山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终186号 上诉人（原审原告）：山东中天复合材料有限公司，住所地：冠县新东环。 法定代表人：姚学军，总经理。 委托诉讼代理人：王建为，男，1969年7月10日出生，汉族，该公司员工，住山东省冠县。 委托诉讼代理人：杨凤振，山东冠州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张靖，女，1986年8月13日出生，汉族，住冠县。 委托诉讼代理人：沈燃，山东丽成律师事务所律师。 上诉人山东中天复合材料有限公司因与被上诉人张靖劳动争议一案，不服山东省冠县人民法院（2019）鲁1525民初67号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 山东中天复合材料有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人无须支付被上诉人张靖违法解除劳动合同赔偿金27673.5元；改判上诉人无须向被上诉人支付失业保险待遇7070元。事实与理由：一、上诉人并未违法与被上诉人解除劳动合同，不应再向被上诉人支付赔偿金。2017年3月26日，被上诉人作为仓库油漆管理员，由于严重失职，导致供应的油漆出现重大问题。2017年8月23日，上诉人因被上诉人的严重失职与业务第三方签订赔偿协议，上诉人向第三方支付赔偿金20万元；一审诉讼中上诉人提交了相关证据，但一审未采纳。由于被上诉人的严重失职，给上诉人造成了重大经济损失。《劳动合同法》第39条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；”据此，上诉人可以与被上诉人解除劳动合同，一审认定上诉人违法解除劳动合同，没有事实及法律依据，进而判决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金是错误的。二、一审判决上诉人向被上诉人支付失业保险待遇没有事实依据。根据《社会保险法》第四十四条的规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。失业保险是由职工和单位共同交纳的，被上诉人在工作期间，不愿缴纳失业保险，也不同意上诉人从工资中扣除一定的比例为其缴纳失业保险，造成未缴纳失业保险并不是上诉人所导致的，上诉人没有过错；再者，被上诉人也没有提供扣缴其工资的相关手续。《社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”被上诉人没有进行失业登记，也没有提出求职要求，亦不应给付失业保险待遇。综上所述，一审判决缺乏事实和法律依据，故提起上诉，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张靖答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院查清事实，维持原判。 山东中天复合材料有限公司向一审法院提出诉讼请求：判决原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金和失业保险待遇。 一审法院认定的事实：张靖作为申请人因与山东中天复合材料有限公司劳动报酬争议向冠县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，冠县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月21日制作冠劳人仲案字[2018]第58号仲裁裁决书。查明：申请人张靖于2013年7月份到被申请人山东中天复合材料有限公司工作，任仓库油漆管理员，未签订书面劳动合同。2018年5月7日，被申请人无故辞退了申请人。被申请人未给申请人缴纳社会保险费。被申请人未在规定时间内向本委提交欠发申请人2018年3月、4月、5月份工资表及申请人离职前12个月的平均工资。申请人申请书中要求被申请人支付拖欠工资6000元。本委认定申请人离职前12个月的平均工资为2767.35元。2018年1月至2018年10月份失业保险待遇领取标准为980元/月。2018年11月份失业保险待遇领取标准调整为1085元/月。认为：申请人张靖为被申请人山东中天复合材料有限公司提供了劳动，被申请人应及时足额支付申请人的劳动报酬。被申请人尚欠申请人2018年3月、4月、5月工资未发放，被申请人未在规定时间内提交欠发申请人的工资表，应承担不利后果，本委认定被申请人欠发申请人的工资数额为6000元。