辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终727号上诉人（原审被告）朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司，统一社会信用代码9121130259482548X3，住所地朝阳市双塔区朝阳大街一段11号369C号107室。法定代表人李凯峰，经理。委托代理人杜建平，男，1968年12月7日出生，汉族，该公司副总经理，住沈阳市和平区。委托代理人梁宇，男，1989年7月5日出生，汉族，该公司职员，住朝阳市龙城区。被上诉人（原审原告）朝阳**行汽车技术服务有限公司，统一社会信用代码912113037268516802，住所地朝阳市双塔区中山大街二段59号。法定代理人赵志刚，经理。委托代理人胡明佳，女，1979年4月5日出生，满族，该公司职员，住朝阳市双塔区。委托代理人刘斌舒，辽宁森盛律师事务所律师。上诉人朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司（以下简称“盛隆城中村公司”）因与被上诉人朝阳**行汽车技术服务有限公司（以下简称“**行汽车公司”）合同纠纷一案，不服双塔区人民法院（2019）辽1302民初3023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。盛隆城中村公司上诉请求：1、依法撤销（2019）辽1302民初3023号民事判决书；2、依法驳回被上诉人一审中全部诉讼请求；3、依法判决被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人因（2019）辽1302民初3023号合同纠纷诉讼一案，双方于2014年12月9日签订的《出租车媒体广告发布合同》中已明确约定：“乙方（被上诉人）应以自有车辆的出租车为甲方（上诉人）做广告”，由于上诉人发现被上诉人未拥有自有出租车，因此该合同并未履行，上诉人早已通知被上诉人解除该合同，且被上诉人的起诉已过诉讼时效，故被上诉人要求上诉人交付金域澜庭小区44#3-10-2号房屋、并协助办理房屋登记手续（或请求上诉人向被上诉人支付广告费318864元及利息）的诉请不合理，被上诉人属乱用诉权，上诉人不应承担一审诉讼费，请求贵院支持上诉人的上诉请求。一审法院在无与各种出租公司签订广告合同的情况下作出一审判决是错误的。一审法院在被上诉人没有出具向各出租车发送每次广告的原始证据，认定被上诉人履行了广告合同是错误的。被上诉人在一审中出具了照片的虚假证据证明合同已经履行的行为不应该被法院采信。**行汽车公司答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应依法予以维持。一、**行对出租车LED显示屏广告位享有经营权。2011年7月1日，朝阳市海博广告传媒中心。朝阳市龙城出租车协会共同作为甲方，**行技术服务公司作为乙方，签订广告合同协议书，协议约定：出租车顶灯由被上诉人**行负责购买及安装，其产权归**行。二、**行已按合同约定履行广告发布义务，盛隆公司自合同履行期间至**行起诉前从未通知被上诉人解除合同。合同约定，如**行没有按合同约定履行广告发布义务，盛隆公司应书面通知**行提出异议或起诉至法院要求解除合同，但直至**行起诉前，盛隆公司对广告的发布没有提出任何异议，可见盛隆公司是认可并满意**行对合同的履行，说明**行对广告发布义务已履行完毕。另**行提供的电脑截屏图片及证人证言等证据均可以证明**行依合同约定履行了广告发布义务。盛隆公司理应按合同约定给付广告费。三、本案未过诉讼时效。《出租车媒体广告发布合同》第九条明确约定：在本合同项下的广告全部发布完毕，并且甲方支付完毕广告牌费时终止。但是至今被上诉人已经完全履行完毕该合同约定的发布广告的义务，但是上诉人至今仍未履行其给付义务，根据上述合同条款的约定，该合同并未终止。四、上诉人逾期支付广告费构成违约，应向被上诉人支付逾期付款利息。**行于2016年1月10日前已将合同履行完毕，盛隆公司至今未支付广告费构成违约，故应支付逾期付款利息。**行汽车公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告履行合同，立即交付位于朝阳市房屋，并协助办理房屋登记手续。2、如被告不能交付房屋，请求判令被告立即支付广告费318,864.00元，并自2016年1月11日起按中国人民银行贷款利率给付利息，利随本清。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月9日，原、被告签订《出租车媒体广告发布合同》。合同约定：被告为推广其形象、产品或服务，按合同约定通过原告出租车媒体发布广告，发布期限为2014年12月10日至2016年1月10日，播放时长13秒，广告费用318,864.00元；付款方式为,被告以位于朝阳市房屋（建筑面积64.43m2,单价4879.00元/m2,房屋总价款318,864.00元已包含房屋维修基金4,510.00元及房屋营业税）；如任何一方违约，违约方应承担违约责任。合同签订后，原告依约履行了广告发布义务，但被告没有交付房屋。原告多次找到被告协商交付涉案房屋一事，最初被告承诺房屋竣工，获得现售许可就交付涉案房屋，协助办理过户手续。