广西壮族自治区博白县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）桂0923刑初48号 公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。 附带民事诉讼原告人庞某1，男，1949年2月10日出生，汉族，高中文化，居民，住广西壮族自治区博白县。系被害人庞某2之父。 附带民事诉讼原告人罗某，女，1952年5月1日出生，汉族，初中文化，居民，住址同上。系被害人庞某2之母。 被告人谢岸东，男，1991年10月3日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人黄琦，广西万晖律师事务所律师。 广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2020〕4号起诉书指控被告人谢岸东犯故意伤害罪，于2020年1月13日向本院提起公诉，本院于同月15日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭合并进行了审理。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察官李某7出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某，被告人谢岸东及其辩护人黄琦到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区博白县人民检察院指控：1、2011年9月16日11时许，被告人谢岸东伙同谢林锋、谢东强（均已判刑）等人到博白县龙潭镇第一中学将蕉林村的学生李某1、李某2强行带至龙潭镇东岸村一沙坝处拘禁并殴打。2、2011年9月17日21时许，被告人谢岸东和谢某7龙、谢某5锋（均已判刑）等人在谢某6纠集下，驾驶两辆摩托车持枪在博白县龙潭镇至守候以防被人报复。22时许，庞某2、庞某3、林某2、林某1驾乘两辆摩托车从博白县松旺镇往龙潭镇方向行驶，谢岸东、谢某7龙、谢某5锋等人发现庞某2等人后即驾车追随，当庞某2驾车至路段时，突然调头往回行驶，谢某5锋驾驶搭乘谢某7龙的摩托车追上庞某2驾驶搭乘庞某3的摩托车，谢某7龙朝庞某2方向开枪射击，致使庞某2受伤后所驾的摩托车失控撞到路边树木上当场死亡，庞某3轻微伤。 对指控的事实，检察机关提交相应的证据，并认为被告人谢岸东的行为分别构成非法拘禁罪、故意伤害罪。谢岸东在非法拘禁共同犯罪中是主犯，在故意伤害共同犯罪中是从犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百三十八条第一款、第二十六条的规定对谢岸东定罪处罚。 附带民事诉讼原告人庞某1、罗某诉称，因被告人谢岸东的共同犯罪行为致使其遭受经济损失，应承担赔偿责任。请求本院判令运输费5100元、丧葬费28090元、误工费2880元、庞某1扶养费315210元、罗某扶养费394020元、摩托车损坏费3500元，合计748800元。5人作案，平均每人承担149760元。请求法院判处谢岸东赔偿149760元。 被告人谢岸东辩称其在非法拘禁中没有殴打被害人，也没有参与故意伤害庞某2。 辩护人黄琦提出的辩护意见是：1、在非法拘禁犯罪中，谢岸东不是组织、策划者，没有殴打被害人，起次要作用，应认定为从犯；谢岸东是被云南民警口头传唤到案的，到案后谢岸东如实供述了其参与非法拘禁的犯罪事实，应认定为自首；被害人先殴打了谢某6的堂弟从而引起本案，有一定过错，应减轻被告人的责任。请求法院对谢岸东从轻、减轻处罚。2、起诉书指控被告人谢岸东犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不成立。 经审理查明： 一、非法拘禁 2011年9月16日11时许，被告人谢岸东和谢某5锋、谢某6（已判刑）等人以谢某6的堂弟在学校被人欺负为由，到博白县龙潭镇第一中学将蕉林村的学生李某1、李某2强行带至龙潭镇东岸村一沙坝处拘禁并殴打。约12时许，李某1的父亲李某3托人去才将李某1解救出来。 