四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终1757号 上诉人（原审原告）：刘龙国，男，1972年2月29日出生，汉族，住安徽省庐江县。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新都支公司，住所地：四川省成都市新都区街道马超东路518号汉嘉国际社区31栋1、2、3号。 负责人：王承荣，经理。 委托诉讼代理人：姜继尧，男，系中国平安财产保险股份有限公司四川分公司员工。 被上诉人（原审被告）：张彬，男，1974年12月20日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上诉人刘龙国、中国平安财产保险股份有限公司新都支公司（以下简称平安保险新都支公司）因与被上诉人张彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省成都市新都区人民法院（2019）川0114民初7453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘龙国上诉请求：改判支持刘龙国的误工费60000元（误工期3个月×20000元/月）、营养费1200元（60天×20元/天）、鉴定费800元。事实和理由：刘龙国提供的出院证明，载明“当前未治愈，建议继续治疗”，出院后的门诊病历载明：“注意休息，休息三周、休息两周”等医嘱内容，一审法院未予采纳。刘龙国于2019年12月13日做了医学鉴定，结论为误工期180日，护理期60日、营养期60日。因此，一审判决不当，请求依法改判。 平安保险新都支公司辩称，刘龙国提交的鉴定意见不属于新证据，不应采信。刘龙国诉求3个月的误工期没有依据，且月工资的计算标准没有银行流水和纳税证明，不应按照20000元/月计算。营养费60天不予认可。鉴定费不应由平安保险新都支公司承担。 平安保险新都支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安保险新都支公司赔偿刘龙国12262.29元，一审判决金额为22886.16元，故争议金额为10623.87元。2.二审案件受理费由刘龙国、张彬承担。事实和理由：一审法院仅凭四川恒腾商贸有限公司出具的工资证明以及工资单认定误工费为20000元/月有误，刘龙国并未提供其收入减少的相关证明，也未提供银行流水及纳税证明等予以佐证，故其误工费应当按照居民服务行业标准计算19天即39249元/365天×19天=2043.10元。 刘龙国辩称，刘龙国提交的工资单、医院病历、三期司法鉴定及误工证明能够证明误工时间及月工资标准。平安保险新都支公司主张刘龙国收入未减少，误工费按照居民服务行业工资标准作为计算依据的理由不能成立。刘龙国提交的劳动合同以及工资单，足以证明刘龙国的薪资。刘龙国在四川恒腾商贸有限公司负责计算机系统，软件维护和数据整理工作，属计算机IT行业，工资高于居民服务行业的工资标准，包括社保补贴等月薪20000元是合适的薪资水平（刘龙国的社保由兼职公司江苏晨宇科技有限公司缴纳），工资以现金形式支付也符合相关规定。刘龙国是残疾人，享受国家相关的免税政策。 张彬辩称，没有意见，请求法院依法判决。 刘龙国向一审法院起诉请求：1.判令张彬、平安保险新都支公司赔偿刘龙国因交通事故受伤的医疗费9782.34元、交通费500元、住宿费2400元、误工费68820元、营养费800元、护理费1000元，各项费用共计93536.69元；2.本案诉讼费由张彬和平安保险新都支公司负担。 一审法院认定事实：2018年10月15日8时，张彬驾驶川Ａ×××××号小客车在兴城大道与中集大道口，左拐弯撞上在斑马线上行走的刘龙国，造成刘龙国受伤的交通事故。刘龙国受伤后被送往成都市新都区中医医院进行治疗，被诊断为重度颅脑损伤，共住院19天。该事故经成都市公安局新都区分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》：“当事人张彬负事故全部责任，当事人刘龙国无责任。” 一审另查明：一、在庭审中，双方当事人对以下事实无争议：1.交通事故发生的事实经过以及责任划分；2.投保情况：事故车辆川Ａ×××××号在平安保险新都支公司投保了交强险及100万元商业险（含不计免赔）；3.医疗费票据总金额为20545.16元，张彬垫付了520.82元，平安保险新都支公司垫付了10000元，刘龙国垫付了10024.34元；4.张彬已垫付了11天的护理费共1650元；5.自费药比例平安保险新都支公司和张彬协商为17%。 二、关于误工费，刘龙国提供了由其工作的公司四川恒腾商贸有限公司出具的《务工证明》、《员工工资单》以及《劳动合同书》，证明其在事故发生前在四川恒腾商贸有限公司工作，平均工资为20000元/月。刘龙国因本次交通事故共住院19天。出院医嘱仅载明：“建议继续治疗”，但没有载明需要休息时间，刘龙国没有因此次事故造成伤残等级也没有对误工期进行鉴定。