浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0783民初11980号 原告：葛慧鹏，男，1991年12月12日出生，汉族，住浙江省东阳市南市。 委托诉讼代理人：李良琛、施旺泉，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。 被告：武汉市华楚彩科技发展有限公司，住所地：湖北省武汉东湖新技术开发区光谷大道58号关南福星医药园1栋12层07室。 法定代表人：夏光富。 被告：湖北顺泽风采科技发展有限公司，住所地：湖北省武汉东湖新技术开发区关山大道1号光谷软件园4.1期A4栋2层02号。 法定代表人：周凯。 被告：周凯，男，1970年6月4日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告：李飞，男，1975年4月12日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告：杨红涛，男，1969年3月26日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 被告：灏博投资（北京）有限责任公司，住所地：北京市通州区宋庄文化创意产业集聚区公共服务平台158号。 法定代表人：李波。 原告葛慧鹏与被告武汉市华楚彩科技发展有限公司（以下简称华楚彩公司）、湖北顺泽风采科技发展有限公司（以下简称顺泽风采公司）、周凯、李飞、杨红涛、灏博投资（北京）有限责任公司（以下简称灏博投资）民间借贷纠纷一案，原告于2019年11月11日诉至本院。本院于同日受理后，依法适用简易程序审理，后因被告下落不明，需公告送达有关诉讼材料，本案转为适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月23日公开开庭进行了审理。原告葛慧鹏的委托诉讼代理人施旺泉到庭参加了诉讼，被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞、杨红涛、灏博投资经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛慧鹏起诉称：案外人杭州和彩科技有限公司（以下简称和彩公司）与被告顺泽风采公司于2017年开始彩票业务合作，约定顺泽风采公司的收款账户为华楚彩公司的对公账户。截至2017年11月30日，顺泽风采公司应付和彩公司未结算佣金1368996元，应退回和彩公司存于华楚彩公司账户中的预存款1730995元，合计华楚彩公司与顺泽风采公司应支付和彩公司未结款项3099991元。为支付上述款项，和彩公司与被告华楚彩公司、顺泽风采公司及周凯于2017年12月15日签订《借款担保协议》，将上述款项转化为借款，并约定由华楚彩公司作为借款方，顺泽风采公司以其公司100%股权提供担保，周凯以其名下财产提供担保，借款期限自2017年12月15日至2018年3月15日，按年利率12%计算利息，如逾期则按年利率36%计算逾期利息和违约金。 截至2018年3月15日，因被告华楚彩公司、顺泽风采公司及周凯并未偿还上述任何款项，故向和彩公司请求延期偿还欠款。为此，和彩公司与原告葛慧鹏、被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛签订了《债权转让及担保协议书》，约定将债权转让给原告葛慧鹏，明确截至2018年3月15日，借款本金为3099991元，利息为92744.94元，合计3192735.94元。并约定华楚彩公司应于2018年4月15日前归还15万元，于2018年5月15日前归还35万元，于2018年6月15日前归还剩余2692735.94元，按照年利率18%计算利息。如逾期付款则按照每逾期一天支付借款总额千分之三的违约金，并承担原告为实现债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等费用。杨红涛与李飞将其持有的顺泽风采公司25.5%、25%的股权质押给原告，提供连带保证责任；顺泽风采公司及周凯共同为华楚彩公司的上述债务提供连带保证责任，保证期限为自华楚彩公司违约之日起两年。2018年3月30日，杨红涛与李飞办理了质押登记手续，编号为：（鄂武）股质设立准字[2018]第67号、（鄂武）股质设立准字[2018]第68号。 为再次延长付款期限，原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛签订《还款担保协议》，确认截至2018年6月15日，尚欠原告本金3192735.94元，利息143673.12元，合计3336409.06元。延长还款期限至2018年6月22日，并支付2018年6月16日至2018年6月22日的利息11174.57元，合计3347583.63元。被告周凯、李飞及杨红涛承诺将其持有的被告顺泽风采公司100%的股权作价100万元转让给原告（未作价转让），被告周凯、李飞及杨红涛继续承担原债权转让协议中约定的连带责任担保，担保期限为自约定的华楚彩公司还款之日起2年。 因被告未履行约定，原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛于2018年10月15日再次签订了一份《债权转让及担保协议书》，明确截至2018年10月31日，被告华楚彩公司欠原告本金3336409.06元，利息227058.63元，本息合计3563467.69元。并再次延长还款期限至2018年11月30日，华楚彩公司承诺归还截至2018年10月30日的本息和总计3563467.69元，同时支付按年利率18%计算自2018年11月1日至2018年11月30日的利息52719.79元，总计3616187.49元。