云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云03刑终97号原公诉机关云南省陆良县人民检察院。上诉人（原审被告人）高贵华，男，1966年7月28日出生于云南省陆良县，汉族，文盲，农民，住陆良县。1996年10月9日因犯强奸罪被陆良县人民法院判处有期徒刑二年。现又因涉嫌强奸罪，于2019年8月25日被陆良县公安局刑事拘留，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。云南省曲靖市陆良县人民检察院指控被告人高贵华犯强奸罪一案，陆良县人民法院于二Ｏ一九年十二月三十日作出(2019)云0322刑初547号刑事判决。原审被告人高贵华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审被告人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月24日19时30分许，被告人高贵华在陆良县中枢街道阎芳桥村委会李家底村至倪家坡子村的道路上，掐住独自行走的倪某1（女，出生于2001年10月26日）的脖子，将其推倒在地并骑到其身上欲实施强奸。因倪某1反抗并大声呼救，在附近散步的刘某、倪某2、李某听到呼救后赶到现场，将欲逃离现场的被告人高贵华当场抓获。上述事实有公诉机关向法庭提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1被害人倪某1的陈述证实，19时30分左右，她从田间水泥路上回家，一名男子骑着一辆摩托车超过她后停下，人下去到路边的玉米田里，等她走过时，那个男子就从路边上来说要送她回家，她拒绝后，那男子就从后面拉住她的左胳膊不让她走，在她挣脱后又追上她，用一只手掐住她的脖子将她往后推了倒在地上，然后骑在她的身上，一只手掐住她的脖子，另一只手顺着她的大腿往上掀她的裙子，裙子被掀到她的腰部。她挣扎并大声呼喊，后听见远处有一女的的声音，那名男子用没有掐她脖子的那只手在她下体上拍了一下后起身就要走，她看到她们村里的两男一女跑过来后拦着那名男子并报警，他才没有走掉。她被推倒在地时头碰到路边的墙上，左手肘碰到墙上擦破了皮，当时地面有很多的灰，她穿着的白色T恤和蓝色牛仔裙子的后面在倒地时沾着灰尘，T恤衣领前面的污渍是该男子用手掐着她脖子的过程中沾染上的。2．证人刘某的证言证实，当天晚上大概7点40分，他和妻子李某与倪某2散步途中听见有小姑娘喊“你要整哪样，你要整哪样？”很凄惨的声音，他们朝声音的方向跑出去十多米，就看见一个十六、七岁穿白色衣服、蓝色牛仔裙的小姑娘被一个五十来岁的男子按在路边的挡墙下，男子骑在小姑娘身上，膝盖顶着小姑娘屁股，一只手掐着小姑娘的脖子，另一只手朝小姑娘的身上打。小姑娘一直发出惨叫声，头发乱七八糟的还沾着一些杂草，衣服和裙子后面沾有灰尘。那个男子看见他们就跑过去骑上大概十米远的地方停着的一辆摩托车要逃跑，他拉着那个男子不给走，后来他们就报警了。他看着小姑娘是被吓坏了，听小姑娘说她不认识那个男子，那个男子说要带她走，她不愿意跟着走，男子就将她推倒并骑在她身上。3．证人倪某2的证言证实，当晚19时40分左右，他和刘某、李某聊天乘凉时听见一个小姑娘的喊叫声，跑过去看见小姑娘睡在挡墙旁边的路上，一个五十岁左右的男子骑坐在小姑娘身上，用膝盖“亏”着小姑娘的屁股，一只手掐着小姑娘的脖子，另一只手朝小姑娘的头还是肩膀打。那个男子看见他们过去，爬起来跑到旁边的摩托车上就要跑，他们上前拦住这名男子不让走，刘某还问了小姑娘是否认识这名男子，小姑娘说不认识，刘某就打电话报警，之后警察就来了。小姑娘穿着蓝色牛仔裙子和白色的T恤，衣服裙子沾满灰尘，头发上还有草。4．证人李某的证言证实，当晚7点30分左右，她和刘某、倪某2散步途中听到小姑娘的惨叫声，他们就朝叫声方向跑过去，看到一个大约五十岁左右的男子将小姑娘按压在靠近路边的挡墙，骑在小姑娘的身上，正在用手打小姑娘，小姑娘的裙子被掀起到大腿部位，他们就喊“整哪样”，那个男子就起身跑向停在离事发地点七八米处的一辆摩托车准备骑车逃跑，刘某问小姑娘是否认识这个人，小姑娘说不认识，刘某和倪某2就抓住那个男人并报警。小姑娘大约十七、八岁，穿一件白色T恤和裙摆到小腿部的蓝色牛仔长裙。她将小姑娘从水泥地上拉起来后，看到小姑娘的头发烂七八糟的，有些枯树枝，后背处衣服及屁股处裙子上沾了一些黄色灰土，看样子被吓蛮掉。她问小姑娘是发生什么情况，小姑娘说她朝她们村方向走着，那个男子骑着摩托车经过，叫她坐摩托车送她，她说不用送，那个男子骑车超过她一截，停下来跳到路边的玉米田里，等她走到附近时就过来拉她，接着又掐住她的脖子将她推倒在地。5．检查笔录及照片、情况说明证实，经体表检查，被害人倪某1右侧颈部、左上臂三角肌、左腕关节处不同程度表皮剥脱、皮下出血，左肘关节处表皮擦伤、皮下出血，左大腿上段外侧压痛明显。6．被害人倪某1的人身检查照片证实，案发当天，被害人倪某1穿着的白色T恤背部和牛仔裙臀部位置均有黄色灰尘，T恤右侧领口处有看似片状油渍，左肘部有灰尘及表皮脱落伤，右侧脖颈部有看似勒痕或掐痕的长条伤痕。7．人像辨认笔录及照片证实，经被害人倪某1、证人刘某、李某、倪某2分别进行人像辨认，均辨认出被告人高贵华系案发当天坐在被害人倪某1身上、他们报警后交给警察处理的男子。8．