湖南省常德市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘07刑终127号原公诉机关湖南省桃源县人民检察院。上诉人(原审被告人)陈新国，诨名“新国二”，男，1971年4月2日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯贩卖毒品罪于2010年10月14日湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2012年7月25日刑满释放；因犯赌博罪于2018年12月7日被湖南省桃源县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元，2019年4月15日刑满释放；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月6日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审，同年11月27日经湖南省桃源县人民法院决定于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。上诉人(原审被告人)庄大文，诨名“蚊子”，男，1988年2月21日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯抢夺罪于2007年被广东省中山市人民法院判处有期徒刑一年三个月；因犯抢劫罪于2013年被广东中山市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，2017年1月5日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年8月18日被广东省珠海市斗门区人民法院判处拘役六个月；因吸食毒品于2019年1月17日经桃源县公安局决定强制戒毒二年；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月27日经桃源县人民检察院批准于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人刘斌，诨名“刘斌二”、“斌哥”，男，1974年10月21日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，务农，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月20日被桃源县公安局取保候审，同年6月27日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人张建武，男，1991年3月26日出生湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪被桃源县公安局上网追逃并于2019年5月15日在浙江省温岭市泽国镇被当地公安干警抓获，2019年5月21日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月27日经桃源县人民检察院批准于次日被桃源县公安局执行逮捕，同年12月24日经湖南省桃源县人民法院决定变更强制措施为取保候审。原审被告人张议中，诨名“中二”，男，1989年2月20日出生于湖南省桃源县，汉族，高中肄业文化，无业，住湖南省桃源县；因犯贩卖毒品罪于2008年11月13日湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被桃源县公安局取保候审，同年9月25日经桃源县人民检察院决定被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人李飞，诨名“飞二”，男，1986年8月29日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人卢浩宇，诨名“浩宇”，男，1985年12月29日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月24日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人孙辉，诨名“搅拌机”，男，1989年11月12日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因吸食毒品于2019年6月14日被桃源县公安局决定强制戒毒二年，现在常德市公安局强制隔离戒毒所强制戒毒；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被桃源县公安局取保候审，同年11月19日经湖南省桃源县人民法院决定于同月27日被桃源县公安局执行逮捕，现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人邹翔，曾用名“邹涛”，诨名“涛二”，男，1986年2月23日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月14日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人龙建国，诨名“龙国二”、“校长”，男，1967年3月18日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月16日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人彭兹兰，诨名“舅妈”，女，1970年10月12日出生于湖南省常德市鼎城区，汉族，初中肄业文化，无业，住湖南省常德市鼎城区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月10日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