浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0781民初4973号 原告：洪国荣，男，1969年10月24日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 委托代理人：陈锦晶，陈旭丽，金华市金东区真理法律服务所法律工作者。 被告：温烈金，男，1955年6月22日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 委托代理人：陈跃伟，浙江梦园律师事务所律师。 被告：郑启烈，男，1951年7月26日出生，汉族，住浙江兰溪市。 原告洪国荣与被告温烈金、郑启烈提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2019年9月11日向本院提起诉讼，本院同日受理后，依法由审判员吴卸良独任审判，后因案情复杂转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2019年11月6日、2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告洪国荣及其委托代理人陈锦晶、陈旭丽，被告温烈金及其委托代理人陈跃伟，被告郑启烈（第二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告从2014年起就受被告雇用为其承包的农村建房做拆壳子板的活，报酬按每天250元（含餐费）一天结算。因第二被告家自建房加层的需要，原告受第一被告的指示于2018年4月9日7时到达第二被告家二楼拆除柱子上的壳子板。9时许，在拆的过程中由于拆下的木头掉落时击中横档（因外墙未搭建脚手架），原告失去平衡，不慎从跳板上摔下受伤。后被送往兰溪市人民医院救治。经住院治疗，花去医药费65271.82元。期间，原告曾向第一被告要求垫付医药费，但其称“我没钱，问房东要”为由拒付，后原告不得不找第二被告要求垫付部分医药费用。此次事故原告的伤残程度经评定已达十级伤残，同时存在相应的经济损失，原告在身体和精神上都遭受了极大的伤害。因协商无果，无奈之余，特此起诉。诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告因提供劳务所受的经济损失208312.77元（已扣除被告郑启烈垫付的37000元，具体项目详见赔偿清单）；2、判令二被告对上述赔偿责任承担连带责任；3、由二被告承担本案诉讼费用。 为证明以上事实，原告向本院提供如下证据： 1、原被告身份证复印件，证明原被告诉讼主体资格，被抚养人的身份信息，证明原告有2个未成年需要抚养。 2、门诊病历，出院记录，住院费用清单，治疗相关票据，证明原告治疗情况及治疗费用。 3、司法鉴定意见书，鉴定费发票，证明原告受伤后经鉴定及所花的鉴定费用。 被告温烈金辩称：第一被告作为本案被告主体不适格，不是赔偿主体。第一被告与原告不存在雇佣关系，第一被告也是受雇于第二被告的劳务者。房屋也不是第一被告承包的。原告每天的工资是250元/天，第一被告每天的工资是240元/天。2018年4月9日原告受伤，也不是受第一被告指示，当天第一被告也不在现场。第一被告将原告介绍给房东，是介绍关系。要求驳回对第一被告的诉讼请求。精神损失费明显过高，对第9项，从现有的相关规定没有单独列项，从计算方式来讲计算方式也有问题，2个小孩未成年，2018年出生的是第三胎，属超计划生育，应由夫妻双方共同抚养，如果要算的话也只能算一半。且三女儿出生是2018年9月16日，本案发生2018年4月9日，不属于本案赔偿范围。 被告温烈金向本院提供证据有： 1、证人毛某证言，证明第一被告是向房东提供劳务，而不是承包的，工资按天结算的。 2、证人翁某证言，证明第一被告是向房东提供劳务，而不是承包的，工资按天结算的。 被告郑启烈辩称：我家里造房交由温烈金包木工活，泥水按天计算，木工65元/平方，泥水工250元/天，小工150元/天加一包烟，钢筋工的工资另算，其他一切不管。发生事故那天我不在家，大概在8点左右原告在房屋东北角拆木板，大概由于原告脚踩空连人带木板一起掉下来。当时现场还有另外两个木工。关于原告要求的赔偿我与温烈金都有责任，数额忒大承担困难。 被告郑启烈向本院提供证据有： 1、医疗费发票7张，证明原告受伤后垫付的费用。 经庭审质证，被告温烈金对原告提供的证据1，提出真实性无异议，关联性有异议，原告的二个女儿未成年是次女和三女，第三女儿属于超生，不合法，应由原告自己承担，且三女儿出生是2018年9月16日，本案发生2018年4月9日，不属于本案的赔偿范围；对原告提供的证据2，提出真实性没有异议，金额由法院审核，武义县市医疗有扩大费用的嫌疑；对原告提供的证据3，提出真实性没有异议。被告郑启烈对原告提供的证据1无异议；对原告提供的证据2，提出真实性无异议，数额由法院审核。原告受伤后我垫付过部分费用，部分发票在我这里；对原告提供的证据3，提出不懂。本院对原告提供的证据1、2、3的真实性予以认定。 对被告温烈金提供的证据1、2，原告、被告温烈金无异议，被告郑启烈对证据2无异议，对证据1提出毛某不认识，对证人证言有异议，都是包给温烈金，钱也支付给温烈金，木工的钱不是我付的。本院对被告提供的证据2真实性予以认定，对证据1只能证明泥水工的工资由工头发放，不能证明木工的工资如何发放，对证明目的本院不予认定。 