甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终277号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司。 委托诉讼代理人：孟某，甘肃金厦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某1。 被上诉人（原审原告）：李某2。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：王某，甘肃锦舒律师事务所律师。 原审被告：高某。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司(以下称财产保险张掖市分公司）因与被上诉人李某1、李某2及原审被告高某机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省肃南裕固族自治县人民法院（2019）甘0721民初590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 财产保险张掖市分公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：原审判决认定被上诉人构成八级残疾，明显依据不足，上诉人申请重新评定伤残等级、误工、护理及加强营养期限。在一审中上诉人申请对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，原审法院虽然同意上诉人的重新鉴定申请，但只允许上诉人在甘州区范围内选择鉴定机构。上诉人认为重新鉴定应当选择鉴定资质更优的相关鉴定机构来做，且甘州区范围内只有四家鉴定机构，相互之间常有往来，在甘州区范围内重新鉴定难免会对鉴定结果有所影响，但一审法院不予准许。迫于无奈上诉人只能选择由鉴定专家接受法庭质询，但开庭前一天因为天气原因导致上诉人委托的专家未能出庭质询。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第三项、第二十八条之规定，上诉人申请法院依法委托有相应资质的司法鉴定机构对被上诉人重新进行伤残评定，重新评估误工护理、加强营养期限。审理过程中，上诉人补充称一审认定的住院伙食补助费标准过高，请求予以调整。 李某1、李某2辩称，1、一审法院认定被上诉人李某1伤势构成八级伤残事实清楚证据充分。首先，上诉人在一审审理时并没有提出任何证据证明被上诉人所作出八级伤残的鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格，也没有证据证明鉴定程序违法。其次，河西学院附属张掖市人民医院的诊断证明载明，被上诉人李某1的伤势为‘左侧股骨干粉碎性骨折’，左大腿坐骨神经损伤﹝重度﹞，左侧坐骨神经周围积液，左大腿软组织损伤，左大腿皮肤软组织感染。张证司法医学鉴定所是依据上述诊断证明以及医院手术治疗情况，被上诉人李某1左下肢活动功能障碍，左侧大、小腿肌肉萎缩，左小腿及左足肌张力弱，肌力4级。依照《人体损伤致残程度分级》〔2016〕5．8﹒1颅脑，脊髓及周围神经损伤；“单肢瘫﹝肌力4级以下﹞”之规定，属八级伤残。因此，构成八级伤残，以及误工、护理、营养期限都是明显成立的。2、一审法院审理本案时明确告知上诉人是否申请重新鉴定，上诉人明确表示不申请重新鉴定，但要求鉴定人员出庭接受质询，张正司法鉴定人张大春到庭接受了质询，至于上诉人称专家是否到庭询问于上诉人是否申请重新鉴定没有必然的因果关系。上诉人提出甘州区4家鉴定所“常有往来”影响鉴定结果的说法是错误的，只要鉴定所具备相应资质，程序不违法都可以鉴定。三、被上诉人的八级伤残的鉴定机构符合法律规定，其鉴定程序合法，鉴定结论明显成立。上诉人依据《最高人民法院民事诉讼证据若干意见规定》第二十七条第三项、第二十八条规定，申请重新鉴定其理由不能成立。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 高某未提交书面答辩意见。 李某1、李某2向一审法院提出诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告李某1医药费16855.6元、医疗辅助器具费2200元、误工费45000元（10月*4500元/月）、护理费30567.6元（4月*145.56元/天*30天/月）+（6个月*145.56元/天*30天/月*50%）、营养费6000元（10个月*20元/天*30天/月）、伤残赔偿金179742元（29957元/年*20年*30%）、法医鉴定费4400元、交通费500元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费2025元（45天*45元/天）、后续治疗费16000元、二次手术误工费4500元、二次手术护理费3275.1元（15天*145.56元/日）+（15天*145.56元/天*50%）、二次手术营养费600元（30天*20元/天）、二次手术交通费300元、财产损失2000元，合计318965.3元；2.要求二被告赔偿原告李某2医药费1675.61元、误工费4366.8元（30天*145.56元/天）、护理费2037.84元（14天*145.56元/天）、营养费600元（30天*20元/天）、交通费500元，合计9180.28元，以上合计328145.58元；3.