湖南省临武县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1025民初99号 原告：临武浦发村镇银行有限公司，住所地临武县武水镇东塔区临武大道沙溪路口。 法定代表人：温小寒，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄建，湖南民安律师事务所律师。 被告：郭亮军，男，1981年11月19日出生，汉族，住湖南省临武县。 被告：黄雪娜，女，1989年5月9日出生，汉族，住湖南省临武县。系郭亮军之妻。 委托诉讼代理人：郭亮军，男，1981年11月19日出生，汉族，住湖南省临武县，系被告黄雪娜之夫，特别授权。 被告：郭平，男，1980年11月12日出生，汉族，住湖南省临武县。 被告：黄玲春，女，1980年11月20日出生，汉族，住湖南省临武县。系郭平之妻。 被告：周建伍，男1983年6月5日出生，汉族，住湖南省临武县。 被告：夏碧秋，女，1993年7月24日出生，瑶族，住湖南省临武县，系被告周建伍之妻。 被告：临武麦瑞大酒店有限公司，住址地临武县临武大道与官山路交汇处。 法定代表人：郭遵湘，系该公司执行董事。 原告临武浦发村镇银行股份有限公司（以下简称临武浦发行）与被告郭亮军、黄雪娜、郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋、临武麦瑞大酒店有限公司（以下简称麦瑞酒店）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临武浦发行的委托诉讼代理人黄建，被告郭亮军、临武麦瑞大酒店有限公司法定代表人郭遵湘到庭参加诉讼。被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告临武浦发行向本院提出诉讼请求：一、判令被告郭亮军、黄雪娜共同偿还原告贷款本金472712.14元，利息21101.5元（截止2020年1月7日的利息和罚息)，2020年1月7日之后的利息以472712.4元为基数，按年利率13.5%支付直至还清为止，被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋、临武麦瑞大酒店有限公司对该笔债务承担连带偿还责任；二、判令被告郭亮军、黄雪娜、郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋、临武麦瑞大酒店有限公司支付原告律师代理费5000元；三、本案的受理费、财产保全申请费，由被告郭亮军、黄雪娜、郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋、临武麦瑞大酒店有限公司承担。 事实与理由：2017年11月7日，被告郭亮军、黄雪娜向原告申请贷款100万元，填写了借据及签署了《个人借款合同》一份，其中第八条下列任一事件，均构成借款人在本合同项下的违约，第二项借款人未按合同约定按时足额偿还贷款本息和相关费用。第九条当本合同第八条所列违约事件之一项或数项出现时，贷款人可酌情采取下列一种或数种措施进行处理，其中第五项规定借款人未按合同约定日期归还贷款本金或利息，贷款人即原告有权宣布本合同项下的借款人已提用贷款部份的本息立即部分或全部提前到期，未提用部分取消。第十二条第四款约定贷款期限为3年，从2017年11月7日至2020年11月6日止；具体以贷款借据记载的日期为准。第十二条五款约定的贷款利率按贷款实际发放日中国人民银行发布的与本合同约定的贷款期限同期同档次的贷款标准利率的基础上上浮89.47%计算。签订本合同时中国人民银行同期同档次贷款基准年利率为4.75%。即执行贷款年利率为9%。第十二条第八款约定还款方式采用等额本息还款法，每期期限为1个月，每期付息日为10日。第十二条第十二项约定逾期贷款的逾期罚息利率按计收罚息之日的贷款执行利率加收百分之50%即逾期年利率为13.5%。其中第十条第二款还约定借款人在合同有效期间内，不能依照本合同规定履行还本付息及其他有关责任义务，致使贷款人决定通过其他途径采取补救或追索措施的，由此引起的包括但不限于诉讼费、律师费在内的一切费用概由借款人承担。 同日，被告周建伍、夏碧秋夫妻与郭平、黄玲春夫妻及麦瑞酒店分别与原告签订《保证合同》一份，第一条第一款保证方式本合同的保证方式为连带责任保证。第一条第二款保证范围本合同项下的保证范围除了合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其它为签订或履行本合同而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。 2017年11月7日原告支付了1000000元借款给被告郭亮军、黄雪娜夫妻。现被告郭亮军、黄雪娜夫妻尚欠原告本金472712.14元及利息与罚息21101.5元（截止2020年1月7日的利息与罚息）。为此，原告特向法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉求。 被告郭亮军、黄雪娜辩称，对原告临武浦发行主张的事实均无异议。 被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋未作答辩。 