大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初227号原告：付来喜，男，1981年10月15日出生，蒙古族，大连旅顺百炼铸造有限公司员工，住大连市旅顺开发区。委托诉讼代理人：王凤，辽宁杰仕孚律师事务所律师。被告：大连赛格迪轨道交通装备有限公司。住所地：大连市旅顺口区康源街29-1号。法定代表人：陈建敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘吉权，辽宁海通律师事务所律师。原告付来喜与被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付来喜及其委托诉讼代理人王凤，被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司的委托诉讼代理人刘吉权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告给付违法解除劳动合同经济赔偿金13,988.00元（3,497.00元/月×2个月×2倍）、未签订劳动合同双倍工资38,467.00元（3,497.00元/月×11个月）、未提前一个月通知解除劳动合同一个月工资3,610.10元。事实和理由：2017年9月，原告到被告处工作，被告未给原告缴纳社会保险、未签订劳动合同。2019年10月，被告通知原告不用上班，并拒绝给付赔偿。故原告诉至法院，请求依法支持其诉讼请求。被告辩称，我公司与原告之间没有劳动或劳务关系，原告的管理及使用等相关事务和我公司无关。综上，我公司不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交仲裁裁决书，被告对其真实性无异议，上述证据能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交银行流水，拟证明其系是被告员工，被告存在违法解除劳动合同情形。被告对该证据的证明事项不予认可，并提交项目外包协议两份、三方协议一份、仲裁庭审笔录一份（照片打印件），拟证明与原告不存在劳动关系，原告系与案外人林卫存在劳务关系，其系代发工资。因被告提交的协议均系与案外人形成，且未能提交其他证据证实该证据与本案具有关联性，故本院对被告提交证据的关联性不予采信，对原告提交银行流水的证明效力予以采信；2.原告主张2017年9月入职，但其提交银行流水显示被告系自2017年11月24日起至2019年10月25日止向其发放工资，故对原告入职时间按银行流水予以确认，即2017年10月入职；3.原告主张劳动关系于2019年10月解除，被告对此不予认可，但未能提交证据予以佐证，故本院对劳动合同解除时间按原告主张予以确认。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2017年10月，原告到被告处工作，双方未签订劳动合同。2019年10月，被告与原告解除劳动合同。自2017年11月24日起至2019年10月25日止，被告通过招商银行向原告发放工资，2017年11月至2018年9月原告工资收入为39,318.05元（4,680.98元+4,245.93元+3,095.00元+2,319.00元+4,639.75元+4,114.13元+4,912.56元+3,784.33元+2,985.62元+3,910.00元+630.75元），解除劳动合同前12个月平均工资为3497.07元[（3784.33元+2985.62元+3910.00元+630.75元+1285.63元+4430.63元+4101.25元+3601.88元+3868.50元+6024.38元+4133.13元+3208.75元）÷12个月]。2019年11月12日，原告向大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告给付违法解除劳动关系的赔偿金13,988.00元（3,497.00元/月×2年×2倍，2017年9月至2019年10月25日）、未签订劳动合同双倍工资38,467.00元（3,497.00元/月×11个月）、未提前一个月通知解除劳动合同一个月工资3,497.00元。2019年12月30日，该委员会作出旅劳人仲裁字【2019】第0338号仲裁裁决书，裁决被告给付原告未签订劳动合同双倍工资24,642.52元；驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服该仲裁结果诉至本院。本院认为，经过庭审查明，归纳双方争议焦点为：1.原被告之间是否存在事实劳动关系；2.如存在劳动关系，被告是否存在违法解除劳动合同情形。关于原被告之间是否存在事实劳动关系一节。事实劳动关系是指无书面合同或无有效书面合同形成的劳动关系以及口头协议达成的劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告提交银行流水显示自2017年11月24日起至2019年10月25日止被告通过招商银行向原告发放工资，并依此主张双方存在劳动关系。被告对此不予认可，但提交的证据不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果。故原、被告双方在主体上具有隶属关系，应认定双方存在事实劳动关系，合同期限为自2017年10月起至2019年10月止。关于被告是否存在违法解除劳动合同情形一节。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案原、被告之间存在事实劳动关系，被告自用工之日起满一年未与原告订立书面劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。庭审中，原告主张被告单方解除劳动合同，被告对此不予认可。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告作为用人单位，对解除劳动合同原因负有举证义务，其未能提交证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。故被告在未与原告协商一致情况下，单方解除劳动合同，存在违法情形。因原、被告之间的劳动合同期限为自2017年10月起至2019年10月止,故被告应给付原告违法解除劳动合同经济赔偿金13,988.28元（3,497.07元/月×2个月×2倍）。原告要求被告给付违法解除劳动合同经济赔偿金13,988.00元，未超过法律规定，本院予以准许。关于未签订劳动合同二倍工资差额一节。建立劳动关系，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告用工后，未在法定期限内与原告签订劳动合同，应自用工之日起第二个月按月给付被告二倍工资。故原告要求被告给付二倍工资差额的诉讼请求，符合法律依据，本院予以支持。本案中，原告劳动合同期间为自2017年10月起至2019年10月止，双方未签订劳动合同，故原告应给付被告自2017年12月起至2018年10月止11个月的未签订劳动合同二倍工资差额39,318.05元。原告要求被告给付未签订劳动合同二倍工资差额38,467.00元，未超过法律规定，本院予以准许。关于未提前一个月通知解除劳动合同一个月工资一节。因原告主张被告违法解除劳动合同，并要求其给付违法解除劳动合同经济赔偿金。依据前节论述，本院对违法解除劳动合同经济赔偿金已予以支持。故原告的该项诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告付来喜违法解除劳动合同经济赔偿金13,988.00元；二、被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告付来喜未签订劳动合同二倍工资差额38,467.00元；三、驳回原告付来喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  宋永国审 判 员  杨 贺人民陪审员  高媛媛二〇二〇年四月十五日书 记 员  王玉笛附1：本案证据目录一、原告提交证据和证明目的如下：1.仲裁裁决书、送达回证，证明本案经过劳动仲裁前置程序，并完成送达程序。2.银行流水，证明原告工资是被告支付，是被告单位员工，被告违法解除与原告的劳动关系，且未与原告签订劳动合同，理应支付双倍工资及违法解除劳动关系的经济赔偿金及未提前一个月通知解除劳动合同的一个月的工资。二、被告大连赛格迪轨道交通装备有限公司（并案原告）提交证据和证明目的如下：1.项目外包协议二份、三方协议一份，证明委托方原告，承包方大连永兴达轨道交通装备有限公司，证明被告将有关工程施工转包给永兴轨道公司，委托方大连永兴达轨道交通装备有限公司，承包方林卫，被告系受委托向原告发放劳务费。2.林卫身份证，证明该自然人真实存在。3.庭审笔录（照片打印件），证明原告陈述项目负责人是林军，其和林卫是亲属关系，是其委托林军在工地进行管理。附2：本案适用的法律条文《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。