新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终517号 上诉人（原审被告）：吉木萨尔县佳轩商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县北庭工业园区平安路13号。法定代表人：许秀花，该公司经理。委托诉讼代理人：焦占军，该公司厂长。委托诉讼代理人：刘荣华，新疆准东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辛江，男，1973年12月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区石河子市。委托诉讼代理人：张学辉，新疆法库律师事务所律师。上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司因与被上诉人辛江加工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2019）新2327民初1636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据或理由，故本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。吉木萨尔县佳轩商贸有限公司上诉请求：撤销原审判决第二项，改判上诉人承担被上诉人损失21450.3元，被上诉人返还上诉人300套不合格的荒漠迷彩服。事实与理由：一、上诉人为被上诉人加工并交付合格的服装为荒漠迷彩服5361套，夏武警1440套，漏记的荒漠迷彩服197套，共计6998套，按每套加工费为15元，被上诉人应该给付上诉人加工费104970元，扣减已经支付50000元，尚欠54970元。一审中上诉人作为抗辩理由，要求和被上诉人的损失相抵，而一审判决书未能考虑。被上诉人拉走未能加工部分的全部辅料，一审判决确定上诉人赔偿辅料损失16772.7元与事实不符。197套的布料价值10757元，也不应该计入被上诉人的损失，以上共计82499.7元，应从被上诉人的损失103950中扣除，故上诉人只应该赔偿被上诉人损失21450.3元。另外，每套耗料实际为3.65米。二、300套不合格的荒漠迷彩服应该判令退还给上诉人。辛江辩称，被上诉人未收到上诉人交付的197套荒漠迷彩；上诉人主张的加工费数额不认可，也不同意在本案折抵；300套不合格的荒漠迷彩服已经发霉，没有实际价值，已经销毁，无法返还。综上，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。辛江向一审法院起诉请求：1．解除原、被告签订的服装加工定做合同；2.被告向原告赔偿面辅料损失252058.85元；3.被告支付逾期交付加工定做服装的违约金20889元、运费15000元。一审法院认定事实：2018年3月12日，原告以乌鲁木齐华新鼎盛商贸有限公司的名义与被告之间签订一份《加工合同》。被告为原告承揽加工生产服装。双方约定：“定做物为07荒漠迷彩，计300000件，加工费每件15元，加工费中含跟单员食宿，以实际生产量计算加工费。第一批交货时间：3月12日-5月1日，乙方交付甲方10000套。第二批交货时间：5月1日-6月1日，乙方交付甲方30000套。6月1日之后，乙方按自然月每月交付甲方不少于30000套，直至合同履行完毕。……用甲方原材料完成工作……违约责任；2．乙方交付的产品数量少于合同规定，经甲方同意，应当照数补齐，补交部分按逾期交付处理：如甲方不同意乙方补交产品，则甲方有权对未交付产品的部分终止合同，由此给甲方造成的直接或间接损失均由乙方承担……5．乙方逾期交付产品，每推迟一天，应当向甲方支付本合同规定的总金额的1％：超出一周不能交付产品的，应当支付本合同规定的总金额的15％违约金。甲方可根自身情况要求乙方继续履行合同或终止合同……”。合同签订后，原告分别于2018年3月12日、6月21日、6月22日经被告交付荒漠迷彩、07夏武警的面料及辅料。2018年12月17日，被告给原告出具说明一份，内容为：“根据我公司收到辛江的荒漠迷彩面料21000米，按实际版长单套耗料3.35米，应该生产6268套，但实际裁剪数量6003套，现已出货4661套，还欠辛江1342套未交货。武警夏到布料10240米及辅料，应生产3056套，现已经交货500套，还欠2556套未交货。未交付的服装等工厂接通生产用电后，根据实际生产人员情况生产，保证不生产别的定单，只生产辛江的定单，生产完止。如中间插别的定单，交不了货，我愿意赔偿辛江全部损失”。2019年10月29日，被告向原告交付荒漠迷彩服1000套，夏武警服940套，共1940套；退回夏武警面料1819米。在交付过程中，原告没有验货，给被告出具收条1张，内容为：“今收到许秀花运来荒漠迷彩服和夏武警一批，大约1600套，原告未检验，数量以质检完为标准，辅料打包机未收到。”庭审中，原告提出被告交付的荒漠迷彩服中有发霉和不合格的部分，被告开始认为有200多套，后又表示只有下面一层40-50套，原告认可有300套。另查明：乌鲁木齐华新鼎盛商贸有限公司于2018年6月25日出具情况说明一份，内容为：“2018年3月12日，辛江借用我公司公章与吉木萨尔县佳轩商贸有限公司签订加工合同，但该合同的实际履行人为辛江与吉木萨尔县佳轩商贸有限公司，所有加工合同的面料及辅料也是辛江个人给吉木萨尔县佳轩商贸有限公司供货。