江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣05民终180号上诉人（原审被告）：江苏华铁企业管理有限公司，住所地：江苏省无锡市滨湖区大道1890号21楼。法定代表人：肖志祥，该公司经理。被上诉人（原审原告）：伏如春，男，1973年4月11日出生，汉族，住江西省新佘市。上诉人江苏华铁企业管理有限公司（下称华铁公司）因与被上诉人伏如春合同纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2018）赣0502民初5386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。华铁公司上诉请求：1.请求二审改判减除不符金额28368.67元；2.撤销原审判决“以375460.67元为基数按年利率24%计算，从2018年5月11日至本金还清为止的资金占有费。”事实和理由：华铁公司实际应付伏如春款项的金额为447092元，一审法院判定的应付款项475460.67元，与实际金额不符，多出28368.67元，应予以减除。华铁公司与伏如春于2018年5月起积极沟通解约及款项支付问题，伏如春不予回复、理睬，案件拖延至今，非华铁公司造成，不能接受判处资金占用费。伏如春辩称，本案我们2019年5月收到判决书，结案时间为2018年12月。经核算，本金在一审判决的基础上应减少28368.67元，应支持按年利率24%计算资金占用费。伏如春向一审法院起诉请求：1、解除双方2017年10月8日签订的二份江苏华铁店铺合作经营协议书；2、华铁公司支付伏如春所得利158794元，华铁公司退还伏如春已付资金216666.67元，华铁公司退还保证金100000元，共计475460.67元，及以375460.67元为基数按年利率24%计算从2018年5月11日至本金还清止的资金占有费；3、华铁公司承担本案的诉讼费、保全费、律师费5000元、交通住宿费。一审法院认定事实：2017年10月8日，伏如春与华铁公司签订二份江苏华铁店铺合作经营协议书，包头站和郑州站，二份协议书合作地址不同，一个包头站，另一个郑州站。伏如春出资金额也不同，包头站是一年18万元，郑州站是一年34万元。华铁公司给伏如春每年保底收益，包头站每年的保底收益25万元，郑州站每年的保底收益44万元，其他条款都一样。协议明确了合作经营项目是按摩椅，由华铁公司管理经营，华铁公司负责经营场地、项目审批，按摩椅等事项，伏如春只负责投入资金。每月7日由华铁公司将上月收入的50%汇入伏如春账上。伏如春依约履行了义务，可华铁公司包头站只支付了4个月的收入，即2017年10月至2018年2月，郑州站只支付了5个月的收入，即2017年10月至2018年3月。对此情况，伏如春多次去电追讨，华铁公司则以更换设备为由拒付。一审法院认为，本案属合同纠纷。关于伏如春要求解除双方于2017年10月8日签订的二份江苏华铁店铺合作经营协议书的诉讼请求，一审法院认为，由于华铁公司包头站只支付了4个月的收入，郑州站只支付了5个月的收入，后就没有再支付，已经违反了合同的约定，伏如春可以依法要求解除合同，故对于伏如春的该项诉请，一审法院予以支持。关于伏如春要求华铁公司支付所得利158794元，华铁公司退还伏如春已付资金216666.67元，华铁公司退还保证金100000元，共计475460.67元，及以375460.67元为基数按年利率24%计算从2018年5月11日至本金还清止的资金占有费的诉讼请求，一审法院依照规定，判决：一、解除双方2017年10月8日签订的二份江苏华铁店铺合作经营协议书；二、华铁公司支付伏如春所得利158794元，华铁公司退还伏如春已付资金216666.67元，华铁公司退还保证金10万元，共计475460.67元，及以375460.67元为基数按年利率24%计算从2018年5月11日至本金还清止的资金占有费；三、驳回华铁公司的其他诉讼请求。案件受理费8508元，由华铁公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，2017年10月8日，伏如春与华铁公司签订二份江苏华铁店铺合作经营协议书，自2017年10月11日起至2019年10月10日止分别在包头站和郑州东站经营按摩椅。伏如春向华铁公司支付了郑州东站、包头站的履约保证金100000元。伏如春支付了郑州东站年租金340000元，包头站年租金180000元。华铁公司约定伏如春享受郑州东站的保底收益为每年440000元，包头站保底收益为每年250000元。以合同约定的门店按摩椅的收入为基数，按50%的比例分配收益归各自。如华铁公司违约，应在合同解除的一个月内退还履约保证金（无息），退还剩余租金，并补足保底收益。华铁公司向伏如春支付了包头站2017年10月至2018年2月的收益83170.5元、郑州东站2017年10月至2018年3月的收益194865元。华铁公司与伏如春于2018年5月10日解约。伏如春实际经营212天，郑州东站的剩余租金为142520元，包头站剩余租金为75452元。华铁公司郑州东站未付营业款为67085元，包头站未付营业款为52540元，包头站保底补贴9495元。本院认为，本案属合同纠纷。伏如春与华铁公司签订的合同合法有效，双方应依约履行合同义务。华铁公司自2018年5月后再未依约向伏如春付款，被催告后仍未履约，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。”伏如春作为守约方有权请求解决合同。现华铁公司自认于2018年5月10日与伏如春解约，故涉案合同解除时间为2018年5月10日。按照合同约定，华铁公司解约后一个月内即在2018年6月10日之前，向伏如春退还履约保证金100000元，剩余租金217972元（142520+75452），未付营业款119625元（67085+52540），保底补贴9495元，共计447092元。关于华铁公司主张不支付资金占用费的上诉请求，本院认为，伏如春主张按照年利率24%来计算资金占用费实际是请求华铁公司赔偿逾期退款的违约金，华铁公司未如期退款，应当支付资金占用费。但是双方未对该违约金作出约定，伏如春主张按照年利率24%计算逾期退款违约金既无合同约定，又无法律依据。按照《最高人民法院关于修改的批复》（法释[2000]34号）的规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，因自2019年8月20日起中国人民银行取消了贷款基准率标准，故2019年8月20日之后的资金占用费应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率来计算。双方约定10万元履约保证金为无息，故华铁公司应支付的资金占用费为：以347092元为基数，自2018年6月11日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清为止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，华铁公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实不清，遗漏裁判理由和法律适用，本院予以更正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销江西省新余市渝水区人民法院（2018）赣0502民初5386号民事判决；二、江苏华铁企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向伏如春支付447092元及以347092元为基数，自2018年6月11日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算、自2019年8月20日起至付清为止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用费；三、驳回伏如春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8508元，由伏如春负担595元；江苏华铁企业管理有限公司负担7913元；二审案件受理费2970元，由江苏华铁企业管理有限公司负担684元，由伏如春负担2286元。本判决为终审判决。审判长  赵志刚审判员  杜景柏审判员  宋 彦二〇二〇年四月二十八日法官助理邹铖书记员杨玲