贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终990号上诉人（原审被告）：毕节市创鑫贸易有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区鸭池镇头步发电厂内，统一社会信用代码:91520500766093239X。法定代表人：陈淼丽。委托诉讼代理人（特别授权）:秦晓熙，该公司临时负责人。被上诉人（原审原告）：阮敏，女，汉族，1982年6月2日出生住所地：贵州省毕节市。上诉人毕节市创鑫贸易有限责任公司(以下简称:创鑫公司)因与被上诉人阮敏劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初11661号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月4日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。上诉人创鑫公司提出上诉请求：1、撤销原判依法改判驳回被上诉人一审诉请或发回重审；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：1、原判认定上诉人安排被上诉人移交工作后未安排新的工作岗位，视为双方以事实行为解除劳动关系与事实不符，认定事实错误，实际上被上诉人仍在原岗位上履职。2、上诉人与被上诉人等全部员工统一签订了20年的劳动合同，独缺被上诉人的劳动合同是由于被上诉人保管不善遗失，责任在被上诉人，原判认定双方没有签订劳动合同错误。3、上诉人按被上诉人的出勤情况已支付了7月份工资，原判忽视了绩效工资计算被上诉人的平均工资缺乏依据。4、上诉人在2019年11月份才解除了被上诉人的劳动关系，7-11月份均为被上诉人正常考勤和交纳了社会保险费用，原判以2019年7月份之前计算被上诉人平均工资与事实不符，恳请二审法院予以纠正。被上诉人阮敏二审答辩称：上诉人叫其移交财务账本后，没有安排其他工作，叫她到电厂上班，但电厂工资低她不同意去就没再到公司，但之后公司财务的密码等她都是配合的。至于为什么没有签订劳动合同，当时公司叫她签，她叫公司签无固定期限劳动合同，但公司说要注销了，经理无权签订无固定期限的劳动合同，所以全公司只有她一人没签订劳动合同，其他人的合同都是她保管，公司虽然没说辞退她，但不安排工作就相当于辞退。阮敏一审提出诉讼请求：一、请求依法解除原、被告双方事实劳动关系并办理解除手续;二、请求依法判决被告向原告支付经济补偿金62991.02元(5369.75X10-53697.50元、4646.76X2-9293.52元);三、请求依法判决被告支付自2019年1月至7月未签订书面劳动合同期间双倍工资25000.00元;四、请求依法判决支付原告7月份的工资3500.00元;五、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2009年3月9日，原、被告签订《劳动合同书》，合同期限为2009年3月9日至2018年12月31日止，原告在被告处岗位为会计工作。合同到期后，被告组织员工集体签订一年期限劳动合同，原告要求与被告签订无固定期限劳动合同，被告未同意,双方未签订书面劳动合同，原告继续在被告处工作。2019年7月18日，原告应被告要求移交工作手续后被告未安排原告新的工作岗位，原告也未再上班。原告于2019年7月26日向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。提出:一、裁决被申请人为申请人依法办理劳动关系终止手续;二、裁决被申请人支付自2009年3月起至2019年7月期间12年经济补偿金55761.12元;三、裁决被申请人支付申请人自2009年3月起至2019年7月期间未签订书面无固定期限劳动合同赔偿金4646.75×12﹦55761.12元、自2019年2月至7月未依法签订书面劳动合同双倍工资赔偿金22142.67元;四、裁决被申请人支付拖欠2019年6月、7月工资共计5312.67元;五、以上金额共计:138977.58元。毕节市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出的“毕市劳人仲案字[2019]第170号”《仲裁裁决书》，该裁决书裁决:驳回申请人的仲裁请求。原告不服该《仲裁裁决书》，遂以前述诉请诉至本院。另查明,原告阮敏在2019年7月份前十二个月平均工资为3591.14元。原告2019年7月份上班时间截止18号,被告已支付2019年7月份工资163.8元,未支付原告2019年7月份工资计算为1991.2元(3591.14元÷30天×18－163.48元)。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”本案中,原、被告双方于2018年12月31日劳动合同期满后,双方未重新签订劳动合同,原告一直在被告处工作至2019年7月18日。2019年7月18日，原告应被告要求移交工作手续后被告未安排原告新的工作岗位，原告也未再上班。视为双方以事实行为解除事实劳动关系。对原告提出依法解除原、被告双方事实劳动关系并办理解除手续的诉请,本院予以支持。对原告提出依法判决被告向原告支付经济补偿金62991.02元(5369.75X10-53697.50元、4646.76X2-9293.52元)的诉请。经查，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告按《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项规定解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿。原告于2009年3月9日进入原告单位工作，至2019年7月18日解除劳动合同时工作年限为10年4个月。原告离开被告单位前十二个月平均工资为3591.14元/月。故计算经济补偿金的标准为:3591.14元/月10.5月=37706.97元。被告应支付原告解除劳动合同关系经济补偿金为37706.97元,原告诉请超出部分本院不予支持。对原告提出依法判决被告支付自2019年1月至7月未签订书面劳动合同期间双倍工资25000.00元的诉请。经查，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”从前述法律规定可知，用人单位承担双倍工资的计算时间系自用工期间满一个月的次日至签订书面劳动合同时止，但最长不超过11个月。