安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖13刑终89号 抗诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘鑫，男，1991年8月4日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月24日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年3月1日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人丁霄，安徽君光律师事务所律师。 原审被告人魏军，男，1971年4月21日出生于安徽省蚌埠市，回族，大专文化，绿地集团宿州置业有限公司经理助理，户籍所在地蚌埠市禹会区，住宿州市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月10日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年12月12日被宿州市公安局现代产业园区分局取保候审。2019年6月13日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审，同年12月12日被宿州市埇桥区人民法院决定逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人冯标，男，1986年1月22日出生于安徽省宿州市，汉族，大学文化，绿地集团宿州置业有限公司项目经理，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月10日被抓获，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年12月11日被宿州市公安局现代产业园区分局取保候审。2019年6月13日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审，同年12月12日被宿州市埇桥区人民法院决定逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人朱枫，男，1983年12月12日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，经商，住宿州市经济技术开发区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月3日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年2月2日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人乔全林，男，1962年12月5日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，务工，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月3日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年2月2日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人丰茂龙，男，1988年6月12日出生于山东省临沂市，汉族，高中文化，务工，住临沂市临沂经开区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月25日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2020年3月24日被本院决定监视居住。 原审被告人陈许贺，男，1986年3月10日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，务工，住固镇县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月7日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年2月6日被本院决定监视居住。 原审被告人张凯，男，1982年3月30日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月12日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月16日被逮捕，2020年3月11日被本院决定监视居住。 原审被告人杨楠楠，男，1994年5月9日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因犯盗窃罪、非法拘禁罪于2016年12月21日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年四个月，罚金一万五千元，刑期至2017年4月5日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月5日被抓获，同年12月12日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月16日被逮捕，2020年3月4日被本院决定监视居住。 原审被告人吕洋洋，男，1997年4月4日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月17日被抓获，同年12月21日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年2月16日被本院决定监视居住。 原审被告人郭良辉，男，1986年5月19日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月5日被抓获，同年12月11日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月16日被逮捕，2020年2月4日被本院决定监视居住。 原审被告人冯成林，男，1996年6月6日出生于安徽省灵璧县，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年2月1日被抓获，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年2月21日被逮捕，2020年2月29日被本院决定监视居住。 原审被告人李国洋，男，2000年1月28日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日被抓获，同年1月24日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年2月21日被逮捕，2020年2月14日被本院决定监视居住。 