云南省昆明市盘龙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0103刑初20号公诉机关昆明市盘龙区人民检察院。被告人游志跃，曾用名游志耀，化名任杰，男，1987年4月12日出生，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地云南省昆明市官渡区。因涉嫌犯强奸罪，于2019年7月24日被刑事拘留,同年8月7日被逮捕。现羁押于昆明市盘龙区第一看守所。委托辩护人杨园、郑凌凤，云南凌云律师事务所律师。昆明市盘龙区人民检察院以盘检未检刑诉（2020）6号起诉书指控被告人游志跃犯强奸罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年3月4日不公开开庭审理了本案。公诉机关依法指派检察员柳凯容出庭支持公诉。被告人游志跃及其委托辩护人杨园、郑凌凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月21日凌晨6时许，被告人游志跃在本市盘龙区茨坝街道蒜村集成宾馆304房间内，趁被害人秦某醉酒之机脱去被害人秦某衣服，使用暴力殴打、威胁被害人秦某的方式，欲强行与被害人发生性关系，但未能得逞。后被告人游志跃利用手机拍摄被害人秦某裸体及敏感部位照片。2019年7月24日15时50分，民警在昆明市官渡区抓获被告人游志跃。针对上述指控，公诉机关当庭出示了以下证据。1、抓获经过，证实：茨坝派出所民警根据线索，于2019年7月24日15时50分在昆明市官渡区抓获嫌疑人游志跃。2、户籍证明，证实：被告人游志跃的自然人身份信息情况。3、微信聊天记录，证实：被告人与被害人的微信聊天记录情况。4、被害人秦某的陈述材料，证实：其当天喝完酒后就醉了，等到有意识时已经躺在床上，睁开眼睛看见任杰（即本案被告人游志跃，下同）在脱其衣服并想强行和其发生性关系。其拿起手机准备打电话时，任杰把其手机抢走并摔在地上，其反抗的时候任杰拿起他的手机对其进行拍照，然后用手扇了其好几个耳光并用力掐其脖子，还用枕头蒙着其，用手用力打其背、屁股。其爬起来准备离开旅社时，任杰说他拍了其裸照，如果今天不和他发生性关系就把照片发到网络。无奈之下其于第二天早上才离开旅社。5、证人证言（1）证人许某的证言，证实：当天喝完酒后秦某已经醉了，任杰就先到集成宾馆的三楼，其和左某扶着秦某也去到该宾馆三楼的一间房间，并把秦某放在房间床上，之后其和左某就离开了，任杰和秦某在房间内。2019年2月21日13时许秦某告诉其，她被任杰打了，并且用裸照威胁她，下午其和秦某就到派出所报案了。（2）证人左某的证言，证实：当时秦某已经喝醉了，其和另外一名女生就说把秦某送回家，但秦某说自己没带家里钥匙。其和这个女生把她送到旅社房间后就离开了，当时任杰留在秦某房间。（3）证人邹某的证言，证实：当天四名喝了酒的人（两男两女）来到其经营的旅馆住宿，其中一名女子看上去已经喝醉了，交费后他们四人就上楼了。没过几分钟就有一男一女下来走了，留下酒醉女子和付钱的男子在房间里。第二天13时30分左右，女的先走，男的随后也走了。6、涉案物品提取笔录及照片，证实：民警依法从被告人游志跃手机中提取到其拍摄的女性裸体照片5张。7、现场辨认笔录和照片，证实：经被告人游志跃辨认，昆明市盘龙区茨坝街道蒜村集成招待所304房间就是案发地点。8、辨认笔录及照片，证实：（1）经被害人秦某辨认，被告人游志跃就是叫“任杰”的男子。该男子当天在招待所房间内欲强行和自己发生性关系，自己不同意还被对方打，致使多处受伤。（2）经证人许某辨认，被告人游志跃就是那名叫“任杰”的男子。当天喝完酒后其和左某、任杰一起将秦某送到招待所。9、被害人受伤等情况照片，证实：（1）被害人秦某脸部、脖子、手部、臀部的伤情痕迹。（2）被害人手机屏幕上方碎裂。10、监控视频，证实案发当天由许某和左某搀扶被害人秦某与被告人游志跃一起进入案发宾馆，后许某和左某先后离开宾馆。11、扣押决定书及清单，证实：民警依法扣押被告人游志跃涉案苹果手机一部。12、被告人游志跃的供述与辩解，证实：当天喝酒吃完烧烤已经凌晨4、5点了。秦某酒喝多了又吵又闹。游志跃四人就到旁边一家旅馆开了房，用其的身份证登记。几人一起把她扶在床上，然后其叫她朋友陪她，但是她朋友叫其陪她，然后就离开了。后来其和秦某睡在床上，秦某装作醉了的样子还摸其的下身，其就把衣服裤子全脱了，压在秦某身上准备发生关系。秦某突然打了其一巴掌，其就打了秦某头上两三巴掌，用左手掐住她脖子，掐了5、6秒。这时秦某才说自己17岁，是未成年，发生关系他要去坐牢。还说如果不信就拍她的裸照，以后如果发现说谎或者报警就发朋友圈。其就拿出手机拍了两张秦某的裸照。后来二人聊天到早上7点多，然后睡着了，到中午12点左右一起离开旅馆各走各的。公诉机关认为，被告人游志跃以暴力手段强行欲与他人发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人游志跃已经着手对被害人实施强奸行为，但因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂。被告人游志跃以暴力、胁迫手段拍摄他人裸体及敏感部位照片，强制猥亵、侮辱他人，其行为已构成强制猥亵、侮辱罪。结合被告人的认罪态度，公诉人当庭建议判处其有期徒刑四至五年。庭审中，被告人游志跃对公诉机关的指控的事实无异议，对强奸罪表示认罪，对强制猥亵、侮辱罪不予认可，辩解称自己没有殴打被害人，没有强迫被害人发生性关系。被告人游志跃的辩护人主要提出以下几点辩护意见：1、被告人系主动放弃，属于犯罪中止，而不是犯罪未遂。2、拍照属于强奸过程中的行为，不应单独构罪，且系由被害人主动配合，不构成强制猥亵、侮辱罪。3、被告人系初犯，无前科犯罪，认罪，有坦白情节，取得了被害人谅解。经审理查明：2019年2月20日22时许，被告人游志跃、被害人秦某与许某、左某相约在永都KTV饮酒，后移至蒜村明晴宾馆附近一烧烤摊继续饮酒，21日凌晨5时许因被害人秦某酒醉，由许某和左某搀扶被害人秦某与被告人游志跃一起将被害人秦某送至集成宾馆304房间休息。6时许，被告人游志跃在房间内趁被害人秦某醉酒之机脱去被害人秦某衣服，使用暴力殴打、威胁被害人秦某的方式，欲强行与被害人发生性关系，后被告人游志跃自动放弃了继续实施犯罪行为。期间，被告人游志跃用手机拍摄了被害人秦某的裸体及敏感部位照片。2019年7月24日15时50分，民警在昆明市官渡区抓获被告人游志跃。另查明，案发后被告人游志跃的家属代为赔偿被害人人民币20000元并取得被害人书面谅解。上述事实，有经庭审质证的抓获经过，户籍证明，书证，被害人陈述材料，证人证言，现场辨认笔录和照片，涉案物品提取笔录及照片，辨认笔录及照片，受伤情况照片，视听资料及被告人游志跃的供述与辩解，收条，刑事谅解书等证据证实，证据充分，足以认定。关于控辩双方的意见，本院综合评判如下：1、被告人游志跃强奸罪的形态本院认为，从在案证据来看，结合案发时的时间、地点，被告人与被害人的年龄差距，以及被害人的醉酒状态，乃至后来被害人与被告人游志跃仍共处一室直至中午离开的情况，被告人游志跃本可继续实施犯罪，无论是被告人游志跃自己供述的因被害人系未成年人故不敢继续发生性关系，还是被害人陈述的双方有僵持，都可以证实被告人游志跃系主动放弃强奸行为，应当属犯罪中止，依法应当减轻处罚。故公诉机关指控被告人游志跃属犯罪未遂，证据不足且与法律规定相悖，本院不予采纳。辩护人关于犯罪中止的意见，本院予以采纳。2、关于强制猥亵、侮辱罪本院认为，被告人游志跃虽拍摄了被害人裸体及敏感部位照片，但指控证据中被害人陈述称被告人游志跃用裸照威胁其发生性关系，被告人游志跃供述称是被害人为了让其相信自己系未成年人而自愿让其拍摄，被害人陈述与被告人供述相互矛盾，但可以证实的是拍裸照是在整个犯罪过程中发生的。故现有证据无法证实被告人游志跃在强奸的犯罪故意之外，另有猥亵、侮辱被害人的犯罪故意，客观上也无法证实其是在放弃实施强奸后另外实施的猥亵行为，还是据此作为强奸的强制手段。若如公诉机关指控应以被告人游志跃的供述为准，案发过程分为两个阶段，一个是欲发生性关系的阶段，一个是拍裸照的阶段，那么，公诉机关只采信被告人的有罪供述，却不采信被告人的无罪供述，在证据采信标准上前后矛盾。综上，本院认为，公诉机关指控被告人游志跃犯强制猥亵、侮辱罪，事实不清、证据不足，本院不予支持。辩护人关于被告人游志跃不构成强制猥亵、侮辱罪的辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人游志跃无视国家法律，以暴力、威胁被害人的方式欲强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控被告人犯强奸罪的罪名成立，本院予以确认。关于被告人提出的被告人没有殴打被害人的辩解，与经庭审质证的被害人陈述、证人证言、被害人受伤情况照片等证据不符，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，本院已注意到，且已在量刑时予以考虑。被告人游志跃在犯罪过程中，自动放弃犯罪，其行为属犯罪中止，依法应当减轻处罚。被告人游志跃家属代其赔偿被害人并取得了谅解，可酌情从轻处罚，但鉴于其有拍摄未成年裸照的行为，酌情从重处罚。据此，本院根据被告人游志跃犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二十四条、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：被告人游志跃犯强奸罪，判处有期徒刑二年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月24日起至2022年1月23日止。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  秦冬冬人民陪审员  曹 瑕人民陪审员  杨晓萍二〇二〇年四月二十日书 记 员  赵兵兵