人李小鳞，诨名“小叫”，男，1990年9月20日出生于广东省龙川县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省河源市龙川县，案发前住湖南省桃源县陬市镇；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人于龙祥，诨名“白毛”，男，1991年2月24日出生于湖南省临澧县，汉族，小学文化，无业，住湖南省临澧县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月22日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人陈思杨，曾用名冯涛，诨名“涛二”，男，1993年4月22日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月19日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人游宏洲，诨名“周二”、“洲二”，男，1979年9月16日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县；因犯贩卖毒品罪于2015年12月25日被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月19日被桃源县公安局监视居住，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被取保候审，同年11月27日经湖南省桃源县人民法院决定于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人陈德贵，诨名“德贵二”，男，1982年6月7日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月24日被桃源县公安局取保候审；同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人王林，诨名“道长”，男，1981年11月21日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯妨害公务罪于2017年2月20日被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年(缓刑考验期自2017年3月4日起至2018年3月3日止)；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审，同年12月19日经湖南省桃源县人民法院决定于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人熊双梅，诨名“大嫂”，女，1965年3月10日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月25日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人童体建，诨名“童建”，男，1982年11月1日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月25日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人陈建远，诨名“老二”，男，1981年7月25日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月24日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人黄险中，诨名“东东”，男，1985年6月26日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县；因犯敲诈勒索罪于2007年12月21日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月22日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审，同年12月23日经湖南省桃源县人民法院决定于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人覃正华，诨名“进巴的”、“华哥”，男，1973年6月25日出生于湖南省桃源县，土家族，小学文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月9日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人李勇军，诨名“勇巴的”，男，1970年12月16日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，务工，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月15日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人童伟，男，1985年8月27日出生湖南省桃源县，汉族，初中文化，个体司机，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月15日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人黄凯，男，1969年3月21日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，个体户，住湖南省桃源县；因犯盗窃罪于1988年3月14日被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑二年；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月3日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人覃正全，诨名“和尚”，男，1979年4月2日出生于湖南省桃源县，土家族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月31日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。