日被九江市公安局刑事拘留，2018年12月20日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。上诉人（原审被告人）聂芬琴，女，1980年2月17日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省九江市濂溪区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月28日被九江市公安局取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。上诉人（原审被告人）宋慧娟，绰号“丈母娘”，女，1972年4月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省九江市浔阳区，现住九江市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月28日被九江市公安局取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。上诉人（原审被告人）汪荣强，绰号“强儿”，男，1986年9月9日出生，汉族，初中文化，无业，现住九江市濂溪区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年10月31日被九江市公安局刑事拘留，2018年11月27日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。原审被告人黄汶乔，绰号“土匪”，男，1969年11月16日出生，汉族，小学文化，个体,户籍所在地湖北省黄梅县，现住九江市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月13日被九江市公安局刑事拘留，同年12月7日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。因其身体原因同年10月14日本院决定对其取保候审。原审被告人李杰，绰号“小杰”，男，1974年11月2日出生，汉族，中专文化，个体，现住江西省九江市浔阳区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月28日被九江市公安局取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。原审被告人邹克喜，绰号“喜儿”，女，1969年11月11日出生，汉族，初中文化，无业，现住九江市。因涉嫌开设赌场罪，2018年10月31日被九江市公安局刑事拘留，2018年11月27日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。原审被告人陈桂梅，绰号“瘦子”，女，1975年7月10日出生，汉族，小学文化，无业，现住九江市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月7日被九江市公安局刑事拘留，2019年1月15日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。原审被告人李少兴，曾用名李绍兴，绰号“超叔”，男，1973年1月25日出生,汉族，初中文化，无业，现住江西省九江市开发区。因犯抢劫罪，于1993年1月18日被原九江市九江县人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌开设赌场罪，于2018年10月31日被九江市公安局刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2019年6月10日经濂溪区人民检察院决定继续对其取保候审。经濂溪区人民法院决定，于2019年10月12日被九江市公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。九江市濂溪区人民法院审理濂溪区人民检察院指控原审被告人余水龙、汪荣华、罗德松、黄汶乔、李杰、邹克喜、陈桂梅、聂芬琴、宋慧娟、李少兴、汪荣强涉嫌犯开设赌场罪一案，于2019年12月24日作出(2019)赣0402刑初253号刑事判决。宣判后，原审被告人余水龙、汪荣华、罗德松、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强不服，提出上诉；在二审期间，上诉人余水龙、汪荣华、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强请撤回上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，视频讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：一、被告人余水龙伙同陈某等人开设赌场的事实2018年4月中旬至5月2日，汪春平提议并邀集被告人余水龙、陈某（已判）、朱某（已判）等人，在九江市老浔阳蔬菜大市场一废弃车库、空置彩钢棚及濂溪区五里街道殷家畈一拆迁空房等三地轮换开设赌场，组织社会人员以“摇宝”方式进行赌博。汪春平占股10%，在赌博场总管事并负责组织赌客；陈某占股10%，负责管钱；余水龙占股10%，负责做“宝官”摇宝；朱某占股35%（4月27日开始入股），主要在赌场内进行赌博。赌场共经营10多天，每天下午、晚上各开一场，每场参赌人员30人至50人不等。汪春平等人按照赢钱金额5%的比例抽头并按股份分成，抽头金额累计达30万元。2018年5月2日晚23时许，公安机关对赌场进行查处，现场抓获被告人余水龙、汪春平、陈某、朱某及涉赌人员共计21人，缴获赌博工具1套及赌资63620元。2018年5月30日，余水龙、汪春平、陈某、朱某共同退缴违法所得280000元。上述事实有以下证据予以证实：1.书证：受案登记表、到案经过、出警情况说明、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、收缴物品清单、行政处罚决定书、刑事判决书、户籍信息；2.证人汪春平、朱某、陈某、魏某、谌某、薛某、万某、熊某、梅某、叶某、汪某、胡某1、胡某2、钟某、孙某、沈某、吴某、蔡某、卢某、余某等人的证言；3.被告人余水龙的供述与辩解；4.辨认现场笔录及照片、检查笔录及现场照片。二、被告人余水龙等11名被告人开设赌场的事实2018年10月13日左右至10月22日，被告人汪荣华、罗德松、黄汶乔、余水龙、李杰等人商议决定，邀集被告人邹克喜、陈桂梅、宋慧娟、聂芬琴入股，在九江市濂溪区十里垄村的一处民房内开设赌场，组织社会人员以“摇宝”方式进行赌博。汪荣华占1股，负责赌场的运营和日常管理；罗德松占1股，负责收集股金，管理财务；黄汶乔占1股，负责提供赌具；余水龙占1股，负责监督和带动赌场的生意，并参与赌博；李杰占1股;邹克喜占0.3股，在赌场做“杠子手”；陈桂梅占0.5股；聂芬琴占0.4股；宋慧娟占0.3股，每股股金1万元，股本共计6.5万元。