河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终765号上诉人(原审原告)：郭伟平，女，1972年8月31日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：郭伟奇，平顶山市新华区利民法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：平顶山市公共交通有限公司，住所地平顶山市新华区中兴路南段。统一社会信用代码：91410411171805348U。法定代表人：兰会，总经理。委托诉讼代理人：赵景伟，河南物华律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：任培杰，男，1977年11月19日出生，汉族，住。上诉人郭伟平因与被上诉人任培杰、平顶山市公共交通有限公司（以下简称平顶山市公交公司）公共场所管理人责任纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初3953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人郭伟平及其委托诉讼代理人郭伟奇，被上诉人平顶山市公交公司的委托诉讼代理人赵景伟，被上诉人任培杰参加诉讼。本案现已审理终结。郭伟平上诉请求：1.郭伟平不应承担30%的责任,应由平顶山市公交公司、任培杰承担全部责任;2.误工费少判22450.1元;3.漏判被扶养人生活费3145.37元;4.二审诉讼费由平顶山市公交公司、任培杰承担。事实和理由：2019年2月11日晚七时,郭伟平乘坐的32路公交车,在任培杰驾驶。该公交车行驶至文化宫东门,司机为避让车辆,操作不当,紧急刹车,造成郭伟平被摔到该车后台阶上,形成下额部严重受伤,郭伟平因此诉至新华区法院。一审认定,郭伟平在此案件中承担30%责任,实属错误,正如一动不动的人站在路边,被一辆行驶的车撞上了。而站着不动的受害人却要承担30%的责任,而类似本案的判例。在平项山晚报等报刊中早有报道,其责任在平顶山市公交公司、任培杰,而一审让郭伟平承担30%责任是对本案事实认定不清,适用法律错误的具体体现。再者,平顶山市公交公司、任培杰明知此次事故是因自己造成的,在一审开庭时,就未参加庭审,即本案是缺席判决。依照法律,一审法院应依照郭伟平的诉请进行裁决。一审强加郭伟平承担30%的责任是法院对本案事实不清,结果是严重违法。二、郭伟平自受伤入住平顶山市口腔医院治疗,治疗费先期有任培杰垫付,后由郭伟平支付治疗费,由于郭伟平家庭贫寒,郭伟平原是中原商场的职工,商场倒闭后,郭伟平在美容店打工,而郭伟平上有父母,下有子女,需抚养。受伤后无法工作,工资停发。家中人员需生活,而郭伟平治疗又需治疗费用,无奈,郭伟平仅住院几日后因经济压力被迫出院,回家治疗,休养,至今无法工作,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定,本案中郭伟平在美容店打工,美容店出具了营业执照复印件、误工证明等证据,证明了美容店是具有合法主体资格的企业,其出具的证明具有法律效力的。郭伟平受伤前,月收入为3960元,因受伤治疗休息,工资停发,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定,因郭伟平持续误工180多天,至今因受伤还未工作,误工费郭伟平按180天计，应为23760元,而一审对郭伟平误工时间按15天酌定,误工费为1309.9元,纯属未查清事实，实属错判。三、郭伟平有老母韩保莲,现年76岁,需赡养,下有儿子刘昊卓现年17岁需抚养,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定,应有被抚养人生活费，而一审对二人3148.37元的扶养人生活费漏判,足以说明一审事实不清。综上所述,一审对本案事实未查明,错误适用法律,认定郭伟平承担30%的责任,误工费少判,扶养人生活费漏判,实属错误判决。平顶山市公交公司辩称，一、认可一审判令郭伟平承担30%责任的认定，本案事故发生时车辆刚刚启动，车速并不快，事故车辆也不存在司机紧急制动刹车的情况，作为成年人上车后本应对自身安全尽注意义务，同时公交车体内播放“上车请扶好”的语音提示，均说明公交公司已经尽到提醒义务，现造成伤害后果，郭伟平理应承担相应责任。二、本案一审定性案由为运输合同纠纷，作为合同纠纷不应当再行判令精神抚慰金。三、事故发生后，公交车司机已经垫付部分款项，应当予以扣除。四、事故车辆投入限额为5万元的座位险，郭伟平的损失理应由承保公司先行赔付。一审对误工费和被扶养人生活费判决正确。任培杰辩称,当时郭伟平摔倒时任培杰没有躲避车辆、行人，也没有急刹车，是郭伟平自己摔倒的。对责任承担同平顶山市公交公司的意见。任培杰是正常行驶期间郭伟平摔倒了。郭伟平向一审法院起诉请求：1、判令平顶山市公交公司、任培杰赔偿郭伟平因摔伤产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等共计98561.05元；2、本案诉讼费由平顶山市公交公司、任培杰承担。一审法院认定事实：2019年10月11日，任培杰写下“事情经过”，主要内容为：我叫任培杰，市公交一公司驾驶员，2019年2月11日晚7点左右，我驾驶32路3213号车从乐福小区返回火车站方向，行驶至工人文化宫站时，有十几名乘客上车，当时车厢灯未开，车内光线差，在车刚起步时听到有乘客说后面有人摔倒了，我赶紧停车到后面查看，有一女性乘客嘴下流血，用纸捂着，我把车停好后就送这名乘客到矿务局总医院，医院大夫说伤口可以处理，但牙处理不了，我们又一起打车到市口腔医院治疗，以上为事情经过，备注这名女性乘客就是郭伟平。郭伟平受伤后，任培杰随即将其送往平煤医疗集团总医院进行了缝合治疗，花费医疗费567元，2019年2月12日，郭伟平到平顶山市口腔医院治疗，经该院诊断为：1、左右门牙创伤性脱位；2、下颌牙槽骨骨折；3、下唇外伤术后；4、牙龈撕裂伤。在该院住院3天，花费治疗费997.3元。2019年8月9日，经平顶山平安法医临床司法鉴定所出具鉴定意愿书，郭伟平所受伤构成10级伤残，郭伟平缴纳鉴定费700元。现郭伟平要求任培杰及平顶山市公交公司赔偿其损失，故引起诉讼。另查明：2019年8月5日，平顶山市卫东区凤古美容工作室出具证明，主要内容为：郭伟平，身份证号，系我工作室员工，月工资约3960元，因车祸受伤住院治疗休息，休息期间停发工资。