江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终273号 上诉人（原审原告）：邹明，男，1959年8月12日生，汉族，住江苏省如皋市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地江苏省南通市。 负责人：卢勇其，该分公司总经理。 被上诉人（原审被告）：朱建华，男，1974年11月22日生，汉族，住江苏省南通市崇川区。 上诉人邹明因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称人保南通分公司）、朱建华机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2019）苏0602民初2827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邹明上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2018年5月3日，一审法院作出（2018）苏0602民初1694号民事判决，认可邹明按照2016年建筑业在岗职工平均工资每年59102元的标准计算误工费。该次诉讼中，因邹明肩关节、髋关节因内固定在位，没有处理。本次诉讼前，邹明将肩关节、髋关节内固定取出后又作鉴定，认定二次手术误工费60日。邹明自2018年5月3日（2018）苏0602民初1694号民事判决作出后一直在家休息，因此，其因肩关节、髋关节受限而主张的误工费应得到支持。 人保南通分公司、朱建华未作答辩。 邹明向一审法院起诉请求：判令人保南通分公司、朱建华赔偿各项损失合计48062.57元，并承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2017年2月25日，朱建华驾驶苏Ｆ×××××小型普通客车，途经南通市通富路崇川路路口东侧崇川路通欣路路口，由西向东行驶时，所驾车左前部碰撞由北向南行驶的邹明所驾苏Ｆ×××××普通二轮摩托车前部，发生道路交通事故，致邹明受伤，两车不同程度损坏。 二、交警部门的责任认定结果：朱建华负事故全部责任，邹明无责任。 三、投保情况：肇事车辆苏Ｆ×××××小型普通客车在人保南通分公司投保了交强险及商业三者险100万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。 四、邹明在事发后的治疗情况：2017年2月25日，邹明因伤入院，于2017年3月13日行右锁骨骨折、右股骨粗隆间骨折及右股骨中段骨折切开复位内固定术，于2017年3月27日出院。 2017年11月20日，南通市第一人民医院司法鉴定所接受委托对邹明进行司法鉴定，并于2017年12月4日出具通一院司鉴所[2017]临鉴字第1891号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人邹明因交通事故致右侧股骨粗隆间骨折，右股骨中段骨折，右锁骨肩峰端骨折，右侧肩胛骨骨折，右侧多发肋骨多处骨折，L3右侧横突骨折，右侧额叶挫伤血肿，其九根肋骨骨折，构成交通事故九级伤残；遗有脑外伤后智能损害（钝智范畴），脑外伤后神经症样综合征（日常活动能力轻度受限），构成交通事故十级伤残；遗有右肩关节活动受限，构成交通事故十级伤残；遗有右髋关节活动受限，构成交通事故十级伤残。2.被鉴定人误工期为300日，护理期为120日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为120日。3.被鉴定人二次手术费为10000元，相关的误工期为60日，护理期为15日，护理人数为一人，营养期为15日。 2018年4月19日，邹明向一审法院提起诉讼，依据通一院司鉴所[2017]临鉴字第1891号司法鉴定意见书要求人保南通分公司、朱建华赔偿其相应的损失。庭审中，人保南通分公司对邹明“遗有右肩关节活动受限，构成交通事故十级伤残；遗有右髋关节活动受限，构成交通事故十级伤残”有异议，认为内固定在位，应该待内固定取出后再行评残。邹明对人保南通分公司的主张认可，同意在诉讼中放弃主张二次手术相关的费用及涉及取内固定的两个十级评残及其相应的损失。后一审法院于2018年5月3日作出（2018）苏0602民初1694号民事判决书。 2019年3月5日，邹明进入南通市第三人民医院住院治疗，诊断为右股骨、锁骨骨折术后，经治疗于2019年3月16日出院。 2019年6月24日，南通大学附属医院司法鉴定所出具通大附院司鉴所[2019]临鉴字第554号鉴定意见书，鉴定意见为：邹明因交通事故致右锁骨肩峰端粉碎性骨折伴肩锁关节脱位、右肩胛骨骨折、右股骨大结节骨折、右股骨中段骨折等损伤的诊断成立，经手术治疗，目前其遗有右肩关节活动受限，评定为交通事故十级伤残；其二次手术期间的误工时间以60日为宜，护理以一个人护理15日为宜，营养以15日为宜。 五、医药费：邹明主张21856.29元，人保南通分公司认为应该扣除10%非医保用药，朱建华认可由法院审核。 六、住院伙食补助费：邹明主张198元（18元/天×11天），人保南通分公司认可按照每天18元的标准计算，朱建华认可由法院审核。 