江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终735号上诉人（原审被告）：徐冬林，男，1966年1月24日出生，汉族，住连云港市东辛农场东滩分场1工区。被上诉人（原审原告）：洪履生，男，1958年5月31日出生，汉族，住江苏省灌云县。上诉人徐冬林因与被上诉人洪履生提供劳务者致害责任纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2019）苏0703民初2030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。徐冬林上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费用由洪履生承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。徐冬林并不是从事水产养殖，而是从事捕捞作业。因徐冬林与案外人江苏省东辛农场水产养殖有限公司签订《对虾捕捞协议》，案外人提供船只等捕捞工具。洪履生是捕捞一天，给一天的工资。事发当天，徐冬林并没有安排洪履生从事捕捞活动，而是洪履生私自将停在鱼塘里的船只开走，造成受伤。所以，洪履生受伤，与徐冬林无关。洪履生经本院合法传唤未到庭进行答辩。洪履生向一审法院起诉请求：依法判令徐冬林赔偿误工费18000元（150元每天乘以120天）、护理费9000元（100元每天乘以90天）、营养费1800元（30元每天乘以60天）、住院伙食补助费880元（40元每天乘以22天）、交通费500元、司法鉴定费1750元、挂号费10元，共计31940元，徐冬林应当承担70%等于22358元；由徐冬林承担本案的诉讼费用。一审判决认定事实：徐冬林（乙方）与东辛农场水产公司（甲方）于2018年7月5日签订《对虾捕捞协议书》二份，约定：一、捕捞塘口号：四队1#-29#，15个塘口计1010亩；五队2#—28#（18#除外），13个塘口，计748亩。二、捕捞费结算标准：按草鲫混养塘口捕捞活虾1.8元/公斤结算。三、捕捞期限：2018年9月7日至2018年11月10日止。四、费用结算方式及期限：按月结算。在下个月的月初支付上个月的捕捞费的70%（由乙方提供劳务发票后，甲方方予以支付），待捕捞全部结束后同意支付余款。付款方式：打卡支付。五、捕捞作业所需人员、用具、车辆皆由乙方负责，所有费用均已包含在以上价款中，甲方不再另行支付。六、乙方必须配备足够的作业力量，确保满足短期集中上市以及不同规格捕捞需求。其中：捕捞人员按80亩以上塘口不少于2人、80亩以下塘口不少于1人，且须身体健康，年龄不超过50周岁；捕虾网具应规格齐全、数量充足。……八、乙方必须服从甲方管理，采用合格的捕捞工具，按照约定时间在指定池塘规范、高效、有序进行捕捞作业，切实保证捕捞对虾的成活率。……十一、乙方在捕捞作业期间应做好安全防护措施，妥善管理自己车辆、网具、作业人员，不得酒后或带病作业，杜绝捕捞作业、道路交通等安全事故的发生。一切伤亡事故（包括但不限于捕捞人员安全、由捕捞作业及相关行为造成第三方人员伤亡及财产损失等）概由乙方自行负责，甲方不承担任何经济和法律责任。该协议签订后，双方依约履行。同年9月6日，徐冬林（乙方）与东辛农场水产公司（甲方）签订一份《对虾捕捞协议书》，将上述协议中第二条捕捞费结算由1.8元/公斤变更为2.2元/公斤，协议其余条款内容未作变动。上述协议签订后徐冬林即按照东辛农场水产公司安排的具体时间开始对各塘口实施捕捞对虾作业，并于2018年7月开始雇佣洪履生进行捕捞作业，工资按150元/日计算，由徐冬林在捕捞任务完成后一次性支付。2018年10月3日13时左右，洪履生和华永芹在徐冬林安排的5队的6#塘进行捕捞对虾作业，华永芹负责在鱼塘边收网捕虾，洪履生在船上负责将华永芹网里收到的虾倒在一直开动的船上的桶里，其每次在倒完虾后需要很快走到船的后面用手去握舵。在收完7-8网后洪履生在用右手去握舵时脚滑落，使右手没有搭到舵上，拍到舵下面，被舵下的机器绞到了手指，致其右手食指、中指不全离断伤；右环、小指完全离断伤。后华永芹及在8号塘从事捕捞的洪履坦等人用电话联系了徐冬林，徐冬林到现场后又打电话给徐海健将洪履生送至一四九医院，一四九医院推荐洪履生至连云港北亚华山骨科医院住院治疗至同年10月24日出院。洪履生共支付医疗费50980.04元。洪履生于2019年1月21日向一审法院起诉要求徐冬林赔偿洪履生因伤产生的前期医疗费用50980元。