故一审法院认为刘龙国的误工期为19天。 三、此外刘龙国还主张了8820元的兼职工资和2400元的住宿费。为此刘龙国提供了兼职的工作单位为其缴纳社保的证明和由四川恒腾商贸有限公司出具的《公司提供住宿证明》。但住宿费并非交通事故法定的赔偿款项，一审法院不予支持。对于兼职工资，因刘龙国未提交证据证明其兼职工资有减少的情况，一审法院对其主张的兼职工资不予支持。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《道路交通事故认定书》：“当事人张彬负事故全部责任，当事人刘龙国无责任”,参照事故责任认定结论，一审法院认为张彬承担100%的责任，刘龙国不承担责任。川Ａ×××××号车辆在平安保险新都支公司投保了交强险和100万元限额的商业三者险（含不计免赔），故平安保险新都支公司应在张彬购买的交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。 有关本案赔偿费用分述如下： 1.医疗费及自费药的问题。双方对医疗费票据总金额为20545.16元无异议，（其中平安保险新都支公司垫付了10000元，张彬垫付了520.82元）。平安保险新都支公司认为张彬垫付的520.82元及其中32元的票据没有盖章不予认可，其中的挂号费52元不是正规的发票且是复印件，不予认可。一审法院认为虽部分票据没有盖章，挂号费证明为支付截图，但根据票据的样式、抬头、日期以及截图内容，一审法院认为上述费用应是真实发生的。平安保险新都支公司还主张其中有148元的煎中药的陶瓷药壶与事故无关，不认可。一审法院认为陶瓷药壶并非本次交通事故导致的必然会发生的治疗费用，不予认可。故刘龙国的医疗费为20397.16元。自费药因双方协商一致按照17%的比例扣除，自费药为3468元；2.关于护理费，刘龙国共住院19天，因双方均认可张彬已垫付11天的护理费共计1650元，一审法院予以认可，剩余的8天按照120元/天的标准计算，故护理费为2610元【1650元+（8天×120元/天）】；3.营养费380元（19天×20元/天）；4.误工费12667元（20000元/月÷30日×19天）；5.交通费酌定300元。 综合以上论述，刘龙国因本次交通事故造成的损失有：1.医疗费20397.16元（其中平安保险新都支公司垫付了10000元，张彬垫付了520.82元），按17%的比例扣除自费药，自费药为3468元；2.护理费2610元（张彬已垫付1650元）；3.营养费380元；4.误工费12667元；5.交通费300元。上述费用合计36354.16元。上述款项扣除自费药3468元后剩余32886.16元，由平安保险新都支公司在交强险限额内赔付25577元，在商业三者险限额内赔付7309.16元，自费药3468元由张彬自行承担。因平安保险新都支公司垫付了10000元，张彬共垫付了2170.82元。故品迭后，平安保险新都支公司应共赔付刘龙国22886.16元，张彬应支付刘龙国1297.18元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、平安保险新都支公司在判决发生法律效力之日起7日内给付刘龙国22886.16元；二、张彬在判决发生法律效力之日起7日内给付刘龙国1297.18元；三、驳回刘龙国的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1069元，由张彬负担（此款刘龙国已垫付，执行时一并给付）。 二审审理中，刘龙国提交了以下证据：1.鉴定意见书，拟证明误工期有相应的依据；2.误工证明、2018年6月至12月和2019年1月至10月的工资单，拟证明工资减少、误工标准。本院组织当事人进行了质证，平安保险新都支公司质证认为，一审中刘龙国并未提交鉴定意见书，不应作为新证据，应不予采纳。工资单分别载明了很多个月的工资，属于事后形成，且没有载明任何相关信息（社保、扣款），其应提供个人所得税的缴纳凭证作为依据。张彬质证认为，由法院依法判决。本院经审查认为，证据1鉴定意见书具有真实性、合法性、关联性，具有证明力，予以采信；证据2结合本案的证据及事实予以认定。 二审另查明，四川华大司法鉴定所于2019年12月13日出具的鉴定意见书载明：刘龙国左侧顶叶急性硬膜外血肿、左侧额颞顶叶硬膜下血肿、左侧顶叶脑挫伤伴出血、右侧额颞部、左侧顶枕部头皮血肿误工期限为180日、护理期限为60日、营养期限为60日。刘龙国为此支付鉴定费800元。 二审中四川恒腾商贸有限公司出具的员工工资单载明刘龙国2018年11月-12月未发工资，2018年10月、2019年1月仅发部分工资。2019年12月30日出具的误工证明载明刘龙国在其公司从事计算机软件维护、数据整理等工作，2018年至今月平均工资约2万元，自2018年10月15日至2019年1月14日因交通事故受伤休假，停发休假期间工资。 