以上事实，有检察机关提交的，并经庭审当庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）物证、书证 1．接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2011年9月21日李某1报案称，同月16日11时许，其和李某2在博白县内，被三个二十多岁的男青年捉到用脚踢和木棍殴打长达一个多小时，后来其父亲李某3通过该村人员才将其解救出来。博白县公安局于同年10月11日立案侦查。 2．医学影像诊断报告书，证明2011年9月16日，李某1到龙潭中心卫生院诊断为胸部未见异常。 3．本院（2012）博刑初字第508号刑事附带民事判决书、（2017）桂0923刑初131号刑事判决书，证明本案的事实及同案人谢某6、谢某5锋因犯非法拘禁罪已被本院判处刑罚。 4．在逃人员登记/撤销表、抓获经过，证明2019年9月8日15时许，屏边苗族自治县公安局玉屏派出所民警在云南省屏边苗族自治县玉屏镇零开污水厂附近将谢岸东抓获归案。 5．户籍证明，证明被告人谢岸东出生于1991年10月3日。 （二）证人证言 1．证人李某3的证言，证明2011年9月16日12时许，其接到133××××0227的电话称其儿子在对方那里，问其要断其儿子的手还是脚？其知道是东岸村的人抓其儿子的，便通过“亚广”找东岸人讲情，其和李某6找到“谢三十七”并在龙潭桥头等候，后来“亚八”（谢某2）搭其儿子李某1出到龙潭桥头，其看见李某1的脸部、手、脚都被打肿了。 李某1告诉其，9月15日晚李某1几个同学打一个东岸村的学生，那学生就叫其村人来捉李某1去殴打，当时其接到那个电话时也是说李某1打伤对方的弟弟。 2．证人李某4的证言，证明2011年9月15日9时许，其和李某1、李某2、程某走到学校大门口处，看见女同学刘某被196班的几个男生调戏，其四人上去动手打了那几个男生，对方和其对打，大约打了七八分钟对方打不过就走了。第二天11时许，其看见李某1、李某2被几个人从教室带走。 3．证人冯某的证言，证明2011年9月15日下晚自习后，其和谢某8在学校外面二级路边被本校初三的三四个学生打，其被打伤右肩甲，谢某8被打伤头部。第二天，谢某8就带人来捉初三那几个学生回村里打。 4．证人刘某的证言，证明2011年9月15日晚自习后，其一人回家到学校门口二级路边时，有三四个初一的学生蹲在路边，其靠近他们时，有个学生用手掌拍打其肩膀，有个学生想拦其的脚，有个学生说其偷看他小便，正好同班的李某1、李某2、李某4、程某看见了就殴打了他们。第二天中午，那晚的其中一个学生就带几个社会上的人到学校把李某1、李某2带走了，后来，其听说李某1、李某2被捉到东岸村殴打。 5．证人沈某的证言，证明案发当日中午，其去到谢武的屋角处，看见一帮人围着一个学生仔，那个学生坐在沙场路的草地上，脸部红红的但没有流血。谢某8、“谢十八”、“广某”（谢某5锋）等人在场，不久又看见有人骑摩托车将那学生带出。 6．证人李某5的证言，证明其听说谢某8在龙潭镇中学与学生打架，谢某6骑摩托车去到镇中搭谢某8。 7．证人黄某的证言，证明谢某8在龙潭镇中学读书，因与学生打架就辍学外出打工了。 8．证人谢某1的证言，证明2011年9月18日，其侄子谢某8在学校打架，其到学校帮谢某8办理退学手续。 9．证人李某6的证言，证明2011年9月16日中午，李某3说他儿子被龙潭镇东岸村人捉到东岸村殴打，让其帮忙解救。其和李某3去到桥头，其联系“谢三十七”和“谢三十七”去到东岸三队的河坝，“亚八”（谢某2）也去到那里，看见李某3的儿子的脸部、手和脚都被打得红肿，满身泥土，有六七个东岸村的男青年在那里，后来“亚八”硬把李某3的儿子拉上车搭走了。 10．证人谢某2的证言，证明2011年9月16日14时许，其看见“三十七”（姓谢）骑摩托车进其村，“猪子”（谢某7龙）、“二十一”、“十八”（谢某6）和许多小孩、老人围在一起，中间有一个十七岁左右的男子坐在地上，脸部很红，有点肿，左脚部有些红，村上的老人妇女在骂他不该打人。“三十七”来问其是否带有一个蕉林的学生回来，他是来找这个学生的。其便将那个学生拉出来开车将他送回去。 11．