一审法院于2019年4月18日作出（2019）苏0703民初270号民事判决，认定洪履生系多次从事捕捞作业的人员，在从事捕捞作业时未能尽到谨慎的安全注意义务，没有采取防滑等防护措施，以致在操作船舵时脚滑落造成损害后果的发生，故洪履生对本起事故发生自身损害也存在一定过错，基于双方的过错程度，酌定徐冬林承担70%的赔偿责任，洪履生自身承担30%的责任。判令徐冬林于判决发生法律效力之日起十日内赔偿洪履生医疗费32686元。徐冬林不服上述判决内容，上诉至本院，本院于2019年8月29日作出（2019）苏07民终2463号民事判决，驳回徐冬林上诉、维持原判。洪履生于2019年4月26日委托连云港市灌云县人民医院司法鉴定所对其残疾程度、休息（误工）、护理、营养期限评定进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人洪履生，2018年10月3日外伤致使右食、中指不全离断伤，右环、小指完全离断伤，经治疗，尚不构成人体损伤致残程度分级残疾等级；其本次伤后及取内固定物期间所需休息（误工）期限拟定为120日、护理期限拟定为90日、营养期限拟定为60日。洪履生支付鉴定费用1750元。洪履生的各项损失，经双方举证、质证，一审法院综合认证如下：1.误工费，洪履生主张计算120天，有司法鉴定意见书予以证明，一审法院依法予以支持。洪履生主张按照150元/天计算误工费损失，经审查，洪履生受伤前工资是按照150元/天标准支付，故应按照此标准计算误工费损失，共计150元/天*120天＝18000元。2.护理费，洪履生主张按照90天计算，因有司法鉴定意见书予以证明，故一审法院依法予以支持。洪履生护理费为90天*100元＝9000元。3.营养费，洪履生主张按照60天计算，每天30元，金额为1800元，符合法律规定，故一审法院依法予以支持。4.住院伙食补助费，洪履生主张按照40元/天的标准计算22天，经审查，洪履生实际住院天数为21天，故住院伙食补助费为840元。5.交通费，洪履生主张500元，根据本案的实际情况，一审法院酌情按照10元/天标准予以支持，计算洪履生实际住院21天，金额为210元。6.鉴定费，洪履生主张1750元，有鉴定费发票予以证明，一审法院依法予以支持。7.挂号费，洪履生主张10元，有医疗门诊收费票据予以证明，一审法院依法予以支持。综上，洪履生损失合计为31610元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。本案洪履生受徐冬林雇佣从事对虾捕捞作业并由徐冬林向其支付劳务费用，故洪履生与徐冬林之间形成劳务关系。洪履生在劳务过程中受到损害，依法应根据各自的过错承担相应的责任。徐冬林作为接受劳务一方，没有采取相应的安全防护措施以确保捕捞作业安全，未尽到安全教育责任和安全提示义务，根据（2019）苏0703民初270号民事判决确认的责任比例，本案洪履生主张因本次损害发生各项损失共计31610元，应由徐冬林承担70%，即22127元的赔偿责任。关于徐冬林庭审中辩称没有雇佣洪履生从事养殖捕虾工作的观点，经审查，根据生效判决书已经认定双方的劳务合同关系以及责任比例划分，故一审法院依法不予采信。一审法院遂根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条至第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：徐冬林于判决发生法律效力之日起十日内赔偿洪履生医疗费22127元。如未按判决确定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费345元，由徐冬林负担（洪履生已预交，徐冬林于本判决发生法律效力之日起十日内给付洪履生）。本院二审期间，双方当事人均没有新证据向法庭提交。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。洪履生在受徐冬林雇用期间受到伤害的事实，经一审法院（2019）苏0703民初270号民事判决及本院（2019）苏07民终2463号民事判决予以认定。徐冬林主张洪履生私自将停在鱼塘里的船只开走，造成受伤，与徐冬林无关，但未提供证据证实，徐冬林应当承担举证不能的法律后果。综上，上诉人徐冬林的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费345元（上诉人徐冬林已预交），由上诉人徐冬林负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 黄 宇审 判 员 张 奇二〇二〇年四月十五日法官助理 宋继林书 记 员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。