江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终527号上诉人(原审被告)：连云港天地经纬房地产开发有限公司，住所地东海县牛山街道和平西路105号。法定代表人：张德鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：嵇丽，江苏连众律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨周，江苏连众律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：东海中建混凝土有限公司，住所地东海县经济开发区西区顺泰路东侧（顺达路南侧）。法定代表人：周洪华，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈栋，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：徐兴春，江苏恒旭律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江苏省江天建设工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳中路29号假日大厦602室。法定代表人：魏根忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：马一鸣，江苏道忠律师事务所律师。上诉人连云港天地经纬房地产开发有限公司（以下简称天地公司）因与被上诉人东某中建混凝土有限公司（以下简称中建公司）、江苏省江天建设工程有限公司（以下简称江天公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2019）苏0722民初9547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人天地公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定中建公司提供的江天公司向其出具的《欠款确认单》日期为2019年10月20日，而中建公司起诉系10月11日，此前中建公司未向天地公司提出经江天公司确认的《欠款确认单》，依据协议书约定，中建公司要求天地公司代付款前，必须出具经江天公司确认的《欠款确认单》后，天地公司才能在工程款中进行扣除。二、上诉人的义务是代付款义务，一审时不存在对江天公司的到期未付工程款。被上诉人中建公司辩称，两被上诉人签订《欠款确认单》后，曾向上诉人出示过。上诉人明知相关事实。退而言之，即使上诉人否认该事实，但通过诉讼，上诉人已知晓欠款事实。在中建公司将江天公司出具《欠款确认单》的事实告知上诉人后，上诉人曾先后向江天公司支付1000多万工程款，上诉人该做法违反三方协议。根据三方协议，即使上诉人对江天公司的债务尚未到期，上诉人也负有支付款项义务。协议书中的付款节点只是付款方式的约定，不能成为拒付理由。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人江天公司辩称，上诉人尚欠我方到期未付工程款，一审查明事实正确，请求维持原判。中建公司向一审法院起诉请求：1.江天公司、天地公司向中建公司支付货款3028490.50元及违约金302849元；2.诉讼费由江天公司、天地公司承担。一审法院认定事实：2016年10月20日，中建公司与江天公司签订《商品混凝土买卖合同》一份，约定由中建公司向江天公司供应混凝土，用于天地国际公馆二期项目工程，依据混凝土的强度等级计算不同单价，工期自2016年10月至2018年10月。结算方式及付款期限：（1）别墅区十六幢，……余款在2017年12月30日前付清；（2）地下室完成付至总价款的50%，……余款在2018年10月30日结清。违约责任：合同签订后，甲方或乙方中途无故解除合同或不能完全履行本合同时将视为违约，违约方应按合同第一款规定的总价款的10%向对方支付违约金（包括但不限于承揽方为实现债权而支出的律师费用，调查取证费，差率费，诉讼费用等）。合同还具体约定了其他事项。合同签订后，中建公司履行了相关供货义务。2018年6月29日，中建公司（甲方）、江天公司（乙方）与天地公司签订《协议书》一份，主要内容如下：1.经甲乙双方确认，截至2018年5月5日，乙方共使用甲方混凝土计款23331774.50元，乙方已付1341万元，尚欠9921774.50元。按合同约定的结算方式和付款期限，乙方应付甲方500万元；2.