湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终997号上诉人（原审被告）：临湘市湘旺矿产品有限公司，住所地临湘市忠防镇新建居委会卢畈组，统一社会信用代码91430682563510346N。法定代表人：李胜华，经理。委托诉讼代理人：袁江维，湖南省临湘市天成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李飞跃，男，1974年9月23日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：黎志文，临湘市法律援助中心律师。上诉人临湘市湘旺矿产品有限公司（以下简称湘旺公司）因与被上诉人李飞跃劳动争议纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湘旺公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判或发回重审。事实与理由:一、原审认定事实不清，证据不足，判决错误，其理由如下:1、原审判决第一项停工留薪期间工资60000元及超期停工损失37500元，共计97500元，其中37500元系重复计算损失，停工留薪期最长不能超过12个月系法律强制性规定，并且超期停工不是湘旺公司过错及负担，37500元的超期停工损失依法应不予支持，湘旺公司实际支付给李飞跃的工资应依法在停工留薪期间工资中予以抵扣。2、原审判决第二项住院期间的护理费4653.1元，湘旺公司已经实际向李飞跃支付，应不再予以支持。3、原审判决第三项停工留薪生活不能自理护理费26427元，超出了李飞跃的原审诉讼请求，李飞跃在原审时没有主张该项诉讼请求，依法应不予支持。4、原审判决第五项内容超出了李飞跃的原审诉讼请求，并且计算期限、计算比例明显不合理。二、关于湘旺公司实际支付给李飞跃的177000元赔偿款，具体分项如下:1、支付李飞跃医药费132965.00元；2、支付李飞跃工资3000+1050+114697=18747元；3、支付李飞跃鉴定费及交通费3008元；4、支付李飞跃住院伙食补助费2280元；5、支付李飞跃护理人员周慧芳护理费20000元。李飞跃辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。一、原审判决湘旺公司在一年停工留薪期之后至评定伤残之前参照伤残津贴标准判决湘旺公司向李飞跃支付停工留薪期工资合情合理合法。李飞跃为四级伤残疾，在评定伤残之后都要支付伤残疾津贴，不能解除劳动关系。评定伤残疾之前是在医疗期间，其丧失劳动能力的程度比评残之后要更加严重。且由于湘旺公司没有申请对李飞跃的停工留薪期时间鉴定，按理停工留薪期工资应当支付到定残疾之日。一审判决湘旺公司在一年之外到评残之前的工资按伤残津贴支付并无不当。二、原审判决湘旺公司支付李飞跃停工留薪期护理依赖费没有超出一审时的诉讼请求。原审中，李飞跃有要求湘旺公司赔偿评定护理依赖之前的23个月护理依赖费31560.6元的诉讼请求，湘旺公司的此项上诉请求没有事实依据。三、原审第五项判决没有超出李飞跃的诉讼请求，计算期限与计算比例无不当之处。李飞跃在原审是请求判决湘旺公司一次性赔偿李飞跃伤残津贴的差额，而一审是判决湘旺公司每月支付李飞跃伤残津贴至退休之日止，计算月份数的不同是起止时间不同，原审诉讼时，李飞跃是将2019年4月1日之前的伤残计算在评残疾之后满额之付的请求项目中，2019年4月1日之后才是要求补差，原审只是将时间整合了，判决内容没有错误。四、湘旺公司已向李飞跃支付的金额是其实际应当承担的金额，原审不予以扣减没有不当。原审之中，湘旺公司并没有向法庭举证证明其具体支付款项的证据，应当由其自行承担举证不能的后果，且其支付的费用均是其实际应当负担的金额，绝大部分是医药费，一审并没有重复判决。李飞跃向一审法院起诉请求：1、请求依法判决湘旺公司向李飞跃支付一次性伤残补助金105000元、停工留薪期工资110000元、评残后至2019年3月少发的伤残津贴8625元、住院护理费4985元、部分生活自理障碍鉴定前的护理费31560.6元、住院伙食补助费2280元、交通费5300元；共计267750.6元；2、请求裁决湘旺公司自2019年4月1日起每月补发李飞跃伤残津贴差额1725元，至李飞跃退休时为183个月，共计315675元。一审法院认定事实：2016年9月6日，李飞跃与湘旺公司签订了一份《临时用工聘用劳动合同》，主要内容有：劳动合同期限自2016年9月6日起至2017年9月6日止。其中试用期从2016年9月6日起至2016年12月6日止；用期内每月工资5000元，试用期满后每月工资5000元；工作内容为机修岗位工作；甲（湘旺公司）乙（李飞跃）双方依法参加工伤保险并根据国家、省有关政策和规定按期足额缴纳社会工伤保险费，其保险费由甲方（湘旺公司）代出。因工伤住院，住院医疗费由甲方承担，工伤误工费按每月40%补助，出院后营养费一次性补1000元，其他费用甲方（湘旺公司）不予补给。同时，还对其他权利义务做了约定。2016年12月28日上午10时许，李飞跃在清理输送带上的矿渣时，不慎绞入运转的皮带轮中受伤。