江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初140号原告：海安市海陵融资担保有限公司，住所地海安市黄海大道（中）165号，统一社会信用代码913206217961321631。法定代表人：狄紊安，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鹏，江苏苏律律师事务所律师。被告：江苏东阔电器有限公司，住所地海安市胡集工业园区，统一社会信用代码91320621793328435B。法定代表人：周再健。被告：江苏冠宇纺织有限公司，住所地海安市胡集镇工业集中区，统一社会信用代码91320621670979713F。法定代表人：周拥军。被告：周拥军，男，1971年6月5日出生，住海安市高新区。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告江苏东阔电器有限公司（以下简称东阔公司）、江苏冠宇纺织有限公司（以下简称冠宇公司）、周拥军追偿权纠纷一案，本院于2020年1月6日受理后，依法适用简易程序由审判员丁隽独任审理，分别于2020年3月10日、2020年4月3日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审原告担保公司的委托诉讼代理人周鹏到庭参加诉讼，第二次庭审原告担保公司的委托诉讼代理人周鹏，冠宇公司、周拥军到庭参加诉讼。被告东阔公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1、被告东阔公司立即给付代偿款本金人民币5800103.51元及违约金（以本金5800103.51元，自2014年5月30日起按日万分之五的比率算至实际给付之日），并支付律师代理费23.5万元；2、被告冠宇公司、周拥军对被告东阔公司的上述还款义务承担连带责任；3、被告东阔公司、冠宇公司、周拥军承担本案的诉讼费用。事实及理由：2013年7月22日，东阔公司向中信银行股份有限公司南通分行（以下简称中信银行）签订借款合同，向中信银行借款合计600万元、我公司为东阔公司的上述借款提供连带责任保证。2013年7月23日，中信银行将借款汇入东阔公司账户。冠宇公司、周拥军为东阔公司上述借款向我公司提供反担保，分别与我公司签订反担保保证合同，出具无限连带责任承诺函。反担保范围均包括主合同中保证债务的本金、利息、违约金和我公司因代偿代垫资金的利息损失，以及我公司为实现债权所支付的律师费、诉讼费。2014年5月30日，因东阔公司未能按期偿还借款本息，我公司代东阔公司向中信银行偿还了借款本息5800103.51元。我公司代偿后，未能实现追偿，各反担保人亦未履行反担保责任。被告冠宇公司、周拥军辩称：对担保公司起诉的事实没有异议，我就是帮人担保才导致自己的企业垮掉的。被告东阔公司未答辩。经审理查明：2012年12月26日，中信银行与担保公司签订编号为2012通最保字第00286号最高额保证合同一份。最高额保证合同载明：为确保中信银行与东阔公司在2012年12月26日至2013年12月26日期间发生的债权最高额度为人民币600万元的债权的履行，担保公司愿意为东阔公司提供最高额保证担保；保证方式为连带责任保证；保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、（主债权总额15%内的）律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；保证期间为两年。担保公司在合同落款处的甲方栏目处加盖公司印章及法定代表人印章，法定代表人手写签名。2013年6月18日，东阔公司与担保公司签订编号为海陵保【2013】第105号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意接受东阔公司的委托，为其与中信银行签订债权本金最高额不超过人民币600万元，期限为12个月，编号为2013通流贷字第00273号的《人民币流动资金贷款合同》提供担保，签订编号为2012通最保字第00286号《最高额保证合同》；当中信银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向东阔公司收取违约金（资金占用费）；东阔公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；东阔公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。担保公司与东阔公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和法定代表人印章，东阔公司法定代表人周再健手写签名并加盖个人印章。2013年6月18日，担保公司与冠宇公司签订编号为海陵保【2013】反保字第105号《反担保保证合同》一份。反担保保证合同载明：为确保东阔公司与中信银行订立本金不超过600万元、编号为2013通流贷字第000273号的人民币流动资金贷款合同和东阔公司与担保公司订立的编号为海陵保【2013】第105号的委托担保协议书的履行，冠宇公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；主合同、保证合同及委保协议项下既有物的担保（包括其他任何形式的担保）又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任。反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、冠宇公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章，冠宇公司法定代表人周拥军手写签名并加盖个人印章。同日，周拥军向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》各一份。承诺函载明：东阔公司于2013年6月18日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供600万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，周拥军愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。2013年7月22日，东阔公司与中信银行签订编号为2013通流贷字第00273号人民币流动资金贷款合同一份。人民币流动资金贷款合同载明：东阔公司向中信银行借款人民币600万元，借款期自2013年7月22日至2014年5月28日，贷款采用固定利率，按月结息，结息日为每月的第20日。本合同项下贷款采用保证担保方式。其后，中信银行向东阔公司汇款600万元并出具单位借款凭证。2016年5月20日，担保公司向东阔公司发催款函一份。催款函载明：东阔公司：你司向中信银行贷款人民币6000000元，依据贵司签署的海陵保【2013】第105号《委托担保协议书》由我司提供担保，并由冠宇公司、周再健、唐翠红提供个人连带责任反担保。你司在该贷款到期后未能如约偿还，我司于2014年5月29日代偿该贷款本息5800103.51元。