四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0311民初1930号 原告：严明元，男，1968年10月9日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。 委托诉讼代理人：杨小英，四川宏宗律师事务所律师。 被告：明润之，男，1963年12月26日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。 原告严明元诉被告明润之合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，先行适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2020年1月23日裁定变更为适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告严明元及其委托诉讼代理人杨小英，被告明润之均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告严明元向本院提出诉讼请求：1.判决被告明润之支付原告87310元、管理费23000元；2.诉讼费由被告承担。在审理过程中，原告严明元将诉讼请求第1项变更为：判决被告明润之支付原告122847元。事实与理由：2016年4月30日，鲍朝君以云南祥景建筑工程有限公司的名义与临沧市水务投资经营有限公司签订了南汀河孟定城区段河道治理工程项目一期一标段防洪抢险工程施工合同（以下简称工程施工合同），《工程施工合同》约定云南祥景建筑工程有限公司修建南汀河孟定城区河道治理工程一标段剩余工程。合同签订后，鲍朝君未能如期完成工程。2016年10月28日、31日，明从清、叶建平、江勇及原告严明元委托被告明润之与鲍朝君签订《中介协议》和《施工管理协议》。《中介协议》和《施工管理协议》签订后，被告明润之预付鲍朝君管理费300000元。2016年10月5日，明从清、叶建平、江勇及原告严明元四人与被告签订了《合伙协议》，《合伙协议》约定各出资300000元修建南汀河孟定城区河道治理工程项目一期一标段防洪抢险工程，《合伙协议》签订后，明从清、叶建平、江勇及原告严明元按协议的约定履行了出资义务，但是被告明润之没有按协议约定履行出资义务。2017年2月3日，明从清、叶建平、江勇及原告严明元与被告达成口头协议，解除2016年10月5日签订的《合伙协议》，重新达成《合伙协议》，《合伙协议》约定明从清、叶建平、江勇各出资800000元，被告明润之不出资，之后明从清、叶建平、江勇、明润之口头同意原告严明元出资300000元，占合伙股份的11%，其余四人各占合伙股份22%，合伙利润按占合伙股份比例分配。合伙协议达成后，明从清、叶建平、江勇及原告严明元按《合伙协议》的约定履行了出资义务，明从清、江勇及被告明润之在施工现场管理，被告明润之作为合伙事务的执行人，所有的工程款转入被告明润之的账户，2017年4月15日，临沧市南汀河孟定城区防洪抢险工程完成施工。2017年6月，临沧市水务投资经营有限公司、云南祥景建筑工程有限公司、云南建安水电工程建设监理有限公司编制的工程结算造价为12365018.46元，后该工程经审计造价为12337681元，其中有2766949.65元是另一施工队的工程款，五人合伙做的工程款为9570731.35元，截止2018年2月发包方支付被告明润之工程款8777000元（合伙的工程款）。2018年2月13日，明从清、叶建平、原告严明元、被告明润之以及江勇之父江银青在自贡结算该工程的利润，被告明润之称该工程的工程款除开一切已支付的费用，剩余1540000元工程款，明从清、叶建平、江银青、被告明润之各分得385000元的利润，原告严明元分得175000元。被告明润之故意隐瞒尚有793731.35元工程款未支付的事实，2018年6月，被告明润之起诉要求祥景公司，鲍朝君连带支付工程款793731.35元，以及退还管理费300000元。（2018）云0926民初489号云南省耿马傣族佤族自治县人民法院民事判决书判决鲍朝君于判决生效之日起支付被告明润之工程款793731.35元，鲍朝君于判决生效之日起返还被告明润之管理费210000元。该工程款以及管理费已支付被告明润之，但被告明润之没有将上述事实告知原告。故原告诉至法院。 原告严明元为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：原告严明元的身份证复印件、借记卡对账明细单、《施工管理协议》、《施工合同》、《合伙协议》、民事判决书、流水账。 被告明润之辩称，2016年10月28日，原告明从清、江勇委托被告明润之签订《中介协议》和《施工管理协议》，被告明润之并未与原告严明元达成口头协议，实际合伙人只有原告明从清、江勇以及被告明润之，被告明润之并没有私吞100多万，而是退的管理费用。 被告明润之为支持其主张在举证期限内向本院提交了以下证据：被告明润之的身份证复印件、借条复印件一份、《关于祥景公司尾款3650000元的支付》、《中介协议》、《云南临沧市孟定城区河段防洪抢险工程祥景公司尾款支付3650000元》、转账单据、凭条、明细账、云南通恒律师事务所的收据与发票、《被告明润之2018年4月至2019年7月开支》、《收据》、《承诺书》。 