甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0702民初1958号 原告：张掖市景涵酒店管理有限公司第一分公司。地址：张掖市甘州区南大街20号。统一社会信用代码：916207023456591185。 法定代表人：杨某，该公司经理。 委托诉讼代理人：王某1，甘肃德言胜律师事务所律师。 被告：王某2，女，汉族，1987年9月5日出生，甘肃省张掖市人，农民。 委托诉讼代理人：史某，甘肃重光律师事务所律师。 原告张掖市景涵酒店管理有限公司第一分公司（以下简称“景涵公司”）与被告王某2劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告景涵公司委托诉讼代理人王某1，被告王某2及其委托诉讼代理人史某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告景涵公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告无需按裁决书裁决的数额向被告支付不符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告工伤赔偿纠纷一案，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出了甘区劳人仲裁字（2019）第80号裁决书。原告认为：该裁决书部分事实认定错误，裁决结果不当，具体理由如下：一、被告工资标准的认定及适用错误。被告工作期间工资标准在甘区劳人裁字（2016）第126号确认劳动关系一案卷宗中已有明确的记载，被告为了证明与原告之间存在劳动关系而申请证人李娇出庭作证，证人李娇明确证实，原、被告双方约定的月工资标准为1700元。这是本案的客观事实，应该得到认可和尊重。本案不存在裁决书认定的双方均未提供相关证据进行证明，无法查明申请人工资标准的情况。二、裁决书裁决各项待遇数额错误。1.我国《工伤保险条例》规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。现有证据已经证实被告的工资标准为月工资1700元，已明显高于《工伤保险条例》所规定的职工工资60%的数额标准，应当按照该工资标准予以认定，被告享受的停工留薪期工资，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金待遇均应按该标准计算。2.在被告住院及门诊治疗期间，原告曾专门派两名工作人员全程护理被告，并有专车接送，被告本人及其亲属的所有交通费用、就诊费用由原告单位负担。这一事实在仲裁庭开庭审理过程中，原告向被告发问时被告明确予以认可，被告并无住院伙食补助及交通费的损失存在，裁决书却违背事实错误予以裁决。3.裁决书关于住院伙食补助费（含交通费）的裁决数额违背了处分原则。被告在仲裁申请书当中主张由原告支付住院伙食补助费600元，而裁决书违背了原告的主张及当事人处分原则，裁决原告支付被告住院伙食补助费1399.14元不符合法律规定，程序明显违法。综上所述，原告认为甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书部分事实认定错误，裁决结果不当。现原告依法提起诉讼，请求依法判决。 被告王某2未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：仲裁认定的工资标准过低，工伤保险条例规定，本人平均工资低于统筹地区职工平均工资，非城镇私营业主单位。甘肃省职工年平均工资是59549元，月平均工资为4962.4元，甘肃省职工的平均工资的60%是3572元，被告工资标准应该以3572元计算赔偿。仲裁时漏裁了护理费，被告住院期间必须护理，根据工伤保险条例33条，原告应支付被告护理费。住院伙食补助费（含交通费）应该按2016年从业人员平均工资4476元的2%计算，仲裁计算过低。 本院经审理认定事实如下：2016年2月27日，被告王某2到原告景涵公司工作，双方建立劳动关系，但未签订书面劳动合同，原告也未给被告缴纳社会保险费，被告月工资1700元。2016年2月29日下午15时许，被告王某2工作期间，被安排在楼上清洗太阳能设备时，由于太阳能管道破裂，不慎被太阳能管道内喷出的热水烫伤，在河西学院附属张掖人民医院住院治疗27天，被诊断为：全身多处烫伤（浅Ⅱ°右上肢6%，腰背部5%，臀部6%，左下肢0.5%，右下肢17.5%），低血容量性休克，坠积性肺炎。2017年5月31日，张掖市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字[2017]3-89号《认定工伤决定书》，认定被告为因工受伤。2018年12月6日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴[2018]30号鉴定意见书，鉴定被告伤残程度为十级伤残，伤残情况为全身多处烫伤，瘢痕面积共626㎝?。被告住院期间，原告公司派两名工作人员对被告进行护理，护理时间为8天。 另查明，2019年2月18日，被告作为申请人，将原告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人给付申请人以下工伤待遇：1、工伤医疗费3000元；2、停工留薪期间的工资24000元；3、护理费24415元（135.64元/天×30天×6个月）；4、一次性伤残补助金34736元（59549元/年÷12个月×7个月）；5、一次性工伤医疗补助金34736元（59549元/年÷12个月×7个月）；6、一次性就业补助金34736元（59549元/年÷12个月×7个月）；7、住院伙食补助费600元；8、营养费2700元；9、交通费4000元。合计162923元。2020年3月11日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第80号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系自2019年2月20日解除；二、由被申请人支付给申请人停工留薪期间工资15546元（2591元/月×6）；一次性伤残补助金19061元（2723元/月×7）；一次性伤残医疗补助金21658元（3094元/月×7）；一次性伤残就业补助金21658元（3094元/月×7）；住院伙食补助费（含交通费）1399.14元（2591×2%×27）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。 上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、原被告及委托诉讼代理人的当庭陈述； 2、本院依职权调取：甘区劳人仲裁字（2019）第80号裁决书一份、仲裁申请书一份。 本院认为，关于原被告劳动关系的解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，用人单位存在未按照约定提供劳动保护或劳动条件的、未依法为劳动者缴纳社会保险费等几种情形的，劳动者可以解除劳动合同。现被告以原告没有为其缴纳社会保险费为由要求解除双方的劳动关系，该项解除权是法律赋予劳动者的单方解除权，应当认定自被告提出解除劳动关系的意思表示到达原告即发生解除合同的效力。2019年2月20日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会将被告解除劳动合同的仲裁申请书送达给原告的时间即视为被告解除劳动合同的意思表示到达原告之时，也即双方劳动合同解除之时。对于原告提出的停工留薪期满后原被告劳动关系即解除的主张，因原被告双方建立劳动关系后至被告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁期间，原告并未出具解除劳动关系的证明，故对原告的该主张，本院不予采纳。 