原审被告人罗秉球，诨名“罗球二”，男，1965年4月7日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，无业，住湖南省桃源县；因犯故意伤害罪于2006年1月10日被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑四年；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月10日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审，同年12月23日经湖南省桃源县人民法院决定于次日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。原审被告人陈建明，诨名“索利拉”，男，1966年5月12日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月4日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定被继续取保候审。湖南省桃源县人民法院审理桃源县人民检察院指控原审被告人陈新国、张建武、张议中、李飞、卢浩宇、刘斌、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、庄大文、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明犯开设赌场罪一案，于2019年12月24日作出(2019)湘0725刑初239号刑事判决。宣判后，陈新国、张议中、庄大文不服，向本院提起上诉，2020年4月2日合议庭在讯问张议中时，张议中提出撤回上诉，本院予以准许。本院于2020年3月11日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年5月至2018年10月间，同案人袁某1(已判决)为实施开设赌场犯罪，先后纠集罗某1、陈某1、杜某、钟某、易某1、刘某、张某1、张某2、粟兵、罗某2、顾某、袁某2、庄某、官见、李某、伍华文、王某、童淋、黄某1、范某、陈某2(均已判决)，与被告人刘斌、陈新国、张建武、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、庄大文、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明，以及丰某、黄某2(均另案处理)等五十余人，组成固定的犯罪组织，在桃源县架桥镇、盘塘镇、漳江镇、茶庵铺镇、杨溪桥乡、陬市镇等地的偏僻处，开设流动推牌九赌场至少270余场次，抽头渔利金额人民币(下同)1千万以上，单场抽头渔利金额均在5000元以上。袁某1等人为形成犯罪组织的强势地位，打击竞争对手，树立非法权威，寻求非法保护，在犯罪组织内制定、形成纪律规约，还实施故意伤害犯罪、寻衅滋事犯罪、容留他人吸毒犯罪(均已判决)，严重扰乱桃源县县域经济、社会生活秩序，造成了较为恶劣的社会影响，是恶势力犯罪集团，袁某1系该犯罪集团首要分子。2017年5月间，袁某1先后邀集杜某、陈某1、易某1、钟某等人预谋开设推牌九赌场，谋划由袁某1、易某1、钟某、陈某1等人坐正方赌博吸引赌客参赌，由杜某提供赌场启动资金，由熟悉架桥镇赌博环境的易某1物色被告人陈建明寻找场地，从中抽头渔利。2017年5月下旬至2017年8月上旬，袁某1伙同陈某1、易某2、张某1、钟某、陈新国等人纠集杜某、罗某2、顾某、袁某2、张某2、粟兵、庄某、陈某2等人，先后在架桥镇栖凤山村、石坪村、叶家坡村马头山、祠堂岗村、盘塘镇朱家岗村等地，采取在山地上临时搭建场棚或租赁农户住宅、占用农户废弃屋等方式为赌客提供相对固定的场所，开设赌场达50余场。赌场以袁某1为“老板”进行全面组织和经营管理，为赌博提供赌桌、凳子、人字梯、对讲机、遮阳布、骨牌等赌具和赌场设备，以钟某、陈某1、易某2、张某1、陈新国等人为坐方股东吸引不特定赌客参赌，并积极参与经营，赌场按照10%的标准抽头渔利，累计抽头金额共计100万余元。袁某1与四方坐方股东按照五股分成，专门安排杜某负责在场内提供股东运转资金，安排张某2充当总“荷官”发牌、洗牌、整账、抽水，安排粟兵专门负责管理“水钱”，安排袁某2、罗某2、顾某、庄某等人持对讲机指挥护路、望风、看守赌场，安排陈某2负责每天运送赌具和赌场设备，安排专人专车运送赌客，给赌场工作人员每场每人200元至800元不等的高额工资，给参赌人员每场每人100元至10000元不等的“门子费”。此期间该赌场每场聚集赌客少则数十人，多则上百人，赌博人员用骨牌比点子大小，按照设定的：每手至少50元的注、做当不封顶、不赌博不发“门子费”、下注越大发“门子费”越多、赌场不养闲人等赌博规程赌博，每场赌资较大、抽头金额较大。由于赌场流动赌资萎缩和普通赌客数量逐步减少，袁某1又谋划与他人合伙开设赌场。2017年8月上旬至9月下旬，袁某1邀集同为开设赌场的丰某合伙，二人约定抽头渔利双方对半分成，伙同陈某1、易某2、张某1、钟某、童淋及被告人张议中等股东分别受袁某1和丰某的安排轮流坐正方吸引大量参赌人员赌博，纠集杜某、罗某2、顾某、张某2、粟兵、庄某、陈某2等人为主负责赌场“荷官”、护场、望风、提供资金、管理“水钱”、运送赌具、设置场地等事务，在盘塘镇朱家岗村、漳江镇万寿桥村、铁船堰村、丰和村等地采取前述相同方式开设赌场达30余场，累计抽头金额达100万余元。