吉林省公主岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）吉0381刑初82号 公诉机关吉林省公主岭市人民检察院。 被告人郭雨，男，1980年8月18日出生，居民身份号码×××,满族，小学文化，农民，住吉林省四平市伊通满族自治县。曾因故意伤害，于2014年12月15日被伊通满族自治县人民检察院不起诉,现因涉犯嫌犯赌博罪，于2019年9月30日被伊通满族自治县公安局刑事拘留,同年11月1日被逮捕。现羁押于伊通满族自治县看守所。 辩护人李新春，吉林崇明律师事务所律师。 本案由四平市中级人民法院指定我院管辖，吉林省公主岭市人民检察院以公检一部刑诉（2020）79号起诉书，指控被告人郭雨犯赌博罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年3月31日公开开庭审理了本案。吉林省公主岭市人民检察院指派检察员王禹家、书记员高甜甜出庭支持公诉，被告人郭雨及其辩护人李新春到庭参加诉讼。现已审理终结。 吉林省公主岭市人民检察院指控：2019年6月，张某1（另案处理）联系被告人郭雨放赌局一事，二人约定由郭雨管理赌局，提供地点，安排放哨，提供水、桌子等赌博所需物品，张某1提供赌具(牌九)，联系参赌人员组织赌局，以推牌九的方式抽红，张某1从抽红中每日支付郭雨提成3000元;郭雨用此款雇佣三名放哨人员，设立三道哨卡，支付放哨人员每日200元到300元不等。被告人郭雨将张某1的赌局安排在伊通县河源镇王面铺北山上,张某1聚集东丰县、梅河口市、双阳区等地的赌徒参赌;该赌局每日10点开始，下午3点散局，张某1在赌局上以每200元抽取10元的比例抽红，每日参赌人数30余人，聚众赌博20余日。2019年7月22日，公安机关将该赌局捣毁，现场扣押赌资41400元，并扣押用于赌博的牌九一副，对讲机一台。 吉林省公主岭市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有牌九一副、对讲机一台，常住人口数据查询详细信息、抓获经过、违法犯罪经历查询单、不起诉决定书等，证人郭某、庄某等人的证言，被告人郭雨供述与辩解，同案张某1供述与辩解，辨认笔录，光盘等。 吉林省公主岭市人民检察院认为，被告人郭雨以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。 在开庭审理过程中，被告人郭雨对公诉机关指控的赌博犯罪事实的意见是：其没有给张某1管理过赌局，张某1开了二十多天赌局，其一共所获不到3000元钱。张某1找其说想玩玩，其说那边山上随便找个地方就能玩，其为赌局买了水，拿了桌椅板凳等工具，每天参赌人数20多个人左右，有的时候多，有的时候少。具体张某1抽成多少，其不知道。刘健是其雇佣放哨的，其他两个是张某1找的。 辩护人的辩护意见是：一、郭雨是主动到案且如实供述，应认定为自首。张某1在2019年7月22日第一次讯问中说一共抽了10多万元;在2019年10月28日的讯问笔录中说获利7、8万元由此可见其供述前后不一致，是不真实的;郭某、张某2、张某3、周某1均能证明是张某1组织的，车某明确说明给雇的人工资是张某1开的，赌具均是张某1提供。杨某于2019年7月22日的询问笔录中第二页说我不认识这个叫大波的人;第三页说就认识那个叫童童的人。在2019年由10月25日的询问笔录中就说我就认识张某1和郭雨，且还知道郭雨与张某1合伙的，还说郭雨提供赌局场地、保护赌局、提供赌博工具和找为赌局放哨的人员，还往赌局上拉人参赌,还知道除了放哨和其他费用，张某1每天还给郭雨3000元钱。还说抽红的人不认识，由此可见杨某的供述前后矛盾，应当依法予以排除。2019年11月6日王某2的询问笔录王某2说是听张某3说是张某1是局东，而对郭雨及郭雨他爸记忆深刻，其他的都不清楚，警察还单独出示郭雨的照片进行辩认由此可见是有针对性的进行诱导询问，该份证言存疑应不予采信。