贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终655号 上诉人（原审被告）：七冶土木建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市。 法定代表人：刘红浪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曾宇航，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：荔波隆鑫混凝土有限公司，住所地贵州省荔波县。 法定代表人：韦敏欢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：龙永双，荔波县玉屏法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司，住所地贵州省荔波县。 负责人：刘继祥，该公司总经理。 上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司因与被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司、七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司买卖合同纠纷一案，不服荔波县人民法院于2019年11月27日作出（2019）黔2722民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决中第二、三项,并依法改判为上诉人对该笔款项不承担责任;2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实及理由:被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司具备独立人格,其向被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司所欠款项,全部由七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司具体参与,对于被上诉人之间确定的结算上诉人也并不知情,也未加盖印章,故不应对该笔款项承担责任。且被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司有营业执照,对外可以承担责任,故一审判决认定该事实不清,侵害了上诉人的根本利益。 被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司二审答辩称：上诉人称被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司具备独立人格，其向被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司所欠款项，全部由被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司具体参与，对于被上诉人之间确定的结算上诉人也并不知情，也未加盖印章，故不应对该款项承担责任。现被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司有营业执照，对外可以承担责任，故一审判决认定该事实不清，侵害了上诉人的根本利益。这纯属无稽之谈，有违国家法律规定。根据我国现行法律规定，分公司是总公司下属直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构，不是真正意义上的公司。因此分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不能独立承担民事责任。分公司没有独立的财产，其财产所有权归属于公司所有，分公司不独立享有权利和承担义务，其在民商事活动中的民事责任由公司承担。其法律依据是《中华人民共和国民法总则》第七十四条，即法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依法规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担；不足以承担的由法人承担。《中华人民共和国公司法》第十三条，即公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。事实依据是被答辩人七冶土木建筑工程有限责任公司的分公司，即七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司因荔波县邓恩铭故居片区改造建设项目工程需要，向答辩人荔波隆鑫混凝土有限公司购买混凝土，双方签订了《混凝土供销合同》，答辩人按照合同约定全面履行义务，向被答辩人的分公司提供混凝土，经双方结算确认被答辩人的荔波分公司支付部分货款后，尚欠答辩人货款3,385,662.12元至今未付，其行为已构成事实违约，有合同及结算单为据。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律准确，判决事实清楚，于法有据，请求二审依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司二审未作答辩。 原审原告荔波隆鑫混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告混凝土货款3,386,687.12元（庭审中变更为3,385,662.12元）；2、判令被告支付逾期付款3,386,687.12元的违约金169,334.36元；3、判决被告支付2018年8月3日起至2019年8月3日止3,386,687.12元的资金占用利息147,320.90元；4、判令被告支付原告律师费5万元；5、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：被告于2017年承包荔波县邓恩铭故居片区改造建设项目工程。在施工过程中，于2017年2月开始向原告购买混凝土，2017年3月15日原告与被告签订《混凝土供销合同》。2017年2月25日起至2018年7月7日止，原告累计向被告供销混凝土49342方，应收混凝土货款19,481,074元，被告分18次累计向原告支付混凝土货款16,095,411.88元，截止2019年8月1日被告尚欠原告混凝土货款3,385,662.12元。根据《混凝土供销合同》第四条约定“双方应在该项目完工15日内办理完所有对账手续，并在30日内付清原告所有商砼款95%，剩余5%商砼款于两个月内结清（注：完工后的两个月)”，因被告的混凝土浇筑工程已于2018年7月7日完工，双方最后一次对账时间是2018年8月3日，被告应在2018年10月3日前结清所有货款，被告未按约定履行付款义务，已经严重违约，应当依照该合同第十一条“被告未按本合同约定支付原告货款的，自应付款之日起按银行同期贷款利率支付所欠价款的资金占用利息，同时自应付款之日起按应付款额的5%支付违约金”的约定，支付2018年8月4日起至2019年8月1日起诉时止占用原告货款的利息（按同期银行贷款年利率4.35%计算一年)以及自应付款之日起按应付款额的5%支付违约金。同时，根据该合同第十二条“双方发生纠纷协商不成向法院起诉，由此产生的费用（包括但不限于差旅费、律师代理费等一切相关费用）均由被告承担”的约定，被告还应支付律师费5万元。 