湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初14818号原告：朱某，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：吴政耕，长沙市芙蓉区正星法律服务所法律工作者。原告：刘某，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：吴政耕，长沙市芙蓉区正星法律服务所法律工作者。原告：王某，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：吴政耕，长沙市芙蓉区正星法律服务所法律工作者。被告：湖南乐薇信息科技有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道联丰村裕园小区D1栋2单元2楼。法定代表人：蔡向阳，总经理。委托诉讼代理人：张威，湖南湘言律师事务所律师。原告朱某、刘某、王某诉被告湖南乐薇信息科技有限公司（以下简称乐薇公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱某、刘某、王某及其委托诉讼代理人吴政耕，被告乐薇公司的委托诉讼代理人张威均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。朱某、刘某、王某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还原告的200万元款项及利息损失10万元；2、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。审理过程中，原告提出要求解除双方签订的《合作协议书》。事实和理由：2019年6月15日，原告与被告签订了《合作协议书》，共同设立一家湖南乐薇魔方咨询管理有限公司（暂定名），其中被告以工程技术等智力成果、品牌等无形资产入股，确定总价值额为150万元，占注册资本50%，原告以货币出资200万元入股，占注册资本60%。协议签订后，朱某于2019年6月18日向乐薇公司付款50万元。刘某于2019年6月18日向乐薇公司付款50万元；6月24日付款25万元，共计75万元。王某于2019年6月24日向乐薇公司付款75万元。三原告支付上述200万元后，至今没有相关公司章程、股东大会等成立公司事项，导致原告的200万元石沉大海。经调查取证发现，乐薇公司签订本协议时，其代表签订合同的股东胡彦已因涉嫌诈骗被长沙市雨花区公安分局刑事拘留，其他股东均没有履行该《合作协议书》的任何表示，乐薇公司根本上造成该协议无效和自始无法履行。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告乐薇公司辩称,1、双方签订了合作协议，原告是基于合作协议转账被告账户200万元，现在原告要求返还，是基于何种理由，请求权的基础在哪里。是主张合同无效还是请求撤销？由于原告对其实体权利和诉讼权利进行变更，故被告要求新的答辩期限和举证期限。2、从程序上来说，三原告起诉被告退还200万元一案，合同签订代表为胡彦，现在胡彦被刑事羁押，被告已就公司遭受的损失以及三原告遭受的损失在2019年7月13日向岳麓区公安分局含浦派出所进行了报案，岳麓区公安分局在2019年8月6日已胡彦涉嫌诈骗罪进行了刑事立案，该案现在处于刑事侦查阶段，故被告认为起诉被告的案件应当在刑事案件终结后进行审理。经审理查明：2018年，胡彦经人介绍与案外人蔡向阳、周敏等人结识，后双方商量共同设立一家信息科技公司。2018年11月12日，蔡向阳、周敏与胡彦等人共同成立了乐薇公司，主要经营范围为信息技术服务、软件技术转让、科技信息咨询服务等。2019年6月15日，乐薇公司（甲方）与朱某、刘某、王某（乙方）签订《合作协议书》一份，拟共同投资设立目标公司。协议约定：一、拟设立的公司信息1.公司名称：湖南乐薇模仿咨询管理公司（暂定名）；2.住所：湖南省长沙市岳麓区；3.注册资本：200万元；4.经营范围：包括但不限于目标公司的经营范围。二、股东及出资入股情况1.公司由甲、乙双方股东共同投资设立，总投资额为350万元。作为对公司的投资，不得撤回。（1）甲方以其合法持有的，以及其自身所掌握的工程技术等智力成果、品牌等作为无形资产入股，经甲乙双方协商作价确定总结150万元，占注册资本40%；（2）乙方以货币出资入股，出资额200万元，占注册资本60%。（3）以上投资款用于公司的运营及业务流动资金，股东不得撤回。2.任一方股东违反上述约定，均应按本协议承担相应的违约责任。三、合作相关事宜约定1.目标公司成立前，甲方负责在湖南省长沙市城区范围内，以招商的方式建立“乐薇家庭魔方家庭服务连锁店”不低于15家；在目标公司成立前，甲方相关的生产、管理人员以不计薪酬的方式，为目标公司提供与目标公司业务相关的服务。2.目标公司成立后形成的资产所有权归目标公司所有，目标公司现有的土地、房产、生产线等以出租形式由合资公司使用。甲方现有的商标、专利等无形资产以有偿使用的方式由合资公司使用。四、资金、财务管理。1.公司成立前，资金由甲方统一收支，并由甲、乙双方共同监管和适用。2.公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由聘任的财务会计人员处理，经甲乙双方签字，完成资金划拨交接备案。五、协议的解除或终止。1.发生以下情形，本协议即终止：（1）公司因客观原因未能设立；（2）公司营业执照被依法吊销；（3）公司被依法宣告破产；（4）甲乙双方一致同意解除本协议。双方还就转股、退股、违约责任等事项进行了约定。合同由朱某、刘某、王某三人签名，乐薇公司加盖了公章并由胡彦签署其本人姓名。协议签订后，2019年6月18日，朱某向乐薇公司支付了50万元；2019年6月18日，刘某向乐薇公司支付了50万元；2019年6月24日，刘某向乐薇公司支付了25万元；2019年6月24日，王某向乐薇公司支付了75万元，共计支付200万元。