赌场雇佣汪荣强做“杠子手”、李少兴发人头费、涂祈斌(另案处理）做“憨巴”、余中新（另案处理）在场外望风、胡佑良（另案处理）在场内维持秩序、齐金林（另案处理）在场外管钱。赌场共经营8天左右，每天上午、下午各开一场，每场参赌人员30人至50人不等，共计抽头赢利约人民币8万元。2018年10月22日15时许，公安机关对赌场进行查处，现场抓获被告人余水龙、邹克喜、汪荣强、李少兴及涉赌人员共计44人，缴获赌博工具1套、对讲机3部及赌资59120元。2018年12月10日李少兴退缴违法所得2000元、汪荣强退缴违法所得3000元。案发后，被告人黄汶乔、罗德松、李杰、宋慧娟、聂芬琴主动投案；被告人汪荣华、陈桂梅被公安民警抓获。上述事实有以下证据予以证实：1.受案登记表、常住人口信息、户籍证明、情况说明、情况说明、投案自首证明、到案经过、刑事判决书、证据保全决定书、清单及收缴清单、行政处罚决定书、收缴物品清单、告知笔录、违法所得收缴凭证、缴款单；2.证人证言；3.被告人的供述；4.辨认笔录、现场勘验笔录及照片、指认现场照片。另查明，在审理期间被告人余水龙、汪荣华、罗德松、黄汶乔、李杰、邹克喜、陈桂梅、聂芬琴、宋慧娟的家属代为退缴非法营利共计人民币7万元。被告人余水龙、邹克喜、汪荣强、李少兴因本案于2018年10月23日均被行政拘留十五日。原审认为，被告人余水龙分别伙同陈某（已判）等人及被告人汪荣华、罗德松、黄汶乔、李杰、邹克喜、陈桂梅、聂芬琴、宋慧娟等人，以营利为目的开设赌场，情节严重；被告人汪荣强、李少兴明知他人开设赌场，仍提供帮助，十一名被告人的行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人余水龙、汪荣华、罗德松、黄汶乔、李杰起主要作用，系主犯；被告人邹克喜、陈桂梅、宋慧娟、聂芬琴起次要作用，被告人汪荣强、李少兴起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人罗德松、黄汶乔、李杰、宋慧娟、聂芬琴主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人汪荣华、邹克喜、陈桂梅、李少兴、汪荣强到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人余水龙虽在公安阶段未供述犯罪事实，但庭审时表示认罪、认罚，对指控无异议，可酌情从轻处罚。被告人罗德松、李少兴曾因犯罪受过刑事处罚，系有犯罪前科，酌情从重处罚。十一名被告人均退缴非法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节及被告人认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条之规定，判决如下：一、被告人余水龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人汪荣华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；三、被告人罗德松犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币10000元；四、被告人黄汶乔犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币10000元；五、被告人李杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元；六、被告人邹克喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元；七、被告人陈桂梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元；八、被告人聂芬琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元；九、被告人宋慧娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元；十、被告人李少兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元；十一、被告人汪荣强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；十二、各被告人退缴的非法所得上缴国库。一审宣判后，原审被告人余水龙、汪荣华、罗德松、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强不服，提出上诉；在二审期间，上诉人余水龙、汪荣华、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强申请撤回上诉。上诉人罗德松上诉称：一审对其量刑过重，请二审法院从轻、减轻处罚。上诉人罗德松在二审期间未提供新的证据。本院查明事实与原审判决认定事实一致，且有经一审庭审举证、质证的证据予以证实。全案证据来源合法，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人余水龙分别伙同汪荣华、罗德松、聂芬琴、宋慧娟及原审被告人黄汶乔、李杰、陈桂梅、邹克喜等人，以营利为目的开设赌场，情节严重；上诉人汪荣强及原审被告人李少兴明知他人开设赌场，仍提供帮助，十一名上诉人及原审被告人均构成开设赌场罪，应受到罪责相当的处罚。在共同犯罪中，上诉人余水龙、汪荣华、罗德松、及原审被告人黄汶乔、李杰起主要作用，系主犯；上诉人宋慧娟、聂芬琴及原审被告人邹克喜、陈桂梅起次要作用，上诉人汪荣强及原审被告人李少兴起辅助作用，系从犯，可减轻处罚。上诉人罗德松、黄汶乔、李杰、宋慧娟、聂芬琴主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。上诉人罗德松上诉称一审对其量刑过重。经查，上诉人罗德松在共同犯罪中负责收集股金，管理财务，起主要作用，鉴于其主动投案并如实供述犯罪事实，有自首情节，一审综合审查其犯罪事实、犯罪情节及认罪悔罪态度已对其减轻处罚。故上诉人罗德松主张一审量刑过重没有法律依据，本院不予支持。上诉人余水龙、汪荣华、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强申请撤回上诉的请求符合法律规定，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人余水龙、汪荣华、聂芬琴、宋慧娟、汪荣强撤回上诉。二、驳回上诉人罗德松的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 伟审判员 江薇薇审判员 刘选奎二〇二〇年四月十四日书记员 慎儒旗