北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京02民终4039号上诉人（原审互为原被告）：瞭望中态（北京）文化发展有限公司，住所地北京市丰台区广安路9号院10号楼203-04号。法定代表人：田明忠，董事长。委托诉讼代理人：汪鹏，北京默合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王萦，北京默合律师事务所实习律师。被上诉人（原审互为原被告）：张俊杰，男，1987年11月2日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区松榆里11号楼1单元502。上诉人瞭望中态（北京）文化发展有限公司（以下简称瞭望中态公司）因与被上诉人张俊杰劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初38013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，适用独任制依法公开开庭进行了审理，上诉人瞭望中态公司之委托诉讼代理人汪鹏、王萦，被上诉人张俊杰参加诉讼。本案现已审理终结。瞭望中态公司上诉请求：1.撤销北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初38013号民事判决；2.改判瞭望中态公司无需支付张俊杰2018年11月工资差额400元、2018年9月3日至2019年7月31日期间加班工资827.59元；3.一、二审诉讼费由张俊杰承担。事实与理由：1.被上诉人并未举证证明上诉人于2018年11月份扣除被上诉人400元工资；2.被上诉人于2019年1月30日至2019年2月3日同意调休5天冲抵2019年度加班，故上诉人无需向被上诉人2018年9月3日至2019年7月31日期间加班工资。张俊杰辩称，放弃主张加班费的诉讼请求，同意瞭望中态公司有关加班费的上诉请求。2018年11月工资差额，同意一审判决内容，不同意瞭望中态公司的上诉请求和理由，瞭望中态公司在2018年11月1日曾要求我填写员工调薪表拟从2018年11月将工资下调至8550元/月，但我在员工签字一栏明确写了“不同意”。我的工资是税前9000元，瞭望中态公司未足额发放2018年11月工资。同意一审判决的其他内容。张俊杰向一审法院起诉请求：1.确认双方存在2018年9月3日至2019年7月31日存在劳动关系；2.瞭望中态公司支付张俊杰2019年6月、7月工资18000元；3.瞭望中态公司支付张俊杰2019年6月拖欠工资的赔偿金2250元；4.瞭望中态公司支付张俊杰解除劳动合同的经济补偿9000元；5.瞭望中态公司支付张俊杰未提前一个月通知的代通知金9000元；6.瞭望中态公司支付张俊杰2018年11月工资差额450元；7.瞭望中态公司支付张俊杰2018年9月3日至2019年7月31日休息日加班工资1034.48元；8.诉讼费由瞭望中态公司承担。瞭望中态公司向一审法院起诉请求：1.瞭望中态公司无需支付张俊杰2019年6月至7月工资18000元；2.瞭望中态公司无需支付张俊杰解除劳动合同的经济补偿9000元；3.张俊杰承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：张俊杰于2018年9月3日入职瞭望中态公司，担任平面设计师，双方签订了期限自2018年9月3日起至2019年10月2日止的劳动合同，约定试用期为2018年9月3日至2018年11月2日。张俊杰工作至2019年7月31日。瞭望中态公司尚未支付张俊杰2019年6月至7月的工资。2019年8月1日，张俊杰向丰台区仲裁委员会提起仲裁，要求确认双方于2018年9月3日至2019年7月31日期间存在劳动关系，瞭望中态公司支付其2019年6月至2019年7月工资18000元、拖欠2019年6月工资赔偿金2250元、解除劳动合同的经济补偿9000元、未提前30天通知解除劳动合同1个月工资9000元、2018年11月工资差额450元、2018年9月3日至2019年7月31日休息日加班工资1034.48元。2019年9月6日，丰台区仲裁委员会裁决瞭望中态公司与张俊杰于2018年9月3日至2019年7月31日期间存在劳动关系，瞭望中态公司支付张俊杰2019年6月至2019年7月工资18000元、解除劳动合同的经济补偿9000元并驳回张俊杰其他仲裁请求。张俊杰主张瞭望中态公司于2019年7月31日召开会议，告知员工因积分业务板块停止运营，正在清算，要求大家办理离职手续，系瞭望中态公司提出解除双方劳动合同，就此提交会议录音为证。瞭望中态公司认可开会事实，但对录音的真实性不予认可。张俊杰主张其月工资9000元，试用期两个月发放80%的工资,2018年11月存在工资差额450元，2019年2月因请假扣除了工资1000元，并就此提交银行交易明细为证。该银行交易明细显示瞭望中态公司支付张俊杰2018年9月至2019年5月工资，金额为6597元、6769.71元、8067元、8515.71元、8575.7元、7721.95元、8526.3元、8545.71元、8545.71元。瞭望中态公司对银行交易明细的真实性不持异议，对该主张不予认可，其虽未能提交工资支付记录，但表示张俊杰的工资由基本工资、岗位工资及津贴构成，并非一成不变，张俊杰的平均工资为8545元。