浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初952号 原告（反诉被告）：宋文，男，1985年10月22日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：王俊杰、厉珊珊，浙江民间律师事务所律师。 被告（反诉原告）：倪鑫钢，男，1988年4月30日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：潘莉丽（系被告妻子），住绍兴市上虞区。 原告（反诉被告）宋文与被告（反诉原告）倪鑫钢发起人责任纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后依法适用简易程序进行了审理。案件审理过程中，被告倪鑫钢提起反诉，本院予以受理，并决定与本诉合并审理。本院于2020年4月2日、4月22日两次公开开庭审理了本案。原告宋文及其委托诉讼代理人厉姗姗，被告倪鑫钢两次到庭参加诉讼。被告倪鑫钢的委托诉讼代理人潘莉丽到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 宋文向本院提出诉讼请求：判令倪鑫钢立即偿还投资款10万元，并承担自2019年6月14日起至履行之日止按银行业同业拆借中心贷款利率计算的延期付款利息。事实与理由：2019年6月，宋文与倪鑫钢就共同投资设立新思维教育达成口头协议，约定由宋文出资10万元，具体公司设立、经营等事务由倪鑫钢操办，宋文于2019年6月13日向倪鑫钢交付投资款10万元。但至2019年11月，倪鑫钢仍未办理新思维教育的相关经营许可审批。2019年11月7日，倪鑫钢向宋文出具承诺书一份，载明：“本人倪鑫钢，承诺百官街道峰山南路1008号尧亮照明营业房新思维教育股东宋文、股东成严月于2019年12月30日前把百官街道峰山南路1008号尧亮照明营业房新思维教育办学许可证、消防证、营业执照办理成功，若有一证不齐，本人倪鑫钢无条件在一个月内退还所有股东的投入资本，特立字据，以此为证。”但至2019年12月30日，倪鑫钢未能将新思维教育办学许可证、消防证、营业执照办理成功，故倪鑫钢应退还此前收取宋文的投资款。故起诉，望判如所请。 倪鑫钢针对宋文的诉讼请求辩称，2019年6月，其与宋文、成严月口头约定创办新思维教育咨询公司，成严月投资20万元，占股50%，宋文投资10万元，占股25%，倪鑫钢投资10万元，占股25%，约定由倪鑫钢以公司名义开展工作。倪鑫钢已依约收取三股东投资40万元，并以公司名义陆续支付了各项费用共计583322.95元。事实上引起本案退股纠纷主要是宋文见业务形势不好，为逃避责任，企图反悔共同创办公司的约定，单方公开违约，并同成严月串通诱其写的承诺书，要其在2019年12月30日前办好全部业务经营许可证，否则无条件退还所有股东投资，包括其也是股东之一，向谁去退，显属自相矛盾，也实际是重大误解。首先，由公司债务变成其个人债务，债务人主体错误；其次，要其代办人在2019年12月30日前办好所有经营许可证，在时间上存在矛盾，因宋文明知在2019年11月7日已无法办好，怎能在2019年12月30日必须办成，且公司亏损早在写承诺书前事实存在；再次，若要办好其他许可证，首先要办好消防证，而现在办消防证还需要支付消防费30万元。根据上述理由，宋文、成严月诱迫其写的承诺书，应依法认定无效。再退一步讲，如按宋文的单方逻辑认为承诺书有效，则三个股东都可向公司退股，而公司已支出的也可向有关单位退还货款，实属有违法律规定和诚实信用，也违背公序良俗，扰乱社会经济。故请求依法驳回宋文的全部诉讼请求。 倪鑫钢向本院提出反诉请求：判令宋文依法承担创办新思维教育咨询公司过程中形成的债务31857.74元。