事后送往岳阳市一人民医院住院治疗，诊断为：一、左肩部、上臂撕脱离断伤；二、失血性休克代偿期；三、左侧多发肋骨骨折、左侧创伤性湿肺、左侧胸积液；四、左腕挤压伤。2017年3月20日，临湘市人力资源和社会保障局作出临人社工伤认字〔2017〕028号《工伤认定决定书》，认定李飞跃的受伤符合工伤认定条件，认定为工伤。2018年11月1日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市人社（工伤）鉴〔2018年〕1493号《职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书》，结论为伤残等级为肆级。2019年1月31日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市人社（工伤）鉴〔2018年〕2088号《职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书》，结论为部分生活自理障碍。李飞跃向临湘市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年5月31日开庭审理，至2019年8月7日李飞跃起诉时，未作出仲裁。因此，李飞跃具状起诉，请求判如所请。另查，湘旺公司为李飞跃购买了工伤保险，基数为个人工资2700元/月。李飞跃受伤后，临湘市工伤保险部门已经核定医疗待遇为132965元、住院伙食补助300元，基金支付伤残待遇58725元，该款已经支付至湘旺公司处，湘旺公司未支付给李飞跃。湘旺公司承担了李飞跃的医疗费、交通费、住宿费，合计177000元。根据《工伤保险条例》的相关规定，结合双方的劳动合同，李飞跃的主张请求，认定李飞跃还应享受的工伤待遇为：1、a停工留薪期工资：60000元（5000元/月×12月，由所在单位支付）；b12个月期满至定残前，停工留薪期工资：37500元（5000元/月×10月×75％，伤情严重而无延长证据，李飞跃主张参照伤残津贴计算，由所在单位支付）；2、评残前停工留薪期内不能自理生活护理费：26427元（1149元/月×23月）；3、一次性伤残补助金：105000元（5000元/月×21月，工伤基金已支付56700元，单位补差48300元）；4、伤残津贴补差：1725元/月，自2018年12月1日起至李飞跃退休前，李飞跃的主张为188个月；5、住院护理费：4653.1元（122.45元/天×38天）。一审法院认为，李飞跃作为劳动者，湘旺公司作为用人单位，已建立合法的劳动关系，应当受到法律保护。湘旺公司为李飞跃购买了工伤保险，李飞跃在工作过程中受伤，经鉴定为肆级伤残、部分生活自理障碍，应当依法享受工伤待遇。双方保留劳动关系，李飞跃退出工作岗位。李飞跃受伤前工资标准为5000元/月。本案的争议焦点：一、湘旺公司应否支付李飞跃的工伤待遇金额；二、湘旺公司是否应支付李飞跃因未足额缴纳工伤保险费造成的损失。一、湘旺公司应支付李飞跃的工伤待遇金额。（1）停工留薪期工资60000元。李飞跃于2016年12月28日因工受伤，于2018年11月1日经岳阳市劳动能力鉴定委员会评定为四级伤残，根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款之规定，“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，认定李飞跃的停工留薪期为12个月，故湘旺公司应当支付李飞跃停工留薪期工资60000元。因李飞跃的伤情严重，实际治疗期分期治疗，停工期超出12个月，超出期限李飞跃未提供劳动能力鉴定部门的意见证据，但李飞跃在此期间，实际造成了损失。酌情参照评残后的伤残津贴标准计算此期间李飞跃的损失。（2）生活不能自理护理费，住院伙食费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，李飞跃自伤后生活无法自理，湘旺公司未安排人员进行护理。但李飞跃并未提交能够证实护理费支出数额的证据，李飞跃在接受一审法院询问时陈述社保中心核定的生活护理费为1149元/月，予以采纳。住院护理费则按照2017年度城镇非私营单位在岗职工的农、林、牧、渔业年平均工资标准34031元/年计算。李飞跃主张住院护理费4985元，部分生活自理障碍鉴定前的护理费31560.6元，李飞跃主张的超出部分，不予支持。（3）住院伙食补助费、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”且根据在李飞跃提交的《工伤保险待遇核定表》，临湘市工伤保险部门已经支付了伙食补助费，庭审中李飞跃认可交通费已交湘旺公司进行报销。李飞跃主张的住院伙食补助费、交通费，不重复计算。二、湘旺公司是否应支付李飞跃因未足额缴纳工伤保险费造成的损失。根据《工伤保险条例》第十条第二款规定，“用人单位应当按时缴纳工伤保险费，缴纳工伤保险费的数额为用人单位直接支付职工的劳动报酬总额乘以缴费率之积”，同时根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款规定:“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤待遇损失的，由用人单位补足差额”。