山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初298号 原告：杜德利，男，1961年7月28日出生，汉族，农民，住商河县， 委托诉讼代理人：翟剑波，泰和泰（济南）律师事务所律师。 被告：王福海，男，1973年10月16日出生，汉族，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：孙可心，山东方晖律师事务所律师。 原告杜德利与被告王福海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告杜德利委托诉讼代理人翟剑波、被告委托诉讼代理人孙可心到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杜德利向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费、交通费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、残疾器具费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、后期治疗费、财产损失等暂计10000元，具体数额待鉴定结论出具后再主张；2.被告承担本案全部诉讼费、鉴定费。2020年1月19日，原告变更诉讼请求，请求被告王福海承担伤残补助金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费、辅助器具费、鉴定费共计198782.24元。2020年3月19日，原告依据山东省高级人民法院于2020年3月11日作出的《山东省高级人民法院关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，再次变更诉讼请求，要求按照城镇居民赔偿标准计算相关赔偿数额，请求被告王福海承担伤残补助金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、辅助器具费、精神损失费共计359639.26元。事实与理由：2018年5月24日早，杜德利到王福海的华丰防水门市部将自己的车子放下，驾驶王福海的电动三轮车拉着维修工具（合梯等）到商河县某小区后，经小区物业人员引导到了需要维修的储藏室，八点左右开始在合梯上清理储藏室里的管子里的杂物或污物。后杜德利在合梯上跌落致头胸部受伤，某小区的门卫发现并拨打了“120”，同时通知了马振国。杜德利被送往商河县人民医院救治，因伤情严重，当即转入济南军区总医院救治，经诊断为：重型颅脑损伤、胸骨骨折、T3、9椎体压缩骨折等，共住院56天，伤情好转后于2018年7月19日出院。期间，王福海支付给杜德利21000元。2018年5月30日，杜德利向山东省商河县人民法院起诉，本院作出(2018)鲁0126民初1636号民事判决书判决，杜德利与王福海均不服一审判决，向济南市中级人民法院提起上诉，济南市中级人民法院经审理作出（2019）鲁01民终1150号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。因上述事故，杜德利又于2018年10月3日至2018年10月25日在济南军区总医院住院22天，产生的后续治疗费用由王福海承担。 王福海辩称：一、原告所受伤害与被告无关，不应由被告承担赔偿责任。原判决认定事实是错误的，被告从未雇佣原告从事涉案劳务，被告是被物业工作人员雇佣为业主从事维修劳务。被告从小区保安了解到，事故发生物业的业主向其承认，事故当天，原告并不是进行水管维修，而是受业主个人的要求，为其更换灯具，触电发生的事故，这并不是被告的业务范围，原审认定被告雇佣原告是完全错误的。二、本案鉴定不符合法定程序，鉴定结论缺乏客观性，不能作为证据使用。1、济南三和司法鉴定所出具的济三和司鉴所（2019）临鉴字第732号鉴定意见书违反法定程序。司法鉴定应当在鉴定之前通知双方当事人到场参加，本次鉴定中作为很可能承担赔偿责任的被告，应当享有参加鉴定以确保鉴定公平公正且符合法定程序，但在本次鉴定中，异议人从未收到法院和鉴定所的通知，对鉴定时间、鉴定地点均不知情，被剥夺了平等地参与鉴定程序并对鉴定过程是否合法有效进行监督的权利。