江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初8843号原告：丁俊平，男，汉族，1971年12月31日生，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：马红星、宋晓方，江西大升律师事务所律师。被告：周和水，男，汉族，1965年10月1日生，江西上饶人，住上饶市广丰县。被告：周招来，男，汉族，1984年12月3日生，江西上饶人，住新余市渝水区。被告：王永谦，男，汉族，1969年12月2日生，江西南昌人，住南昌市。被告：秦小会，男，汉族，1963年9月28日生，江西南昌人，住南昌市。被告：赵凌，男，汉族，1969年11月16日生，江西南昌人，住南昌市。委托诉讼代理人：徐硕友、唐金玻，江西华兴律师事务所律师。原告丁俊平（下称原告）与被告周和水（下称第一被告）、周招来（下称第二被告）、王永谦（下称第三被告）、秦小会（下称第四被告）、赵凌（下称第五被告）民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月7日立案后,做出（2017）赣0502民初2113号民事判决，第三、四、五被告不服提起上诉，江西省新余市中级人民法院做出（2019）赣05民终419号民事裁定，认为原判决程序违法，故裁定撤销原判，发回重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋晓方，第三、四被告及第三、四、五被告的共同委托诉讼代理人唐金玻到庭参加诉讼，第一、二被告经本院传票传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令第一、二被告连带偿还原告借款本金100万元及其利息，按月息2分从2016年7月1日开始计算至被告还清本金之日止；2、判令第三四、五被告对分宜县和宜贸易有限公司（自称和宜公司）出资66万元范围内对原告与和宜公司之间的债务承担连带偿还责任，后变更为判令第三、四、五被告连带偿还原告借款本金100万元及利息，利息按月息2分从2016年7月1日开始计算至被告还清本金之日止；3、诉讼费用由各被告承担。事实与理由：本案第一、二被告系父子关系，第一被告系和宜公司的股东，原告与第一、二被告系朋友关系。出于信任，原告于2016年6月30日将100万元出借给本案和宜公司与第一被告，用于和宜公司经营事项，第二被告对该借款提供了保证连带担保，双方口头约定借款期限为半年，借款利息为不低于月息3分，然，借款期限届满后，和宜公司与第一被告未向原告偿还任何借款本息。第三、四、五被告为和宜公司后来加入的股东，现和宜公司已被注销，应当对和宜公司的债务承担相应连带责任。第三、四、五被告答辩称：1、和宜公司与原告之间不存在民间借贷关系，作为股东的第三、四、五被告无需对原告承担任何责任；2、原告100万元的民间借贷只发生在第一、二被告之间，且第二被告已经将全部的借款还清，原告与第二被告之间的债权债务关系已经消除，不存在；3、请求法院驳回原告诉请。原告围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据，第三、四、五被告进行了质证：一、企业信息表、企业变更信息表、第一被告公司章程修订、全体股东承诺书。拟证明：1、第一被告于2016年4月26日注册登记，2017年6月原告起诉第一被告100万元债权及利息的诉讼期间，该公司于2018年4月12日注销登记；2、第一被告的股东人数、出资时间为2026年12月30日以及出资方式、认缴额等；3、该公司全体股东承诺该公司对外不存在任何债务，如有债务将由该公司承担相应的法律后果。被告质证认为：证据没有问题，但是对三个人的签字顺序是不一样的。第三、四被告称承诺书上的签字并非本人签字。二、借条、银行转账明细。拟证明：2016年6月30日和宜公司向原告借款100万元，口头约定利息不得低于3分，原告以银行转账的方式向被告给付了借款，并且第二被告对上述借款提供了保证担保。被告质证认为：三性均有异议，原告没有到庭只是代理人出庭，对于100万元的借款的真实性没有办法核实，且从证据表面看是第二被告书写，100万元借款是进了第二被告个人账户，是原告与第二被告之间的个人经济往来，与第三、四、五被告无关，被告代理人申请了原告出庭，原告无故不到庭对100万元的借款来龙去脉进行说明。第三、四、五被告围绕抗辩意见依法向本院提交了第二被告与原告银行账户明细。拟证明自2015年11月2日至2017年5月26日止的资金往来历史明细表总共有334.8万元，同时第二被告向原告的账户汇款425.65万元，截止到2017年5月25日被3还多付了90.85万元给原告，所以从中可以看出第二被告不欠原告的款项，本诉的三笔款项也加在一起。原告质证认为，该组证据大多数与本案没有关联性，因为双方的债务在500万元以上，之前还有一张500万元以及100万元的借条，只是对三笔原告转给被告借款的认可，其他的与本案不具有关联性。