原审被告人谢玉虎，男，2000年2月10日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月17日被抓获，同年12月18日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年1月16日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人王志林，男，1999年1月25日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年2月21日被逮捕，2020年2月14日被本院决定监视居住。 原审被告人张云龙，男，1997年2月19日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月23日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年2月21日被逮捕，2020年2月22日被本院决定监视居住。 原审被告人吴文杰，男，1997年11月16日出生于安徽省肥东县，汉族，中专文化，无职业，住肥东县。因吸食毒品于2015年4月9日被宿州市公安局城东派出所罚款500元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月10日被抓获，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2020年2月9日被本院决定监视居住。 原审被告人伯如雷，男，1996年4月16日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日投案，同年1月16日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年2月21日被逮捕，2020年2月14日被本院决定监视居住。 原审被告人刚华，男，1998年8月15日出生于安徽省宿州市，汉族，高中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月20日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年1月19日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人郗康康，男，1998年3月11日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月8日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局监视居住，2019年6月13日被宿州市埇桥区人民法院决定监视居住，同年12月12日被宿州市埇桥区人民法院决定逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人王前，男，1994年9月4日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月19日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年1月18日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人尹永杰，男，1998年2月23日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月24日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2020年1月23日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人杨上上，男，1998年10月28日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月25日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2020年1月24日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人王芷傲，男，2000年2月11日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月28日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2020年1月27日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人赵敬宇，男，1995年8月29日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月11日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年1月31日被逮捕，2020年2月10日被本院决定监视居住。 原审被告人周瑞，男，1997年6月18日出生于安徽省宿州市，汉族，大专文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年1月18日被该局监视居住，2019年6月13日被宿州市埇桥区人民法院决定监视居住，同年12月12日被宿州市埇桥区人民法院决定逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人张万伟，男，1973年3月14日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月14日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，2020年1月13日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人王静，男，1993年6月5日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因殴打他人于2018年6月12日被宿州市公安局埇桥分局行政拘留三日；因犯危险驾驶罪于2018年11月12日被宿州市埇桥区人民法院判处拘役一个月十五日，缓刑四个月，并处罚金人民币九千五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月5日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年2月4日被本院决定监视居住。 