吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终112号上诉人（原审原告）：李君，男，1960年3月1日生，汉族，住吉林省长春市二道区。委托诉讼代理人：刘敏，吉林阳光博舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓龙，吉林阳光博舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长春市二道区环境卫生管理中心（原长春市二道区环境卫生保洁管理处），住所地吉林省长春市二道区吉盛花园小区2-19栋路东。法定代表人：范德威，处长。委托诉讼代理人：孙海洋，该单位职工。委托诉讼代理人：张恒国，吉林吉大律师事务所律师。上诉人李君因与被上诉人长春市二道区环境卫生管理中心（以下简称二道环卫中心）劳动争议一案，不服长春市二道区人民法院（2019）吉0105民初1861号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李君原审提出诉讼请求：1、判令解除李君与二道环卫中心之间的劳动关系；2、判令二道环卫中心向李君支付停工留薪期12月应发工资23280元（2017年12月1日至2019年1月31日，每月1940元）；3.判令二道环卫中心向李君支付一次性伤残补助金17460元（每月1940元×9个月）；4.判令二道环卫中心向李君一次性支付医疗补助金15520元（每月1940元×8个月）；5.判令二道环卫中心向李君支付一次性伤残就业补助金11640元（每月1940元×6个月）；6.判令二道环卫中心向李君支付护理费11309.40元、住院伙食补助费2100元；7.诉讼费用由二道环卫中心承担。事实和理由：李君是二道环卫中心员工，负责城市环境清洁工作。2017年12月10日下午14点40分，李君在望龙桥北300米处路东清雪作业，梁凤奎驾驶吉A78080号重型半挂牵引车由南向北驶来将正在清雪作业的李君刮倒，致李君摔倒受伤。事故发生后，李君被送入吉林大学第一医院二部进行治疗，诊断为：左侧尺骨冠状突骨折，左肘关节错位，左侧尺神经损伤，共住院21天，花费医疗费61053.34元。经长春市公安局交通警察支队二道大队事故认定，梁凤奎负事故全部责任，李君不负责任。2018年11月16日，李君向长春市二道区人社局申请认定工伤，2018年12月10日，二道区人社局认定李君因工作原因受到事故伤害，系工伤。经长春市劳动鉴定委员会鉴定，李君伤情构成伤残九级。此后双方就工伤保险待遇问题未达成一致，李君向长春市二道区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，二道区仲裁委未支持李君的仲裁请求。根据《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（2005年12月28日）中规定：“根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”及根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”基于以上理由，故李君诉至法院。二道环卫中心原审辩称，李君的伤害系交通事故所致，且李君已经向人民法院对肇事方和其投保的保险公司主张了15万余元，达成了13万余元的调解书，因此李君不应再向二道环卫中心主张权利，李君对其调解放弃的权利应承担不利的后果，故应驳回李君的诉讼请求。原审法院经审理查明，李君是二道环卫中心员工，负责城市环境清洁工作。2017年12月10日下午14点40分，李君在望龙桥北300米处路东清雪作业，梁凤奎驾驶吉A78080号重型半挂牵引车由南向北驶来将正在清雪作业的李君刮倒，致李君摔倒受伤。事故发生后，李君被送入吉林大学第一医院二部进行治疗，住院21天，花费医疗费61053.34元。经长春市公安局交通警察支队二道大队事故认定，梁凤奎负事故全部责任，李君不负责任。2019年1月17日，长春市劳动鉴定委员会认定李君为工伤九级。事故发生后，李君将梁凤奎、德惠市吉盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春市德惠支公司诉至长春高新技术产业开发区人民法院，李君向梁凤奎、德惠市吉盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春市德惠支公司主张医疗费51053.34元、住院伙食补助费2100元、营养费9000元、护理费11309.40元、误工费13948.26元、伤残赔偿金53060.84元、后续治疗费9000元、精神抚慰金8000元、交通费386元，上述费用合计157857.84元。2019年3月27日，李君撤回了对梁凤奎的起诉。同日，李君与德惠市吉盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司长春市德惠支公司在法院的组织下达成了调解，调解协议如下：中国太平洋财产保险股份有限公司长春支公司赔偿李君护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费各项经济损失共计9万元，中国太平洋财产保险股份有限公司长春市德惠支公司赔偿李君医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费各项经济损失共计4.1万元，德惠市吉盛运输有限公司赔偿李君鉴定费、律师费共计4000元，与德惠市吉盛运输有限公司垫付的1万元冲抵后，李君应返还德惠市吉盛运输有限公司6000元。李君向长春市二道区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。2019年7月2日，长春市二道区劳动人事争议仲裁委员会作出长二劳人仲裁字[2019]第15号仲裁裁决书，裁决解除李君与二道环卫中心之间的劳动关系，对李君的其他仲裁请求不予支持。原审法院认为，李君主张与二道环卫中心解除劳动合同，二道环卫中心对此并无异议，故李君此项诉讼请求，不违法法律规定，予以支持。李君因第三人造成工伤，且李君已经通过与第三人调解的方式获得民事赔偿。根据《吉林省工伤保险条例》第四十九条：“参加工伤保险的职工，因第三人原因造成工伤的，在依法获得第三人经济赔偿后，由工伤保险基金补足医疗费（含康复费）、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金（残疾赔偿金）、辅助器具配置费（残疾生活辅助具费）、一次性工亡补助金（死亡赔偿金）、丧葬费、供养亲属抚恤金（被抚养人生活费）的差额。