安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖01民终2829号上诉人（原审原告、被告）：丁军，男，1988年10月9日出生，汉族，住安徽省庐江县。委托诉讼代理人：罗远水，安徽蒋平华律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：庐江县锦猴网具厂，住所地安徽省庐江县同大镇薛家圩村。经营者：曹义霞，男，汉族，住安徽省庐江县。委托诉讼代理人：童守威，安徽同胜律师事务所律师。上诉人丁军因与被上诉人庐江县锦猴网具厂劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁军上诉请求：一、依法撤销安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7760号民事判决书；二、改判庐江县锦猴网具厂给付丁军未签订劳动合同双倍工资44000元、解除劳动关系经济补偿金8000元、停工留薪期工资46490.4元、伤残津贴16271.6元、交通费3000元、一次性伤残补助金69735.6元、一次性伤残就业补助金258280元、一次性工伤医疗补助金154968元（工伤医疗费106985.5元、护理费24568元、住院伙食补助费3500元、鉴定费280元维持不变），合计总金额为736079.1元。三、本案所有诉讼费用由庐江县锦猴网具厂承担。事实与理由:一、一审判决认定事实错误。1、一审判决双方于2018年11月10日解除劳动关系错误。丁军的工伤伤残等级为五级，根据《工伤保险条例》第36条的规定，只有在丁军提出解除的前提下，双方的劳动关系才能够解除，庐江县锦猴网具厂在本案中不享有解除权，《劳动合同法》第42条明确规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”。丁军在停工留薪期满后，既可以选择退出工作岗位、领取伤残津贴，继续维持现有的劳动关系；也可以选择解除劳动关系，主张一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇。庐江县锦猴网具厂无权解除劳动关系，且其亦未举证证明于何时采取何种方式解除了与丁军的劳动关系，一审判决双方于2018年11月10日解除劳动关系，没有事实和法律依据。2、一审判决庐江县锦猴网具厂支付丁军未签订劳动合同的双倍工资2000元，计算期限及标准均错误。丁军2018年3月7日入职于庐江县锦猴网具厂处从事渔网拉丝工作，口头约定月工资标准为4000元。根据《劳动合同法》第10条规定，庐江县锦猴网具厂至迟应当于2018年4月6日与丁军签订劳动合同，该法第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因此，庐江县锦猴网具厂应支付丁军11个月双倍工资差额44000元，而非2000元。3、一审判决未支持解除劳动关系经济补偿金。庐江县锦猴网具厂没有依法为丁军缴纳社会保险、未及时足额支付丁军劳动报酬（丁军2018年3月至5月份工资，庐江县锦猴网具厂于2019年2月2日支付），丁军依据《劳动合同法》第38条、第46条、第47条规定，解除与庐江县锦猴网具厂劳动关系，庐江县锦猴网具厂依法应支付丁军经济补偿金8000元。4、一审判决丁军享有停工留薪期待遇为6个月错误。《工伤保险条例》第33条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。丁军因工受伤后，一直连续住院治疗，先后五次入住合肥经开外科医院。五次治疗的时间分别是2018年5月10日至8月17日、10月24日至11月19日、2019年3月10日至3月31日、5月4日至26日、9月8日至25日，丁军至2019年9月25日治疗才终结。另根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，丁军左前臂离断伤，仅此一处的停工留薪期即不短于8个月，一审判决丁军享有停工留薪期待遇仅为6个月，显然是错误的，丁军认为停工留薪期应为12个月。5、一审判决未支持丁军伤残津贴错误。丁军经鉴定为工伤五级，其停工留薪期满后，庐江县锦猴网具厂没有安排适当的工作，根据《工伤保险条例》第36条规定，其伤残津贴为本人工资的70%。由于庐江县锦猴网具厂计算的丁军工资标准低于合肥市职工平均工资60%的水平，应按统筹工资60%计算，即6个月×3874.2元/月×70%=16271.6元，停工留薪期满，解除劳动关系前，庐江县锦猴网具厂应支付丁军2019年5至10月份的伤残津贴16271.6元。6、一审判决按照2016年合肥市职工平均工资5921元计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，显然错误。依据安徽省实施《工伤保险条例》第24条规定，丁军受伤时间为2018年5月，劳动功能障碍程度鉴定的时间为2019年7月，丁军认为一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金至少应当按照2017年合肥市职工平均工资6457元的标准计算，即一次性伤残就业补助金应为258280元、一次性工伤医疗补助金应为154968元。另根据《工伤保险条例》第64条，丁军的一次性伤残补助金工资计算标准不应低于3874.2元，即不应少于69735.6元。二、一审判决适用法律错误。适用法律错误，既包括不应适用的法律规定而适用，也包括应当适用的法律规定没有适用。丁军认为，一审法院未适用《劳动合同法》第10条、38条、第46条、第47，《工伤保险条例》第64条、安徽省实施《工伤保险条例》办法第24条规定，系适用法律错误。庐江县锦猴网具厂辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、关于劳动关系的解除问题，是丁军方在劳动仲裁阶段提出的解除劳动关系，进而主张工伤赔偿。