吉林省长春市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)吉01执复25号复议申请人（异议人、被执行人）：吉林省云峰实业有限公司，住所地吉林省长春市绿园区西新乡东山村迎新路130号。法定代表人：沈娟，副总经理。委托代理人：马云峰，男，1968年6月9日生，汉族，住吉林省长春市二道区。委托代理人：哈靓，吉林东镇律师事务所律师。申请执行人：刘宏国，男，1969年3月26日生，住吉林省辉南县。复议申请人吉林省云峰实业有限公司不服长春汽车经济技术开发区人民法院（以下简称汽开法院）作出的（2019）吉0192执异12号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。吉林省云峰实业有限公司（以下简称云峰公司）异议称，一、请求中止拍卖、变卖程序。理由：1.我公司于2019年3月19日收到法院两份文书，一份为2019年3月5日作出的（2015）长汽开执恢字第35号执行裁定书：变卖被执行人吉林省云峰实业有限公司名下位于长春西新镇东山村迎新路18,505平方米土地使用权及地上建筑物、附属设施。另一份为2019年3月13日作出的对刘宏国的《网拍时间告知书》：拍卖时间为2019年3月31日10:00分至2019年4月1日10:00分（延时的除外）。刘世平法官没有告知我公司具体的变卖时间，致使我公司无法参加竞买。2.根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条：对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。但本案两次流拍后未履行上述程序，程序违法。3.我公司部分房屋及场地在法院查封前，已租给郭炳军使用，租期十年，汽开区法院拍卖、变卖公告的标的物介绍中显示无租赁情况，在拍卖、变卖程序中均未通知承租人，剥夺了承租人的优先购买权。二、请求确定债务数额，异议人履行给付义务。三、执行法官刘世平回避对本案的执行。汽开法院查明，2012年10月30日，刘宏国与云峰公司达成民事调解：一、解除刘宏国与云峰公司2012年6月30日签订的附回购条件买卖协议；二、云峰公司于2013年1月30日一次性给付刘宏国3,585,000.13元（含云峰公司应返还给刘宏国的合同价款3,000,000.00元，应赔偿的损失359,258.00元及应给付的按照银行同期贷款利率四倍计算的从2012年10月30日起至2013年1月30日止的利息225,742.13元）；三、如云峰公司逾期付款，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定处理；四、刘宏国收到上述款项后就迎新路566号16,000平方米土地使用权及地上建筑物附条件转让事宜，双方互不得再向对方主张任何权利；五、双方再无其他争议。刘宏国于2014年7月9日向该院申请强制执行，要求云峰公司向刘宏国支付3,585,000.13元，诉讼费15,400元，保全费5,000元；云峰公司支付使其双们利息按日5,353.6元，从2013年1月31日起算到支付完毕之日止。2014年8月26日云峰公司向法院提交还款计划：第一期：2014年9月30日前还款人民币五十万元；第二期：2014年12月31日前还款人民币一百万元；第三期：2015年6月30日前偿还剩余债务。如不能按计划还款，我公司愿意承担法律责任。2014年8月29日，刘宏国出具书面意见，不同意云峰公司的还款计划。2015年1月6日，云峰公司提交《关于执行吉林省云峰实业有限公司土地使用权的意见》认为：一、申请人要求支付的利息过高，没有法律依据，不符合法律规定，致使我公司无法履行；二、我公司有履行能力，也愿意服从贵院（2012）长汽开民初字第491号调解书，支付调解协议要求的执行标的，但申请人一再要求执行我公司土地，显然是利用贵院诉讼达到侵占我公司不动产的目的；三、因申请人刘宏国无理要求超额利息的原因，使我公司无法履行，由此逾期产生的利息我公司不予支付；四、申请人仅用两幢90平方米的房屋担保，保全我公司16,000平方的土地和地上建筑物，明显违反法律规定，使我公司财产受到损失，我公司保留追究申请人责任的权利(以上内容存于（2014）长汽开执字第555号执行卷宗)。2014年12月25日，（2014）长汽开执字第555号案件终结本次执行程序。2015年10月12日该院恢复对（2014）长汽开执字第555号案件的执行。2019年3月13日，该院制作《网拍时间告知书》，内容为：“刘宏国：本院在执行（2015）长汽开执恢字第00035号执行一案中，已作出网拍号（2015）长汽开执恢字第00035号的执行裁定书，依法裁定拍卖本案被执行人吉林省云峰实业有限公司名下位于长春西新镇东山村迎新路18,505平方米土地使用权及地上建筑物、附属设施。本案现在淘宝网长春汽车经济技术开发区人民法院司法拍卖平台进行公开拍卖。拍卖时间2019年3月31日10︰00分至2019年4月1日10︰00分（延时的除外）。公告媒体：淘宝网http://sf.taobao.com/。联系人：长春汽车经济技术开发区人民法院网拍小组，联系电话043182024871，”该院将该份网拍时间告知书送达给云峰公司。汽开法院认为，一、关于异议人请求中止拍卖、变卖程序的问题。云峰公司在异议书中自认于2019年3月19日收到法院两份文书，一份为（2015）长汽开执恢字第35号执行裁定书、另一份为2019年3月13日作出的对刘宏国的《网拍时间告知书》：拍卖时间为2019年3月31日10:00分至2019年4月1日10:00分（延时的除外）。虽然法院误将应送达给申请执行人的告知书送达给被执行人，但拍卖时间和内容均真实，已达到通知当事人的法律效果，不能据此认定拍卖、变卖程序违法。依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条规定：“网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。再次拍卖流拍的，可以依法在同一网络司法拍卖平台变卖。”第三十七条规定：“人民法院通过互联网平台以变卖方式处置财产的，参照本规定执行。执行程序中委托拍卖机构通过互联网平台实施网络拍卖的，参照本规定执行。