同案人谢某6的供述，证明其听堂弟谢文思说他在龙潭镇初中上厕所出来见到同班的女同学打了声招呼便被两个蕉林村的男学生殴打。其听后便和“亚宝”、“老孙”（谢某5锋）、“二十三”（谢岸东）到龙潭镇中捉打谢文思的两个学生回其村拘禁和殴打。后来其打电话给其中一个蕉林生的家长，其村的“亚八”（谢某2）就来把那个学生接走了。除了其没有殴打那学生，其他的人全部都参与了殴打。 12．同案人谢某5锋的供述，证明2011年9月份的一天中午，“十八”（谢某6）说“月小公”在学校被人打不敢去学校，叫其去学校找打“月小公”的学生。其听后和谢某6、“亚宝”（谢某9锋）、“二十三”（谢岸东）一起骑摩托车到中，谢某6、谢某9锋、“月小公”进校园把两个学生拉出来带回本村的一个河坝。其和谢某9锋、谢岸东、谢某6、“月小公”对大点那个打“月小公”的学生脸部和双脚殴打。又打了几巴掌小点的那个学生的脸部便放他回去。后来把大点的那个学生带回本村的竹园里，其几个人轮流用木棍打那学生的脚和屁股。几十分钟后谢某6打电话给那个学生的父亲，过了半个小时左右其村的八哥就来把那个学生带走了。 （三）被害人陈述 1．被害人李某1陈述，2011年9月15日11时许，其与同学李某2、程某、李某4走到学校大门口处，看见几个学生在调戏同班同学刘某，其几人冲上去殴打他们，对方和其对打，打了七八分钟对方打不过就跑了。次日11时许，有二三个二十岁的男青年到教室把其和李某2带上一辆摩托车强行带到东岸村的一个沙坝处，那里的十几个男青年轮流用巴掌打其脸部，用一根木棍打和用脚踢其，李某2也被拳打脚踢。打了十几分钟，他们放走李某2。一个小时后其父亲李某3才托人将其解救回家。其鼻子被打出血，手脚、腰部被打肿。 2．被害人李某2陈述，2011年9月15日9时许，其在学校门口附近见到几个本校的学生在调戏同班女同学刘某，李某1、李某4、程某看见后和其一起动手打那几个学生，那几个学生和其对打，大概打了七八分钟对方打不过就跑了。次日11时许，有几个男青年到教室强行拉其和李某1上摩托车带到东岸村的一个沙坝处，停车后他们就殴打其和李某1，十几分钟后，他们把其放走让其找到李某4和程某，不久其听说李某1也被他们放出来了。 （四）被告人供述和辩解 被告人谢岸东供述，2011年，其从云南回家过八月十五，有一天，谢某6的堂弟“月小”被同校的学生打伤，谢某6叫其和“老孙”（谢某5锋）去学校打那个人。中午放学，其骑一辆黑色摩托车搭不记得搭的是谢某5锋还是“猪子”（谢某7龙），谢某6和其他人骑摩托车一起去学校，到学校门口后，谢某6自己进学校，十几分钟后，谢某6把打了“月小”的学生拉了出来拉到谢某6车上，谢东强让其这些人跟着他回到龙潭镇东岸村河坝处，下车后，谢某6质问那个学生并用拳脚打学生的胸口，其在场十多分钟就自己骑摩托车回家吃饭了。 二、故意伤害 2011年9月17日21时许，被告人谢岸东和谢某7龙、谢某5锋（均已判刑）等人在谢某某的纠集下，驾驶两辆二轮摩托车持枪在博白县龙潭镇至守候，以防被蕉林村人报复。22时许，庞某2驾驶摩托车搭乘庞某3、林某1驾驶摩托车搭乘林某2，四人从博白县松旺镇潭莲往龙潭镇方向行驶。谢岸东、谢某7龙、谢某5锋等人将庞某2误以为是蕉林村人即分别驾驶两辆摩托车追随。庞某2等人发现有人追随后到博白县路段时突然调头往回驶，谢某5锋便驾驶搭乘谢某7龙的摩托车快速追赶庞某2驾驶的摩托车，谢某7龙持枪朝庞某2方向开枪射击，致使庞某2受伤后驾驶的摩托车失控撞到路边树木上当场死亡，庞某3轻微伤。经鉴定，庞某2系被人用砂枪致伤后，再被撞伤头部，导致开放性颅脑损伤而死亡；庞某3的伤情属于轻微伤。 以上事实，有检察机关提交的，并经庭审当庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）物证、书证 1．接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2011年9月17日23时许，博白县公安局龙潭派出所接到110转报，群众报警在博白县交警中队路段有人被追打后驾驶摩托车跌倒在路边。博白县公安局同日对该案初查，同月19日立案侦查。 2．刑事判决书，证明本案的犯罪事实及同案人谢某7龙、谢某5锋因本案已分别被本院判处刑罚。 （二）证人证言 1．