袁某1、丰某等一伙为获取更大利益，还在赌场内增设了打鱼机供赌客赌博，增设了发电机、风扇等赌场设备供赌客降温以延长赌博时间，广泛联系了带赌客的“火车头”以纠集更多参赌人员，按照上述赌场既定方式和规程赌博，按照既定标准抽头、分利、发放“工资”，并每场从抽头水钱内留出一定的“风险金”由袁某1保管，每场输赢较大。2017年9月下旬至2017年12月下旬，袁某1又邀集同为开设赌场的罗某1合伙，二人分别安排伍华文、刘斌、王某、刘某、钟某、陈某1、张某1等人轮流坐正方吸引赌徒赌客赌博，纠集杜某、罗某2、顾某、张某2、粟兵、庄某、陈某2等人为主负责赌场“荷官”、护场、望风、提供资金、管理“水钱”、运送赌具、设置场地等事务，由范某等人专门负责运送赌客并联络指挥其他运送车辆，将赌场主要开设在漳江镇铁船堰村、海螺山村等地，采取前述方式开设赌场达70余场，累计抽头金额200多万元。2017年12月下旬至2018年10月上旬，袁某1又伙同黄某2、陈某1、钟某、张某1、刘某、李某、及被告人张建武、李飞等股东轮流坐正方，纠集杜某、罗某2、粟兵、顾某、庄某、黄某1、陈某2、范某、官见等人，先后在漳江镇高岩村云鹤山寺庙内、农户房屋中、陈家冲水库边房屋及自建场棚等地采取前述方式开设赌场80余场，又先后在漳江镇尧河村、杨溪桥乡、茶庵铺镇、架桥镇祠堂岗村、陬市镇畬田村、东林村等地偏僻地点的农户房屋或在山林自建场棚采取前述方式开设赌场40余场，累计抽头金额共约500万元。袁某1等人开设赌场抽头金额累计达1000余万元，均由袁某1决定开支和分配，被告人刘斌、陈新国、张建武、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、庄大文、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明在开设赌场犯罪组织内分别参与坐正方分方水、充当“荷官”、带赌客参赌充当“火车头”、赌场场内护场、赌场外围望风放哨、驾驶专车接送赌客、为流动赌场寻找赌博场地等，并从赌场抽头资金中获取所谓的“方水”钱及“工资”等，从而非法牟利，详情如下：被告人刘斌于2017年10月至12月间，参与袁某1与罗某1合伙开设的赌场坐正方分方水15次以上，非法获利2万元以上。被告人陈新国于2017年5月至7月间，参与袁某1等人开设的赌场坐正方分方水15场次，非法获利11500元。被告人张建武于2018年3月至4月间，参与袁某1等人开设的赌场坐正方分方水20场次，非法获利2万余元。被告人张议中于2017年7月至8月间，参与袁某1等人开设的赌场坐正方分方水15场次，非法获利9000元。被告人李飞于2018年2月底至3月初，参与袁某1等人开设的赌场坐正方分方水3场，非法获利5500元。被告人卢浩宇于2018年3月至5月间，在袁某1等人开设的赌场担任荷官40场次，非法获利2万余元。被告人孙辉于2018年2月至5月间，在袁某1等人开设的赌场担任荷官60场次，非法获利3万余元。被告人邹翔于2018年4月至6月间，在袁某1等人开设的赌场担任荷官50场次，非法获利25000元。被告人龙建国于2017年11月至2018年4月间，为袁某1等人开设的赌场带赌客100场次，非法获利5万余元。被告人彭兹兰于2018年3月至2018年6月间，为袁某1等人开设的赌场带赌客30场次，非法获利12000元。被告人李小鳞于2017年6月至2018年5月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场210场次，非法获利42000元。被告人于龙祥于2017年5月至2018年5月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场210场次，非法获利42000元。被告人陈思杨于2018年1月至5月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场100场次，非法获利2万余元。被告人庄大文于2017年10月至2018年4月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场120场次，非法获利36000元。被告人游宏洲于2017年6月至2018年7月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场250场次，非法获利7万余元。被告人陈德贵于2017年6月至2018年7月间，在袁某1等人开设的赌场场内护场180场次，非法获利36000元。被告人王林于2018年3月至4月间，在袁某1等人开设的赌场外围望风放哨30场次，非法获利9000元。被告人熊双梅于2018年3月至5月间，在袁某1等人开设的赌场外围望风放哨60场次，非法获利12000元。被告人童体建于2017年7月至9月间，在袁某1等人开设的赌场外围望风放哨50场次，非法获利11250余元。被告人陈建远于2017年6月至9月间，在袁某1等人开设的赌场外围望风放哨60场次，非法获利12000元。被告人黄险中于2017年9月至12月间，在袁某1等人开设的赌场外围望风放哨60场次，非法获利12000元。被告人覃正华于2018年1月至7月间，驾驶湘Ｊ×××××小车为袁某1等人开设赌场专门接送赌客100场次，非法获利3万余元。被告人李勇军于2018年4月至6月间，驾驶湘Ｊ×××××小车为袁某1等人开设的赌场专门接送赌客26场次，非法获利7800元。被告人童伟于2017年6月至7月间，驾驶湘Ｊ×××××小车为袁某1等人开设的赌场专门接送赌客30场次，非法获利7500元。被告人黄凯于2018年6月至7月间，驾驶湘Ｊ×××××小车为袁某1等人开设的赌场专门接送赌客20场次，非法获利6000元。被告人覃正全于2018年4月至7月间，驾驶湘Ｊ×××××小车为袁某1等人开设的赌场专门接送赌客20场次，非法获利6000元。被告人罗秉球于2018年1月至3月间，帮助袁鑫等人开设的赌场寻找漳江镇高岩村云鹤山寺庙内、陈家冲水库边房屋及附近山林等赌场地点10余场次，非法获利5000元。