辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽14民终325号上诉人（原审被告）：建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会。法定代表人：成宏亮，该村村主任。委托诉讼代理人：王天赐，系建昌县司法局中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：冀殿忠，男，1956年3月15日出生，汉族，辽宁省建昌县人，农民，住建昌县。委托诉讼代理人：李玉敏，辽宁博顺律师事务所律师。上诉人建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会（以下简称马场村委会）因与被上诉人冀殿忠承包地征收补偿费用分配纠纷一案，不服建昌县人民法院(2019)辽1422民初1844号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马场村委会主任成宏亮及其委托诉讼代理人王天赐，被上诉人冀殿忠及其委托诉讼代理人李玉敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马场村委会上诉请求：撤销建昌县人民法院（2019)辽1422民初1844号民事判决，直接驳回起诉；由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误。在2018年，建昌县忙牛营子乡就关于外环公路征用承包荒山补偿分配纠纷问题派出由李春富、张玉峰、刘彦友、陈秋梅、王淑军五人组成的工作组进行了调查。2018年5月8日乡工作组入村后与驻村第一书记、村支部书记、村主任一起召开了六户承包户座谈会。2018年5月9日，乡工作组、村书记、驻村第一书记、村主任召开五组群众自行推荐的解决补偿纠纷代表座谈会。马场村五组代表分别是：冀春兰、房瑞、冀增玉、冀增富、谢桂霞、李淑芝六人。座谈会开始时李春富首先问六位能否代表了五组群众意见，六位均肯定说完全能够代表五组群众意见。在2019年5月8日的谈话笔录中，被上诉人已经明确了意思表示（见谈话笔录第3项），之后在2019年6月11日经忙牛营子乡人民政府和上诉人形成了《关于绕城公路征占前山的分配方案》，该分配方案有特别说明：“不同意此分配方案的个人或组织，在15个工作日内可向人民法院提起诉讼，15个工作日内不诉讼，该分配方案生效。”也就是说该分配方案在2018年6月26日之内没诉讼的情况下视为生效，否则只要诉讼了，该分配方案就已经失去了效力（被上诉人提起撤销之诉应在2019年6月26日之内），现在被上诉人提起撤销之诉早已超过期限，一审法院没有查清该分配方案的内容和特殊约定，却以没经过民主议定程序而撤销了已经失去效力的分配方案，属于审判程序违法和认定事实错误。被上诉人就该案曾多次在建昌县人民法院、葫芦岛市中级人民法院诉讼，所以，2019年6月11日的经忙牛营子乡人民政府和上诉人形成的《关于绕城公路征占前山的分配方案》早已失去效力。被上诉人提起撤销之诉和确认之诉不能并案审理。冀殿忠辩称：一审判决认定事实和适用法律完全正确，二审应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人作出的《关于绕城公路征占前山的分配方案》违反了法定的村级组织的民事议定程序。按照法律规定，应当是18周岁以上的村民三分之二以上或本村民小组三分之二以上的代表参加，并经到会人员过半数同意做出的决定才有效。而被上诉方他们做出决定的程序仅仅是五组的6个人，并且这6个人中无一是被征地户，所以，一审予以撤销完全正确。冀殿忠向一审法院的诉讼请求：1、请求依法撤销《关于绕城公路征占前山的分配方案》。2、要求确认历史延用的土地补偿分配方案有效，即只要是承包地动迁村里每亩提留3000元外，其余全部分给动迁户。3、请求按每亩52000元向冀殿忠支付土地补偿款共计23400元。4、本案的诉讼费用由马场村委会承担。一审法院审理查明，2018年3月，在建昌县绕城公路修建中政府征收了冀殿忠土地共计0.45亩，征收标准为每亩地5.5万元。2019年6月11日，马场村委会以通知的形式发布了《关于绕城公路征占前山补偿的分配方案》，主要内容为：“根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第26条“土地补偿款归农村集体经济组织所有，地上附着物补偿费归附着物所有者所有”之规定，并经咨询相关部门及法律有关要求，现就前山被征占山场补偿提出如下分配方案：1、山地上附着物补偿款归承包经营户所有。2、山地补偿款归集体所有。3、村委会给承包户退回被征占部分剩余年限承包金。不同意此分配方案的个人或组织，在15个工作日内可向人民法院提起诉讼，15个工作日内不诉讼，该分配方案生效”。庭审中，马场村委会称该分配方案是马场村委会与牤牛营子乡政府共同讨论形成的，有五组村民代表会议记录，可以将会议记录三天内提交法庭，经法庭释明三日内不提交的后果，但马场村委会至今未提交。庭审中，马场村委会称五组一共有74户，上下差不了一户，冀殿忠称从未接到过会议通知。庭审中，冀殿忠称要求确认的历史分配方案是历史形成的不成文的分配方案，该方案一直沿用至今，村里提3000元，剩余发52000元给种植户，有二十多年了。