1、关于解除劳动关系的时间，庐江县锦猴网具厂同意丁军在停工留薪期满后解除劳动关系，其在2018年5月10日发生工伤事故，庐江县锦猴网具厂认为其停工留薪期为三个月，即2018年8月日双方劳动关系已经解除。双方解除合同已经达成一致，只是时间问题，因此，丁军说人民法院认定双方劳动合同解除属于认定事实错误没有事实依据。2、一审法院判决庐江县锦猴网具厂支付丁军未签订劳动合同双倍工资差额2000元，计算标准和期限均符合法律规定。丁军关于经济补偿金的主张不应当得到支持，庐江县锦猴网具厂作为用人单位，并没有违反劳动法相关规定，劳动者也没有基于庐江县锦猴网具厂违反劳动法相关规定提出解除劳动合同，庐江县锦猴网具厂不应在支付其经济补偿金。二、丁军提出其应当享有12个月的停工留薪期待遇的陈诉，庐江县锦猴网具厂不予认可，根据安徽省工伤职工停工留薪分类目录的规定，庐江县锦猴网具厂认为其应当享受三个月的停工留薪待遇。关于伤残津贴的诉请，庐江县锦猴网具厂认为不应当得到支持。伤残津贴是建立在劳动合同为解除的情况下，目前，丁军已经提出解除劳动合同，并主张一次性工伤医疗补助金等赔偿，因此，庐江县锦猴网具厂不可能再支付其伤残津贴。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准问题，庐江县锦猴网具厂认为，一审法院判决以统筹地区上年度职工月平均工资5921元为计算标准符合法律规定。一审法院认定事实：一、丁军于2018年3月7日进入庐江县锦猴网具厂从事渔网拉丝工作，双方未签订书面劳动合同，庐江县锦猴网具厂未为丁军办理各项社会保险，丁军受伤前实发月工资2000元。2018年5月10日，丁军在工作中受伤。丁军伤后5次住院治疗计185日（2018年5月10日入院-8月17日出院、2018年10月24日入院-11月19日出院、2019年3月10日入院-3月31日出院、2019年5月4日入院-5月26日出院、2019年9月8日入院-9月25日出院），共计花费医疗费201985.5元，其中庐江县锦猴网具厂垫付95000元。另庐江县锦猴网具厂支付住院伙食补助费200元。2018年9月3日，庐江县人力资源和社会保障局作出庐江工认（2018）0170号《认定工伤决定书》，认定丁军为工伤。2019年9月24日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴（2019）444号《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，鉴定结论：丁军劳动功能障碍程度为五级。丁军伤后再未到庐江县锦猴网具厂上班。二、丁军向庐江县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁请求，1、裁决解除丁军与庐江县锦猴网具厂的事实劳动关系；2、裁决庐江县锦猴网具厂赔偿丁军社会保险损失20080元；3、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军未签订劳动合同双倍工资44000元；4、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军解除劳动关系经济补偿金8000元；5、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军停工留薪期工资48000元；6、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军伤残津贴16800元；7、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军工伤医疗费201985.5元、护理费24568元、住院伙食补助费9250元、鉴定费280元、交通费3000元；8、裁决庐江县锦猴网具厂支付丁军一次性伤残补助金72000元、一次性伤残就业补助金258280元、一次性工伤医疗补助金154968元。该委作出庐劳人仲案字（2019）第367号仲裁裁决，1、丁军与庐江县锦猴网具厂于2018年11月10日解除劳动关系；2、庐江县锦猴网具厂于裁决生效之日起十日内支付丁军未签订劳动合同双倍工资差额2000元；3、庐江县锦猴网具厂于裁决生效之日起十日内支付丁军医疗费106985.5元；4、庐江县锦猴网具厂于裁决生效之日起十日内支付丁军停工留薪期工资12000元、护理费23505.6元、住院伙食补助费3400元、交通费800元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金142104元、一次性伤残就业补助金236840元、鉴定费280元；5、驳回丁军的其他仲裁请求。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案丁军在庐江县锦猴网具厂从事渔网拉丝工作，在工作中受伤，被认定为工伤，劳动功能障碍程度评定为五级，丁军依法应当享受各项工伤保险待遇。丁军的各项工伤保险待遇合理数额一审法院核定为：医疗费106985.5元（201985.5元－95000元）、停工留薪期工资12000元（2000元/月×6个月）、护理费24568元（132.8元/天×185天）、住院伙食补助费3500元（20元/天×185天－200元）、交通费800元、一次性伤残补助金36000元（2000元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金142104元（5921元/月×24个月）、一次性伤残就业补助金236840元（5921元/月×40个月）、鉴定费280元。合计563077.5元。丁军以上各项工伤保险待遇依法应由庐江县锦猴网具厂支付。丁军在庐江县锦猴网具厂工作期间，双方未签订劳动合同，庐江县锦猴网具厂依法应当支付丁军未签订劳动合同双倍工资差额为2000元（2000元/月×1个月×200%－2000元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条规定，判决：一、丁军与庐江县锦猴网具厂于2018年11月10日解除劳动关系；二、庐江县锦猴网具厂于判决生效之日起10日内支付丁军未签订劳动合同双倍工资差额2000元；三、庐江县锦猴网具厂于判决生效之日起10日内支付丁军各项工伤保险待遇563077.5元；四、驳回丁军的其他诉讼请求；五、驳回庐江县锦猴网具厂的诉讼请求。