黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终403号上诉人（原审被告）：徐连国，男，1969年10月29日出生，汉族住绥化市北林区。委托诉讼代理人：王示范，黑龙江风范律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庆安县军威混凝土商品有限公司，住所地庆久佳村三门刘屯。法定代表人：王学军，职务董事长。委托诉讼代理人：白秀军，男，1980年1月20日出生，汉族，住庆安县。上诉人徐连国因与被上诉人庆安县军威混凝土商品有限公司买卖合同纠纷一案，不服庆安县人民法院（2019）黑1224民初2750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。徐连国上诉请求：1.请求撤销庆安县人民法院（2019）黑1224民初2750号民事判决，依法改判庆安县坤源房地产开发有限公司对于徐连国在本案中应当承担的给负责部分在未给付徐连国工程款的范围内承担连带给付责任；2.本案一、二审诉讼费由庆安县军威混凝土商品有限公司承担。事实和理由：1.徐连国在一审庭审答辩时向法庭提出申请，请求追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告参加诉讼，一审法院应当中止开庭，应当对徐连国的申请进行审查，口头告知徐连国一审法院的决定，并在三日内向徐连国送达关于此申请的书面决定书；2.一审法院未追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告错误；3.庆安县军威混凝土商品有限公司法人并非白秀军，其身份是虚假的，本案的原告主体资格不适格；4.一审法院案件受理费计算方法错误。庆安县军威混凝土商品有限公司答辩称，一审判决处理正确，请求维持原判。庆安县军威混凝土商品有限公司向一审法院起诉请求：1.依法要求徐连国给付混凝土款21万元并自2018年12月30日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率为标准计算利息；2.依法要求徐连国按照2490816.80元的价格给付云水嘉园小区8层以上的房屋（其房屋的价格按照开发单位与承包单位签订的价格为准）；3.本案的诉讼费用由徐连国承担。一审法院认定事实：2018年5月1日，徐连国承包了庆安县云水嘉园小区一期6、7、8、11号楼建设工程。由于徐连国挂靠在中国对外西北建设工程集团有限公司齐齐哈尔合意分公司（以下简称西北合意分公司）名下施工，徐连国、西北合意分公司与庆安县军威混凝土商品有限公司签订了《云水嘉园小区混凝土购销协议》。约定了混凝土型号、价格、外加剂价格、泵车使用价格、结算方式、付款方式、质量、违约责任等条款。其中对付款方式约定：按所欠混凝土总价款的36%支付现金，剩余64%混凝土价款，以开发商抵顶给徐连国的房屋抵顶庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款，还约定了房屋位置、楼层等内容。合同在履行过程中，2018年8月29日，庆安县军威混凝土商品有限公司、徐连国在原合同的基础上签订了补充合同，对原合同约定混凝土价款给付方式及价格进行了变更和调整：即全部混凝土价款以现金支付2000000.00元为限，剩余混凝土价款按二倍计算，以开发商抵顶给徐连国的位于云水嘉园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶徐连国工程款价格抵顶庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款。还约定：如因云水嘉园小区6、7、8号楼不能履行合同义务，混凝土价格由原来的每立方米490.00元变更为510.00元。庆安县军威混凝土商品有限公司按照合同约定全部履行了合同义务，徐连国至履行了部分义务。截至2018年10月26日，徐连国在庆安县军威混凝土商品有限公司购买混凝土共计核款8256710.00元（其中，按约定应以现金方式支付为3025069.00元，应以房抵款为5231641.00元）。现徐连国以现金方式支付庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款1790000.00元，以开发商抵顶给徐连国工程款的房屋抵顶庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款5011301.60元。徐连国尚欠庆安县军威混凝土商品有限公司工混凝土款合计1455408.40元。双方结算后，庆安县军威混凝土商品有限公司多次要求徐连国按约定履行合同义务，徐连国均以各种理由推脱拒不履行。一审法院认为，庆安县军威混凝土商品有限公司与徐连国于2018年5月1日签订的混凝土商品买卖合同的全部内容，是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为合法有效。双方于2018年8月29日签订的补充协议中，约定：全部混凝土价款以现金支付2000000.00元为限，剩余混凝土价款按二倍计算，以开发商抵顶给徐连国的位于云水嘉园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶价格抵顶庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款。当中的“以开发商抵顶给徐连国的位于云水嘉园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶价格抵顶庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款”约定不明确、不具体，开发商并没有将具体房屋抵顶交付给徐连国，合同目的无法实现。当中的“剩余混凝土价款按二倍计算”，此约定违反公平原则，显示公平，该项约定应认定位无效。合同部分条款无效，不影响其他条款的效力。庆安县军威混凝土商品有限公司要求徐连国按照尚欠混凝土款的2倍价格给付云水嘉园小区8层以上的房屋的诉讼请求，应当予以调整，应当照徐连国实际拖欠庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土价款1455408.40元给付。徐连国辩称应追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告（以下简称坤源公司）参加诉讼，并在应当给付徐连国工程款范围内承担连带责任。该项抗辩或请求缺乏法律依据，不予支持。理由是：1.徐连国提出此抗辩理由的依据是《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，即实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案是原与被告之间的买卖合同纠纷，上述条款规定的内容，不适用调整买卖合同法律关系，而是适用调整当事人之间的建设工程施工合同法律关系。2.本案是原、被告之间才形成的是买卖合同法律关系。虽然徐连国在庆安县军威混凝土商品有限公司处赊购的混凝土用于坤源公司开发的云水嘉园小区的工程中，但本案的买卖合同关系并非是庆安县军威混凝土商品有限公司与坤源公司所形成。综上所述，徐连国的抗辩理由不能成立。徐连国长时间占用庆安县军威混凝土商品有限公司资金不予偿还，庆安县军威混凝土商品有限公司要求徐连国按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率为标准计算利息，缺乏法律依据。可按年利率6%计算资金占用期间的利息，因庆安县军威混凝土商品有限公司没有提供其向徐连国主张权利时间的相关证据，故资金占用期间的利息起算日期，可自庆安县军威混凝土商品有限公司向本院提起诉讼时为利息起算日期。综上所述，庆安县军威混凝土商品有限公司的诉讼请求有理，予以支持。徐连国对本案中拖欠庆安县军威混凝土商品有限公司的混凝土款应当承担偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、徐连国于本判决生效后10日内，给付庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款1455408.40元；二、徐连国于本判决生效后10日内，支付庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款利息（利息以1455408.40元为基数，自2019年11月1日起，按年利率6%计算至实际给付时止）；三、驳回庆安县军威混凝土商品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26640.00元，减半收取13320.00元，由徐连国负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院确认前述一审判决认定事实。本院认为，徐连国对尚欠庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款1455408.40元的事实无异议，双方买卖合同关系成立，合法有效，徐连国应承担给付责任。本案系徐连国与庆安县军威混凝土商品有限公司之间的买卖合同关系，根据合同相对性原则，徐连国上诉主张追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告的上诉主张缺乏事实及法律依据，不予支持。徐连国对其与庆安县军威混凝土商品有限公司签订《混凝土购销协议》时，庆安县军威混凝土商品有限公司的法定代表人为白秀军，2019年3月29日法定变更为王学军的事实无异议，庆安县军威混凝土商品有限公司作为原告主体适格。综上所述，徐连国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17898元，由徐连国负担。本判决为终审判决。审判长  张晓红审判员  孟庆波审判员  李 妍二〇二〇年四月二十四日书记员  张一强