吉林省蛟河市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0281民初296号 原告：蛟河市加利煤业有限公司。 法定代表人：林某，经理。 委托诉讼代理人：于某，女，该公司法律顾问。 被告：马某1，住吉林省蛟河市。 委托诉讼代理人：姜某。 原告蛟河市加利煤业有限公司与被告马某1工伤保险待遇、经济补偿金纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蛟河市加利煤业有限公司委托诉讼代理人于某、被告马某1及其委托诉讼代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蛟河市加利煤业有限公司向本院提出诉讼请求：1.变更马某1请求的关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的月平均工资基数6863.00元为4692.50元；2.驳回马某1请求蛟河市加利煤业有限公司给付经济补偿金的仲裁请求。3.案件受理费由马某1负担。事实与理由:蛟河市劳动人事争议仲裁委员会对于马某1工资基数认定过高。蛟河市加利煤业有限公司提供了马某14个月的工资数额，但仲裁委只参照了其中最多的二个月份的工资额来认定马某1工资，这种认定方式违反了《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，请求法院给予依法更正。仲裁委裁决支付经济补偿金是错误的。马某1从未向蛟河市加利煤业有限公司提出过除工伤保险待遇以外的其它诉求，认为马某1借工伤赔偿争议一案提出经济补偿的诉求违反“劳动者提前三十日书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。”的法律规定，仲裁委裁决予以支持是错误的。 马某1辩称，蛟河市加利煤业有限公司的诉讼请求没有事实依据，不应得到法律支持。马某1提供工资单是月工资6863.00元，蛟河市加利煤业有限公司不予认可，其只提供了四个月的工资单。由于蛟河市加利煤业有限公司未交纳保险，马某1有权解除劳动合同并要求支付经济补偿金，支付经济补偿金不是以劳动者提前30日书面提出解除合同为前提。 蛟河市加利煤业有限公司为证明其主张提交以下证据：证据1、2018年1月份至4月份4张工资表，证明马某1月平均工资为4692.50元；证据2、证人马某22出庭作证，证明出具的4张工资表是真实的，工资有时由马某22代签领取工资，有时由马某1签字领取。经质证，马某1对证据1有异议，认为蛟河市加利煤业有限公司未提供职工受到事故伤害前12个月的平均工资，且提供的4个月工资数额少，对月平均工资数额不予认可，对证据2无异议。本院经审查认为，对证据1真实性予以确认，因蛟河市加利煤业有限公司未提供职工受到事故伤害前12个月的平均工资，对证明问题不予确认。证据2与马某1受伤前12个月的平均工资问题无关联性，不予确认。 马某1为证明其辩解提交12个月的工资袋，证明其月平均工资为6863.00元。经质证，蛟河市加利煤业有限公司认为，对该证据真实性、合法性、关联性均有异议，该组书证中无签发人，马某1的名字为多种笔体书写，无工资发放月份，因此，无法证明工资发放的时间范围为马某1申请解除合同之前的12个月平均工资，亦无法证实系由蛟河市加利煤业有限公司单位出具的。本院经审查认为，马某1提供的证据无法确认是由蛟河市加利煤业有限公司发放，即使是蛟河市加利煤业有限公司发放，但也无法确定具体月份工资情况，对此证据不予确认。 本院经审理认定事实如下:马某1主张2002年5月份到蛟河市加利煤业有限公司工作，从事井下采掘工作，双方未签订劳动合同，蛟河市加利煤业有限公司没有为马某1缴纳工伤、养老保险。蛟河市加利煤业有限公司提供营业执照证明其公司成立于2014年1月10日，蛟河市煤矿安全生产监督管理局出具的《关于我市煤矿生产情况的说明》，证明2014年11月26日恢复生产。2018年11月6日，马某1在单位工作时，被矿车挤伤，受伤后被送到蛟河市中医院，被蛟河市中医院诊断为胸部挤压伤，左侧创伤性湿肺，双侧肋骨骨折，双侧胸腔积液，胸骨骨折，左肩胛骨骨折，肺挫伤，在蛟河市中医院住院治疗118天，住院期间的医疗费由蛟河市加利煤业有限公司承担，蛟河市加利煤业有限公司未派人员护理，由马某1家属护理。2019年4月23日，蛟河市人力资源和社会保障局认定马某1受伤为工伤。2019年7月19日，经吉林市劳动鉴定委员会鉴定，鉴定结论为马某1所受损伤为捌级伤残，蛟河市加利煤业有限公司不服鉴定结论，要求再次鉴定，2019年9月19日，经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为马某1所受损伤为玖级伤残。劳鉴发生交通费住宿费210.00元。马某1在受伤期间向蛟河市加利煤业有限公司借款12000.00元。 另查明：马某1请求蛟河市加利煤业有限公司各项工伤保险待遇和解除劳动合同经济补偿金合计人民币叁拾壹万零贰佰柒拾肆元柒角整（￥310274.70元)。其中:停工留薪期待遇41178.00元（6863.00元×6个月);2、一次性伤残补助金61767.00元（6863.00元×9个月）；3、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计109808.00元（6863.00元×9个月+6863.00元×7个月）；4、解除劳动合同支付经济补偿78924.50元（6863.00元×11.5个月）；5、住院伙食补助费1770.00元（15.00元×118天）；6、护理费16567.20元（140.40元×118天）；7、鉴定交通费260.00元。2020年3月3日，蛟河市劳动仲裁委员会作出蛟市劳人仲字（2020）第01号《劳动争议裁决书》，裁决如下：一、由蛟河市加利煤业有限公司,在裁决发生法律效力之日起十日内，一次性支付给马某1因工玖级伤残各项工伤保险待遇和解除劳动合同经济补偿金人金币共计贰拾柒万伍千捌百肆拾伍元玖角肆分（￥275845.94元）。