湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终240号上诉人（原审被告）：安化县华源页岩砖厂，住所地安化县。投资人：谌平洋。委托诉讼代理人：聂本凡，湖南义剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谌谊，男，1968年11月25日出生，汉族，住安化县。委托诉讼代理人：邓旭逵，湖南资声律师事务所律师。上诉人安化县华源页岩砖厂与被上诉人谌谊民间借贷纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2019）湘0923民初2762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。安化县华源页岩砖厂上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审判决认定基本事实不清，错列当事人，适用法律错误，应依法撤销一审判决，发回一审法院重审。谢某云向谌谊借款，虽谢某云在自己签名处加盖了安化县华源红砖厂的公章，但资金流向均转入了谢某云的个人账户，用于其个人开支，应以直接责任人谢某云为被告，我国《公司法》对一人公司债务的规定，本案应由谢某云对其债务承担责任。二、谢某云基于安化县华源红砖厂一人企业的投资人身份，对企业转入前的债务应承担责任，何况该债务均由谢某云个人承受；一审法院应追加谢某云为本案的当事人，查明案件事实。谌谊明知安化县华源红砖厂投资人谢某云已丧失履行债务的能力且意在企业重组和转让，还与其签订借款和合伙入股协议，有违公序良俗与民间习俗。三、本案债权、债务往来情况反映，应认定为谌谊与谢某云之间发生的经济往来，与安化县华源页岩砖厂无关。四、谌谊与谢某云签订的8万元合伙入股协议，实际转账给谢某云的为7万元，应认定为双方之间的个人合伙入股纠纷，不适用民间借贷的法律规定。谌谊辩称，安化县华源页岩砖厂所述的上诉事实与客观事实不符，其所引用的法律已经与新的法律背驰，与本案并不适用，因此谌谊认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谌谊向一审法院起诉请求：1.判令安化县华源页岩砖厂偿还谌谊借款本金18万元；2.判令安化县华源页岩砖厂向谌谊支付自2017年6月7日起至安化县华源页岩砖厂还清借款本金之日止的利息（以18万为本金按年利率24%计算，暂计算至2019年10月6日利息共计95800元）；以上两项合计275800元；3.由安化县华源页岩砖厂承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：原安化县华源红砖厂系谢某云投资的个人独资企业，于2016年10月9日进行了名称变更登记，变更为安化县华源页岩砖厂。2016年11月8日，谢某云与谌平洋签订了《安化县华源页岩砖厂转让协议》将该砖厂转让给谌平洋，约定转让前的所有债权债务由谢某云负责承担；2016年11月9日办理了投资人变更登记，将投资人谢某云变更为谌平洋。2016年9月1日，安化县华源页岩砖厂原投资人谢某云向谌谊借款100000元，并出具了加盖安化县华源红砖厂公章的借条，约定借款期限为2年，年利率为每万元3000元即30%，半年付一次，二次付清年利息；2016年9月20日，谌谊与安化县华源页岩砖厂原投资人谢某云签订了《入股协议》，约定现安化县华源砖厂提质改造成低成本能耗高效益的环保型页岩砖厂，将更名为安化县华源页岩砖厂，现按4万元每股入股，经砖厂同意谌谊投资改建后的砖厂两股（即谢某云股份内），现收股金80000元，入股后谌谊按股享受华源页岩砖厂一切权利和义务，按时分得红利，该协议加盖了安化县华源红砖厂的公章和财务专用章。在庭审中，谌谊承认自谢某云处收取了至2017年6月6日前的利息，其中谢某云于2017年7月6日向谌谊汇款20000元，2017年9月1日向谌谊汇款20000元，另支付谌谊现金5000元。另认定，谌谊并未实际参与砖厂经营。一审法院认为，合法的债务应当受法律保护。个人独资企业是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业变更名称及投资人不影响该独资企业依法应承担的责任，不能将该变更视为原企业的消灭或新企业的设立，而应认定为原企业的延续。作为前后投资人的谢某云与安化县华源页岩砖厂，两者之间关于企业债权债务的约定未征得债权人同意不具有对抗债权人的效力，故对安化县华源页岩砖厂主张谢某云经手的公司债务应由谢某云自行承担的意见一审法院不予支持。本案谌谊提交的2016年9月1日安化县华源页岩砖厂原投资人谢某云签字并加盖安化县华源红砖厂公章的借条及汇款100000元的转账凭证，可以证实谌谊、安化县华源页岩砖厂之间存在民间借贷关系。