河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初9490号原告：中牟县中小企业担保有限公司，住所地郑州市中牟县百花路7号，统一社会信用代码914101227571256491。法定代表人：马庆红，董事长。委托诉讼代理人：张自学，郑州市中牟县岗法律服务所法律服务工作者。被告：吕会义，男，生于1970年7月16日，汉族，住中牟县。委托诉讼代理人：冉纲涛，河南王爱学律师事务所律师。原告中牟县担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告吕会义追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人张自学，被告吕会义及其委托诉讼代理人冉纲涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告代偿款180万元；2、自支付代偿之日起至实际清偿之日止按月息2分计算；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年10月27日，被告吕会义由原告及王永贞、张建民担保在中牟郑银村镇银行股份有限公司贷款200万元，借款到期后被告吕会义偿还利息及20万元借款本金，剩余180万元借款被告吕会义无能力偿还，2013年4月19日被告吕会义由王永贞、张建民担保给原告出具了180万元的借条。2013年4月25日原告通过王洪广的银行账户转账给村镇银行180万元代吕会义偿还借款，原告替被告吕会义代偿借款后，吕会义以无钱为由拒不偿还。被告虽然给原告出具了借条，但是一直不偿还原告，原告诉至法院。被告吕会义答辩称被告在村镇银行贷款属实，原告只作为担保，没有说被告还不了钱原告偿还，打借条之后原告迟迟不给被告现金，被告向原告要借条，原告公司说找不到了，上次开庭张律师也是这样说的，被告没办法，只有亲戚关系的王洪广给被告偿还的这笔借款，但是只是147万元左右，还没有说利息。被告与原告没有什么经济来往，原告也不会帮被告还这笔款，这只是当时贷款交的19万元担保费。从村镇银行的账面上来看，确实是王洪广给被告还了此笔贷款，现在被告欠王洪广30万元。经审理查明：2011年10月27日，被告吕会义由原告中小企业担保公司担保与中牟郑银村镇银行股份有限公司（以下简称中牟村镇银行）签订《个人贷款合同》一份，合同约定：借款人吕会义，保证人：中牟县中小企业担保公司，贷款用途：工程周转资金，贷款金额贰佰万元，贷款期限12月，自2011年10月27日起至2012年10月26日止。贷款利率固定利率。本合同的贷款月利率为10.113395‰，在贷款期限内，该利率保持不变。罚息利率：借款人未按本合同约定的期限归还贷款本息的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮50%。罚息计算期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止。逾期期间，如遇中国人民银行上调同期贷款基准利率，罚息利率自基准调整之日起相应上调。借款人未按本合同约定用途使用贷款的，贷款人有权对违约使用部分计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮100%。罚息计算期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止。逾期期间，如遇中国人民银行上调同期贷款基准利率，罚息利率自基准调整之日起相应上调。借款人在此授权贷款人将借款人依据本合同规定取得的贷款一次性划入借款人在贷款人处开立的指定账户内。保证人自愿为借款人因本合同项下借取贷款所产生的全部债务向贷款人提供全部连带责任保证担保。如借款人未按合同约定履行还款义务。保证人保证向贷款人履行还款义务。全部连带责任保证：保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。同日，中小企业担保公司（甲方）与吕会义（乙方）签订《委托保证合同》一份，合同约定：第一条保证担保范围、保证时间。根据乙方与债权人签订的资金使用协议的有关规定，乙方向债权人借用资金2000000元整。乙方借用资金期限为2011年10月27日至2012年10月26日（对分期偿还的应分别注明）。甲方对资金使用百分之百，即人民币贰佰万元为乙方提供保证。保证期间为主合同中约定的主债务（各）履行期届满之日起两年。第二条保证方式。甲方在其保证范围内承担连带责任。第三条甲方的代为求偿权。甲方在按照本合同约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自付款之日起，按日万分之六计息以及按日万分之三赔付甲方的通讯、交通等费用及损失。第五条乙方的义务。一、乙方应按照下列要求向甲方支付担保费，并在甲方与债权人签订担保合同之前一次缴清。支付标准：月3.75‰。具体数额：90000元。支付时间：2011.10.27。支付方式：现金。第六条违约责任。一、对主合同到期乙方未能按照主合同要求还本及利息，造成甲方不能解除担保责任的，从到期之日起，甲方按原约定担保费用加倍收取担保费，并每超出三个月，再增加一倍收取担保费。二、如乙方未履行或者未完全履行本合同约定的其他义务，甲方有权要求乙方支付本合同规定的担保金额的5%的违约金。若因此给甲方造成其他损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金，并承担由此给甲方造成的一切损失。《个人贷款合同》签订后，中牟村镇银行向吕会义发放贷款200万元，后吕会义偿还20万元。2013年4月19日，吕会义向中小企业担保公司出具借条一份，主要内容为：今借中牟县中小企业担保有限公司现金（1800000元）大写：壹佰捌拾万元整。借款人：吕会义，2013年4月19日。该借条上同时注明：（月利息2%）同意，邵文杰，2013年4月25日。2013年4月25日，中小企业担保公司向王洪广银行账户转入180万元，同日，王洪广向吕会义在中牟村镇银行开设的账户转入180万元，用于偿还吕会义在中牟村镇银行的贷款。同日，吕会义向中小企业担保公司出具收到条一份，主要内容为：今收到中牟县中小企业担保有限公司现金大写：壹佰捌拾万元整，小写：￥1800000元。