认罪认罚 山东省日照市东港区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)鲁1102刑初978号 公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。 被告人李超，男，1981年9月20日出生于日照市东港区，汉族，大专文化，中共党员，原山东荣信水产食品集团股份有限公司发展事业部副总经理，住日照市东港区。2019年6月30日因涉嫌犯职务侵占罪被日照市公安局刑事拘留，同年7月9日被该局取保候审。 辩护人孙旗，山东东方太阳律师事务所律师。 被告人秦辉，男，1973年9月22日出生于日照市东港区，汉族，初中文化，山东荣信水产食品集团股份有限公司发展事业部开发三部部长，住日照市山海天旅游度假区(户籍所在地：日照市东港区)。2019年6月30日因涉嫌犯职务侵占罪被日照市公安局刑事拘留，同年7月9日被该局取保候审。 辩护人刘玉梅，山东律苑律师事务所律师。 辩护人朱凯华，山东律苑律师事务所律师。 山东省日照市东港区人民检察院以日东检一部刑诉［2019］351号起诉书指控被告人李超、秦辉犯职务侵占罪，于2019年12月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法转为普通程序并重新计算审理期限，组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员费雪出庭支持公诉。被告人李超及其辩护人孙旗、被告人秦辉其及辩护人刘玉梅、朱凯华到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年5月，被告人李超、秦辉共谋，分别利用担任山东荣某水产食品集团股份有限公司发展事业部副总经理和发展事业部开发三部部长的职务便利，在销售99.62吨冻鲽鱼鱼身的过程中，将实际以47元每公斤销售的价格，向公司低报为34元每公斤，非法占有1295060元货款。被告人秦辉分得655060万元，被告人李超分得640000元。2019年6月29日，被告人李超经公安机关电话传唤到案，归案后，如实供述犯罪事实；被告人秦辉在未被采取强制措施、未接受讯问前如实供述犯罪事实。案发后，被告人李超、秦辉全部退赔并取得被害单位谅解。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人李超、秦辉的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人李超、秦辉利用职务便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，侵犯了公司的财产权利，其行为构成职务侵占罪，应当依法追究其刑事责任，并建议对被告人李超、秦辉判处有期徒刑三年，缓刑五年。 被告人李超、秦辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人李超、秦辉的辩护人提出：山东《荣某集团销售及绩效管理办法》规定，单独利润核算的原料贩卖性产品，包括简单加工，实行承包式经营，承包式奖励方法规定独立核算，利润和亏损与公司4：6分配。被告人截留的款项有40%的份额应属于被告人自主分配，应从侵占数额中予以扣除。侵占的款项不能完全等同于公司货款、系公司允许的销售价格之外的可得利润部分，并非侵占公司已经得到的资产，没有给公司造成损失。被告人李超的辩护人提出“被告人李超系自首、系初犯、认罪态度好，侵占款项已全部退还公司并取得公司的谅解”的辩护意见。被告人秦辉的辩护人提出“被告人秦辉系初犯、主观恶性不大、系从犯、主动退赃并取得公司谅解”的辩护意见。 经审理查明，2019年5月，被告人李超、秦辉共谋，分别利用担任山东荣某水产食品集团股份有限公司发展事业部副总经理和发展事业部开发三部部长的职务便利，在销售99.62吨冻鲽鱼鱼身的过程中，将实际以47元每公斤销售的价格，向公司低报为34元每公斤，非法占有1295060元货款。被告人秦辉分得655060万元，被告人李超分得640000元。2019年6月29日，被告人李超经公安机关电话传唤到案，归案后，如实供述犯罪事实；公安机关已掌握被告人秦辉基本犯罪事实后，至其单位通知其到公安机关接受询问，被告人秦辉如实供述犯罪事实。案发后，被告人李超、秦辉全部退赔并取得被害单位谅解。 上述事实，有经庭审质证、确定的受案登记表、立案决定书及采取强制措施法律文书、山东荣某集团销售及绩效管理办法（试行）、荣某海洋发展公司绩效考核方案、2019年4月份工资表、山东荣某集团营销人员职业规范（试行）、被告人李超、秦辉的基本情况、户籍信息、发破案经过、抓获经过、秦辉到案情况说明、秦辉、杜某、李超银行卡交易记录、货物销售通知单、销售出库单、入库单、收款凭证及网上银行电子回单、山东荣某水产食品集团股份有限公司营业执照、企业信用信息公示报告、任职通知、证明、退赔款收款凭证、谅解书、情况说明等书证，证人韦某、刘某1、孙某、刘某2等人的证言等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李超、秦辉利用职务便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，侵犯了公司的财产权利，其行为构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立。二被告人共同实施犯罪行为，系共同犯罪。根据被告人李超和秦辉的职务层级以及对案发过程所起的作用，认定被告人秦辉为从犯，可以减轻处罚。被告人李超经公安机关电话传唤到案，归案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，系自首，可以减轻处罚。被告人秦辉归案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。案发后，被告人李超、秦辉全部退赔并取得被害单位谅解，可以酌情从轻处罚。关于被告人李超、秦辉的辩护人提出的“山东《荣某集团销售及绩效管理办法》规定，单独利润核算的原料贩卖性产品，包括简单加工，实行承包式经营，承包式奖励方法规定独立核算，利润和亏损与公司4：6分配。被告人截留的款项有40%的份额应属于被告人自主分配，应从侵占数额中予以扣除。侵占的款项不能完全等同于公司货款、系公司允许的销售价格之外的可得利润部分，并非侵占公司已经得到的资产，没有给公司造成损失”的意见，经查，根据证人韦某（山东荣某集团总经理助理）的证言及山东荣某集团销售及绩效管理办法（试行）、荣某海洋发展公司绩效考核方案，证实销售提成应发放到销售人员的工资账户，李超、秦辉以他人名义销售，根据其工作职权不享受销售提成，且奖励资金的发放系由管理人员提前统计、上报、直接发放到销售人员的个人账户，系荣某公司对其所有财产的处分，并非属于销售人员自主处分范围，故该项辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人秦辉的辩护人提出的“被告人秦辉主观恶性不大”的辩护意见，本院认为，被告人秦辉利用职务便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，不能认定为主观恶性不大，该辩护意见不正确，本院不予采纳。被告人李超的辩护人提出的“被告人李超系自首、系初犯、认罪态度好，侵占款项已全部退还公司并取得公司的谅解”的辩护意见正确，本院予以采纳。被告人秦辉的辩护人提出的“被告人秦辉系初犯、从犯、主动退赃并取得公司谅解”的辩护意见正确，本院予以采纳。根据被告人李超、秦辉的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区无重大不良影响，可对其适用缓刑，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当。据此，对被告人李超依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条；对被告人秦辉依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下： 一、被告人李超犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正）。 二、被告人秦辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  席秀梅 人民陪审员  于秀霞 人民陪审员  陶 冶 二〇二〇年四月十六日 法官助理满洁 书记员张静静 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。