证人林某1、林某2的证言，证明2011年9月17日23时许，林某1驾驶摩托车搭乘林某2、庞某2驾驶摩托车搭乘庞某3从博白县松旺镇潭莲往龙潭镇方向行驶，当到米时，有一辆摩托车的人追上来叫停车并问是哪里人，其四人都不出声，见对方手里拿有凶器，其二人见状先调头进入东岸村，庞某2的车也跟着调头往回走。但当其二人从东岸村出来时，听见庞某3坐在路边喊其，庞某2已撞到路边的树死了。其二人看见对方骑的是一辆红色125C男装摩托车。 2．证人庞某4的证言，证明其听说胞弟庞某2车祸死了便回来看庞某2最后一眼，但只看到庞某2变形歪了的嘴巴，帮庞某2清洗尸体的师傅发现庞某2的颈部、头部有枪伤。 3．证人庞某1的证言，证明案发当日22时30分，其看见儿子庞某2和庞某3、“林某3九”骑摩托车出门说去买东西。23时许，其听说庞某2在的公路边撞树死了。但帮庞某2清洗尸体入殓时，发现庞某2耳根处有枪伤，有沙。 4．证人周某的证言，证明2011年9月份的一天晚上，其帮死者庞某2清洗尸体，其看见死者满脸是血迹，头顶穿了一个洞，其用水清洗死者的头部、脸部过程中，发现死者的左脸部后侧（左耳部的后侧颈部处）有一巴掌大的伤痕，其对伤口进行挤压，挤出了七颗火柴头大小的铁珠，其把情况告知死者亲属，他们报警让法医来验尸。 5．证人庞某5的证言，证明2011年9月17日22时许，其侄子庞某2、庞某3和二个松旺潭莲的男青年驾驶摩托车从潭莲（地名）往龙潭走，在东岸垌路段被人骑摩托车持枪拦并叫停车，潭莲的二个男青年骑一辆摩托车调头走了，庞某2驾驶摩托车搭乘庞某3撞到路边的树上，庞某2死了。当时报案以为庞某2是交通事故死的。但亲属把庞某2的尸体拉回来清洗准备入殓时，清洗尸体的周某发现庞某2左边耳部有很多铁砂，才知道庞某2不是交通事故死的，是被枪打死的。 6．证人谢某3的证言，证明2011年9月17日22时许，其在家看见窗外的公路边有二辆从潭莲往龙潭方向走的摩托车在公路上调头往回走，又听见他们说“是这个，是这个”，大约1至2分钟又听到“呯”的一声响，就没有听到嘈杂声了。 7．证人谢某4的证言，证明其家里有一辆红色的125C男装二轮摩托车，其儿子谢某5锋做错了事，其也想找他回来投案。 8．同案人谢某6的供述，证明其这些人拘禁蕉林村学生的事，为防对方来报复，2011年9月17日晚，“老孙”（谢某5锋）骑一辆红色125C男装摩托车搭乘“猪子”（谢某7龙），“二十三”骑一辆黑色女装摩托车搭其和“阿宝”，出发前其看见谢某7龙手上拿一支长约60公分的猎枪并将一个子弹装进枪里，五人一起到本村路口的二级公路路段看有没有蕉林村人，到时看见有二辆摩托车各搭有一人从博白方向往龙潭方向行驶，其五人骑车追赶那二辆摩托车并问他们是哪里人，他们没有回答，追到交警中队附近路段，对方的车突然调头行驶，其五人也调头追，谢某5锋和谢某7龙追在前面，一声枪响后，对方的一辆摩托车撞到路树了。大家很害怕，逃回到村里的地坪议论不知是否死人，谢某7龙讲射了一枪，不知是否打中人，其说不打中最好，若是打中又死人就麻烦了。 辨认笔录、辨认照片，证明经谢某6辨认，其辨认出8号照片上的人是猪子（谢某7龙）、9号照片上的人是老孙或广某（谢某5锋），14号照片上的人是廿三（谢岸东）。 9．同案人谢某7龙的供述，证明2011年9月份的一天晚上，其和谢某5锋驾驶摩托车到三队路口，看见谢某6、谢岸东、谢某9锋在路口，地上还有一支一米左右的自制猎枪，谢东强说他在龙潭街被蕉林村人追打，叫到找蕉林人。这样其坐上谢某5锋的125C男装摩托车，谢某6驾驶一辆女装摩托车搭乘谢岸东、谢某9锋去找蕉林村人。在村路口吃东西时发现有二辆摩托车各搭乘一个人往方向行驶，其五人分乘二辆摩托车追赶，在一个转弯处一辆摩托车调头往回跑了，另一辆摩托车也调头往回走，谢某5锋搭乘其追到离交警中队三百米的地方，其在飞速行驶的摩托车上开了一枪，其看见那两个男子驾驶的摩托车撞到树上，由于害怕，其把枪丢在二级路边，后其五人都跑回了村里。第二天才听说那个驾车的男子死了。 10．