湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终165号上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司，住所地湖南省益阳市高新区龙洲路中电怡和苑。负责人：祝丽萍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：龚伟，男，1985年3月6日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区海棠路。系该公司职员。被上诉人（原审原告）：邹招初，男，1966年7月26日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区赫山路。委托诉讼代理人：段欢喜，湖南俊彦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盛兴国，男，1977年8月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区谢林港镇文岭村。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邹招初、盛兴国机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初3107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人龚伟、被上诉人邹招初、盛兴国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销（2019）湘0903民初3107号民事判决，改判保险公司不承担误工费54201元、鉴定费1957，或将该案发回重审。事实与理由：1.邹招初主张误工费，但未提供银行流水、纳税证明等证据证明其存在误工损失，邹招初应承担举证不能的后果。2.根据《中国保险行业协会机动车商业保险示范条款》，鉴定费不属于保险责任，应由直接侵权人承担，本案鉴定费1957元应由盛兴国承担。邹招初答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。盛兴国答辩称：同意保险公司的上诉意见。盛兴国愿意承担鉴定费1957元。邹招初向一审法院起诉请求：判令保险公司、盛兴国赔偿损失174570元，损失明细：后续治疗费60000元，住院伙食补助费12180元，营养费4060元，误工费54226元，护理费34104元，交通费1000元，精神抚慰金2000元，鉴定费2000元，财产损失5000元。一审法院查明，2017年2月1日23时30分，盛兴国驾驶湘X号小型普通客车沿花香路由东往西行驶至通程酒店路段时，撞上路旁行人邹招初、李建，致邹招初、李建受伤的交通事故。2017年2月2日，经益阳市公安局交警支队直属一大队作出道路交通事故认定书，认定盛兴国驾驶机动车未注意避让行人，承担事故的全部责任；邹招初、李建无责任。事故发生后，邹招初被送往医院住院治疗203天，医药费已经在保险公司理赔。2019年5月16日，经邹招初委托湖南省芙蓉司法鉴定所进行鉴定，邹招初此次交通事故不构成伤残，后续治理费6万元，用去鉴定费1957元。邹招初系城镇户籍，事故发生时，年满50周岁。从2016年1月1日起，邹招初担任吉林省通化振国药业有限公司外聘人员，系该单位湖南办事处驻益阳市第一中医医院驻诊医师兼负责人，月薪为15000元。从2016年10月1日起，邹招初在益阳市赫山街道茂林社区卫生室任外聘驻诊医生，主要在双休日坐诊，月薪为3000元。盛兴国驾驶的湘X号小型普通客车在保险公司投保交强险及商业三者险100万元且不计免赔，事故发生在保险期内。一审法院认为，盛兴国驾驶机动车未注意安全撞上行人邹招初、李建，造成邹招初受伤、李建受伤的交通事故，邹招初有权请求侵权人承担民事赔偿责任。益阳市公安局交警支队直属一大队作出的事故认定书，合法有效，可以作为本案交通事故发生的事实与责任划分依据予以采信。盛兴国驾驶的湘X号小型普通客车在保险公司投保了交强险、商业三者险100万元且购买了不计免赔，事故发生在保险合同期限内；根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，盛兴国的赔偿由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，交强险不足部分损失由保险公司在商业三者险范围内依合同按责承担赔偿责任，仍不足的部分，由盛兴国一方按责承担赔偿责任。因邹招初医药费部分，已经在保险公司理赔，就医药费部分不予处理。关于保险公司提出“邹招初未提供充分有效误工证据，不予支持误工费”的抗辩意见，不予支持。邹招初的实际损失，鉴定费1957元、后续治理费6万元，有鉴定意见、鉴定发票等证据证实，予以确认。交通费酌定为300元；住院伙食补助费，依法按实际住院天数计算为10150元；护理费，因邹招初未提交证据证实其实际陪护人员的误工情况，故参照上年度服务业在岗职工年工资标准计算，护理时间按实际住院天数计算，确认为34402元；误工费，参照上年度卫生和社会工作行业标准，误工时间按照实际住院天数计算，确认为54201元。本次事故造成邹招初、李建受伤，目前上述受害人均已起诉至法院，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，按照受害人的损失比例确定交强险的赔偿数额。