关于对被告主张的各项工伤待遇的认定。我国《劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例》规定，用人单位应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告在原告处工作期间，因原告没有为被告参加工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。 关于被告主张的停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”庭审过程中，原被告对停工留薪期6个月及被告受伤前月工资1700元均无异议，故被告停工留薪期工资应认定为10200元（1700元/月×6个月）。 关于被告主张的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……”第六十四条规定：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据上述规定，被告主张的一次性伤残补助金应按其遭受事故伤害前12个月缴费工资计算。现被告受伤前月工资1700元，低于2016年张掖市城镇私营单位就业人员年平均工资35685元、月平均工资2973.75元的60%即1784.25元的标准，故对被告主张的一次性伤残补助金依法认定为12489.75元（1784.25元/月×7个月）。 关于被告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条还规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”同时，《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十一条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准为：……十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：……十级伤残7个月。”被告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金系双方劳动关系解除时应支付的项目。现原被告劳动关系于2019年2月解除，根据上述规定，因被告受伤后再未到原告处工作，原告亦再未给被告发放过工资，无法确定双方解除劳动关系前12个月的平均工资。对被告该两项主张中的本人工资，可参照张掖市2018年度住宿餐饮业人员平均工资41439元的标准予以认定。故对被告主张的一次性工伤医疗补助金依法认定为24172.75元（41439元/年÷12个月×7个月），对被告主张的一次性伤残就业补助金依法认定为认定为24172.75元（41439元/年÷12个月×7个月）。 关于被告主张的住院伙食补助费。《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条规定：“职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内治疗的住院伙食补助费，按前款标准核销……”被告在河西学院附属张掖人民医院住院治疗27天，根据《甘肃省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》，2015年度甘肃省城镇居民日人均消费支出额为42元/天（15507元/年÷365天），故对于被告的住院伙食补助费，本院依法认定为453.6元（42元/月×27天×40%）。 关于被告主张的护理费。张掖市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结果（张劳鉴[2018]30号），鉴定被告的伤残程度为十级伤残。依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”虽然劳动能力鉴定委员会未确认被告生活需要护理，但被告住院期间需要他人护理是客观事实，故原告应当承担被告住院期间的护理费。庭审过程中，原告陈述被告住院治疗期间原告派两名工作人员对被告进行护理，被告亦认可原告派员护理的事实，但主张护理时间为8天，原告再未提交证据对护理期间予以证明，故本院认定原告提供护理的期间为8天。根据上述规定，原告仍需承担被告住院期间剩余时间的护理费用。原告未护理被告期间（19天），被告由其母护理，故本院依照《甘肃省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准》中农林牧渔业人均工资标准，对原告主张的护理费依法认定为1995元（38502元/年÷365天×19天×1人）。 关于被告主张的医疗费、营养费及交通费，被告对此未提交证据证明，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《甘肃省实施办法》第二十六条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、自2019年2月20日起解除原告张掖市景涵酒店管理有限公司第一分公司与被告王某2之间的劳动关系； 二、原告张掖市景涵酒店管理有限公司第一分公司向被告王某2支付停工留薪工资10200元、一次性伤残补助金12489.75元、一次性工伤医疗补助金24172.75元、一次性伤残就业补助金24172.75元、住院伙食补助费453.6元、护理费1995元，以上共计73483.85元，于本判决书生效之日起三十日内履行完毕； 三、驳回被告王某2的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告张掖市景涵酒店管理有限公司第一分公司负担，本院退还原告案件受理费5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 员 葛小芳 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 王 巧 书 记 员 程婷婷 【附：本案适用的法律条文】 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 国务院《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《甘肃省实施办法》 第二十六条职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内治疗的住院伙食补助费，按前款标准核销；停工留薪期外仍需治疗的，住院伙食补助费按前款标准的50%核销。 经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市（州）以外就医，交通和住宿费参照本省行政部门工作人员的差旅费标准执行，由工伤保险基金支付。 工伤职工到市（州）以外就医，非住院期间的交通和住宿产生的费用，省内不超过3天，省外不超过5天；非住院期间的伙食补助费按照职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。 第三十一条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。终结工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。 第三十三条用人单位未依法参加工伤保险，其职工发生工伤的，由用人单位按照国家规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。