江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终2129号上诉人（原审被告）：王月明。委托诉讼代理人：邵志远，江苏名威名律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏州乾凌红建筑装饰安装工程有限公司，住所地苏州市吴中区木渎镇海德商业广场3幢101室。法定代表人：钱林，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：沈迪，江苏鸿永律师事务所律师。上诉人王月明因与苏州乾凌红建筑装饰安装工程有限公司（以下简称乾凌红公司）买卖合同纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院（2019）苏0506民初7194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案受理后，依法进行了审查。本案现已审理终结。王月明上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：本案中混凝土在出厂后由乾凌红公司再行注水，这是导致混凝土不合格的明显原因。混凝土检测报告明确表明混凝土不合格原因无法确定。乾凌红公司未能证明混凝土出厂时不合格。仅以本人未提供混凝土配比表即将责任认定由本人承担不公平。且在鉴定时鉴定人员未要求提供配比表，并非本人无法提供。本案中对于工程价格鉴定系拆除后提供设计图纸予以鉴定，准确性难以认定。一审法院认定事实错误，应予改判本人无需支付乾凌红公司任何损失。乾凌红公司二审书面辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉请求，维持原判。乾凌红公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令王月明赔偿乾凌红公司经济损失229416.27元；2、判令王月明负担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年2月28日、3月20日，乾凌红公司分别与吴中区老汤石材工艺厂、吴中区木渎元港石材经营部、何健、苏州市天山石料雕刻厂签订钢结构厂房基础施工合同，分别约定由乾凌红公司承接汤雪冬、王法元、何健、徐建明位于吴中区石材市场内厂房的基础部分工程。双方是十几年的朋友，双方合作多年。2018年3月9日至2018年4月10日期间，乾凌红公司向王月明购买混凝土共计94.5立方米，价款共计36855元。就该批混凝土王月明共计制作12份建材材料发货单，乾凌红公司在上述发货单上均加盖公司公章。上述发货单中均载明浇筑部位为地面，等级强度分为C20和C30两种，备注部分载明本公司混凝土不允许其他人加注任何材料，如出现质量问题，后果自负。乾凌红公司购买上述混凝土后，将混凝土用于其承接的上述汤雪冬、王法元、何健、徐建明石材厂内的柱基建造。后，在柱基建造过程中，业主方对于混凝土的质量提出异议，未予妥善解决。2018年4月17日，乾凌红公司遂委托中国建材检验认证集团江苏有限公司对该石材厂内吴中区老汤石材工艺厂的柱基混凝土进行抽检，混凝土的平均值为10.9mpa。后，乾凌红公司起诉至法院。之后，乾凌红公司申请对案涉厂房内所遗留柱基所用混凝土强度及混凝土强度达不到C20或C30的原因进行鉴定，一审法院遂委托东南建设工程安全鉴定有限公司进行鉴定，该鉴定机构对遗留在汤雪冬厂房内的四个柱基进行鉴定，于2019年3月25日作出鉴定意见，表示该四个柱基混凝土抗压强度检测推定值分别为11.1MPa、11.7MPa、11.5MPa、13.4MPa，均不满足C20或C30要求。该鉴定机构还表示，其鉴定人员对混凝土供货方王月明进行混凝土相关配合比材料询问时，其介绍无书面配合比材料，仅按照经验搅拌而成；双方对混凝土浇筑时间存在疑问，故其司无法对混凝土强度不满足C20或C30的原因分析。乾凌红公司为此垫付鉴定费20000元。后，乾凌红公司申请对案涉厂房内的柱基工程造价及因拆除上述柱基所用的人工价格进行鉴定，一审法院遂委托苏州公正建设咨询房地产评估有限公司进行鉴定。