安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终310号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安庆市菱湖南路553号。 责任人：孙涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谭兰枝，女，1950年4月25日出生，汉族，住潜山市。 委托诉讼代理人：孙彦，安徽安潜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周建华，男，1985年5月12日出生，汉族，住潜山市。 原审被告：黄国华，男，1979年5月17日出生，汉族，住潜山市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司与被上诉人谭兰枝、周建华、原审被告黄国华机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0824民初2966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问各方当事人，认为事实清楚，且二审各方当事人亦未提新的证据，决定书面审理此案。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司上诉请求：1.撤销原判决并依法改判上诉人减少对被上诉人谭兰枝赔付26740.08元（其中误工费减少赔付25216.84元，医疗费减少赔付1523.24元）；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，原审支持被上诉人主张的误工费无事实和法律依据。被上诉人谭兰枝在事故发生时已年近69周岁，劳动能力相对较弱，原审法院仅仅依据一份存在瑕疵的村委会证明证实被上诉人谭兰枝依靠自已的劳动力输出获得劳动报酬，且被上诉人在一审中并未提交农村土地承包经营权予以证明其实际仍承包农田土地并依靠农业耕作获得报酬，则被上诉人主张的误工费不应得到支持；第二，被上诉人主张的医疗费中正常情况下包括非医保用药费用，而非医保费用属于上诉人不予赔偿的部分，该费用应由侵权人承担，应从医疗费中扣除10%。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 谭兰枝辩称，上诉人的上诉请求及理由缺乏事实及法律依据，请求依法驳回。1、根据最高法相关司法解释规定误工费应当按照实际误工时间和收入确定，不按照年龄大小。被上诉人在事故发生时虽年满69周岁但体质一直很好，常年从事农业生产活动且有村委会证明予以证实，误工期由具有资质的鉴定机构鉴定为223天，原审认定的误工费符合法律规定并无不当；2、上诉人没有提供证据证明非医保用药的范围，应承担举证不能的后果。 周建华、黄国华未提交书面答辩意见。 谭兰枝向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失92351.23元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月27日14时30分，周建华驾驶皖Ｈ×××××号轻型货车，由西往东行驶至，与胡旺根驾驶的无牌普通二轮摩托车对向碰撞，造成胡旺根、谭兰枝受伤、两车坏损的交通事故。谭兰枝受伤后被送往潜山市立医院住院治疗，医院诊断为：左肱骨外科颈粉碎性骨折。谭兰枝于2019年2月13日出院，住院17天。出院后于2019年2月26日和2019年8月22日到潜山市立医院复查，谭兰枝住院和复查共花去医疗费用15232.43元。谭兰枝住院期间，黄国华垫付费用2653元（向医院交纳2000元、垫付医疗费653元），保险公司垫付10000元。2019年2月26日，潜山市公安局交通管理大队对本起事故作出责任认定：周建华负事故全部责任，胡旺根无责任，谭兰枝无责任。肇事车辆皖Ｈ×××××号轻型货车系黄国华所有，黄国华雇请周建华驾驶。该车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为50万元，且不计免赔。本起事故发生在保险期间内。2019年9月9日，安徽明德司法鉴定所对谭兰枝的伤残等级和“三期”及后续治疗费用进行了鉴定，鉴定意见为：（一）伤残等级，被鉴定人谭兰枝因交通事故致左肩关节丧失功能25%以上，构成十级伤残。（二）误工期、护理期、营养期，被鉴定人谭兰枝的伤后误工期以受伤之日起至评残前一日、护理期以90日、营养期以90日为宜。（三）后续治疗费用，被鉴定人谭兰枝后续治疗费用约需人民币9000元。谭兰枝支付鉴定费3500元。谭兰枝系安徽省潜山市王河镇先进村新建组村民，受伤前身体体质很好，一直在家从事农业生产。根据当事人的诉讼请求，本院依照法律规定对谭兰枝的损失数额作如下认定：谭兰枝的医疗费15232.43元、营养费3600元（90天×40元／天）、护理费11113.2元（90天×123.48元／天）、后续治疗费9000元、残疾赔偿金15395.6元（13996元／年×11年×10%），符合法律规定，本院予以确认。谭兰枝主张住院伙食补助费720元。住院伙食补助费应按实际住院天数17天计算，标准参照交警部门处理交通事故的相关规定，本院确认住院伙食补助费为680元（17天×40元／天）。谭兰枝主张误工费25443元。根据其系农民身份和从事农业生产的情况，可按安徽省上一年度农林牧渔业在岗职工平均工资和鉴定的误工时间计算，鉴定的误工时间为至定残前一日应为223天，故其误工费应为223天×113.08元／天＝25216.84元。谭兰枝主张精神损害抚慰金8000元。相对较高，综合考虑损害后果（十级伤残）及受诉法院所在地的平均生活水平、交通事故中当事人过错责任（谭兰枝无责任）等因素，参照《安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见》有关精神损害抚慰金的规定，本院酌情认定7000元。