罗秉球还将其位于高某的商店作为袁某1等人开设赌场的外围放哨地点。被告人陈建明于2017年5月间，2次将袁某1等人最开始开设赌场的地点安排在其位于架桥镇栖凤山村的家中，尔后又连续3次寻找附近马头山山林、寺庙等地作为袁某1等人开设赌场的场地，非法获利1200元。后袁某1等人又多次将马头山一带作为开设赌场的场地。案发后，被告人刘斌、陈新国、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明主动向公安机关投案；被告人张建武、庄大文被公安机关抓获到案；全案28被告人到案后，均如实供述了各自或伙同同案人实施的上述案件事实。原判认为：同案人袁某1等人长期开设流动推牌九赌场，抽头渔利数额巨大，属开设赌场情节严重，并已形成开设赌场恶势力犯罪集团，其行为严重妨害社会管理秩序，并造成恶劣社会影响；本案被告人刘斌、陈新国、张建武、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、庄大文、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明为谋取不法利益，明知袁某1等人开设赌场而参与，均系该犯罪集团的一般参与人员，其行为均已构成开设赌场罪，且均属情节严重。本案刘斌、陈新国等28名被告人均系袁某1等人开设赌场犯罪集团的一般参与人员，在共同开设赌场犯罪中起次要或辅助作用，均系从犯，应从轻或减轻处罚。案发后，被告人刘斌、陈新国、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明主动向公安机关投案，到案后均能如实供述各自及同案人的主要犯罪事实，系自首；但陈新国、庄大文、游宏洲此前因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，对该三被告人均应从重处罚；张议中、黄险中、王林、罗秉球有故意犯罪前科，酌情从重处罚。遂判决：一、被告人游宏洲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人庄大文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人陈新国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人孙辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人张议中犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；六、被告人黄险中犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；七、被告人王林犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人罗秉球犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；九、被告人张建武犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；十、被告人刘斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；十一、被告人李飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；十二、被告人卢浩宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；十三、被告人邹翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；十四、被告人龙建国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万；十五、被告人彭兹兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；十六、被告人李小鳞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；十七、被告人于龙祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；十八、被告人陈德贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；十九、被告人陈思杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；二十、被告人熊双梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；二十一、被告人童体建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；二十二、被告人陈建远犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；二十三、被告人覃正华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；二十四、被告人李勇军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；二十五、被告人童伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；二十六、被告人黄凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；二十七、被告人覃正全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币七千元；二十八、被告人陈建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；二十九、公安机关扣押