江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣02民终89号上诉人（原审被告）：张斌，男，1986年10月10日出生，汉族，住江西省浮梁县。被上诉人（原审原告）：刘小平，男，1958年3月18日出生，汉族，住江西省浮梁县。委托诉讼代理人：夏斌，江西晨天律师事务所律师。上诉人张斌因与被上诉人刘小平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省浮梁县人民法院（2019）赣0222民初782号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张斌上诉请求：1、请求二审法院撤销江西省浮梁县人民法院（2019）赣0222民初782号民事判决第一项，改判赔偿各项损失共计50000元。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审认定上诉人承担百分之七十责任显失公平。上诉人认为，被上诉人刘小平对本次意外的发生具有重大过错，应当承担本次意外的主要责任。原审法院判决误工费存在错误。原审法院判决被上诉人每天误工费用为150元，误工期限为174天。上诉人认为在标准和期限两方面均存在错误。1、标准方面。首先，被上诉人的年龄已截至退休年龄，一般推定为丧失劳动能力。其次，诚然被上诉人所从事的是劳动密集型工作，但应当明确的是，被上诉人的收入具有明显的不确定性。最后，从原审的庭审笔录中可以明确，被上诉人并未在城镇工作，而是长期在农村从事林木装运工作，农忙时还要回家种庄稼，因此其所从事的行业类型属于“农、林、牧、渔”业，依据2018年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中“农、林、牧、渔”业的标准，就业人员年平均工资仅为29800元。因此，本案的误工费计算标准应当以年工资29800元为基础。2、期限方面。被上诉人在原审诉状中主张的误工费用为8000元/月乘以97天的住院期和10天的建休期(截止于定残前一日)，而原审法院自行酌定150元每天乘以174天。故此，本案中原审法院确定误工期限174天显然是错误的。因此，本案中被上诉人的误工费应当计算为29800÷365×107=8735.89元。原审法院确认为26100元系法律适用错误。刘小平答辩意见：一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘小平向一审法院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿各项损失223663.27元；2、诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：2019年春节过后，原告刘小平受雇于被告张斌，在浮梁县蛟潭、福港、峙滩等地为被告张斌装卸木材。2019年5月20日，原告刘小平在浮梁县峙滩老中学地段装树作业时，因车箱两边的插棍未固定，原告刘小平随车上的树一起摔下，造成右桡骨远端粉碎性骨折并脱位。原告刘小平受伤后被送往景德镇市第四人民医院住院治疗，共住院97天，花去医疗费37753.78元，其中被告张斌垫付22000元。2019年9月5日，经江西景德镇司法鉴定中心鉴定，原告刘小平损伤构成九级伤残、后续治疗费为10000元。应被告张斌申请，2019年11月13日，江西中正司法鉴定中心对原告刘小平进行了重新鉴定，原告刘小平损伤为九级伤残。原告刘小平系农业家庭户口，事故发生前主要是从事装卸工作兼顾家中农活。一审法院认为，自然人的生命健康权受法律保护，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告刘小平受雇于被告张斌，为被告张斌装卸木材，双方形成劳务关系。原告刘小平在提供劳务过程中，右桡骨受伤，对原告刘小平的经济损失，被告张斌应承担赔偿责任。鉴于原告刘小平是成年人，又有多年的从业经历，却疏忽大意，对自身的安全未尽到应有的注意义务，存在过错，故应减轻被告张斌的赔偿责任。根据本案案情，该院酌定原告刘小平负30%的责任、被告张斌负70%责任。综上所述，依据该院已采信的证据及查明的事实，结合当事人的诉求和抗辩，对此次事故所造成的损失作如下确认：1、医疗费37753.78元。2、住院伙食补助费5820元（60元/天×97天）。3、营养费3880元（40元/天×97天）。4、误工费26100元（150元/天×174天）。5、交通费1455元（15元/天×97天）。6、护理费11640元（120元/天×97天）。7、残疾赔偿金54948元（14460元/年×19年×20%）。8、精神抚慰金10000元。9、后续治疗费10000元。10、鉴定费2869元（含第二次去南昌费用）。以上共计人民币164465.78元，被告张斌应负担115126元（164465.78×70%），减去已付的医疗费22000元，实际应付93126元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第六十四条之规定，判决：一、被告张斌于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告刘小平各项损失人民币93126元；二、驳回原告刘小平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4655元，减半收取为2327.50元，原告刘小平负担1164元，被告张斌负担1163.50元。二审期间，双方均无证据提交，二审确认一审认定的事实。本院认为，本案的争议焦点：1、责任承担问题；2、误工费的认定。责任承担问题。本院认为，本案的工作内容具有一定的危险性，上诉人作为接受劳务的一方应对提供劳务的一方进行必要的工作安全的告知，并提供必要的劳动防护措施及劳动防护用品，但是，上诉人对此未尽责，因此，对事故的结果应承担主要责任。被上诉人工作中未尽到安全注意义务，一审法院认定其自身承担次要责任，认定正确。误工费的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间计算至定残日前一天，重新鉴定并未改变伤残等级的认定，故应为107天，一审法院认定为174天，适用法律错误。被上诉人未举证证明其有固定收入或最近三年的平均收入，依照前引司法解释的规定，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，一审法院认定为每天150元，适用法律错误。本院认为，误工费应按照2018年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中“农、林、牧、渔”年平均工资29800元计算，即29800÷365×107=8735.89元。被上诉人总损失数额为147101.67元，上诉人应赔付80971.1元。综上，上诉人张斌的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持江西省浮梁县人民法院（2019）赣0222民初782号民事判决第二项；二、变更江西省浮梁县人民法院（2019）赣0222民初782号民事判决第一项为：张斌于本判决生效之日起五日内一次性赔偿刘小平各项损失人民币80971.1元；三、驳回张斌的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2327.5元，二审案件受理费878元，合计3205.5元，由张斌负担1763元，由刘小平负担1442.5元。本判决为终审判决。审判长  徐文生审判员  舒振亚审判员  周寿林二〇二〇年四月十四日法官助理金勇胜书记员涂娜娜