陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1261号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司靖边支公司，住所地：靖边县人民路31号。负责人：李瑞，经理。委托诉讼代理人：李四东，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马兰芳，女，1947年4月2日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）：赵科义，男，1965年4月5日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）：赵仁义，男，1969年9月29日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）：赵红梅，女，1970年3月21日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）：赵小梅，女，1976年6月2日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审被告）：武雪兵，男，1996年1月13日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：孙姣，陕西秦靖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄新洲，男，1986年5月7日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：贺治莉（黄新洲妻子），女，1986年6月16日出生，汉族，住靖边县。上诉人太平财产保险有限公司靖边支公司因与被上诉人马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅、武雪兵、黄新洲机动车交通事故责任纠纷一案，不服靖边县人民法院（2019）陕0824民初4426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平财产保险有限公司靖边支公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担一审判决第二项赔偿，上诉人仅承担一审判决第一项；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定损失与实际及相关法律规定不符。医疗费的认定及判决高于诉讼请求，会诊费、急诊送血费及送血车费均非正规医疗费发票，不符合证据形式要件；精神损害抚慰金数额的认定不符合两级法院指导意见规定，同等责任应按照50000元的50%确定。此外，根据黄新洲与上诉人订立保险合同的约定，武雪兵未经车辆所有人同意私自驾驶车辆造成交通事故，与合同当事人无关联，保险人免予赔付，应由侵权人武雪兵承担赔偿。综上，一审判决上诉人在商业三者险限额范围内赔偿错误，请求二查明事实，依法予以纠正。赵科义辩称，对一审判决没有意见。武雪兵辩称，答辩人具有驾驶资格，基于职务行为驾驶车辆，并得到车辆管理人同意，且在上诉人处投有保险，应由保险公司予以赔偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。黄新洲辩称，同意由武雪兵进行赔偿。答辩人并未同意或安排武雪兵驾驶车辆外出喷漆，一审推断武雪兵驾车外出喷漆属贺治霞允许的驾驶行为范围错误，且武雪兵职务行为应追加维修公司承担损害后果。马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅向一审法院起诉请求：1、依法判令被告太平财产保险有限公司靖边支公司在保险限额内赔偿原告医疗费242019.22元、护理费7600元、住院伙食补助费1900元、营养费760元、死亡赔偿金233233元、丧葬费33716元、交通费1200元、食宿费8458元、车辆损失费1500元、精神损害抚慰金50000元，共计350943.11元，不足部分由被告武雪兵、黄新洲按责任比例（50%）承担；2、诉讼费用由三被告共同承担。一审法院认定事实：2019年5月26日，贺治霞(被告黄新洲妻姐)驾驶被告黄新洲所有的陕XX号大众牌小轿车帮黄新洲家接送孩子上学时，将该车辆后车门擦下划痕。第二日9时许，贺治霞与张兰英和贺治昌（贺治昌原前在该修理厂修理过车辆）将车辆送到被告武雪兵为法定代表人的靖边县车乐汽车服务有限公司进行喷漆，双方约定车辆喷漆价格为200元，当日晚上取车，随后贺治霞将该车辆及车钥匙交付给被告武雪兵。9时20分许，被告武雪兵驾驶该车辆外出调漆，行至靖边县张家畔镇南环路中段与赵登党驾驶金彭电动三轮车由东向西逆向（在路南机动车道内行驶）横过道路的过程中两车发生碰撞，造成金彭电动三轮车驾驶员赵登党受伤抢救无效死亡，两车损坏的道路交通事故。2019年7月12日，靖边县公安局交通警察大队作出靖公交认字（2019）第22号交通事故认定书，金彭电动三轮车驾驶员赵登党与被告武雪兵承担此事故的同等责任。事故发生后，赵登党被送往靖边县中医院接受抢救住院治疗38天后，于2019年7月4日抢救无效死亡。原告支出赵登党门诊治疗费4838.35元、医疗费223480.87元、三次邀请北方医院麻醉科主任医师以及靖边县人民医院副主任医师会诊费1.22万元、急诊送血费及送血车费2400元，共计242919.22元。2019年7月11日，靖边县公安局作出靖公（司法）鉴（法病）字（2019）32号尸表检验分析意见，赵登党符合交通事故致胸部闭合性损伤合并肺部感染、呼吸功能衰竭而死亡。陕XX号大众牌小型汽车登记车主为被告黄新洲，该车2019年1月12日在中国太平财产保险股份有限公司靖边支公司投保了交强险和商业险，该保险单均系格式合同制作。其中商业险中第三者责任险限额为100万元，且不计免赔，事故又发生在保险合同期限内。被告武雪兵拥有准驾事故车辆类型资格。另查明，2019年4月30日，武雪兵注册成立了靖边县车乐汽车服务有限公司，该公司法定代表人为武雪兵，类型为自然人独资，经营范围：汽车维修及装潢服务；汽车配件、五金交电、轮胎、润滑油、汽车用品销售；劳资服务；旧机动车辆交易；汽车租赁（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告武雪兵经营的喷漆项目未经环保局进行环境影响评价，属于未批先建。