河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3195号上诉人(原审原告)：常小飞。委托诉讼代理人：常鹏飞。委托诉讼代理人：李婷婷，河南嵩峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州翱翔医药科技股份有限公司（曾用名：郑州市翱翔医药包装有限公司）。法定代表人：闫奇俊，任该公司董事长。委托诉讼代理人：刘吴阳，河南群达律师事务所律师。委托诉讼代理人：司利峰，系该公司员工。上诉人常小飞因与被上诉人郑州翱翔医药科技股份有限公司（以下简称翱翔医药公司）劳动争议一案，不服河南省登封市人民法院（2019）豫0185民初6100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人常小飞的委托诉讼代理人常鹏飞、被上诉人郑州翱翔医药科技股份有限公司的委托诉讼代理人刘吴阳、司利峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常小飞上诉请求：撤销原审判决，发回重审或直接改判；判决上诉人、被上诉人双方自2009年6月11日起存在劳动关系，双方应按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；判令被上诉人支付上诉人低于工资标准差额6661.48元。事实和理由：1、原审认定上诉人“旷工”的事实是错误的。原审认定“上诉人仲裁申请超过仲裁时效不予支持上诉人主张被上诉人支付最低工资标准差额6661.48元的诉讼请求”的事实是错误的。2、原审判决认定上诉人违反被上诉人的规章制度的事实不清，证据不足。原审判决违反法定程序，适用法律不当，影响案件的公正审判。郑州翱翔医药科技股份有限公司辩称，一、双方之间的劳动关系因上诉人严重违反用人单位的规章制度行为已经被公司解除，且解除的行为和程序均符合劳动法和劳动合同法的规定。二、上诉人在2018年5月22日知道解除劳动合同的事实，其仲裁时效应当到2019年5月21日止。而其到2019年7月份提起仲裁显然超过仲裁时效，并且其所主张的低于最低工资标准的月份也均在2018年2月前，也均已经超过一年的仲裁时效。三、上诉人此次所有的仲裁诉讼请求在劳动仲裁时均未提出。四、劳动者未工作到法定的劳动天数和工作量，是不能得到足额的报酬的。本案中上诉人就属于没有工作到足够的天数的工作量，其有时一个月只工作几天时间，怎么可能给其全额报酬。常小飞向一审法院起诉请求：1、依法确认原、被告自2009年6月11日起存在劳动关系；2、依法判令被告支付原告少发工资54560元；3、依法判令被告支付原告低于最低工资标准差额6661.48元；4、依法判令被告支付原告延长工作时间工资报酬19520元；5、依法判令被告支付原告加班工资报酬10488元；6、依法判令被告支付原告带薪年休假工资报酬5700元；7、依法判令被告支付原告经济补偿金17200元；8、依法判令被告支付原告赔偿金34400元；9、依法判令被告支付原告社保工资报酬与实发工资差额11016.28元；10、依法确认被告解除劳动合同的行为无效。一审法院认定事实：原告常小飞（乙方）与被告翱翔医药公司（甲方）于2013年12月10日签订劳动合同，约定劳动合同期限自2009年6月11日起，工作内容为甲方根据工作需要，安排乙方在甲方公司内的生产二部外包装岗位，乙方的主要工作内容负责成品胶塞的外包装及搬运入库，甲方根据工作需要，经双方协商同意，可以调换乙方的工种或岗位。2018年4月2日，原告经公司批准请假29天，假期届满后，经被告催告未再到公司上班，2018年5月份连续旷工超过5天，2018年5月19日，被告以原告违反《员工守则》劳动条例中第10条劳动合同解除的相关规定（连续旷工3天，或者一个月内累计旷工达3日，或者1年内累计旷工5天）为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，决定拟与常小飞解除（终止）劳动关系，并向公司工会发出《关于与常小飞解除（终止）劳动关系的通知函》，2018年5月21日，被告召开2018年第一次职工代表（会员）大会，经一致审议通过，拟与常小飞解除（终止）劳动关系，2018年5月22日，被告公司工会复函同意公司解除（终止）与常小飞之间的劳动关系，同日，被告将解除（终止）劳动合同通知书送达原告。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，用人单位解除劳动合同的，应当事先将理由通知工会。本案中，原、被告于2013年12月10日签订劳动合同，约定劳动合同期限自2009年6月11日起，原告于2018年4月2日因事请假，2018年5月1日假期届满后，未按时上班，经被告催告后，仍拒不到岗，累计旷工超过5天，被告依据法律规定和公司规章制度，经报工会研究，于2018年5月22日决定解除与原告之间的劳动关系，并将解除劳动合同通知书等送达原告，其解除劳动合同的行为合法有效，故原、被告之间自2009年6月11日起至2018年5月22日存在劳动关系；2019年7月，原告常小飞以被告为被申请人向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁已超过仲裁时效，原告在一审法院审理时亦未提供证据证明存在时效中止、中断的情形，其应承担丧失胜诉权的不利后果，故对原告主张被告支付低于最低工资标准差额6661.48元的诉讼请求，一审法院不予支持；原告主张被告补发工资，并支付经济补偿金、赔偿金、带薪年休假工资、加班工资报酬、延长工作时间工资报酬等诉讼请求，未经劳动争议仲裁前置程序，故一审法院对上述诉讼请求不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条的规定，判决如下：一、原告常小飞与被告郑州翱翔医药科技股份有限公司自2009年6月至2018年5月存在劳动关系；二、驳回原告常小飞的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取计5元，由原告常小飞负担。