谭兰枝主张交通费1000元，相对过高，本院根据其住院时间（17天）、地点及出院后到医院复查情况酌情认定其交通费用为500元。综上，谭兰枝的各项损失数额为：医疗费15232.43元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费680元、营养费3600元、护理费11113.2元、误工费25216.84元、残疾赔偿金15395.6元、精神抚慰金7000元、交通费500元，合计87738.07元。安徽省统计部门公布的上一年度农村居民人均纯收入13996元，上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45070元／年即123.48元／天，上一年度农林牧渔业在岗职工平均工资为41274元／年即113.08元／天。 一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。周建华驾驶皖Ｈ×××××号轻型货车与胡旺根驾驶的二轮摩托车发生碰撞，发生道路交通事故，造成谭兰枝受伤，周建华应当承担民事赔偿责任，周建华受雇于黄国华，根据侵权责任法的相关规定，应由黄国华承担赔偿责任。因本案系道路交通事故责任纠纷，根据法律规定，因机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任。皖Ｈ×××××号轻型货车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险及商业三者险，且商业三者险投保了不计免赔。故谭兰枝的损失应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内先行赔偿，超出部分按责分担。本案中，周建华负事全部责任，故中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在机动车交通事故强制险赔偿限额内和商业三者险赔偿限额内赔偿谭兰枝各项损失87738.07元，扣除保险公司已垫付10000元，尚应赔偿77738.07元。黄国华要求垫付款在本案中一并处理，原告和保险公司均表示同意，且不违反法律规定，为减少讼累，其要求本院予以准许，谭兰枝在获得赔偿款后向黄国华予以返还。保险公司认为，后续治疗费应等实际发生后再行主张。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，原告的后续治疗费用已经鉴定机构鉴定，系必然发生的费用，原告要求被告一并赔偿符合法律规定，故保险公司该辩论意见本院亦不予采纳。保险公司认为，原告医疗费应扣除15%的非医保用药费用。本院认为，交强险设立的目的是保障机动车交通事故受害人能够得到及时救助，原告提供了诊断证明、出院小结、医疗费发票及用药清单，证明了医疗费用用药的合理性和必要性，故非医保用药费用可在交强险医疗费保险责任限额内予以赔付；其次，在商业险中，保险公司未能提供证据证明非医保用药的范围和数额及其不必要性和不合理性，应承担举证不能的法律后果。保险公司认为，保险公司非直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费，本院认为，案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的必要费用，案件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。综上所述，谭兰枝的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；不符合法律规定的部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿原告谭兰枝各项损失77738.07元，原告谭兰枝获得前述赔偿款后向被告黄国华返还垫付款2653元。上述款项于本判决生效后10日内付清；二、驳回原告谭兰枝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。各方当事人对原审证据未申请复核。本院对证据的认证意见与一审一致，对原判查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：第一、误工费认定是否正确；第二、非医保用药能否扣除。 关于争议焦点一，根据潜山市王河镇先进村村民委员会证明谭兰枝从事农业生产并以此为生活来源，上诉人未提供足以反驳的相反证据，且未提供谭兰枝丧失劳动能力的相应证据，原审按照安徽省上一年度农林渔业在岗职工平均工资计算误工费并无不当；谭兰枝提交的鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定过程规范，应予以采信，一审法院按照鉴定意见确定的误工期支持的赔偿，本院予以支持。故一审法院结合案件实际情况认定的误工赔偿标准及误工时间并无不当。 关于争议焦点二，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。谭兰枝在原审提交了医疗费发票及病人费用清单，但上诉人未提供证据证明哪些属于非医保用药，故应当承担举证不能的责任，其该项上诉理由不能成立。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费469元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 毅 审判员 陈庆中 审判员 陈铜林 二〇二〇年四月十四日 法官助理陆莹莹 书记员储贻燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。