本规定对网络司法拍卖行为没有规定的，适用其他有关司法拍卖的规定。”关于拍卖、变卖，法律均有明确规定，本案二次拍卖后变卖的执行程序并未违反法律规定。故异议人要求中止拍卖、变卖程序的请求，没有相应的事实及法律依据，不予支持。二、关于异议人云峰公司要求确定债务数额，异议人履行给付义务的问题。2012年10月30日，刘宏国与云峰公司达成（2012）长汽开民初字491号民事调解书已明确具体给付款项及利息计算方式【云峰公司于2013年1月30日一次性给付刘宏国3,585,000.13元（含云峰公司应返还给刘宏国的合同价款3,000,000.00元，应赔偿的损失359,258.00元及应给付的按照银行同期贷款利率四倍计算的从2012年10月30日起至2013年1月30日止的利息225,742.13元）；如云峰公司逾期付款，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定处理】。合同价款已明确为3,000,000.00元，至于利息部分，会因支付款项的时间及金额，支付的为本金或利息而导致支付数额发生变化，法院无法确认具体本息数额。且云峰公司自认，自调解生效后未向刘宏国偿还过任何款项，即云峰公司在调解书已经明确的欠付合同价款范围内亦未进行过任何一笔还款。故云峰公司自述由于执行法官未予确认具体支付数额或利息计算过高导致其无法偿还欠款的陈述，不予采信。三、关于申请执行法官刘世平回避的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。”申请执行法官刘世平回避，不属于执行异议审查范围，故异议人申请执行法官刘世平回避本案的请求，本案不予审查。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条、《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条、第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人吉林省云峰实业有限公司的异议请求。云峰实业公司复议称，请求撤销（2019）吉0192执异12号执行裁定书。事实与理由：原审法院认定拍卖、变卖程序合法属于事实认定错误。1、按照《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十六条，网络司法拍卖的事项应当在拍卖公告发布三日前以书面或者其他能够确认收悉的合理方式，通知当事人、已知优先购买权人。权利人书面明确放弃权利的，可以不通知、无法通知的，应当在网络司法拍卖平台公示并说明无法通知的理由，公示满五日视为已经通知。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十二条，被执行人在拍卖日前向人民法院提交足额金钱清偿债务的，要求停止拍卖的，人民法院应当准许，但被执行人应当负担因拍卖支出的必要费用。所以复议申请人有权知晓拍卖的情况，有权要求人民法院停止拍卖，但复议申请人只于2019年3月19日收到了汽开法院的执行裁定书和针对申请执行人刘宏国的拍卖通知书，并没有收到针对自己的拍卖通知书，所以对涉案标的的具体拍卖时间无法掌握，原审法院认为虽然送达错误但是达到了通知当事人法律事实的效果。这样的做法属于将法律程序和法律事实混为一谈，严重违法法律的相关规定。严重侵犯了复议申请人的知情权，导致其丧失了请求人民法院停止拍卖和竞拍的权利，属于程序严重违法，并不是略有瑕疵。2、涉案标的物评估价格1,769万元，按照《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条，网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告，拍卖不动产或者其他财产权的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。人民法院组织拍卖的价格每次降价的幅度不得超过前次起拍价的百分之二十，但是拍卖法院在两次拍卖之后以990万元将标的物变卖明显不符合法律规定，属于程序违法。3、在拍卖程序启动前，复议申请人多次请求执行法院核算还款数额终止执行程序，但是执行法官未予理睬，未尽到人民法官的职责，严重侵害了复议申请人的合法权益。庭审中复议申请人也提交了与执行法官的信息记录，但原审法院对此没有进行审查，（2019）吉0192执异8号执行裁定书中也未提及是不负责任的。综上，原审法院认定法院的拍卖、变卖程序合法属于事实认定错误，应当予以纠正。在本案的执行程序中存在多次程序违法，直接导致复议申请人的合法权益受到严重损害，故请求撤销（2019）吉0192执异12号执行裁定并支持申请人的异议请求，中止变卖程序，确定执行数额由复议申请人履行给付义务。本院查明事实与汽开法院查明事实一致。本院认为，《网拍时间告知书》是人民法院用于通知当事人关于执行标的物拍卖具体时间的法律文书，送达给各方当事人的《网拍时间告知书》内容均是一致的。汽开法院向云峰公司送达的《网拍时间告知书》的内容真实准确，已将执行案号、拍卖的具体房屋、拍卖的具体时间写明，并附有相关法官的联系电话。云峰公司在收到上述通知的情况下，主张无法掌握具体的拍卖时间，没有事实依据。涉案标的物评估价格为1,769万元，按照《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十条、第二十六条的规定，汽开法院经过两次拍卖流拍后，以990万元的价格变卖成交符合法律的规定。本案执行依据的民事调解书已经明确了债权的数额，云峰公司应当按照执行依据履行义务，云峰公司虽请求核算债务数额但其并未还款，故其主张终止执行没有事实依据。综上，云峰公司的复议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回吉林省云峰实业有限公司的复议请求，维持长春汽车经济技术开发区人民法院（2019）吉0192执异12号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 黄 晶审判员 周翠翠审判员 邢春鹤二〇二〇年四月十三日书记员 马可欣