新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终718号 上诉人（原审被告）：新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县良种繁育场奥特莱斯休闲小镇。法定代表人：沈**，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周晓东，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。委托诉讼代理人：聂胜山，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区迎宾路东三巷107号钢花迎宾苑小区22号楼16号商铺。法定代表人：吴晓侠，该公司总经理。委托诉讼代理人：谷雨，新疆昌年律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：云南银鹏实业集团有限公司，住所地云南省昆明市滇池路3公里处。法定代表人：纪葵，该公司总经理。委托诉讼代理人：何斌，男，该公司法务经理。委托诉讼代理人：毛小舟，男，该公司主管。上诉人新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司（以下简称景化城奥莱公司）因与被上诉人乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司（以下简称恒通盛泰公司）、云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初11414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月11日公开开庭进行了审理。上诉人景化城奥莱公司的委托诉讼代理人聂胜山、被上诉人恒通盛泰公司的委托诉讼代理人谷雨到庭参加诉讼。被上诉人银鹏公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。景化城奥莱公司上诉请求：撤销一审判决第五项，改判我公司对银鹏公司支付恒通盛泰公司货款1,228,913.36元、上浮款中的48,067.33元承担连带责任。事实和理由：一、一审法院认定我公司的担保范围包括：钢材款本金，单价上浮及实现债权费用与担保约定不相符。《付款承诺书》约定“景化城奥莱公司对上述1,276,980.69元的欠款承担担保责任”，故我公司的担保范围仅是欠款，不包括实现债权的费用。二、一审认定银鹏公司向恒通盛泰公司支付货款1,228,913.36元、上浮款167,894.14元，该钢材款本金与上浮款相加高于我公司的担保范围1,276,980.69元，故对上浮款的剩余部分我公司不应承担担保责任。恒通盛泰公司辩称，在《付款承诺书》中，景化城奥莱公司自愿承担担保责任，且没有约定保证的范围，故应当适用担保法第21条的规定，由景化城奥莱公司对全部债务及实现债权的费用承担连带责任保证。银鹏公司未到庭，提交书面答辩状称，我公司认为一审判决适用法律得当，判决公正合法，我公司认可一审判决结果。恒通盛泰公司向一审法院起诉请求：1．判令银鹏公司支付货款1,228,913.36元，支付单价上浮款565,300.15元、支付律师代理费35,000元、支付保全费5000元；2．判令景化城奥莱公司对上述款项承担无限连带担保责任。一审法院查明事实：2017年6月5日，恒通盛泰公司与银鹏新疆分公司签订一份《钢材买卖合同》。合同中约定：银鹏新疆分公司购买恒通盛泰公司各种型号的钢材共计价款147,7225元，具体结算以实际交货单(原告出库单)为准，此合同单价含税。恒通盛泰公司送货到工地，银鹏新疆分公司在交货地点验收计量及表面质量，如有异议在验收三日内向恒通盛泰公司提供书面详细记录并保存货物原样，逾期视为验收无误。银鹏新疆分公司指定收货人为谢玉林，电话152XXXXXXXX，身份证号码×××。银鹏新疆分公司以银行电汇款或转账支票方式于2017年7月5日前付清全部货款（不得以任何借口拖欠），未按规定期限付款，自超期之日起应承担每天每吨5元的单价上浮，直至付清全部货款及上浮货款。全额货款支付到恒通盛泰公司账户后再开具发票。合同还对钢材型号、单价、数量进行了约定。合同签订后，恒通盛泰公司于2017年6月6日至8月6日向银鹏新疆分公司供应钢材314.158吨。经恒通盛泰公司与银鹏新疆分公司指定收货人谢玉林对账确认：银鹏新疆分公司欠付恒通盛泰公司货款1,228,913.36元。注：该对账单欠款金额不包含单价上浮部分。2017年8月10日，恒通盛泰公司与银鹏新疆分公司、景化城奥莱公司三方签订一份《付款承诺书》。该承诺书中约定：银鹏新疆分公司与恒通盛泰公司于2017年6月5日签订的《钢材买卖合同》，银鹏新疆分公司应于2017年7月5日前付清全部货款，如逾期应承担每天每吨5元单价上浮。截止2017年8月7日，银鹏新疆分公司合计欠付恒通盛泰公司款项1,276,980.69元，承诺于2017年11月20日前全部付清。如不能按承诺付款，自愿承担恒通盛泰公司实现债权的全部费用（律师费、诉讼费、保全费等）。景化城奥莱公司对上述1,276,980.69元欠款承担担保责任，担保期间自本承诺书约定的还款期限之日起二年。至今，银鹏新疆分公司欠付恒通盛泰公司货款1,228,913.36元未付。另查明：1.恒通盛泰公司为本案诉讼产生的律师费35,000元。恒通盛泰公司向一审法院提出诉前财产保全申请产生的保全费5000元。2.景化城奥莱公司将其承包的新疆呼图壁县奥特莱斯休闲小镇工程交给银鹏公司下属的新疆分公司承建，新疆分公司负责人系邱家豪，新疆分公司于2018年12月10日注销。一审法院认为，恒通盛泰公司与银鹏新疆分公司签订的《钢材买卖合同》、恒通盛泰公司与银鹏新疆分公司、景化城奥莱公司签订的《付款承诺书》均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约定履行自己的义务，否则将承担相应的违约责任。本案中，恒通盛泰公司按约向银鹏新疆分公司供应价值1,228,913.36元的钢材，银鹏新疆分公司至今未付货款，其行为已构成违约。因银鹏新疆分公司已于2018年12月10日注销，故恒通盛泰公司要求银鹏公司支付货款1,228,913.36元符合双方约定及法律规定，应当予以支持。关于恒通盛泰公司要求银鹏公司支付单价上浮款565,300.15元。双方签订的《钢材买卖合同》中约定：银鹏新疆分公司应于2017年7月5日前付清全部货款，如逾期应承担每天每吨5元单价上浮，直至付清全部货款及上浮款。据此约定可看出，上浮款的规定类似于“违约金”的规定。