浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0703民初5213号 原告：张中正，男，1978年10月7日出生，苗族，住湖南省古丈县，现住金华市婺城区。 委托诉讼代理人：戚信跃，金华市婺城区务诚法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告：洪锋，男，1977年10月28日出生，汉族，住金华市婺城区。 委托诉讼代理人：邵泓涛，浙江振进律师事务所律师（特别授权）。 被告：浙江新时沏品牌管理有限公司，住所地：金华市金东区清照路988号保集外滩花园27幢-502室。 法定代表人：朱骏。 被告：金华市婺城区易可奶茶店，住所地：金华市婺城区城西街道八一北街88号（福华百货）（一）层（1C-003）号。 经营者：胡宁，男，1993年12月6日出生，汉族，住缙云县。 二被告共同委托诉讼代理人：倪勇华，浙江丰畅律师事务所律师（特别授权）。 原告张中正诉被告洪锋、浙江新时沏品牌管理有限公司（以下简称新时沏公司）、金华市婺城区易可奶茶店（以下简称易可奶茶店）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张中正及其委托诉讼代理人戚信跃与被告洪锋及其委托诉讼代理人邵泓涛、被告新时沏公司、易可奶茶店的共同委托诉讼代理人倪勇华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张中正向本院提出的诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告人身损害各项损失费用合计143579.99元（其中：医疗费19261.49元，护理费4500元，误工费18838.50元，营养费3600元，伤残赔偿金91680元，交通费280元，伙食费420元，精神损害抚慰金5000元）。判令三被告互负连带赔偿责任；2、由三被告承担本案诉讼费和鉴定费。事实和理由：2019年5月9日，原告在受雇于第一被告洪锋从第二被告处承包的金华市新时代广场内的易可奶茶店装修工地施工期间受伤，导致原告鼻骨骨折、右手桡骨远端粉碎骨折、左手桡骨骨折等多处损伤，花去医疗费20000余元。原告认为，原告受雇于第一被告，形成雇佣关系，期间原告所受损伤，第一被告应按照雇佣关系予以赔偿。第二被告是实际受益者，也应承担赔偿责任。 原告张中正向本院提交了以下证据： 1、原告身份证、暂住证复印件各一份，证明原告的诉讼主体资格。 2、被告公司登记基本情况表、人口信息表各一份，证明被告的诉讼主体资格。 3、证人证言、微信截图、录音资料各一份，证明原告在被告处受雇并受伤的事实。 4、原告的病历、医疗发票、住院病案检查报告单，证明原告受伤后的治疗情况及费用。 5、车票，证明交通费的情况。 6、金华精诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级情况、营养费、误工费等的情况。 7、证人罗某（系原告同乡）到庭作证的证言，证明：1.原告是受第一被告雇佣，双方不属项目承揽关系，原告纯粹是在工地做工；2.做工的地点是易可奶茶店，证明原告受伤的施工地点实际受益人是易可奶茶店。 对原告提交的证据经庭审质证，三被告对证据1、证据2、证据6均无异议；经本院审核予以认定。被告洪锋对证据3微信截图称其没有收到，对证人证言所陈述的原告受伤过程无异议，但认为并不能证明原、被告之间形成的是雇佣关系，证明中显示水电是由原告叫人做的，形成的是承揽关系；被告新时沏公司、易可奶茶店对证据3认为部分存疑，认为不能证明其待证事实，我们两被告把涉案工程包工包料承揽给洪锋是事实，但原告说的是劳务关系，我们不认可，施工期间原告雇佣了该证人，人员安排管理都是由原告做出的，原告与证人存在隶属关系，实际上就是劳务关系，也说明了原告承揽了涉案工程；微信截图没有提供原件，对证据三性有异议，不能证明原告的待证明事实，退一步讲如果证据是真实的，上面工资不能认定为劳务工资，该证据与证明结合即证明双方存在承揽关系；录音资料不能证明其待证事实，被告洪锋叫原告干活的不能直接得出其双方是劳务关系，录音只能说明原告是在干活中受伤的；经本院审核，对该项证据本身的真实性予以认定，但该项证据不足以证明原告与被告洪锋存在劳务合同关系。