由用人单位补足住院护理费、停工留薪期待遇（误工费）的差额”的规定，因李君已与第三人达成调解，且调解金额与工伤赔偿之间不存在差额部分，故李君主张二道环卫中心赔偿各项损失缺乏事实与法律依据，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《吉林省实施办法》第四十九条规定，原审判决：一、李君与二道环卫中心解除劳动关系；二、驳回李君其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取，由李君负担。宣判后，李君不服，向本院提起上诉。请求二审改判支持李君原审各项诉讼请求。事实和理由：原审判决适用法律错误。2006年12月28日（2006）行他字第12号《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》规定：根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。最高院2015年全国民事审判工作会议纪要中关于侵权纠纷案件中（三）关于社会保险与侵权责任的关系问题第13项：劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。综上，上诉人因第三人侵权造成人身损害同时又构成工伤，符合上述法律规定，上诉人应依法享有工伤保险待遇，一审法院判决驳回上诉人工伤保险待遇的诉讼请求适用法律错误，请求二审法院依法改判支持上诉人上诉请求。被上诉人二道环卫中心二审辩称，原审判决正确，应予维持。本院二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明，2017年2月起，李君月工资为1940元，2017年1月之前工资为1840元。李君在职期间，二道环卫中心未为其缴纳工伤保险费。2019年长春市二道区环境卫生保洁管理处更名为长春市二道区环境卫生管理中心。2016年长春市在岗职工社会平均工资为66948元，月平均工资为5579元。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”李君在履行劳动合同过程中受伤，且被长春市劳动鉴定委员会认定为工伤9级，二道环卫中心未依法为李君缴纳工伤保险费，《工伤保险条例》中规定的李君各项工伤保险待遇应由二道环卫中心向李君支付。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。劳动者具有双重主体身份，即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。在这种情况下，用人单位和侵权人应当承担各自的赔偿责任，不应因受伤职工先行获得一方赔偿而减轻或者免除另一方的责任。本案中，李君在获得人身损害赔偿后，主张二道环卫中心向其支付其应得的工伤待遇，依法应予支持。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”李君受工伤后，二道环卫中心未向其发放工资，李君要求二道环卫中心向其支付停工留薪期工资应予支持，具体金额为1940元/月×12个月=23280元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残的一次性伤残补助金为９个月的本人工资，《吉林省实施办法》第四十条规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金为９个月本人工资。李君要求按照每月1940元的标准计算其各项工伤待遇，并要求二道环卫中心支付9个月工资作为一次性伤残补助金，8个月工资作为一次性工伤医疗补助金，是李君对其自身权利的处分，亦未违反《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，依法应予支持。二道环卫中心应向李君支付一次性伤残补助金1940元/月×9个月=17460元，向李君支付一次性工伤医疗补助金1940元/月×8个月=15520元。《吉林省实施办法》第四十条第三款规定：“一次性伤残就业补助金的支付标准：…九级伤残的为７个月本人工资……伤残职工距法定退休年龄不足５年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足１年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发。”2019年1月17日工伤鉴定结论作出时，李君距离法定退休年龄不满两年，故一次性伤残就业补助金应按照20%的标准计算，二道环卫中心应向李君支付一次性伤残就业补助金1940元/月×7个月×20%=2716元。关于护理费，《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”李君不能提供证据证明其经过劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，李君要求二道环卫中心向其支付护理费缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于工伤医疗伙食补助费，《吉林省实施办法》第三十五条规定，伙食补助费应按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准计算，李君为治疗工伤住院21天，二道环卫中心应向其支付伙食补助费5579元/月÷21.75×10%×21天=538.67元。综上，李君的部分上诉请求成立，依法应予支持。本院依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市二道区人民法院（2019）吉0105民初1861号民事判决第一项；二、撤销长春市二道区人民法院（2019）吉0105民初1861号民事判决第二项；三、被上诉人长春市二道区环境卫生管理中心于本判决生效后三日内向上诉人李君支付停工留薪期工资23280.00元、一次性伤残补助金17460.00元、一次性工伤医疗补助金15520.00元、一次性伤残就业补助金2716.00元、工伤医疗伙食补助费538.67元，以上共计59514.67元；四、驳回上诉人李君其他诉讼请求及其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取为5元、二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人长春市二道区环境卫生管理中心负担。本判决为终审判决。审判长  赵芳芳审判员  罗惠元审判员  姜晓健二〇二〇年四月二十四日书记员  徐 智—18——2—