河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1044号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。住所地：河南省郑州市。代表人：贾国军，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋英杰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐占友，男，1950年10月7日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：何存利，商丘市睢阳区泰邦法律服务所法律工作者。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州支公司）因与被上诉人徐占友机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初9623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人寿财险郑州支公司的委托诉讼代理人蒋英杰，被上诉人徐占友的委托诉讼代理人何存利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财险郑州支公司上诉请求：1.请求依法撤销原审判决或依法改判。2.二审案件受理费由徐占友承担。事实和理由：1.医疗费应扣除20%非医保用药，院外购买气垫床无相应医嘱，气垫床产生的费用不应支持。后续治疗费用尚未实际发生，一审法院认定9000元后续治疗费用无事实及法律依据，可待实际发生后另行据实主张。2.本案司法鉴定意见书显示徐占友存在××，本次外伤导致病情加重，因本次交通事故外伤对伤残鉴定起次要作用，在构成伤残等级的概率应为30%，因此，徐占友作为交通事故受害人，存在过错，其体质状况对损害后果的影响属于减轻侵权人陈金胜责任的法定情形，人寿财险郑州支公司应在商业三者险限额范围内赔偿徐占友部分损失，即31874.19元/年×11年×50%×30%=52592.41元，并非一审法院计算的31874.19元/年×11年×50%=175308.05元。3.本次事故中受害人徐占友负事故同等责任，人寿财险郑州支公司对于精神抚慰金的负担应不高于5000元，一审法院酌定精神抚慰金过高。4.根据机动车第三者责任保险条款约定，人寿财险郑州支公司不应承担鉴定费用。被上诉人徐占友辩称，事故发生后，徐占友已实际支付医疗费用，有医疗部门出具的医疗费票据为证，该医疗费用应由人寿财险郑州支公司全部承担。徐占友的个人体质与事故发生不存在因果关系，因交通事故造成的损失应由人寿财险郑州支公司全部负担。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，一审判决人寿财险郑州支公司承担的赔偿费用并无不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。徐占友向一审法院起诉请求：1.依法判决人寿财险郑州支公司赔偿徐占友医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计100000元。2.本案的诉讼相关费用由人寿财险郑州支公司承担。一审法院认定事实：2018年9月6日，徐占友驾驶二轮自行车沿建设路由东向西行驶至商丘市建设路与凯旋路交叉口东300米处左转弯时，与沿建设路由西向东行驶的陈金胜驾驶的豫Ｎ×××××号小型轿车发生碰撞，事故造成了徐占友受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。该事故经商丘市公安局交通警察大队事故处理大队勘验，作出第411402120180000483号道路交通事故认定书，认定徐占友、陈金胜分别承担此事故的同等责任。徐占友受伤后在商丘市第一人民医院住院治疗23天，支付医疗费40443.23元，在商丘市第三人民医院门诊支付医疗费1562元，购买气垫床支付315元。徐占友的伤情经一审法院委托鉴定，商丘京九法医临床司法鉴定所于2019年5月25日作出商京九司鉴所[2019]临鉴字第126号司法鉴定意见书，认定：被鉴定人徐占友构成六级伤残，本次外伤起次要作用；二次手术治疗费约9000元；根据徐占友的伤情，综合评定大约需要90天护理期限。徐占友支付鉴定费1950元。另查明：豫Ｎ×××××号小型轿车在人寿财险郑州支公司投保了责任限额50万元的商业三者险（含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。2018年河南省城镇居民家庭人均可支配收入31874.19元/年，河南省居民服务业年平均工资45677元/年。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故交警部门认定陈金胜承担此事故的同等责任，徐占友承担此事故的同等责任，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。徐占友的损失超出交强险责任限额的部分，因豫Ｎ×××××号小型轿车在人寿财险郑州支公司投保了商业三者险及不计免赔特约险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定及保险合同的约定，应由人寿财险郑州支公司按照事故责任比例的60%在商业三者险责任限额内承担的赔偿责任。本案中，虽然徐占友的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，徐占友不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故对人寿财险郑州支公司认为伤残鉴定意见书显示本次外伤对徐占友的伤残起次要作用，应按照相应比例赔偿残疾赔偿金的抗辩意见，不予采信。对本案交通事故造成徐占友的损失，应按法定的赔偿项目、范围和标准进行计算，故对徐占友诉讼请求的项目及数额中符合法律规定部分，一审法院酌情予以支持。徐占友因交通事故受伤造成的各项损失为：医疗费42320.23元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费23天×50元/天=1150元、营养费23天×20元/天=460元、护理费11262.82元（45677元/年/365天×90天）、交通费460元；伤残赔偿金31874.19元/年×11年×50%=175308.05元、鉴定费1950元、精神抚慰金酌情支持15000元，合计256911.1元。徐占友上述损失，应当由交强险保险公司在交强险责任限额内承担120000元,超交强险部分136911.1元（256911.1元-120000元），人寿财险郑州支公司应在商业三者险责任限额内赔付徐占友82146.66元（136911.1元×60%）。综上所述，徐占友的诉讼请求，一审法院予以支持。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险有限公司郑州市中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告徐占友医疗费等各项损失共计82146.66元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（汇款开户行：中原银行股份有限公司商丘长征支行，账户：商丘市梁园区人民法院，账号：41×××01）。案件受理费减半收取计1150元，由原告徐占友负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审判决查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审对医疗费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金的认定是否正确，鉴定费应否由人寿财险郑州支公司负担。关于医疗费的问题，陈金胜驾驶的豫Ｎ×××××号小型轿车在人寿财险郑州支公司投保商业三者险，人寿财险郑州支公司主张应在交强险限额内扣减20%的非医保用药，因在交强险限额内扣减20%的非医保用药属免责条款，人寿财险郑州支公司不能举证证明承保该车辆交强险的保险公司就该条款已向投保人履行了明确说明和提示义务，该免责条款对投保人不发生效力，人寿财险郑州支公司据此主张应在商业三者险范围内扣减20%非医保用药的主张，本院不予支持。此外，徐占友院外购买气垫床系与其伤情有关必要且实际发生的费用，一审法院予以支持并无不当。徐占友因本次事故外伤行颈后路单开门椎管扩大成形术，术后体内遗留有内固定装置，其主张的后续治疗费9000元，系二次手术治疗费用，有商丘市京九法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以证明，一审法院予以支持亦无不当。关于残疾赔偿金的问题，徐占友自身存在××并非导致本案交通事故发生的原因力，不属于被侵权人对损害发生或扩大存在过错的法定情形，不应减轻侵权人的赔偿责任。人寿财险郑州支公司主张应减轻赔偿责任的理由，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的问题，精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合衡量。本起交通事故造成徐占友六级伤残，给徐占友精神上造成较大痛苦，一审综合考虑上述因素，酌定精神损害抚慰金15000元并无不妥。关于鉴定费用的问题，鉴定费用系徐占友支出的实际财产损失，人寿财险郑州支公司不能举证证明将商业三险保险条款中不予赔偿鉴定费用的免责条款向投保人履行了明确说明义务，其主张不应承担鉴定费用的理由，本院亦不予支持。综上所述，上诉人人寿财险郑州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 宁传正审判员 张月梅二〇二〇年四月二十日法官助理朱琳书记员陈家怡