甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘11民终474号上诉人（原审被告）：陈锋，男，汉族，1988年12月14日生，甘肃省陇西县人，农民，住甘肃省陇西县。被上诉人（原审原告）：陇西鱼跃装饰有限责任公司，住所地：甘肃省定西市陇西县巩昌镇崇文路东段北侧昱帆小区A栋1号商铺，社会统一信用代码：91621122MA7248KTXE。法定代表人：鲁龙军，系该公司经理。委托诉讼代理人：窦小东，甘肃青木律师事务所律师。上诉人陈锋与被上诉人陇西鱼跃装饰有限责任公司承揽合同纠纷一案，不服陇西县人民法院（2019）甘1122民初4697号民事判决。向本院提起上诉，本院于2020年4月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。陈锋上诉请求：请求依法撤销陇西县人民法院（2019）甘1122民初4697号民事判决，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，判令被上诉人承担本案的上诉费用。事实与理由：1、一审法院认定部分事实错误。签订合同时仅就工程总造价及工期作了约定，不存在关于付款方式的约定，至于具体施工项目、付款进度都是双方口头约定，因仅被上诉人持有该书面合同，故一审认定合同中按照相应进度付款的内容系被上诉人事后为了诉讼自己手写添加的。2、致使合同不能继续履行，构成违约的是被上诉人而非上诉人。合同签订后上诉人已支付被上诉人15000元工程款，但被上诉人迟迟不开工，导致合同约定的3个月工期届满，被上诉人还有将近一半的工程未施工，同时已完成部分存在严重质量瑕疵。上诉人联系被上诉人未果遂另找他人完成剩余工程，上诉人再支付的7000元工程款是经被上诉人同意且按照其工程装修进度的基础上给付的，故上诉人不存在违约行为。3、一审法院认定衣柜门、厕所门等均为上诉人专门定制，具有专属性，故造成损失应当由上诉人承担错误。4、一审法院对上诉人入住并使用一年，且在上诉人在房屋使用过程中向被上诉人支付工程款2000元，应视为对未付工程款及工程质量的认可的认定没有事实及法律依据。根据前述事实，综合被上诉人所完成的工程大概60%左右及事后经常电话骚扰、威胁上诉人等因素，上诉人在房屋使用期间再向被上诉人支付2000元工程款也合情合理。5、一审程序违法，一审庭审时只有一名书记员接待双方当事人，程序严重违法。陇西鱼跃装饰有限责任公司辩称：一审判决符合法律规定，应予维持。陇西鱼跃装饰有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付原告装修工程款22800元，利息5400元，合计28200元；2、判令本案诉讼费由被告承担；事实与理由：2018年6月30日，原告与被告就陇西县龙熙臻品住宅小区21号楼2单元1702室房屋装修一事达成协议，签订了《装修工程施工合同》，双方约定工程总造价为46800元，工期3个月，被告按合同约定的工程进度付款。合同签订后被告付款15000元，工程进行至60%时，被告只付款7000元，原告催要进度款，被告以种种理由推脱拒不支付，直至工程进行至最后安装卫生间门和衣柜门时，被告拒绝原告安装，工程款也没有支付。2019年3月份被告支付工程款2000元，剩余款项一直没有支付。一审法院认定事实：2018年6月30日，原告与被告就陇西县龙熙臻品住宅小区21号楼2单元1702室房屋装修一事达成协议，并签订了《装修工程施工合同》，双方约定工程总造价为46800元，工期3个月，付款方式为：合同签订后被告付给原告工程总造价的30%即14040元；工程进展至一半时被告给付工程总造价的50%即23400元；工程竣工验收合格后，甲方给付乙方工程总造价的20%即9360元。合同签订后被告向原告支付工程款15000元，施工过程中被告向原告支付工程款7000元。因被告未按照合同约定履行付款义务，导致原告定制的房屋内的卫生间门和衣柜门没有安装。涉案房屋被告现经正常使用一年，2019年3月份，被告向原告支付工程款2000元。一审法院认为，原告与被告签订的《装修工程施工合同》，系双方真实意思的表示，依法成立的合同，对双方具有法律约束力，双方应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，被告未按照合同约定履行付款义务，且被告另行找他人对房屋内剩余装修工程进行装修，致使合同不能继续履行，构成违约，应承担违约责任。现被告入住并使用一年，且被告在房屋使用过程中向原告支付工程款2000元，应视为对未付工程款及工程质量的认可。被告现又以质量和装修不符合约定为由抗辩，其主张未提供证据证实，一审法院不予支持。