三方一致同意，2016年10月20日乙方与甲方签订的《商品混凝土买卖合同》所涉乙方所欠甲方混凝土款，包括本协议第一条所涉款项及今后该项目所使用的混凝土款项，如乙方不能按合同约定的结算方式和付款期限支付甲方款项的，则由丙方根据甲方提供的乙方欠款确认单，按照2016年10月20日甲乙双方所签《商品混凝土买卖合同》约定的付款方式和期限代乙方直接向甲方付款；3.丙方为乙方向甲方支付的混凝土款，视为乙方向甲方支付了同等数额的工程款，甲方不得再另行向乙方主张。该款项由甲方从乙方当月工程进度款中扣除，若当月应付工程款不足扣除，在下个付款节点继续扣除；4.若甲方要求丙方代付付款时限，超出甲乙双方合同规定的付款时间节点时，丙方根据乙方的欠款确认单，继续由丙方在乙方的工程款中扣除，并且由此产生的利息等相关财务费用由甲乙协商解决，与丙方无关，甲乙双方不得向丙方主张该部分款项。2019年10月20日，江天公司向中建公司出具欠款确认单，认可截至2019年9月23日尚欠中建公司混凝土货款3028490.50元。江天公司认可，江天公司尚欠中建公司混凝土货款合计3028490.50元，该款项应当于2018年10月30日以前付清，但江天公司并未支付。一审庭审中，天地公司认可，其所欠江天公司的工程款余额，超过中建公司的诉讼请求数额。一审法院认为：《商品混凝土买卖合同》《协议书》合法有效，当事人应全面履行各自的义务。江天公司尚欠中建公司混凝土货款3028490.50元，付款期限为2018年10月30日以前，故江天公司应当承担逾期付款的违约责任。由于江天公司未按约付款，中建公司要求其支付违约金302849元，符合《商品混凝土买卖合同》约定。江天公司辩称该违约金数额过高，但未提供充分证据予以证明，结合付款期限及逾期付款时长，该院对中建公司要求江天公司支付违约金302849元的诉讼请求，依法予以支持。关于天地公司是否承担责任的问题。《协议书》约定，在中建公司提供江天公司欠款确认单情形下，由天地公司代江天公司向中建公司付款，该约定合法有效。现中建公司已经提供该欠款确认单，故天地公司应当承担付款义务,但其付款义务范围应以欠款确认单载明的欠款数额为限。由于中建公司在起诉以前并未向天地公司提供该欠款确认单，故天地公司不存在违约行为，不应承担违约责任。所以，对中建公司要求天地公司连带支付货款3028490.50元的诉讼请求，该院予以支持。对中建公司要求天地公司支付违约金302849元的诉讼请求，该院不予支持，且天地公司不应承担本案诉讼及保全费用。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，一审法院遂判决：一、江苏省江天建设工程有限公司于判决生效之日起十日内向东某中建混凝土有限公司支付货款3028490.50元人民币，并支付违约金302849元人民币；二、连云港天地经纬房地产开发有限公司对上述货款3028490.50元承担连带清偿责任；三、驳回东某中建混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33451元，保全费5000元，由江苏省江天建设工程有限公司承担（中建公司已预付，由江天公司履行上述义务时一并向中建公司支付）。本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、中建公司是否有权以《欠款确认单》向天地公司主张权利；二、天地公司对案涉欠款是否应承担连带清偿责任。关于争议焦点一。本院认为，中建公司有权以《欠款确认单》向天地公司主张权利。理由：案涉《协议书》约定，在中建公司提供江天公司欠款确认单情形下，由天地公司代江天公司向中建公司付款。案涉《欠款确认单》落款时间为2019年10月20日，中建公司的起诉状落款时间虽为同年10月11日，但至一审法院申请立案的时间为同年10月24日，系在《欠款确认单》形成之后。天地公司虽否认中建公司在起诉前向其主张权利，但通过诉讼已知悉相关事实，故应按协议书约定承担相应责任。关于争议焦点二。本院认为，天地公司对案涉欠款应承担连带清偿责任。案涉三方《协议书》的约定非常明确，该约定虽陈述代为付款，但实为天地公司对江天公司所欠中建公司债务的加入。在江天公司出具《欠款确认单》且未向中建公司付款的情况下，天地公司应按协议书约定承担连带清偿责任。另，协议书约定代付，并未附加工程款是否到期这一限制条件。综上所述，天地公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判决结论并无不当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33451元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 曹守军审 判 员 任 慧审 判 员 周文元二〇二〇年四月二十二日法官助理 江 君书 记 员 江亦涵法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……