二审查明的其他事实与一审判决认定事实一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1.刘龙国的误工期及误工费的计算标准；2.刘龙国主张的60天营养费有无相应依据；3.鉴定费800元应否予以支持。对上述争议焦点，本院评判如下： （一）关于刘龙国的误工费问题。根据本案查明的事实，刘龙国于2018年10月15日因交通事故受伤入住成都市新都区中医医院住院治疗，于2018年11月3日出院，住院19天，该院出院证明书中出院医嘱载明：建议继续治疗。出院后，刘龙国继续治疗。刘龙国提交的2018年11月13日新都区中医医院的病历记录载明：建议三周后复查头颇CT，注意休息，避免激烈运动。2018年12月6日病历记录载明：休息三周。2019年1月2日病历记录载明：门诊随访，休息二周。上述事实结合刘龙国二审中提交的四川华大司法鉴定所于2019年12月13日出具的刘龙国误工期限为180天的鉴定意见，以及刘龙国所在单位四川恒腾商贸有限公司出具的刘龙国2018年10月15日至2019年1月14日因交通事故受伤休假，该公司停发其休假期间工资的证明，本院对刘龙国主张其误工期为3个月的上诉主张予以采纳。一审仅计算刘龙国误工期19天不当，本院予以纠正。对于刘龙国受伤前的月工资标准，本案中，刘龙国主张其月工资为20000元，对此提交了其与四川恒腾商贸有限公司签订的《劳动合同书》《员工工资单》《误工证明》，上述证据均显示刘龙国的月工资在20000元以上，平安保险新都支公司虽对上述证据持异议，不予认可，但根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，平安保险新都支公司应提交足以反驳的证据，但本案中，平安保险新都支公司并未提交相应的证据予以反驳，故本院对刘龙国关于其月工资为20000的主张予以采纳。刘龙国的误工费应为60000元（20000元/月×3个月）。 （二）关于营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，本案中，医疗机构的医嘱中并无刘龙国需加强营养的内容，虽然二审中刘龙国提交四川华大司法鉴定所的鉴定意见书，以证明其营养期为60日，但因该鉴定意见系刘龙国单方委托，且无相应的医疗机构出具的意见予以印证，故一审酌定其营养费为380元并无不当，本院予以确认，对刘龙国超过上述金额的营养费请求本院不予支持。 （三）关于刘龙国因委托四川华大司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行鉴定而产生的鉴定费800元的负担问题，本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，刘龙国主张误工费等相应请求，应当提供证据证明，其进行上述司法鉴定亦是完成其举证责任，故由此产生的800元鉴定费应由刘龙国自行承担。 综上，刘龙国因本次交通事故造成的损失有：医疗费20397.16元（其中自费药3468元）、护理费2610元、营养费380元、误工费60000元、交通费300元，上述费用合计83687.16元。上述款项扣除自费药3468元后剩余80219.16元，由平安保险新都支公司在交强险、商业三者险限额内赔付，自费药3468元由张彬承担。因平安保险新都支公司垫付了10000元，张彬共垫付了2170.82元。故品迭后，平安保险新都支公司应赔付刘龙国70219.16元，张彬应支付刘龙国1297.18元。 综上所述，刘龙国的上诉请求部分成立，对其合理的上诉请求本院予以支持。平安保险新都支公司的上诉请求不能成立，应不予支持。因本案中刘龙国提交了新的证据，本院基于新的事实予以改判，故本案二审案件受理费分别由刘龙国、平安保险新都支公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省成都市新都区人民法院（2019）川0114民初7453号民事判决第二项，即：张彬在本判决发生法律效力之日起7日内给付刘龙国1297.18元； 二、撤销四川省成都市新都区人民法院（2019）川0114民初7453号民事判决第一项，即“中国平安财产保险股份有限公司新都支公司在本判决发生法律效力之日起7日内给付刘龙国22886.16元”； 三、中国平安财产保险股份有限公司新都支公司在本判决发生法律效力之日起7日内给付刘龙国70219.16元”； 四、驳回刘龙国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1069元，由张彬负担（此款刘龙国已垫付，执行时一并给付）。二审案件受理费1350元，由刘龙国负担1284.4元，中国平安财产保险股份有限公司新都支公司负担65.60元。刘龙国、中国平安财产保险股份有限公司新都支公司分别向本院预交二审案件受理费2318元，剩余部分本院予以退还。 本判决为终审判决。 审判长 周 文 审判员 滕 洁 审判员 崔俊安 二〇二〇年四月九日 书记员 李 进