被告周凯、顺泽风采公司、李飞及杨红涛按照协议约定承担相应的保证责任。 被告李飞于2019年1月2日将其名下位于宜昌的房产抵押给原告，用于担保主债权数额120万元，抵押顺位为第二顺位。2019年3月26日，被告归还原告15万元。 2019年4月8日，原告葛慧鹏与六被告签订《担保函》，约定被告灏博投资为被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛与原告葛慧鹏已签订的《债权转让及担保协议书》及相关合同文件中的债务（包括本金、利息、违约金、赔偿金及为实现债权而支出的其他费用）提供连带保证责任，担保债权本金481万元。约定于2019年5月1日前归还250万元，于2019年6月1日前归还231万元。债权转让及相关合同文件的任何更改或补充的，灏博投资均同意并按《担保函》相关约定继续承担连带保证责任。 2019年4月16日，原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞、杨红涛及案外人和彩公司签订新的《债权转让及担保协议书》，明确截至2019年3月31日，被告华楚彩公司尚欠原告本金3669687.25元，利息12874元，合计3682561元。约定华楚彩公司于2019年4月1日前归还原告上述所有欠款，逾期则按年利率24%计算利息。被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛按照协议约定承担相应的担保责任。 2019年7月31日，原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛签订《债权转让及担保协议书之补充协议四》对上述债务进行补充、明确，并再次延长还款期限。同时，明确截至2019年7月31日，被告尚欠原告3977973.02元。 补充协议签订之后，被告仅归还原告10万元，故原告诉至法院。原告在庭审中陈述被告于2020年1月8日归还60万元，故申请变更诉讼请求，变更后的诉请为请求法院判令：一、被告华楚彩公司偿还原告共计3983947.74元，其中本金3799093.23元，利息184854.51元（从2020年1月9日起按年利率24%计算至实际履行之日止，暂算至2020年3月22日止为184854.51元）；二、被告华楚彩公司支付原告律师代理费10.2万元；三、被告顺泽风采公司、周凯对被告华楚彩公司的上述债务承担连带清偿责任；四、原告对周凯、李飞、杨红涛质押的被告顺泽风采公司的股权享有优先受偿权；五、原告对被告周凯抵押的房产享有优先受偿权；六、被告灏博投资在担保额范围内对被告华楚彩公司的上述债务承担连带清偿责任。 被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞、杨红涛及灏博投资未作答辩。 经审理,本院查明事实如下： 被告顺泽风采公司与案外人和彩公司于2017年5月起开始彩票合作业务。和彩公司与被告华楚彩公司、顺泽风采公司及周凯于2017年12月15日签订《借款担保协议》，合意将彩票合作中截至2017年11月30日未结算的佣金1368996元、应退回中心账号余额1730995元，合计未结金额3099991元转化为借款，由华楚彩公司作为借款人，借款期限自2017年12月15日至2018年3月15日，按年利率12%计算利息，并由周凯、顺泽风采公司作为保证人。顺泽风采公司于2017年12月10日召开股东会，全体股东表决同意以公司100%股权为上述债务提供担保。之后，和彩公司将该笔债权转让给原告葛慧鹏，并与主债务人华楚彩公司及保证人顺泽风采公司、周凯、李飞、杨红涛签订《债权转让及担保协议书》，约定华楚彩公司向葛慧鹏借款本金3099991元，确认截至2018年3月15日的利息为92744.94元，共计欠款3192735.94元，分三期至2018年6月15日全部归还，按年利率18%计算利息。被告杨红涛、李飞、顺泽风采公司及周凯共同承担自华楚彩公司违约之日起两年的连带保证责任。2018年3月30日，被告杨红涛与李飞将其持有的顺泽风采公司25.5%（对应注册资本255万元）、25%（对应注册资本250万元）的股权办理质押登记手续，编号为：（鄂武）股质设立准字[2018]第67号、（鄂武）股质设立准字[2018]第68号，将上述股权分别质押给原告。 原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及杨红涛后续多次签订协议，对前期借款本息进行结算，明确将前期利息计入后期借款本金。直至2019年4月16日，原告葛慧鹏、案外人和彩公司与主债务人华楚彩公司以及保证人顺泽风采公司、周凯、李飞、杨红涛重新签订《债权转让及担保协议书》，明确截至2019年3月31日，华楚彩公司尚未归还葛慧鹏欠款本金3669687.25元、利息12874元（已扣除被告李飞于2019年3月26日支付的15万元利息），华楚彩公司承诺于2019年4月1日前归还，逾期利息按年利率24%计算。被告顺泽风采公司、李飞及杨红涛为上述债务承担自约定的华楚彩公司还款日(2019年4月1日)起两年的连带保证责任。 2019年4月8日，被告灏博投资作为保证人签下《担保函》，承担华楚彩公司对葛慧鹏上述债务自2019年6月2日起两年的连带责任保证，担保范围为主合同项下债务人应承担的全部债务。 2019年7月31日，原告葛慧鹏与被告华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、李飞及案外人和彩公司在《债权转让及担保协议书之补充协议四》中签字或盖章。同日，被告周凯支付5万元。2019年8月8日，被告李飞支付5万元。原告在庭审中陈述被告于2020年1月8日支付60万元。 