四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川09民终114号 上诉人（原审原告）：黄烈平，男，1954年9月25日出生，汉族，住四川省射洪市。 被上诉人（原审被告）：蔡绍均，男，1969年6月20日出生，汉族，住四川省射洪市。 被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区柳林路189号东华大厦10楼1、2、8号和1楼柳林路侧1间铺面，统一社会信用代码915113000739775922。 负责人：蒲杨，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：胡斌川，男，该公司员工。 上诉人黄烈平因与被上诉人蔡绍均、永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省射洪市人民法院（2019）川0922民初2576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，因当事人没有提供新的证据、事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄烈平上诉请求：1.撤销四川省射洪市人民法院（2019）川0922民初2576号民事判决，改判由被上诉人永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司在交强险、商业三者险保险限额内赔偿上诉人医疗费18694.93元、护理费6451.80元、住院伙食补助费2760元、营养费900元、修车费270元、交通费200元、误工费34574.83元，不足部分由被上诉人蔡绍均赔偿上诉人；2.一、二审诉讼费由被上诉人蔡绍均承担。事实和理由：一审判决上诉人务工事实不清，实体处理不当。上诉人务工的证据虽然欠充分，但被上诉人永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司认可上诉人误工60天，每天80元，被上诉人永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司认可上诉人受伤前存在务工的事实，其误工的时间，就应当依据上诉人受伤门诊治疗27天、住院治疗138天、出院休治期30天的事实，认定上诉人实际误工天数为195天。误工费赔偿标准，就应当以2018年度全省就业人员平均工资标准计算上诉人的误工损失。综上，一审判决上诉人务工事实不清，误工费赔偿天数和标准不当，请求准予上诉人的上诉请求。 蔡绍均辩称，请求二审法院驳回上诉人的上诉人请求及理由，维持原判。 永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司辩称，1.上诉人黄烈平主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，一审法院对上述项目的认定，事实清楚，适用法律正确。2.事故发生时，黄烈平已年满64周岁，超过法定退休年龄，其收入没有银行流水、个税缴纳、劳务合同等证据予以佐证，无法达到证明目的。2019年12月26日开庭完毕后，黄烈平无故纠缠我司工作人员，不让其离开法院，我司工作人员拨打110后，民警出面调解，经上报公司高层领导同意后，同意通过误工赔偿项目额外补偿4800元，其补偿项目并非我司对上诉人误工损失的认可，仅作为化解本次双方矛盾、减少诉累的一种协商手段。双方对额外补偿的4800元达成的合意，系双方真实意思表示，应予尊重和保护。 黄烈平向一审法院起诉请求：1.判令蔡绍均、永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司赔偿黄烈平医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、电动车修理费等共计91661.60元；2.本案诉讼费由蔡绍均承担。 一审法院认定事实：2018年11月25日，蔡绍均驾驶川Ｊ×××××小型普通客年，沿射洪市（原射洪县）城区滨江路由南向北行驶，当日12时35分许，行驶至本市盐井广场路段时，与同向行驶黄烈平驾驶的川Ｊ×××××电动自行车（搭乘税秀珍）相撞，致黄烈平受伤、两车受损的交通事故。2018年12月22日黄烈平前往射洪王氏骨科医院治疗至2019年5月9日出院，共计住院138天。出院诊断为：中医诊断：肩凝证、证型：气滞血淤；西医诊断：左侧外伤性肩周炎。出院医嘱：1.休息治疗1＋月，门诊随访，如有不适来院就诊；2.防止受凉；3.继续功能锻炼；4.院外继续治疗。2018年12月21日，经射洪市公安局（原射洪县公安局）交通警察大队认定，蔡绍均承担事故主要责任，黄烈平承担事故次要责任，税秀珍不承担事故责任。2019年11月11日，永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司向一审法院提交关于黄烈平住院合理性司法鉴定申请书，要求对黄烈平医疗因果关系以及医疗合理性申请司法鉴定。