2、要保证鉴定的客观性、真实性，其所依据的鉴定材料必须客观真实。在对被鉴定人进行鉴定时，需要依据被鉴定人的病历、检查报告、影像片等医学材料作为鉴定基础方能进行。而本案中的鉴定材料从未向异议人送达、出示，更不用提进行质证。异议人到现在都不知道鉴定所用材料是否是被鉴定人本人的真实材料，是否是因本案事故所进行治疗的材料。鉴定意见缺乏基本的鉴定基础，其客观性和真实性均无法保证，不能作为本案事实认定的证据。3、根据鉴定意见记载，被鉴定人在2018年10月12日出院情况中反映右下肢肌力Ⅳ级，但在鉴定时已进行了近一年的康复治疗，在鉴定伤残等级时又认定为Ⅲ‐级，相互矛盾。三、原告在本次受伤前，其右下肢本就是残疾，其右下肢肌力的下降并不是本次事故造成的，在本次鉴定时不应进行鉴定，因此与右下肢有关的伤残与本次事故无关，不应在本次事故中获得赔偿。王福海对杜德利提交证据的质证意见为：1.对鉴定结论不予认可。伤残等级明显与客观不符，右下肢的伤残与本次事故无关，因此其四级伤残不是本次事故造成的损失。其伤残赔偿金仅应计算九级和十级伤残。且本次事故的损失不应由被告承担。2.误工和护理时间过长，不认可鉴定所误工期和护理期。3.营养期过长，且营养费标准应当按照每天30元计算。4.被告在事故发生中具有主要过错，不应赔偿精神损害抚慰金。5.本案所有损失均和被告无关，被告不同意承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 关于本案鉴定是否符合法定程序，鉴定结论能否作为证据使用。本院认为，本案司法鉴定申请系杜德利依法提出，由人民法院委托有资质的专业鉴定机构进行，程序合法，王福海对鉴定意见提出异议，济南三和司法鉴定所出具《杜德利案件的异议答复函》针对王福海提出的异议进行了答复，王福海不服该答复，但未提交相应证据予以证明，本院对其异议不予支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月24日早，杜德利到王福海的华丰防水门市部将自己的车子放下，驾驶王福海的电动三轮车拉着维修工具（合梯等）到商河县某小区后，经小区物业人员引导到了需要维修的储藏室，八点左右开始在合梯上清理储藏室里的管子里的杂物或污物。后杜德利在合梯上跌落致头胸部受伤，某小区的门卫发现并拨打了“120”，同时通知了马振国。杜德利被送往商河县人民医院救治，因伤情严重，当即转入济南军区总医院救治，经诊断为：重型颅脑损伤、胸骨骨折、T3、9椎体压缩骨折等，共住院56天，伤情好转后于2018年7月19日出院。期间，王福海支付给杜德利21000元。2018年5月30日，杜德利向本院起诉请求王福海承担赔偿责任。本院作出的（2018）鲁0126民初1636号民事判决书认定杜德利在该事故中承担60%的责任、王福海承担40%的责任。该判决做出后，原、被告双方均提起上诉，山东省济南市中级人民法院做出（2019）鲁01民终1150号终审判决，驳回上诉，维持原判。因上述事故，杜德利又于2018年10月3日至2018年10月25日在济南军区总医院住院22天。 2019年8月27日，杜德利向本院提出伤残鉴定申请，本院依法向被告王福海送达《选择专业机构通知书》，被告王福海对鉴定材料病历无异议并签字确认。2019年9月10日商河县人民法院技术室按照程序召集双方当事人随机选定济南三和司法鉴定所为本案的鉴定机构，当日向该鉴定机构办理了委托手续，移交了有关鉴定资料。济南三和司法鉴定所于2019年9月12日受理鉴定申请，2019年9月17日组织了体检，2019年9月29日出具了《济南三和司法鉴定所司法鉴定意见书》（济三和司鉴所[2019]临鉴字第732号）。该司法鉴定意见书意见如下：“1.被鉴定人杜德利右侧肢体肌力下降构成四级伤残；两椎体压缩骨折构成九级伤残；开颅手术构成十级伤残。2.被鉴定人杜德利伤后误工时间为自受伤之日起截止至定残日前一日。3.被鉴定人杜德利伤后护理时间暂定2年，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；护理期满仍需护理的，可另行评定。4.被鉴定人杜德利伤后营养期间为365天。5.为促进被鉴定人完成部分正常生命活动，需借助辅助器具。建议轮椅一辆，价格约为500元人民币。”王福海提出该鉴定意见书违反法定程序、鉴定缺乏客观性、真实性，右下肢肌力鉴定结果与出院记录矛盾。