本案受理费10元，由丁军负担。二审中，丁军向法院提交了劳动仲裁的庭审笔录，拟证明丁军张解除劳动关系的时间，庐江县锦猴网具厂支付工资的时间是按年支付，拖欠工资的事实。庐江县锦猴网具厂质证认为，对劳动仲裁的庭审笔录三性无异议，对证明目的有异议，不能证明双方劳动关系解除的时间。双方当事人对一审判决认定的均无异议的事实，本院依法予以确认。本院认为，关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计发标准问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，五、六级伤残，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。丁军于2019年8月6日向庐江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，提出解除与庐江县锦猴网具厂的劳动关系，因此本案双方劳动关系解除的时间应为2019年8月6日。丁军主张的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应按照上一年度即2018年安徽省职工月平均工资标准计发，庐江县锦猴网具厂应当支付丁军一次性工伤医疗补助金154392元（6433元/月×24个月）、一次性伤残就业补助金257320元（6433元/月×40个月）。一审计付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准不当，本院予以纠正。关于停薪留工期问题。丁军受伤为“左前臂完全离断伤”，对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》“肩和上臂创伤性切断”停工留薪期为6个月，一审认定并无不当，本院予以确认。关于双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”丁军于2018年3月7日至2018年5月10日期间在庐江县锦猴网具厂工作，庐江县锦猴网具厂应当在2018年4月7日前与丁军签订劳动合同，故庐江县锦猴网具厂应按规定向丁军支付2018年4月8日至2018年5月10日期间未签订劳动合同的额外一倍工资。本案中，庐江县劳动人事争议仲裁委员会依据丁军《工资表》、《考勤统计表》等证据认定丁军月工资标准为2000元，一审据此判决庐江县锦猴网具厂向丁军支付未签订书面劳动合同双倍工资差额2000元并无不当。丁军上诉主张庐江县锦猴网具厂应向其支付11个月双倍工资差额44000元，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于是否应当支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”、第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”丁军上诉主张庐江县锦猴网具厂没有依法为其缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬，庐江县锦猴网具厂应当依照该规定支付其经济补偿金。本院经审查认为，丁军系在劳动仲裁时直接申请仲裁解除其与庐江县锦猴网具厂之间的劳动关系，未履行提前三十日书面告知的义务，亦未提供证据证明存在不需事先告知用人单位的情形，对其该项主张，本院不予支持。关于庐江县锦猴网具厂是否应当支付丁军伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，丁军已明确提出要求解除劳动关系，一审法院已依法支持丁军提出的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故丁军的该项请求于法无据，不应支持。综上所述，庐江县锦猴网具厂应当支付丁军工伤保险待遇数额为：医疗费106985.5元（201985.5元－95000元）、停工留薪期工资12000元（2000元/月×6个月）、护理费24568元（132.8元/天×185天）、住院伙食补助费3500元（20元/天×185天－200元）、交通费800元、一次性伤残补助金36000元（2000元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金154392元（6433元/月×24个月）、一次性伤残就业补助金257320元（6433元/月×40个月）、鉴定费280元。合计595845.5元。综上，丁军的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7760号民事判决第一项、第三项；二、维持安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7760号民事判决第二项，即庐江县锦猴网具厂于本判决生效之日起15日内支付丁军未签订劳动合同双倍工资差额2000元；三、丁军与庐江县锦猴网具厂于2019年8月6日解除劳动关系；四、庐江县锦猴网具厂于本判决生效之日起15日内支付丁军各项工伤保险待遇595845.5元；五、驳回丁军的其他诉讼请求；六、驳回庐江县锦猴网具厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由丁军负担；二审案件受理费10元，由丁军负担。本判决为终审判决。审判长 沈 静审判员 陆建群审判员 王 莉二〇二〇年四月二十九日法官助理陈思书记员姚静附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。