广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤01刑终40号原公诉机关广东省广州市白云区人民检察院。上诉人（原审被告人）卢诗稳，绰号“二弟”，男，1989年11月13日出生，汉族，出生地广西壮族自治区贺州市，文化程度小学，住广西壮族自治区贺州市钟山县（以上身份情况系自报）。2017年7月11日因犯盗窃罪被广西壮族自治区钟山县人民法院判处有期徒刑十个月，2018年1月22日刑满释放。因本案于2018年11月7日被刑事拘留，次日被取保候审。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年5月26日被广东省东莞市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于广东省东莞市第二看守所。广东省广州市白云区人民法院审理广东省广州市白云区人民检察院指控被告人卢诗稳犯盗窃罪一案，于2019年4月28日作出（2019）粤0111刑初1007号刑事判决：一、被告人卢诗稳犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。二、追缴被告人卢诗稳的违法所得（以本判决查明的事实为限），发还被害人谢某1；追缴不足以清偿的，责令向上述被害人退赔4653元。判决发生法律效力后，广东省广州市白云区人民法院院长发现原审判决量刑不当，经该院审判委员会讨论，于2019年7月1日决定对本案提起再审。该院依法另行组成合议庭进行审理，于2019年11月22日作出（2019）粤0111刑再2号刑事判决。原审被告人卢诗稳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2018年11月4日8时许，原审被告人卢诗稳搭乘同案人钟某忠（已另案处理）驾驶的蓝白色女装摩托车经过广州市白云区江高镇广花路王某对出路段时，由卢诗稳下车尾随被害人谢某1，并乘被害人走路不备之机，从被害人身后偷得被害人放置于衣服口袋内的苹果牌iPhone8Plus256G型无线移动电话机1部。经鉴定，上述被盗无线移动电话机价值人民币4653元。另，原公诉机关在原审案件起诉书中未指控原审被告人卢诗稳有犯罪前科，原审被告人卢诗稳在原审庭审过程中也隐瞒了前科情况，自述没有受过刑事处分。另查明，广西壮族自治区钟山县人民法院于2017年7月11日作出（2017）桂1122刑初125号刑事判决，以盗窃罪判处原审被告人卢诗稳有期徒刑十个月（刑期从2017年3月23日起至2018年1月22日止），并处罚金人民币二千元；2018年1月22日，原审被告人卢诗稳刑满释放。2012年8月17日，原审被告人卢诗稳曾另因犯盗窃罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年11月20日刑满释放。另，原审被告人卢诗稳因另案涉嫌盗窃罪于2019年5月27日被广东省东莞市公安局刑事拘留，同年6月26日经广东省东莞市第二市区人民检察院批准卢诗稳被执行逮捕，后广东省东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕3341号起诉书指控被告人卢诗稳、董某犯盗窃罪向广东省东莞市第二人民法院提起公诉，广东省东莞市第二人民法院于2019年9月29日对该案立案审理（案号：〔2019〕粤1972刑初3461号），现该案仍在审理期间，原审被告人卢诗稳因该案现羁押于广东省东莞市第二看守所。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的被害人陈述、同案人钟桥忠的供述及对被告人的辨认材料、涉案现场照片、现场勘验、检查笔录、搜查笔录、作案工具照片、视听资料（监控录像）、监控截图、广州市白云区价格认证中心出具的穗云价认定（2018）2140号涉案财产价格认定结论书、原审被告人的到案经过、受案登记表、立案决定书、接收证据清单、广西壮族自治区钟山县人民法院（2017）桂1122刑初125号刑事判决书、《罪犯刑释前一个月信息登记表》、《刑满释放人员通知书》、广西壮族自治区钟山县司法局《撤销缓刑建议书》、广西壮族自治区钟山县人民法院《函》和被告人卢诗稳的供述作为认定上述事实的证据。原审法院认为，根据再审查明的事实，原审被告人卢诗稳结伙扒窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应处一年以下有期徒刑并处罚金，原审对原审被告人卢诗稳的行为构成盗窃罪之定罪意见是准确的，再审应予维持。鉴于原审被告人卢诗稳曾因故意犯罪被广西壮族自治区钟山县人民法院以犯盗窃罪判处有期徒刑十个月，至2018年1月22日才刑满释放，现其不思悔改，在前罪刑满释放后五年内再因盗窃犯本案所涉应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，故依法应当对其从重处罚且不得适用缓刑。原审判决未查明广西壮族自治区钟山县人民法院对原审被告人卢诗稳犯盗窃罪一案的判决及执行情况等前科情形，导致量刑时未考虑原审被告人卢诗稳累犯及前科等量刑情节，属量刑不当，再审应予纠正。综合原审被告人卢诗稳犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，经该院审委会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第七十四条、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条的规定，判决：一、撤销该院（2019）粤0111刑初1007号刑事判决。