山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1569号 上诉人（原审原告）：青岛耐克森轮胎有限公司，住所地山东省莱西市姜山镇驻地。 法定代表人：姜镐讃，董事长。 委托诉讼代理人：张文彤，山东瀚生律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：吕旭龙，男，1988年9月29日出生，汉族，住山东省莱西市。 上诉人青岛耐克森轮胎有限公司（以下简称耐克森公司）因与上诉人吕旭龙劳动争议纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初5612号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 耐克森公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判耐克森公司与吕旭龙之间的劳动合同于2018年12月31日终止；2.本案一、二审的诉讼费用均由吕旭龙负担。事实与理由：一、一审判决吕旭龙与耐克森公司继续履行劳动合同没有事实根据。吕旭龙与耐克森公司签订的《劳动合同》约定，合同期限为2015年11月11日至2018年12月31日。2017年12月5日，吕旭龙在耐克森公司工作期间受伤，被认定为工伤，耐克森公司已为吕旭龙安排了二个月的停工留薪期和六个月的医疗期。医疗期结束后，吕旭龙到耐克森公司报到上班并工作至2018年12月31日。后因耐克森公司与吕旭龙之间的劳动合同期满，耐克森公司依法为吕旭龙办理了终止劳动合同手续。因此，一审法院要求耐克森公司与吕旭龙继续履行已经因合同期满而依法终止的劳动合同，是没有事实根据的错误裁判。2.一审判决第三项适用法律错误，应当依法撤销予以改判。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，合同期满的劳动合同终止。山东省高级人民法院、山东省人力资源社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十二条亦明确规定，劳动合同在仲裁或者诉讼过程中到期终止且不存在劳动合同法第十四规定应当订立无固定期限劳动合同情形的属于“确实无法继续履行的劳动合同”。耐克森公司与吕旭龙之间的劳动合同在2018年12月31日因期满而终止，此时耐克森公司与吕旭龙之间没有发生仲裁或诉讼，也不存在应当依法订立无固定期限劳动合同的情形，故一审法院判决耐克森公司与吕旭龙继续履行劳动合同没有法律依据。 吕旭龙未作答辩。 吕旭龙上诉请求：1.依法改判耐克森公司支付吕旭龙2019年1月及2月份工资6464元；2.本案诉讼费用由耐克森公司承担。事实与理由：吕旭龙在耐克森公司工作期间受伤，被认定为工伤。吕旭龙申请了2个月的停工留薪期以及3个月的医疗期，医生建议保守治疗8个月左右。医疗期结束后，吕旭龙回耐克森公司工作，但因受伤处未愈，影响正常工作和生活。2018年12月12日及12月25日，吕旭龙到青岛大学附属医院就诊，医生建议手术治疗。2018年12月11日，吕旭龙填写续签劳动合同意见表，要求续签。在劳动合同到期之前，吕旭龙多次要求续签劳动合同并治疗旧伤复发，耐克森公司要求做旧伤复发鉴定，但又拒绝在旧伤复发确认表上盖章，致使吕旭龙未在劳动合同期内鉴定。后由省人力资源社会保障厅协调，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为如需手术治疗属于旧伤复发。期间，耐克森公司以劳动合同到期为由，单方终止劳动合同。吕旭龙向耐克森公司邮寄了顺延劳动合同申请书以及《病历和工伤职工旧伤复发鉴定结论书》，耐克森公司不同意申请，故吕旭龙申请劳动仲裁。耐克森公司在吕旭龙工伤未治疗痊愈的情况下，违法终止劳动合同并停止缴纳社会保险，致使吕旭龙不能享受工伤保险医疗的待遇，无法继续治疗，导致吕旭龙在2019年1月1日之后未向耐克森公司提供劳动。 耐克森公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令耐克森公司与吕旭龙劳动合同已经于2018年12月31日终止，耐克森公司无需向吕旭龙支付2019年1、2月工资6464元。2.耐克森公司无需向吕旭龙支付病假工资6812.2元。3.诉讼费用由吕旭龙承担。 一审法院查明事实：吕旭龙于2015年11月11日到耐克森公司工作，操作工，月均工资4697元，双方签订劳动合同，期限为2015年11月11日至2018年12月31日。2017年12月5日，吕旭龙在耐克森公司工作时受伤，后被莱西市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月7日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为未达等级。2018年12月25日，吕旭龙因上述工伤在青岛大学附属医院就诊，医生建议手术治疗。2018年12月，吕旭龙以其工伤复发需要治疗为由，要求续签劳动合同，并申请就工伤复发情况进行鉴定。