本院二审期间，上诉人提交君召乡人民政府出具的证明一份。内容是上诉人常小飞在2018年7月25日到君召乡人民政府信访办，反映其所在单位郑州翱翔医药科技股份有限公司不给他缴纳社会保险，不给他发放国家最低工资，不给他安排合同约定的工作岗位，要求信访办进行处理。期间信访办一直没有回复，直到2018年12月3日，常小飞又到信访办反映，询问结果然后要求处理时，信访办告知他们处理不成，建议走法律途径维权。证明常小飞的仲裁时效中断应该从2018年12月3日开始重新计算仲裁时效。被上诉人质证认为证据在一审已经提交，不属于新证据。经审查，本院认为该证据为二审新证据，可以证明本案的相关事实，本院予以采信。除一审查明事实外，本院另查明，双方因劳动争议纠纷，常小飞2019年7月10日向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、依法裁决被申请人与申请人按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；2、依法裁决被申请人为申请人安排到生产二部外包装岗位工作，并发放每月2200元口头约定的工资；3、依法裁决被申请人为申请人缴纳自2018年7月起至按照劳动合同约定安排被申请人工作之日止的基本养老保险金、医疗保险金、失业保险金、生育保险金、工伤保险金，并继续缴纳；4、依法裁决被申请人按照登封市最低工资标准的60%向申请人补发2017年8月、2018年2月、3月的工资共计1416.28元；5、依法裁决被申请人向申请人支付自2018年4月至2019年5月的工资计28600元；6、为申请人发放自2019年6月起至安排申请人工作之日止每月向申请人支付基本生活费1140元，当登封市最低工资标准调整时随之调整。登封市人事劳动争议仲裁委员会经审理做出登人劳仲裁字［2019］151号仲裁裁决书，对常小飞第1、2、3、5、6、项请求不予支持，对其第4项请求予以支持。常小飞不服，提起诉讼。本院认为，一、一审法院根据双方提交的证据认定常小飞与翱翔医药公司自2009年6月至2018年5月存在劳动关系有法律和事实依据并无不当，应予维持。一审法院认为翱翔医药公司因常小飞违反单位规章制度报经工会研究后于2018年5月22日决定解除与常小飞之间的劳动关系并将解除劳动合同通知书等送达常小飞从而解除劳动合同的行为合法有效，并无不当。二、关于翱翔医药公司应否支付常小飞最低工资差额6661.48元问题。根据常小飞二审提交的登封市君召乡人民政府《证明》，其分别于2018年7月25日、12月3日到君召乡人民政府信访办反映其与翱翔医药公司劳动争议纠纷问题要求信访办进行处理。信访办“多次与其所在单位协调，其单位虽然同意调解，但却一直约不住时间”，“即告知常小飞走其他法律途进行维权”。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款的规定，本案的劳动争议申请仲裁的时效期间因常小飞向登封市君召乡人民政府请求权利救济而中断，从中断时起，仲裁时效期间应当重新计算。一审法院认定常小飞该项请求已超过仲裁时效的意见错误，应予纠正。常小飞在仲裁请求中请求补发2017年8月、2018年2月、3月的最低工资差额共计1416.28元，因翱翔医药公司2017年8月、2018年2月、3月为常小飞发放的工资低于登封市最低工资标准，翱翔医药公司应当为其补发该部分差额工资。因常小飞申请仲裁请求该部分数额为1416.28元，故其起诉和上诉时主张6661.48元中超出的部分本院不予支持。综上所述，常小飞的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；一审判决适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十九条、第四十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省登封市人民法院（2019）豫0185民初6100号民事判决书第一项、第二项；二、郑州翱翔医药科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付常小飞最低工资差额1416.28元；三、驳回常小飞的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由郑州翱翔医药科技股份有限公司负担5元，常小飞负担5元。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二〇年四月十五日书记员  张菲莉