四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终15号 原公诉机关四川省合江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王忠福，绰号王老幺，男，1975年1月21日出生，汉族，四川省合江县人，小学文化，粮农，住四川省合江县。2008年12月30日因犯寻衅滋事罪被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑二年；2012年3月至2016年3月期间，因吸食毒品分别被浙江省台州市、重庆市江津区、四川省合江县公安局行政拘留、社区戒毒、强制隔离戒毒等；2016年6月因犯贩卖毒品罪，被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元，刑期至2017年2月21日止。2017年7月15日，因吸食毒品被合江县公安局行政拘留十日，同年7月25日被合江县公安局强制隔离戒毒二年。因本案于2018年12月17日被刑事拘留，2019年1月24日被逮捕。现羁押于合江县看守所。 四川省合江县人民法院审理四川省合江县人民检察院指控被告人王忠福犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年12月11日作出（2019）川0522刑初198号刑事判决。原审被告人王忠福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，审阅四川省泸州市人民检察院书面意见，讯问上诉人（原审被告人）王忠福，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定： 一、2017年7月13日-14日，张某1通过电话、微信与被告人王忠福联系购买毒品。14日下午16时许，张某1如约到合江县金品宾馆307房间，正准备与王忠福进行毒品交易时，被合江县公安局民警当场抓获。 原判认定上述事实采纳的证据有：证人田某、张某1的证言、微信聊天记录、搜查、扣押、提取笔录及物证检验报告。 二、2017年7月14日，被告人王忠福在合江县金品宾馆307房间，以现金交易的方式，将1小包冰毒和1颗麻古丸以人民币100元的价格卖给吸毒人员张某2，并容留田某、杜某、张某2、张某1等四人在该房间内共同吸食毒品。 原判认定上述事实采纳的证据有：证人黄某、杜某、田某、张某1、张某2的证言、被告人王忠福的供述和辩解。 三、2017年7月14日下午，合江县公安局民警在金品宾馆307房间，从王忠福身上收缴扣押冰毒净重34.29克、麻古丸净重8.66克，共计42.95克（经检验，均检出甲基苯丙胺成分）及粉红色OPPO手机1部、白色苹果6手机1部和现金人民币3525元等涉案（毒）物品。 原判认定上述事实采纳的证据有：被告人王忠福的供述、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、物证检验报告。 原判另查明，2017年7月14日王忠福因涉嫌吸毒和贩卖毒品被合江县公安局查获归案，并当场查获其持有的毒品甲基苯丙胺42.95克。合江县公安局于2017年7月15日因王忠福吸毒决定对其行政拘留十日，同月19日对本案立案侦查，同月25日决定对王忠福强制隔离戒毒两年；2018年12月17日对王忠福刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证、户籍证明、前科查证、到案情况说明、物证检验报告、搜查、称量、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、调取证据清单及网安大队原始证物使用记录、电子使用记录、照片、现场勘验笔录、张某1处罚决定书、王忠福、张某2等人吸毒现场检测报告书、辨认笔录、情况说明、王忠福微信转账记录照片、张某1手机检查照片、行政处罚决定书等。 原判认为，被告人王忠福违反国家毒品管理法规，贩卖毒品的行为，已经构成贩卖毒品罪，现场查获其所持有的毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（麻古丸）42.95克应计入其贩卖毒品的数量；容留多人在其具有控制支配权的房间内吸食毒品的行为，还构成容留他人吸毒罪。王忠福曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。王忠福如实供述了容留他人吸食毒品的犯罪事实，依法可从轻处罚。