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在交强险责任限额内赔偿邹招初医疗费项下损失9400元、伤残赔偿金项下损失46200元，合计55600元；二、中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在商业三者险范围内赔偿邹招初损失105410元；三、盛兴国不承担本案的民事赔偿责任。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。支付明细：中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司支付理赔款161010元。案件受理费1150元，减半收取575元，由盛兴国负担。二审中，保险公司提供了以下证据：证据1、保险公司人伤住院查勘表，拟证明保险公司工作人员在邹招初住院期间对其进行探视，邹招初陈述其在益阳市第一中医医院工作，工资的发放形式为打卡；证据2、事业单位基本工资发放表，拟证明益阳市第一中医医院于2017年7月、11月向邹招初正常发放了工资。保险公司同时申请法院调取邹招初因案涉交通事故住院期间的工资发放明细（包括工资发放表及银行流水），邹招初庭后提供了邹招初中国建设银行个人活期账户交易明细（付款方为“益阳市第一中医医院”的系医院付款款项）。盛兴国未提供新证据。本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对保险公司提供的证据，邹招初质证认为：证据1，不属于新证据，真实性无异议，人伤住院查勘表载明邹招初工资为1万元/月，结合邹招初一审提供的证据，能证实邹招初的实际工资高于行业水平，邹招初存在误工损失。证据2，真实性、合法性无异议，对邹招初的误工损失，因邹招初在事故发生前，系吉林省通化振国药业有限公司的外聘人员，医生执照及人事关系挂在益阳市第一中医医院，并在该医院驻诊，因此仅由医院缴纳“五险一金”及发放基本工资，其余工资收入由其开药销售等实现，由吉林省通化振国药业有限公司发放，另邹招初在益阳市赫山街道茂林社区卫生室驻诊。故保险公司的证据2不能达到其证明目的。盛兴国对保险公司提交的证据，真实性、合法性、与本案的关联性、证明目的均无异议。对邹招初提供的中国建设银行个人活期账户交易明细，保险公司、邹招初质证认为：益阳市第一中医医院从2017年2月1日至8月24日，均向邹招初正常发放了工资，邹招初不存在误工损失。本院认证如下：对于保险公司、邹招初提供的证据，真实性予以认定，结合邹招初的质证意见，只能证实邹招初在益阳市第一中医医院获得的收入，未因案涉交通事故而减少。二审对各方当事人争议的事实认定如下：1.邹招初在一审提供了2016年1月1日邹招初与北京振国肿瘤康复医院湖南服务处签订的《劳动合同》、吉林省通化振国药业有限公司2016-2017年度工资表、北京振国肿瘤康复医院湖南服务处出具的工作证明，拟证明邹招初系吉林省通化振国药业有限公司外聘人员，系该单位湖南办事处驻益阳市第一中医医院驻诊医师兼负责人，月薪为15000元。因邹招初月薪15000元以现金发放不符合常理，邹招初亦未提供纳税证明等证据佐证，对邹招初主张的上述事实不予采信。2.邹招初在一审提供了其与益阳市赫山街道社区茂林社区卫生室签订的劳动合同、工作证明、工资表，拟证明邹招初系益阳市赫山街道茂林社区卫生室外聘驻诊医生，主要在双休日坐诊，月薪为3000元，对邹招初主张的该事实本院予以采信。对于一审认定的其他事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，盛兴国在保险公司投保了交强险及100万元商业三者险，盛兴国驾驶投保车辆撞伤邹招初，邹招初依法享有向保险公司、盛兴国要求赔偿损失的权利。对于一审认定的住院伙食补助费10150元、护理费34402元、后续治疗费60000元、交通费300元、鉴定费1957元，各方当事人均无异议，二审予以认定。对于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。邹招初提供的证据只能证明，邹招初住院期间减少收入20300元（203天×3000元/月=20300元），故认定误工费为20300元。一审认定误工费为54201元不当，二审予以改正。邹招初的损失共计为127109元；因盛兴国自愿承担鉴定费1957元，系其对自已诉讼权利的处分，故由盛兴国承担鉴定费1957元，余下损失125152元由保险公司承担赔偿责任。综上所述，对于保险公司的上诉请求，部分予以支持，部分不予支持。一审认定事实不清，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初3107号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司赔偿邹招初125152元；三、盛兴国赔偿邹招初损失1957元；四、驳回邹招初其他诉讼请求。上述给付内容，限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，减半收取计575元，由盛兴国负担；二审案件受理费825元，由邹招初承担425元，中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司承担400元。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇二〇年四月九日书记员  刘 丽