涉案房屋可以进行售卖后，被告同意交付涉案房屋但没有交付，要求原告再给被告免费发布广告，故原告为维护自身的合法权益诉至法院。一审法院认定事实：2011年6月28日，朝阳市运输管理处做出朝运管出租〔2011〕40号文件，名称为“关于在市区出租车推广使用电子显示屏顶灯的通知”，主要内容为，市运输管理处同意朝阳市海博广告传媒中心、朝阳市龙城出租车协会合作，为市区范围的出租车更换电子显示屏顶灯，并对两家单位提出5点要求，其中包括免费安装显示屏计价器和制作统一的座椅套。2011年7月1日，朝阳市海博广告传媒中心、朝阳市龙城出租车协会共同作为甲方，**行技术服务公司作为乙方，签订广告合同协议书。主要内容为，**行受朝阳市海博广告传媒中心，朝阳市龙城出租车协会委托，全权代理“出租车顶灯”项目的广告宣传，全权负责广告设计、策划播出等代理事宜，**行为全市的出租车提供免费的清洗车辆、更换、清洗座套业务，**行技术服务公司负责购买及安装出租车顶灯。2014年12月9日，被告盛隆城中村改造公司作为甲方，原告**行技术服务公司作为乙方，签订出租车媒体广告发布合同一份，甲方通过乙方出租车媒体发布广告。约定，以乙方经营的全部出租车为载体，利用出租车车顶的LED显示屏广告位；发布期限2014.12.10-2016.1.10，播放时长13秒，广告费用318,864.00元。付款方式：甲方以位于朝阳市朝阳大街朝阳市抵付因履行本合同所发生的广告费用，建筑面积64.43平方米，房屋的单价为4,879.00/㎡元，房屋总房款为318,864.00元，已包含房屋维修基金4,510.00元整以及房屋营业税。结算方法：本合同期满后，乙方持相关手续与甲方签订《商品房买卖合同》，甲方提供备案登记书。结算后，乙方为甲方开具税后发票，本合同约定的抵帐房在金域澜庭小区整体竣工验收合格后按照施工图确定的标准交付。当事人对上述证据的真实性无异议的，对上述证据予以采信。本案争议焦点在于合同是否履行。原告的证人出庭作证并提供了朝阳市交警支队存档的机动车档案资料，其中证人冯某是朝阳市燕都出租汽车服务有限公司司机及挂靠车辆所有人，证人曾某、卜某、张某、陈某是朝阳市顺通出租车服务有限公司司机及挂靠车辆所有人，2014年12月10日至2016年1月10日期间均在经营出租汽车业务。上述证人从事的职业可以密切接触到出租车广告业务，具有作证的客观条件，证人证言虽因待证实事实时隔多年略有瑕疵，但陈述基本清晰，合乎逻辑，可以采信。原告按照与朝阳市海博广告传媒中心、朝阳市龙城出租车协会签订的合同，为出租车安装了顶灯，并提供清洗座椅套的服务，已经投入了较大资金，具备了播放广告的硬件条件，在此基础上播放广告，不需要复杂运作便可获得商业利益。如若在完全具备履行条件，且没有履行难度情况下，违约不履行合同，放弃经营利润，则此种行为不符合常理。结合其他书面证据和证人证言，应认定原告已履行合同。一审法院认为，原告与被告签订出租车媒体广告发布合同，双方间存在广告合同关系，合法有效。原告履行了合同约定的义务，被告应依约给付广告费用。被告辩称，按合同原告应以自有车辆的出租车为被告做广告，而合同约定，出租车媒体指乙方经营的全部出租车及全部营运车辆，原告在出租车安装了顶灯并提供清洗座椅套的服务，是参与经营或者营运的行为，合同并未约定原告需具有出租车所有权，被告此辩解意见与合同约定不符，不予采纳。被告辩称，已通知原告解除合同，并未提供证据证明，且原告不认可，此辩解意见不予采纳。原、被告的合同未约定具体的付款时间，被告关于原告起诉超过诉讼时效的抗辩意见不予采纳。原告诉讼请求合理部分应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司于本判决生效之日起10日内，向原告朝阳**行汽车技术服务有限公司交付位于朝阳市房屋，并协助办理房屋产权登记手续。如不能交付房屋，则支付广告费人民币318,864.00元，并自2019年7月15日（起诉之日）起按至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计付利息，自2019年8月20日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,082元，由被告负担。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明认定的事实予以确认。本院认为：上诉人与被上诉人签订的《出租车媒体广告发布合同》合法有效。被上诉人**行汽车公司履行了合同约定的义务，用其经营和运营的出租车为上诉人做了广告宣传，上诉人盛隆城中村公司应依约给付广告费用。上诉人上诉称，已通知被上诉人解除合同，但未提供证据证明，且被上诉人不认可，此上诉理由本院不予采纳。上诉人与被上诉人签订的合同未约定具体的付款时间，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，故上诉人关于被上诉人起诉超过诉讼时效的上诉理由本院不予采纳。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6083元，由上诉人朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李艳华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年四月二十九日书记员  杨丽南