三被告对证据4均无异议；经本院审核，对其真实性及关联性予以认定。三被告对证据5有异议，认为有部分车票不属于原告受伤治疗期间，与本案无关；经本院审核，对原告在受伤治疗期间所花的必要的、合理的交通费用予以认定。被告洪锋对证据7认为从证人证词中表明，原告干的活都是从洪锋这里承揽去的，双方是根据工程量的大小计算价钱的，双方是承揽关系不是劳务关系，同时损害事实的发生是因为原告违规操作，其本人具有严重的过错；被告新时沏公司、易可奶茶店认为原告和证人存在利害关系的，故该证人的很多证言不可信的，证人的陈述有所隐瞒；经本院审核，对原告在涉案工地干活过程中受伤的事实予以认定，但该证人证言不足以证明原告与第一被告间属于劳务合同关系。 被告洪锋辩称，原告与第一被告不存在雇佣关系，而是承揽关系，洪锋在承包的涉案工程中涉水电的活都是由第一被告分包给原告的，原告自己的小班组负责施工，双方以包清工的方式结算，案发工程是后面多出来的，原来不是在第一被告承包的项目内，后来因为要加装下水道，需要到沃尔玛超市顶部去打孔，这块活是由洪锋跟原告说好，以3800元的价款包给原告自己去做，实际上是分包的价款，而不是劳务的工资，双方之间形成承揽关系，不是雇佣关系，参与做工的其他工人的工资是由原告自己支付的；原告作为承揽人摔伤，应该由原告自己承担责任，而且为了打孔方便，脚直接踩到了排风管上，把排风管都踩破了才摔下来受伤的，属于原告自己违规操作造成的，应该由原告自己承担责任；原告受伤后，第一被告已经为原告垫付了部分医疗费用，之后的工程也是由第一被告去扫尾的，包括踩破的排烟管都是由第一被告赔偿掉的。另外，原告请求的精神损害抚慰金过高。 被告新时沏公司、易可奶茶店辩称，易可奶茶店将涉案工程承揽给第一被告，第一被告又将部分工程承揽给原告，双方形成的是承揽关系，所以本案的案由应该是承揽合同纠纷，而不是提供劳务者受害责任纠纷，综上原告的诉请没有事实与法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告洪锋向本院提交了通话录音资料一份，证明原告施工的工程是由洪锋以3800元的价款全部包给原告去做，原告与第一被告双方是承揽关系，同时证明原告施工时使用的脚手架是由原告自己去租赁的。 经庭审质证，原告认为该录音资料不完整，录音中双方就是讲报酬的金额，做工确实按件计酬，就是额定工钱，原告只是垫付租赁脚手架的钱；与熊师傅的通话录音与本案无关；该录音资料不应采纳。被告新时沏公司、易可奶茶店认为该录音资料证明了易可奶茶店将涉案工程承揽给洪锋，洪锋又将涉案工程承揽给张中正。经本院审核，对该录音资料本身的真实性予以认定。 被告新时沏公司未向本院提交证据。 被告易可奶茶店向本院提交了微信支付打款记录一份，证明易可奶茶店与隔壁老板共同将涉案的工程承揽给洪锋，由洪锋承揽给原告，钱已经支付完毕的事实。 经庭审质证，原告对证据的真实性及关联性均有异议，认为易可奶茶店一再强调其将装修承揽给洪锋，但是洪锋并不具备施工资质，因此被告新时沏公司、易可奶茶店依然应该承担相应责任，请求法庭不予采信；其余被告均无异议。 根据原、被告双方对上述证据的质证和本院对证据的认定并结合双方当事人在庭审中的陈述，本院对本案的事实认定如下： 原告张中正平时从事水电安装工作，被告洪锋平时从事承包房屋装修工作，原告张中正与被告洪锋曾在一起干过活而相识。原告与被告洪锋均无相应的工程施工资质。被告易可奶茶店系被告新时沏公司的直营店。2019年5月，被告洪锋向被告新时沏公司、易可奶茶店承揽了易可奶茶店店面的装修工程，期间被告洪锋将店内涉水电的活承揽给原告施工，同时由原告叫了罗某一起参与施工。店内的水电安装完毕后，被告洪锋又将该店的加装下水管道的工作以3800元的价款承揽给原告负责施工，双方以包清工的方式结算，同年5月24日晚10时许，原告到该店的楼下沃尔玛超市爬上约四米高的高处安装下水管道，其中罗某负责在下面扶脚手架和递工具，在原告爬上沃尔玛超市顶并站在通风管上打孔时，因通风管破裂，原告从高处坠落在地并受伤。原告受伤后于当日到金华市人民医院住院治疗14天，经诊断原告为鼻骨骨折、右手桡骨远端粉碎骨折、左手桡骨骨折等多处损伤，先后花去医疗费19261.49元，花去交通费280元。