咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2847号 上诉人（原审原告）：乔越鹏，男，1967年10月1日出生，汉族，居民，住陕西省彬州市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：王金虎，陕西秦直道律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：弥二朋，（曾用名弥某甲），男，1984年9月6日出生，汉族，农民，原住陕西省彬州市，现住彬州市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：汤小娟，陕西万兴律师事务所律师。 上诉人乔越鹏因与上诉人弥二朋民间借贷纠纷一案，不服陕西省彬州市人民法院（2019）陕0482民初234号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人乔越鹏及其委托诉讼代理人王金虎、上诉人弥二朋及其委托诉讼代理人汤小娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乔越鹏上诉请求：1、依法撤销（2019）陕0482民初234号民事判决第三项，改判弥二朋偿还乔越鹏本金44万元及从2011年4月1日起到判决之日的约定利息；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：弥二朋以开办料石场资金周转困难为由，经弥晓民介绍先后向乔越鹏借款，2011年4月借现金41万元，2012年5月借现金3万元，总计本金44万元，约定年利率18%。2014年12月30日，双方对44万借款进行结算，从2011年4月计息到2014年7月30日本息合计73万元，被上诉人向上诉人出具第二次借条及结算清单，双方进行了签字确认，并注明以前欠条作废，最初借条被上诉人收回。2014年年底到2016年年底，44万元本金的利息是16万元，与2014年7月30日本金利息73万元合计本息共89万元，借条时间2016年12月30日，由被上诉人向上诉人出具第三次本息合计89万元的借条。一审法院做出了该笔借款证据不足的认定属于事实认定错误，请求二审法院支持上诉人的请求。 弥二朋辩称，双方是投资合作关系不是民间借贷关系。2011年3月，经弥晓民介绍，三方商谈合作料石厂的协议，乔越鹏开始向料石厂投资，乔越鹏与其之间的资金往来是乔越鹏向料石厂的投资款，44万元是之前25万元和利息的合计，44万元属于重复计算。 弥二朋上诉请求：依法撤销陕西省彬州市人民法院（2019）陕0482民初234号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、自然人之间的借款合同是实践性合同，自借款人提供借款时生效。本案中，上诉人未收到被上诉人分文现金。2016年以被上诉人为主经营，上诉人、另一合伙人与其妻的账户中收到过被上诉人投资款43万元，但该款不是借款。2、上诉人与被上诉人是合伙合作关系，被上诉人所投的款为投资款。3、2016年底转让料石厂时，上诉人给被上诉人说过，被上诉人说让上诉人和弥晓民看着办。综上，上诉人与被上诉人是出资合伙关系，不是借贷关系，请二审法院查清案件事实后进行改判。 乔越鹏辩称，双方是民间借贷关系，不是合伙关系。44万元与25万元并不重复，有银行票据佐证。如果弥二朋认为是合伙关系，负有举证责任。 乔越鹏向一审法院起诉请求：1、要求被告弥二朋偿还原告借款1120000元并承担从借款之日起至还款之日止的利息；2、本案诉讼费由被告弥二朋承担。 一审法院认定事实：2011年，被告弥某甲经同村弥某乙介绍相识，后被告弥某甲因开料石场，多次向原告借款。被告弥某甲因需要用钱以张号琦的名义在陕西农村商业银行股份有限公司彬州市东关支行贷款200000元，原告乔越鹏为担保人。后因张号琦需要贷款，要求偿还贷款。原告乔越鹏于2014年7月31日向陕西农村商业银行股份有限公司彬州市东关支行偿还贷款203078.40元。经原、被告结算后被告弥某甲于2014年7月31日向原告乔越鹏出具借条一张，内容为“今借到乔越鹏现金贰拾伍万元整（关信用社贷款转借）。2014年7月31号到2016年12月31号利息每年为12万元（利息为拾贰万元），弥某甲，2014.7.31.备注：时间：2014.7.31。”2016年7月1日被告弥某甲向原告乔越鹏出具借条一张，内容为“借条，今借到乔越鹏现金人民币共计：肆拾叁万元整（¥430000.00元）。用途为料石厂用。利息为1分。借款人：弥某甲。2016.7.1（数字6有涂改痕迹）”2016年3月1日原告通过银行转账向户名为王小华的账户转账汇款50000元。2016年4月1日、4月16日、4月22、4月26日、5月25日、5月29日、6月1日、8月25日、10月1日、11月14日原告通过银行自动柜员机分别向户名为王小华的账户转款30000元、25000元、25000元、20000元、20000元、20000元、20000元、10000元、10000元、3000元共计183000元。以及原告手写的时间2016年6月23日通过银行转账向户名为王小华的账户转账115000元。2016年4月26日原告通过银行向户名为弥某乙的账户转账20000元以及通过银行向弥某乙转账10000元（具体时间不清）。