现场辨认笔录及照片证实，经被告人高贵华、被害人倪某1分别辨认，均确认本案案发现场位于陆良县中枢街道阎芳桥村委会李家底下村至倪家坡子村的田间水泥路上。9．现场勘验笔录、方位示意图、现场照片证实，经现场勘察，在距道路西侧外缘有两个轮胎印迹，该轮胎印迹对应的东侧玉米田里见有一个150cm×165cm大小的空地，距印迹南侧420cm处的道路西侧高60cm的挡墙下见有灰尘及稻草。10．司法鉴定文书证实，经对案发时倪某1所穿的衣服进行检验，倪某1衣服上未检出高贵华的DNA。11．被告人高贵华的第五次供述，近几个月以来，他经常在西桥帮他女婿修车。事发当晚7点多钟，他在女婿家里吃完饭后独自一人骑着两轮摩托车从西桥回三岔河的家，他从李家底下村顺着一条水泥路朝倪家坡子村里走，走到路中段时看到一个女的在前面走着，一时冲动，想与她发生性关系，就跟她搭话说他骑车送她，小姑娘说她家就在前面不用送，他骑车超过她三四米将车停在路边后从车上下来，当这个女的走过来时，他伸手推了一下她的脖子，她就大声喊，呼喊的过程中向后仰面倒在路上，接着有三个人就跑过来拉着不让他走，然后就打电话报警，警察到场后就把他带走了。他与这个小姑娘从不认识，在事发前没有任何矛盾纠纷，他提出送她被她拒绝后，就想强奸她。他以前想着如实交代以后要被判刑，他就没有如实交代，这次讲的是事实。以上证据来源合法，取证程序正当，且相互印证，能够证实上述事实。另有户口证明，前科材料，抓获经过等证据在卷佐证。足以认定。公诉机关列举的证据中，被害人倪某1的陈述证实，她拒绝那名男子送她回家后，那名男子就拉住她的左胳膊，一只手掐住她的脖子将她往后推了仰面倒在地上，骑在她的身上，一只手掐住她的脖子，另一只手将她的裙子掀到了腰部，她们村里的三个人听到她的呼救赶到场，那名男子用没有掐她脖子的那只手在她下体上拍了一下后起身就要走，就被他们拦住并报警。证人刘某、倪某2、李某的证言证实，他们三人听传来小姑娘的呼救声后跑过去，看到一个男子骑在小姑娘的身上，一只手掐着小姑娘的脖子，一只手朝小姑娘的身上打，那个男子看到他们过来后就跑过去骑上停在一旁的摩托车要逃跑，被他们拦住并报警，当时小姑娘头发上沾着一些杂草，衣服裙子后面粘有灰尘。其中，证人李某的证言还证实，她跑过去的时候看到小姑娘的裙子被掀起到大腿部位，后来听小姑娘说她拒绝那个男子用摩托车送之后，那个男子就过来拉着她，接着就掐着脖子将她推倒在地。被告人高贵华第五次供述的，他骑着两轮摩托车看到一个女的独自走着，一时冲动，想与她发生性关系，就搭话说他骑车送她，小姑娘拒绝后，他伸手推了一下她的脖子，小姑娘就大声喊，呼喊的过程中向后仰面倒在路上，接着有三个人就跑过来拉着不让他走还报警。被害人倪某1的陈述分别与证人李某、倪某2、刘某的证言，以及人身检查照片、检查笔录证实的被害人体表状况，现场勘验笔录及照片证实的现场状态相互印证，亦与被告人高贵华第五次的供述相吻合，能够证实上述事实。故被告人高贵华认为自己没有实施强奸行为的辩解，不予采纳。原审法院认为，被告人高贵华违背妇女意志，以暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。在案证据能够证实被告人高贵华欲强行与被害人发生性关系，后因被害人呼救、他人到场而未得逞，依法应当认定被告人高贵华有罪和处以刑罚。故被告人高贵华认为自己不构成犯罪的辩解和辩护人石贵荣提出的公诉机关指控被告人高贵华犯强奸罪的证据不足、罪名不能成立的辩护意见，均不予采纳。被告人高贵华在犯罪过程中由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可比照犯罪既遂从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二十三条之规定，判决：被告人高贵华犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑三年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月25日起至2023年2月24日止）。宣判后，被告人高贵华不服，上诉提出：本案证据不确实、充分，不能证实自己构成强奸罪，要求二审改判无罪。经审理查明，2019年8月24日19时30分许，被告人高贵华在陆良县中枢街道阎芳桥村委会李家底村至倪家坡子村的道路上，掐住独自行走的倪某1（女，出生于2001年10月26日）的脖子，将其推倒在地并骑到其身上欲实施强奸。因倪某1反抗并大声呼救，在附近散步的刘某、倪某2、李某听到呼救后赶到现场，将欲逃离现场的被告人高贵华当场抓获。上述事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人高贵华违背妇女意志，以暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，在犯罪过程中由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂。原判定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人高贵华提出的上诉理由原判已充分予以评价，二审中亦无新证据证实，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李鸿波审判员  戚乔方审判员  刘 斌二〇二〇年四月二十一日书记员  张 艳