抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0402民初2794号原告武斌，男，1963年8月25日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托代理人王兴兰，女，1964年5月7日出生，汉族，住抚顺市望花区。被告抚顺市公共交通有限公司，住所地：抚顺市新抚区解放路7-1号。法定代表人于艳冰，系该公司董事长。委托代理人张文婷，系辽宁民威律师事务所律师。原告武斌与被告抚顺市公共交通有限公司劳动争议一案，本院于2018年10月22日立案后，依法适用简易程序，由审判员张博独任审理，公开开庭进行了审理。原告武斌及其委托代理人王兴兰、被告抚顺市公共交通有限公司的委托代理人张文婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年12月30日发生事故后，公司不给办理工伤，经劳动局确认实属工伤范围后我多次同公司沟通。2016年2月22日单位才给申请工伤，由于我住院27天后出院，医生要求回家平卧3个月，并禁止右髋关节活动。遵医嘱病情严重需卧床休息4个月。后医嘱每月定时复查，配合治疗。2017年4月24日第二次住院，手术取出内固定物，住院21天，出院后仍然需要拄双拐恢复，遵医嘱每月定期到医院复查，确保伤情逐渐恢复。2019年2月26日我被鉴定为九级伤残，2019年4月28日再次鉴定省级鉴定结果为八级伤残。自我受伤至今单位无人问津，并且未给予工伤待遇。2019年7月到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会要求单位支付护理费20204.58元，伙食补助费3840元，误工费97507.82元、医疗辅助费768.2元，再次鉴定费用、复印费、交通费、补助费共计1197元，抚顺市劳动人事争议仲裁委员会作出的抚劳人仲裁字[2019]567号仲裁裁决书，驳回了仲裁请求。我对该仲裁书不服，诉至法院，请求法院判令被告支付原告工伤保险待遇164325.06元（包括停工留薪期工资差额142988.28元、护理费20204.58元、工伤保险辅助器具费768.2元、再次鉴定费用164元【路费64元、病志复印费70元、异地伙食补助费30元】、交通费200元）；诉讼费由被告承担。被告辩称：原告主张第一项停工留薪期工资没有经过仲裁前的程序，属于本诉中新增加的诉求，不符合劳动争议程序上的要求。原告于2015年12月30日发生工伤之后，公司按照停工留薪期相应支付了工资，基于上述两点，原告主张的停工留薪期没有事实和法律依据。原告主张的护理费、工伤保险辅助器具费已由抚顺市新抚区人民法院（2018）辽0402刑初5号刑事附带民事判决，判决由被告人王兴龙给付，再次鉴定费已经由工伤保险基金向其支付，所以其主张的上述费用没有事实依据。原告主张的交通费200元没有经过仲裁前置程序，属于新增加的诉求，而且主张交通费也没有法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。经审理查明：2015年12月30日，原告驾驶15路公交车行使至海城公交车相刮，两名驾驶员下车互诉对方责任而发生争执，王兴龙将原告推倒，造成武斌右髋关节损伤评定为轻伤一级、十级伤残。原告于2015年12月30日至2016年1月25日因右股骨颈骨折，血瘀气滞在抚顺市中医院住院治疗26天。2017年4月24日至2017年5月15日，原告因右股骨胫骨折术后、骨愈合，在抚顺市中医院住院治疗21天。2018年9月10日经抚顺人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤诊断：右股骨颈骨折；2019年1月31日抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定为“致残程度为九级，一般医疗依赖”；2019年4月28日，经辽宁省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，结论为：捌级。2019年5月24日，工伤保险基金给予武斌工伤八级一次性伤残补助金23584元。2019年6月21日，工伤保险给予武斌2019年3月到省劳动鉴定委员会再次鉴定的交通费24元、异地伙食补助费15元。2019年8月5日，武斌因工伤患者医疗费用报销，向社保部门申报的金额为505.16元。武斌与抚顺市公共交通有限公司因工伤待遇问题发生争议，武斌于2019年7月1日到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会，要求支付护理费20204.58元，伙食补助费3840元，误工费97507.82元、医疗辅助费768.2元，再次鉴定费用、复印费、交通费、补助费共计1197元，仲裁委于2019年8月28日作出抚劳人仲裁字[2019]567号仲裁裁决书，驳回了武斌的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审时武斌提交的2015年1月-2016年12月实领工资的抚顺银行流水，抚顺市公共交通有限公司提交了武斌的工资流水台账。武斌承认已收到鉴定费81元，不包含在再次鉴定费用164元里。另查明，2018年6月6日抚顺市新抚区人民法院作出（2018）辽0402刑初5号刑事附带民事判决书，关于民事赔偿部分载明：“被告人王兴龙赔偿附带民事诉讼原告人武斌经济损失198785.56元（已给付人民币26500元，剩余部分于本判决生效后十日内给付）”。该经济损失198785.56元包括医疗费46933.08元、误工费127533元、护理费14843.28元、医疗辅助费876.2元、护理人员床费200元、伙食补助费3840元、交通费2460元、鉴定费1900元、复印费200元。