湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终989号上诉人（原审原告）：湖南秀禾时装有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区韭菜园街道八一路399-19号领峰大厦1209房。法定代表人：罗艺瀚。委托诉讼代理人：张靖，湖南天恒健律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢伟娟,女，1981年8月28日出生，汉族，住湖南省醴陵市。上诉人湖南秀禾时装有限公司（以下简称秀禾公司）因与被上诉人谢伟娟劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初9707号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秀禾公司上诉请求：撤销一审判决；改判秀禾公司无需支付谢伟娟生育津贴11281.19元，无需支付谢伟娟2019年3月1日至4月22日期间的工资6494.73元，无需支付谢伟娟解除劳动关系经济赔偿金22452元。事实与理由：1.一审法院适用法律错误，生育津贴的承担主体应为生育保险基金，而非秀禾公司。根据《社会保险法》第五十四条、《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付，因此谢伟娟生育津贴的承担主体应为生育保险基金，而非秀禾公司。2.双方劳动关系解除的原因是谢伟娟不愿继续上班自动离职所致，而非秀禾公司下达解除通知或违法解除，一审法院认定违法解除没有事实依据。首先，谢伟娟在劳动仲裁时主张的是解除劳动合同的补偿金，而非赔偿金，芙蓉区仲裁院裁决赔偿金超过了谢伟娟主张的范围，系裁决错误，一审法院延续错误未予更正系判决错误。其次，双方劳动关系解除系谢伟娟自动离职，而非秀禾公司下达解除通知或恶意解除，不构成违法解除。对于谢伟娟工作地点的调整，秀禾公司系迫于原店铺岗位已满下作出，且调整以与原工作地点就近的店铺为原则，属于合理范围内的企业经营自主权行使。秀禾公司为服装销售公司，谢伟娟作为店铺导购，其工作岗位本身具有灵活性，进行店铺之间调动实属合理。谢伟娟在秀禾公司多次发出返岗通知后仍未到岗上班，应当视为其主动提出解除劳动关系，秀禾公司无需向其支付解除劳动关系的补偿金。3.谢伟娟2019年3月1日休完产假后，未返岗上班，未向秀禾公司提供劳动，秀禾公司无需向其支付工资。谢伟娟辩称，1.秀禾公司未能从社保局申请到生育津贴的责任完全在于秀禾公司，谢伟娟休完产假之后，秀禾公司从未告知谢伟娟提交申报生育津贴的相关资料；2.依据劳动合同法的规定，用人单位变更劳动合同内容应当协商一致，秀禾公司在未与谢伟娟协商的情况下，变更谢伟娟的工作地点，导致谢伟娟未工作，谢伟娟对此不存在过错；3.2019年2月开始谢伟娟一直联系秀禾公司安排工作，但秀禾公司未予答复，故在此期间谢伟娟未能提供劳动的责任完全在于秀禾公司。秀禾公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决秀禾公司无需支付谢伟娟生育津贴11281.19元；2.判决秀禾公司无需支付谢伟娟2019年3月11日至4月22日期间的工资6494.73元；3.判决秀禾公司无需支付谢伟娟解除劳动关系经济赔偿金22452元。一审法院确认如下事实：谢伟娟于2016年5月中旬入职湖南迪雅服饰有限公司担任其加盟品牌易菲奥克斯广场店铺店长。2018年1月湖南迪雅服饰有限公司将其易菲奥克斯广场店铺更改为湖南秀禾时装有限公司，但谢伟娟工作岗位并未发生变化，每月工资在当月20日左右支付，产假前12个月平均工资为3742元（剔除报销费用）。2017年4月开始，湖南迪雅服饰有限公司委托长沙易才人力资源顾问有限公司代缴谢伟娟的社会保险费。2018年5月1日,谢伟娟因怀孕故未担任店长一职，同时取消店长职务补贴。谢伟娟于2018年9月1日开始休产假至2019年2月28日止，产假期间秀禾公司按1600元标准每月支付产假津贴。2019年2月22日，谢伟娟向秀禾公司请求确认上班地点，秀禾公司将谢伟娟的工作地点由河西奥克斯广场店调整到河西通程店，但谢伟娟以地方太远小孩需要哺乳为由未同意。秀禾公司提供与谢伟娟的微信聊天记录显示：“伟娟，你的产假在2019年3月1日已经到期，之前已经通知你上班了，但是你一直没有到岗，今天是2019年4月16日，再次通知你去易菲河通程店上班，4月28日再调王长房24品易菲店，如果在4月22日还没到岗，公司将会作自动离职处理，请知悉”。一审法院认为，1.关于秀禾公司是否需要向谢伟娟支付生育津贴11281.19元。《关于城镇职工生育保险女职工产假待遇等有关问题的通知》（湘人社发【2016】74号）规定女职工产假为158天。《长沙市城镇职工生育保险实施办法》第十六条规定“在职女职工在产假期间的工资变更为生育津贴。生育津贴从生育保险基金中支付，由用人单位先行垫付，按月支付。”；第十七条规定“女职工日生育津贴标准为：上年度用人单位职工生育保险月人平缴费基数/30日。日生育津贴低于女职工本人日平均工资（本人月平均工资/30日）的，由用人单位补足。”依据上述规定，秀禾公司应当按照谢伟娟日平均工资先行垫付谢伟娟158天生育津贴，本案秀禾公司依照1600元标准先行支付谢伟娟生育津贴，不符合上述法律规定，应当予以补足。经核算，谢伟娟产假前月平均工资为3742元，日均工资为124.73元，158天生育津贴应当为19707.86元，核减已支付的8426.66元，故秀禾公司还应当向谢伟娟支付生育津贴11281.19元。