其中：1.一次性伤残补助金61767.00元（6863.00元×9个月）；2.一次性工伤医疗补助金61767.00元(6863.00元×9个月)；3.一次性伤残就业补助金48041.00元(6863.00元×7个月)；4.停工留薪期工资41178.00元(6863.00元×6个月)；5.住院伙食补助费2285.13元(4212.00元÷21.75天×10%×118天)；6.护理费22851.31元(4212.00元÷21.75天×118天)；7.劳鉴交通费和住宿费210.00元；8.解除劳动合同经济补偿金37746.50元(6863.00元×5.5个月)。以上扣除马某1在蛟河市加利煤业有限公司处借款12000.00元，蛟河市加利煤业有限公司再支付给马某1人民币贰拾陆万叁仟捌百肆拾伍元玖角肆分（￥263845.94元）。二、解除双方的劳动关系和终止工伤保险关系；三、驳回马某1的其他仲裁请求。蛟河市加利煤业有限公司不服该裁决，在法定期限内向本院起诉，马某1认可该裁决内容。 本院认为，马某1在蛟河市加利煤业有限公司工作期间因公受伤，应获得医疗救治及经济补偿。变更马某1请求的关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的月平均工资基数6863.00元为4692.50元。因蛟河市加利煤业有限公司未提供马某1受到事故伤害前12个月平均工资，仅提供2018年1月份、2月份、3月份、4月份的工资表，证明马某12018年1月份工作17天，工资为3400.00元；2018年2月份工作7天，工资为1610.00元；2018年3月份工作21天，工资为5760.00元；2018年4月份工作30天，工资为8000.00元。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2018）3号）法定平均月工作日为20.83天，月计薪日为21.75天，因蛟河市加利煤业有限公司提供的1、2月份工作表不足法定月工作天数，3、4月份两个月的平均工资为6880.00元[（8000元+5760元）÷2]，马某1主张月平均工资为6863.00元低于3、4月份平均工资，对蛟河市加利煤业有限公司的主张不予支持。 关于蛟河市加利煤业有限公司请求驳回马某1给付经济补偿的仲裁请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，《根据中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因用人单位未能提供为劳动者马某1缴纳社会保险费的证据，故此项请求不予支持。 蛟河市加利煤业有限公司应给付马某1工伤保险待遇，因蛟河市加利煤业有限公司与马某1认可裁决书中关于住院伙食补助费、护理费、劳鉴交通费和住宿费的费用，本院对上述费用予以确认。对一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资以月平均工资6863.00元计算。具体如下：一次性伤残补助金61767.00元（6863.00元×9个月）、一次性医疗补助金61767.00元(6863.00元×9个月)、一次性就业补助金48041.00元(6863.00元×7个月)、停工留薪期工资41178.00元(6863.00元×6个月)、住院伙食补助费2285.13元(4212.00元÷21.75天×10%×118天)、护理费22851.31元(4212.00元÷21.75天×118天)、劳鉴交通费和住宿费210.00元。 蛟河市加利煤业有限公司应当向马某1支付经济补偿。蛟河市煤矿安全生产监督管理局出具的《关于我市煤矿生产情况的说明》，证明2014年11月26日恢复生产，计算马某1经济补偿从恢复生产日期2014年11月26日起算，因马某1主张经济补偿至2019年11月28日止，故计算经济补偿期间为2014年11月26日至2019年11月28日，共计5年零3天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿规定，蛟河市加利煤业有限公司应支付马某1经济补偿37746.50元(6863.00元×5.5个月)。 综上所述，蛟河市加利煤业有限公司的诉讼请求，不符合法律规定，本院予以驳回。马某1的仲裁请求，合理部分，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下： 一、驳回原告蛟河市加利煤业有限公司的诉讼请求； 二、解除原告蛟河市加利煤业有限公司与被告马某1的劳动关系和终止工伤保险关系。 三、原告蛟河市加利煤业有限公司于本判决生效后立即给付被告马某1一次性伤残补助金61767.00元（6863.00元×9个月）；一次性医疗补助金61767.00元(6863.00元×9个月)；一次性就业补助金48041.00元(6863.00元×7个月)；停工留薪期工资41178.00元(6863.00元×6个月)；住院伙食补助费2285.13元(4212.00元÷21.75天×10%×118天)；护理费22851.31元(4212.00元÷21.75天×118天)；劳鉴交通费和住宿费210.00元；合计238099.44元，扣除已支付12000.00元，蛟河市加利煤业有限公司再支付马某1工伤保险待遇226099.44元。 四、原告蛟河市加利煤业有限公司于本判决生效后立即给付被告马某1经济补偿37746.50元(6863.00元×5.5个月)。 五、驳回被告马某1其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告蛟河市加利煤业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  赵丽娜 二〇二〇年四月十六日 书记员  高 杉