被告麦瑞酒店辩称：1、麦瑞酒店不具备保证资格，不可作担保人，原告与麦瑞酒店签署的保证合同无效；2、麦瑞酒店为郭亮军借款担保未通过股东大会表决，担保无效；3、原告未严谨审核借款用途，涉嫌与借款人串通，虚拟借款用途，骗取保证人提供担保；4、郭亮军在麦瑞酒店的股权已全部转让，根据股权转让协议约定，受让人不承担转让前转让人所产生的所有债权债务；5、麦瑞酒店全体股东都是此次借款纠纷的受害者。 原告临武浦发行围绕诉讼请求依法提交了证据：1、借据及个人借款合同放款通知，拟证明原告与被告郭亮军、黄雪娜夫妻签订的借款合同及双方权利义务，原告已向郭亮军支付借款的事实；2、保证合同，拟证明麦瑞酒店、郭平与黄玲春、周建伍与夏碧秋共同为郭亮军、黄雪娜夫妻所借款项承担连带责任的保证；3、委托代理合同及发票，拟证明原告支付律师代理费5000元的事实；4、催收通知书，拟证明截止2020年1月7日郭亮军、黄雪娜夫妻欠原告借款本金472712.12元，利息罚息21101.5元；5、麦瑞酒店股东会决议，拟证明麦瑞酒店通过股东会议同意为郭亮军、黄雪娜夫妻提供连带保证责任。 被告郭亮军、黄雪娜对原告提交的证据1-5均无异议。 被告麦瑞酒店对上述证据1-4的真实性、关联性、合法性无异议；对证据5有异议，认为担保的股东会议只有三名股东参与，其他股东不知情，且郭亮军作为借款人，不能参与表决，周建伍在借款1000000元中也占有150000元的份额，周建伍也是受益人，他也不能参与表决，实际上只有郭平一个人签了字，所以该股东会议无效。 本院认为，对原告提交证据的1-4被告方无异议，本院予以确认；对于证据5，关于麦瑞酒店股东会决议，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，该股东会未通知麦瑞酒店所有股东参加，被告郭亮军作为被担保人，不具备在股东会上表决的资格,该股东会议名不副实，故麦瑞酒店股东会决议无效，被告周建伍时任麦瑞公司法定代表人对外签订担保合同不构成表见代理，麦瑞酒店也不追认。原告对被告提交的股东决议未尽审查义务，存在过错，非善意第三人，根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，原告与被告麦瑞酒店签订的担保合同无效。证据5不能证明原告的证明目的。 被告麦瑞酒店为支持其答辩意见向本院提交了以下证据：1、郭遵湘身份证复印件，拟证明身份适格；2、法人代表人身份证明书，拟证明法定代表人身份证明；3、周建伍任麦瑞酒店法定代表人时的公司章程，拟证明当时麦瑞酒店还不具备担保资格；4、工商信息截图，拟证明法定代表人变更时间，股份转让情况；5、股份转让协议书，拟证明约定了受让人不承担郭亮军股份转让前的债务。 被告郭亮军、黄雪娜对原告提交的证据1-5均无异议。 原告对被告麦瑞酒店提交的证据1、2的三性无异议；对证据3的证明目的有异议，认为麦瑞酒店是独立的法人，所以是具备担保资格的；对证据4、5，认为与本案没有关联性，因为变更或者转让股权都不影响公司对外签订合同的效力，至于股权转让的约定是他们内部的关系，不能对抗原告方。 本院认为，对证据1-2，原告、被告郭亮军、黄雪娜均无异议，本院予以确认；对于证据3，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，麦瑞酒店是具备担保资格的民事权利和承担民事义务的组织，有合法的担保资格；对于证据4-5，麦瑞公司法定代表人的变更及股权转让，与本案不具有关联性。 被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋未到庭参加诉讼，视为对举证、质证权利的放弃。 根据审查确认的证据，结合当事人陈述，本院查明事实如下： 2017年11月7日，被告郭亮军向原告申请100万元贷款用于麦瑞酒店装修款。当日，被告郭亮军、黄雪娜与原告签订了《个人借款合同》，合同约定借款本金1000000元，借款期限为3年，从2017年11月7日至2020年11月6日止；贷款年利率按中国人民银行公布的同期同档次的贷款基准利率4.75%的基础上上浮89.47%计算确定为9%；采用等额本息还款法，每期期限为一个月，每期付息日为10日；还约定逾期罚息利率按记收罚息之日贷款执行利率加收50%即逾期年利率为（年利率）13.5%；如借款人在合同有效期内，未能依照合同约定履行还本付息及其他有关责任义务，致使贷款人决定通过其他途径采取补救或追索措施的，由此引起的包括但不限于诉讼费、律师费在内的一切费用概由借款人承担。 同日，被告周建伍、夏碧秋夫妻与郭平、黄玲春夫妻、麦瑞酒店为该笔贷款分别与原告签订了《保证合同》。合同约定，保证方式为连带责任保证，保证范围除了合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其它为签订或履行本合同而发生的费用，以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等，）以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。 另查明，麦瑞酒店当时注册登记的股东有6人（郭平、郭银彪、郭遵湘、郭亮军、周建伍、郭勇），但麦瑞酒店提交给原告的股东会决议只有三名股东的签名（郭平、郭亮军、周建伍），并加盖了公司印章。周建伍时任为公司法定代表人，掌管公司印章。 