浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初16997号 原告：石国强，男，1982年5月29日出生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。 被告：浙江大华房地产开发有限公司，住所地杭州市余杭区五常街道大华西溪风情会所。 法定代表人：罗丙洋。 委托代理人：刘同同、祁露霞，公司员工。 第三人：叶元祺，男，1984年6月13日出生，汉族，住浙江温岭市。 第三人：金小珍，女，1988年8月8日出生，汉族，住杭州市西湖区。 原告石国强（下称原告）为与被告浙江大华房地产开发有限公司（下称被告），第三人叶元祺、金小珍债权人代位权纠纷一案，于2019年9月16日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年3月24日公开开庭进行了审理，原告，被告委托代理人刘同同、祁露霞到庭参加诉讼，第三人叶元祺、金小珍经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告起诉称，原告与第三人叶元祺、金小珍民间借贷纠纷案件经杭州市中级人民法院生效判决确认第三人应归还原告借款本金118305.77元及相应的利息。原审杭州市西湖区人民法院于2017年9月19日以2017浙0106执4558号立案执行，但两第三人一直未履行。在执行过程中，原告获悉第三人叶元祺与被告之间因商品房预售合同纠纷一案经杭州市余杭区人民法院判决已生效，根据该2016浙0110民初1168号判决书，被告与第三人叶元祺之间于2012年1月6日签订的《浙江省商品房买卖合同》已解除，第三人叶元祺已付给被告的购房首付款232083元，在偿还违约金148416.6元之后尚余83666.4元应由被告退还给第三人，但被告至今未退，第三人也迟迟不去讨要。原告因为有第三人叶元祺出具的《欠条保证书》一份，载明“如叶元祺不能如期归还，石国强有权对房子优先处理”的保证，于2018年8月1日请求西湖区人民法院向被告发出了《协助执行通知书》，要求被告向西湖区人民法院返还前述应退款项用于清偿原告债务，但被告以种种借口拒绝。因两第三人至今都没有其他可执行的财产，造成原告合法债权至今得不到清偿。综上，原告认为，原告对两第三人的债权合法有效，应受到法律保护，由于第三人叶元祺、金小珍怠于行使其对被告的到期债权，损害了原告的债权实现，现原告诉至法院，诉讼请求：1、依法判决被告向原告履行代位清偿义务，立即向原告支付代位清偿款人民币83666.4元；2、依法判决被告承担本案全部诉讼费用。 原告为证明诉称事实，提供并陈述了如下证据材料： 1、（2015）杭西商初字第3060号民事判决书、（2017）浙01民终39号判决书、被执行人信息各一份，证明原告对第三人叶元祺、金小珍享有债权及数额，原告对第三人购房款有优先受偿权及第三人未履行还款义务。 2、（2016）浙0110民初1168号民事判决书、浙江省商品房买卖合同各一份，证明第三人对被告享有到期债权。 3、《协助执行通知书》一份，证明第三人怠于主张到期债权，原告请法院协助执行。 4、欠条（复印件）、还款保证书（复印件）各一份，证明原告有优先受偿权。 被告答辩称，1、对原告主张的债权数额有异议。被告与叶元祺的商品房预售纠纷案，经法院判决，叶元祺需向被告支付违约金148416.6元，叶元祺未按判决履行，需加倍支付迟延履行期间利息37817.77元。被告通知叶元祺进行抵销。上述违约及利息共计186234.37元，与叶元祺留存在被告处232083元首付款抵销后，被告应退还叶元祺45848.63元。向叶元祺形式抵消权后剩余款项45848.63元。2、经查询，被告与叶元祺商品房销售合同纠纷案涉房屋上存在三家法院查封，分别是西湖区法院、下城区法院、江干区法院。申请人为本案原告、广发银行股份有限公司杭州分行、杭州联合农村商业银行股份有限公司四季青支行。二家银行债权金额为479129.24元及利息，30万元及利息等。上述二家银行均有可能向被告行使债权人代位权。请求法院依据上述事实及相关法律规定进行判决。 