同案人谢某5锋的供述，证明2011年9月份的一天晚上，其和“猪子”（谢某7龙）、“亚宝”（谢某9锋）在村里玩，谢某6和“二十三”（谢岸东）对其这些人说“蕉林人要找我们打，你们不要出”，其就骑一辆红色125男装摩托车，谢岸东骑一辆黑色女装摩托车出来村二级路口看，大约半小时，谢某6骑黑色女装摩托车搭其出回来时，发现谢某7龙已经拿了两个蛇皮袋放在路边了，一个袋装有一支猎枪，一个袋装有几根铁管。其驾驶红色125男装摩托车搭乘谢某7龙，谢某6驾驶黑色女装摩托车搭谢岸东、谢某9锋到级路边，发现四个人骑着两辆摩托车从博白松旺镇潭连方向往开去，谢某6、谢岸东叫去追那两辆摩托车，还有300米到，眼看就追上他们了，谢岸东大声喊“停车”，他们没有停车突然转弯往回走，后的一辆转弯走了，没有追上，在前面转弯的那辆摩托车被其搭乘谢某7龙的车追上了，谢某6搭乘谢岸东、谢某9锋的车紧跟在后面，追有三四百米远，这时，其身后的谢某7龙突然开了一枪，枪响后，被其追的那辆摩托车还继续往前开有四五十米，接着他们的车就撞到路边的树跌倒在地了，其很害怕，谢某7龙叫其快走，于是其开车经过他们撞倒的地方直接回村里，其和谢某7龙、谢某6、谢岸东、谢某9锋在村里的禾场说了一下刚才的事，知道出事了，大家就都外逃了。 （三）被害人陈述 被害人庞某3陈述，案发当晚，其与庞某2、林某2、林某1四人驾乘二辆摩托车从潭莲街去吃宵夜，途经时被一辆搭乘有三人的摩托车持械追赶并叫喊停车，其四人害怕，先是林某1驾驶的摩托调头往回驶，其搭乘庞某2驾驶的摩托车驶到也调头往回驶，对方亦调头继续追来，其搭乘庞某2驾驶的摩托车往回走有几十米时，“砰”一声响过，庞某2驾驶的摩托车失控撞到路边树木倒下，其感觉右脚麻木。医生来到现场说庞某2已死亡。次日准备将庞某2装棺材时发现庞某2左面背后有枪打的砂弹。 （四）被告人供述和辩解 被告人谢岸东在侦查阶段供述，2011年9月份的一天晚上，谢某6叫去打人，当时在场的有其、“老孙”（谢某5锋）、“猪子”（谢某7龙）等人，谢某5锋骑一辆红色摩托车搭乘谢某7龙，谢某6骑一辆黑色弯梁女式摩托车搭乘其和“亚保”（谢某9锋）从村里出来，到找人打。去到龙潭街又回到东岸村路口的路上，见到对方有几个人骑着摩托车回东岸路口，谢某6说“就是这帮人”。于是，谢某7龙和谢某5锋的车在前面追，其的车在后面跟着，不记得追了多远了，谢某6对其说“前面可能打起来了，我们赶紧掉头回去”，然后其就回家睡觉了。第四天其才知道被其这些人追打的那个人是谢某7龙开枪打中，受伤后骑摩托车撞到树上死了。 被告人谢岸东在庭审中供述，其没有参与故意伤害庞某2，其不在现场。 （五）鉴定意见 1．刑事科学技术鉴定书、尸检照片，证明据尸体检查及解剖所见，死者颅顶有一8X4㎝的开放性创口，整个颅骨粉碎性骨折，颅骨缺失5X3㎝，创口深达颅内，脑膜挫裂，脑组织破碎，据此认定死者属于开放性颅脑损伤死亡。庞某2左面部至左肩部见类圆形的皮肤表皮剥脱及创口，创内有金属异物残留，符合砂枪弹丸打击所致，损伤构成轻伤，该损伤未伤及重要血管及神经，不足以直接导致死亡，但结合案情分析，这些损伤与庞某2死亡有因果关系，庞某2头部开放性颅脑损伤属于钝性物体撞击所致。庞某2是被他人用砂枪致伤后再被撞伤头部，导致开放性颅脑损伤而死亡。庞某2左面部至左肩部的损伤属于轻伤。 2．刑事科学技术鉴定书、伤情照片，证明庞某3受伤后造成肩部、胸部软组织挫伤，伤情属于轻微伤。 3．玉林市公安局物证鉴定所生物物证/遗传关系鉴定书，证明分别提取死者庞某2血样一份、从现场提取血迹一份，经检验基因型一致。 （六）勘验、检查、辨认等笔录 1．现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，证明现场位于沿，中心现场在该路沿的三棵路树，三棵路树的树干有刮擦痕迹距地19厘米至1.01米，在北侧的一棵树干上镶嵌有一块黑色塑料片，塑料片长9.5厘米宽4.5厘米，塑料片距地47厘米。在路树的西北侧1.1米处有一滩长60厘米宽29厘米的血迹，在路树的东侧10厘米处有一只蓝色的塑料鞋和一个破碎的摩托车前大灯。在路树的西侧树底有一个破碎的摩托车后视镜。在路树的东北侧5.8米处有散落的摩托车仪表盘，仪表盘的南侧78厘米处有一只蓝色塑料拖鞋，在蓝色塑料拖鞋的南侧86厘米处有一块摩托车的左侧翼盖板。在现场路树西北侧的地面提取血迹一份。 2．