新疆和布克赛尔蒙古自治县人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新4226民初292号   原告：何忠厚（与死者熊如辉系夫妻关系），男，1946年11月21日出生，汉族，农民。   原告：何晓红（与死者熊如辉系母女关系），女，1972年1月10日出生，汉族，徐矿集团职工。   原告：何晓芳（与死者熊如辉系母女关系），女，1973年3月29日出生，汉族，和布克赛尔蒙古自治县煤炭管理局职工。   原告：何晓平（与死者熊如辉系母子关系），男，1976年3月9日出生，汉族，中国石油克拉玛依配送中心职工。   原告：何晓梅（与死者熊如辉系母女关系），女，1977年4月17日出生，汉族，个体。   原告：何梓宁（与死者熊如辉系母女关系），女，1979年08月01日出生，汉族，务工者。   委托诉讼代理人（特别授权）：许华华，新疆胜天律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭瑛，新疆远平律师事务所律师。   被告：新疆和布克赛尔慈善医院，住所地：新疆塔城地区和布克赛尔蒙古自治县和什托洛盖镇阿尔格勒特路与迎宾南路交口。   法定代表人：张杰，系该院院长。   委托诉讼代理人（特别授权）：麻小军，新疆衡方律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王慧东，男，新疆和布克赛尔慈善医院副院长，推荐单位：新疆和布克赛尔慈善医院。   原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁诉被告新疆和布克赛尔慈善医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理。依法由审判员石钰适用简易程序于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁委托诉讼代理人许华华、郭瑛，被告新疆和布克赛尔慈善医院委托诉讼代理人麻小军、王慧东到庭参加诉讼,新疆祥云司法鉴定所司法鉴定人李疆，新疆恒正司法鉴定所司法鉴定人黄伯华、米克丽班·吐尔逊出庭接受质询，本案现已审理终结。   原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告承担给原告造成的医疗损害各项费用合计523361元[明细项目为：住院伙食补助费：240元（2天*120元），陪护费：260元（2人×130元），鉴定费：7300元，丧葬费：37829元，死亡赔偿金：425932元，交通费：1800元，精神抚慰金：50000元]。2、请求依法判令由被告承担本案诉讼费、律师代理费30000元及邮寄费用。事实和理由,2019年2月14日，患者熊如辉因“全身乏力2小时”就诊于被告新疆和布克赛尔慈善医院，被告医院诊断其为脑出血、高血压三级（级高危组）、慢性胃炎，但没有复查CT评估血量，也没有采取相应诊疗措施，患者熊如辉病情恶化濒临死亡，被告没有客观评估病情，没有履行危重患者抢救义务，违反患者安全转运制度，将患者转出被告医院，导致患者死亡。经和布克赛尔县卫生和计划生育委员会调查并通报，参与治疗的主任、医生、护士5人全部存在失职失责行为，被告医疗行为违反了脑出血诊疗规范，违反了13项核心制度中的9项。根据《侵权责任法》规定，应当承担全部的赔偿责任，为维护原告合法权益，故依据法律规定诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。   被告新疆和布克赛尔慈善医院辩称：认可死者熊如辉在被告处就医，但对原告的事实及理由部分不认可。根据侵权责任法54条规定，院方承担的是过错责任，在人民法院的委托下恒正司法鉴定中心出具了414号鉴定书，参与度是10%-20%，医院应当承担轻微责任，鉴定机构及鉴定人有鉴定资格，鉴定程序合法，故被告应当在原告合理合法的范围之内承担10%赔偿责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁提交的证据：   一、病历复印件、熊如辉治疗图，文献资料《神经科手册》，拟证实病历中没有死亡病历讨论结果、没有疑难病历讨论结果，没有危重患者抢救记录，住院期间只做了一次头颅CT，住院第二天，2月15号才开始使用降压药物。根据《神经科手册》急性期间脑出血死亡率仅为30%-40%具有死亡的结果回避可能性，脑出血患者需要动态CT检测，评价出血进展情况，手术宜在早期发病后6-24小时内进行，被告医院做不了脑出血手术，没有治疗脑出血的客观条件。被告质证对该组证据的三性均不认可，因病历复印件、熊如辉治疗图是复印件，故对真实性不认可，神经科手册不属于法律规范，被告是否有无过错，鉴定中心已经做出了明确的意见。本院认为，被告新疆和布克赛尔慈善医院申请本院对被告医疗过错、损害后果、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，且已由本院鉴定小组组织双方当事人选定鉴定机构进行了鉴定，故本院对该组证据证明目的不予采信。   