浙江省天台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1023刑初27号 公诉机关天台县人民检察院。 被告人屠敏华，男，1976年2月28日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，经商，住天台县。2019年7月17日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年8月19日经天台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于天台县看守所。 辩护人许从容，浙江同元律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 被告人方远斌，男，1981年11月8日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，务工，住天台县。2015年3月20日因吸食毒品被天台县公安局行政拘留十五日；2015年4月28日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，2016年5月17日刑满释放；2016年12月13日因吸食毒品被天台县公安局行政拘留八日；2016年12月21日因吸食毒品被责令社区戒毒三年；2017年6月20日因赌博被天台县公安局行政拘留五日。2019年5月30日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年7月3日经天台县人民检察院批准被逮捕，2020年1月29日被本院取保候审。 辩护人褚威，浙江隋梅律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 被告人陈建南，男，1975年11月7日出生于浙江省天台县，汉族，小学肄业，务工，住天台县。2000年7月26日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2002年5月14日因犯盗窃罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2003年4月29日因扒窃被苏州市劳动教养管理委员会劳动教养一年九个月；2006年3月15日因犯盗窃罪被张家港市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2006年12月8日刑满释放。2019年6月4日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年7月11日经天台县人民检察院批准被逮捕，2020年4月17日被本院取保候审。 辩护人王微，浙江天城律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 天台县人民检察院以天检一部刑诉[2020]62号起诉书指控被告人屠敏华、方远斌、陈建南犯开设赌场罪，于2020年1月16日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后发现有不宜适用简易程序审理的情形，于2020年2月29日转为普通程序并依法组成合议庭，于2020年4月17日公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派检察员丁发出庭支持公诉，被告人屠敏华、陈建南在天台县看守所远程法庭参加诉讼，被告人方远斌及三被告人的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： （一）2017年12月左右，陈某1伙同妻子夏某以及柳某、陈某2、屠某（均另案处理）、屠敏华等人经商谋，欲开发一个针对天台本地人喜好的赌博网站，为此成立了象山琛达网络科技有限公司，陈某1为法定代表人，屠某等人为股东。后象山琛达网络科技有限公司委托浙江傲天网络科技有限公司开发天台玩霸赌博网站，设置“三阿磨”、“龙松”、“卡密”三款棋牌游戏供人赌博。进入天台玩霸赌博网站赌博必须消耗平台的钻石（平台推出的虚拟货币，充值一元人民币约可得100颗钻石，充钻后不兑换、结转），每局游戏消耗120颗钻石不等。陈某1等人后陆续接受张某、郑某（均另案处理）入股象山琛达网络科技有限公司。经公司股东商议决定，公司在平台网页发布公告招聘代理（也称推广员），代理获得代理参数后，将平台授予的专属二维码发到微信群里聚集人员进入网站赌博，可获得参赌者充钻金额40%的提成，剩余的60%除去日常开支，浙江傲天网络科技有限公司占30%作为维护“天台玩霸”网络平台的费用，象山琛达网络科技有限公司占70%由公司股东按照股份分红。截至2019年2月，“天台玩霸”网站共发展代理方远斌、陈建南等700多人，聚集三万多人进入网站赌博，充钻金额人民币700余万元（以下币种同）。截至案发，被告人屠敏华个人获利15万元左右。 （二）2018年11月份左右，被告人陈建南创建了名为“5角”的微信群并申请成为“天台玩霸”网站代理，代理参数为“1AVd”，后又申请了代理参数“1AZb”，其将代理参数链接发在微信群内，组织了范某、茅某、袁某等人以“三阿磨”麻将形式在网站内进行赌博并从中抽头渔利。截至案发，被告人陈建南抽头渔利4.7万余元，个人获利1.7万余元。2019年8月28日，被告人陈建南家属向公安机关主动上缴违法所得21504.72元。 （三）2018年11月份左右，被告人方远斌创建了名为“卡密娱乐群”的微信群并申请成为“天台玩霸”网站代理，代理参数为“1AWd”，其将代理参数链接发在微信群内，组织了陈某3、陆某、江某等人以“天台卡密”的形式在网站内进行赌博并从中抽头渔利。截至案发，被告人方远斌抽头渔利数额5000余元，个人获利2200元。2019年5月30日，被告人方远斌向公安机关主动上缴违法所得2200元。 案发后，被告人屠敏华被抓获到案，被告人陈建南主动到公安机关投案，被告人方远斌于公安机关在其居住村落张贴传唤证时主动表明身份并被带至天台县公安局，三被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。公安机关从被告人方远斌、陈建南处扣押作案工具手机二部。 三被告人均已自愿签署《认罪认罚具结书》，公诉机关建议判处被告人屠敏华三年四个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人陈建南有期徒刑二年三个月，并处罚金三万五千元；建议判处被告人方远斌有期徒刑八个月，并处罚金五千元。 上述事实，被告人屠敏华、方远斌、陈建南在开庭审理过程中均无异议，并有三被告人的在卷供述，证人陈某1、夏某、屠某、张某、郑某、范某、茅某、袁某、江某、陈某3、陆某、方某、葛某1、葛某2的证言，平台数据截图，《暂扣钱物清单》，《提取笔录》，《扣押决定书》，《扣押笔录》，《检查笔录》，《银行卡交易明细清单》，《接受证据材料清单》，《随案移送清单》，《前科劣迹查询说明》，《刑事判决书》，《归案经过》，《户籍证明》等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人屠敏华、方远斌、陈建南以营利为目的，利用网络开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人屠敏华、陈建南抽头渔利三万元以上属情节严重。公诉机关指控三被告人的罪名成立。被告人方远斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑,刑罚执行完毕以后,在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,依法应当从重处罚。被告人陈建南有自首情节，依法可以减轻处罚，被告人方远斌有自首情节，依法可以从轻处罚。三被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，且都能自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人陈建南、方远斌已主动上缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚。综合考虑被告人陈建南的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性等因素，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对其适用缓刑。被告人屠敏华、方远斌、陈建南的辩护人以上述相同理由建议对被告人屠敏华、方远斌从轻处罚，对被告人陈建南减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，理由正当，本院予以采纳。关于被告人屠敏华的辩护人以被告人屠敏华犯罪情节较轻为由建议对其适用缓刑的辩护意见，因被告人屠敏华是“天台玩霸”网站的股东，参与犯罪时间较长，涉案金额较大，不宜对其适用缓刑，故该辩护意见理由不当，本院不予采纳。被告人陈建南的辩护人提出被告人陈建南在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定从犯的辩护意见，与审理查明的案件事实不符，本院不予采纳。公诉机关对三被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。三被告人的违法所得依法均应予以追缴，作案工具手机二部依法均应予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人屠敏华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。 二、被告人方远斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人屠敏华的刑期自2019年7月17日起至2022年9月16日止，被告人方远斌的刑期自2019年5月30日起至2020年1月29日止。） 三、被告人陈建南犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 四、追缴被告人屠敏华的违法所得人民币十五万元，依法上缴国库。 （以上罚金及追缴款限判决生效之日起一个月内缴纳。） 五、追缴被告人方远斌的违法所得人民币二千二百元，追缴被告人陈建南的违法所得人民币一万七千元，由扣押机关天台县公安局依法上缴国库（已缴纳）。 六、从被告人方远斌、陈建南处扣押的作案工具手机二部依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  张胭镧 人民陪审员  周 管 人民陪审员  徐薇薇 二〇二〇年四月十七日 代书 记员  陈 颖 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条 …… 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。