一审法院认为，郭伟平乘坐平顶山市公交公司32路公交车，双方之间存在运输合同关系，郭伟平在乘车期间，因司机任培杰的采取紧急制动措施，导致郭伟平摔倒受伤，平顶山市公交公司未尽到将乘客安全运输至目的地的义务，应承担违约责任；任培杰系平顶山市公交公司员工，行使的系职务行为，相关后果应由平顶山市公交公司承担；而郭伟平作为成年人，在乘车期间也未尽到安全注意的义务（公交车在行使期间，司机随时采取制动措施），故郭伟平对其受伤造成的损失，也应承担相应的责任。结合本案，郭伟平因摔伤造成的合理损失包括：1、医疗费，共计1564.3元；2、住院伙食补助费150元（50×3）；3、营养费60元（20×3）；4、护理费324.9元（108.3元／天×3）；5、误工费，酌定按照河南省城镇居民人民可支配收入计算，误工时间酌定按照15天计算，误工费应为1309.9元；6、残疾赔偿金63748.38元；7、鉴定费700元；8、精神抚慰金，酌定予以支持5000元；9、交通费，酌定予以支持50元。以上，共计72907.48元，根据双方的过失程度，一审法院酌定平顶山市公交公司承担70％的责任，赔偿郭伟平因受伤造成的损失共计51035元，剩余损失由郭伟平自己负担。郭伟平的其他请求，无充分证据予以证明，一审法院不予支持。任培杰、平顶山市公交公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，应承担对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、第二百八十八条、第二百九十条、第三百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、平顶山市公共交通总公司于本判决生效后十日内支付郭伟平51035元；二、驳回郭伟平的其他诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2264元，由平顶山市公共交通总公司负担1075元，由郭伟平负担1189元。二审另查明，郭伟平之子刘昊卓出生于2001年8月31日，郭伟平母亲韩保莲1943年6月15日出生，平顶山市公共交通总公司现更名为平顶山市公共交通有限公司。二审经审理查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，郭伟平在乘坐32路公交车期间摔伤，驾驶员任培杰采取制动措施不当，导致郭伟平损害，存在过错，平顶山市公交公司作为该公交车辆和驾驶员的所属单位，未尽到安全保障义务，应当对郭伟平造成的损害承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。涉案公交车行驶路线为日常繁杂街区，驾驶员可能随时采取制动措施，郭伟平上车后站在后门台阶处手扶扶手，未及时在座位坐稳，其作为完全民事行为能力的成年人，对自身安全意识疏忽，未尽注意义务，存在过错，因此，郭伟平对自身受伤造成的损失也应承担相应的责任，原审根据双方过错程度酌定平顶山市公交公司对郭伟平的损害承担70%责任，符合上述法律规定和本案实际，本院予以确认，故郭伟平认为其不应当承担责任，原审责任划分不当的上诉理由不能成立。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案郭伟平的伤残等级为十级，结合郭伟平的伤残部位及其受伤后对其从事的美容行业工作的影响，考虑其实际误工情况，郭伟平的误工时间计算至定残日前一天为宜，即为178天。郭伟平尚有年迈母亲及未成年儿子需要抚养，郭伟平主张的被扶养人生活费3145.37元，不超过按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条规定计算的被抚养人生活费数额，故对郭伟平主张的被扶养人生活费3145.37元，本院予以支持。因此，郭伟平的各项损失为：1.医疗费1564.3元；2.住院伙食补助费150元（50元／天×3）；3.营养费60元（20元／天×3）；4.护理费324.9元（108.3元／天×3）；5.误工费15544.13元（31874.19元÷365天×178天）；6.残疾赔偿金63748.38元；7.鉴定费700元；8.交通费，酌定予以支持50元；9.被扶养人生活费3145.37元。以上共计85287.08元。对郭伟平的该损失按照责任比例，平顶山市公交公司应承担59700.96元（85287.08元×70％）的责任。关于精神抚慰金，根据郭伟平的伤残情况，本院酌定支持5000元。平顶山市公交公司共计应赔偿郭伟平64700.96元。根据郭伟平的起诉书和追加诉讼申请书载明的内容，结合其要求赔偿伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等主张，可以认定郭伟平行使的是侵权请求权而非违约请求权，即郭伟平本案选择的是侵权损害赔偿，原审案由选择不当，本院予以纠正。综上所述，郭伟平的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审适用法律有误，处理结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初3953号民事判决第二项，即“二、驳回郭伟平的其他诉讼请求。”；二、变更平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初3953号民事判决第一项，即“一、平顶山市公共交通总公司于本判决生效后十日内支付郭伟平51035元”为：平顶山市公共交通有限公司于本判决生效后十日内支付郭伟平损失64700.96元。一审案件受理费2264元，由平顶山市公共交通有限公司负担1486元，由郭伟平负担778元；二审案件受理费987元，由平顶山市公共交通有限公司负担647元，由郭伟平负担340元。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  朱海波审判员  石天旭二〇二〇年四月二十六日书记员  张丹阳附主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(1原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(1原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(1原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。