浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初151号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人徐月南，男，1962年11月1日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，个体经商，住绍兴市越城区。2012年12月19日因犯销售假药罪被本院判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2020年1月4日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。指定辩护人何珽，浙江近山律师事务所律师。绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕109号起诉书指控被告人徐月南犯销售有毒、有害食品罪，于2020年3月17日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员郝永出庭支持公诉，被告人徐月南及其指定辩护人何珽均到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控：2019年10月开始，被告人徐月南从他人处低价购进无保健食品批准文号、无药品批准文号等证明文件的“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等性保健品，在其开设的位于绍兴市越城区店内予以加价出售。2019年11月28日，被绍兴市越城区市场监督管理局当场查获，并扣押“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等若干。经查，被告人徐月南累计销售金额人民币1000余元。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等性保健品含有“西地那非”、“他达拉非”，属于国家食品药品监督管理总局《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》所列物质。2020年1月3日，被告人徐月南在绍兴市越城区被警察抓获归案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人徐月南销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人徐月南认罪认罚，可以从宽处理。被告人徐月南有故意犯罪前科，可以酌情从重处罚。遂根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第三十七条之一之规定，建议判处被告人徐月南有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，适用职业禁止。被告人徐月南对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控事实及罪名无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人徐月南到案后能如实供述自己的罪行，属坦白；2.被告人徐月南已认识错误，能积极主动退赃，具有明显的悔罪表现，人身危险性已大大降低；3.被告人徐月南从开始销售有毒、有害食品到案发时间较短，销售数量不多，范围小，非法获利少，且没有造成不良的社会后果。综上，请求对被告人徐月南从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年10月开始，被告人徐月南从他人处低价购进无保健食品批准文号、无药品批准文号等证明文件的“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等性保健品，在其开设的位于绍兴市越城区店内予以加价出售，累计销售金额人民币1000余元。2019年11月28日，被绍兴市越城区市场监督管理局当场查获，并扣押“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等性保健品348粒。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述“虫草强肾王”、“美国战神1号”、“黑倍王”等性保健品含有“西地那非”、“他达拉非”，属于国家食品药品监督管理总局《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》所列物质。2020年1月3日，被告人徐月南在绍兴市越城区被警察抓获归案。本案审理期间，被告人徐月南已清退赃款人民币一千元。上述事实由公诉机关提交并经庭审质证、确认的被告人徐月南的供述、检验报告、涉嫌犯罪案件移送书、微信交易记录、照片、营业执照、扣押清单、刑事判决书、浙江省罚没财物专用票据、抓获经过、常住人口基本信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐月南销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人徐月南到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚；被告人徐月南有故意犯罪前科，酌情予以从重处罚；能积极退赃，酌情予以从轻处罚。辩护人请求对被告人徐月南从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。但根据被告人徐月南的一贯表现，且结合其在本案中的犯罪情节，不宜对其适用缓刑。辩护人提出对被告人徐月南适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第三十七条之一、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人徐月南犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限在本判决生效后即时缴纳）；二、公诉机关移送本院扣押在案的“美国迷情水”4瓶、“极品海狗”6粒、“老中医补肾丸”5粒、“黑倍王”4粒、“美国战神1号”3粒、“一想就硬华佗神丹”26粒、“虫草强肾王”78粒、“速效阴茎加强型增倍枸杞胶囊”27粒、“袋鼠精”110粒；“Phoenix”1瓶（均暂存于绍兴市涉案物证保管中心）及本院扣押被告人徐月南人民币1000元，均予以没收。三、禁止被告人徐月南在刑罚执行完毕之日或假释之日起三年内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  魏兴君人民陪审员  周红英人民陪审员  章定安二〇二〇年四月十四日法官助理黄烨书记员洪欢?附页相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。