经一审法院主持，双方协商选定四川中益司法鉴定中心进行鉴定。2019年12月23日，四川中益司法鉴定中心鉴定作出川中司鉴【2019】临鉴字第1566号鉴定意见书，鉴定意见为：1.黄烈平的前述门诊、住院医疗应与当日交通事故损伤有因果关系（个别的已经除外）。对提供的门诊处方发生的费用，应同时出具相应正式发票，其中射洪市中医院门诊2018-12-18三张处方，只认定一张的费用纳入赔偿，并应扣除射洪市中医院门诊2018-12-13处方中的法莫替丁片、2018-12-18处方中的西咪替丁片的费用（具体金额由处方发药医疗机构提供）；对黄烈平在射洪王氏骨科医院住院期间，发生的“破伤风抗毒素注射液”的药品费与注射（包括皮试）收费，应扣除（药品费＋治疗费，约22.00元）；另外，对八张门诊票据呈大部分沓叠复印件，注明“门诊诊疗费：378元”，因看不清日期、费用项目、具体金额，须在法庭审理中质证后，视证据是否符合“三性”，由合议庭主持进行调解协商或直接判决处理；对提供资料中二张四川大学华西医院2019-06-06黄烈平《肌电图检查报告单》，因为根据黄烈平的损伤来看，没有进行尤其是到四川大学华西医院去作此项检查的必要，况且无法确认是否是其所作检查，故对这次检查费，即使出具了相应的费用发票以及相关车旅费依据，也应由其自行承担。2.对被鉴定人黄烈平医疗的合理性确定，如前所述，提出二种鉴定意见：一是，应对黄烈平本次伤后发生的前期门诊及住院费用计入人伤医疗费损失，但是，应予扣除以下费用：扣除前述门诊“已经除外的个别费用”，扣除住院期间的“破伤风抗毒素注射液”相关费用22.00元，扣除无法看清的八张门诊发票通过质证后不符合证据“三性”的费用，扣除住费用中的住院床位费1500元、病房取暖费189元、住院诊查费500元。扣除这些费用后的剩余费用，再按照交通事故赔偿规则处理；另外，如果黄烈平主张了赔偿护理期、营养期、住院伙食补助费，可酌情计赔护理期45日、营养期45日（因根据其损伤，即使不住院，也可考虑适当的护理期、营养期；其实际主张赔偿低于45日的，可以其实际主张为准），不计赔住院伙食补助费。二是，如果黄烈平入射洪王氏骨科医院住院治疗，是通过交通事故管理机关指定或对方（包括涉案侵权方或涉案赔偿车辆的保险公司）同意后住入，则可予以计赔护理期60日、营养期45日；对其住院医疗费，扣除住院期间的“破伤风抗毒素注射液”相关费用22.00元，扣除住院费用中的住院床位费780元（比前者少扣720元），扣除病房取暖费189元、住院诊查费260元（比前者少扣240元）。扣除这些费用后的剩余费用，再按照交通事故赔偿规则处理。庭审中，经一审法院核实，黄烈平前往射洪王氏骨科医院就诊经蔡绍均同意，故认可护理期60日、营养期45日。对其住院医疗费，扣除住院期间的“破伤风抗毒素注射液”相关费用22元，扣除住院费用中的住院床位费780元，扣除病房取暖费189元、住院诊查费260元。扣除这些费用后的剩余费用，再按照交通事故赔偿规则处理，即住院费用为16289.08元。另查明，交通事故发生后，蔡绍均垫付黄烈平门诊费2027.85元，其他费用3000元，共计5027.85元。 一审法院认为，公民的身体权、健康权不容侵犯，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案黄烈平在交通事故中受伤，其合理损失应得到赔偿。本案争议焦点之一为黄烈平医疗费。根据鉴定意见其住院结算费用确定为16289.08元，门诊费用2405.85元，合计18694.93元。本案争议焦点之二为黄烈平护理费。根据鉴定意见认可护理期60日，标准参照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务行业平均工资，护理费标准确定为107.53元/天。本案争议焦点之三为黄烈平误工费。本院认为黄烈平已年满65周岁，且当庭提交的证据不足以证实其务工情况，但永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司认可黄烈平误工天数60天，标准按照80元/天计算，当事人有自由处分其民事权利的权利，对于永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司认可黄烈平误工费4800元费用予以确认。根据相关法律规定和本案查明的案件事实，黄烈平的损失确定为：医疗费18694.93元、护理费6451.80元（60日×107.53元/天）、住院伙食补助费2760元（138日×20元/天）、营养费900元（45日×20元/天）、误工费4800元、修车费270元、交通费200元，共计34076.73元。以上费用，应当由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司在机动车交通事故责任强制保险项下限额内先行赔付，不足部分由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司在机动车商业第三者责任保险项下限额内赔付，仍有不足部分，由蔡绍均按照责任比例承担赔偿责任，即承担80%赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后三十日内在机动车交通事故责任强制保险项下限额内赔偿黄烈平医疗费10000元、护理费6451.80元、误工费4800元、修车费270元、交通费200元，共计21721.80元。