二、和布克赛尔蒙古自治县卫生和计划生育委员会《关于对曹军等人的处理通报》，拟证实经国家卫生行政部门执法调查，本案的医生违反了《执业医师法》护士违反了护士条例，医生护士均存在失职行为，未尽到告知义务，医生病情监管不到位，护士没有履行“一级护理”的制度。被告质证对该证据三性不认可，医院并没有收到这份处理通报，并没有按照处理通报执行。具体被告是否有无过错，鉴定中心已经做出了明确的意见。从文件的内容和形式来看，这份通报属于行政文件，本案是民事诉讼，所以这份文件与本案无关联性。本院认为，该证据为行政主管部门对其所主管机构人员的行政通报，与本案无关联性，故本院对此证据关联性不予采信。   三、新疆祥云司法鉴定书，鉴定费发票，拟证实该鉴定意见与县卫计委的调查结果《处理通报》结果完全吻合，鉴定结果为被告院方的参与度为40%，鉴定费为7300元的事实。被告质证对新疆祥云司法鉴定书三性不认可，根据司法部规定司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托，本通则所称的办案机关是办理诉讼案件的侦查机关及审判机关，最高院对审理医疗损耗责任纠纷案件的司法解释，第十五条第一款，当事人自行委托鉴定人作出的医疗损害鉴定意见其他当事人认可的可以采信，原告提交的自行委托的鉴定意见被告不认可，故没有证明力。对鉴定费发票真实性认可，关联性和合法性不认可。因为该笔鉴定费是原告自行委托鉴定的，剥夺了被告的参与权，且人民法院已作出了重新委托。本院认为，此鉴定为原告单方委托且被告不认可，被告申请本院对被告医疗过错、损害后果、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，且已由本院鉴定小组组织双方当事人选定鉴定机构进行了重新鉴定，故本院对该组证据证不予采信。   四、亲属关系证明，常住人口登记卡及身份证，和什托洛盖镇和什村证明，拟证实患者熊如辉与原告之间的亲属关系，证明患者熊如辉系城镇户口。被告质证。被告质证亲属关系证明，常住人口登记卡及身份证真实性认可，关联性和证明的目的不认可，死者熊如辉属于农村户口，在常住人口登记信息上写着农业户口，对和什托洛盖镇和什村证明的三性不认可，从形式上不具备形式要件，没有法定代表人和制作人的签名、村委会没有证明死者经常居住地的资格。本院认为，被告新疆和布克赛尔慈善医院当庭对此亲属关系证明，常住人口登记卡及身份证真实性予以认可，本院对其真实性予以确认。但是否为城镇居民，应当以户籍登记中载明的户别为主同时结合其经常居住地的相关证据予以佐证，此组证据中常住人口登记卡中明确书写户别为农业户，住址为和什托洛盖镇和什托洛盖村木呼尔台巷子西023号，但和什托洛盖镇和什村证明中书写长期居住地为和什托洛盖镇木呼尔台巷子西023号，住址去掉了户籍信息中的和什托洛盖村，属于城镇居民，与户籍信息有出入，且村民委员会不具备出具是否为城镇居民此种证据的资格，故对此组证据拟证明患者熊如辉为城镇居民的证明目的不予采信。   五、律师费发票，拟证实原告为此案支出律师代理费合计30000元。被告质证真实性认可，合法性和关联性不认可，律师费不属于侵权责任法及人损解释的规定的赔偿项目。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。律师费不在赔偿项目内，故本院对此证据不予采信。   六、门诊收费票据，拟证实原告支出救护车费用1299.9元，外部出诊费220元。合计：1519.90元交通费。被告质证票据均为复印件，对三性均不认可。本院认为，此票据虽为复印件，但此费用为被告新疆和布克赛尔慈善医院收取，经当庭向被告新疆和布克赛尔慈善医院核实，确有此事实，故本院对此证据予以采信。   被告新疆和布克赛尔慈善医院提交的证据：   一、住院病历，拟证实2019年2月15日被告已经履行了风险告知知情同意、向上级医院转院的协议，说明被告已经履行的相应的义务。原告质证对真实性不认可，因为没有加盖被告医院的公章，合法性和关联性也不认可，病历资料是被告医院保管，被告医院没有加盖自己医院的公章说明对该病历的真实性不认可，被告并没有履行风险告知义务，将患者熊如辉转往上级医院是为避免死亡后果发生在被告医院，和布克赛尔蒙古自治县卫建委已经对治疗行为做出了调查。本院认为，被告新疆和布克赛尔慈善医院申请本院对被告医疗过错、损害后果、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，且已由本院鉴定小组组织双方当事人选定鉴定机构进行了鉴定，故本院对该证据证明目的不予采信。   二、恒正司法鉴定中心的鉴定，拟证实患者的死亡后果由患者自身的疾病所致，院方的过错行为仅为诱发或加重的因素，应当承担轻微责任。原告质证对证据的真实性认可，对合法性不认可，对关联性不认可，该份证据的鉴定程序违法，鉴定资料没有经过法庭当庭质证，鉴定的依据是旧版教材不是新版，鉴定的内容不客观不公正，因此我们申请鉴定人出庭。本院认为，此证据为有司法鉴定资质的司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书，此司法鉴定机构为本院委托，由双方当事人共同选定，故本院对此证据予以采信。   本院收集的证据：   根据原告申请本院调取被告新疆和布克赛尔慈善医院给予患者熊如辉治疗监控视频，被申请人新疆和布克赛尔慈善医院出具的书面说明。