……截止2014年7月30日，我司共计为贵司代偿贷款本息之和1334531.14元，已产生巨大损失，现特书面发函催告贵司，立即向我司归还上述代偿款项，并自代偿之日起按合同约定的日万分之五的逾期利率标准赔偿我司的利息损失。担保公司将上述催款函张贴于东阔公司门口并拍照留存。2016年5月27日，冠宇公司向担保公司出具承诺书一份。承诺书载明：担保公司：“关于我司反担保的东阔公司向中信银行借款人民币600万元（合同号：海陵保【2013】反保字第105号），因贵司已为借款人代偿本息5800103.51元，我司作为贵司担保的反担保人承诺继续承担反担保责任，直至贵司代偿款项及其他相关损失追回为止“。冠宇公司在承诺书右下方加盖公司印章，周拥军在下方手写签名。2016年5月27日，担保公司再次向东阔公司发催款函一份。催款函载明：东阔公司：你司向中信银行贷款人民币6000000元，依据贵司签署的海陵保【2013】第105号《委托担保协议书》由我司提供担保，并由冠宇公司、周再健、唐翠红提供个人连带责任反担保，你司在该贷款到期后未能如约偿还，我司于2014年5月29日代偿该贷款本息5800103.51元。……截止2014年7月30日，我司共计为贵司代偿贷款本息之和9822777.65元，已产生巨大损失，现特书面发函催告贵司，立即向我司归还上述代偿款项，并自代偿之日起按合同约定的日万分之五的逾期利率标准赔偿我司的利息损失。当日，担保公司将催款函张贴于东阔公司、冠宇公司门口并拍照。2017年8月1日，中信银行出具代偿证明一份。代偿证明载明：担保公司：东阔公司，在中信银行贷款600万元，由于企业自身经营不善，导致未能按期还本付息，贵公司于2014年5月30日代偿利息103.51元，2014年5月30日代偿本金5800000元，共计代偿本息5800103.51元。特此说明！2017年12月24日，担保公司再次向东阔公司发催款函一份，并于次日将催款函张贴于公司门口，催款函内容与2016年5月27日的催款函本质一致。同日，担保公司向冠宇公司、周拥军发催告函各一份。催告函分别载明：冠宇公司/周拥军先生：借款人东阔公司于2013年7月22日向中信银行借款人民币陆百万元，由我司提供担保，贵司为该债务提供反担保。借款人由于经营管理不善，已经停产，无力还本付息，该贷款于2014年5月28日到期，我公司代偿，现书面告知贵司。贵司在接函后三日内，立即按《反担保合同》的约定履行相应的反担保义务。若贵司不能及时劝说借款人支付利息或为借款人代偿贷款的相关利息，该贷款将进入诉讼程序，根据《反担保合同》的约定，除须代偿本金及利息之外，另产生的日万分之五的违约金、诉讼费、律师费等合计近五十万元的损失必然由贵司承担连带责任。我司从减少贵司不必要的损失的角度出发，特友情催告，请贵司接函后，立即组织资金与借款人共同落实还贷事宜。担保公司将上述催款函张贴于冠宇公司门口并拍照留存。照片显示，东阔公司与冠宇公司相邻，公司名称并列排在同一块墙壁。2019年10月12日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为235000元，并明确首期付款2万元。同日，担保公司与江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定担保公司将律师代理费汇至江苏钻石律师事务所账户。2019年10月14日，担保公司向江苏钻石律师事务所支付首期律师代理费2万元，江苏钻石律师事务所向担保公司出具相应发票。担保公司履行代偿义务后，未能向主债务人东阔公司及案涉反担保人实现追偿，引发诉讼。审理中，冠宇公司、周拥军陈述，经查阅第一次庭审笔录，其对第一次庭审记录的相关事实、证据没有异议。本案中，担保公司代偿后与其沟通过，表示东阔公司无力归还，请其做好代偿准备。后因考虑到冠宇公司的生产经营，没有过分紧逼其履行反担保责任。担保公司代偿后，冠宇公司、周拥军未向担保公司履行过给付义务。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、最高额保证合同、流动资金借款合同、人民币流动资金借款合同、借款凭证、代偿证明、催款函、民事委托代理合同、江苏增值税专用发票、江苏省农村信用社结算业务凭证及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人真实意思表示，应认定成立有效，各方当事人均应按约履行各自义务。原告担保公司履行代偿义务后，有权依据合同的约定，要求主债务人归还代偿、支付利息损失及律师代理费，并要求反担保人依据反担保合同的约定承担相应的反担保责任。各反担保人承担责任后，有权向主债务人追偿。案涉反担保合同约定了反担保范围、方式，及保证期间，原告担保公司于2014年5月30日代偿，于2016年5月27日向被告东阔公司和冠宇公司催要并张贴催款函，被告冠宇公司于同日出具继续承担反担保责任的承诺书，被告周拥军亦在承诺书上手写签名，后原告担保公司又于2017年12月24日向各被告发出催款函，庭审时，被告周拥军也陈述原告担保公司代偿后与其沟通过代偿事宜，应认定原告担保公司在保证期间内向各被告主张了权利，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款的规定，应从该日开始计算诉讼时效，故担保公司要求各反担保人对主债务人的给付义务承担连带清偿责任，符合合同约定且于法有据，本院依法予以支持。原告担保公司因案涉诉讼支出律师代理费，该费用不违反相关律师收费标准，本院亦应予支持。被告东阔公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏东阔电器有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款本金人民币5800103.51元及违约金（以本金5800103.51元，自2014年5月30日起按年利率18%算至实际给付之日），并向原告海安市海陵融资担保有限公司支付律师代理费人民币235000元。如被告江苏东阔电器有限公司未在上述确定的期间按照本判决履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告江苏冠宇纺织有限公司、周拥军对被告江苏东阔电器有限公司的上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告江苏冠宇纺织有限公司、周拥军承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告江苏东阔电器有限公司或追偿。三、驳回原告海安市海陵融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费54046元，减半收取27023元，由被告江苏东阔电器有限公司、江苏冠宇纺织有限公司、周拥军负担（已由原告海安市海陵融资担保有限公司预缴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费54046元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员 丁 隽二〇二〇年四月三日书记员 陆志宏