七、营养费：邹明主张150元（10元/天×15天），人保南通分公司认为已经在（2018）苏0602民初1694号民事判决书中赔付，朱建华认可由法院审核。 八、误工费：邹明主张10200元，人保南通分公司认为邹明在（2018）苏0602民初1694号案件中已经定残，不应再主张误工费。朱建华认可由法院审核。 九、护理费：邹明主张2250元（150元/天×15天），人保南通分公司仅认可住院期间的费用，朱建华认可由法院审核。 十、残疾赔偿金：邹明主张9400元（47200元/年×20×0.01），人保南通分公司认可按照1%的系数进行赔偿。朱建华认可由法院审核。 十一、被扶养人生活费：邹明主张368.28元（29462元/年×5÷4×0.01），人保南通分公司不认可，朱建华认可由法院审核。 十二、交通费：邹明主张1000元，人保南通分公司不认可，朱建华认可由法院审核。 十三、精神损害抚慰金：邹明主张1000元，人保南通分公司不认可，朱建华认可由法院审核。 十四、已处理情况：人保南通分公司已经在交强险和商业险范围内赔偿邹明损失384526.32元。 一审法院认为：一、关于赔偿责任问题。交警部门作出的朱建华负事故全部责任，邹明无责任的认定，事故双方均无异议，法院予以确认。对于邹明的损失，由朱建华承担全部的赔偿责任。依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人保南通分公司应先在交强险赔偿限额内对邹明的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由人保南通分公司根据保险合同约定及责任比例在商业三者险限额内予以赔偿。 二、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定邹明的损失如下：1.医药费。依据邹明提交的医药费发票，认定邹明产生医药费21578.89元，关于人保南通分公司提出的扣除非医保用药费用的意见，其未举证证明可替代性用药，且医院所用药物均是根据患者伤情开具，不在投保人、受害人的可控范围之内，故该意见法院不予采纳。2.住院伙食补助费。根据邹明的实际住院天数，对于邹明主张的住院伙食补助费198元，依法予以照准。3.营养费。参照通大附院司鉴所[2019]临鉴字第554号鉴定意见书，法院认定邹明营养费为150元（15天×10元/天）。4.误工费。邹明未提交任何证据证明其存在误工损失，故对于邹明该项主张，法院依法不予支持。5.护理费。参照[2019]临鉴字第554号鉴定意见书，法院认定邹明护理费为1500元（100元/天×15天）。6.残疾赔偿金。参照[2019]临鉴字第554号鉴定意见书，对于邹明主张的残疾赔偿金9400元，法院依法予以照准。7.被扶养人生活费。根据（2018）苏0602民初1694号民事判决书的判决内容，邹明存在被扶养人，参照其目前评定的伤残等级，邹明主张被扶养人生活费368.28元，法院依法予以照准。8.交通费。考虑到邹明的伤情、治疗以及检查、鉴定的地点、时间、次数，法院酌情认定为500元。9.精神损害抚慰金。邹明因交通事故构成伤残，不仅身体受到痛苦，其精神也受到一定损害，法院酌定邹明的精神损害抚慰金为500元。10.鉴定费2275元，属于辅助诉讼费用，计入诉讼费一并计算。综上，邹明因本起交通事故造成的损失如下：医药费21578.89元、住院伙食补助费198元、营养费150元、护理费1500元、残疾赔偿金9400元、被扶养人生活费368.28元、交通费500元、精神损害抚慰金500元，上述损失合计34195.17元。对于上述损失，由人保南通分公司予以赔偿。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一、二项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿邹明34195.17元（中国邮政银行6217993000309564584）。二、驳回邹明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元、鉴定费2275元，合计2675元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。上述款项邹明已预交，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于判决生效之日起十日内一次性汇入邹明上述账户。 二审中，双方当事人均未提供新证据。经审理查明，一审查明的案件事实属实，本院予以确认。 本院认为，误工费是受害人因受到伤害不能参加工作导致的实际收入的减少，受害人对于误工时间、误工标准负有举证责任。在邹明前次起诉人保南通分公司、朱建华的（2019）苏0602民初2827号案件中，邹明未提供证据证明其为水电安装工，但因人保南通分公司认可其从事建筑行业，故一审法院根据人保南通分公司的自认照准计算了邹明的误工费。本次诉讼中，人保南通分公司对邹明的二次手术误工费不予认可，不能免除邹明对于误工时间、误工标准的举证责任，邹明未能就此举证，一审因而未支持其误工费合法有据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人邹明负担。 本判决为终审判决。 审判长  卢丽 审判员  杨谦 审判员  吕敏 二〇二〇年四月十日 书记员  邱晴