济南三和司法鉴定所针对王福海的异议，于2020年3月3日出具《杜德利案件的异议答复函》，答复称鉴定开始之前其工作人员多次联系诉讼对方王福海，但王福海在电话畅通的情况下多次拒接电话，济南三和司法鉴定所又给王福海（手机号码：188541******）发送短信告知鉴定时间和地点，济南三和司法鉴定所手机显示短信对方已接收，鉴定程序合法有效。鉴定材料均为委托单位移送，且鉴定过程中使用的病历记载与被鉴定人受伤情况一致，可以做为鉴定使用。被鉴定人被诊断为重度颅脑损伤，可导致肌肉活动能力减退或丧失，因大脑遭受严重的损害可引起肢体肌肉的瘫痪。在诊疗过程中其瘫痪的肢体会随着受伤的脑组织的恢复情况而发生变化，因此肢体的增加或减退在临床治疗上均可出现。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”杜德利受雇于王福海去商河县某小区12号楼从事地下储藏室维修工作，并在工作中受伤。商河县人民法院（2018）鲁0126民初1636号民事判决书判决杜德利自身承担60%的赔偿责任；杜德利在从事储藏室管道的维修工作时，王福海作为雇主，疏于对杜德利人身安全的监管义务，致使杜德利在本次事故中受伤，商河县人民法院（2018）鲁0126民初1636号民事判决书判决王福海承担40%的赔偿责任。原告杜德利为维护自身合法权益，要求被告承担责任，事实清楚，于法有据，本院应予支持。 1.伤残赔偿金。杜德利主张，经鉴定杜德利一个4级伤残、一个9级伤残、一个10级伤残，杜德利主张按照山东省上一年度城镇村居民人均可支配收入42329元，王福海按照40%承担责任，42329*（0.7+0.02+0.02）*20*0.4=250587.68元。王福海辩称，杜德利在本次受伤前，其右下肢本就是残疾，其右下肢肌力的下降并不是本次事故造成的，在本次鉴定时不应进行鉴定，因此与右下肢有关的伤残与本次事故无关，不应在本次事故中获得赔偿，其四级伤残不是本次事故造成的损失，其伤残赔偿金仅应计算九级和十级伤残。本院认为，根据《济南三和司法鉴定所司法鉴定意见书》（济三和司鉴所[2019]临鉴字第732号）（以下简称鉴定意见书）鉴定意见第1项内容，被鉴定人杜德利右侧肢体肌力下降构成四级伤残；两椎体压缩骨折构成九级伤残；开颅手术构成十级伤残。王福海没有向本院提交证据证明杜德利在本次受伤前右下肢本就是残疾，没有向本院提交证据证明杜德利右下肢肌力的下降的其他原因，对王福海辩称杜德利右下肢四级伤残不应在本次事故中获得赔偿的主张，本院不予认可。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”杜德利要求王福海承担250587.68元伤残赔偿金的请求符合法律规定，本院予以支持。 2.医疗费。杜德利诉称其因本次事故再次于2018年10月3日至2018年10月25日在济南军区总医院住院22天，住院费支出共计67302元。杜德利提交《中国人民解放军医疗住院收费票据》原件一份及《济南军区总医院病人费用清单》原件一份两页予以证实，王福海对该证据的真实性无异议。杜德利要求被告按照40%的责任比例承担责任，即26920.80元，本院予以支持。 3.误工费。杜德利诉称，经鉴定其误工期为受伤之日至定残日前一日，即2018年5月24日至2019年9月28日，共计493天，按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入标准115.97元/天计算，共计57173.21元，要求王福海按照40%的责任比例承担责任，即22869.28元。王福海辩称误工期、护理期过长，且原告受伤前没有稳定工作和收入，只是偶尔打零工，按城镇标准进行计算过高，被告认可误工费每天不超过50元。本院认为，杜德利的误工期、护理期和营养期均由专业鉴定机构鉴定得出，原告关于误工期、误工费的计算方法及数额正确，本院予以认可。对于被告辨称的原告误工、护理和营养期时间过长的意见不予采纳。根据2020年3月11日《山东省高级人民法院关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，“在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件（含海事案件），不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关赔偿数额”“对于我省法院管辖的各类人身损害赔偿纠纷案件，均适用本意见。