收到人：吕会义。2013年4月25日。2017年5月10日，吕会义向中小企业担保公司出具还款计划一份，主要内容为：本人于2003（2013）年4月19日在中牟县中小企业担保公司借到现金（1800000），壹佰捌拾万元整，现制定以下还款计划：1.2017年12月份以前还款20万元。2.2018年第一季度还款10万元。3.2018年第二季度还款20万元。4.2018年第三季度还款30万元。5.2018年第四季度还清借款本息。债务人：吕会义。2017年5月10日。被告吕会义未按约定支付原告代偿款及利息，原告诉至本院。另，本院调阅了（2019）豫0122民初4076号民事卷宗，该卷宗中显示：2011年10月26日，吕会义向中小企业担保公司交纳违约保证金100000元、保费90000元；2013年5月28日，吕会义向中小企业担保公司通过银行转账45000元；2013年6月7日，吕会义向中小企业担保公司通过银行转账172800元；2013年12月19日吕会义向中小企业担保公司交纳30000元；2015年8月11日，吕会义通过银行转账向王洪广支付200000元。本院认为，吕会义与中牟村镇银行、中小企业担保公司签订的《个人贷款合同》，原告中小企业担保公司与被告吕会义签订的《委托保证合同》均系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应该按照约定履行各自的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。关于代偿款总额。本案中，吕会义由中小企业担保公司担保向中牟村镇银行贷款200万元，后吕会义偿还中牟村镇银行20万元，剩余180万元未还。2013年4月19日，吕会义向中小企业担保公司出具借条一份，借条中载明吕会义向中小企业担保公司借款180万元。中小企业担保公司于2013年4月25日通过王洪广个人账户，代吕会义向中牟村镇银行清偿了吕会义应承担的债务共计180万元。原告主张其代吕会义清偿的债务为180万元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。关于原告要求被告支付利息的问题，根据《委托保证合同》约定，原告代偿债务后有权要求吕会义归还代偿款和自代偿之日起按日万分之六计息及按日万分之三赔付原告通讯、交通等费用损失；并约定主合同到期，吕会义未能按主合同要求还本付息，造成原告不能解除担保责任的，从到期之日，吕会义按原约定担保费（90000元）加倍收取担保费，并每超出三个月，再增加一倍收取担保费；另约定吕会义未履行合同义务，原告有权收取担保总额5%的违约金。故原告请求被告吕会义自代偿之日起至实际清偿之日止，按月息2分向原告支付利息，既未超出双方约定也未违反法律规定，应予支持。债务人除主债务之外还应支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，被告吕会义于《委托保证合同》签订前（2011年11月26日）向中小企业担保公司支付违约保证金10万元、保费9万元。原告称违约保证金可以理解为违约风险金，即如果被告按期偿还中牟村镇银行的贷款，那么该笔款项会返还被告，如果被告没有按期偿还，那么该笔款项不再返还给被告。本院认为，在被告未履行《委托保证合同》约定的义务时，中小企业担保公司可以在该笔违约保证金内扣付，该10万元可以抵充债务。关于保费9万元。原告为被告担保向中牟村镇银行贷款，被告未能偿还中牟村镇银行贷款，原告代被告偿还贷款，被告向原告出具借条，借条上约定月息2分。在已约定代偿款利息的情况下原告收取被告保费9万元，没有法律依据，本院认为该9万元应当抵充债务。被告吕会义于2013年5月28日支付原告45000元，于2013年6月7日支付原告172800元。原告称是被告偿还的利息，被告称是原告从村镇银行发放的贷款中扣除的保费。因被告支付原告的款项不足以清偿全部债务，双方对于支付数额是保费还是本金或利息，没有约定，故被告支付给原告的款项应优先抵充同期利息，超过同期利息的部分再抵充代偿款本金。在抵充利息及代偿款本金的计算过程中，自2013年4月25日起，能够抵充的利息，按月息2分计算。经计算，截至2013年6月25日，被告尚欠原告代偿款本金1459896元，2013年6月25日之后的利息被告未偿还。2013年12月19日，被告支付原告30000元，原告称该部分为被告偿还的本金，该30000应当从代偿款本金中予以扣除。故截至2013年12月19日，被告尚欠原告代偿款本金1429896元，且被告应自2013年6月25日起至2013年12月18日止，以1459896元为基数，按月息2分向原告支付利息，自2013年12月19日起至实际清偿代偿款之日止，以1429896元为基数，按月息2分向原告支付利息。原告过高部分的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。2015年8月11日，原告给王洪广银行账户转入200000元，原告称该200000元为被告偿还王洪广个人的借款，而不是偿还原告的代偿款。综合吕会义、王洪广在（2019）豫0122民初4076号民事案件中的陈述，该200000元不能认定为被告偿还原告的代偿款。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告吕会义于本判决生效之日起十日内偿还原告中牟县中小企业担保有限公司代偿款1429896元及利息（利息自2013年6月25日起至2013年12月18日止，以1459896元为基数，按月息2分计算；自2013年12月19日起至实际清偿代偿款之日止，以1429896元为基数，按月息2分计算）（该款项支付至原告指定账户，户名：中牟县中小企业担保有限公司，账号：41×××06，开户行：中国建设银行中牟支行）；二、驳回原告中牟县中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43385元，减半收取计21692.5元，由被告吕会义负担18517元，原告中牟县中小企业担保有限公司负担3175.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  冉秀珍二〇二〇年四月二十一日书记员  王世豪