原审被告人周虎，男，1988年12月4日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因犯故意伤害罪于2011年2月22日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月3日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年2月2日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人李都，男，1989年1月12日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月3日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，2020年1月2日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人曹海南，男，1986年3月4日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因犯贩卖毒品罪于2012年9月20日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2015年1月29日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月18日被抓获，同年12月22日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年3月17日被本院决定监视居住。 原审被告人代金生，男，1989年11月25日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月9日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月16日被逮捕，2020年1月8日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人阚乃鑫，男，1994年5月1日出生于安徽省宿州市，汉族，高中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因犯寻衅滋事罪于2013年1月31日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月9日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局监视居住，同年1月24日被逮捕，2020年2月22日被本院决定监视居住。 原审被告人潘金宝，男，1996年2月27日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月17日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，2020年1月16日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 原审被告人张帅，男，1994年10月26日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，无职业，住宿州市埇桥区。因吸食毒品于2012年8月11日被宿州市公安局埇桥分局罚款一千九百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年2月7日投案，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年3月1日被逮捕，2020年3月6日被本院决定监视居住。 原审被告人张累，男，2000年6月10日出生于安徽省濉溪县，汉族，初中文化，无职业，住濉溪县。因寻衅滋事于2018年6月11日被濉溪县公安局行政拘留九日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月24日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年3月1日被逮捕。因涉嫌犯强奸罪、强迫卖淫罪、介绍卖淫罪于2020年2月22日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人王猛，男，1996年7月28日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因犯容留他人吸毒罪于2015年4月28日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年2月21日被逮捕，2020年2月14日被本院决定监视居住。 原审被告人苏晓东，男，1981年7月9日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无职业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月3日被抓获，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，2019年1月10日被宿州市公安局现代产业园区分局监视居住，2019年6月13日被宿州市埇桥区人民法院决定监视居住。 安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人魏军、冯标、朱枫、乔全林、丰茂龙、陈许贺、张凯、杨楠楠、吕洋洋、郭良辉、冯成林、李国洋、谢玉虎、王志林、张云龙、吴文杰、伯如雷、刚华、郗康康、王前、尹永杰、杨上上、王芷傲、赵敬宇、周瑞、张万伟、王静、周虎、李都、曹海南、代金生、阚乃鑫、潘金宝、张帅、张累、王猛、苏晓东犯寻衅滋事罪、原审被告人刘鑫犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪一案，于2019年12月10日作出（2019）皖1302刑初614号刑事判决。宣判后，宿州市埇桥区人民检察院提起抗诉；原审被告人刘鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员邵彦龙出庭履行职务，上诉人刘鑫及其辩护人丁霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：一、寻衅滋事事实 2018年7月1日，何某1班组进入宿州市现代产业园区由江苏省建筑工程集团有限公司（简称江苏省建）承建的绿地未来城项目二期工地开始施工。7月中下旬，江苏省建让何某1班组退出施工工地，因工钱及工程款未予结算，何某1班组人员遂一直未从施工地点退出。绿地宿州置业有限公司认为何某1班组影响其工程建设进度，遂要求承建方江苏省建清退该班组。 （一）2018年7月24日，被告人魏军作为绿地宿州置业有限公司经理助理，在江苏省建清退何某1班组不力的情况下，电话联系绿地宿州未来城项目工地土方工程建设负责人乔全量（另案处理），要求其配合帮忙务必于2018年7月25日将何某1班组“清场”。