杭州市下城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0103刑初31号 公诉机关杭州市下城区人民检察院。 被告人**，男，土家族，1988年8月20日出生，大学本科文化程度，户籍所在地湖北省咸丰县，暂住四川省成都市锦江区，2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于杭州市下城区看守所。 辩护人赵烨，浙江万银律师事务所律师。 被告人蒋明君，男，汉族，1995年5月24日出生，大学专科文化程度，户籍所在地四川省攀枝花市东区，暂住四川省成都市锦江区，2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于杭州市下城区看守所。 辩护人董晓菲，浙**新律师事务所律师。 被告人董科宏，男，汉族，1993年11月18日出生，初中文化程度，户籍所在地辽宁省铁岭市银州区，现住辽宁省铁岭市，2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于杭州市下城区看守所。 辩护人陈轶劼，浙**浙律师事务所律师。 杭州市下城区人民检察院以下检一部刑诉[2020]75号起诉书指控被告人**、蒋明君、董科宏犯开设赌场罪，于2020年1月16日向本院提起公诉。经浙江省杭州市中级人民法院指定管辖，本院次日立案后适用普通程序并组成合议庭，同年4月14日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员谢祎青出庭支持公诉。被告人**、蒋明君、董科宏及杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人赵烨、董晓菲、陈轶劼到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年6月以来，被告人**、蒋明君先后在“智玩竞技”、“土豆德州”等网络赌博平台获得管理账户成为平台代理，招募孙丽娟（另案处理）作为客服，建立赌博俱乐部（俱乐部名为“新人118”，从属于土豆king联盟），接受赌客进行赌博，由联盟从赌客所赢赌资中抽取5%作为“抽水”，同时俱乐部获得赌客所输赌资5%作为盈利。此外，俱乐部还以向赌客出售作弊道具“保险”获利。后被告人**、蒋明君通过向联盟支付介绍费方式，由联盟帮其招揽赌客在其俱乐部内以德州扑克、牛某等方式赌博，至被抓获时止，被告人**、蒋明君等人所建立的赌博俱乐部共计接受卢某1、贾某、张某等多名赌博人员投注，累计赌资人民币5000余万元。 2019年4月以来，被告人董科宏在“智玩竞技”、“土豆德州”网络赌博平台获得管理账户成为平台代理，招募刘某（另案处理）作为客服，建立赌博俱乐部（俱乐部名为“朵朵开运”，从属于正义联盟），接受赌客进行赌博，同时抽取赌客所输赌资5%作为盈利（俱乐部获得其中的85%，平台获得5%，联盟获得10%）。此外，俱乐部还以向赌客出售作弊道具“保险”获利。后被告人董科宏通过微信推广、朋友介绍等方式招揽赌客在其俱乐部内以德州扑克、牛某等方式赌博，至被抓获时止，被告人董科宏所建立的赌博俱乐部共计接受王某等多名赌博人员投注，累计赌资人民币600余万元。 2019年6月19日被告人**、蒋明君、董科宏分别被抓获。 认为被告人**、蒋明君为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，应当以开设赌场罪共同追究刑事责任。被告人董科宏为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究刑事责任。建议判处被告人**有期徒刑5-6年，并处罚金；判处被告人蒋明君有期徒刑5-6年，并处罚金；判处被告人董科宏有期徒刑3-4年，并处罚金。 被告人**对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人认为**是赌博平台的代理商，不参与整个赌博平台的运行、管理和维护，起次要、辅助作用，可以认定为从犯；到案后在侦查阶段能基本供述犯罪事实，认罪认罚，愿意退赔退赃，认罪态度好，系初犯偶犯，主观恶性小，建议从轻减轻处罚。 被告人蒋明君对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人对指控罪名没有异议，认为指控赌资金额5000余万元的证据不充分；俱乐部为网络赌博平台下的三级代理，相对整个赌博犯罪中处从属地位，应认定为从犯；蒋明君参与犯罪是受**起意并付诸实施，在共同犯罪中的地位、作用在量刑时应与**有所区别；蒋明君归案后如实供述自己的罪行，在侦查阶段认罪认罚，悔罪表现较好，应从轻处罚。 被告人董科宏对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人对指控罪名、事实、量刑建议没有异议，认为董科宏犯罪情节相对轻微，持续时间不长，社会危害性相对较小，在整个犯罪行为中仅是三级代理，可以认定为从犯；系初犯偶犯，自侦查阶段起如实供述，认罪态度好，愿意退赃并缴纳罚金，请求在量刑建议中从轻处罚。另外董科宏获利10万中的2万是在平台上以钻石形式存在，不可能提现兑换成钱，故实际到手的应是8万元，请予以考虑。 经审理查明，2018年6月以来，被告人**、蒋明君先后在“智玩竞技”、“土豆德州”等网络赌博平台获得管理账户成为平台代理，招募孙丽娟（另案处理）作为客服，建立赌博俱乐部（俱乐部名为“新人118”，从属于土豆king联盟），接受赌客进行赌博，在赌客与赌博平台之间上、下分，收取赌博平台抽水返利、保险提成。