马场村委会否认有历史延用方案。庭审后，冀殿忠于2019年7月31日向法庭提出中止审理申请书，称“冀殿忠等四人主张土地补偿款一案，由于五组其他两名被征地户冀国玉和贾连荣，就土地补偿款问题提起诉讼，现正在审理，诉讼过程中同样涉及到历史延用分配方案的真实性问题，对此，已申请司法鉴定，该鉴定结论作为证据对本案的审理具有直接利害关系，故申请中止审理”。冀殿忠于2019年11月18日向一审法院出具了鉴定情况说明，称由于“鉴定人员休假、出差的原因，由于冀殿忠鉴定事项不详的原因，以及账目取证的原因，致鉴定还在进行中”。一审法院认为，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费”，《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条第一款第（七）项规定“涉及村民利益的征地补偿费的使用、分配方案，经村民会议讨论决定方可办理”、第二十八条规定“召开村民小组会议，应当有本村民小组十八周岁以上的村民三分之二以上，或者本村民小组三分之二以上的户的代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数同意。属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定，所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布”，2019年6月11日马场村委会以通知的形式告知冀殿忠的《关于绕城公路征占前山补偿的分配方案》，因马场村委会不能提供相关符合法律规定的民主议定程序的会议记录，故该方案不符合法律规定，违反法定程序，该分配方案无效，应予以撤销。关于要求确认历史延用的土地补偿分配方案有效，即只要是承包地动迁村里每亩提留3000元外，其余全部分给动迁户的诉讼请求，《司法鉴定程序通则》第二十八条规定“司法鉴定机构应当自司法鉴定委托书生效之日起三十个工作日内完成鉴定。鉴定事项涉及复杂、疑难、特殊技术问题或者鉴定过程需要较长时间的，经本机构负责人批准，完成鉴定的时限可以延长，延长时限一般不得超过三十个工作日”。冀殿忠方自2019年7月31日申请中止至今未能提供相关鉴定报告，一审法院认为休假、出差不是鉴定延迟至今的理由，只能依照现有证据查明的事实予以判决，因依据现有证据无法确定具体的历史沿用的土地补偿方案并有效，故对冀殿忠其他诉讼请求，均无法支持，冀殿忠待有鉴定报告等新证据可另行主张自己的权利。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条，《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条第一款第（七）项、第二十八条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、2019年6月11日建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会发布的《关于绕城公路征占前山补偿的分配方案》无效，予以撤销；二、驳回冀殿忠其他诉讼请求。案件受理费385元，减半收取192.5元，由马场村建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会负担。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，冀殿忠在一审诉讼请求依法撤销《关于绕城公路征占前山的分配方案》，并要求确认历史延用的土地补偿分配方案有效，其诉讼目的是通过司法程序确认《关于绕城公路征占前山的分配方案》无效，并认定历史延用的土地补偿分配方案有效。因2019年6月11日，忙牛营子乡人民政府和马场村委会共同起草并形成的《关于绕城公路征占前山的分配方案》，该分配方案特别说明：“不同意此分配方案的个人或组织，在15个工作日内可向人民法院提起诉讼，15个工作日内不诉讼，该分配方案生效。”由于冀殿忠等于2019年6月19日已针对该方案向一审人民法院提起了确认诉讼，且该特别说明亦在让有异议的个人或组织通过诉讼方式来确定方案的效力，故一审法院经过审查后认定该方案不符合法律规定，违反法定程序，该分配方案无效，于法有据。一审判决在确认分配方案无效的情况下，该分配方案自始无效，无需撤销。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销建昌县人民法院（2019)辽1422民初1844号民事判决；二、确认2019年6月11日建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会发布的《关于绕城公路征占前山补偿的分配方案》无效；三、驳回冀殿忠的其他诉讼请求。一审案件受理费受理费385元，减半收取192.5元，由建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会承担。二审案件受理费385元，由建昌县牤牛营子乡东马场村村民委员会承担192.5元，冀殿忠承担192.5元。本判决为终审判决。审判长  张国军审判员  宋冬梅审判员  刘 伟二〇二〇年四月十四日法官助理郑佳木书记员张潇