道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、现场照片、交通事故尸体检验报告，证明事故发生地点在216省道龙潭镇五一村路段113公里+300米处，死者庞某2右顶部有一8×4㎝开放性颅脑损伤，创缘不齐，表面有挫伤带，粘附有少许青绿色树皮屑，颅骨呈凹陷性粉碎性骨折，脑膜破裂，内剑大脑组织破裂出血；额部见一6×3㎝头皮挫伤区；上、下颌骨粉碎性骨折，牙齿折断；脾腔及口腔积血；左头面部、左项部及左肩部见十多个类圆形盲管创，创缘有挫伤带；右肩胛区有一14×4㎝表皮剥脱区；左胸部乳头区见一8×5㎝表皮剥脱区；左前臂中断畸形，尺桡骨骨折；右膝盖处有一5×4㎝表皮剥脱区，表面粘有青绿色树皮屑。死亡原因，1、左头面部、左项部及左肩部见十多个类圆型盲管创属枪伤；2、死者属交通事故造成开放性颅脑损伤死亡。 3．指认现场笔录、指认照片，证明2012年3月27日15时30分，谢某6带领民警对故意伤害庞某2案的现场进行指认。谢东强指认在博龙二级公路龙潭镇东岸村附近路段，受害人庞某2被打后撞倒的位置；指认在博龙二级公路的龙潭镇东岸村附近路段，当时在小便并发现受害人庞某2经过的位置及追赶庞某2调头逃跑的位置。 另查明，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某是居民，根据庞某1、罗某请求赔偿的项目及提供的证据，根据相关法律规定计算，经核准，庞某1、罗某经济损失如下：运输费3500元（酌情）；丧葬费36774元，庞某1、罗某请求28090元不超出规定范围，予以支持28090元；误工费（3天3人）1187.64元。合计32777.64元。 再查明，2017年5月15日，同案人谢某5锋、谢某7龙的亲属分别与附带民事诉讼原告人庞某1、罗某达成协议，谢某5锋已自愿补偿12万元、谢某7龙已自愿补偿13万元给庞某1、罗某，庞某1、罗某对谢某5锋、谢某7龙的行为予以谅解，并撤回对谢某7龙、谢某5锋的附带民事诉讼起诉。有（2017）桂0923刑初131号刑事判决书、刑事附带民事裁定书证明。本案审理中，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某没有提交新的证据。 附带民事部分，经调解，双方未达成协议。 针对被告人谢岸东的辩解及其辩护人黄琦提出的辩护意见。评析如下： 1．被告人谢岸东是否构成故意伤害罪的问题。经查，同案人谢某6、谢某7龙、谢某5锋的供述，均证实案发时，被告人谢岸东和谢某7龙、谢某5锋等人在谢某某的纠集下，分别驾驶两辆二轮摩托车持枪在博白县龙潭镇至守候，以防被蕉林村人报复。当发现庞某2等人时，谢岸东、谢某7龙、谢某5锋等人追赶庞某2等人，谢某7龙开枪射击，致庞某2中枪受伤后驾驶的摩托车失控撞到路边树木上当场死亡，庞某3受伤的事实。被告人谢岸东在侦查阶段时对上述事实亦一直予以供认，还有相关的证据予以佐证，形成完整的证据锁链。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。被告人谢岸东伙同他人主观上有伤害他人的故意，客观上参与实施了伤害庞某2，造成庞某2死亡的行为。谢岸东的行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。因此，被告人谢岸东辩称其没有参与故意伤害庞某2的辩解及辩护人黄琦提出起诉书指控被告人谢岸东犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不成立的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。 2．能否认定被告人谢岸东在非法拘禁共同犯罪中是从犯的问题。经查，在非法拘禁中，同案人谢某6系犯意提出者，但在具体实施犯罪中，谢岸东、谢某5锋等人参与到学校将被害人抓回本村拘禁并参与殴打被害人。谢岸东在共同犯罪中，积极实施犯罪，起主要作用，应认定为主犯。因此，被告人谢岸东辩称其在非法拘禁中没有殴打被害人的辩解及辩护人黄琦提出谢岸东没有殴打被害人，起次要作用，应认定是从犯的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。 