二人约定由绿地宿州未来城项目工地土方工程建设现场管理人员被告人丰茂龙与绿地宿州置业有限公司在工地现场管理人员被告人冯标配合江苏省建负责何某1班组“清场”事宜。 （二）2018年7月25日，乔全量指示被告人朱枫找人“清场”，被告人朱枫遂电话联系被告人张凯、郭良辉、杨楠楠、吕洋洋并让他们再各自邀约其他人员到工地架势、捧场，并承诺凡到工地的人车均有报酬、乘坐出租车的人报销来回车费的标准给予好处费。被告人张凯、郭良辉、杨楠楠、吕洋洋遂按照朱枫的安排并许诺给好处费、车费等方式联系人员，并让其所联系的人员再纠集他人到绿地未来城项目工地“捧场”、“架势”。其中： 被告人张凯邀约被告人周虎、王静、苏晓东、李都、张万伟、曹海南、代金生、张帅。被告人周虎电话邀约代某、丁某1、周某3、周某4、周某6、周某5、杨某3等；被告人张万伟邀约刘某5、张某6等人；被告人王静邀约李某5、张某8、周某2、饶某3等人；被告人李都邀约孙汉超、马中午、史二方等人；被告人曹海南邀约阚凤林及张帅等人；被告人张帅邀约被告人刘鑫、张浩，被告人刘鑫邀约张五龙、李奇等人，张浩邀约被告人王猛、张累，被告人张累邀约盛方正、范东旭，被告人王猛邀约王村委；被告人代金生邀约陈晴晴、王旭皓、张宝宝、闵宝宝及被告人阚乃鑫等人，而后阚乃鑫邀约潘金宝，潘金宝邀约曹东徽、王飞鸿；被告人苏晓东电话邀约郭某、饶某2、孙某。 被告人郭良辉电话邀约被告人冯成林，被告人冯成林电话邀约张某1、任印钱及被告人李国洋、王志林，被告人李国洋电话邀约被告人谢玉虎，被告人谢玉虎电话邀约张某2、王某3，被告人王志林邀约王某2、被告人张云龙。 被告人杨楠楠电话邀约被告人吴文杰，被告人吴文杰邀约彭某、杨某2、薛某及被告人伯如雷等人，被告人伯如雷邀约宋某、段某。 被告人吕洋洋邀约被告人王前、郗康康、刚华、赵敬宇及毛某等人，被告人王前电话邀约被告人尹永杰、杨上上，被告人尹永杰邀约高某、赵某，被告人杨上上邀约汪某2、徐某、蔡峰及被告人王芷傲，被告人王芷傲邀约王某5、王某6等人，被告人赵敬宇邀约被告人周瑞、王某1，被告人周瑞邀约刘某4、刘某3、陈某2。 （三）2018年7月25日ｌ3时至16时许，被告人张凯、丰茂龙召集被告人张凯、郭良辉、杨楠楠、吕洋洋带着各自邀约的人员前往绿地宿州未来城工地何某1班组居住的活动板房生活区，在被告人冯标、丰茂龙、朱枫、张凯的指挥下，采用驱赶、恐吓、威胁等方式将何某1班组居住的活动板房内工人赶出。 （四）被告人郭良辉、冯成林、王志林、李国洋、谢玉虎、刚华、郗康康、王猛等强行将何某1班组在活动板房内的床、办公桌、磨光机、配电箱、饮水机等生产、生活用品从房间内扔至活动板房门前的水泥地面上。 被告人冯标指使丰茂龙调来一台挖掘机，将所有物品损毁。被告人丰茂龙遂通过电话联系正在工地干活的挖掘机驾驶员被告人陈许贺到活动板房，被告人陈许贺驾驶挖掘机在被告人乔全林的指挥下到达现场，被告人丰茂龙、冯标、朱枫、乔全林指挥陈许贺驾驶挖掘机将活动板房门前地面上的所有物品损毁。经鉴定被毁损的物品价值人民币19984元。 （五）事后，被告人丰茂龙向被告人朱枫、张凯以微信转账的方式支付好处费等。而后被告人朱枫、张凯也以微信转账的方式向其邀约的被告人王静、周虎、李都、郭良辉、杨楠楠、代金生、吕洋洋、苏晓东支付好处费、加油费等。被告人王静等人亦以同样方式向其所邀约的人员支付好处费。 （六）被告人苏晓东电话邀约郭某、饶某2、孙某到达工地门口，没有进入工地，也没有接受好处费。 原判根据劳务投资清单、项目结算清单、承诺书、收条、关于何某1班组结算说明、撤案申请书、通话记录、案发及抓获经过、户籍证明等书证，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图及照片、辨认笔录，价格认定结论书，视听资料、电子数据，证人周某1、余某、倪某、张某1、王某1、李某3、王某2、潘某、陈某1、张某2、杨某1、王某3、王某4、彭某、杨某2、薛某、朱某、崔某、段某、宋某、刘某2、毛某、高某、赵某、汪某1、汪某2、徐某、蔡某1、王某5、饶某1、王某6、王某7、柳某、刘某3、刘某4、陈某2、郭某、饶某2、孙某、张某3、张某4、张某5、张信用、刘某5、张某6、张某7、李某4、张某8、李某5、饶某3、周某2、尹某、尹某阳、代某、丁某1、周某3、周某4、杨某3、周某5、周某6等92人证言，被害人何某1、司某、李某1、刘某1、何某2、袁某陈述，被告人魏军、冯标、朱枫、乔全林、丰茂龙、陈许贺等38人供述等证据认定上述事实。 二、被告人刘鑫聚众斗殴事实 2015年9月18日晚，被告人刘鑫因戴锋（戴峰）与李某2（均另案处理）发生争执，在戴锋遂电话邀约李某2打架后，与戴锋带领的杨晓六（另案处理）及电话纠集的陈亮、**、马奥运、张五龙（均另案处理）、张某10到宿州市埇桥区关鼓楼医院附近架势。**纠集潘元元（另案处理）、张某11先后赶到鼓楼医院附近。戴锋在鼓楼医院停车场找到李某2，二人发生争吵推搡。被告人刘鑫与杨晓六、张五龙上前殴打李某2，后**、潘元元到场持关公刀将李某2砍伤，李某2持汤匙将刘鑫捅伤。经法医鉴定，李某2伤情为轻伤二级，刘鑫的伤情为重伤二级。 原判根据视频资料、辨认笔录、鉴定意见、被害人李某2陈述、证人刘某6等人证言、同案犯**等人供证、被告人刘鑫供述等证据认定上述事实。 原判认为：被告人魏军作为负责人为清理工地，授意被告人冯标并联系乔全量，乔全量安排被告人丰茂龙配合被告人冯标，并由被告人朱枫联系被告人张凯、郭良辉、杨楠楠、吕洋洋纠集多人进入工地，在被告人冯标、丰茂龙、朱枫、张凯指挥下，强行将农民工生产及生活物品从活动板房中扔出；由丰茂龙联系，被告人乔全林默许指引下，被告人陈许贺驾驶挖掘机轧砸毁坏被扔出物品，损坏物品价值人民币19984元；被告人郭良辉、冯成林、王志林、李国洋、谢玉虎、刚华、郗康康、王猛等进入工棚将生活生产用品扔出；被告人王静、周虎、李都、代金生、王前、曹海南、阚乃鑫、潘金宝、吴文杰、赵敬宇、尹永杰、杨上上、王芷傲、张云龙、王猛、伯如雷、张帅、刘鑫、张累、周瑞、张万伟、苏晓东纠集人员或单独参与到工地架势，上述被告人的行为均构成寻衅滋事罪。被告人刘鑫与他人纠集，与持械的同案犯共同参与打斗，危害公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。被告人魏军、冯标、朱枫、乔全林、李都、周虎、王静、陈许贺、吴文杰、吕洋洋、郭良辉、冯成林、李国洋、谢玉虎、曹海南、潘金宝被抓获后如实供述所犯罪行，依法从轻处罚。被告人丰茂龙、尹永杰、杨上上、王芷傲、赵敬宇、张凯、杨楠楠、王志林、张云龙、伯如雷、刚华、郗康康、王前、周瑞、张万伟、代金生、阚乃鑫、张帅、张累、王猛系自首，依法从轻处罚。被告人刘鑫自愿认罪，应二罪并罚，并酌情从轻处罚。被告人苏晓东系从犯，依法从轻处罚。被告人杨楠楠、曹海南系累犯，依法从重处罚；被告人王静在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑，二罪并罚；被告人周虎、阚乃鑫、王猛有犯罪前科，可酌情从重处罚。