从2019年6月开始，被告郭亮军、黄雪娜不能按时还款。至今尚欠原告借款本金472712.14元，至2020年1月7日的利息为21101.5元（之后的利息继续计算）。经原告多次催讨，被告不能如约还款。 本院认为，被告郭亮军、黄雪娜与原告临武浦发行签订的《个人借款合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，对双方均具有法律约束力。合同签订后，原告临武浦发行依约发放了借款，被告郭亮军、黄雪娜未按合同约定履行还款义务，已构成违约，按照双方合同约定，原告临武浦发行有权依照合同约定提前收回余欠借款本息，并有权要求被告承担原告为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费以及各种其他应付费用。同时，根据合同约定，逾期罚息利率在原利率(年利率)9%的基础上加收50%确定为（年利率）13.5%。并且，被告郭亮军、黄雪娜系夫妻关系，且被告黄雪娜当天在《个人借款合同》的共同还款人栏签字，承诺100万元借款是夫妻共同债务，自愿共同偿还借款。据此，对于原告临武浦发行要求被告郭亮军、黄雪娜偿还剩余本金472712.4元、利息21101.5元以及2020年1月7日之后的利息按照年利率13.5%计算直至本金清偿日为止的诉讼请求，本院予以支持。 由于被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋对被告郭亮军、黄雪娜向原告临武浦发行的该笔借款分别签订了《保证合同》，根据担保法的相关规定，当债务人不履行债务时，保证人应当按照约定履行债务或者承担责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。因此，原告临武浦发行有权要求被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋向原告临武浦发行的借款、利息、律师代理费承担连带清偿责任。 2017年11月7日，在被告郭亮军、黄雪娜与原告临武浦发行签订《个人借款合同》时，麦瑞酒店注册登记有六名股东（郭勇、郭遵湘、郭银彪、周建伍、郭平、郭亮军），而被告临武麦瑞大酒店有限公司提交的股东会决议中只有三名股东的签名（郭平、郭亮军、周建伍）。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”。麦瑞酒店为其股东郭亮军向银行借款提供担保，必须召开股东股东会作出决议，但时任公司法定代表人周建伍未经法定程序通知召集全体股东参加股东会，而是擅自形成股东会决议，由周建伍、郭平、郭亮军在决议上签字，侵犯了其他股东的知情权和表决权。且被告郭亮军作为被担保股东依公司法规定无权参与股东会表决，该股东会议名不副实，导致原告与麦瑞酒店签订的担保合同无效。被告周建伍时任公司法定代表人，在担保合同上签字并加盖了麦瑞酒店公司印章，其行为对外代表麦瑞酒店公司职务行为，对外担保合同无效，麦瑞酒店存在过错。对于合同相对人原告浦发行在接受麦瑞酒店对其股东或实际控制人提供担保时，未尽到要求麦瑞酒店提交股东会决议合法有效的合理注意义务，导致担保合同无效，原告自身存在过错。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”，为此，麦瑞酒店对郭亮军与原告签订的《个人借款合同》的借款本金以及利息，就不能清偿部分要承担二分之一的清偿责任。 被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、限被告郭亮军、黄雪娜于本判决生效之日起十日内偿还原告临武浦发村镇银行股份有限公司借款本金472712.14元及其利息21101.5元（截止2020年1月7日止的利息；2020年1月7日之后的利息按年利率13.5%计算至本息清偿之日止）；被告郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋对上述款项承担连带清偿责任； 二、限被告郭亮军、黄雪娜、郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋于本判决生效之日起十日内支付原告临武浦发村镇银行股份有限公司律师代理费5000元； 三、被告临武麦瑞大酒店有限公司对上述第一、二项款项承担二分之一的清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8783元，减半收取4392元，由被告郭亮军、黄雪娜、郭平、黄玲春、周建伍、夏碧秋、临武麦瑞大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  黄君其 二〇二〇年四月八日 法官助理卢鑫 书记员李婕 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国公司法》 第十六公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议、公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会的决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。