3．被告人谢岸东被公安民警传唤的行为能否认定为自首的问题。经查，抓获经过、在逃人员登记/撤销表，证明被告人谢岸东因涉嫌非法拘禁罪被列为网上在逃人员，2019年9月8日15时许，根据群众举报谢岸东是逃犯，屏边苗族自治县公安局玉屏派出所出警在云南省屏边苗族自治县玉屏镇零开污水厂附近将谢岸东口头传唤到派出所讯问。谢岸东是被动归案，不构成自首。因此，辩护人黄琦提出谢岸东是被云南民警口头传唤到案，有自首情节的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。 4．非法拘禁案中的被害人是否有过错的问题。经查，现无证据证明被害人李某1、李某2有过错。因此，对辩护人黄琦提出的上述辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人谢岸东伙同他人故意非法损害他人身体健康，致一人死亡；又伙同他人非法剥夺他人人身自由。其行为已分别构成故意伤害罪、非法拘禁罪。且在非法拘禁中具有殴打情节，依法从重处罚。公诉机关指控被告人谢岸东犯故意伤害罪、非法拘禁罪的罪名成立。被告人谢岸东伙同他人共同实施犯罪，是共同犯罪。在非法拘禁共同犯罪中，谢岸东积极实施犯罪起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在故意伤害共同犯罪中，谢岸东起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。谢岸东一人犯数罪，应当数罪并罚。因被告人谢岸东的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。谢岸东伙同他人共同侵权造成被害人的经济损失，依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人庞某1、罗某请求被告人谢岸东赔偿其经济损失，符合法律规定，本院予以支持；但因抚养费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持；请求摩托车损坏费3500元，因附带民事诉讼原告人庞某1、罗某无法提供证据予以证明，本院不予支持。根据被告人谢岸东的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人谢岸东犯故意伤害罪减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十九条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十二条、第二十七条之规定，判决如下： 一、被告人谢岸东犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月8日起至2026年9月7日止。） 二、被告人谢岸东赔偿附带民事诉讼原告人庞某1、罗某经济损失人民币三万二千七百七十七元六角四分（此款同案人谢学龙、谢林锋已全部赔付）。 三、驳回附带民事诉讼原告人庞某1、罗某的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯朝松 审 判 员  钟明正 人民陪审员  叶超锋 二〇二〇年四月十三日 法官 助理  陈燕飞 书 记 员  李常鹏 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍的手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百三十八条第一款：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第三十六条第一款：由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第八条：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十七条：丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。