2016年5月28日、7月3日、7月5日、9月7日原告通过银行转账分别向被告弥某甲账户转账60000元、10000元、30000元、10000元。2014年7月3日原告乔越鹏与被告弥某甲对借款440000元进行了结算，形成了结算清单，内容如下“弥某甲与乔越鹏二人现金结算清单，2011年4月经弥某乙介绍，乔越鹏将现金41万元，2012年5月借款3万元，总计44万元（肆拾肆万元），借弥某甲用于建设弥家河料石厂，至今效益不佳，本息至今未还。现就本金44万，利息逐年核算如下：2011年4月至年底利息5万元。2012年（按150元/10000月）44万元，计息8万元。2013年（150元/10000月）44万元，计息8万元。2014年（150元/10000月）44万元，计息8万元。至2014年年底12月，总欠本金44万，利息29万元，共73万元。以上结算清单属实，二人无争议，双方签字有效（以前欠条作废）。欠条，今借本金44万元（2011年），结算利息29万元，总欠73万元（柒拾叁万元）借款人：弥某甲。借款人：弥某甲（签字）。被借款人：乔越鹏。2014年7月3日。”2016年12月30日原、被告再次对“借款44万元”的借款进行结算，后被告弥某甲向原告乔越鹏出具借条一张，内容为“借条，今借到乔越鹏现金肆拾肆万元整（440000）时间为2011年4月份到2016年12月31号：利息为：肆拾捌万元整。共计89万元整（捌拾玖万元整）利息为1.5分，44×1.5分×12=8万元。借款人：弥某甲，2016.12.30”。以上事实有原、被告的当庭一致陈述，原告提供的借条、银行流水明细、银行存款回执、证人证言等材料在卷佐证，经原、被告当庭举证、质证，本院依法予以确认。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中原告主张其与被告之间的资金往来属于民间借贷之法律关系，被告不予认可，被告主张其与原告之间的资金往来属于投资合伙关系。《中华人民共和国民法通则》规定“个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”现被告主张原、被告系合伙关系，但未提供合伙协议及其他书面证明。其次最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见规定“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”现被告也未提供工商登记证明也未提供无利害关系的证人证言，被告弥某甲虽提供弥某乙的证言但弥某乙与本案有利害关系且原告不予认可。故对弥某乙关于合伙协议的证言不予采信。综上，对被告弥某甲主张其与原告之间系投资合伙关系的主张不予采纳。现原告主张原、被告之间是民间借贷之法律关系，有原告提供的被告亲自书写的借条以及银行转账记录、被告的陈述在卷佐证，故对原告的主张原、被告之间系民间借贷关系予以采信。对原告出具的2014年7月31日的借条、2016年7月1日的借条，被告无异议，且有转账记录相印证，本院予以认定。对于原告主张的2014年7月31日借款的利息约定情况，该笔借款第一次借据原告与出借人乔宏学约定利息为年利率24%，后经被告签字确认。后原、被告之间又对该笔借款达成第二次借据，约定的利息为“2014年31号到2016年12月31号利息每年为12万元”，该借款合同的变更系原、被告自愿达成，不违反法律规定，故应以变更后的借款合同认定原、被告之间又对该笔借款约定的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借款双方约定的年利率未超过24%的，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”现原、被告对2014年7月31日借款约定的利息为“2014年31号到2016年12月31号利息每年为12万元”，已经超过年利率24%，故本院对超过年利率24%的利息不予支持，对该笔借款的利息应以按年利率24%予以认可。对原告提供的2016年12月30日的借条，被告不予认可，认为是2014年7月31日、2016年7月1日两张借条的总和，实际并未借款。现原告主张借款事实存在，原告提供的自己银行的卡的流水情况只能证明原告资金能力及资金变动情况，不能证明原、被告之间存在着资金流动情况，故不能认定该借款已实际给付。其次2011年4月借款44万元，直至2016年12月30日出具借条，借款数额大，时间跨度长，不符合常理，对此原告也无合理解释。最后，原告对于借款是否已经实际给付未提供其他证据予以证明。综上，故对原告提供的2016年12月30日的借条借款事实因证据不足不予认定。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告弥二朋偿还原告乔越鹏借款本金25万元，并从2014年7月31日起按照年利率24%支付利息至还款之日；二、被告弥二朋偿还原告乔越鹏借款本金43万元，并从2016年7月1日起按照年利率12%支付利息至还款之日；三、驳回原告乔越鹏其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20474元，由原告乔越鹏承担10237元，被告弥二朋承担10237元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人乔越鹏当庭提交如下证据：中国农业银行彬县支行存款凭条复印件两张，内容为2011年3月21日，乔越鹏通过个人银行卡号向弥二朋个人银行卡转账7万元；同日，乔越鹏向弥二朋银行卡现金存款3万元，证明44万元中有10万元由来清楚，存在弥二朋向乔越鹏借款的事实。