该鉴定机构于2019年7月5日作出鉴定意见，根据其中的单项工程招标控制价表，就柱基工程造价及因拆除上述柱基所用的人工价格载明：1、涉案厂房现场遗留部分的价款为14828.71元，2、涉案厂房已施工部分的价款为214587.56元,以上价款合计229416.27元。该机构作出的鉴定意见为案涉厂房柱基工程造价及因拆除上述柱基所用的人工价格为229416.27元。乾凌红公司为此垫付鉴定费3000元。以上事实，由乾凌红公司提供的钢结构厂房基础施工合同、发货单、情况说明、检测报告、（2018）苏0506民初8526号案件笔录、鉴定报告、当事人陈述及庭审笔录予以证实。庭审中，王月明对东南建设工程安全鉴定有限公司作出的鉴定意见结论无异议，但认为鉴定机构无法对混凝土强度不满足C20、C30的原因进行鉴定，不排除乾凌红公司对混凝土进行注水的情况，故混凝土不达标的鉴定结论不能认定原因在于王月明。对苏州公正建设咨询房地产评估有限公司的鉴定意见有异议，该鉴定意见在制作时乾凌红公司已将桩基拆除，所有的鉴定依据均来源于乾凌红公司自行提供的工程建造设计材料，故对该鉴定意见不认可。同时，该造价鉴定结论中将工程分为已拆除部分和遗留部分，乾凌红公司并未提供证据证明其将遗留部分亦全部拆除，对该遗留部分乾凌红公司不应向王月明主张权利。乾凌红公司称，其并未对王月明交付的混凝土注水，是案外人即王月明委托的驾驶员王志全自行进行加水。其也同意愿意将混凝土货款36855元在乾凌红公司的损失金额中予以扣除。一审法院认为，根据双方的陈述及王月明盖章的发货单可以证实双方存在混凝土买卖合同关系，故当事人应按约履行义务。王月明提供的发货单载明混凝土等级为C20、C30，但经一审法院委托的鉴定机构鉴定，案涉混凝土的抗压强度检测值均无法达到C20、C30的标准。因王月明并无书面配比材料，仅表示是按照经验制成混凝土。同时，王月明并无证据证明乾凌红公司对案涉混凝土等级强度未达到标准有相应的过错行为，故王月明出卖的混凝土的质量不符合约定，应当承担相应违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失。王月明的发货单载明混凝土的浇筑部位为地面，而乾凌红公司使用混凝土浇筑的部位为地下垫层和柱基，并未超出双方约定及王月明可预见的范围，故乾凌红公司要求王月明赔偿案涉厂房内的柱基工程造价及因拆除上述柱基所用的人工价格，并未超过王月明订立合同时预见到或可预见到的因违反合同可能造成的损失。苏州公正建设咨询房地产评估有限公司已对上述造价进行鉴定，王月明虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供证据予以证明，故一审法院对王月明的异议不予采纳，对该鉴定机构的鉴定意见予以采纳。因涉案厂房现场遗留部分乾凌红公司并未拆除，而该造价鉴定中确又包含了混凝土本身的价款，故一审法院认定因王月明违约而对乾凌红公司造成的损失为177732.56元。另，因王月明违约而导致乾凌红公司向王月明主张损失时申请鉴定花费的鉴定费共计23000元，亦应由王月明承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十三条之规定，一审法院判决如下：王月明于本判决生效之日起十日内赔偿苏州乾凌红建筑装饰安装工程有限公司损失177732.56元、鉴定费23000元，以上合计人民币200732.56元。案件受理费减半收取2371元，由王月明负担。二审对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，双方当事人之间形成买卖混凝土合同关系，该合同符合公平自愿原则，合法有效。案涉发货单上明确注明等级强度为C20和C30。经一审法院委托鉴定机构鉴定，案涉混凝土的抗压强度检测值未达到C20或C30的标准。在王月明未能提供反驳证据的情况下，一审法院认定王月明提供的混凝土不符合双方当事人约定，应当承担违约责任合理。根据现有材料，评估公司对案涉桩基工程造价等进行鉴定，一审法院将该鉴定造价作为依据，认定乾凌红公司因王月明违约遭受的损失并无不当。综上所述，王月明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4742元，由王月明负担。本判决为终审判决。审判员  黄学辉二〇二〇年四月二十一日书记员  毛莉莉法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。