对被告人魏军等三十七人依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十一条之规定，对被告人刘鑫依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十一条之规定，判决：一、被告人魏军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；二、被告人冯标犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人朱枫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；四、被告人乔全林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；五、被告人丰茂龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；六、被告人陈许贺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；七、被告人张凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；八、被告人杨楠楠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；九、被告人吕洋洋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；十、被告人郭良辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；十一、被告人冯成林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十二、被告人李国洋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十三、被告人谢玉虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十四、被告人王志林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十五、被告人张云龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十六、被告人吴文杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十七、被告人伯如雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十八、被告人刚华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；十九、被告人郗康康犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十、被告人王前犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十一、被告人尹永杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十二、被告人杨上上犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十三、被告人王芷傲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十四、被告人赵敬宇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十五、被告人周瑞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十六、被告人张万伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；二十七、被告人王静犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十五日，缓刑四个月，罚金人民币九千五百元；撤销缓刑四个月部分，决定执行有期徒刑一年二个月，罚金人民币九千五百元；二十八、被告人周虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；二十九、被告人李都犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十、被告人曹海南犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；三十一、被告人代金生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十二、被告人阚乃鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十三、被告人潘金宝犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十四、被告人张帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十五、被告人刘鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；决定执行有期徒刑四年三个月。三十六、被告人张累犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十七、被告人王猛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；三十八、被告人苏晓东犯寻衅滋事罪，判处管制二年。 抗诉机关的抗诉理由：原判认定刘鑫持械聚众斗殴的事实错误，导致适用法律错误，量刑不当。建议二审法院依法判决。 二审出庭检察员意见：刘鑫在参与聚众斗殴犯罪中并未持械，现有证据不能证明刘鑫明知本方人员为斗殴而携带、使用器械，原判认定刘鑫持械聚众斗殴并判处三年以上有期徒刑属认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当。上诉人及其辩护人关于刘鑫构成自首、立功，系从犯的上诉理由、辩护意见不能成立。建议二审法院依法判决。 上诉人刘鑫上诉及其辩护人辩护提出：1、刘鑫没有持械，不明知他人持械，不属持械聚众斗殴，且刘鑫没有积极参与斗殴，系从犯；2、刘鑫主动投案，如实供述犯罪事实，有自首情节；3、刘鑫主动向公安机关提供同案犯身份信息并辨认出同案犯，构成立功。建议二审法院依法改判。 经审理查明：一、寻衅滋事事实 经二审审理查明上诉人刘鑫及原审被告人魏军等三十八人寻衅滋事的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的上述事实、证据予以确认。 