庄某的证言都是从张某1处听说进行推测的。被告人郭雨没有管理赌局没有安排放哨，是与张某1一起帮助雇佣刘某。相反郭雨的供述较为真实。根据以上证据形成的链条应认定郭雨是自首。二、被告人郭雨在该起聚众赌博案中应在从犯量刑范围内承担刑事责任，免予刑事处罚。依据《刑法》第二十六条第一款在共同犯罪中起主要作用的是主犯。依据《刑法》第二十七条起次要作用的是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。依据《刑法》第六十七条，自首可以从轻处罚。“根据高检院研究室副主任陈国庆详解《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》风清荷盈:对于赌场雇请的务工人员又该如何处理可否认定为“提供直接帮助”陈国庆:根据刑法的规定,对那些聚众赌博、开设赌场的组织者和经营者按照犯罪处理。在赌场当中的受雇佣入员仅仅提供了劳务,领取固定的工资。如果没有实施赌博的组织行为，没有实施开设赌场的行为,没有参与抽头分红的行为一般不按照犯罪处理。依据最高检察院的权威观点郭雨的违法行为应当受《治安处罚法》的规定予以调整。但是被告人郭雨及辩护人均能在免予刑事处罚的范畴内认罪，接受刑事处罚。通过证人张某1的供述,完全能证实郭雨主动投案，如实供述构成自首。检察机关认为郭雨不是偶犯，虽然郭雨有检察机关的相对不起诉免予刑事处罚的案件,从检察机关提供的卷宗来看以及辩护人的会见了解情况来看是郭雨正当防卫的延伸，不能看成是犯罪。综上所述，被告人郭雨属于偶犯、初犯且在犯罪后主动投案交待犯罪事实，属于自首,在庭审过程中认罪态度较好,本人也愿意返还违法所得，且认罪认罚。请求法院对被告人从轻处罚,给被告人一次改过自新,重新做人的机会,请法院在免予刑罚范围内考虑被告人的刑罚。以上辩护意见供法庭考虑与采纳。 本院经审理查明：2019年6月，张某1（另案处理）联系被告人郭雨放赌局一事，二人约定由郭雨管理赌局，张某1从抽红中每日支出3000元给郭雨，被告人郭雨将张某1的赌局安排在伊通县河源镇王面铺北山上,并经常更换地点。张某1聚集东丰县、梅河口市、双阳区等地的赌徒参赌，每日参赌人数20余人，聚众赌博20余日。2019年7月22日，公安机关将该赌局捣毁，现场扣押赌资41400元，并扣押用于赌博的牌九一副，对讲机一台。案发后，被告人郭雨主动到公安机关投案。 上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明： 1、常住人口查询，证明被告人郭雨已达到刑事责任年龄。 2、抓获经过，证明被告人郭雨于2019年9月30日主动到伊通满族自治县公安局治安管理大队投案。 3、违法犯罪记录查询，证明被告人郭雨有其他违法犯罪记录情况。 4、扣押决定书及清单、收缴物品清单及吉林省罚没款专用票据，证明公安机关依法扣押涉案工具牌九一副，对讲机二台。以及收缴涉案赃款人民币41400元。 5、不起诉决定书，证明被告人郭雨曾因故意伤害被伊通满族自治县人民检察院决定对郭雨不起诉。 6、行政处罚决定书，证明相关涉案违法人员被公安机关行政处罚的事实。 7、在逃人员登记表，证明被告人郭雨刑拘在逃的事实。 8、住院病历，证明张某1的病情情况。 9、辨认笔录，证明庄某、刘某、张某1依法辨认郭雨的过程。 10、光盘，证明侦查机关询问被告人郭雨、张某1时的录音录像。 11、证人郭某的证言，证明其是负责给张某1的赌局放哨的，其去找张某2问他能不能给找点活儿，张某2说山上赌局缺放哨的，一天200元钱，赌局是张某1的，张某1给钱。其放哨期间，至少有二十多辆汽车上山，具体多少人不清楚。其和郭雨是父子关系。 12、证人张某2的证言，证明2019年7月22日中午，其在营城子客运站等人拉活，来一辆红色轿车，下来个人让其接两个车，一天给200块钱。其知道其接的车的人都上山赌博。