江苏省宿迁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏13执复23号复议申请人（被执行人）：王伟伟，女，1980年9月28日出生，住江苏省淮安市经济开发区。委托诉讼代理人：梁峰，江苏引航律师事务所律师。申请执行人：胡学高，男，1963年3月6日出生，住江苏省泗阳县。复议申请人王伟伟不服江苏省沭阳县人民法院（以下简称沭阳法院）（2019）苏1322执异250号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明：胡学高与王伟伟民间借贷纠纷一案，在审理中，经江苏省泗阳县人民法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：王伟伟于2012年3月26日前偿还胡学高借款300万元；二、案件受理费已减半收取15400元，由王伟伟负担；三、双方当事人一致同意，本调解协议经双方当事人在调解协议上签名或捺印起生效。江苏省泗阳县人民法院于2012年3月20日作出（2012）泗民调初字第0154号民事调解书对上述协议内容予以确认。该民事调解书发生法律效力后，根据胡学高申请，江苏省泗阳县人民法院于2013年7月25日立案执行。执行案号为（2013）泗执字第2887号。在执行过程中，本院于2019年2月12日作出（2019）苏13执监4号执行裁定，裁定该案由沭阳法院执行。沭阳法院于2019年4月15日予以立案执行，执行案号为（2019）苏1322执3149号。在执行过程中，王伟伟以该案的执行标的有误且不符合恢复执行条件为由，提出执行异议。王伟伟提出异议称，其通过债权转让的方式已偿还95万元，用电话卡冲抵50万元，目前剩余款项为165万元；在案件执行中，双方已达成用电话卡冲抵债务的协议，即双方已达成执行和解，双方均不能反悔，剩余165万元，王伟伟可以按约提供电话卡给申请执行人，该案不符合恢复执行条件，请求法院撤销该执行案件。胡学高辩称，王伟伟转让的95万元债权是假的，债务人不认可。王伟伟提供的50万元电话卡是空卡，不能使用，在江苏省泗阳县人民法院执行局，申请执行人当场叫王伟伟将电话卡取回，王伟伟也认可该卡不能使用，并叫申请执行人自行扔掉，有谈话笔录为证。王伟伟故意拖延执行，请求法院驳回其异议申请，维护申请执行人的合法权益。沭阳法院查明：王伟伟在提出执行异议程序中，向沭阳法院提供申请执行人胡学高出具的两张收条，收条分别载明：“今收到张兵欠王明雪债权玖拾伍万元债权（￥950000.00），用于抵扣王伟伟欠胡学高三百万元中的玖拾伍万元整，如果因为王明雪原因造成无法追讨，则此欠条原件归还王明雪，抵扣不成功。如果因为胡学高单方面原因造成无法追讨，则此欠条用于抵扣王伟伟欠胡学高三百万元中的玖拾伍万元整。胡学高，2013.11.4”、“今收到王伟伟互往电话卡15××0张，总金额为叁佰万元整（￥3000000.00），用于抵扣王伟伟欠胡学高叁佰万元整（￥3000000.00）的借款以及利息。王伟伟保证此15××0张电话卡均通过合法途径取得，并在2017年3月15日之后在非不可抗力因素下均可以正常通话使用，同时胡学高不得以任何理由退还互往电话卡。（注：江苏正航科技有限公司，编号1265700000015012），王伟伟（签名），2017.1.23，胡学高（签名），2017.元.23日”。王伟伟还提供江苏省泗阳县人民法院谈话笔录，该笔录载明：“谈话笔录，时间：2017.11.27，地点：淮安市食品药品职业技术学院，谈话人：丁伟伟、刘武，被谈话人：胡学高、王伟伟，问：关于胡学高与王伟伟借款一案，现你们双方什么意见？胡答：2017年1月份我们双方签订协议，以电话卡15××0张折抵，但电话卡不能用。王：是的，但我之前跟他说过，可能不能用，不能用我可以换，今天我拿来2500张，共计50万元，胡总可以拿回去，如果不能用我还可以换，另外这个卡有效期一年，到2018年年底。问：胡，你什么意见？胡：我拿回去用用看，如不行，我们再联系。胡学高（签名），王伟伟（签名）”。王伟伟主张已冲抵145万元债务，剩余债务为165万元。胡学高提供江苏省泗阳县人民法院（2013）泗商初字第0750号民事判决书，该民事判决认定涉案转让的95万元债权为虚假债权。驳回胡学高要求被告张兵、宿迁美尔康照明电器有限公司归还95万元借款及损失的诉讼请求。胡学高未能提供涉案价值50万元中国电信互往电话卡系空卡或不能使用的相关证据。另查明：2018年1月24日，江苏省泗阳县人民法院执行人员与申请执行人胡学高进行执行谈话，该谈话笔录的载明：“谈话笔录，时间：2018年1月24日下午15:15，地点：法院，谈话人：朱慈双，记录人：臧波，被谈话人：胡学高。问：我们是泗阳县人民法院执行局工作人员，今天你来法院有何事？