河北省承德市双滦区人民法院民 事 判 决 书(2020)冀0803民初13号原告：田志东，男，1974年12月23日出生，汉族，住河北省承德市承德县。委托诉讼代理人：包家铭，河北紫胤律师事务所律师。被告：承德天运物流有限公司（简称天运公司），住所地承德市双滦区滦河镇承钢西地区。法定代表人：潘春明，董事长。委托诉讼代理人：杨梅，河北德汇律师事务所律师。被告：承德市佳瑞劳务服务有限公司（简称佳瑞公司），住所地承德市双滦区承钢第二水源地西侧人防工程看护房院内。法定代表人：武秀春，经理。委托诉讼代理人：王旭雨，男，1988年7月26日出生，汉族，该公司职员，住河北省承德市双桥区。原告田志东与被告承德市佳瑞劳务服务有限公司、被告承德天运物流有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田志东及其委托诉讼代理人包家铭、被告承德市佳瑞劳务服务有限公司的委托诉讼代理人王旭雨、被告承德天运物流有限公司的委托诉讼代理人杨梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定仲裁情况、诉讼请求：一、田志东的仲裁请求：田志东于2019年10月10日向承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、请求裁决承德天运物流有限公司向申请人支付解除劳动关系经济补偿金95000元；3、支付拖欠申请人2019年6、7、8、9月份工资26000元；4、承德天运物流有限公司为申请人补缴2010年8月至2019年10月的养老、医疗、失业等社会保险；5、承德天运物流有限公司支付因被申请人未为申请人缴纳失业保险费导致申请人失业保险待遇损失24030元。二、劳动仲裁结果：承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员于2019年11月29日作出双滦劳人仲案字（2019）第268号仲裁裁决书，裁决：1、确认田志东与承德市佳瑞劳务服务有限公司之间于2019年10月10日解除了劳动关系；2、承德天运物流有限公司一次性给付田志东经济补偿金43531.66元；3、驳回田志东要求被申请人支付2019年6月至9月工资26000元、补缴2010年8月至2019年10月的养老、医疗、失业等社会保险和失业保险损失24030元的仲裁请求。三、原告、被告诉辩陈述：原告田志东向本院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金95000元；3、被申请人为申请人补缴2010年8月至2019年10月的养老、医疗、失业等社会保险；4、被申请人支付因被告申请人未为申请人缴纳失业保险费用导致申请人失业保险待遇损失24030元（后当庭放弃该项请求）；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2010年8月1日入职承德市佳瑞劳务服务有限公司的关联公司承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司被派遣至承德天运物流有限公司，从事挂车司机工作至今，月平均工资约10000元。承德天运物流有限公司将工资的一部分以现金打卡支付给原告，一部分工资由承德市佳瑞劳务服务有限公司打入原告工资卡中。被告经常无故拖欠工资，至提起仲裁时已经拖欠4个月工资未发放，且自原告入职以来被告欠缴原告养老、医疗、失业等社会保险，严重侵犯了原告的合法权利，另被告承德市佳瑞劳务服务有限公司将原告派遣至被告承德天运物流有限公司从事挂车司机工作，而该公司主业为货运物流，违反了只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者的法律规定，二被告的恶意行为给被派遣劳动者造成严重损害应承担连带赔偿责任。为此原告提起劳动仲裁，要求解除双方劳动关系、支付拖欠工资、补缴社会保险或将单位应负担的缴费部分给付原告、由被告支付解除劳动关系经济补偿金95000元、支付申请人失业保险待遇损失24030元等。但仲裁委仅凭没有原告签字认可的被告提供的所谓工资表就认定原告月平均工资为4582.28元/月与事实严重不符，对原告正常工作月份月平均工资1万元的银行流水清单视而不见必然导致事实认定错误。为维护原告合法权益特提起诉讼，望判如所请。原告田志东向本院提交的证据有：1、工伤参保缴费证明一份，拟证明对田志东的用工时间2010年8月到2019年11月，单位就是天运公司和佳瑞公司，同时证明月平均工资最少是4727元。2、田志东的银行卡流水明细一份，拟证明原告拖欠工资、田志东的工资由两部分组成，月平均工资为10000元。3、田志东养老保险的缴费明细一份，拟证明蚁众公司与佳瑞公司是关联公司，中间缴费没有间断，因为是关联的公司，才会出现不间断。4、蚁众公司的工商注册资料，拟证明佳瑞和蚁众是关联公司。5、杨某的证人证言一份，拟证明天运公司发放的工资都是由两部分组成，一部分是由佳瑞公司打到卡里，一部分是天运公司直接打到工人工资卡里。