对被告郑启烈提供的证据1，原告、被告温烈金无异议。本院对该证据予以认定，经审核7张发票金额为4203.51元。 经审理本院确认如下法律事实：2018年4月9日8时许，原告洪国荣在被告郑启烈家二楼拆除壳子板，在拆的过程中摔下受伤，后被送往兰溪市人民医院救治。经治疗，花去医药费69475.33元（其中被告郑启烈垫付41203.51元）。2019年5月23日，原告委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所鉴定，结论为洪国荣主要损伤为左肩关节盂下脱位伴肱骨大结节骨折、右胫骨下端粉碎性骨折和右腓骨下段骨折，符合2018年4月9日干活时从高处坠落受伤所致，其中右胫骨下端粉碎性骨折和右腓骨下段骨折经手术治疗，目前遗留有右踝关节功能障碍，评定为十级伤残。损伤所需误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。后续治疗费建议不予以考虑。花鉴定费3300元。 另查明：1、被告郑启烈家房屋建造系加层，被告温烈金系泥水工，原告系木工。建房所用木工工具由被告温烈金提供，木工活由被告温烈金安排，人员由原告安排；2、2018年4月9日二楼拆除壳子板时外墙未搭建脚手架；3、被告郑启烈已垫付医药费41203.51元；4、原告夫妻有二个女儿未成年，次女2012年8月26日出生，三女儿2018年9月16日出生。 本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与被告温烈金还是被告郑启烈形成劳务关系？2、原告受伤赔偿责任的分担？3、原告2018年9月16日出生的三女儿应否计算被抚养人生活费？ 关于焦点1，本案被告郑启烈家房屋加层，泥水聘请温烈金，建房所用木工工具由被告温烈金提供，木工活由被告温烈金安排，原告系受被告温烈金安排提供劳务。关于焦点2，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案原告作为木工，上外墙未搭建脚手架的二楼拆除壳子板，也无其他安全保护措施，疏于安全注意义务，自身存在较大的过错；本案被告郑启烈作为房东，在选任上有过失，应承担相应的赔偿责任；本院酌情认定由原告承担40％的责任，由被告郑启烈承担20％的赔偿责任，由被告温烈金承担40％的赔偿责任。对原告要求二被告承担连带赔偿责任的诉请，本院不予采纳。关于焦点3，《中华人民共和国民法总则》第十三条规定“自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务”，浙江省省高级人民院民一庭《关于人身损害赔偿费用项目有关问题的解答》第十条规定“被扶养人生活费应以侵权行为发生时被扶养人的情况为标准进行核计”。本案原告受伤时，其三女儿尚未出生，不能计算被抚养人生活费。 本案原告诉请中，本院对原告的合理损失确认如下：医药费69475.33元（为减少诉累，对被告郑启烈垫付的7张发票4203.51元一并处理）、护理费13500元、营养费5400元、误工费22552.2元、住院伙食补助费1050元、残疾赔偿金109362.6元（含被抚养人生活费17682.6元）、鉴定费3300元，交通费因无票据提供不予支持，合计224640.13元。精神损害抚慰金本院酌情认定2400元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条的规定，判决如下： 一、被告温烈金于本判决生效后十日内赔偿原告洪国荣各项损失人民币89856.05元及精神损害抚慰金1600元，合计人民币91456.05元； 二、被告郑启烈于本判决生效后十日内赔偿原告洪国荣各项损失人民币44928.03元，扣除郑启烈已垫付医药费41203.51元，尚须赔偿人民币3724.52元及精神损害抚慰金800元，合计人民币4524.52元； 三、驳回原告洪国荣的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4425元，由原告洪国荣负担2386元，被告温烈金负担1943元，被告郑启烈负担96元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴卸良 人民陪审员  吴绍平 人民陪审员  何寄芸 二〇二〇年四月二十三日 代书 记员  章亚丽 ? 附赔偿清单：医药费65271.82+4203.51元＝69475.33元，护理费150元/天*90天=13500元，误工费125.29元/天*180天＝22552.2元，住院伙食补助费30元/天*35天＝1050元，营养费60元/天*90天=5400元，残疾赔偿金45840元/年*20年*10%＝91680元+29471元/年*10%*12年÷2（被抚养人生活费）＝17682.6元，计109362.6元，鉴定费3300元，合计人民币224640.13元。精神损害抚慰金酌定2400元。 被告温烈金应付：224640.13*40%＝89856.05元 精神损害抚慰金1600元 合计：89856.05+1600＝91456.05元 被告郑启烈应付：224640.13*20%＝44928.03元 44928.03－37000－4203.51＝3724.52元 合计：3724.52+800＝4524.52元