2019年1月1日，耐克森公司以吕旭龙劳动合同到期为由为其办理了解除劳动合同手续。2019年1月9日，吕旭龙申请工伤职工旧伤复发鉴定，耐克森公司未予同意。2019年1月22日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定后认为，吕旭龙如确需手术治疗属旧伤复发。 吕旭龙与耐克森公司确认，吕旭龙的停工留薪期为两个月(2017年12月11日至2018年2月10日)，耐克森公司支付的停工留薪期工资存在差额5715元。吕旭龙停工留薪期满后又休病假至2018年8月8日。 耐克森公司与吕旭龙办理解除劳动合同手续后，吕旭龙向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会经审理作出西劳人仲案字[2019]第244号裁决书，裁决：耐克森公司支付吕旭龙停工留薪期工资差额5715元、病假工资差额6812.2元，耐克森公司继续履行与吕旭龙之间劳动合同，并支付吕旭龙2019年1、2月工资6464元。该裁决书向耐克森公司、吕旭龙送达后，耐克森公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，吕旭龙于2011年12月到耐克森公司工作，双方之间存在劳动关系，事实清楚。吕旭龙在耐克森公司工作期间所受之伤已经认定工伤，依法应享受工伤保险待遇。关于停工留薪期工资差额，因双方对仲裁裁决的停工留薪期工资差额5715元，均未提出异议，一审法院予以确认。 关于病假工资差额，根据《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》第七条之规定，劳动者在医疗期内，用人单位应支付劳动者本人工资百分之七十的病假工资。仲裁裁决耐克森公司按照吕旭龙月均工资标准支付病假工资差额6812.2元，符合法律规定，一审法院予以确认。 关于劳动合同的履行及工资。吕旭龙在劳动合同到期之前多次与耐克森公司协商要求续签合同并就旧伤复发进行鉴定，但耐克森公司未予同意。吕旭龙之后于2018年12月25日在青岛大学附属医院就诊，医生建议手术治疗。2019年1月22日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定后认为，吕旭龙如确需手术治疗属旧伤复发。耐克森公司未考虑吕旭龙工伤仍需治疗的情形，在2019年1月1日，以劳动合同到期为由与其解除劳动合同，理由不当，吕旭龙要求继续履行合同，符合法律规定，一审法院予以确认。关于2019年1、2月工资。根据《工伤保险条例》第三十八条规定，工伤职工旧伤复发，享受本条例第三十条、第三十二条、第三十三条规定的工伤待遇，吕旭龙之伤虽经医院诊断建议手术治疗，但吕旭龙主张因耐克森公司与其解除合同后，无力负担医疗费，一直未进行手术治疗，故吕旭龙旧伤复发尚无法确定停工留薪期，不能享受停工留薪期待遇。而吕旭龙自2019年1月1日之后未向耐克森公司提供劳动，其要求耐克森公司支付2019年1、2月工资，没有法律依据，一审法院不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，判决：一、耐克森公司于判决生效之日起十日内支付吕旭龙停工留薪期工资差额5715元；二、耐克森公司于判决生效之日起十日内支付吕旭龙病假工资差额6812.2元；三、耐克森公司继续履行与吕旭龙之间的劳动合同。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由耐克森公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1.耐克森公司应否继续履行与吕旭龙的劳动合同；2.耐克森公司应否支付吕旭龙2019年1、2月的工资。 关于焦点问题一，《工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”本案中，吕旭龙在耐克森公司工作期间受伤并被认定为工伤，2018年12月25日，吕旭龙在青岛大学附属医院就诊，医生建议手术治疗。2019年1月22日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具鉴定意见，吕旭龙如确需手术治疗属旧伤复发。本院认为，吕旭龙与耐克森公司之间的劳动合同虽然在2018年12月31日到期，但吕旭龙尚处于工伤复发期，工伤复发的职工依法享有停工留薪期，故耐克森公司终止双方之间的劳动合同不当，其应继续履行与吕旭龙之间的劳动合同。 关于焦点问题二，因吕旭龙尚未进行手术治疗，其所享有的停工留薪期尚未确定，故对吕旭龙所主张的2019年1、2月工资，本院暂不予处理，吕旭龙可另行主张。 综上，耐克森公司、吕旭龙的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由青岛耐克森轮胎有限公司负担10元，由吕旭龙负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年四月九日 法官助理 张雅彬 书记员张恬