一共有三个哨，第一个是其，第二个是刘某，我们是邻居，第三道岗是一个老头，来公安局听警察问他，他说叫郭某。 13、证人张某3的证言，证明其在张某1放的赌局上赌博了。参与赌博的能有二十多人。 14、证人车某的证言，证明其参与张某1放的赌局进行赌博了。其是坐大波子拉桌椅板凳的车把其捎上山的，其一共在山上玩三天，山上有放哨的，都是大波子给放哨的钱。帮大波子管理赌局的人其不认识，四十多岁，挺膀的，他负责安排赌博的地点，赌博工具由大波子提供。每天都有30多人上山参与赌博。赌桌上露面的钱将近10万元。 15、证人杨某的证言，证明2019年7月22日伊通县公安局在伊通县河源镇王面铺北山抓赌现场，当时其在现场。其去现场找人要账去了。现场的赌局是张某1开的，他和郭雨合伙开的，张某1负责招揽参赌人员，郭雨提供赌局场地、保护赌局，提供赌博工具和找放哨的人，其还看见郭雨也开车往山上拉人参赌。 16、证人刘某的证言，证明是郭雨找其给山上的赌局放哨，一天300元钱。一共上山大概二十左右台车，多少人不记得了。 17、证人周某1的证言，证明其在外号叫大波子的人开的赌局上卖呆，看到大波在吊床上坐着，大约能有十多个人在外面围着，有玩有不玩的，不长时间警察就来了。 18、证人周某2的证言，证明其去张某1开的赌局玩，车开到山顶上看见道边停着一排车大约得有二十左右辆，山顶上得有二十多人赌博。 19、证人徐某的证言，证明其去张某1开的赌局玩，有一个人协助张某1放局，体貌特征为身高一米七十多，挺壮，宽脸，短头发，通过出示该人照片能够辨认出就是郭雨。 20、证人王某2的证言，证明其和张某3一起去的张某1的赌局，现场其看见有一个叫郭雨的人在赌局上帮忙接待，点烟倒水，还拿个对讲机，对讲机里有人告诉他来车了，他决定那辆车往里放行。当天参与赌博的能有八九个人。地点、工具应该是郭雨提供的。 21、证人庄某的证言，证明其和张某1是男女朋友关系，2019年7月22日，张某1在河源镇王面铺北山开了两个月左右的赌场。十一点多成局，一般玩到下午两三点钟，一般都是二三十人参与赌博。张某1是吉林东丰县人，选择在伊通县河源镇开赌场是一个叫郭雨的人给找的地方，张某1每天给郭雨三千块钱，每天都是在局上抽够三千块钱就给郭雨了，给钱的时候，其都在场。郭雨负责提供地点，放哨、水、帐篷、赌博用的桌椅。张某1开赌场这两个月换了好几个山，共盈利十万元左右。 22、同案张某1的供述，证明（1）在侦查阶段的供述：其在伊通县营城子镇的一个山上放局，以“推牌九”的方式赌博，最小一百，上不封顶，20抽1，赢家给钱。赌博的地点是郭雨给找的，一天一个地方，有二十多天，他负责找地方，找“放哨”的人，钱由郭雨给付，其一天给郭雨3000元钱，一共不到三万元。一共能有十多个人参与赌博，除了这些玩的人，在现场的其他人都是溜达的，混局的，拉人赌博的。（2）在庭审中作为证人的证言：其自己开的赌局，郭雨在其局上就是溜达溜达，没做啥工作，其在侦查阶段的供述都是说谎，因为当时侦查机关讯问其的时候，其害怕了。 23、被告人郭雨的供述，证明（1）侦查阶段供述：在伊通县河源镇王面铺北山上张某1放赌局时找其帮忙伺候赌局了，张某1以20抽1的方式抽红，在山上玩了能有十来天，每天人是不少，但是玩的人也就四五个人，张某1一共给其3000多块钱。张某2、刘某、郭某三人给赌局放哨，张某2和郭某是张某1自己找来的，刘某是其和张某1一起找的。赌局上用的工具是张某1自己拉来的，几个凳子，一张桌子，牌九也是张某1自己拿来的。7月22日当天，山上来了一辆黑色的车，其以为是打仗的，就往山下跑了，参与赌博的人也都跑了。（2）庭审中供述：其没有给张某1管理过赌局，张某1开了二十多天赌局，其一共所获不到3000元钱。张某1找其说想玩玩，其说那边山上随便找个地方就能玩，其为赌局买了水，拿了桌椅板凳等工具，每天参赌人数20多个人左右，有的时候多，有的时候少。具体张某1抽成多少，其不知道。刘健是其雇佣放哨的，其他两个是张某1找的。 