昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初10068号原告：周宏，男，汉族，1972年5月3日生。住云南省昭通市大关县。委托诉讼代理人：谭元星，云南天外天（昭阳）律师事务所律师，特别授权代理。被告：江苏国龙翔建设有限公司云南分公司，营业场所昆明市盘龙区穿金路90号2幢1单元301号。负责人：谭浩。被告:江苏国龙翔建设有限公司，住所地淮安市清河区上海路6号。法定代表人：费志龙，执行董事。委托诉讼代理人：费青，女，汉族，1982年8月5日生，住江苏省淮安市青浦区，该公司员工，特别授权代理。第三人：李家林，男，汉族，1965年1月7日生，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。原告周宏与被告江苏国龙翔建设有限公司云南分公司（以下简称“国龙翔云南分公司”）、被告江苏国龙翔建设有限公司（以下简称“国龙翔公司”）、第三人李家林民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告周宏委托诉讼代理人谭元星到庭参加诉讼，被告国龙翔公司委托诉讼代理人费青到庭参加诉讼。第三人李家林经送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。被告国龙翔云南分公司经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周宏向本院提出诉讼请求：1.判决二被告共同返还原告周宏借款20万元，并以20万元为基数从起诉之日起按照年利率6%计算利息至本金还清时止；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告国龙翔云南分公司与原告周宏协商，将其承建的广通至大理工程施工事项发包给原告周宏进行施工，被告国龙翔云南分公司要求原告周宏现缴纳20万元工程保证金，原告周宏于2018年12月5日通过银行转账及微信转账方式向第三人李家林支付了人民币20万元。2018年12月5日，被告国龙翔云南分公司向原告周宏出具《借条》一份，被告国龙翔云南分公司称该工程没有实际施工，此费用作为借款予以返还。因被告国龙翔云南分公司是被告国龙翔公司的分公司，根据公司法规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，因此被告国龙翔公司应当责任偿还责任。被告国龙翔公司辩称：被告国龙翔公司与原告周宏没有任何合作关系，与第三人李家林也没有任何合作关系。被告国龙翔云南分公司属非法注册，已被盘龙区市场监督管理局撤销并处罚。原告周宏与第三人李家林签订的任何合同与被告国龙翔公司无关，第三人李家林并非我公司员工，其收取20万的行为属个人行为。江苏国龙翔建设有限公司云南分公司签订的任何合同，与我公司无关。原告周宏与被告国龙翔云南分公司达成一致20万作为个人借款，并工程并没有实施，这更与我公司无关，我公司没有偿还义务。2016年初我公司法人代表费志龙多次往返昆明，在盘龙区公安局和盘龙区工商局多次投诉反映关于被告国龙翔云南分公司私自成立的事情。因为被告国龙翔云南分公司工商注册地址是虚假地址，所以费志龙在2019年7月到昆明追查此事，并且报案，最终盘龙区工商局就此事作出处理，撤销被告国龙翔云南分公司资格，并没收其营业执照和多枚印章，并给予虚假注册分公司的行为进行处罚。请求驳回原告对我公司的诉讼请求。第三人李家林辩称：1.原告周宏主张的被告返还借款20万元的诉讼请求是合理的，但年利息6%是不合理的，因双方是合作关系，原则是利润共享、风险共担的合作，所以不应承担利息；2.诉讼费不应由被告承担，因解除合作关系是原告周宏先提出，被告不追究原告周宏的违约责任，也不承担本案的诉讼费，应由原告周宏承担；3.向原告周宏借款20万元是公司授权代表公司行使义务的，并且借款已全部交给上属公司，具体事实有证人为证，一切责任应由公司承担。被告国龙翔云南分公司未作答辩。