河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终874号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司郑州分公司。住所地：郑州市金水区郑汴路138号附1号。负责人：张帆，该公司副总经理。委托诉讼代理人：訾高峰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王悦珍，女，1956年8月20日生，汉族，住西华县。被上诉人（原审原告）：张宁萍，女，2016年9月18日生，汉族，住西华县。系王悦珍的孙女。法定代理人：张冠华，男，1987年7月23日生，汉族，住西华县。系张宁萍之父。二被上诉人委托诉讼代理人：王运书，河南天图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘春艳，女，1980年4月27日生，汉族，住西华县。上诉人太平财产保险有限公司郑州分公司因与被上诉人王悦珍、张宁萍、被上诉人刘春艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服西华县人民法院（2019）豫1622民初4830号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司郑州分公司的委托诉讼代理人訾高峰，被上诉人王悦珍、张宁萍的委托诉讼代理人王运书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司郑州分公司上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人多承担的110000元或者发回重审，上诉金额110000元；2、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定王悦珍各项损失赔偿项目数额及其判决上诉人承担数额明显错误。1、关于王悦珍的残疾赔偿金问题。王悦珍的司法鉴定报告和计算依据依法不能作为本案的定案依据。该鉴定报告程序严重违法，实体上鉴定结论明显依据不足，根本构不成十级伤残。从整个案件的鉴定程序来看，王悦珍伤残鉴定报告属于单方面进行委托，并未通知上诉人参与鉴定，本案的鉴定机构接受的是周口市川汇区蔬菜法律服务所，不属于办案机关。该鉴定报告实体上鉴定结论明显依据不足，根本不能构成十级伤残，应考虑膝关节所占权重系数。应通知鉴定人依法出庭作证。不服伤残赔偿金54186.12元和精神抚慰金5000元。2、王悦珍精神抚慰金认定存在问题。上诉人不是交通事故的侵权人，精神抚慰金是针对侵权人设计的，并不涉及保险人。结合到本案中在鉴定报告无法确定情况下，判决承担5000元，明显过高。3、关于王悦珍的误工费问题，王悦珍、张宁萍住院挂床问题。一审法院的认定标准分别为按照卫生行业进行计算每年74914元，误工天数高达256天，应予纠正，不服王悦珍误工费52542.42元及张宁萍扣除挂床费5400元。二、一审法院在认定事实错误的基础上，适用法律当然错误。王悦珍、张宁萍辩称，1、鉴定程序合法、有效。一审中上诉人提出重新鉴定申请，一审法院指定了期限，上诉人放弃鉴定权利，上诉人在二审提出，不应当支持。2、王悦珍完全符合10级伤残的标准，上诉人主张构不成10级伤残，无任何事实及法律依据。3、上诉人主张鉴定人员出庭作证不应当支持。4、精神抚慰金按照规定10级伤残不应当超过1万元，一审法院判决0.5万元符合法律规定，按照法律规定上诉人可以承担精神抚慰金。5、误工费和挂床问题，因王悦珍是个体医生，一审法院参照误工标准计算误工费正确。被上诉人不存在挂床现象，上诉人无任何依据证明存在挂床。6、该案系侵权案件，一审法院适用侵权责任法及道路交通安全法正确。王悦珍、张宁萍向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告王悦珍的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等173738.85元；赔偿原告张宁萍各项损失10548.03元。二原告应获赔总计184286.88元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月6日17时30分，刘春艳驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车沿公路由东向西行驶至S329线西华县皮营乡周楼村西电商小区门口路段右转弯时，与由东向西行驶王悦珍驾驶的三轮电动车发生交通事故，造成王悦珍、张宁萍受伤及车辆损坏的后果。经西华县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定，刘春艳负该事故的全部责任，王悦珍、张宁萍无责任。原告王悦珍在西华县人民医院住院治疗71天，花医疗费18348.99元，另在西华县人民医院支出门诊费用1139.52元；后在西华县中医骨科医院住院7天，花医疗费7961.3元。2019年5月20日，经周口箕城法医临床司法鉴定所鉴定，王悦珍伤残程度评为十级伤残，原告王悦珍为此支出鉴定及检查等费用1265元（其中鉴定费700元，鉴定检查费用565元）。原告张宁萍在西华县人民医院住院40天，花医疗费2418.55元。另查明，被告刘春艳驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客车在被告太平财产保险有限公司郑州分公司投保有交强险和商业第三者责任保险，本次事故发生于保险期间内，刘春艳有合法的驾驶资格，其驾驶的车辆有合法行驶资格。