本院就控辩双方就有关犯罪事实和证据提出控辩意见经审查后认为： 关于被告人郭雨的行为是否构成赌博罪的问题 经查，根据《刑法》第三百零三条规定以营利为目的。聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。本案中，被告人郭雨为张某1开设赌场提供便利条件，为张某1找开设赌场的地点，在赌局上协调车辆及安排人员情况，张某1每日在抽红赢利中拿出3000元给郭雨作为报酬。赌局陆续持续二十余日，每日参赌人数20余人。以上事实，有被告人郭雨在庭审上的供述，有证人杨某、郭某、张某2、张某3、车某、刘某、周某1、周某2、徐某、王某2、庄某等人的证言予以证实。其中证人杨某、庄某均能证明郭雨为张某1开设赌场提供场所，赌博工具，放哨人员等工作，张某1每天给郭雨3000元钱作为报酬。证人刘某亦证明是郭雨找其去放哨的，一天给其300元钱，是郭雨付的钱。除了以上证人以及在案其他参赌的人员均能证明该赌博场所持续二十余日，每日有超过二十人以上参与赌博。根据2005年5月11日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣介绍费的。被告人郭雨的行为属于该解释的第（三）项规定情形，其行为构成赌博罪。至于行为人本人是否参加赌博，不影响对“聚众赌博”的认定。关于同案犯张某1在侦查阶段的供述与当庭作为证人出庭所做的证人证言不一致的情况，《刑事诉讼法解释》第七十八条第二款规定证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证的，可以采信其庭前证言。本案中，据张某1在庭审过程中讲在侦查阶段其因为害怕，所以做了虚假的供述。但张某1对其在庭审中的证言并未提供相应的证据予以证明。相反，公诉机关询问其在侦查阶段是否受到了刑讯逼供，是否是本人签名捺印，张某1的回答是没有刑讯逼供，笔录上是其本人签名捺印。综上，本院采信张某1在侦查机关的供述。 综上，根据上述证据足以认定被告人郭雨赌博的犯罪事实。 本院认为，被告人郭雨以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人郭雨犯赌博罪罪名成立，本院予以采纳。虽然被告人郭雨系主动向公安机关投案，但在庭审过程中对其主要犯罪事实不能够如实供述，不能认定为自首。故辩护人认为被告人郭雨的行为属于自首的辩护意见，本院不予采纳。另外综合侦查卷宗证据可以证明被告人郭雨在整个犯罪过程中起着非常重要的管理、协调作用，故辩护人认为其系从犯的意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的个人观点问题。本院认为其不属于相关法律、法规等具有法律效力的文件，故其观点不能作为评判案件的法律依据。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条（赌博罪）、第五十二条及第五十三条（罚金）的规定，判决如下： 一、被告人郭雨犯赌博罪，判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币一万元（此款于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月30日起至2020年4月29日止） 二、继续追缴被告人郭雨的违法所得二万元，予以没收，上缴国库。 三、依法由公安机关扣押未随案移送的犯罪工具，依法没收，由公安机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当 提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  孙美玉 人民陪审员  沈寒章 人民陪审员  范秋源 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  孙 宇