本案中，湘旺公司按2700元/月为李飞跃缴纳社会保险，而李飞跃受伤前月平均工资为5000元，湘旺公司存在未足额为李飞跃缴纳社会保险费的情形，应承担李飞跃相应损失。（1）一次性伤残补助金差额48300元。依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，四级伤残的一次性伤残补助金应按本人工资计算21个月为105000元（5000元×21个月）。现工伤保险基金已支付56700元，湘旺公司应向李飞跃补足一次性伤残补助金48300元，（2）伤残津贴差额8625元。李飞跃经鉴定为肆级伤残，退出工作岗位后应按3750元（5000×75%）享受伤残津贴。因湘旺公司未足额缴纳工伤保险，现工伤保险基金每月支付2025元，湘旺公司应向李飞跃补足伤残津贴差额1725元/月。李飞跃诉请的湘旺公司自2019年4月1日起每月补发李飞跃伤残津贴差额1725元，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项的规定，伤残津贴从工伤保险基金按月支付，李飞跃请求一次性支付没有法律依据。湘旺公司应自2018年12月1日起每月补足李飞跃伤残津贴1725元。但李飞跃主张的诉求期限为188个月。湘旺公司、李飞跃认可湘旺公司已支付李飞跃177000元，李飞跃称该款是支付的医疗费、交通费、住宿费等，起诉时已进行扣减。湘旺公司辩称该款除去医疗费146951元外，是支付给李飞跃的护理费，但庭审中湘旺公司并未提供证据予以证实，湘旺公司已向李飞跃支付的177000元,不从上述费用中抵扣。综上所述,对于李飞跃诉讼请求中的合理部分的部分,一审法院予以支持,超出部分不予支持。根据《工伤保险条例》第一条、第十条第二款、第三十条、第三十三条、第三十五条,《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条之规定,判决如下：一、湘旺公司向李飞跃支付停工留薪期工资60000元及超期停工损失37500元，合计97500元;二、湘旺公司向李飞跃支付住院期间护理费4653.1元;三、湘旺公司向李飞跃支付停工留薪期生活不能自理护理费26427元；四、湘旺公司向李飞跃支付一次性伤残补助金差额48300元;五、湘旺公司自2018年12月1日起至李飞跃退休前188个月，按月支付李飞跃伤残津贴差额1725元/月;六、湘旺公司向李飞跃支付由临湘市工伤保险基金管理服务中心已支付给湘旺公司的工伤待遇款58725元；七、驳回李飞跃的其他诉讼请求。本案受理费10元,由湘旺公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。另查明，在二审庭审中，经双方核对，湘旺公司与李飞跃双方除对超期停工损失37500元有异议外，对其他上诉请求均认可一审法院查明的事实和确认的款项。关于一审法院确认的超期停工损失37500元，经双方协商达成一致意见，由湘旺公司向李飞跃支付超期停工损失20000元，李飞跃自己承担17500元。本院认为，虽本案的上诉人湘旺公司在上诉讼状中提出了九点上诉请求，但在庭审中，经双方核对除超期停工损失37500元存在异议外，对其他一审法院已经查明和确认的事实均无异议，本院予以确认。关于一审法院确认的超期停工损失37500元，根据双方协商意见，湘旺公司同意向李飞跃支付20000元，李飞跃自己承担17500元，本院予以确认。综上所述，湘旺公司的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第一条、第十条第二款、第三十条、第三十三条、第三十五条,《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2452号民事判决第二、三、四、五、六项；二、撤销湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2452号民事判决第七项；三、变更湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2452号民事判决第一项为：临湘市湘旺矿产品有限公司向李飞跃支付停工留薪期工资60000元及超期停工损失20000元，合计80000元；四、驳回李飞跃的其他诉讼请求。上述款项限赔偿义务人（湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2452号民事判决第五项中按月支付而尚未到期的除外）于本判决书送达后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由临湘市湘旺矿产品有限公司承担；二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长 刘 玲审判员 许震鹏审判员 乔宝全二〇二〇年四月十七日书记员 何佳源