申请人张靖自2013年7月到被申请人山东中天复合材料有限公司工作，被申请人未与申请人签订书面劳动合同，申请人亦未及时主张权利要求被申请人支付二倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，申请仲裁的时效期间为一年，申请人的该项请求已超过仲裁时效，本委不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被申请人违法解除与申请人的劳动关系，不属于上述条款列出的三种情形之一，故申请人的该项仲裁请求，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被申请人违法解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，应依照该法第四十七条规定的经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。申请人在被申请人处工作四年八个月，故被申请人应以与申请人解除劳动合同前12个月的平均工资为基数，向申请人支付10个月的赔偿金。因被申请人未为申请人缴纳社会保险费，进而导致申请人无法享受失业保险待遇，故申请人的该项损失应由被申请人承担。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月。申请人在被申请人处工作不满五年，申请人领取失业保险金的期限不超过12个月。申请人被被申请人辞退后未从事其他工作，酌定申请人领取失业保险金的期限为7个月，自2018年6月1日至2018年12月31日。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。被申请人没有按时为申请人足额缴纳社会保险费，应由社保行政部门依法予以追缴，不属于仲裁委受理范围，故申请人要求被申请人补缴社会保险费的仲裁请求予以驳回。根据《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》《中华人民共和国劳动合同法》的规定，裁决如下：一、被申请人山东中天复合材料有限公司在本裁决书发生法律效力之日起5日内：1、向申请人张靖支付拖欠的劳动报酬6000元整（陆仟元整）人民币；2、向申请人张靖支付违法解除劳动合同赔偿金27673.5元（贰万柒仟陆佰柒拾叁元伍角整）人民币；3、向申请人张靖支付失业保险待遇7070元（柒仟零柒拾元整）人民币。以上3项共计40743.5元（肆万零柒佰肆拾叁元伍角）人民币。 在诉讼过程中，原告向法庭提交了张靖签名的《油漆订购申请表》《彩涂卷定作合同》《产品质量赔偿协议》和涉案裁决书各一份。 一审法院认为：本案的争议焦点之一是原告与被告解除劳动关系的依据及合法性问题。根据仲裁程序中查明的事实及原告提交的证据，不能证明原告与被告解除劳动关系时符合我国劳动合同法第三十九条规定的情形，原告也未能说明并提供证据证明其解除劳动合同时履行了相关通知义务。故原告依法应当承担因违反劳动合同法有关规定解除劳动合同向被告支付二倍经济补偿金的责任。关于未缴纳失业保险费的问题，原告未能说明并提供证据证明其曾为被告依法办理社会保险，对其关于被告在工作期间不愿缴纳失业保险也不同意原告从工资中扣除应缴纳的保险费的主张也未能提供相应的证据予以证明，结合未与被告签订书面劳动合同的事实，法院确定采纳劳动仲裁部门酌定的由原告承担张靖失业保险待遇的数额。至于原告拖欠被告的劳动报酬数额，因原被告皆未对此提起诉讼也未提供相应的证据，法院采信仲裁部门认定的数额。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：原告山东中天复合材料有限公司于判决生效之日起十日内向张靖支付拖欠的劳动报酬6000元、违法解除劳动合同赔偿金27673.5元和失业保险待遇7070元等共计40743.5元。案件受理费10元减半收取5元，由原告山东中天复合材料有限公司负担。 本院二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，从劳动仲裁及一审中当事人的提交的证据来看，山东中天复合材料有限公司存在单方辞退张靖的事实，其主张张靖违反公司规章制度造成公司经济损失，但张靖不予认可，该公司一审提交的证据亦不足以证明该主张。故一审认定山东中天复合材料有限公司违法解除劳动合同，并无不当。经询问张靖，其不要求继续履行劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，山东中天复合材料有限公司应当按经济补偿标准的二倍支付赔偿金。至于张靖的失业保险待遇，该公司主张张靖不同意在工资中扣款缴纳保险，张靖不予认可，该公司亦未提交证据证明，故对公司该主张不予采信，一审判令该公司向张靖支付相应的失业保险待遇，亦无不当。 综上所述，上诉人山东中天复合材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东中天复合材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 炜 审判员 孔繁奎 审判员 郭召勇 二〇二〇年四月三日 法官助理陈守菊 书记员姚迪