二、原审被告人卢诗稳犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。三、追缴原审被告人卢诗稳的违法所得（以判决查明的事实为限），发还被害人谢某1；追缴不足以清偿的，责令向上述被害人退赔4653元。上诉人卢诗稳上诉称：1.其在原审庭审时的认罪并非真实意思表示。2.其所作供述及签认均是在公安机关刑讯逼供的情形下，违背其真实意愿所作，是非法证据，应予以排除。3.现有证据不足以证实其犯盗窃罪，请求依法改判。本院提审时，卢诗稳表示不需要提供法律援助。经审理查明，2018年11月4日8时许，上诉人卢诗稳搭乘同案人钟某忠（已判决）驾驶的蓝白色女装摩托车，经过广州市白云区江高镇广花路王某对出路段时，由卢诗稳下车尾随被害人谢某1，从被害人身后盗窃得被害人谢某1放置于衣服口袋内的苹果牌iPhone8Plus256G型无线移动电话机1部。经鉴定，上述被盗无线移动电话机价值人民币4653元。认定上述事实的证据如下：1.《受案登记表》《立案决定书》，证实：本案的受案情况。2.被害人谢某1的陈述，证实：2018年11月4日8时50分许，其在广州市白云区江高镇广花路王某对面路边用手机耳机听歌走路时，突然有一名男子从后面走上来，将其手机拿出来，拉开耳机线后拿走手机往后跑，其转身追，见该男子坐上另一名男子驾驶的女装摩托车，开往江丰路方向。该手机是其于2017年12月以7000元购买的，没有发票。被害人谢某1对案发现场及现场监控视频截图进行了指认。3.公安机关制作的现场照片，证实：现场的位置及情况。4.公安机关出具的《犯罪嫌疑人到案经过》《搜查证》《搜查笔录》等，证实：2018年11月7日在广州市白云区均禾罗岗村商务公寓一楼抓获卢诗稳、钟某忠并进行搜查的情况。5.广州市白云区价格认证中心出具的穗云价认定［2018］2140号《价格认定结论书》，证实：被害人谢某1被盗的iPhone8Plus256G型手机在基准日期价值人民币4653元。6.公安机关调取的作案工具照片、现场监控视频及截图，经上诉人卢诗稳、同案人钟某忠辨认，证实：作案使用的摩托车及现场情况。7.接收证据清单、广西壮族自治区钟山县人民法院（2017）桂1122刑初125号刑事判决书、《罪犯刑释前一个月信息登记表》《刑满释放人员通知书》、广西壮族自治区钟山县司法局《撤销缓刑建议书》及广西壮族自治区钟山县人民法院《函》等，证实：上诉人卢诗稳因犯盗窃罪于2017年7月11日被广西壮族自治区钟山县人民法院判处有期徒刑十个月，2018年1月22日刑满释放。8.同案人钟某忠的供述：2018年11月4日8时许，其驾驶一辆蓝白色的女装摩托车，载着老乡“二弟”开往江高镇，途经，其因撑着的雨伞招风就停下车，“二弟”也下车，不一会“二弟”跑回来，并让其快点开车走。事后“二弟”给其800元。同案人钟某忠经辨认照片，指认出上诉人卢诗稳就是“二弟”;并对现场照片、监控视频截图及摩托车照片进行了签认。9.上诉人卢诗稳在公安侦查阶段的多次供述及《亲笔供词》，证实：2018年11月4日早上8点多钟，其坐钟某忠的摩托车往江高镇，当行至广花路时，其看见一个正在行走的女子衣服口袋露出了手机，就叫钟某忠停车，其下车快步追上她背后，伸手从她右侧口袋偷了一部手机，然后跑回停在路边等候的摩托车，上车叫钟某忠快走，那名女子追过来。其偷得一部苹果8手机，销赃后其分得800元。上诉人卢诗稳对现场照片、监控视频截图及摩托车照片进行了签认。关于上诉人卢诗稳所提的意见，经查，1.被害人谢某1在案发后即向公安机关报案，证实其在现场行走的过程中，一男子从身后将其手机拿走后，骑上另一男子驾驶的摩托车迅速离开的经过，并对现场照片及监控视频截图进行了指认。2.公安机关制作及提取的现场照片及监控视频截图，经同案人钟某忠及上诉人卢诗稳的签认，证实现场的位置及具体情况。3.公安机关抓获卢诗稳及同案人钟某忠时，调取了二人作案时所使用的摩托车的照片，卢诗稳及钟某忠均予以了签认，证实是作案时所使用的摩托车。4.价格认证中心出具的价格认定结论，证实被盗手机的价值。5.同案人钟某忠的供述，证实其驾驶摩托车搭载卢诗稳到现场，其停车整理雨伞，卢诗稳下车，不久就回来并让其赶快离开，事后卢诗稳给其800元。6.上诉人卢诗稳归案后，在公安侦查阶段曾有多次稳定供述及亲笔供词，证实其于2018年11月4日8时许搭乘钟某忠驾驶的女装摩托车在广州市白云区江高镇广花路路段，由其下车尾随被害人谢某1，从被害人身后偷得被害人放置于衣服口袋内的苹果8手机1部的事实。卢诗稳的供述及亲笔供词与在案证据相互吻合，且公安机关讯问过程的视频录像资料未发现存在对卢诗稳刑讯逼供的情形，对其前述的供述应予采信。现有证据相互印证，共同证实卢诗稳与同案人钟某忠共同盗窃被害人谢某1手机的事实，依法构成盗窃罪，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审法院根据卢诗稳的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，认定卢诗稳具有累犯的从重处罚情节，在法定量刑幅度内依法从重判处刑罚，量刑并无不当。综上，卢诗稳所提意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人卢诗稳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。卢诗稳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  平文林审判员  蔡丽君审判员  钟海燕二〇二〇年四月二十日书记员  田东民陈晓兰