原告质证认为当时本案原告诉讼代理人亲自在县卫计委查阅过视频监控，但是卫计委拒绝向原告提供，要求法院来调取，所以对视频的情况说明不予认可，卫计委回复不是专门针对视频监控出具的回复，是对整个事件的回复，我们要去调取监控的原因为病历资料的记载跟客观事实不符，我们质疑病历资料的真实性，因此我们申请法院调取，并当庭播放。2019年2月14日20点05分至2019年2月15，进出27次包括护士、清洁工拿被褥等用品以及患者亲属的进出，不完全是医生和护士。被告质证对说明及回复真实性、合法性、关联性认可，但认为申请不应当被接受，根据民诉九十四条规定超过了申请期限。本院认为，原告申请调取被告新疆和布克赛尔慈善医院给予患者熊如辉治疗的监控视频，经本院实地查看，病房中确实未安装监控设备，与说明相符。但对于和布克赛尔蒙古自治县卫生和计划生育委员会关于熊如辉医疗纠纷事件调查情况的回复为其行政主管部门作出的行政回复，本院已根据被告申请对被告医疗过错、损害后果、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行了鉴定，故对此组证据不予采信。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2019年2月14日，患者熊如辉因意识丧失，全身乏力2小时就诊于被告新疆和布克赛尔慈善医院，入院后经相关检查，诊断其为脑出血、高血压病三级（极高危组）、慢性胃炎，给予报病重，对症进行治疗，患者于2019年2月15日病情变化，转院途中死亡，原告认为被告存在医疗过错侵害了其合法权益，以要求被告赔偿其损失为由诉至本院提出了前诉称中的诉讼请求。   被告新疆和布克赛尔慈善医院申请本院对被告医疗过错、损害后果、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，本院委托双方当事人共同选定的新疆恒正司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为患者死亡后果主要由自身疾病所致，医方的过错行为仅为诱发或加重因素，过错参与度拟为10%-20%。   本案中，原告的全部损失明细如下：1、住院伙食补助费为120元，2、陪护费为130元，3、丧葬费为37829元，4、死亡赔偿金为155675元（11975元×13年），5、交通费为1519.90元，以上费用合计为195273.90元。   本案争议主要焦点：原告要求被告赔偿各项损失523361元的诉讼请求，是否有事实依据，是否符合法律规定。   本院认为,患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中原告各项损失合计195273.90元。经新疆恒正司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为患者死亡后果主要由自身疾病所致，被告的过错行为仅为诱发或加重的因素，过错参与度拟为10%-20%，本院认为以20%计算为宜，共计39054.78元（195273.90元×20%）,故本院对原告要求判令被告承担原告医疗损害各项费用合计523361元的诉讼请求予以部分支持。   对于鉴定费7300元的诉讼请求，此鉴定为原告单方委托且被告不认可，被告申请本院委托由双方当事人共同选定鉴定机构并进行了重新鉴定，故本院对此项诉讼请求不予支持。对于精神损害抚慰金50000元的诉讼请求，本院委托双方当事人选定的新疆恒正司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为患者死亡后果主要由自身疾病所致，医方的过错行为仅为诱发或加重的因素，过错参与度拟为10%-20%，本院认为，做为主要责任要求次要责任承担精神损害赔偿不符合立法精神，故本院对此项诉讼请求不予支持。对于律师费30000元的诉讼请求不在侵权责任赔偿项目内，故本院对此项诉讼请求不予支持。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十九条,《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：   一、被告新疆和布克赛尔慈善医院于本判决生效后十日内赔偿给原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁丧葬费、死亡赔偿金等共计39054.78元。   二、驳回原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁的其他诉讼请求。   本案应收案件受理费10313.14元，因适用简易程序审理减半收取5156.57元，邮寄送达费450元，合计5606.57元（原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁已预交5606.57元），由原告何忠厚、何晓红、何晓芳、何晓平、何晓梅、何梓宁负担5188.19元，被告新疆和布克赛尔慈善医院负担418.38元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审  判  员   石钰   二 〇 二 〇 年 四 月 九 日   书  记  员   达那