本案中，原、被告签订的《劳动合同书》于2018年12月31日期满后，被告未与原告续签劳动合同，原告一直工作至2019年7月18日。原告因与被告未签订书面劳动合同的双倍工资应从2019年2月1日起计算至2019年7月18日，按5.5月算即：3591.14元/月×5.5月=19751.27元。被告应支付原告阮敏未签订书面劳动合同的双倍工资为19751.27元,原告诉请超出部分本院不予支持。对原告提出依法判决支付原告7月份的工资3500.00元的诉请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”原告2019年7月份上班时间截止18号,被告已支付2019年7月份工资163.8元,未支付原告2019年7月份工资计算为1991.2元(3591.14元÷30天×18－163.48元)，应予支付。故被告应支付原告2019年7月份工资为1991.2元，原告诉请超出部分本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、第八十七条,《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告阮敏与被告毕节市创鑫贸易有限责任公司的劳动关系,被告毕节市创鑫贸易有限责任公司为原告阮敏办理解除劳动关系手续;二、被告毕节市创鑫贸易有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告阮敏解除劳动合同关系经济补偿金37706.97元、未签订书面劳动合同的双倍工资19751.27元、2019年7月份工资1991.2元，共计59449.44元;三、驳回原告阮敏的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告毕节市创鑫贸易有限责任公司负担。在二审审理期间，上诉人提交社保部门交费清单5份，证明2019年11月仍给被上诉人阮敏交纳相关社会保险。被上诉人质证认为清单上无社保部门印章，是否交纳保险与其无关。本院审查认为此清单无相关部门印章，无法证明真实性，本院不予采纳。经二审审理查明：2019年7月18日，上诉人安排被上诉人移交财务工作后，建议被上诉人到其关联企业电厂上班，被上诉人嫌工资低不同意去，后一直未到上诉人处上班。被上诉人系上诉人公司管理保存劳动合同人员，公司其他员工劳动合同均在，独缺被上诉人书面劳动合同。原判认定的其余事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、上诉人是否与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人是否应支持未签订书面劳动合同双倍工资；2、双方的劳动关系是否解除，原判认定平均工资是否正确。关于上诉人与被上诉人2019年未签订书面劳动合同，上诉人是否应支付双倍工资问题。经查，对于2009年至2018年上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同，2019年未签订书面劳动合同的原因是被上诉人要求上诉人签订无固定期限劳动合同的事实，双方均不持异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”本案书面劳动合同期满后，被上诉人仍在上诉人处工作，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。另上诉人公司属于毕节电厂三产企业，因相关政策因素准备注销，所有员工所签订的劳动合同均为一年期限，故在上诉人要求被上诉人签订一年期劳动合同时，被上诉人不同意而未签订，不属于劳动合同法规定用人单位不与劳动者签订书面劳动合同情形；且被上诉人为上诉人公司财务的后勤管理人员，所有劳动合同由其保存管理，现独缺被上诉人的合同，不符常理，故原判由上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资不当，本院予以纠正。关于双方的劳动关系是否解除，上诉人是否应支付经济补偿金，原判认定平均工资是否正确问题。经查，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；….”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”本案中，被上诉人在上诉人处工作达十年以上，其要求签订无固定期限劳动合同符合法律规定，上诉人未按规定与被上诉人签订无固定期限劳动合同，建议被上诉人所调换工作岗位的待遇明显低于原岗位工资，违反以上法律规定，被上诉人要求解除劳动合同的主张于法有据，上诉人主张双方未解除劳动关系的理由不成立，上诉人应按法律规定支付被上诉人的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”故原判按照被上诉人解除劳动关系前十二个月的工资及绩效津贴的平均数计算经济补偿金正确，上诉人的此上诉理由明显不能成立，本院不予支持。关于被上诉人7月份工资为多少问题，原判按被上诉人实际上班天数计算并无不当，本院予以支持。综上，上诉人所提上诉请求部分有理，有理部分应予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，但支持未签订书面劳动合同的责任双倍工资不当，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初11661号民事判决第一项；即“解除原告阮敏与被告毕节市创鑫贸易有限责任公司的劳动关系,被告毕节市创鑫贸易有限责任公司为原告阮敏办理解除劳动关系手续;”二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初11661号民事判决第二项、第三项；三、由上诉人毕节市创鑫贸易有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被上诉人阮敏解除劳动合同关系经济补偿金37706.97元、2019年7月份工资1991.2元，共计39698.17元;四、驳回上诉人毕节市创鑫贸易有限责任公司的其他上诉请求；五、驳回被上诉人阮敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由上诉人毕节市创鑫贸易有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 舒 平审判员 朱 莉审判员 曹建军二〇二〇年四月二十四日书记员 宗航程