张俊杰主张其2019年5月26日存在休息日加班一天，中午午休1.5小时，并提交APP截图为证，该截图显示张俊杰发起申请，开始时间为2019年5月26日8:30，结束时间为当日18:00，时数为9.5小时，是法定假日，加班核算方式为申请调休，加班原因为文化墙安装，经于新敏审批同意。瞭望中态公司对该证据真实性不持异议，对证明目的不予认可，主张加班可以申请调休，但不清楚张俊杰是否调休。张俊杰称其未调休。一审法院认为，瞭望中态公司及张俊杰均对双方于2018年9月3日至2019年7月31日存在劳动关系不持异议，法院予以确认。瞭望中态公司作为用人单位未就张俊杰的工资标准提出明确主张及相应证据，结合双方均认可的工资实际发放情况，法院对张俊杰关于其月工资9000元，试用期两个月发放80%工资的主张予以采信。瞭望中态公司认可尚未发放张俊杰2019年6月1日至2019年7月31日工资，故应以此标准支付张俊杰该期间工资18000元。张俊杰要求瞭望中态公司支付拖欠2019年6月工资赔偿金的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。张俊杰主张2018年11月存在工资差额450元，并表示该金额为其对比其他正常月份工资数额后的估算，即使考虑该月张俊杰仍存在两天试用期的情况，该月工资仍低于其他月份实发工资，瞭望中态公司对此未作出合理解释、未提交证据，故法院根据其他月份工资金额，酌定瞭望中态公司应支付张俊杰该月工资差额400元。瞭望中态公司于庭审中并不否认张俊杰2019年5月26日加班的事实，且未就该加班已调休提交证据，故应支付张俊杰该日加班工资827.59元。瞭望中态公司及张俊杰均认可2019年7月31日开会事实，但就解除劳动合同的情况各执一词，且均未提交充分证据，法院视为由瞭望中态公司于2019年7月31日提出，双方协商一致解除劳动合同。故瞭望中态公司应当支付张俊杰解除劳动合同的经济补偿8796.55元。张俊杰要求瞭望中态公司支付代通知金的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、瞭望中态（北京）文化发展有限公司与张俊杰于2018年9月3日至2019年7月31日存在劳动关系；二、瞭望中态（北京）文化发展有限公司于判决书生效后7日内支付张俊杰2019年6月1日至2019年7月31日工资18000元；三、瞭望中态（北京）文化发展有限公司于判决书生效后7日内支付张俊杰2018年11月工资差额400元；四、瞭望中态（北京）文化发展有限公司于判决书生效后7日内支付张俊杰2018年9月3日至2019年7月31日期间加班工资827.59元；五、瞭望中态（北京）文化发展有限公司于判决书生效后7日内支付张俊杰解除劳动合同的经济补偿8796.55元；六、驳回张俊杰的其他诉讼请求；七、驳回瞭望中态（北京）文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人对一审查明的事实均无异议。张俊杰提交员工调薪表，用以证明其未同意公司提出的调薪计划；瞭望中态公司认可2018年11月公司确实制定过调薪计划，但表示不清楚张俊杰是否同意调薪。瞭望中泰公司主张张俊杰每月工资由基本工资、绩效公司和岗位津贴三部分组成，绩效工资数额每月不等，但就其所主张工资构成及具体数额未提供相应证据。经询，除案涉加班费、工资差额外，瞭望中态公司同意一审法院其他判决内容。本院认为，张俊杰提交员工调薪单仅有其本人签字，无用人单位印章或者负责人签字，故本院对该证据不予采信。关于2018年11月工资差额一节，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于2018年11月工资差额400元，根据张俊杰提交的银行流水明细，2018年11月工资确实低于其他月份正常工资，瞭望中态公司主张张俊杰工资构成包括基本工资、绩效公司和岗位津贴三部分，绩效工资数额每月不等，但就张俊杰工资构成及具体数额未提供相应证据，双方签订的劳动合同亦未体现瞭望中态公司所提此节主张，且瞭望中态公司未提供证据证明该月存在合理扣除工资的情形，一审法院结合其他月份工资发放情况及该月仍存在两天试用期的情况估算的工资差额并无不当，对瞭望中态公司上诉主张，本院不予支持。关于加班费一节，鉴于张俊杰在二审中明确表示放弃该项诉讼请求，同意瞭望中态公司对此节所提上诉请求，本院不持异议，对一审判决相应内容予以调整。综上所述，瞭望中态公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：一、维持北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初38013号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项；二、撤销北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初38013号民事判决第四项、第六项、第七项；三、驳回张俊杰的其他诉讼请求；四、驳回瞭望中态（北京）文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由瞭望中态（北京）文化发展有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 施忆二〇二〇年四月二十八日法官助理 周珍书 记 员 熊杰