浙江省温州市龙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0303民初423号 原告：温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社，住所地浙江省温州市龙湾区永中街道建中街西姜路2号，统一社会信用代码N2330303145261842K。 法定代表人：王志勋。 委托诉讼代理人：张青腾、张彬彬，温州市龙湾区罗东法律服务所法律工作者。 被告：温州市恒正房地产开发有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区永中街道永定路1188号万达商业广场7幢907室，统一社会信用代码91330303742933969C。 法定代表人：章鑫泽。 被告：章鑫泽，男，1977年6月20日出生，汉族，住浙江省温州龙湾区。 原告温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社与被告温州市恒正房地产开发有限公司（以下简称恒正公司）、章鑫泽建设工程施工合同纠纷一案，原告于2020年1月13日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月31日公开开庭进行了审理。原告温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社的法定代表人王志勋及其委托诉讼代理人张青腾到庭参加诉讼，被告恒正公司、章鑫泽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席审理。本案现已审理终结。 原告温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社向本院提出诉讼请求：1、两被告返还工程款129万元及利息损失（自起诉之日起，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际偿还之日止，另加己承担的逾期支付违约金40494元）；2、本案诉讼费由两被告共同承担。事实与理由：2011年9月15日，原告以温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会的名义与被告恒正公司签订了三产安置房建设项目总包代建合同。2015年2月1日、2015年4月20日、2016年1月12日、2016年9月27日被告恒正公司在总包代建期间，以被告章鑫泽（系当时该工程项目实际施工的负责人）维修为由，未经原告的同意将三产安置房工程专用资金合计129万元，预支给被告章鑫泽。2017年5月26日，施工单位温州正康建设有限公司（以下简称正康公司）以原告与被告恒正公司拖欠其工程款为由，向温州市仲裁委提起仲裁。该案经仲裁委审理之后，于2017年11月6日作出裁决，并无法认定涉案的129万元为已付的工程款，应另案主张。可后该仲裁案件在温州市中级人民法院执行期间，追加原告为被执行人，并为本案履行偿还工程款，于2018年2月8日达成执行和解协议，其中129万元约定由被告章鑫泽直接分期偿还给正康公司。期届，被告章鑫泽没有按期偿还，最后于2019年1月10日原告被温州市中级人民法院划扣1608522.64元（此款包括原告的第四期履行款222588元十法院执行费48452元在内）。其中有被告章鑫泽应承担的129万元，外加逾期支付的违约金40494元。此后，经原告多次催讨，被告以无款偿还为由拖欠至今。 经审理查明：2011年9月15日，温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会与被告恒正公司签订《龙湾区永中街道寺西村三产安置房建设项目总包代建合同》。被告恒正公司在总包代建期间将原告的三产安置房工程专用资金于2015年2月1日、2015年4月20日、2016年1月12日、2016年9月27日支付给被告章鑫泽（系当时该工程项目部负责人），合计129万元。2017年5月26日，施工单位正康公司以温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会与被告恒正公司拖欠其工程款为由，向温州市仲裁委提起仲裁。该案经仲裁委审理之后，于2017年11月6日作出裁决，裁决温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会、恒正公司向正康公司支付工程款4476170元及利息（以4476170元为基数，从2017年3月30日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；仲裁费用36418元，由温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会、恒正公司共同负担。裁决生效后，温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会、恒正公司未按裁决履行，故正康公司向温州市中级人民法院申请执行，申请温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会、恒正公司以及原告为共同被执行人。在执行过程中，申请执行人正康公司与被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会、恒正公司以及原告于2018年2月8日经协商共同达成执行和解协议：1、将执行标的变更为4512588元，放弃利息部分的请求。截止2018年2月8日，已受偿100万元，剩余3512588未履行；2、被执行人于2018年2月10日前向被执行人正康公司汇入170万元。其中120万元由恒正公司支付，50万元由章鑫泽支付，申请执行人收到此笔款项（170万元）后，经确认，该院即解除对被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社开设在省农信社浙江温州龙湾农村商业银行股份有限公司清算中心的201000018752109账户的冻结；3、被执行人于2018年3月15日前向申请执行人正康公司账户汇入款项80万元。恒正公司支付449790元，350210元由被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村村委会支付；4、被执行人于2018年5月1日前向申请执行人正康公司账户汇入款项1012588元，其中章鑫泽支付79万元，剩余款项222588元由被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村村委会支付；5、本案执行费48452元由被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村村委会支付；6、若被执行人按上述约定足额清偿债务，本案即执行完毕。若被执行人未按上述约定足额清偿债务，申请执行人随时有权申请法院恢复对本案按（2017）温仲裁字第335号裁决书的裁决结果要求全额强制执行。执行和解协议中应由被告章鑫泽履行的129万元，其未按期履行；以及第四期中应由被执行人温州市龙湾区永中街道寺西村村委会履行的222588元，其也未履行。故2019年1月10日，原告温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社，被温州市中级人民法院扣划1608522.64元（包括执行和解协议中约定温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会承担的第四期执行款222588元和法院执行费48452元，合计271040元以及章鑫泽承担的129万元、逾期付款利息47482.64元）。另查明，2016年12月26日，经温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会与被告恒正公司结算，截止2016年12月26日止，温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会尚欠恒正公司工程款3236380元，并由双方在龙湾区永中街道寺西村三产安置房项目结算单上签字盖章。结算之后，原告于2017年1月18日、2018年1月8日分别支付恒正公司工程款220万元、50万元；剩余的工程款536380元在2018年2月8日温州市中级人民法院执行和解协议中约定由温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会支付给其和恒正公司拖欠正康公司的工程款，其中2018年3月15日原告履行了第三期350210元，第四期于2018年5月1日前支付222588元(原告未按期履行)，故之后原告被温州市中级人民法院扣划。 本院认为，温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会与被告恒正公司签订的《总包代建合同》系双方真实意思表示，合法有效。经双方结算，温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会需支付被告恒正公司的工程款3236380元，原告已履行完毕。而被告恒正公司在总包代建期间将129万元的三产安置房工程专用资金支付给被告章鑫泽，因生效的仲裁委员会裁决书中查明的事实，该129万元并非温州市龙湾区永中街道寺西村村民委员会和恒正公司支付给正康公司的工程款，现原告要求被告恒正公司返还该工程款，有事实和法律依据，本院予以支持。另原告主张被告章鑫泽共同与被告恒正公司返还该笔工程款。本院认为，被告章鑫泽在温州市中级人民法院执行和解协议中作为案外人自愿承担该129万元的债务，现其未按协议履行，而导致原告被扣划，故原告要求被告章鑫泽共同支付该笔款项，本院予以支持。而原告主张的违约金实际系逾期付款利息，因原告与被告未按温州市中级人民法院执行和解协议中全面履行自己承担的部分，故逾期付款利息按原被告双方各自承担的债务来划分，原告对扣划的逾期付款利息47482.64元承担6988元，被告恒正公司、章鑫泽承担40494元。因被告恒正公司、章鑫泽无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权及质证权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告温州市恒正房地产开发有限公司、章鑫泽于本判决生效之日起十日内支付原告温州市龙湾区永中街道寺西村股份经济合作社工程款129万元、逾期付款利息40494元并赔偿利息损失（以129万元为基数，从2020年1月13日起，按全国银行间同业拆借中心公布的同期同档次贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费16774元，减半收取8387元，由被告温州市恒正房地产开发有限公司、章鑫泽共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  陈金珠 二〇二〇年四月二十三日 书记员  张乐和