上诉人弥二朋质证认为，该证据不属于新证据，真实性认可，证明目的不认可，10万元转款包括在2014年7月31日25万元中。上诉人弥二朋当庭提交如下证据：1、关于办料石厂的协议复印件一份，内容为2010年12月15日，弥二朋、弥晓民与彬县义门镇弥家河村民委员会签订协议，租赁场地办料石厂，证明经弥晓民介绍乔越鹏与弥二朋认识，后乔越鹏给料石厂投资，双方是投资关系不是民间借贷关系；2、料石厂借款清单复印件一份，内容为乔越鹏书写的转款记录及款项用途，证明双方是合伙关系。上诉人乔越鹏质证认为，对办料石厂协议的真实性不发表意见，与本案没有关联，证明目的不认可；对料石厂借款清单真实性认可，证明目的不认可，借款清单应该以银行转账为准。 本院对上诉人提交的证据认定如下：上诉人乔越鹏提交的中国农业银行彬县支行存款凭条两张，双方对证据的真实性无异议，故对该凭条的真实性予以认可，该凭条与落款时间为2016年12月30日的借条能够相互印证，证明双方曾于2011年发生借贷关系，弥二朋主张该10万元包括在2014年7月31日25万元中没有证据予以佐证，故对该证据的证明目的予以认可。上诉人弥二朋提交的关于办料石厂的协议，系弥二朋、弥晓民与彬县义门镇弥家河村民委员会签订的协议，与本案无关联性，不予认可；双方对料石厂借款清单的真实性无异议，故对该借款清单的真实性予以认可，但该清单仅证明乔越鹏向料石厂转款情况，并不能证明双方是合伙关系，且弥二朋向乔越鹏就清单结算数额出具了借条，故对该证据的证明目的不予认可。 经审理查明，2011年，弥二朋经同村村民弥晓民介绍，与乔越鹏相识，后弥二朋因开办料石场多次向乔越鹏借款。2014年7月31日，弥二朋向乔越鹏出具借条一张，借款金额25万元，利息每年12万元。2016年7月1日，弥二朋向乔越鹏出具借条一张，借款金额43万元，利息为1分。弥二朋对乔越鹏出具的2014年7月31日的借条、2016年7月1日的借条无异议，且有转账记录相互印证，本院予以认定。另查明，2011年3月至2012年5月，弥二朋陆续向乔越鹏借款共计44万元。2014年7月3日，双方对借款44万元进行了结算，弥二朋在现金借款结算清单中签字确认。2016年12月30日，乔越鹏、弥二朋再次对该笔借款进行结算，弥二朋向乔越鹏出具借条一张，利息为1.5分。上述款项弥二朋均未清偿。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。乔越鹏与弥二朋之间形成的借贷关系，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，双方均应按照约定履行自己的义务。乔越鹏履行出借义务后，弥二朋应履行还款义务。乔越鹏上诉提出应由弥二朋偿还借款本金44万元及从2011年4月1日起到判决之日的约定利息的上诉请求，经查，有当事人的陈述、银行转账凭证、借条在卷佐证，且在两次结算中均有弥二朋签名确认借款金额及利息结算内容，弥二朋在二审庭审中辩称该笔89万元中包括43万元借款一节，经查，89万元借款本息中的借款44万元形成于2011年至2012年期间，43万元借款形成于2016年期间，料石厂借款清单能够证明43万元的资金来源及用途，故乔越鹏的上诉请求成立，予以采纳，弥二朋此辩解理由不成立，不予采纳；关于弥二朋主张其与乔越鹏是合伙关系并非借贷关系一节，因弥二朋现无有效证据证明与乔越鹏系合伙关系，故其上诉请求不予采纳，弥二朋应承担举证不能的败诉责任。 综上所述，上诉人乔越鹏的上诉请求成立，予以采纳；上诉人弥二朋的上诉请求不成立，不予采纳。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持陕西省彬州市人民法院（2019）陕0482民初234号民事判决第一、二项，即：被告弥二朋偿还原告乔越鹏借款本金25万元，并从2014年7月31日起按照年利率24%支付利息至还款之日；被告弥二朋偿还原告乔越鹏借款本金43万元，并从2016年7月1日起按照年利率12%支付利息至还款之日； 二、撤销陕西省彬州市人民法院（2019）陕0482民初234号民事判决第三项，即：驳回原告乔越鹏其他诉讼请求。 三、改判上诉人弥二朋偿还上诉人乔越鹏借款本金44万元，并从2011年4月起按照年利率18%支付利息至还款之日。 四、驳回上诉人弥二朋的上诉请求。 上述款项限本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20474元，由弥二朋负担。二审案件受理费25754元（乔越鹏预交14700元、弥二朋预交11054元），由弥二朋负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘彩霞 审判员  李晓菊 审判员  逯 睿 二〇二〇年四月十七日 书记员  祁美娟 相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 相关提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。