6、企业信用信息公示报告两份，拟证明佳瑞公司和蚁众公司是关联公司。被告承德天运物流有限公司辩称：承德市双滦区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书对争议案件认定部分事实不清，适用法律错误，程序违法。一、田志东于2010年8月入职承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司并被派遣至被告承德天运物流有限公司从事司机工作，劳动合同期满终止后又于2014年8月与被告承德市佳瑞劳务服务有限公司签订劳动合同被派遣到承德天运物流有限公司从事司机工作。同时，田志东并未提交其工资收入的证明，仲裁认定田志东的平均工资4582.28元/月没有事实依据。二、仲裁程序违法。仲裁裁决中使用的部分证据，并未经过庭审质证，未经质证的证据不得作为认定事实及裁判的依据，比如证人杨某的证言，庭审中杨某并未出庭作证，并没有证人的书面证言。三、关于劳动关系的认定及经济补偿金的支付。首先，被告认为被告作为劳务派遣的接收单位，仅为实际用工单位而不是用人单位，与田志东不存在法律意义上的劳动关系，用工期间，劳动者已经及时将田志东的劳务报酬与劳务派遣单位结算，同时田志东在庭审中也认可，不存在拖欠工资的情形，因此本案中不存在被告承担责任，甚至是经济补偿金的法定情形，仲裁裁决被告赔偿经济补偿金适用法律错误。其次，田志东2014年8月与被告佳瑞公司签订劳动合同前与原用人单位即案外人承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司劳动关系已经终止，并不存在最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条，合并计算工作年限的法定情形，仲裁计算9.5个月的经济补偿金错误。四、关于田志东主张的各项赔偿请求。1、用工期间工资已经全部支付，不存在拖欠工资。2、用工期间单位已经为其缴纳了各项保险，不存在欠缴保险，医疗保险系因田志东本地人已经缴纳个人医疗保险致使用人单位不能为其参保，用人单位不存在过错，且本案为田志东单方提出解除劳动合同，不符合用人单位承担经济补偿金的法定情形，被告不应承担责任。3、关于失业保险待遇，在被告用工期间，田志东不服从被告的工作管理，不请假多次旷工，已经侵害了被告的合法权益，同时田志东在未与被告承德市佳瑞劳务服务有限公司解除劳动关系的情况下，与案外第三方确定劳动关系，已经违法，不符合《失业保险法》关于领取失业保险待遇的法定条件，同时也不存在失业后的损失，故该部分请求不应得到支持。综上所述，原、被告不存在劳动法律关系且未拖欠田志东的劳务报酬，被告天运公司主体不适格，且实体上天运公司也不应承担任何法律责任，请求法院判决驳回原告田志东对被告的各项诉讼请求。被告承德天运物流有限公司向本院提交的证据有：1、佳瑞公司为田志东发放的2018年11月到2019年10月份工资表一份，拟证明田志东与佳瑞存在劳动服务关系，同时证明田志东离职前12个月的平均工资。2、2018年10月到2019年9月劳务费及转出明细时间表一份，拟证明田志东月平均工资2183.95元。3、2018年10月到2019年9月与田志东同车队其他人员出车统计表一份，拟证明田志东出现严重旷工不按用工单位的规定上班的情形。4、佳瑞公司为田志东缴纳的养老保险明细单一份，拟证明田志东与佳瑞存在劳动关系，时间为2014年10月14日到2019年9月，不存拖欠缴纳养老保险的情况。5、仲裁卷中第32页的工伤参保缴费证明一份，拟证明佳瑞公司已经在劳动期间为田志东全额缴纳了工伤保险，在单位名称一栏中括号天运公司仅为劳务派遣单位对实际用工单位的备注，该备注不能说明田志东与天运公司存在劳动关系。6、为田志东缴纳的失业保险缴费明细单一份，拟证实田志东与天运公司不存在劳动关系，不承担相应的责任。7、被告天运公司关于长途车辆驾驶员实行出差伙食补助费（误餐费）的规定、关于驾驶员田志东出差伙食补助费（误餐费）及其他费用的问题说明各一份，拟证明2019年3月到2019年8月8日打入田志东账户的款项为田志东出车期间公司为劳务人员提供的出差伙食补助费和误餐费，及田志东出差期间为公司垫付的进场费、装卸费、加气费，该部分费用不属于工资。被告承德市佳瑞劳务服务有限公司辩称：我公司成立于2013年10月10日，与天运公司签订合同是2014年7月1日，田志东是2014年8月与我公司建立劳动关系，养老保险参保到2019年9月，因为工资到2019年9月，失业保险也是到2019年9月。失业保险我公司已经给参保了，2019月9月后是否能享受失业保险待遇是看劳动局条件和要求，我公司有保险单。医疗保险没有参保是因为田志东自己参保了城乡医疗保险，因此企业的职工医疗保险就上不上了。关于工资我公司有每月给田志东的打卡工资记录，可以天运公司提供的工资表为准。我方认为解除劳动关系时间是2019年9月，经济补偿金我方不认可，给田志东的工资是全额发放，保险不存在欠缴未缴费的问题，我公司不承担诉讼费。