谢某云作为安化县华源页岩砖厂原投资人其在借条上签字并盖有公司公章，该行为应认定为公司行为，谌谊已经按照双方的约定给付了借款，安化县华源页岩砖厂应依约偿还借款本金及按约定在法律规定允许的范围内支付利息。关于谌谊主张的另外80000元借款的问题。个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等，签订书面合伙协议，对合伙事务共同经营、共担风险、共享收益的联合体。本案根据该《入股协议》的内容来看，谌谊并未实际参与经营亦无共担风险之意，且该入股协议签订后，安化县华源页岩砖厂原投资人亦未将企业性质进行变更，该企业仍为个人独资企业，该入股款项应认定为名为入股，实为借贷。同样，该入股协议上有谢某云的签名及原安化华源红砖厂的公章与财务专用章，应认定为公司借贷行为。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款的规定，自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。本案谌谊、安化县华源页岩砖厂约定按时分得红利，但对红利多少约定不明，根据谌谊与安化县华源页岩砖厂于2016年9月1日的民间借贷中关于利息年息30%的约定，可以视为该利息为谌谊、安化县华源页岩砖厂之间的交易习惯，本案认定该80000元为借款，利息为年息30%。截至2019年6月6日，安化县华源页岩砖厂按年息30%应付谌谊利息为40000元，此利息谢某云在2017年9月1日前已经给付，对已给付的利息经审查尚未超过年利率36%的标准，符合法律规定。谌谊主张自2017年6月7日起至安化县华源页岩砖厂还清借款本息之日止的利息按照年利率24%计算，不违反法律规定。自2017年6月7日计算至2019年10月6日按年利率24%计算安化县华源页岩砖厂应付谌谊利息100800元，谌谊主张截至2019年10月6日利息共95800元（已冲减谢某云已给付的利息5000元），一审法院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：安化县华源页岩砖厂于判决生效之日起二十日内偿还谌谊借款本金180000元，利息95800元（借款利息已计算至2019年10月6日止，以后借款利息以180000元为基数按照年利率24%计算至清偿之日止）。案件受理费5438元，减半收取2719元，由安化县华源页岩砖厂负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系民间借贷纠纷。当事人二审争议的焦点问题是：一审法院判决安化县华源页岩砖厂偿还谌谊借款本金及相应利息是否正确。谢某云在2016年11月8日转让安化县华源页岩砖厂之前，以安化县华源红砖厂（转让前企业名称已变更为安化县华源页岩砖厂）名义向谌谊分别借款10万元、8万元，且借条、入股协议上均加盖了安化县华源红砖厂的公章，故应由安化县华源页岩砖厂向谌谊承担偿还借款的责任。根据《个人独资企业登记管理办法》第十七条规定：“个人独资企业因转让或者继承致使投资人变化的，个人独资企业可向原登记机关提交转让协议书或者法定继承文件，申请变更登记。”因个人独资企业转让致使投资人变更，属于企业变更登记范畴，故个人独资企业投资人的变更，并非原企业的消灭或新企业的设立，该个人独资企业具有法律人格上的延续性，其转让之前的债务，仍应由个人独资企业承担。并且，根据合同相对性原理，原投资人谢某云与现投资人在转让个人独资企业时对企业债务承担的约定，仅对转让双方具有约束力，对外不能对抗个人独资企业的债权人。因此，虽然安化县华源页岩砖厂的投资人进行了变更，但本案仍应由安化县华源页岩砖厂对涉案债务优先以其财产承担清偿责任，故一审法院判决安化县华源页岩砖厂偿还谌谊借款本金及利息，并无不当，本院予以维持。安化县华源页岩砖厂清偿债务后，可依前后投资人之间的协议约定进行处理。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务时，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。本案中尚无证据证明安化县华源页岩砖厂的财产不足以清偿本案债务，因而暂不需要追加前后投资人。安化县华源页岩砖厂提出本案遗漏被告的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，安化县华源页岩砖厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5438元，由上诉人安化县华源页岩砖厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  付 星审 判 员  陆康彪审 判 员  昌 丹二〇二〇年四月二日法官助理  吴丽亚书 记 员  郑思聪