要求被告保险公司在保险合同范围内承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月17日20时10分许，被告高某驾驶×××号小型普通客车，沿肃南县滨河路(北滨河路）由东向西行驶至与县城南环路交叉路口左转弯时，与沿北滨河路由西向东直行的李某1驾驶的×××号普通两轮摩托车发生碰撞，致摩托车驾驶人李某1及摩托车乘坐人李某2受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，肃南县公安局交通警察大队作出了第622222120180000010号交通事故认定书，认定：高某负本起事故的主要责任，李某1负本起事故的次要责任，李某2不负事故责任。李某1受伤后,于当日被送往河西学院附属张掖人民医院救治，李某1之伤被该院诊断为：左股骨上段干骨折并错位。并于2018年9月26日在该院进行了股骨切开复位内固定＋坐骨神经探查术。李某1在该院住院至2018年11月28日出院。2019年3月25日原告李某1在肃南县民族医院住院治疗至4月9日。2019年8月5日，原告李某1委托甘肃张证司法医学鉴定所对自己伤残等级进行了鉴定，原告之伤被鉴定为8级伤残。原告李某1为治疗伤病花去医药费10144.28元，支付残疾矫形器费用2200元，原告李某2为治疗伤病花去医药费1675.61元，原告李某1受伤治疗期间，被告高某垫付医药费63171.86元，被告财产保险张掖市分公司垫付医药费10000元。被告高某所有的×××号小型普通客车受损后产生修理费4614元。 另查明，交通事故发生时，×××号小型普通客车登记车主为高某，该车辆在被告财产保险张掖市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险(保险期间自2018年1月30日零时至2019年1月29日24时止），机动车商业保险(保险期间自2018年1月30日零时至2019年1月29日24时止；承保险种为：机动车损失保险、第三者责任保险(保险金额300000元）、车上人员责任险(司机）、车上人员责任险(乘客））。事故发生时，原告李某1驾驶的×××号普通两轮摩托实际所有人为李某1。原告李某1系肃南县西至哈志大酒店有限责任公司后厨职工，月工资总额为4500元。原告李某2系肃南县西至哈志大酒店有限责任公司餐厅服务员。 一审法院认为，在道路上通行的车辆驾驶人应遵守道路交通安全法律规定，自觉维护道路交通秩序，安全通行。肃南县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书，认定：高某负本起事故的主要责任，李某1负本起事故的次要责任，李某2不负事故责任。本案各方当事人对肃南县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，无异议。故对肃南县公安局交通警察大队作出的第622222120180000010号道路交通事故认定书，予以认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。故本案民事责任应以原告李某1承担30%,被告高某承担70%较为适宜。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因被告高某所有的×××号小型普通客车，在被告财产保险张掖市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，且事故发生在保险期间内。故原告李某1、李某2因本次交通事故所产生的各项损失，应先由被告财产保险张掖市分公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告财产保险张掖市分公司在第三者责任保险范围内进行赔偿，仍有不足部分，由侵权人高某承担赔偿责任。根据2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准，原告李某1因此次交通事故产生的损失如下：医疗费系治疗损伤的合理费用，依据发票认定85516.14元(其中，原告花医药费10144.28元，支付残疾矫形器费用2200元，被告高某垫付的63171.86元，被告财产保险张掖市分公司垫付的10000元），李某1月工资总额为4500元，按鉴定意见计算10个月，误工费认定45000元(4500元/月×10个月），护理费参照误工费标准，按照鉴定意见认定30567.6元（145.56元/天×120天）＋(145.56元/天×180天×50%），营养费按照鉴定意见认定6000元(10个月×20元/天×30天），住院伙食补助费按每天45元，原告主张的住院45天，认定2025元(45天×45元/天），伤残赔偿金按照8级伤残，29957元/年,计算20年，认定179742元(29957元/年×20年×30%），法医鉴定费4400元，系李某1治疗损伤产生的合理费用，予以认定。李某1主张的交通费500元，未提交证据予以证明，但考虑到其往来于肃南县与张掖市治疗的实际情况，酌情认定200元，李某1主张的精神抚慰金5000元，考虑到其伤残等级为8级伤残，对其精神确实造成了一定损害，该请求有事实和法律依据，予以支持。原告李某1的损失合计358450.74元。