事实与理由：倪鑫钢依约收取三股东投资款40万元，2019年7月至11月，收到学生学费55892元，收入共计为455892元，但2019年7月至11月支出共计为583322.95元，公司亏损为127430.95元，已由倪鑫钢垫付。根据相关法律规定和股东约定，合伙开办公司的债务应由股东按照出资比例承担责任，故宋文应依法承担亏损部分25%的义务，即31857.74元。 宋文针对倪鑫钢的反诉请求辩称，倪鑫钢明确承诺若无法获得消防证及相关办学证件，则退还宋文的出资，该承诺是倪鑫钢自愿出具的，不存在欺诈、胁迫的情况，且倪鑫钢也未提供证据予以佐证。倪鑫钢名下有三家教育培训机构，其对设立教育培训机构有相应的经验。2019年5月，倪鑫钢创立一家教育机构，已在工商局进行登记，故其在创办新思维教育的时候是有把握的，其出具承诺书时已经进行了必要费用的预估，是其真实意思表示，承诺书合法有效，所以倪鑫钢在目前仍未办妥消防证的情况下，应该退还宋文的出资。根据公司法司法解释三第1条规定，公司的发起人是其签署章程之后才能够认定的，在本案当中双方当事人并未签署过任何发起人协议和公司章程，不能认为双方一同创办公司，同时公司的创办需要向工商部门进行申请，这些事情都未进行，无法说明公司已经创办。所以在缔约过程中，倪鑫钢出具了承诺书，其若未办理好消防许可证等证件，则退回款项；支出的各项费用问题，宋文不予认可。综上，请求驳回倪鑫钢的反诉请求。 各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对宋文提交的承诺书、收据、房屋租赁合同，倪鑫钢质证真实性无异议，对倪鑫钢提交的零星支出单据、入股情况说明、民事调解书，宋文质证真实性无异议，对上述证据本院依法予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下： 1.倪鑫钢提交房屋租用合同复印件1份，拟证明产生了租赁费用72000元。宋文质证认为，对真实性、合法性、关联性有异议，倪鑫钢和出租人至少签订了两份租赁合同，且合同一般都是一式两份，但是倪鑫钢手上没有原件，不符合常理，且仅有租赁合同，无法确定是否已实际支付租赁费； 2.倪鑫钢提交新思维教育学生收费清单及收据1组，拟证明收取学生费用55892元；宋文质证认为，对真实性、合法性不予认可，倪鑫钢名下有三家教育培训机构，在单据上只有付款人，没有收款单位的盖章，有可能是其他三家教育培训机构的收费收据，宋文无法认可该收费是新思维教育的收费单据； 3.倪鑫钢提交支付员工工资及社保费用清单1组，拟证明支付员工工资及社保支出153715.54元；宋文质证认为，对员工工资及社保支出不认可，倪鑫钢名下有三家教育培训机构，从单据上无法看出是新思维教育机构老师的工资支出； 4.装修价格、材料价格清单1组，拟证明装修款为273000元、空调费为38000元。宋文质证认为，装修价格、材料价清单无法与销货清单相匹配，真实性和来源都无法确认，且和市场价格有严重出入，乳胶漆的用量远远超过了装修的面积，各项单价也偏高，故对其真实性、合法性、关联性均不予认可。 本院认证认为，对证据1房屋租用合同，与宋文提交的房屋租赁合同内容大致相同，对其真实性本院依法予以确认；对证据2、3因仅凭单据无法确定是否属双方当事人拟创办的新思维教育公司的学生及员工，故依法不予认定；对证据4因装修及空调费金额已经生效民事调解书确认，故以生效民事调解书确认的金额为准。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月，倪鑫钢分别与宋文、成严月达成口头的合作协议，约定共同出资创办新思维教育公司，成严月出资20万元，占股50%，宋文出资10万元，占股25%，倪鑫钢出资10万元，占股25%，具体公司设立、经营等事务由倪鑫钢操办。宋文于2019年6月13日向倪鑫钢交付投资款10万元。