青海省尖扎县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）青2322刑初3号 公诉机关青海省尖扎县人民检察院。 被告人吉他加，男，出生于1981年4月14日，大学文化程度，无业，户籍所在地青海省黄南藏族自治州同仁县。因本案于2019年9月2日被尖扎县公安局刑事拘留，同年10月2日被尖扎县检察院批准逮捕。现羁押于尖扎县公安局看守所。 辩护人杨群，青海同光律师事务所律师。 被告人青切，男，出生于1978年12月15日，大专文化程度，系青海省黄南藏族自治州同仁县民族中学职工，户籍所在地同仁县。因本案于2019年9月2日被尖扎县公安局刑事拘留，同年10月2日被尖扎县检察院批准逮捕。现羁押于尖扎县公安局看守所。 辩护人陆继龙，青海同光律师事务所律师。 尖扎县人民检察院以尖检公诉刑诉〔2019〕68号起诉书指控被告人吉他加、青切犯开设赌场罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。尖扎县人民检察院检察员杨忠多杰，检察员助理吉后吉毛出庭支持公诉，被告人吉他加及其辩护人杨群，青切及其辩护人陆继龙等到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2013年1月至2015年年底期间，被告人吉他加在同仁县热贡桥附近“夏东日”藏餐吧茶艺的部分包厢内放置麻将机，供他人以“515麻将”“扎金花”“推豹子”等方式进行赌博，向参赌人员提供饮料、茶水、饭菜等服务，并将“515麻将”等每局或每把抽取渔利50元至300元不等。被告人青切利用双休日及下班时间前往该茶艺参与赌博，并帮助吉他加抽取渔利。于2019年9月2日被抓获归案。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了指定管辖决定书、立案决定书、到案经过、商铺租赁合同、认罪认罚具结书等书证，证人银落、公保当智、庞富贵等人的证言，被告人吉他加、青切的供述与辩解，现场勘验笔录等证据。 公诉机关认为，被告人吉他加以营利为目的提供赌博场所和赌具，供他人进行赌博从中抽取渔利；被告人青切帮助吉他加抽取渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吉他加、青切具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定的情节，系共同犯罪。在共同犯罪中被告人吉他加起主要作用，是主犯；被告人青切起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，被告人青切系国家工作人员，具有从重处罚情节。被告人青切到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻、减轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。本案被告人吉他加、青切的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人有罪。建议对被告人吉他加判处一年以下有期徒刑，并处罚金10,000元；对被告人青切比照主犯从轻、减轻处罚。 被告人吉他加、青切对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人吉他加辩护人意见，被告人吉他加个人所经营的茶餐厅主营业务是以餐饮经营为主，只是其中的部分包厢中放置有麻将机，且几年前餐饮行业的包厢内放置麻将机极为常见，其主要目的仍然是为了餐饮经营。被告人吉他加属于初犯、偶犯，无前科，且危害后果不大，所以对其适用刑罚应当从轻处罚。被告人吉他加在审查起诉阶段自愿认罪罚、真诚悔罪，且签署具结书，对于被告人应当依法从宽处罚。本案所涉茶餐厅在2015年年底被告人吉他加不再经营，已经过去近五年时间，本案所涉犯罪行为对当地造成的影响也较小，尚未严重影响到人民群众的安全感，建议对其处以有期徒刑六个月，并适用缓刑。被告人青切的辩护人意见，被告人青切在该赌场的开设和经营中所起的作用较小，为次要和辅助的作用，应为从犯，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人青切闲暇时到弟弟开的茶餐厅帮忙，在不知不觉中触犯了法律，本案相对于其他专门开设赌场罪的情节相比，影响较小，对社会的危害性也相对较小，依法可以酌情从轻处罚。被告人青切认罪态度好，且自愿认罪认罚，符合法律规定，应当对被告人青切从轻处罚；被告人青切系初犯、偶犯，没有前科劣迹，具有强烈的悔罪表现，具有法定的和酌定的从轻、减轻处罚情节，请求对被告人青切免于刑事处罚。公诉机关认定被告人青切属于《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，国家工作人员实施赌博犯罪的，具有从重处罚情节。该司法解释于2005年5月颁布施行，2006年开设赌场罪是在刑法修正案（六）设立的，该司法解释不应当包括开设赌场罪，所以本案中不适用该司法解释当中第五条的规定。 经审理查明，2013年1月至2015年年底期间，被告人吉他加在黄南藏族自治州同仁县隆务镇热贡桥东南则的两层楼商铺经营“夏东日”茶餐厅，该茶餐厅的部分包厢内放置麻将机，供他人以“515麻将”“扎金花”“推豹子”等方式进行赌博，被告人吉他加通过每局或每把抽取50元至300元不等渔利，并向参赌人员提供饮料、茶水、饭菜等服务。被告人青切系被告人吉他加之兄，其在利用休息时间前往该茶艺参与赌博，并帮助吉他加抽取渔利。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有指定管辖决定书、立案决定书、到案经过、商铺租赁合同、认罪认罚具结书等书证，证人久某、才某、公某、银某、公某、周某、本某、仁某、卓某、庞某、尕某、彭某、冷某、周某、夏某、多某、环某、李某、完某、角某、夏某、万某、马某、增某、吉某、南某、旦某、先某、更某、吉某、尕某、满某、完某、李某、尕某的证言，被告人的供述与辩解，以及现场勘查、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吉他加、青切以营利为目的，为他人提供赌博场地，多次组织多人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院应予支持。被告人吉他加的辩护人提出被告人自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，有悔罪表现，依法酌定从轻处罚的辩解意见，本院予以采纳，提出对被告人吉他加处以有期徒刑六个月，并适用缓刑的建议，因被告人开设赌场的时间长，参与赌博的人员多，造成了一定的社会危害，且系本案的主犯，不宜适用缓刑，对辩护人的量刑建议不予以采纳。公诉机关根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，认定被告人青切系国家工作人员，具有从重处罚情节的量刑意见成立，本院予以采纳，辩护人提出被告人青切不适用该解释的辩护，本院认为该司法解释第五条是对实施赌博犯罪，具有国家工作人员身份的，依法从重处罚，符合法律规定，故辩护理由不能成立，本院不予采纳。被告人青切的辩护人提出被告人青切在本案中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，以及被告人青切自愿认罪认罚，且犯罪情节轻微，主观恶性较小，免予刑事处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人青切到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻、减轻处罚；两被告人当庭自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理”之规定，本院决定予以从宽处理。本案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吉他加犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月2日起至2020年9月1日止，罚金已交纳）； 二、被告人青切犯开设赌场罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省黄南藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 乔 国 胜 审 判 员 达哇卓玛 审 判 员 乔 咏 梅 二〇二〇年四月十六日 法官助理 马 玉 芳 书 记 员 德吉卓玛