事故发生后，被告武雪兵随即向贺治霞电话告知其驾驶车辆外出喷漆发生交通事故。死者赵登党生于1945年9月28日，其被继承人有本案五原告，即妻子马兰芳、儿子赵科义和赵仁义、女儿赵红梅和赵小梅。在赵登党抢救期间，被告武雪兵向其垫付医疗费1.2万元，被告保险公司向其垫付1万元。一审法院认为，本案系交通事故，被告黄新洲所有的车辆在被告保险公司购买了交强险和商业险，原告所诉的合理损失被告保险公司应先在交强险限额内予以赔偿。原告诉求被告保险公司在商业险限额范围内赔偿，保险公司以营业性维修车辆维修期间未经车辆所有人同意私自驾驶外出发生的交通事故，其不承担赔偿责任。保险车辆在使用过程中造成第三人的损害，承保机动车责任保险的保险公司均应予以赔偿，被保险人的范围包括被保险人和所允许的合格驾驶员。贺治霞将涉案车辆及钥匙交给被告武雪兵进行喷漆，双方未明确约定武雪兵在喷漆期间不能驾驶车辆，说明其允许被告武雪兵驾驶车辆，被告武雪兵具有驾驶资质，且其经营的喷漆项目未经环保局进行环境影响评价，被环保局查封不能对外营业，故武雪兵驾驶车辆外出调漆喷漆应当属于贺治霞允许的驾驶行为范围内；被告保险公司所依据的免赔条款是格式条款，明显免除其责任，加重被保险人的责任，根据《合同法》第四十条规定，该条款无效，且事故地点为公共交通道路上，非正常的车辆维修场所，该车辆后车门划痕喷漆并不影响车辆的安全性能，故其辩解未经车辆所有人及送修人同意发生交通事故，其免责不能成立。原告损失确定为：医疗费242919.22元、护理费7600元、住院伙食补助费1900元、营养费760元、死亡赔偿金233233元、丧葬费33716元、车辆损失费1200元、精神损害抚慰金50000元，共计571328.22元。该损失费用先由被告保险公司在交强险范围内赔偿，下余部分按50%的责任赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告太平财产保险有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿五原告马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅因赵登党死亡的医疗费、死亡赔偿金、车辆损失费共计11.12万元（保险公司垫付1万元医疗费已经扣除）。二、由被告太平财产保险有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额范围内赔偿五原告马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅因赵登党死亡的医疗费、死亡赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、丧葬费、精神损害抚慰金等共计225064.11元。三、由五原告马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅向被告武雪兵返还垫付的医疗费1.2万元。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，由被告太平财产保险有限公司靖边支公司负担。本院二审期间，上诉人太平财产保险有限公司靖边支公司与被上诉人马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅、武雪兵、黄新洲均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，武雪兵驾驶小轿车与赵登党驾驶的电动三轮车发生交通事故，致赵登党受伤后抢救无效死亡，及两车受损，经公安交警部门认定，武雪兵、赵登党均承担此事故的同等责任。武雪兵驾驶的事故车辆在上诉人太平财产保险有限公司靖边支公司投保交强险和商业三者险，且在保险期限内发生交通事故，按照相关法律规定，对赵登党因交通事故造成的合理损失，首先由太平财产保险有限公司靖边支公司在交强险限额范围内进行赔偿，然后在太平财产保险有限公司靖边支公司所承保的商业三者险限额范围内按事故责任比例进行赔偿。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人太平财产保险有限公司靖边支公司上诉认为，一审认定损失不当。经查，由于急诊运输血液和病情需会诊的特殊情形，该费用客观存在，且有冷链物流和医院的印章证实费用的真实性，一审认定上述费用正确；但一审认定医疗费用高于诉讼请求不当，依法予以纠正，应以受害人亲属主张的242019.22元核定医疗费用；因赵登党承担该事故的同等责任，一审认定精神损害抚慰金过高，重新核定为25000元。此外，涉案车辆管理人将车辆送至修理公司进行维修，并将车辆钥匙交与修理人，未明确约定使用范围，武雪兵为修理车辆驾驶车辆外出发生交通事故，一审认定属于车辆管理人允许的驾驶行为范围，亦无不妥，上诉人太平财产保险有限公司靖边支公司主张未经允许驾驶车辆保险人免赔的上诉理由不能成立。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对医疗费及精神损害抚慰金数额认定不当，太平财产保险有限公司靖边支公司的部分上诉请求成立，依法予以支持，其他上诉请求不能成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持靖边县人民法院（2019）陕0824民初4426号民事判决第一项、第三项、第四项、迟延履行责任告知条款及诉讼费的负担。二、变更靖边县人民法院（2019）陕0824民初4426号民事判决第二项为：本判决生效后十日内，由太平财产保险有限公司靖边支公司在第三者责任险限额范围内赔偿马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅因赵登党死亡的医疗费、死亡赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、丧葬费、精神损害抚慰金等共计212114.11元。二审案件受理费4670元，由马兰芳、赵科义、赵仁义、赵红梅、赵小梅负担470元，由太平财产保险有限公司靖边支公司负担4200元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇二〇年四月二十二日书记员  杨 聃