2019年11月7日，倪鑫钢向宋文出具承诺书一份，载明：“本人倪鑫钢，承诺百官街道峰山南路1008号尧亮照明营业房新思维教育股东宋文、股东成严月于2019年12月30日前把百官街道峰山南路1008号尧亮照明营业房新思维教育办学许可证、消防证、营业执照办理成功，若有一证不齐，本人倪鑫钢无条件在一个月内退还所有股东的投入资本，特立字据，以此为证。”但至2019年12月30日，倪鑫钢未能将新思维教育办学许可证、消防证、营业执照办理成功，宋文因多次催讨后倪鑫钢仍未按承诺书约定返还投资款，遂成讼。 本院认为，本案系因在公司设立过程中，因公司未能设立导致发起人之间关于退还投资款、承担费用和债务而产生的纠纷，故案由应确定为发起人责任纠纷。倪鑫钢、宋文与成严月达成的口头合作协议已依法成立并生效，本院予以确认。宋文已依约向倪鑫钢支付了投资款10万元，倪鑫钢也依约开展了相关筹备公司的工作。本案争议的焦点为倪鑫钢于2019年11月7日向宋文、成严月出具的承诺书是否有效。倪鑫钢抗辩承诺书系自相矛盾、重大误解，应认定为无效，对此，本院认为，承诺书内容并不存在矛盾，发起人之间就公司未能成立时如何返还投资款、如何承担未成立时产生的费用和债务属于发起人可自行约定的范畴，倪鑫钢、宋文、成严月三方就该内容进行约定并不存在主体上的矛盾，倪鑫钢抗辩认为应向公司主张返还投资款、债务人主体错误的理由不成立。同时，倪鑫钢有着多家教育培训机构的投资从业经验，对能否办出办学许可证、消防证、营业执照有比普通人更专业的经验与判断，对承诺的后果也有明确的预知，故倪鑫钢亦不存在对承诺书内容的重大误解。倪鑫钢亦未提交证据证明承诺书的出具存在欺诈或者胁迫等事由。故倪鑫钢作为实际支配、使用出资款并具体负责公司筹备设立事宜的一方，以承诺书的形式同意返还宋文投资款，该内容系其真实意思表示，并不具有无效或可撤销的事由，本院予以确认。根据承诺书约定，若在2019年12月30日前倪鑫钢未将办学许可证、消防证、营业执照办理成功，则倪鑫钢无条件在一个月内退还所有股东的投入资本。现三方确认合作协议项下新思维教育公司证照并未办理成功，公司并未设立，故本院采纳宋文所持的返还投资款条件已成就的主张。综上，宋文诉请倪鑫钢返还投资款10万元符合双方的约定及法律规定，本院予以支持。倪鑫钢未按照承诺的期限退款构成违约，宋文主张倪鑫钢支付延期付款期间的利息的诉讼请求，理由正当，但其要求自2019年6月14日起计算利息，起算时间不当，根据承诺书的约定，应自2020年1月31日起计算，故对该诉请的合理部分本院予以支持。 倪鑫钢自愿向宋文、成严月出具承诺书，意味着在限定时间证照无法办齐时，倪鑫钢无条件退还宋文、成严月投资款，在公司筹备过程中所形成的财产和债权债务则均归倪鑫钢，故本院对倪鑫钢提出的要求宋文承担公司筹备过程中产生的费用和债务的反诉请求依法不予支持。 综上所述，本院对宋文诉讼请求合理有据部分，依法予以支持，对超过部分，依法予以驳回。倪鑫钢的反诉请求，无事实与法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、倪鑫钢于本判决生效之日起十日内退还宋文投资款100000元，并支付以100000元为基数，自2020年1月31日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付的逾期付款利息，利随本清； 二、驳回宋文的其他诉讼请求； 三、驳回倪鑫钢的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费2300元，减半收取1150元，反诉受理费298元，合计1448元，由倪鑫钢负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  郑森轶 二〇二〇年四月二十七日 书记员  吕柳彬 ? 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。