二、上诉人刘鑫聚众斗殴事实 2015年9月18日晚，上诉人刘鑫因戴锋（戴峰，在逃）与李某2（另案处理）发生争执，在戴锋遂电话邀约李某2打架后，与戴锋带领的杨晓六（另案处理）及电话纠集的陈亮、**、马奥运、张五龙（均另案处理）、张某10到宿州市埇桥区关鼓楼医院附近架势。**纠集潘元元（另案处理）、张某11先后赶到鼓楼医院附近。戴锋在鼓楼医院停车场找到李某2后，二人发生争吵、推搡。上诉人刘鑫与杨晓六、张五龙上前殴打李某2，李某2持锐器将刘鑫捅伤，后**、潘元元到场持关公刀将李某2砍伤。经法医鉴定，李某2的伤情为轻伤二级，刘鑫的伤情为重伤二级。 上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： （一）视频资料，载明从宿州市埇桥区关鼓楼医院调取的2015年9月18日晚刘鑫参与的戴锋、李某2等人聚众斗殴的现场监控情况。 （二）辨认笔录，证明李某2辨认出参与聚众斗殴的刘鑫。 （三）宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（宿）公（埇）鉴（法医）字（2015）1427号及1428号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被鉴定人刘鑫因外伤致胆囊破裂，肝右叶贯通伤，膈肌破裂，伤情属于重伤二级；被鉴定人李某2因外伤致头枕部、上臂被划伤，伤情属于轻伤二级。 （四）被害人李某2陈述，2015年9月18日晚，他和李某7、刘某6、陈淮建饭后在好声音ＫＴＶ门口，他见到了戴锋，戴锋当时和杨毛六（大名叫杨晓六）及其另外两个朋友在一起。戴锋说自己被他败坏，说话不好听。跟戴锋一起的人看他们吵起来都往跟前围。李某7见状，用手拉了戴锋，戴锋也拉了李某7。李某7朝戴锋打一拳，戴锋还手，杨毛六打李某7一拳，被他和陈淮建拉开。他到家以后，戴锋用其135××××8888手机拨打他的151××××7777的号码相约打架，他没同意。他给王某8打了电话，因为知道王某8跟杨毛六的关系不错，想让杨毛六在中间说说。他妻子谢某和刘某6约在鼓楼医院门口去拿奶瓶。他和谢某走到鼓楼医院南边的停车场，看到戴锋、李某6、杨毛六还有两个他不认识的人蹲在停车场的南边。戴锋拉着他不让走。他说:“我不是来跟你尅架的，是给我孩子拿奶粉的”。谢某就拉他嚷着要走，路边有戴锋喊来的人从车上下来，三三两两往他们跟前来。他看到这些人当中有五六个人都拿着刀。刘某6和其对象骑电动车也到了鼓楼医院门口，刘某6自己往他们跟前来，先把他孩子的奶粉、奶瓶等小孩用的东西用望料袋递给他。然后刘某6把戴锋拉到一边劝解。戴锋那边的人围上来了，其中有一个20多岁的小孩（他不认识）问:“锋哥，是谁？”戴锋指了一下他，这个小孩就朝脸打了他一拳，其他的人也都上来打他，用刀砍他。他感觉到后脖子一热，左肩部和后脑都淌血了，是被刀砍的。他手里放小孩东西的塑料袋也被打散了。他拿了袋子里的勺子还击，离谁近他就戳。对方拿长刀追砍他，他用勺子还击。他跑到鼓楼医院门口时晕倒在地上，对方看他晕倒了一身的血，就不打了，谢某打出租车送他到县医院。当时动手打他的人有六七个，他只认识刘鑫。现场还有戴锋、冯东、陈亮、李某6、杨毛六、马奥运六人，没有动手。另外还有五六个人持刀。他用奶粉罐的勺子尖的那一端对外戳的，勺子有二十多厘米。刘某6当时在旁边夺下一人手中的关公刀。 （五）证人证言 1、刘某6证言，2015年9月18日22时许，他到鼓楼医院给谢某送奶瓶，见到谢某和李某2。在鼓楼医院楼下，有二十多人说话，陈亮让他把李某2和谢某拉走。戴锋和李某2争吵，并打了李某2一下。接着戴锋后面的人一起上去，有两个拿刀的，李某2见状就跑，其中一人拿刀砍了李某2的后脑勺，另一男子挥刀时他把刀夺下。谢某喊救命，戴锋的人跑了后他和谢某带李某2去医院了。 2、谢某证言，2015年9月18日21时许，她和丈夫李某2到两淮春天饭店拿奶瓶，走到北关鼓楼医院门口的时候，遇到一陌生男子带十来个年轻人。陌生男子问李某2为什么（约架）要带女人，李某2说是给小孩拿奶瓶的。李某2和男子在旁边聊十来分钟，男子大声威胁李某2。她后来知道男子叫戴锋。戴锋说打，有个穿黑衣服的瘦小男子跳起来朝李某2腰的位置踹，其他十来个年轻人都围起来，还有两个拿长柄刀的男子跑过来。她大喊救命。她丈夫李某2被两个持长柄刀的男子夹在中间，后面的年轻人砍到李某2后脑勺，左肩也被砍伤。李某2整个后背都是血，她拨打110并护着李某2，对方的人跑了，她把李某2送医院了。现场有她、李某2、刘某6、戴锋、杨毛六和戴锋带来的十来个年轻人。 3、范某证言，2015年9月18日22时许，他在两淮休闲娱乐中心看店，听到叫喊声，见好多人打一对夫妻。接着打人的人往西走了。 4、王某8证言，2015年夏天的一天晚上八九点钟，他接到李某2的电话，说和戴锋之间发生矛盾，让他从中调解。他给张毛宁打电话，让张毛宁给戴锋说和。张毛宁答应了，后来有没有打电话他不知道。 5、蔡某2证言，2015年9月18日晚，王某8给他打电话问他和毛六是否熟悉，说李某2与其发生争执，让他劝解。他给毛六打电话，毛六说李某2和戴锋发生争执。次日，王某8给他打电话说李某2挨揍了。 6、张某9证言，2015年9月18日晚他接到王某8电话，王某8说戴锋与李某2打架，让他说和。他和戴锋电话联系，得知戴锋住院。戴锋说已报警，让他不要问。 7、李某7证言，2015年9月18日晚他和李某2、淮建还有两个不认识的人一起吃饭，途经“好声音ＫＴＶ”门口，遇到几个人喝了不少酒，其中有个人说李某2败坏他，而后发生争执。他拉架，对方打他，把他鼻子打流血。后来听说李某2被打。 8、丁某2证言，2015年9月18日晚，他接到陈亮的电话，接着陈亮挂机了。后来听说李某2因为与戴锋发生争执，被戴锋这边的小孩砍的。 9、郝某证言，2015年9月18日晚，他接到朋友戴锋的电话说与李某2发生争执，后来打架。他当日晚23时许，在医院见到戴锋，戴锋肚子被刺伤了。次日早上，戴锋让他到其办公室拿了1万或2万元，交到医院给帮戴锋打架的刘鑫做手术。 10、牛军（宿州市皖北矿务局医院的外科医生）证言，2015年9月18日晚，医院来了几名受伤的病人是他看的，其中有名腹部受锐器伤的病人较严重。他朋友戴锋打电话问他几个人的伤情。次日戴锋到医院是他看病，戴锋的腿和鼻子受伤了。 11、李某6证言，2015年天热的一天，戴锋和李某2打架，杨毛六喊他去现场。案发当晚22时许，他跟着杨毛六往鼓楼医院东边的停车场方向走。在停车场有几个人争吵，他劝解，有个不认识的男子让他走。他离开，杨毛六没走。四五个人站在一起，有个女的劝李某2不要和对方吵。接着几个人打起来，李某2和一个胖子互相打，旁边的人也跟着打。报亭方向跑过来四五个人，手里好像都拿着刀，一起上去打，具体打谁没看清。现场很混乱。杨毛六的肚子被戳了一下，杨毛六没有参与打架。现场十一人左右，后来的三四个人手里都拿关公刀。 12、张某10证言，2015年9月18日晚饭期间，他接到张五龙的电话，一同吃饭的刘鑫把电话拿过去接了。挂掉电话后刘鑫说去“好声音ＫＴＶ”，张五龙有点事。