原告李某2主张的医疗费损失，根据李某2在事故发生后在河西学院附属张掖人民医院治疗的实际情况，依据发票认定1675.61元，李某2主张的交通费500元，未提交证据予以证明，酌情认定50元，由于原告李某2未提交其受伤后住院治疗及存在误工、护理的相关证据，故对其要求被告赔偿误工费、护理费、营养费的请求，不予支持。原告李某2的损失合计1725.61元，两原告损失共计360176.35元，由于事故发生在保险期间，故两原告损失应由被告财产保险张掖市分公司，按照法律规定进行赔付。其中，李某1、李某2医疗费、住院伙食补助费、营养费计95216.75元，超过了交强险医疗费用赔偿限额，故被告财产保险肃南支公司应在交强险医疗费限额内赔偿原告李某1、李某2医疗费10000元(其中，李某21675.61元），超出部分，由被告财产保险张掖市分公司在商业三者险中赔偿原告李某159651.73元(即85216.75元×70%），原告李某1自行负担25565.02元(即85216.75元×30%）；原告李某1、李某2的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金计264959.6元，已超过交强险死亡伤残赔偿限额，故被告财产保险张掖市支公司应在交强险死亡伤残限额内赔偿原告李某1、李某2110000元(其中，李某250元），超出部分，由被告财产保险张掖市公司在商业三者险中赔偿原告李某1108471.72元(即154959.6元×70%），原告李某1自行负担46487.88元(即154959.6元×30%）；原告李某1主张的后续治疗费16000元，二次手术误工费4500元，二次手术护理费3275.1元，二次手术营养费600元，二次手术交通费300元，至本案起诉时尚未实际产生，待实际产生后，李某1可另案主张。李某1主张的财产损失2000元，未提交证据予以证明，对该项损失，不予支持。被告财产保险张掖市分公司已垫付原告李某1的医药费10000元，应在赔偿款中扣除，被告高某已垫付原告李某1的医药费63171.86元，由原告李某1在收到保险公司赔偿后，给高某予以返还。被告高某维修×××号小型越野客车，支付的维修费4614元，系合理财产损失费用，予以支持。该费用应按照原被告在事故中的责任，由原告李某1承担1384.2元(即4614元×30%），由被告财产保险张掖市分公司在商业三者险中赔偿被告高某3229.8元(即4614元×70%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告李某1、李某210000元(其中赔偿李某21675.61元），在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告李某1、李某2110000元(其中，赔偿李某250元），在商业保险第三者责任险中赔偿原告李某1168123.45元，合计288123.45元，扣除保险公司已经垫付李某1的医药费10000元，原告李某1应承担的×××号小型客车修理费1384.2元，被告中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司应赔付原告李某1、李某2各项损失276739.25元。原告李某1在收到被告中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司的赔偿款后，向被告高某返还已垫付的医药费63171.86元。上述给付事项于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原告李某1、李某2的其他诉讼请求。本案案件受理费6223元，减半收取3111.5元，由原告李某1、李某2共同负担497.84元，被告中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司负担2613.66元，被告交纳负担的受理费后直接退还原告，再向原告李某1、李某2退还受理费3111.5元。 本院二审期间，双方当事人均未提出新的证据、事实和理由，二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，上诉人提出“一审认定被上诉人李某1构成八级伤残，明显依据不足”，该结果虽系李某1单方委托甘肃张证司法医学鉴定所作出，但该鉴定所有相应的司法鉴定资质，而上诉人在一审审理、二审上诉时均未提出反驳该鉴定结果的具体理由，更谈不上“有证据足以反驳”。且在一审过程中，上诉人已经申请鉴定人出庭，并向鉴定人进行询问，也没有提出鉴定意见不能采信的理由。二审上诉期间，上诉人也未提出甘肃张证司法医学鉴定所作出鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的任一情形。另外，一审判定的住院伙食补助费并未超出法定标准，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，财产保险张掖市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5451元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  任斌文 审判员  杨祝续 审判员  宋力国 二〇二〇年四月二十四日 书记员  张晓燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……