被告为证明答辩事实，提供并陈述了如下证据材料： 1、关于行使抵销权的通知、邮寄面单（电子存根）、签收记录各一份，证明被告向叶元祺行使抵销权，抵销后，剩余款项为45848.63元。 2、杭州市不动产权属信息查询记录一份，证明案涉海派风范茗园6幢2单元1701室已先后被杭州市西湖区、下城区人民法院、杭州市江干区人民法院3家法院查封的事实。 第三人叶元祺、金小珍未答辩，也未提供证据材料。 上述证据，各方对形式真实性无异议，本院确认作为认定本案相关事实的依据。 本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实： 原告与第三人叶元祺、金小珍间民间借贷纠纷经西湖区法院（2015）杭西商初字第3060号判决、杭州市中级人民法院（2017）浙01民终39号判决确认，叶元祺、金小珍需支付石国强借款本金118305.77元及相应利息。上述判决还查明，叶元祺曾向原告出具欠条保证书一份，载明：叶元祺于每月25日归还石国强信用卡欠款1万元以上，现将叶元祺位于杭州市房屋的房贷合同、房产证交于石国强，如叶元祺不能如期归还，石国强有权对房子优先处理。被告与叶元祺就杭州市余杭区余杭街道海派风范茗园6幢2单元1701室房产商品房预售合同纠纷一案，经余杭区法院（2016）浙0110民初1168号判决（2016年8月26日作出）确认，叶元祺与被告间浙江省商品房屋买卖合同（2012预1013452）于判决生效之日起解除，叶元祺支付被告违约金148416.6元，于判决生效之日后十日内付清。该判决还查明，叶元祺已向被告支付购房首付款232083元。因叶元祺、金小珍未履行生效判决确定的义务，西湖区人民法院于2017年9月19日以2017浙0106执4558号立案执行。执行中，西湖法院于2018年8月1日向被告发送协助执行通知书，要求被告将叶元祺在案涉房屋买卖合同解除后的剩余款项，在124513.77元范围内扣划至西湖法院。被告未予协助。 另认定，庭审中，被告提供了行使抵销权的通知一份及相应的寄件电子存根与签收记录打印件。通知主要内容有，叶元祺与被告间商品房买卖合同已解除，叶元祺应在判决生效后十日内支付违约金148416.6元，因其未按规定履行，还需支付被告利息37817.77元，被告通知叶元祺，上述186234.37元与叶元祺留存在被告处的232083元等额部分抵销，被告应退还叶元祺45848.63元。案涉房产，先后被西湖法院（2015年12月14日，2015杭西商初字第3060号）、下城区法院（2018年7月7日，2015杭下执民字第2878号）、江干区法院（2018年8月7日，2015杭江商初字第1634-1号）查封。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中，被告与叶元祺间的商品房买卖合同已经判决解除，被告应向叶元祺返还已支付的首付款232083元，被告对该笔款项亦不持异议，扣除叶元祺应支付的违约金148416.6元，叶元祺尚有83666.4元在被告处，被告应予退还。现被告所负债务已经到期，但叶元祺怠于行使债权，给原告造成损失，原告有权代为主张。被告关于叶元祺还需支付利息37817.77元需一并抵销的抗辩。本院认为，从形式上看，被告并未尽到对叶元祺的通知义务。被告虽提供了相应的寄件电子存根及查询记录打印件，但并未提供叶元祺的签收回执，上述材料无法核实，也无其他证据佐证。从本案实际情况看，叶元祺的232083元早已交付被告，处于被告控制下，即使叶元祺未按判决支付违约金，被告可直接扣除，也不会产生所谓的“逾期利息”。因此，被告的相应抗辩，理由不能成立，本院不予采信。综上，原告的诉请，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告浙江大华房地产开发有限公司支付原告石国强代位清偿款83666.4元，于本判决生效后十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1892元，由被告浙江大华房地产开发有限公司负担，于本判决生效后七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈建科 人民陪审员  李 华 人民陪审员  李明达 二〇二〇年四月三日 书 记 员  孙 瑛