四川省石棉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1824刑初12号 公诉机关四川省石棉县人民检察院。 被告人伍玉辉，男，1994年12月24日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省石棉县，因涉嫌非法经营罪，于2019年9月28日被石棉县公安局取保候审。 被告人刘夕洋，女，1996年1月30日出生，汉族，大专文化，户籍所在地石棉县，现租住都江堰市，因涉嫌非法经营罪，于2019年9月28日被石棉县公安局取保候审。 石棉县人民检察院以石检公诉刑诉[2020]12号起诉书指控被告人伍玉辉、刘夕洋犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。石棉县人民检察院指派检察员冯漫出庭支持公诉，被告人伍玉辉、刘夕洋到庭参加诉讼。现已审理终结。 石棉县人民检察院指控：2015年9月至2018年9月，伍玉辉、刘夕洋在无烟草专卖零售许可证的情况下，单独或共同利用互联网微信平台发布卷烟销售信息，与客户商定好卷烟的品牌、数量后，通过互联网或现场购买等方式从“上家”处购买卷烟，再通过微信转帐或者现金付款方式，将网上购买的各类伪劣卷烟加价销售牟利。 2017年1月至2018年3月，伍玉辉、刘夕洋共同通过微信平台多次向刘某、罗某、顾某、邱某、熊某、陈某、钟某、格某、邓某、彭某、李某等人销售各类伪劣卷烟，销售金额89400余元。 2016年9月，伍玉辉通过微信平台向罗某销售伪劣卷烟，销售金额1300余元。2018年4月至9月，伍玉辉通过微信平台向黄某、吴某、邱某、陈某、顾某等人销售各类伪劣卷烟，销售金额5800余元。 2016年5月至12月，刘夕洋通过微信平台向刘某、格某、李某销售各类伪劣卷烟，销售金额6800余元。2018年4月至9月，刘夕洋通过微信平台向刘某、李某销售伪劣卷烟，销售金额3000余元。 2018年10月9日，石棉县烟草专卖局联合石棉县公安局对伍玉辉住所进行检查，现场查获云烟（紫）2条、南京（九五）1条。2018年10月29日，经四川省烟草质量监督检测站鉴定，伍玉辉处查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 被告人伍玉辉、刘夕洋分别于2019年1月3日、2019年7月4日向石棉县公安局投案自首。 另查明，2015年7月31日，伍玉辉因吸毒被雅安市公安局雨城区分局禁毒缉毒大队行政拘留；2018年12月3日，伍玉辉因违反《中华人民共和国治安管理处罚法》被石棉县公安局行政拘留。 2020年2月10日，石棉县司法局出具调查评估意见书，评估意见为刘夕洋适用社区矫正条件成熟，建议纳入社区矫正。同年2月11日，石棉县司法局出具调查评估意见书，评估意见为伍玉辉适用社区矫正条件成熟，建议纳入社区矫正。 2020年3月27日，伍玉辉、刘夕洋签署《认罪认罚具结书》。 上述案件事实，被告人伍玉辉、刘夕洋在庭审中亦无异议，并有户籍证明、归案情况说明、扣押决定书及清单、接受证据清单、鉴定委托、检验报告、鉴定意见通知书、调取证据清单、烟草价格证明、微信转帐记录、银行卡流水明细等书证；证人刘某、邱某、陈某、钟某、熊某、李某、邓某、罗某等证言；提取笔录、辨认笔录等笔录；行政处罚决定书、吸毒人员信息详情；被告人供述和辩解；讯问视频光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人伍玉辉、刘夕洋在未取得烟草专卖许可证照的情况下通过微信平台销售假冒伪劣烟草制品牟利，扰乱市场秩序，情节严重。石棉县人民检察院指控被告人伍玉辉、刘夕洋犯非法经营罪的罪名成立，所控事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持。 被告人伍玉辉、刘夕洋在2017年1月至2018年3月期间共同通过微信平台多次向他人销售伪劣卷烟系共同犯罪，二人在共同犯罪中地位和作用相当，不宜区分主、从犯。被告人伍玉辉在2016年9月、2018年4月至9月通过微信平台多次向他人销售伪劣卷烟，对该部分犯罪事实，应由伍玉辉承担相应刑事责任；被告人刘夕洋在2016年5月至12月、2018年4月至9月通过微信平台多次向他人销售伪劣卷烟，对该部分犯罪事实，应由刘夕洋承担相应刑事责任。被告人伍玉辉具有吸毒等不良劣迹，本院酌情予以从重处罚，被告人伍玉辉、刘夕洋案发后自动投案，并如实供述犯罪行为，系自首，本院依法予以从轻处罚。综合考虑二被告人的犯罪情节、认罪认罚表现，结合二被告人所在社区出具的调查评估意见书，本院决定对二被告人依法适用缓刑。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人伍玉辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金十万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，逾期未缴纳，强制缴纳)； 二、被告人刘夕洋犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金十万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。本罚金已缴纳)； 三、对查获的南京（九五）1条、云烟（紫）2条，作案工具vivoX7（plus）手机一部予以没收； 四、被告人伍玉辉、刘夕洋的共同违法所得人民币89400元(已退缴)、被告人伍玉辉的违法所得人民币7100元（已退缴2300元）、被告人刘夕洋的违法所得人民币9800元（已退缴），共计106300元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 邓 颖 二〇二〇年四月九日 书记员 杨诗晨 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款第一项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。