另查明：1、涉案《混凝土供销合同》是原告荔波隆鑫混凝土有限公司与被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司签订；2、被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司系被告七冶土木建筑工程有限责任公司的分支机构；3、原告因本案向法院申请诉讼财产保全，法院已依法采取保全措施，原告为此支付财产保全申请费5000元。 一审法院认为，被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司因荔波县邓恩铭故居片区改造建设项目工程需要，向原告荔波隆鑫混凝土有限公司购买混凝土，双方签订了《混凝土供销合同》，该合同是双方的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方应当遵循诚实信用原则，按照合同约定全面履行义务。合同签订后，原告已按约定向被告提供混凝土，但被告在支付部分货款后，余款3,385,662.12元至今未付，其行为已经构成违约，故原告要求被告支付该款并按约定承担相应的违约责任，于法有据，予以支持。同时，因被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司系被告七冶土木建筑工程有限责任公司的分支机构，故根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，应先以七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司管理的财产承担付款责任，不足部分再由七冶土木建筑工程有限责任公司承担。关于本案逾期付款违约金及资金占用利息如何计算的问题。根据双方合同约定，被告未按约定支付原告货款的，自应付款之日起按银行同期贷款利率支付所欠价款的资金占用利息，同时按应付款额的5%支付违约金，则本案违约金为3,385,662.12元×5%=169,283.11元；至于资金占用利息，原告认为双方最后一次对账时间是2018年8月3日，为此要求被告按同期银行贷款年利率4.35%支付2018年8月4日起至2019年8月1日止的资金占用利息147,320.89元，但经庭审核实，原告提交的证据并不能证实被告应付尚欠余款的截止日期，鉴于被告同意从2019年2月15日起计算资金占用利息，且对原告主张按年利率4.35%计算未提出异议，故本案资金占用利息结合原告的诉讼请求，并根据相关法律规定计算为3,385,662.12元×4.35%÷365天×168天（2019年2月15日起至2019年8月1日止）=67,787.45元，超出部分，不予支持。关于原告主张支付律师费5万元，提交了委托代理合同及发票，被告对此亦无异议，予以确认。关于被告辩解其不是恶意违约，为此请求对违约金适当调低的问题，因双方在合同中已对违约金的标准进行明确约定，且该约定不违反法律规定，故对被告的辩解意见，不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司在本判决生效之日起十五日内支付原告荔波隆鑫混凝土有限公司混凝土货款3,385,662.12元、违约金169,283.11元、资金占用利息67,787.45元、律师费5万元，共计3,672,372.68元；二、被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司管理的财产不足以支付原告荔波隆鑫混凝土有限公司上述欠款的，由被告七冶土木建筑工程有限责任公司承担支付责任；三、驳回原告荔波隆鑫混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,826元，减半收取计18,413元，财产保全申请费5000元，共计23,413元，原告荔波隆鑫混凝土有限公司负担496元，被告七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司、七冶土木建筑工程有限责任公司负担22,917元。 二审中，当事人没有提供新证据。经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。 综合本案双方诉辩请求及理由，归纳二审双方争议的焦点：上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司在本案中是否应当承担责任。 本院认为：双方对被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司与被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司签订《混凝土供销合同》，被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司向被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司供应混凝土，截止2019年8月1日被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司欠被上诉人荔波隆鑫混凝土有限公司混凝土货款3,385,662.12元，同时一审认定被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司的违约责任，以及被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司系上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司的分支机构无异议，应予确认。而本案中，双方争议的是上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司是否应当对其分支机构的债务承担责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司系上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司依法设立的分支机构，虽然不具有独立法人资格，但是其经过依法登记，有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但其毕竟不具有独立法人资格，承担责任的能力有限，所以在被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司无力承担债务时，应由上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司承担补充清偿责任，故一审认定由被上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司荔波分公司先用其管理的财产承担责任，不足后由上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司承担补充清偿责任并无不当，应予确认。 综上所述，上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司的上诉理由不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费36190元，由上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  白桂刚 审判员  唐新春 审判员  陈福江 二〇二〇年四月十五日 书记员  刘 皓