法律、司法解释另有规定的，按照相关规定执行”“本意见自发布之日起施行。本意见施行后未审结的一审、二审案件，适用本意见”。杜德利要求参照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入标准115.97元/天计算，要求赔偿误工费22869.28元符合该试点工作意见规定，本院予以支持。 4.护理费。杜德利诉称，经鉴定杜德利的护理期为2年，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。杜德利共计住院78天，住院期间两人护理（儿子杜立金和儿媳王雪雪），要求按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入标准115.97元/天计算护理费，115.97元/天*78天*2人+（730-78）天*115.97元/天=93703.76元，按照40%的责任比例要求王福海承担责任，即37481.50元，符合法律规定，本院予以支持。 5.住院伙食补助费。杜德利诉称，其第二次住院22天，要求按照每天100元主张，共计2200元，按照40%的责任比例要求王福海承担责任，即880元。王福海对此无异议。本院予以支持。 6.营养费。杜德利诉称，经鉴定杜德利营养期为365天，要求按照每天50元主张营养费，共计18250元，按照40%的责任比例要求王福海承担责任，即7300元。王福海辨称，营养费标准应当按照每天30元计算。本院认为，杜德利年龄已58岁，因本次事故身体受到三处残疾伤害，身体恢复需加强营养，对杜德利要求按照每天50元，主张营养费7300元的请求，本院予以支持。 7.交通费。杜德利诉称其住院多日，且需要护理，请求法院酌情支持交通费500元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费应当以正式票据为凭，杜德利未向本院提交交通费证据，本院不予支持。 8.精神损害抚慰金。杜德利诉称，其伤残等级较高且多处伤残，受到了严重的精神损伤，请法院酌情支持精神损害抚慰金10000元。王福海辨称因杜德利自己过错更高承担主要责任，王福海不应赔偿。本院认为，杜德利因本次事故身体多处受伤，伤残等级分别达到四级、九级和十级，应当给予一定的精神损害抚慰金，本院酌情支持精神损害抚慰金4000元。 9.辅助器具费。杜德利诉称，经鉴定杜德利需要借助辅助器具轮椅一辆，价格500元，要求按照40%的责任比例要求王福海承担责任，即200元。王福海对此无异议。本院予以支持。 10.鉴定费。杜德利要求根据实际支出2900元主张，并提交济南三和司法鉴定所出具的鉴定费发票原件一份予以证明。王福海对该证据的真实性没有异议，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告王福海赔偿原告杜德利伤残赔偿金250587.68元，于本判决生效之日起十日内履行； 二、被告王福海赔偿原告杜德利医疗费26920.80元，于本判决生效之日起十日内履行； 三、被告王福海赔偿原告杜德利误工费22869.28元，于本判决生效之日起十日内履行； 四、被告王福海赔偿原告杜德利护理费37481.50元，于本判决生效之日起十日内履行； 五、被告王福海赔偿原告杜德利住院伙食补助费880元，于本判决生效之日起十日内履行； 六、被告王福海赔偿原告杜德利营养费7300元，于本判决生效之日起十日内履行； 七、被告王福海赔偿原告杜德利精神损害抚慰金4000元，于本判决生效之日起十日内履行； 八、被告王福海赔偿原告杜德利辅助器具费200元，于本判决生效之日起十日内履行； 九、被告王福海赔偿原告杜德利鉴定费2900元，于本判决生效之日起十日内履行。 十、驳回原告杜德利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6695元，减半收取3347.5元，由原告杜德利负担60.5元，由被告王福海负担3287元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 石玉珍 二〇二〇年四月十四日 法官助理 张 敬 书 记 员 韩 磊