特此说明”。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定积极、全面履行义务。关于争议焦点1，原告以以乌鲁木齐华新鼎盛商贸有限公司的名义与被告签订的《加工合同》，由乌鲁木齐华新鼎盛商贸有限公司出具的证明证实，而且被告也认可协商、交货都是与原告个人联系，因此可以认定原、被告之间存在承揽加工合同关系，且双方签订《加工合同》合法有效。故原告辛江的主体适格。关于争议焦点2，合同签订后，原告将所需面料及辅料交付被告，被告收到面料及辅料后并未完全加工完毕。2018年12月17日，经双方核对，每套使用面料为3.35米。按照被告在说明中明确：被告共收到原告荒漠迷彩面料21000米，实际裁剪6003套，夏武警面料10240米，应生产3056套。按照原告提交的进货单，荒漠迷彩每米16.3元，夏武警面料每米14.5元，即经双方确认：截止2018年12月17日被告尚有1342套荒漠迷彩、2556套夏武警服装未交货。2019年10月29日，被告又向原告交付荒漠迷彩服1000套，夏武警服940套，共1940套；其中荒漠迷彩服有不合格和发霉的300套。故原告损失计算为：1．荒漠迷彩642套（确认未交1342套，减去后来交付的1000套，1000套中应扣除不合格及发霉的300套）×3.35米×16.3元／米=35056.41元；2．夏武警1073套（确认未交付2556套-已交付940套-已返还面料1819米可制作543套）×3.35米×14.5元／米=52120.98元；3．双方对辅料在说明中并未确认，但被告收到原告辅料经其出具了交接清单，原告同时提供了收据及销货清单以证明被告收到辅料价值为91176元（35869＋8000＋15381＋7350＋24576），应生产服装9324套，每套用辅料为9.78元，故未交货1715套辅料损失为16772.7元。综上，原告的损失为：35056.41元＋52120.98元＋16772.7元=103950元。关于争议焦点3，原告主张被告还应承担违约金的请求。双方在合同中约定：“乙方逾期交付产品，每推迟一天，应当向甲方支付本合同规定的总金额的1％：超出一周不能交付产品的，应当支付本合同规定的总金额的15％违约金。”被告未按双方约定交付原告加工产品，已构成违约，故应承担违约责任。被告应承担违约金15592.5元（103950元×15％）。对于运费的请求原告因未提交相关证据加以证实，不予支持。判决：一、解除原告辛江与被告吉木萨尔县佳轩商贸有限公司于2018年3月12日签订的加工合同；二、被告吉木萨尔县佳轩商贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告辛江损失103950元，并支付违约金15592.5元；三、邮寄费45元，由被告吉木萨尔县佳轩商贸有限公司负担；四、驳回原告辛江的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明事实与一审查明事实一致，对一审查明事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：损失数额如何认定？2018年3月12日，被上诉人辛江以乌鲁木齐华新鼎盛商贸有限公司的名义与上诉人签订《加工合同》，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行权利义务。上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司主张的被上诉人辛江欠付加工费54970元，因未在一审中提出反诉，且被上诉人辛江不同意在本案折抵，故在本案中不予审查，但上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司可另行提起诉讼。上诉人主张已向被上诉人交付197套衣服，被上诉人已拉走未加工部分的辅料（价值16772.7元），均不应计入损失，根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人对此两项上诉理由均未提供相应的证据予以印证，应承担不利的法律后果。关于上诉人主张每套衣服耗料实际为3.65米，由于2018年12月17日上诉人出具的《说明》载明单套耗料为3.35米，并加盖了上诉人印章及法定代表人签字，已表明上诉人对该内容的认可，故本院对该理由不予采纳。另外，对于不合格迷彩服300套，上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司可以要求辛江予以退还，但由于辛江表示衣服已销毁，现双方对于赔偿损失的范围争议较大，故上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司可通过另行诉讼等方式解决。综上所述，吉木萨尔县佳轩商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费336元，由上诉人吉木萨尔县佳轩商贸有限公司负担。本判决为终审判决。 审判长 张    华审判员 庄艳梅 审判员 李静蓉   二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 四 日 法 官 助 理 马翔馨书记员 吕佳丽