湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘06刑终119号原公诉机关汨罗市人民检察院。上诉人（原审被告人）周吉茫，女，ｌ973年5月20日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月23日被取保候审，2019年10月16日被逮捕。现押岳阳市第二看守所。原审被告人黄坦白，男，1952年8月21日出生于湖南省汨罗市，汉族，高中文化，医师，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月2日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审。原审被告人谢娜，女，1989年10月10日出生于岳阳市，汉族，大专文化，无职业，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月18日被取保候审。原审被告人周贝，女，1983年10月14日出生于岳阳市，汉族，初中文化，无职业，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月6日被取保候审。原审被告人任柳，女，1987年7月24日出生于湖南省汨罗市，汉族，高中文化，无职业，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月5日被抓获，同年2月15日被取保候审，2019年12月24日被逮捕，2020年1月8日被取保候审。原审被告人黄雁，曾用名黄岸，男，1986年10月10日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。因犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪，于2011年9月19日被汨罗市人民法院判处有期徒刑三年；因犯非法拘禁罪，于2015年9月15日被汨罗市人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月22日被取保候审，2019年10月16日被逮捕。原审被告人湛乐，男，1981年10月17日出生于湖南省汨罗市，汉族，高中文化，农民，住汨罗市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月10日被刑事拘留，同年5月16日被取保候审，2019年10月16日被逮捕，2020年1月8日被取保候审。汨罗市人民法院审理汨罗市人民检察院指控被告人周贝、黄坦白、周吉茫、谢娜、黄雁、湛乐、任柳犯开设赌场罪一案，于2020年1月6日作出（2019）湘0681刑初180号刑事判决。周吉茫不服，向本院提出上诉。汨罗市人民法院于2020年3月11日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月11日至2018年2月5日期间，被告人周贝、黄坦白、周吉茫、谢娜、黄雁、湛乐、任柳在罪犯杨阳的组织、指挥下，在汨罗市租用一门面开设麻将馆，并提供赌博用具，纠集参赌人员杨某、曾光、李进、王姣、饶敏芝、周淑娥、许勤辉等人进行名为“汨罗红中”的麻将赌博活动，并以从中抽取“盘子钱”、“水钱”的方式抽头渔利，扣去赌场日常开支后，违法所得以“股东分红”、“兑票”等方式分配。各被告人犯罪事实如下：被告人周吉茫“入股”时间段为2017年11月15日至2018年2月5日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币300035元。周吉茫在赌场“凑脚”补位子打牌。被告人黄坦白“入股”时间段为2017年12月8日至2018年1月28日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币203263元。黄坦白在赌场“凑脚”补位子打牌。被告人谢娜“入股”时间段为2017年10月至2017年12月20日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币185928元，谢娜分得人民币12500元。谢娜在赌场“凑脚”补位子打牌。被告人周贝“入股”时间段为2017年12月20日至2018年2月5日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币160875元，周贝个人分得人民币20000元。周贝在赌场“凑脚”补位子打牌。案发后，周贝协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实。被告人任柳“入股”时间段为2018年1月10日至2018年2月5日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币88150元。任柳在赌场“凑脚”补位子打牌。被告人黄雁、湛乐“入股”时间段为2017年9月至2017年11月15日，期间麻将馆抽头渔利共计人民币55090元，黄雁、湛乐共计分得人民币15000元。黄雁、湛乐在赌场“凑脚”补位子打牌。案发后，黄雁协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。另查明，黄坦白、周吉茫、任柳在赌场共同占两股，每股5000元，三被告人股金为10000元，该股金从赌场盈利中抵扣，三人获利均为3330元。黄坦白、周吉茫、任柳“入股”期间获利分别为6330元、12330元、6330元。2018年2月5日22时许，汨罗市公安局罗江派出所公安人员当场查获该赌场，抓获周贝、任柳。谢娜、黄雁、周吉茫分别于2018年5月18日、5月22日、5月23日主动到公安机关投案。黄坦白、湛乐分别于2018年5月2日、5月10日被抓获归案。案发后，被告人周贝、任柳、湛乐、谢娜、周吉茫、黄坦白、黄雁均向公安机关退缴了违法所得。上述事实，有经庭审举证、质证的到案经过说明、同案人杨阳、谢育明记录的赌场账单、微信群“赢钱小分队”聊天记录、辨认笔录、立功材料、退赃明细及补充说明、户籍资料、证人周某、杨某、湛某等人的证言、同案人杨阳、李瑶的供述、被告人周贝、谢娜、任柳、黄坦白、周吉茫、黄雁、湛乐的供述等证据证明。原审判决认为，被告人周吉茫、黄坦白、谢娜、周贝、任柳、黄雁、湛乐以营利为目的，伙同他人为他人赌博提供场所，情节严重，均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，七被告人均起次要作用，均系从犯。黄雁在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。周贝、黄雁有立功表现，可从轻或减轻处罚。周吉茫、谢娜、黄雁主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。周贝、黄坦白、湛乐、任柳到案后如实供述罪行，可从轻处罚。七被告人主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。任柳、湛乐犯罪情节较轻，无再犯罪危险，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，一、以被告人周吉茫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人黄坦白犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人谢娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人周贝犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人任柳犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；六、被告人黄雁犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人湛乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；八、没收被告人周吉茫违法所得人民币12330元、黄坦白违法所得人民币6330元、谢娜违法所得人民币12500元、周贝违法所得人民币20000元、任柳违法所得人民币6330元、黄雁违法所得人民币7500元、湛乐违法所得人民币7500元，由汨罗市公安局上缴国库。上诉人周吉茫提出一审判决量刑过重，请求改判缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人周吉茫、原审被告人黄坦白、谢娜、周贝、任柳、黄雁、湛乐犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人周吉茫、原审被告人黄坦白、谢娜、周贝、任柳、黄雁、湛乐伙同他人以营利为目提供赌博场所，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，上诉人周吉茫及六名原审被告人均起次要作用，均是从犯，应减轻处罚。周贝、黄雁到案后揭发他人犯罪行为，查证属实，具有立功表现，可从轻处罚；周吉茫、谢娜、黄雁主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚；周贝、黄坦白、湛乐、任柳到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；黄雁在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；周吉茫等七人主动向公安机关退缴违法所得，可酌情从轻处罚。任柳、湛乐犯罪情节相对较轻，有悔罪表现，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可宣告缓刑。周吉茫上诉提出一审判决量刑过重，请求改判缓刑的意见，经查，一审判决根据其犯罪事实、到案情况以及各原审被告人的情况，对其量刑适当，故对该上诉意见，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王雨田审判员  王继华审判员  汤 卫二〇二〇年四月二十日法官助理喻蓓蓓书记员汤俊