本院经审理认定事实如下：2016年4月30日，鲍朝君经云南祥景建筑工程有限公司授权与临沧市水务投资经营有限公司签订了《南汀河孟定城区段河道治理工程项目一期一标段防洪抢险工程施工合同》（以下简称《工程施工合同》），《工程施工合同》约定云南祥景建筑工程有限公司修建南汀河孟定城区河道治理工程一标段剩余工程。合同签订后，鲍朝君未能如期完成工程。2016年10月28日、31日，明从清、叶建平、江银青委托被告明润之与鲍朝君签订《中介协议》和《施工管理协议》，2016年11月2日，明从清、被告明润之及江银青签订合伙协议，约定：关于临沧市南汀河孟定城区段河道治理工程一期一标段（防洪抢险施工合同延期补充协议），合伙人出资平均暂定各人300000元，定于2016年11月13日必须到位，现金由江勇保管等内容。合伙协议签订后，被告明润之预付了鲍朝君管理费300000元，各合伙人开始进场施工，在施工过程中，因被告明润之无充足资金投入，2017年2月3日，明从清、叶建平、江勇与被告明润之签订新的合伙协议，约定：上述工程由明从清、叶建平、被告明润之及江银青四人合伙，江银青、明从清、叶建平各出资现金800000元，股份四人平均分配，出资资金由江银青之子江勇保管做账；合伙人每五天核清账目，由江勇、明从清核实签字后交由被告明润之核查签字，划款必须由合伙人共同一起办理款项，款项到位不超过两小时后通知合伙人，由各合伙人协商后分配，工程款划到被告明润之账户，原合同协议无效；本协议一式四份，各合伙人签字生效具有法律效应等内容。之后，江银青与明从清各出资520000元，叶建平出资500000元，合伙经营项目（临沧市南汀河孟定城区防洪抢险工程）。2017年4月15日，临沧市南汀河孟定城区防洪抢险工程完成施工，合伙项目应收工程款为9570731.35元，截止到2018年2月11日，实际收入工程款为8777000元。2018年2月11日，明从清、叶建平、原告严明元与被告明润之及江银青一起清算账目至2018年2月13日，清算账目期间，明从清、叶建平、江银青及原告严明元以为合伙项目工程款仅有100000元未收回，因此清算账目后，被告明润之将清算后的利润、利息分别转账支付给原告严明元及明从清、叶建平、江银青。2018年6月7日，被告明润之在没有告知原告严明元及明从清、叶建平、江勇、江银青的情况下，以合伙项目工程余款以及返还合伙项目已经支付的管理费为由，向云南省耿马傣族佤族自治县人民法院起诉鲍朝君、云南祥景建筑工程有限公司，该院于2019年1月10日作出（2018）云0926民初489号民事判决书，确定：鲍朝君与云南祥景建筑工程有限公司连带支付被告明润之工程款793731.35元及利息（自2018年6月7日起至付清工程款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），鲍朝君返还被告明润之管理费210000元，鲍朝君与云南祥景建筑工程有限公司并加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决已经生效并进入执行阶段，截止到2019年10月14日，该院已经将执行到位的793731.35元划拨给被告明润之。原告严明元知晓被告明润之诉讼相关事宜后，向被告明润之提出分配未果，故原告严明元诉至法院。 另查明：被告明润之与他人在临沧市南汀河孟定城区防洪抢险工程建设期间，原告严明元通过江银青、明从清支付了各合伙人款项共计300000元。被告明润之云南省耿马傣族佤族自治县人民法院诉讼期间，支付了律师代理费114059.70元、承担了诉讼费807元、用去了差旅费用143689元，以上合计258555.70元，在审理过程中，原告严明元认可上述258555.70元作为合伙支出。 本院认为，本案争议的焦点是：关于原告严明元是否系合伙人。 关于原告严明元是否系合伙人的问题。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第50条规定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系”。上述意见第51条规定：“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效”。本案中，原告严明元虽然支付了被告明润之及其合伙人的款项，但是被告明润之没有认可原告严明元是入伙，并且在本院受理的（2019）川0311民初1896号案件中，也有合伙人没有认可原告严明元系合伙人，原告严明元也没有充分的证据证明是合伙人，因此，原告严明元主张其为合伙人并参与分配合伙财产的主张事实证据不足，理由不充分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》的第50条、第51条的规定，判决如下： 驳回原告严明元的诉讼请求。 案件受理费2506元，由原告严明元负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 长  廖向东 人民陪审员  彭大财 人民陪审员  龚平昌 二〇二〇年四月十日 法官 助理  张 燕 书 记 员  杨子辉