在案的被告人龙建国退赃款人民币(下同)2万元、被告人邹翔退赃款5000元、被告人李小鳞退赃款3000元、被告人于龙祥退赃款4000元、被告人陈德贵退赃款6000元、被告人王林退赃款2000元、被告人熊双梅退赃款1万元、被告人童体建退赃款5000元、被告人陈建远退赃款4000元、被告人覃正华退赃款1万元、被告人童伟退赃款4000元、被告人罗秉球主动缴纳现金1万元其中的5000元；审理期间，本院暂扣的龙建国退赃款3万元、童伟退赃款3500元、被告人张建武退赃款2万元、被告人张议中退赃款9000元、被告人陈思扬退赃款2万元、陈德贵退赃款3万元、熊双梅退赃款2000元、被告人黄凯退赃款6000元、被告人陈建明退赃款1200元、被告人彭兹兰退赃款1.2万元、陈建远退赃款8000元、童体建退赃款6250元、被告人黄险中退赃款1.2万元、被告人李飞退赃款5500元、李小鳞退赃款3.9万元、被告人卢浩宇退赃款2万元、邹翔退赃款2万元、于龙祥退赃款3.8万元、被告人李勇军退赃款7800元、被告人刘斌退赃款2万元、覃正华退赃款2万元、被告人覃正全退赃款6000元，均予追缴，上缴国库；三十、对被告人陈新国违法所得人民币(下同)11500元、被告人孙辉违法所得3万元，被告人庄大文违法所得3.6万元、被告人游宏洲违法所得7万元，被告人王林其他违法所得7000元，继续追缴。原审被告人庄大文上诉提出：本人在犯开设赌场罪期间场内护场每天200至300元，是给我按最高300元计算，应该按200元计算，本人在戒毒所大约4月间第一次提审有说过200元事实；判刑过重。原审被告人陈新国上诉提出：本人在此次开设赌场罪案的整个过程中参与时间不长，同时也可以说是一名受害者，自己不但没有谋利，反而还输了几十万，开设赌场的谋利、决策以及人员安排本人都没有参与及话语权，所以认为自己不能按主犯论处，应当从轻处罚；此次案发之前本人正在服刑，此次开设赌场罪应当与前罪数罪并罚，不应单独判处。经审理查明，二审与一审查明的事实一致，一审经庭审举证、质证、认证的证据，二审予以采信。二审另查明：2018年12月7日桃源县人民法院作出(2018)湘0725刑初236号刑事判决，认定陈新国与他人于2017年8月在桃源县架桥镇聚众赌博5天，陈新国负责抽头，以赌博罪判处陈新国拘役五个月(刑期从2018年12月3日起至2019年4月25日止)，并处罚金人民币五千元；桃源县公安局于2019年2月27日因本案讯问陈新国时，发现陈新国因犯赌博罪正在看守所服刑；2019年4月25日陈新国刑满释放。二审另查明：桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2019]238号起诉书指控刘斌、陈新国、张建武、张议中、李飞、卢浩宇、孙辉、邹翔、龙建国、彭兹兰、李小鳞、于龙祥、陈思杨、庄大文、游宏洲、陈德贵、王林、熊双梅、童体建、陈建远、黄险中、覃正华、李勇军、童伟、黄凯、覃正全、罗秉球、陈建明、官飞犯开设赌场罪于2019年9月29日向桃源县人民法院提起公诉，桃源县人民法院于同日立案受理。被告人官飞于2019年4月25日被桃源县公安局取保候审，同年9月29日经湖南省桃源县人民法院决定继续取保候审，官飞在一审审理期间脱逃。本院认为：本案上诉人和(原审)被告人，以营利为目的，或坐正方、或踩点找地、或带客参赌、或望风放哨、或护场子、或当荷官、或接送赌客等，均参与了以袁某1为首的开设赌场的恶势力犯罪集团，害人害己，其行为严重妨害社会管理秩序，并造成恶劣社会影响，均已构成开设赌场罪，且均属情节严重，但均属于该犯罪集团的一般参与人员。原审被告人庄大文上诉提出：护场每天应该按200元计算，经查，庄大文多次交代，护场每天的工资是300元至400元，赌场效益好就发400元，效益一般就发300元，大部分时间都是发的300元一天；护场每天的工资是300元这一标准也有其他人的印证，因此，上诉提出护场每天应该按200元计算的理由不能成立，予以驳回。庄大文上诉提出判刑过重，经查，上诉人庄大文在2007年、2013年、2017年分别因犯抢夺罪、抢劫罪、盗窃罪被判刑，不思悔改，本案原判已经考虑系开设赌场罪一般参与人员，作了从轻处理，该上诉理由也不能成立。原审被告人陈新国上诉提出认为自己不能按主犯论处，应当从轻处罚，经查，本案原判已经认定本案28名被告均系从犯，均系一般参与人员，并作了从轻处理，故，该上诉理由不能成立，予以驳回；被告人陈新国上诉提出此次案发之前本人正在服刑，此次开设赌场罪应当与前罪数罪并罚，不应单独判处问题，经查，陈新国在犯赌博罪刑罚执行期间，发现漏有本案所犯开设赌场罪，应依照数罪并罚的规定将拘役五个月和本案所判刑罚数罪并罚，只执行有期徒刑，已经执行的拘役五个月从有期徒刑刑期中扣除，陈新国这一上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人陈新国应当数罪并罚。原审判决在被告人官飞没有到案参加一审庭审情况下，即认定了官飞的犯罪事实，不当，应当指出并纠正。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条、第七十二条、第六十九条、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、驳回上诉人庄大文的上诉，维持原审判决第一、二项和第四至第三十项及第三项中对上诉人陈新国的定罪部分；二、撤销原审判决第三项中对上诉人陈新国量刑部分；三、上诉人陈新国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元，与前判赌博罪判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月28日起至2020年9月27日止；罚金限于本判决生效后三十日内缴纳)。本判决为终审判决。审 判 长 廖具之审 判 员 聂 龙审 判 员 戴小军二〇二〇年四月三日法官助理 龙超兵书 记 员 胡亚兰附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。