本案在审理过程中，原告向本院申请对其伤残程度、误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定，经本院委托金华精诚司法鉴定所鉴定，该鉴定机构于2019年12月31日作出鉴定意见，认为原告右腕关节功能丧失大于25%，评定为十级伤残，建议误工时间150日、护理时间30日、营养时间60日。同时查明，在原告住院期间，被告洪锋已垫付医疗费4000元。 另查明，原告在上述场地施工期间的脚手架系由原告向他人承租，施工用的其他工具也由原告自带，帮工罗某的工资由原告支付。 本院认为，本案中被告洪锋与被告新时沏公司、易可奶茶店存在承揽关系，事实清楚。本案的争议焦点：一是原告与被告洪锋之间属于劳务（雇佣）关系还是属于承揽关系的问题。根据《合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，本案中，根据原告系从事水电安装工作的人员，其间参与水电安装的帮工由原告召集及工资也由原告交付，其施工用的脚手架由原告租赁等事实，应认定原告与被告洪锋之间属于承揽关系，原告称其与被告洪锋之间属于劳务（雇佣）关系，证据不足，本院不予支持。二、各方是否存在过错及赔偿责任的承担问题。在承揽合同中，因履行合同所产生的风险，由完成工作成果的承揽人承担，定作人一般不承担责任，除非定作人存在选任或指使过错，由定作人依据过错责任的大小承担责任。首先，原告作为从事水电安装的施工人员，其在进行作业时对自身安全负有主要的注意义务，特别是在高约四米的高处作业时，施工作业人员应有足够的安全防范措施。本案中，原告在施工作业中未采取足够的安全防范措施，作业时疏忽大意导致其从高处坠落致伤，原告自身存在主要的过错责任。其次，本案中涉及高处作业，具有一定的危险性，选任的承揽施工人员需有相应的施工资质，被告洪锋将其承揽的装修工程中的水电安装又分包给无相应施工和安全资质的原告施工，显然存在选任过错，应对原告因该事故受伤造成的损失承担相应的民事责任，本院酌定承担30%的赔偿责任。同时，被告新时沏公司、易可奶茶店将易可奶茶店的装修工程承揽给也无相应施工资质的被告洪锋施工，也存在选任过错，应对原告因事故受伤造成的损失承担一定的民事责任，本院酌定承担10%的赔偿责任。同时，被告洪锋称其已垫付医疗费5064.86元，无相应证据证明，本院根据原告的自认认定原告垫付的金额为4000元。原告的合理损失为：医疗费19261.49元（包括被告洪锋垫付的4000元）、误工费18838.5元（125.59元/天×150天）、护理费4500元（150元/天×30天）、残疾赔偿金91680元（45840元/年×20年×10%）、住院伙食补助费420元（30元/天×14天）、营养费3600元（60元/天×60天）、交通费280元，共计138579.99元。另外，根据原告的伤情，本院酌定被告洪锋赔偿原告精神损害抚慰金1500元，被告新时沏公司、易可奶茶店赔偿原告精神损害抚慰金500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、由被告洪锋于本判决生效之日起十日内赔偿原告张中正医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费等损失合计138579.99元的30%计41574元及精神损害抚慰金1500元，合计43074元，扣除被告洪锋已垫付的4000元，尚应赔付39074元。 二、由被告浙江新时沏品牌管理有限公司、金华市婺城区易可奶茶店于本判决生效之日起十日内赔偿原告张中正医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费损失合计138579.99元的10%计13858元及精神损害抚慰金500元，合计14358元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告张中正的其他诉讼请求。 案件受理费1586元，由原告张中正负担951元，被告洪锋负担476元，被告浙江新时沏品牌管理有限公司、金华市婺城区易可奶茶店负担159元；鉴定费1900元，由原告张中正负担1140元，被告洪锋承担570元，被告被告浙江新时沏品牌管理有限公司、金华市婺城区易可奶茶店负担190元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 章巧军 二〇二〇年四月二十日 代书记员 汪土姣