原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对其证据在卷佐证，对于证据能否证明诉讼主张，本院将结合全案情况在下文中综合评判。被告国龙翔云南分公司、第三人李家林无证据提交。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月4日，被告国龙翔云南分公司（甲方）与案外人云南贵成劳务有限公司（乙方）签订《合作施工协议》。约定：由甲方根据乙方的资质和技术情况，安排乙方内部项目工程施工，甲方提取乙方11.5%管理费；如果乙方已交保证金三十日内不能正常施工，甲方在三日内退还乙方全额保证金。甲方处有第三人李家林个人签章和被告国龙翔云南分公司项目专用章，张吉洪在乙方处签名。原告周宏于2018年12月4日向第三人李家林通过云南省农村信用社账户转账两笔，分别为5万元及3万元。2018年12月5日，原告周宏通过云南省农村信用社账户转账两笔，分别为5万元及2万元。2018年12月5日，案外人张爽向通过支付宝向第三人李家林分三笔转账共计3万元，同日，案外人张爽通过微信支付向第三人李家林转账两笔，共计2万元。2020年3月31日，案外人张爽出具《转账情况说明》，载明：“本人张爽受周宏委托，于2018年12月5日分五次共计转款五万元给李家林，张爽与李家林之间无其他债权债务关系，此费用相关权利义务关系由周宏与李家林之间承担。”2018年12月5日，第三人李家林出具《借条》：江苏国龙翔昆明分公司项目部借到周宏人民币转账现金20万元，被告国龙翔云南分公司在借款人处加盖项目专用章，第三人李家林在借款人处签名。2017年3月28日，被告国龙翔公司法定代表人费志龙向淮安市公安局清河分局长西派出所报警称，有人冒用本人注册的江苏国龙翔建设有限公司进行骗取工程活动，给公司带来负面影响，报警求助备案。2019年1月11日，昆明市盘龙区市场监督管理局出具盘市监罚[2019]005号《行政处罚决定书》：经查2016年1月，谭正宽私自雕刻江苏国龙翔建设有限公司公章及其法定代表人费志龙私章等手段隐瞒重要事实，提交虚假材料，向原昆明市盘龙区工商行政管理局申请设立“江苏国龙翔建设有限公司云南分公司”。2016年1月29日，取得“江苏国龙翔建设有限公司云南分公司”营业执照。决定处罚如下：1.罚款人民币5万元；2.吊销：“江苏国龙翔建设有限公司云南分公司”营业执照。2019年7月25日，昆明市公安局盘龙分局东华派出所接待报警三联单记载报案简况：费志龙报称2010年（具体时间不清）一名为谭正宽的男子私刻其国龙翔建设公司公章在盘龙区穿金路90号注册了一家分公司。本院认为：针对被告国龙翔公司是否应承担还款责任问题。2018年12月4日签订的《合作施工协议》主体是被告国龙翔云南分公司项目部与案外人云南贵成劳务有限公司（张吉洪签名）。协议签订后，原告周宏转款是向第三人李家林个人名下账户转款，而非向公司名下账户转款。转款后出具的借条，是以被告国龙翔云南分公司项目部和第三人李家林名义作出。同时，根据被告国龙翔公司的报警记录和昆明市盘龙区市场监督管理局出具《行政处罚决定书》，可以看出江苏国龙翔建设有限公司云南分公司系私自设立，并不是被告国龙翔公司设立的分公司。综上，被告国龙翔公司不应承担还款责任。针对被告国龙翔建设云南分公司是否应当承担还款责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，被告国龙翔云南分公司不具备法人资格，不应当承担还款责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《诉讼费用交纳办法》第三十三条之规定，判决如下：一、驳回原告周宏对被告江苏国龙翔建设有限公司的诉讼请求；二、驳回原告周宏对被告江苏国龙翔建设有限公司云南分公司的诉讼请求。案件受理费人民币4300元由原告周宏承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后在法律规定的两年内向本院申请强制执行。审 判 长 莫 默人民陪审员 吴 菡人民陪审员 白丽霞二〇二〇年四月八日书 记 员 熊 莹