2019年8月初，乐薇公司的蔡向阳、周敏得知胡彦已于2019年7月因涉嫌诈骗罪被长沙市雨花区公安分局经侦大队刑事拘留。2019年8月5日，乐薇公司选择向长沙市公安局岳麓分局含浦派出所报案，认为胡彦以虚报、期满的方式诈骗了乐薇公司230万元。乐薇公司经含浦派出所询问时，称：在财物清查过程中，发现胡彦存在以下行为:1.2019年1月28日，胡彦以乐薇公司名义，以共同经营“乐薇住宅小区家庭服务项目”的方式，与刘灿签订《入股协议书》，收取刘灿入股金20万元，未入公司账务。2.2019年6月15日，胡彦以乐薇公司的名义与他人签订《合作协议书》，拟与他人共同设立湖南乐薇魔方咨询管理有限公司，并收取他人200万元出资，方便其本人借支使用。3.2019年7月1日，胡彦私刻公司公章，以虚构的“湖南乐薇家庭生活服务平台城市代理人招商项目”，与王劲衡签订两份《项目中介合同书》，以地区代理预定金的名义，共收取王劲衡70万元，该款项未入公司账户。4.胡彦作为乐薇公司实际经营管理人，利用其掌握公司财务审批权的便利，以各种名义从公司借支现金高达178.2元，至今分文未还。2019年8月6日，长沙市公安局岳麓分局决定对胡彦涉嫌诈骗案立案侦查。以上事实，有原、被告的当庭陈述、合作协议书、转账记录、电子银行回单、报警案件登记表、报案材料、长沙市公安局岳麓分局立案决定书、询问笔录等证据证明，并经质证，本院予以确认。本院认为，2019年6月15日，乐薇公司（甲方）与朱某、刘某、王某（乙方）签订了《合作协议书》，且朱某、刘某、王某已向乐薇公司支付了200万元投资款，双方对此均无异议，本院予以确定。乐薇公司认为胡彦作为乐薇公司的实际经营管理人，其利用乐薇公司虚构项目签订的《合作协议书》，主要是为了朱某、刘某、王某的财产，实现侵占公司财物的目的，现胡彦的诈骗行为已被长沙市公安局岳麓区分局立案侦查，故依据《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条等规定，将本案有关材料移送至公安机关，裁定驳回原告的诉讼请求。但是，本院认为，根据法律及相关司法解释的规定，公安机关、人民检察院、人民法院正在侦查、起诉、审理的刑事案件，有关单位或个人就同一事实向人民法院提起民事诉讼的，人民法院应当不予受理，并将案件移送公安机关或者检察机关。可见，人民法院若要把正在审理的民事案件移送给公安机关的前提是：公安机关侦查的犯罪事实与人民法院审理的事实具有高度的重合性，即具有法律意义上的“同一事实”。那么，胡彦的犯罪事实与本案乐薇公司是否承担违约责任的事实，是否为“同一事实”便是问题的关键。对此问题，最高人民法院于2019年11月8日公布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第128条指明：同一当事人因不同法律事实分别发生民商事纠纷和涉嫌刑事犯罪，民商事案件与刑事案件应当分别审理，主要有下列情形：行为人以法人、非法人组织或者他人名义订立合同的行为涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判认定其构成犯罪，合同相对人请求该法人、非法人主张或者他人承担民事责任的。本案中，胡彦作为乐薇公司的实际控制人或者管理人员，其利用乐薇公司授予的职务便利实施的犯罪行为，导致胡彦成为了刑事案件中的被告人；本次民事纠纷中，被告系乐薇公司，而不是乐薇公司的股东胡彦。据此，乐薇公司是否在民事诉讼中承担违约责任的事实与胡彦的犯罪事实虽彼此牵连，但不属于法律规定的“同一事实”。因为本案民事诉讼与刑事诉讼的法律主体、法律关系并不相同，即便胡彦因其诈骗事实承担了的刑事责任，也不能解决乐薇公司是否应当承担民事责任问题。所以，胡彦涉嫌诈骗的犯罪行为不能影响本案的受理与审理。综上，本案不宜移送至公安机关，对乐薇公司抗辩意见本院不予采信。关于涉案合同是否解除及乐薇公司是否承担违约责任问题。本案中，根据《合作协议书》可知，乐薇公司与朱某、刘某、王某约定共同成立一家公司，由朱某、刘某、王某负责投资。投资后，乐薇公司则应在湖南省长沙市城区范围内，以招商的方式建立不低于15家的“乐薇家庭魔方家庭服务连锁店”。但是，朱某、刘某、王某向乐薇公司支付200万元后，乐薇公司既没有将投资款项用于的实际经营，也没有任何与协议相关的后续行为，故乐薇公司的行为已表明其不愿意继续履行合同，致使双方设立合同的目的无法根本实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，双方订立的合同应当予以解除。乐薇公司庭审时表示其可以继续履行合同，且现在已经向市场投入了启动资金，也在长沙市范围内租赁了商铺。但对此，乐薇公司没有向本院提供任何证据反映此事实，故本院对乐薇公司的抗辩意见，不予采信。根据合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。对于朱某、刘某、王某要求乐薇公司退还其200万款项的诉求，于法有据，本院予以支持。至于朱某、刘某、王某还要求乐薇公司支付其利息损失10万元的诉请，因涉案合同对违约责任没有约定，且原告亦提供证据证明其实际遭受的损失，故该项请求没有事实与法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告朱某、刘某、王某与被告湖南乐薇信息科技有限公司于2019年6月15日签订的《合作协议书》自本判决生效之日起解除；二、被告湖南乐薇信息科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告朱某、刘某、王某2000000元；三、驳回原告朱某、刘某、王某的其他诉讼请求。案件受理费23600元，减半收取为11800元，由原告朱某、刘某、王某负担562元，由湖南乐薇信息科技有限公司负担11238元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭雄建二〇二〇年四月二十日法官助理成功书记员陈莎附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。