第一、二被告未举证。因第一、二被告到庭，本院视第一、二被告为放弃对原告与第三、四、五被告所举证据进行质证。本院经审查认为，原告与第三、四、五被告所举证据符合客观真实性、合法性、关联性的要求，予以确认但应以证据内容及证据之间的联系为准。本院根据上述证据，结合庭审调查，查明以下事实：原告于2015年11月2日、2016年3月15日、2016年6月3日通过银行转账的方式分别向第二被告的银行账户转入30万元、20万元、50万元，合计100万元。2016年6月30日和宜公司与第一被告向原告出具借条，内容是，借到原告现金100万元，和宜公司在今借处盖章、第一被告在今借处签名、第二被告在担保人处签名。和宜公司于2016年4月26日成立，是第一被告一人投资，注册资金为200万元。2017年4月6日第一、五被告成为和宜公司的股东，第五被告出资2万元，第一被告出资198万元。2017年4月19日第一、三、四、五被告成为和宜公司的股东，第一被告出资2万元，占股比例为1%，第三、四、五被告各出资66万元，各占股比为33%。之后，第一、三、四、五被告向分宜县市场监督管理局出具《全体投资人承诺书》，内容是，现申请和宜公司简易注销登记，承诺在申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果失信则全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒等。2018年4月12日分宜县市场监督管理局注销了和宜公司的登记。本院认为，本案属民间借贷、保证合同纠纷。针对本案的争议，本院分析认定如下：一、关于和宜公司、第一被告是否向原告借款的问题和宜公司是在2016年4月26日登记成立的一人有限责任公司，第一被告是和宜公司的唯一股东，在和宜公司设立之前，原告分两次将借款50万元转至第二被告的银行账户，在和宜公司登记成立后又将借款50万元转至第二被告的银行账户，和宜公司、第一被告于2016年6月30日向原告出具借到100万元的借条，该行为是和宜公司、第一被告共同对原告转至第二被告银行账户借款100万元的认可，因此，和宜公司、第一被告向原告借款100万元的事实成立，原告要求第一被告返还借款100万元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于第一、三、四、五被告作为和宜公司的股东应不应当承担法律责任的问题在前面已经分析认定了第一被告是和宜公司的股东，和宜公司、第一被告共同向原告借款100万元，虽然和宜公司在成立后，第一被告先后将自己持有和宜公司的股权转让给第三、四、五被告，和宜公司也由一人有限责任公司变更为有限责任公司，但和宜公司对原告的债务没有因股东的增加而发生变更，如果和宜公司还继续存在，应与第一被告一起共同向原告返还借款100万元。2018年4月12日和宜公司被注销，从提交给公司登记机关的《全体投资人承诺书》的内容可以认定未经清算即办理了和宜公司的注销登记。由于申请注销的行为导致无法对和宜公司进行清算，第一、三、四、五被告作为和宜公司的股东应对和宜公司的债务承担清偿责任。由于前面已经认定第一被告应承担返还借款的责任，因此原告要求第三、四、五被告承担连带偿还借款100万元的诉讼请求，本院予以支持。第三、四、五被告认为在《全体投资人承诺书》中没有签名，不能承担本案责任的抗辩理由不能成立，本院不予采纳，但第三、四、五被告可通过其他法律途径解决股东之间的争议。三、关于利息的计算问题和宜公司、第一被告向原告出具的借条中没有承诺支付利率、利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息的规定，和宜公司、第一被告与原告的借款不应支付利息，因此，原告要求按月息2分从2016年7月1日开始计算至被告还清本金之日止的利息诉讼请求，证据不充分，本院不予支持。四、关于第二被告的保证责任问题原告虽然将出借款转至第二被告的银行账户，但第二被告在借条上是担保人，而不是借款人，因此，第二被告应承担担保责任。虽然借款人没有承诺借款期间与还款时间，第二被告也没有承诺保证方式及期限，但依法应为连带责任保证，因此，原告要求第二被告与第一被告一起连带向原告返还借款100万元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告周和水、王永谦、秦小会、赵凌应在本判决生效之日起十日内向原告丁俊平返还借款100万元；二、被告周招来对被告周和水在本案中的债务承担连带责任保证；三、驳回原告丁俊平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由被告周和水、王永谦、秦小会、赵凌负担，被告周招来承担连带责任保证。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  彭桃基人民陪审员  李小云人民陪审员  黄 静二〇二〇年四月十三日书 记 员  罗小倩