被告承德市佳瑞劳务服务有限公司向本院提交的证据有：佳瑞公司的人力资源服务许可证、收缴证明信、社会保险变更登记表各一份，拟证明佳瑞公司与蚁众公司不是关联公司。本院经审理认定事实如下：1、原告田志东于2010年8月-2014年8月间与承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司建立劳动关系，并被派遣到被告天运公司处从事司机工作；2014年8月合同期满原告田志东又与被告佳瑞公司建立劳动关系，仍在天运公司从事司机工作。原告田志东于2019年10月10日以拖欠工资、未为其缴纳各项社会保险为由，向承德市双滦区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2、被告佳瑞公司存在未及时向原告田志东发放工资的行为，仲裁开庭审理前，被告佳瑞公司将拖欠原告田志东的工资已发放完毕。综合田志东提交的2号证据及天运公司提交的2号证据，原告田志东申请解除劳动关系前十二个月平均工资为4689.16元。3、自2012年4月份至2014年7月份期间承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司为原告田志东向承德市双滦区社会保障局缴纳社会保险；自2014年8月份至2019年9月份期间由被告佳瑞公司为田志东向承德市双滦区社会保障局缴纳社会保险。因田志东已参保城乡医疗保险，故所在单位无法再参保职工医疗保险；在庭审中田志东自愿放弃失业保险待遇损失的主张。4、承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司于2007年11月2日注册成立，2014年6月5日该公司注销登记。被告佳瑞公司于2013年10月10日注册成立存续至今。本院认为：1、原告田志东于2010年8月与承德市双滦区蚁众劳动服务有限责任公司建立劳动关系，合同期满后，又于2014年8月与被告佳瑞公司建立劳动关系。原告田志东于2019年10月10日以拖欠工资、未为其缴纳各项社会保险为由，向承德市双滦区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除劳动关系，应确认原告田志东与被告佳瑞公司于2019年10月10日解除劳动关系，田志东系被告佳瑞公司派遣到被告天运公司处从事相关劳务，与被告天运公司不存在劳动关系。2、因被告佳瑞公司为用人单位，其存在未按时向原告田志东发放工资的行为，故田志东请求支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求本院予以支持，因田志东自2010年8月至2019年10月期间用工单位均为被告天运公司，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的相关规定，田志东主张经济补偿连续计算工作年限的，本院予以支持。应支付其9.5个月解除劳动关系前十二个月平均工资，金额为44547.02元，超出部分不予支持。被告天运公司称其在田志东出车期间向田志东银行卡打款的性质为出差伙食补助及误餐补贴，依据不足，本院不予支持，该款项应为田志东的工资组成部分。3、田志东要求补缴2010年8月至2019年10月的养老、医疗保险的请求，本院认为，按照现行法律和司法解释的规定，我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均明确规定了由社会保险行政部门负责和管理。劳动者所主张的补缴问题属于《社会保险法》和《社会保险费征缴暂行条例》明确规定由社会保险管理部门负责处理的事项，不属于民事审判主管范围，因此劳动者应就此问题向相关部门申请解决，本院不做处理。4、田志东当庭表示自愿放弃对失业保险待遇损失的主张，本院予以确认。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第五十九条、第六十五条、第九十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告田志东与被告承德市佳瑞劳务服务有限公司的劳动关系。二、被告承德市佳瑞劳务服务有限公司、被告承德天运物流有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告田志东解除劳动关系经济补偿金人民币44547.02元。如未能按本判决指定期限履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告田志东的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由被告承德市佳瑞劳务服务有限公司、被告承德天运物流有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审判员  张凌杰二〇二〇年四月二十八日书记员  张春风