答：2我约王伟伟来处理案件的，具体是（2013）泗执字第2887号一案，这个案子到目前他们一分钱未还过。问：今天王伟伟向法院提出执行异议，因为她之前给过你2500张，价值50万元的互换电话卡，你现在要退给她，她不同意，所以提出异议，你在2017年元月23日向王伟伟出具一张收条，你说一下情况？答：我们双方签订协议，以电话卡15××0张折抵，但电话卡不能用。胡：2017年元月23日，王伟伟给了我15××0张，每张200元的电话卡，共计300万元，王伟伟告诉我，这批电话卡要到2017年3月15日之后激活过才能使用。我当时以为是普通的电话卡，过了3月15日，我就催王伟伟为什么这些卡不管用，王伟伟说系统还未弄好，暂时激活不了。后来我一直催，因为卡一直不能用。后来她也承认不能用，后来到2017年10月份，我和执行局丁伟伟等人去淮安找王伟伟的，当时在她学校门口，王伟伟去又给了我2500张，每张价值200元，共计50万元的电话卡。当时我把这2500张带回来给电信公司人看了，这种卡使用限制条件太多，比如手机欠费、无网络流量、呼叫电话无副卡等等。这种互换电话卡就不能使用，之前一次性交付我的电话卡也不能用，王伟伟本人也承认了，所以我认为2017年元月23日我打的收条已经作废了，因为2017年3月15日之后这300万的卡根本不能使用，我要求法院继续执行王伟伟，保障我的权益。胡学高（签名）”。沭阳法院认为，被执行人一方不履行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行和解协议向执行法院提起诉讼。恢复执行后，执行和解协议已经履行部分应当依法扣除。异议人王伟伟与申请执行人胡学高所达成的15××0张中国电信互往电话卡冲抵300万元债务的和解协议因该批电话卡不能使用，异议人自认尚欠申请执行人债务未履行，故申请执行人胡学高可以申请恢复对原生效法律文书的执行。在执行过程中，对异议人王伟伟所主张的95万元转让债权、2500张中国电信互往电话卡折抵50万元，应由执行部门先行作出尚未履行进行认定，当事人不服该认定文书的，可提出异议。异议人王伟伟提出该案不符合恢复执行条件，请求撤销该执行案件的主张，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：驳回王伟伟的异议请求。王伟伟不服该裁定，向本院申请复议称，1.双方约定由王伟伟向胡学高给付电话卡方式偿还全部债务，2017年王伟伟给付胡学高15××0张电话卡，因功能不稳定后换成价值50万元电话卡，胡学高出具收条。双方关于电话卡抵债的协议有效，剩余电话卡王伟伟可以继续提供，胡学高无权直接申请恢复执行。2.王伟伟通过债权转让的方式向胡学高还款95万元，该95万元应抵扣本案债务，因胡学高消极怠诉未追索到该笔95万元债权，导致超过诉讼时效债权无法实现，胡学高应对此承担责任。请求：撤销沭阳法院（2019）苏1322执异250号执行裁定。本院查明的事实与沭阳法院查明的事实一致。本院认为，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。本案执行依据确定的执行内容为300万元，被执行人王伟伟主张双方达成执行和解协议，约定用价值300万元的15××0张电话卡冲抵债务，胡学高主张该电话卡无法正常使用，故申请恢复对执行依据的执行。王伟伟主张，该电话卡可以正常使用，因胡学高未在有效期内使用，导致目前电话卡无法正常使用。本院认为，王伟伟作为提供电话卡的一方，有义务举证证明其向胡学高提供的电话卡具有正常的使用价值，但其未提供证据证明其提供的电话卡可以正常使用。此外，江苏省泗阳县人民法院于2017年11月27日组织双方谈话的笔录中王伟伟陈述“今天我拿来2500张，共计50万元，胡总可以拿回去，如果不能用我还可以换”，根据该陈述内容可以推定王伟伟对于其提供的电话卡可能无法正常使用是明知的，现胡学高主张电话卡无法正常使用，亦在王伟伟的正常预期内。综上，因王伟伟提供的电话卡无法正常使用，胡学高申请恢复执行原生效法律文书具有事实和法律依据。恢复执行后，经执行部门认定，依法可对和解协议中已履行的部分予以扣除。综上，王伟伟的复议申请不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回王伟伟的复议申请，维持江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322执异250号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 徐淮成审 判 员 吴军良审 判 员 陈 鹏二〇二〇年四月七日法官助理 丁涛涛书 记 员 于 青附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。