2018年10月16日，本院作出（2018）辽0402执687号执行裁定书，载明“本院穷尽执行措施，未发现被执行人王兴龙存在其他可供执行的财产。申请执行人武斌于2018年10月9日向本院提出撤销执行的申请，本院予以准许”。该裁定书裁定终结本院作出的（2018）辽0402刑初5号民事判决书的执行。2019年9月5日，武斌给本院执行部门出具《收条》，载明收到被执行人王兴龙执行款9780.2元。本院所确认的上述事实，有原告提供的抚顺银行工资流水、仲裁裁决书，被告提供的工资台账、领取工伤保险待遇申报表及当事人陈述笔录在案为凭。另有本院（2018）辽0402刑初5号刑事附带民事判决书、（2018）辽0402执687号执行裁定书、武斌给执行部门出具的收条等附卷。以上证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案系劳动争议案件。原告来院诉讼要求、停工留薪期工资差额、护理费、工伤保险辅助器具费、再次鉴定费等，因按照《工伤保险条例》的规定予以认定。关于武斌要求支付停工留薪期工资142988.28元，抚顺市公共交通有限公司辩称停工留薪期工资应重新仲裁。虽然原告在劳动仲裁时主张的误工费97507.82元，实际上是停工留薪期的工资，劳动仲裁委也是按照停工留薪期仲裁的，故该部分请求是已经劳动仲裁过的，不用重新仲裁，本院审查的范围不超过97507.82元。抚顺市公共交通有限公司辩称刑事附带民事中已赔偿误工费，对此单位不承担赔偿责任。劳动者受到因用人单位以外的第三人侵权造成的人身损害，构成工伤的，该劳动者既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，有权同时获得工伤保险赔偿和人身损害赔偿，用人单位和侵权人均应当依法承担各自应负的法律责任，劳动者已从其中一方先行获得赔偿的不能免除或者减轻另一方的赔偿责任。故对抚顺市公共交通有限公司的抗辩主张不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。发生工伤前在用人单位工作已满12个月的，按工伤前12个月应发工资的月平均工资（含基本工资、奖金和津补贴以及加班工资）计算其原工资标准。依照武斌提交的抚顺银行工资流水表、抚顺市公共交通有限公司工资台账，武斌停工留薪期工资标准应按照4515.03元／月（2015年1月-2015年12月实领工资总和除以12个月得出）；按《抚顺市工伤职工停工留薪期分类目录》根据髋和大腿损伤（S70-S79）的伤害部位不稳定期2个月，恢复期6-9个月，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长，本案武斌的停工留薪期未经抚顺市劳动能力鉴定委员会确认，本案酌定确定停工留薪期为11个月，故停工留薪期工资应认定为4515.03元／月×11个月=49665.33元。抚顺市公共交通有限公司提供的工资台账与武斌提交的抚顺银行工资流水表不一致，本院采信武斌提交的抚顺银行工资流水表。根据武斌提交的抚顺银行工资流水表（2016年3月25日至2016年11月17日，11次工资入账）2016年1月至2016年11月实领工资已支付7239.48元应予以扣除。关于武斌要求护理费20204.58元。根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”。武斌两次住院病历写明二级护理，共计47天。关于护理费的支付标准。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条第二款规定：在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。《抚顺市人力资源和社会保障局关于发布2011年抚顺市劳动力市场部分职位（工种）工资指导价位的通知》中公布的抚顺市2011年非全日制用工劳动报酬指导价位表十三、医院护工60～120元/天。本案中武斌住院治疗系工伤治疗，故本院酌定由抚顺市公共交通有限公司按照每天60元的标准支付住院期间的护理费。抚顺市公共交通有限公司应支付住院期间护理费2820元（60元/天×47天）。2019年4月28日，经辽宁省劳动能力鉴定委员会鉴定武斌构成工伤8级，其护理费的主张未超过仲裁一年的时效。关于武斌要求辅助器具费768.2元，根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”。该部分费用已经本院刑事附带民事判决书确认了辅助器具费的数额，但未执行到位，原告有权利要求抚顺市公共交通有限公司支付辅助器具费768.2元。关于武斌要求再次鉴定费用164元，计算方法及标准系原告个人主张，于法无据，该部分诉讼请求不予支持。工伤保险已支付交通费24元，武斌再次要求交通费200元，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条之规定，判决如下：一、被告抚顺市公共交通有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告武斌停工留薪期工资42425.85元；二、被告抚顺市公共交通有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告武斌住院期间护理费2820元；三、被告抚顺市公共交通有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告武斌辅助器具费768.2元；四、驳回原告武斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由抚顺市公共交通有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 员  张 博二〇二〇年四月七日代书记员  陈世芳