二、由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后三十日内在机动车商业第三者责任保险项下限额内赔偿医疗费4712.55元、营养费720元、住院伙食补助费2208元，共计7640.55元；三、由蔡绍均于本判决生效后三十日内赔偿黄烈平医疗费2243.39元；四、驳回黄烈平的其他诉讼请求。本案案件受理费458.50元，由蔡绍均负担133元，由黄烈平负担325.50元。上列第三项与蔡绍均垫付各项费用5027.85元及其应承担的诉讼费予以品迭后，由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效起三十日内赔偿黄烈平26710.89元，给付被告蔡绍均2651.46元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人黄烈平提供的证据1.射洪市平安街道办事处清家堰社区居民委员会出具的证明，拟证明全家人的生活全靠黄烈平打工维持，常年从事装修、油漆、涂料工作；证据2.关于证人刘某情况说明的《公某》，拟证明刘某与黄烈平一起从事装修、油漆、涂料工作；证据3.张英、李晓光、马维佳、庞彬的书面证言，拟证明黄烈平曾为其做过涂料等工作；证据4.工友文映龙的书面证言，拟证明文应龙与黄烈平一起从事油漆、涂料工作；证据5.四川启之家建筑装饰装修工程有限公司的法定代表人蒲怀虎的书面证言，证明黄烈平受公司安排做过两次装修、油漆、涂料工作，但并非公司员工；证据6.黄烈平之子黄林的病情证明资料，证明黄烈平在外务工负担家庭；证据7.证人谢某出庭作证，拟证明黄烈平在2018年7、8月间断性为其房子刷涂料，共计支付报酬2600元。本院认为，证据1.2.7能够形成证据锁链，证明黄烈平受伤前从事装修、油漆、涂料工作，本院予以采信。证据3.4.5因证人无正当理由未出庭作证，本院不予采信。证据6与本案无关联性，本院不予采信。本院对一审审理查明的案件事实予以确认。 本院认为，结合双方的诉辩理由，本案的争议焦点为：黄烈平主张误工费34574.83元能否得到支持。 误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。本案中，黄烈平受伤时虽已年满60周岁，但其二审中提供的证据能够证明其在受伤前从事油漆、涂料等装修工作，本案参照四川中益司法鉴定中心作出川中司鉴〔2019〕临鉴字第1566号司法鉴定意见书“可予计赔护理期60日”，结合黄烈平伤情以及上班时间灵活且无固定收入的工作性质，一审支持黄烈平误工天数60天并无不当，本院予以维持。因黄烈平未举证证明其最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工费标准参照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务行业平均工资，护理费标准确定为107.53元/天，即误工费应当为60天*107.53元/天=6451.8元。 综上所述，黄烈平的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省射洪市人民法院（2019）川0922民初2576号民事判决； 二、由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后三十日内在机动车交通事故责任强制保险项下限额内赔偿黄烈平医疗费10000元、护理费6451.80元、误工费6451.8元、修车费270元、交通费200元，共计23373.6元； 三、由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后三十日内在机动车商业第三者责任保险项下限额内赔偿医疗费4712.55元、营养费720元、住院伙食补助费2208元，共计7640.55元； 四、由蔡绍均于本判决生效后三十日内赔偿黄烈平医疗费 2243.39元； 五、驳回黄烈平的其他诉讼请求。 上列赔偿项目与蔡绍均垫付费用5027.85元及其应承担的诉讼费品迭后，由永诚财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效起三十日内赔偿黄烈平28510.69元，给付蔡绍均2503.46元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费458.50元，由蔡绍均负担133元，由黄烈平负担325.50元;二审案件受理费638元，由蔡绍均负担148元，由黄烈平负担490元。 本判决为终审判决。 审判长 廖 巍 审判员 郑 艳 审判员 梁 燕 二〇二〇年四月十三日 书记员 刘秀蓉