2.关于秀禾公司是否需要向谢伟娟支付2019年3月1日至2019年4月22日的工资6494.73元。在2019年3月1日至2019年4月22日期间，因秀禾公司在未与谢伟娟协商一致的情况下变更劳动合同的内容，导致谢伟娟未能到岗工作，依据《工资支付暂行规定》第十二条规定，故秀禾公司应当按照原工资标准向谢伟娟支付工资，经核算应当为6494.73元（3742+3742÷21.75×16）。3.关于秀禾公司是否需要向谢伟娟支付解除劳动关系的经济补偿22452元。《劳动法》及《劳动合同法》均规定用人单位不得解除女职工在孕期、产期、哺乳期期间的劳动关系。本案秀禾公司在谢伟娟处于哺乳期期间调整谢伟娟工作地点后以谢伟娟未到岗为由，按谢伟娟自动离职处理而解除双方的劳动关系，一审法院认为秀禾公司调整谢伟娟的工作地点，属于变更劳动合同内容的情形，依据《劳动合同法》的规定，用人单位变更劳动合同内容应当协商一致，秀禾公司在未与谢伟娟协商一致的情况下变更谢伟娟的工作地点，导致谢伟娟未工作，其过错不是谢伟娟，不符合《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，属于违法解除情形，依据《劳动合同法》第八十七条的规定，秀禾公司应当按二倍经济补偿标准向谢伟娟支付赔偿金，经核算为22452元（3742×3×2）。综上，秀禾公司各项诉讼请求，于法无据，一审法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十二条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回湖南秀禾时装有限公司的全部诉讼请求；二、湖南秀禾时装有限公司于判决生效之日起三日内向谢伟娟支付生育津贴11281.19元；三、湖南秀禾时装有限公司于判决生效之日起三日内向谢伟娟支付工资6494.73元；四、湖南秀禾时装有限公司于判决生效之日起三日内向谢伟娟支付经济赔偿金22452元。案件受理费10元，予以免收。二审中，双方并未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、秀禾公司应否向谢伟娟支付生育津贴11281.19元；二、秀禾公司应否向谢伟娟支付2019年3月1日至2019年4月22日工资；三、秀禾公司应否向谢伟娟支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于焦点一，秀禾公司应否向谢伟娟支付生育津贴11281.19元的问题。本案中谢伟娟产假前月平均工资为3742元，日工资为124.73元，但秀禾公司仅按照1600元/月的标准支付谢伟娟生育津贴，不符合《关于城镇职工生育保险女职工产假待遇等有关问题的通知》、《长沙市城镇职工生育保险实施办法》的相关规定。一审法院结合谢伟娟的月平均工资以及已发津贴，计算秀禾公司还应当向谢伟娟支付生育津贴11281.19元，并无不当，本院予以确认。关于焦点二，秀禾公司应否向谢伟娟支付2019年3月1日至2019年4月22日工资的问题。秀禾公司在通知中明确告知谢伟娟若2019年4月22日不按要求到岗则视为自动离职，谢伟娟未按要求到岗并提起劳动仲裁，双方的劳动关系自2019年4月22日解除。2019年3月1日至2019年4月22日期间双方一直就工作地点的问题在进行协商，仍处于劳动关系存续期间，秀禾公司应向谢伟娟支付上述期间的工资。关于焦点三，秀禾公司应否向谢伟娟支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。企业根据生产经营的需要调整员工的工作地点是用人单位用人自主权的重要内容，也是其经营自主权的重要体现。秀禾公司根据经营需要，将谢伟娟的工作地点进行调整，新旧门店间距离较近，且谢伟娟作为店铺导购，其工作岗位本身具有灵活性，秀禾公司做出的工作地点调整具有合理性，秀禾公司通知谢伟娟若不按要求到岗则按自动离职处理的行为不属于违法解除劳动合同的情形。但由于秀禾公司对谢伟娟存在未及时足额支付劳动报酬的情况，本案符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项规定的公司应向劳动者支付经济补偿的情形。谢伟娟在秀禾公司的工作年限为2年零11个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准，秀禾公司应向谢伟娟支付经济补偿11226元（3742元×3）。一审认定秀禾公司违法解除并判决其向谢伟娟支付赔偿金存在不当，本院在此予以纠正。综上所述，秀禾公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初9707号民事判决第二、三项；二、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初9707号民事判决第一、四项；三、湖南秀禾时装有限公司于本判决生效之日起三日内向谢伟娟支付经济补偿11226元。四、驳回湖南秀禾时装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，予以免收，二审案件受理费10元，共计10元，由上诉人湖南秀禾时装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  王 勇审判员  龙付送二〇二〇年四月二日法官助理徐琳琳书记员何冰洁