路上电话联系后，他们乘出租车到鼓楼医院路口见到张五龙，听到刘鑫说“看我表演吧”，然后冲上去踹了李某2腚往上一点的地方一脚，李某2用尖东西戳了刘鑫一下，刘鑫捂着肚子倒在地上，说肚子疼，他见到刘鑫的肚子流血了。他和张五龙把刘鑫扶起来，有辆车接刘鑫到医院，张五龙一同去，他打车走了。现场参与打架的他认识刘鑫、张五龙、马奥运，后来知道李某2和戴锋。他和张五龙跟着刘鑫是怕刘鑫吃亏，帮忙打架，但由于出现意外，他和张五龙没有参与打架。通过监控录像，他见到两个人手里拿着关公刀。但这时他已经离开现场，所以当时没有看到有人拿刀。 13、张某11证言，2015年的一天晚上，他接到小虎或者圆圆的电话，然后自己骑车到鼓楼医院，见有几个人吵架。他们这边有个人冲过去，对方有个人拿刀之类的东西把冲过去的人捅伤了。他记得圆圆从路边车内拿出好几把关公刀分给大家，对方持刀之类东西的男子冲过来，双方打起来。后来对方男子被打倒，他们这边人开始跑了。当时让他去也没说是干什么，他没有参与打架。他看见圆圆、小虎、刘鑫、张五龙在现场。他们这边的人拿关公刀劈对方，对方受伤倒地。他们这边刘鑫和另一个人受伤了。当时有两个人拿关公刀劈对方。 （六）同案犯供证 1、**供证，他当时接戴锋电话，带着宽宽一起打出租车到鼓楼医院。他看到了鼓楼医院的门口站了很多年轻人来打架，不知道是谁的人。在鼓楼医院对面的停车场他见到戴锋，戴锋看到他之后说“你到边等我一会”。他走到了鼓楼医院对面的报亭处。小潘来到他旁边，手里拿着刀，几把刀不清楚。戴锋和对方一个男的有肢体冲突。他见对方的男子手里拿个金属东西往戴锋身上攮，把戴锋攮倒在地上。那个男子还没有停手，继续用手里的东西攮戴锋。他想把戴锋拉起未，对方男子拿东西往他身上攮，始终没有停手。他夺过来一把关公刀，往对方男子身上砍几刀。在鼓楼医院门口他和男子僵持了一小会。有个男子从身后将他手里的关公刀夺去。小潘也拿关公刀砍到对方男子。 2、戴锋供证，2015年9月18日21时，他碰到李某2和李某2的三个朋友，相互问候了一下，李某2的朋友朝他鼻子揣了一拳并说:“怎么跟我柯柯哥说话这么老逼。”他上车走了，杨毛六上车跟他一起。车快到北关两淮鼓楼医院门ロ南50米左右的位置，他发现鼻子出血了，下车后感觉头晕，给朋友**打电话，说：“我的鼻子流血了，你赶紧来带我上医院。”接着他给李某2打了个电话，让李某2把那个打他的人喊过来，带他去看病。他说要告李某2，接着把电话挂了。一会，他看到李某2从南边过来了，杨毛六过去拉着李某2，李某2要捅死他。他看到李某2手中拿个刀一样的东西，就赶紧往北边走。走到鼓楼医院门口的时候，他接到小亮电话，小亮说：“你在哪？”他说：“我在北关鼓楼医院门口。”接着他看到门口有个报亭，人也多。他跟李某2说：“你要真想捅死我，你就捅死我吧，我不相信你捅死我你不倒霉。”这时李某2旁边有个女的拉他让他走，他让李某2带他去看病。几分钟后，他的朋友**与其朋友宽宽（音）来了。有三四个称是李某2喊来的年轻人就到他和李某2的旁边。他和李某2互骂，李某2拿起刀朝他左侧腹部捅去，他顺势往旁边躲，被李某2打倒在地上。他看到杨毛六过去拉李某2，李某2就顺势朝杨毛六腹部捅了过去。李某2看他起来了，又朝他跑了来。拿刀捅到他心口窝位置。他倒在了地上。他起来看到身上还有腿上被捅了，就打车去矿务局医院了。 3、陈亮供证，当晚他知道刘某6和李某2一起吃饭。戴锋喊他到了鼓楼医院以后，他看见戴锋、李某2还有李某2的妻子、刘某6，几个正在吵架。他和冯冬、刘某6从中劝解。刘某6和李某2的老婆一起拉李某2，李某2不听。此时他看见马奥运、刘鑫、张五龙到场，往戴锋和李某2打架的方向跑去。他闻到刘鑫和张五龙身上有酒气，刘鑫跑的过程中自己摔倒了。后来有人拿关公刀冲上去砍，刘某6把关公刀夺下来了。参与打架的人和砍人的人都跑了。戴锋被戳伤后被一辆车拉走了。刘某6和李某2的妻子拦辆出租车走了。冯冬开车，他和马奥运、刘鑫一起，去医院的路上，刘鑫受伤说肚子疼。当时打架现场有戴锋、李某2及其妻子、刘某6、他、冯冬、马奥运、刘鑫、张五龙，还有二三个男子他不认识，其中有个人拿关公刀。戴锋和李某2先打起来，接着刘鑫和张五龙上去打，还有那二三名他不认识的男子上去打了，用关公刀往李某2身上砍。因为他认识李某2，没有参与打架。他当时看到李某2手持尖的东西戳到刘鑫肚子上，刘鑫倒地后说肚子疼。戴锋的朋友持关公刀砍中李某2的头部，李某2头部流血了。刘某6把砍刀夺下来，大家不打了。 4、张五龙供证，2015年的一天晚上他参与斗殴，地点在鼓楼医院门口。马奥运当晚用183××××8000手机拨打他手机187××××0102让他去架势。他走到鼓楼医院门口见到马奥运，马奥运向他介绍了陈亮。20分钟左右刘鑫和小虎也来了，能看出来刘鑫喝酒了。后来他看到两男一女在争吵，女的护着一个男的，可能是因为钱的事情。接着两名男子相互推搡，刘鑫冲向两个男人，跳起来踹李某2后自己倒地。接着刘鑫爬起来往马奥运身边跑说自己受伤了。他和小虎扶刘鑫到西昌子躲着，小虎给马奥运打电话说刘鑫受伤。马奥运开车过来，他们把刘鑫送到皖北矿务局医院治疗。当晚在现场他认识马奥运、小虎、刘鑫和马奥运介绍的陈亮。 5、潘元元供证，2015年夏天的一天晚上，**打他手机155××××6509让他到鼓楼医院说戴锋出点事。他拿了两把关公刀，打电话让张某11过来架势。后来**接着他们到鼓楼医院，戴锋和李某2打起来，打斗中戴锋、刘鑫、毛六都被李某2戳倒了。他和**各拿一把关公刀，一起砍李某2。他砍了李某2背部两刀。**也砍了几下。打完后他把关公刀扔到河里。他和**扶着戴锋去医院看伤了。戴锋这边参与打架的有戴锋、杨毛六、南弟、刘鑫、张某11、**，还有些人他不认识。李某2那方只有李某2一人打架，另一名男子拉架。李某2手中当时拿着一个长的金属物，类似于小攮子。戴锋、杨毛六、刘鑫都被李某2攮伤了，戴锋和杨毛六都是肚子被攮伤。 6、马奥运供证，2015年9月的一天晚上，他和张五龙吃饭后，陈亮打电话说戴锋和李某2在鼓楼医院门口争执。他让张五龙联系两个人，张五龙打电话让小虎来。他坐出租车到北关鼓楼医院，陈亮站在医院旁边的停车场。几分钟后小虎和刘鑫一起来，刘鑫问他和谁发生矛盾，他说是李某2，刘鑫上前和李某2打起来。一会刘鑫跑到他面前说自己受伤了，他和张五龙、小虎、陈亮一起带刘鑫去皖北医院，以后的事情他不清楚了。现场有他、张五龙、小虎、刘鑫、陈亮、柯柯、冯冬、戴锋以及几个他不认识的人。刘鑫、小虎、李某2参与打架。 7、杨晓六供证，2015年9月18日21时许，戴锋开车送他到“好声音ＫＴＶ”，在门口遇到李某2、淮建、李强。李某2喊戴锋过去聊聊，他见李强朝戴锋脸上打了一拳。他和淮建上前把二人拉开了。他和戴锋到鼓楼医院，戴锋说鼻子流血了。要打电话让李某2带他看病。约十分钟，李某2手持匕首（后来又称不知是什么）来了，和戴锋发生了争执。有三四个年轻人来找李某2，李某2用刀戳戴锋，戴锋倒地。他推李某2，被戳到左腹部。他见腹部流血，让朋友李某6陪他去医院。后来自己打车回家了。现场戴锋肚子和腿部受伤，鼻子也流血，他左腹部被戳伤，李某2是否受伤他不清楚。现场有人持铁棍之类的物品。 （七）被告人刘鑫供述，2015年中秋节前的一天晚上，他和朋友一起吃饭时，张小虎接到张五龙的电话后说张五龙有点事。他和张小虎打出租车到好声音ＫＴＶ门口，见到张五龙，张五龙带他和张小虎到鼓楼医院。鼓楼医院门口有很多人，他见到戴锋和李某2二人在吵架。他上前问戴锋何事，李某2开始骂他，他也骂李某2，李某2用手里的尖长状金属物捅到他右侧肋骨。他向旁边跑，李某2追打他。有人喊派出所的人来了，其他人都跑了，他倒在地上没有意识，醒来时在矿务局医院。到现场的人是架势的，是哪边的人他不清楚。现场他认识张五龙、小虎、马奥运、陈亮，还有三四个人面熟。张五龙和小虎是马奥运喊的，马奥运是陈亮喊去的。他觉得戴锋和李某2都喊人了。 （八）案发与抓获经过及受案登记表，证明本案系谢某向宿州市公安局埇桥分局北关派出所报案而案发，2019年1月24日，刘鑫因涉嫌犯寻衅滋事罪到宿州市公安局现代产业园区分局投案后被抓获。 针对抗诉机关的抗诉理由和二审出庭检察员意见、上诉人刘鑫及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，本院综合评判如下： （一）关于抗诉机关提出原判认定刘鑫持械聚众斗殴错误，导致适用法律错误，量刑不当的抗诉理由及上诉人刘鑫及其辩护人相关上诉理由、辩护意见。经查：本案聚众斗殴犯罪中，同案犯戴锋共喊两伙人到现场，一伙为刘鑫、马奥运等人，一伙为持械的**、潘元元二人，砍刀系**联系潘元元准备，刘鑫与**、潘元元并无持械的预谋。在斗殴过程中，首先是刘鑫在上前踹李某2的过程中被李某2持锐器捅伤，随即被拉走，后**、潘元元持砍刀砍伤李某2。刘鑫受他人邀约后，在公共场所参与聚众斗殴，但在卷证据不能证实刘鑫明知同案犯**、潘元元持械，与同案犯并未形成配合他人持械聚众斗殴的意思联络，刘鑫缺乏持械聚众斗殴的共同故意，原判认定刘鑫持械聚众斗殴的事实错误，导致适用法律错误，量刑不当。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持；上诉人刘鑫及其辩护人相关上诉理由、辩护意见能够成立，本院予以采纳。 （二）关于上诉人刘鑫及其辩护人提出刘鑫没有积极参与聚众斗殴，系从犯的上诉理由、辩护意见。经查：同案犯供证及被害人李某2陈述证明，上诉人刘鑫在接到同案犯戴锋电话邀集后，积极赶赴案发现场并积极参与打斗的事实，刘鑫积极参与实施犯罪，在共同犯罪中起主要作用，显不属从犯。上诉人刘鑫及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳；二审出庭检察员相关意见成立，本院予以采纳。 （三）关于上诉人刘鑫及其辩护人提出刘鑫具有自首、立功情节的上诉理由、辩护意见。经查：上诉人刘鑫虽系主动投案，但在公安机关未能如实供述自己的主要犯罪事实，不构成自首；上诉人刘鑫如实供述同案犯身份信息，仅系如实供述犯罪事实的一部分，不属立功。上诉人刘鑫及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳；二审出庭检察员相关意见成立，本院予以采纳。 本院认为：上诉人刘鑫伙同原审被告人魏军、冯标、丰茂龙等人任意毁损他人财物，价值人民币19984元，其行为均构成寻衅滋事罪；上诉人刘鑫伙同他人在公共场所聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。上诉人刘鑫对所犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪自愿认罪，依法从轻处罚，并予以数罪并罚。原审被告人魏军、冯标、朱枫、乔全林、李都、周虎、王静、陈许贺、吴文杰、吕洋洋、郭良辉、冯成林、李国洋、谢玉虎、曹海南、潘金宝被抓获后如实供述所犯罪行，依法从轻处罚；原审被告人丰茂龙、尹永杰、杨上上、王芷傲、赵敬宇、张凯、杨楠楠、王志林、张云龙、伯如雷、刚华、郗康康、王前、周瑞、张万伟、代金生、阚乃鑫、张帅、张累、王猛投案后如实供述所犯罪行，系自首，依法从轻处罚。原审被告人苏晓东起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。原审被告人杨楠楠、曹海南因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；原审被告人王静在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑，二罪并罚。抗诉机关的抗诉理由及上诉人、辩护人相关上诉理由、辩护意见能够成立，本院予以支持。原判认定主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但认定上诉人刘鑫系持械聚众斗殴的事实错误，导致适用法律错误，量刑不当，本院予以纠正。对上诉人刘鑫依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百九十三条第一款（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十九条第一款，第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）（二）项；对原审被告人魏军、冯标、朱枫、乔全林、丰茂龙、陈许贺、张凯、杨楠楠、吕洋洋、郭良辉、冯成林、李国洋、谢玉虎、王志林、张云龙、吴文杰、伯如雷、刚华、郗康康、王前、尹永杰、杨上上、王芷傲、赵敬宇、周瑞、张万伟、王静、周虎、李都、曹海南、代金生、阚乃鑫、潘金宝、张帅、张累、王猛、苏晓东依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302刑初614号刑事判决的第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五、二十六、二十七、二十八、二十九、三十、三十一、三十二、三十三、三十四、三十六、三十七、三十八项。 二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302刑初614号刑事判决的第三十五项，即“被告人刘鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑四年三个月”。 三、上诉人（原审被告人）刘鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年一个月，合并决定执行有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月24日至2022年1月23日。） 本判决为终审判决。 审判长 从 前 审判员 王晓红 审判员 祁 磊 二〇二〇年四月二十六日 法官助理黄延续 书记员尹峰峰 附本案适用的相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意毁损，占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。