王忠福在被抓获归案后，在因吸毒被行政拘留期间对王忠福涉嫌贩卖毒品罪立案侦查，后又被强制隔离戒毒，在强制隔离戒毒期间被采取刑事拘留措施，故王忠福被抓获归案限制人身自由及因吸毒被行政拘留和强制隔离戒毒的期间应当折抵刑期，折抵期限从2017年7月14日至2018年12月16日共521日。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第三百五十六条之规定，判决：一、被告人王忠福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万五千元；二、由公安机关扣押的涉案财（毒）物由公安机关依法处理。 上诉人王忠福的上诉意见是：2017年7月14日，其与田某、杜某、张某2在金品宾馆307房间内吸食毒品，将一小包冰毒和一颗麻古给张某2吸食，但张并未支付毒资100元；原判决认定其向张某1贩卖毒品的事实仅有张某1证言、微信聊天记录、通信记录，证据不足；金品宾馆307房间并非其所开，其对该房间没有支配权，不构成容留他人吸毒罪。故其仅构成非法持有毒品罪，原判认定事实证据不足，量刑畸重，请求予以改判。 四川省泸州市人民检察院的书面意见是：原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，予以确认。 关于上诉人王忠福向张某1贩卖毒品的事实。经查，证人张某1证实2017年7月13日至14日，张先后通过电话、微信联系王忠福购买冰毒十包；14日下午，张某1按约到达金品宾馆307房间并吸食毒品后，正准备与王忠福交易时被民警查获；微信聊天记录显示13日至14日，张某1联系王忠福购买10包冰毒，并约定在金品宾馆交易，与证人张某1的证言相互印证；公安机关关于案件来源的情况说明、抓获情况说明、证人田某、杜某等人的证言证实民警在307房间查获王忠福、张某1等人，当场在王忠福身上查获毒品，之前张某1应王忠福之约到307房间等事实，也与张某1的证言、微信聊天记录等证据相互印证，故王忠福向张某1贩卖毒品的事实清楚，证据充分，足以认定。上诉人王忠福所持该笔事实证据不足的上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人王忠福向张某2贩卖毒品的事实。经查，购毒人员张某2证实其于2017年7月14日以100元价格向王忠福购买1小包冰毒、1颗麻古丸；证人杜某、田某的证言与之印证，足以认定。故上诉人王忠福所持张某2并未支付毒资100元，其不构成贩卖毒品罪的上诉理由不能成立，不予采纳。 关于王忠福容留他人吸毒的事实。经查，证人张某2、张某1的证言分别证实，2017年7月14日，二人分别向王忠福求购毒品，王分别约二人到金品宾馆307房间进行交易，期间王提供毒品与张某1、张某2、田某、杜某共同吸食；证人田某、杜某的证言证实，金品宾馆307房系被抓前半个月开的，费用由王忠福提供，王经常约朋友在该房间吸食毒品，故王忠福对该房间具有控制和支配权，其提供毒品，容留他人在该房间吸毒的行为应当认定为容留他人吸毒罪。上诉人王忠福所持其不构成容留他人吸毒罪的上诉理由亦不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）王忠福违反国家毒品管理禁止性规定向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；提供吸毒场所和毒品容留他人吸毒的行为，还构成容留他人吸毒罪，均应依法追究刑事责任，并依法数罪并罚。王忠福系贩毒人员，在其身上查获的冰毒34.29克、麻古8.66克均应计入贩卖毒品数量。王忠福系累犯和毒品再犯，应当从重处罚，原判决根据本案犯罪情节，以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪数罪并罚，判处其有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万五千元，量刑适当。王忠福被公安机关采取行政拘留和强制戒毒措施针对的是王忠福的吸毒行为，与王忠福贩卖毒品、容留他人吸毒的事实并非同一事实或同一行为，不应当折抵刑期，且我国并无强制戒毒措施可以折抵刑期的法律规定，故原判计算王忠福应当执行的刑期时将其因吸毒被行政拘留和强制戒毒的时间予以折抵刑期错误，依法应予纠正,即上诉人王忠福的刑期应当自2018年12月17日起至2033年12月16日止。但原判认定的本案事实是清楚的，证据也是确实、充分的，判决结果部分适用法律和定性均正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 刚 审判员 李旭东 审判员 李瑞亮 二〇二〇年四月七日 书记员 雷 宇