另原、被告对被告提出的卫生间门、衣柜门等未安装的辩称，系因被告未按约定支付工程价款，致使合同无法继续履行所致。原告制作的衣柜门、厕所门等均属为被告专门定制，具有专属性，无法进行二次使用，故造成的损失应由违约方承担，对被告提出的灯具、开关等物品未安装的辩称，因被告未能提交证据证实是否为原、被告双方约定的装修范围，故其主张一审法院不予支持。现原告要求被告支付工程款的请求，于法有据，理应支持。对原告要求被告支付利息的请求因双方未约定，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告陈锋于本判决书生效之日起十日内向原告陇西鱼跃装饰有限责任公司支付工程款22800元。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费253元，保全费248元，合计501元由被告陈锋承担。二审中，被上诉人向法院提交三组证据，第一组证据为收据一份，拟证明双方签订的《装修工程施工合同》真实有效，上诉人按照合同约定向被上诉人支付了首期装修款，经质证，上诉人对第一组证据无异议表示认可，本院予以确认。第二组证据为桥南家居建材销售清单、销货清单各一份，拟证明衣柜门、卫生间门均为专属定制，不能二次使用。经质证，上诉人对该组证据真实性存在异议，称可能系被上诉人伪造。经审查，本院认为上述证据来源合法，形式规范，能够证明与本案相关事实，对其效力予以确认。第三组证据为微信聊天记录及陈锋微信转账单各一份，拟证明不存在电话威胁上诉人等情况。经质证，上诉人对该组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为双方于2018年底已协商一致约定上诉人再支付装修款17000元。本院认为该组证据与案件事实不具关联性，因此对其证明效力本院不予确认。二审认定的事实及所依据的证据与一审一致，二审予以确认。本院认为，上诉人上诉称合同中按照相应进度付款的内容系被上诉人事后私自手写添加。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人未能提供确实充分的证据证明合同中付款方式系单方擅自添加，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张系被上诉人拖延工期致使合同不能继续履行构成违约的问题，双方签订的《装修工程施工合同》依法成立并生效，对双方具有法律约束力，双方应当按照合同的约定履行各自的义务，因上诉人未按照合同约定履行付款义务，其行为构成违约，一审判决并无不当。关于上诉人主张衣柜门、卫生间门等均不属于专属定制故损失不应由其承担的问题,二审中，被上诉人提交证据证明衣柜门、卫生间门总价值为3000元，因被上诉人已自认上述事实。同时定制的衣柜门、卫生间门现并未由上诉人实际安装使用，仍由被上诉人陇西鱼跃装饰有限责任公司占有，根据公平原则，经本院综合认定，应当酌情在未付工程款内将上述款项予以扣除。故上诉人请求衣柜门、卫生间门不应由其承担损失的上诉理由成立，一审法院未将该款项扣减不当，二审予以纠正。关于上诉人声称一审法院不应以其在房屋使用过程中向被上诉人支付工程款2000元为由，即认定视为其对未付工程款及工程质量认可的主张，首先，双方对已付工程款及合同中约定的工程造价均无异议，仅就完成工程量存在争议，但二审中，上诉人并未提交就剩余工程与第三人签订的施工合同及相关付款凭证。其次，上诉人并未举证证明已完成工程存在质量瑕疵，应承担举证不能的不利后果。综合分析，一审法院就该问题的认定不影响本案实体处理结果，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张一审法院程序违法的上诉请求，因未提供确切的证据支持，本院不予采纳。综上所述，陈锋的上诉请求部分成立，应予支持。一审法院处理结果不当，二审予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更陇西县人民法院（2019）甘1122民初4697号民事判决为陈锋于本判决书生效之日起十日内向陇西鱼跃装饰有限责任公司支付工程款19800元；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费253元，由陈锋负担220元，由陇西鱼跃装饰有限责任公司负担33元，由陈锋负担保全费248元。二审案件受理费501元，由陈锋负担295元，由陇西鱼跃装饰有限责任公司负担206元并于本判决生效后十五日内向本院交纳，逾期不交，将依法强制执行。陈锋多预交的206元予以退还。本判决为终审判决。审判长  马喜林审判员  张建文审判员  吴善善二〇二〇年四月二十日书记员  武春红