银鹏公司在庭审中表示该上浮款主张标准过高，请求法院调整。在恒通盛泰公司未提供其实际损失的情况下，一审法院参照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算银鹏公司应向恒通盛泰公司支付上浮款167,894.14元（1,228,913.36元×年利率4.75%×1.5倍×23个月，自2017年11月21日至2019年10月20日止）。恒通盛泰公司以提起本案诉讼方式向银鹏公司主张自身合法权益，委托律师代理诉讼产生律师代理费35,000元；诉前申请财产保全产生保全费5000元，均是为主张合法权益而支出的合理费用。根据付款承诺书“货款1,276,980.69元于2017年11月20日前全部付清，如不能按承诺付款，自愿承担恒通盛泰公司实现债权的全部费用（律师费、诉讼费、保全费等）”的约定，于法有据，故恒通盛泰公司要求银鹏公司支付律师代理费35,000元、保全费5000元，符合双方约定及法律规定，应当予以支持。关于恒通盛泰公司要求景化城奥莱公司对银鹏公司的上述给付款项承担无限连带责任的诉讼请求。一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，根据三方签订的《付款承诺书》并未对担保方式进行约定，故景化城奥莱公司应对银鹏公司的债务承担连带责任保证。担保范围包括：钢材款本金，单价上浮及实现债权费用，故恒通盛泰公司要求景化城奥莱公司对银鹏公司支付货款1,228,913.36元、上浮款167,894.14元、律师费35,000元、保全费5000元，承担连带责任保证的诉讼请求符合法律规定，应当予以支持。对于银鹏公司抗辩，其与景化城奥莱公司已签署《景观工程合同协议书》终止协议，景化城奥莱公司已向其出具承诺书，明确与建设工程施工合同有关的债权债务均由景化城奥莱公司承担，故其在本案不应承担付款责任。对此一审法院认为，《景观工程合同协议书》终止协议、承诺书的签订主体是银鹏公司与景化城奥莱公司。根据合同相对性原则，该协议对恒通盛泰公司不发生法律效力，故一审法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条规定，一审法遂判决：一、银鹏公司支付恒通盛泰公司货款1,228,913.36元；二、银鹏公司支付恒通盛泰公司上浮款167,894.14元；三、银鹏公司支付恒通盛泰公司律师代理费35,000元；四、银鹏公司支付恒通盛泰公司保全费5000元；五、景化城奥莱公司对银鹏公司向恒通盛泰公司支付货款1,228,913.36元、上浮款167,894.14元、律师费35,000元、保全费5000元，承担连带保证责任。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，围绕景化城奥莱公司的上诉请求、恒通盛泰公司和银鹏公司的答辩意见，本案的争议焦点为：景化城奥莱公司承担担保责任的范围。结合本案现有的证据，本院认定如下：《中华人民共和国担保法》第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。根据上述法律规定结合本案看，《付款承诺书》中虽约定，银鹏公司欠付恒通盛泰公司1,276,980.69元应于2017年11月20日前全部付清。如不能按承诺付款，自愿承担恒通盛泰公司实现债权的全部费用（律师费、诉讼费、保全费等），但该表述是银鹏公司对恒通盛泰公司的承诺。该承诺书中还清楚地载明：景化城奥莱公司对上述1,276,980.69元欠款承担担保责任。由此可知，景化城奥莱公司承担保证担保的范围就是银鹏公司欠付恒通盛泰公司的1,276,980.69元款项，并不包括恒通盛泰公司实现债权的费用，故景化城奥莱公司对银鹏公司欠付恒通盛泰公司的款项在1,276,980.69元的范围内承担连带责任保证。同时，景化城奥莱公司承担保证责任后，有权向银鹏公司追偿。综上所述，景化城奥莱公司的上诉请求依法成立，本院给予支持，一审法院对部分事实的认定有失偏颇，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院(2019)新0104民初11414号民事判决第一、二、三、四项即：一、云南银鹏实业集团有限公司支付乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司货款1,228,913.36元；二、云南银鹏实业集团有限公司支付乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司上浮款167,894.14元；三、云南银鹏实业集团有限公司支付乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司律师代理费35,000元；四、云南银鹏实业集团有限公司支付乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司保全费5000元；二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院(2019)新0104民初11414号民事判决第五项；三、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司对云南银鹏实业集团有限公司欠付乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司的款项在1,276,980.69元范围内承担连带责任保证。新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司承担保证责任后，有权向云南银鹏实业集团有限公司追偿。以上应付款项，云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司应于本判决生效后十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司交纳的一审案件受理费10,631.46元，由云南银鹏实业集团有限公司和新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司负担。新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司预交的二审案件受理费3496.54元，由乌鲁木齐恒通盛泰商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   丁 勇审  判  员   何 新审  判  员   李 艳二 ○ 二 ○ 年 四 月 十 五 日书  记  员   周思维