被告人**、蒋明君通过向联盟支付介绍费，由联盟帮其招揽赌客在其俱乐部内以德州扑克、牛某等方式赌博，至被抓获时止，被告人**、蒋明君等人所建立的赌博俱乐部共计接受卢某1、贾某、张某等多名赌博人员投注，累计赌资人民币5000余万元，二人各获利约20万元。 2019年4月以来，被告人董科宏在“智玩竞技”、“土豆德州”网络赌博平台获得管理账户成为平台代理，招募刘某（另案处理）作为客服，建立赌博俱乐部（俱乐部名为“朵朵开运”，从属于正义联盟），接受赌客进行赌博，在赌客与赌博平台之间上、下分，收取赌博平台抽水返利、保险提成。被告人董科宏通过微信推广、朋友介绍等招揽赌客在其俱乐部内以德州扑克、牛某等方式赌博，至被抓获时止，被告人董科宏所建立的赌博俱乐部共计接受王某等多名赌博人员投注，累计赌资人民币600余万元，获利约8万元。 2019年6月19日被告人**、蒋明君、董科宏分别被抓获。 案发后公安机关从被告人**处扣押小米手机（黑色）1部、华为手机（黑色）1部、电脑主机1台、银行卡2张；从被告人蒋明君处扣押苹果手机1部、小米手机（金色）2部、银行卡3张；从被告人董科宏处扣押三星手机2部（w2018、s6）、苹果手机1部、VIVO手机1部、电脑主机2台、笔记本电脑1部、ipad1部、银行卡4张。 上述事实，有经庭审举证、质证的户籍证明、抓获经过、到案经过、手机截图（俱乐部基金明细、捐发明细等）、电子数据现场提取笔录及清单、调取电子数据清单、刑事搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书，证人贾某、张某、卢某1、王某的证言，被告人**、蒋明君、董科宏及同案犯孙丽娟、刘某、路某的供述和辩解等证据证实，足以认定。 关于各辩护人提出的赌资数额、从犯定性、获利数额等相关意见。经查，被告人**、蒋明君在电脑文件夹“新人118工作室”中记载了俱乐部创建以来的账单情况，所记录的数据大多来源于网络赌博平台，内容较为客观，虽可能存在历次投注额相加的数额累计情形，但基于网络赌博中赌资数额受证据特定的限制，只能显示一段时间内每一次投注额的简单相加，难以证明实际投入的赌资数额。根据相关司法解释，赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资，通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定，故参赌数额可以计算在赌资数额内。考虑到网络赌博中接受投注金额与实际投入赌资存在的差距，在量刑时酌情考虑。司法解释将“建立赌博网站并接受投注”与“为赌博网站担任代理并接受投注”均纳入开设赌场行为，不论哪一层级的赌博网站代理，只要有接受投注的行为，就应获得同样的对于刑法和司法解释的适用。同时，本案中各被告人涉及的赌资数额、获利数额均已达成认定情节严重的程度，故对于辩护人所提认定系从犯的意见，本院不予采纳。根据被告人**、蒋明君在共同犯罪中所起的作用、分成比例情况，量刑时酌情予以考虑。被告人**、蒋明君关于获利的相关供述前后不一，与其在电脑中的记录情况也存在差距，结合在案证据及实施网络赌博过程中需从部分抽水返利、保险提成里返利2%给赌客、总获利的10%需分给招募的客服孙丽娟等情况，本院认定二人的获利数额各为20万元。对于被告人董科宏的辩护人提出在赌博平台上尚有2万钻石未兑现，该部分获利没有实际到手应予扣减的意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人**、蒋明君结伙他人为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，被告人董科宏结伙他人为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人**、蒋明君、董科宏自侦查阶段能基本如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。各辩护人与之相应的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。根据被告人**、蒋明君、董科宏的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人**犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币50000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2024年11月18日止。） 二、被告人蒋明君犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币50000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2024年10月18日止。）。 三、被告人董科宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2022年12月18日止。） 四、扣押在案的犯罪工具：被告人**处的华为手机（黑色）1部、电脑主机1台，被告人蒋明君处的小米手机（金色）2部，被告人董科宏处的三星手机1部（w2018）、VIVO手机1部、电脑主机1台（机箱上有“SAHARA”标识），由公安机关予以没收。继续追缴被告人**、蒋明君、董科宏的违法所得20万元、20万元、8万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 周 波 人民陪审员 胡 琳 人民陪审员 樊立刚 二〇二〇年四月十七日 书 记 员 吕伟锋