以上事实由原告提供的《彩票技术合作协议》及补充协议、《借款担保协议》、和彩-华楚对账单、湖北顺泽风采科技发展有限公司关于同意担保的决议、资产负债表、利润表、《还款担保协议书》、《担保函》、《债权转让及担保协议书之补充协议四》、银行流水各1份、《债权转让及担保协议书》3份、股权出质设立登记核准通知书2份及庭审笔录予以证明。 本院认为，案外人和彩公司与被告华楚彩公司、顺泽风采公司及周凯于2017年12月15日签订《借款担保协议》的行为，可视为和彩公司与顺泽风采公司已就彩票合作款项转化为借款形成了合意，将其之间的法律关系转化由和彩公司作为债权人、华楚彩公司作为主债务人的借款合同，并由顺泽风采公司及周凯自愿承担保证责任。 案外人和彩公司将上述债权转让给原告葛慧鹏。在《债权转让及担保协议书》上有和彩公司、华楚彩公司、顺泽风采公司、周凯、杨红涛、李飞的盖章或签字，系各方真实意思表示，视为债权转让已通知了债务人，该债权转让成立。现约定的借款期限已届满,债务人未按约归还借款,应承担还本付息的民事责任。 关于借款本金如何认定问题：原、被告多次对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金的事项进行明确，对未超过年利率24%利息结算后记载的金额可认定为后期借款本金,超过部分的利息不能计入后期借款本金,故本案结算后的本金应认定为3669687.25元（以3099991为基数自2017年12月16日起计算至2019年3月31日，已扣除被告于2019年3月26日支付的利息15万元）。后续按年利率24%计算利息，扣除2019年7月31日支付的利息5万、2019年8月8日支付的利息5万、2020年1月8日支付的60万，截至2020年1月8日，被告华楚彩公司尚欠原告本金3667569.54元。 关于原告主张的律师费是否应由被告承担问题：原告与被告于2018年6月17日签订的《还款担保协议书》中虽约定“乙方如未按协议约定归还欠款，乙丙丁戊各方应当承担甲方因追偿本债权产生的所有合理费用，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等费用”，但后续重新签订的协议并未约定律师费由被告承担。且律师费与被告的违约行为没有必然的因果关系，故对原告主张要求被告华楚彩公司支付律师代理费10.2万元的诉讼请求，本院不予以支持。 关于其他几位被告如何承担担保责任的问题: 1.被告周凯作为保证人自愿为被告华楚彩公司的上述债务提供担保，因未约定保证方式及保证范围，应对借款本息承担连带责任保证。被告周凯持有的顺泽风采公司的股权未办理股权质押登记手续，其所有的房产也未办理抵押登记手续，故对原告主张的要求对被告周凯质押的股权和抵押的房产享有优先受偿权的诉请，本院不予支持。 2.被告顺泽风采公司作为保证人自愿为被告华楚彩公司的上述债务提供连带责任保证，且该公司所有股东均对担保事项表示同意。故原告对被告顺泽风采公司的相应诉请，本院予以支持。 3.被告杨红涛、李飞自愿以其持有的顺泽风采公司相应股权为被告华楚彩公司提供担保并办理了股权质押登记手续。故对原告主张的要求被告李飞、杨红涛在股权质押范围内享有优先受偿权的相应诉请，本院予以支持。 4.被告灏博投资作为连带责任保证人，虽合同中约定债务本金为481万，但超过主债务本金部分的约定无效，被告灏博投资应在主债务范围内承担责任。 综上，原告诉请中合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院不予支持。六被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十六条第一款、第三十一条、第七十八条第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告武汉市华楚彩科技发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内归还原告葛慧鹏3667569.54元并支付利息（自2020年1月9日起按年利率24%计算至实际履行之日止）。 二、原告葛慧鹏对被告杨红涛持有的湖北顺泽风采科技发展有限公司25.5%股权享有优先受偿权。 三、原告葛慧鹏对被告李飞持有的湖北顺泽风采科技发展有限公司25%股权享有优先受偿权。 四、被告湖北顺泽风采科技发展有限公司、周凯、灏博投资（北京）有限责任公司对本判决第一项确定的被告武汉市华楚彩科技发展有限公司应负的责任承担连带清偿责任。被告湖北顺泽风采科技发展有限公司、周凯、灏博投资（北京）有限责任公司承担保证责任后，有权向被告武汉市华楚彩科技发展有限公司追偿。 五、驳回原告葛慧鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39488元，由原告葛慧鹏负担4043元，由被告武汉市华楚彩科技发展有限公司负担35445元【被告杨红涛、李飞、湖北顺泽风采科技发展有限公司、周凯、灏博投资（北京）有限责任公司承担连带清偿责任】。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴霞林 人民陪审员  张晓帆 人民陪审员  钟义友 二〇二〇年四月三日 书 记 员  吕卉卉 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。 第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十六条第一款连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第七十八条第三款以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 -14- -13-