一审法院认为，被告刘春艳与原告王悦珍之间发生的交通事故，经西华县公安交通警察大队认定，被告刘春艳负全部责任，王悦珍、张宁萍无责任，对由此给原告王悦珍、张宁萍造成的各项损失，被告刘春艳应承担赔偿责任。因刘春艳驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客车在被告太平财产保险有限公司郑州分公司投保有交强险和商业第三者责任保险，因此二原告的合法合理损失，应首先由被告太平财产保险有限公司郑州分公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由该公司在商业第三者责任保险限额内根据保险合同予以赔偿。对原告王悦珍、张宁萍请求的各项损失依法审核认定如下：一、原告王悦珍的赔偿项目及标准。1、医疗费27449.81元。2、住院伙食补助费。按照每天50元的标准，计算78天，计款3900元。3、营养费。按照每天20元的标准，计算78天，计款1560元。4、护理费。按照河南省上一年度居民服务和其他服务业平均工资39522元／年的标准，计算78天，计款8445.8元。5、误工费。按照河南省上一年度卫生和社会工作行业的平均工资74914元／年的标准，自2018年9月6日计算至定残疾日前一天2019年5月19日共256天，计款52542.42元。6、残疾赔偿金。按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元／年的标准，计算17年，乘以原告王悦珍伤残等级系数10%，计款54186.12元。7、精神损害抚慰金5000元。8、交通费。按照每天20元的标准，计算78天，计款1560元。9、鉴定及检查费1265元。原告王悦珍各项费用合计：155909.15元。二、原告张宁萍的赔偿项目及标准。1、医疗费2418.55元。2、住院伙食补助费。按照每天50元的标准，计算40天，计款2000元。3、营养费。按照每天20元的标准，计算40天，计款800元。4、护理费。按照河南省上一年度居民服务和其他服务业平均工资39522元／年的标准，计算40天，计款4331.18元。5、交通费。按照每天20元的标准，计算40天，计款800元。原告张宁萍各项费用合计：10349.73元。二原告上述费用共计166258.88元，不超过豫Ｐ×××××号小型普通客车投保的交强险和商业第三者责任保险的限额，应当由被告太平财产保险有限公司郑州分公司予以赔偿。因二原告合法有据的损失已经得到足额赔偿，被告刘春艳不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司郑州分公司于本判决生效之日起10日内支付原告王悦珍各项损失赔偿款155909.15元。二、被告太平财产保险有限公司郑州分公司于本判决生效之日起10日内支付原告张宁萍各项损失赔偿款10349.73元。三、被告刘春艳不再承担赔偿责任。四、驳回原告王悦珍、张宁萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1993元，由被告刘春艳负担。二审中当事人均未提供新的证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王悦珍伤残鉴定意见属于单方委托，并非由一审法院对外委托鉴定，但法律并未禁止单方委托鉴定，只不过其非诉讼活动中的司法鉴定，因此并不适用《司法鉴定程序通则》第十一条关于司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托的规定，鉴定程序并不违反规定。王悦珍伤残鉴定意见是具有鉴定资质的鉴定机构作出的专门性鉴定意见，上诉人称该鉴定结论明显依据不足，构不成十级伤残，并未提供相关的证据予以证明。根据规定，膝关节功能丧失25%可以构成十级伤残，鉴定意见显示王悦珍左膝关节功能丧失40%，已构成十级伤残。如果是鉴定下肢功能丧失程度，需要考虑膝关节的权重系数，而本案不需要鉴定下肢功能丧失程度，只需对膝关节本身功能丧失程度进行鉴定，无需考虑膝关节的权重系数。证据规则规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。但一审中上诉人并未在指定期限内提出重新鉴定申请，放弃重新鉴定的权利。重新鉴定是否定原鉴定最根本最彻底的方式，上诉人在一审已放弃，其在二审又申请鉴定人出庭作证，本院不予准许。综上，一审法院采信王悦珍伤残鉴定意见并无不当。精神抚慰金是法定赔偿项目，是侵权人应当承担的赔偿责任，但基于侵权责任人与上诉人之间的交强险合同关系，根据法律规定，上诉人应当承担赔偿精神抚慰金的责任。王悦珍因本次事故构成十级伤残，一审法院判决精神抚慰金5000元，数额适当。王悦珍从事卫生行业，一审判决按照卫生行业平均工资标准计算误工费符合法律规定。上诉人在一审放弃了对王悦珍误工期的鉴定，一审法院将王悦珍的误工期计算自定残前一日符合法律规定。××人进行检查、诊疗、用药、决定是否住院、何时出院等系医院及医生基于医学专业知识所行的职业行为，计算相应损失应以病历及医疗费票据载明的住院天数为准，上诉人称张宁萍存在挂床现象，但并未提交相反证据加以证明，该理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人太平财产保险有限公司郑州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  袁剑克审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二〇年四月二十三日书记员  郭 晓