湖南省长沙县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0121刑初3号公诉机关湖南省长沙县人民检察院。被告人刘加岑，男，1982年2月4日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，湖南众汇天成汽车服务有限公司原客户经理，户籍所在地江苏省泗洪县，住长沙县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月1日被抓获，同年4月2日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现押于长沙县看守所。辩护人皮磊林，湖南君卓律师事务所律师。湖南省长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉[2019]881号起诉书指控被告人刘加岑犯诈骗罪、职务侵占罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙县人民检察院指派检察员滕拓出庭支持公诉，被告人刘加岑及其辩护人皮磊林到庭参加诉讼。期间，根据长沙县人民检察院的延期审理建议，本院决定延期审理一次。本案现已审理终结。长沙县人民检察院指控：一、诈骗罪湖南众汇天成汽车服务有限公司（以下简称众汇公司）与长沙宝之杰汽车服务有限公司（以下简称宝之杰公司）系合作关系，宝之杰公司推荐需要贷款购车的客户在众汇公司的担保下在银行办理车贷业务。被告人刘加岑系众汇公司的客户经理，主要负责协助客户办理车贷业务。2018年11月至2019年1月底期间，被告人刘加岑以非法占有为目的，在办理车贷过程中，虚构由其代客户办理上牌等事实，以收取购置税、手续费、保险费等费用为由，骗取购车客户张某1、庄某等人购置税等费用653947元，所得赃款用于赌博、偿还网络贷款和其他个人消费。具体事实如下：1.2018年10月31日，被害人游某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人游某购置税和抵押费共计32000元。2.2018年11月5日，被害人杨某在宝之杰公司通过贷款按揭的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人杨某购置税和前置利息共计85000元。3.2018年11月7日，周满春、李某1夫妇在宝之杰公司通过贷款按揭的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税120000元。4.2018年12月5日，被害人黄某1以其母亲肖某的名义在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税和保证金共计45000元。5.2018年12月5日，被害人刘某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税和合同保证金共计60000元。6.2918年12月6日，被害人张某1在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税60000元。7.2018年12月26日，被害人庄某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税31980元。8.2019年1月8日，被害人姚某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税和前置利息76800元。9.2019年1月9日，被害人黄某2在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税和首月月供共计111667元。10.2019年1月22日，被害人张某2在宝之杰公司拟通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助其办理车贷过程中，以帮被害人新车上牌为名，骗得被害人购置税和手续费共计31500元。二、职务侵占罪2018年11月至2019年2月，被告人刘加岑作为众汇公司客户经理，利用其负责支付给经销商服务费的职务便利，将众汇公司支付给合作车商宝之杰公司的佣金共计123200元、支付给长沙市美凯汽车零售有限公司（以下简称美凯公司）的佣金共计25600元据为已有，赃款主要用于赌博和偿还网络贷款。具体事实如下：1.2018年11月30日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户周满春贷款购车中的24000元佣金据为已有。2.2018年12月13日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户张某1贷款购车中的22400元佣金据为己有。3.2018年12月19日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户刘某贷款购车中的14400元佣金据为已有。4.2018年12月26日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户李某2贷款购车中的16800元佣金据为已有。5.2018年12月29日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户李小军贷款购车中的10000元佣金据为已有。6.2019年2月20日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户黄某2贷款购车中的26000元佣金据为已有。7.2019年1月17日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给宝之杰公司的职务便利，将众汇公司支付宝之杰公司，客户苏爱武贷款购车中的9600元佣金据为已有。8.2019年2月20日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给美凯公司的职务便利，将众汇公司支付美凯公司，客户朱木林贷款购车中的12000元佣金以及返还给朱木林的3800元上牌保证金据为已有。9.2019年1月21日，被告人刘加岑利用其实际负责支付佣金给美凯公司的职务便利，将众汇公司支付美凯公司，客户张彩文贷款购车中的7500元佣金以及返还给张彩文的2300元上牌保证金据为已有。2019年3月11日，被告人刘加岑在长沙县紫鑫世纪酒店5020房间与被害单位工作人员核对账目，后被害单位报警，公安民警赶至现场将其传唤到案。案发后，被害人的损失已经由被害单位众汇公司与宝之杰公司代偿。宝之杰公司的佣金亦由被害人单位众汇公司代偿。公诉机关针对以上指控向本院提交了被害人姚某、庄某等人的陈述；证人黄某3、苏某、向某、王某等人的证言；户籍证明、到案经过、指认照片、购车贷款合同相关资料、收据、银行凭证等书证；被告人刘加岑的供述等证据。公诉机关认为被告人刘加岑以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大；被告人刘加岑身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款之规定，应当以诈骗罪、职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘加岑一人犯数罪，还适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第二款、第三款。故提请本院依法判处。被告人刘加岑对指控犯罪事实及构成职务侵占罪无异议，并自愿认罪，但认为公司知道其收取客户车辆购置税的事实，不构成诈骗罪。其辩护人提出：1.对指控犯罪事实及构成职务侵占罪无异议；2.被告人刘加岑既没有虚构事实、隐瞒真相行为，收取购置税等费用是客户自愿交纳，并非客户陷于错误认识而处分财产，且众汇公司对收取购置税一事知情，故其不构成诈骗罪；3.被告人刘加岑具有自首情节；4.被告人刘加岑已退赔众汇公司损失并取得谅解，同时刘加岑系初犯、偶犯、能坦白认罪。请求对其从宽处罚。经审理查明，湖南众汇天成汽车服务有限公司于2017年8月23日登记成立，主要经营范围有汽车零售、汽车租赁、代办按揭服务、保险咨询、代办机动车车管业务、品牌汽车销售等。长沙宝之杰汽车服务有限公司、长沙美凯汽车服务有限公司均系汽车销售公司。众汇公司与宝之杰公司、美凯公司系合作关系，由宝之杰公司、美凯公司将需要贷款买车的客户介绍给众汇公司，再由众汇公司为客户提供担保并联系有关银行申请按揭贷款，贷款审批后众汇公司收取客户一定比例服务费用，然后众汇公司按着贷款金额3-4%的比例向宝之杰公司、美凯公司支付服务费。被告人刘加岑于2017年8月1日与众汇公司签订劳动合同任客户经理，职责为负责车贷市场开发、洽谈车商及关系的维护、负责车贷业务全流程跟进和防范风险，跟进银行审批进度，协助客户办理提车上户及抵押手续等，该职责还明确不得找客户收取其他任何费用、务必在二天内将服务费和咨询费支付给经销商。众汇公司允许客户经理代收贷款金额1%的上牌保证金后上交公司。2018年11月至2019年2月期间，被告人刘加岑利用协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续等职务便利，将超出众汇公司职责规定代收的客户姚某、黄某2、肖某、庄某、周满春、杨某、游某、刘某、张某1、张某2的车辆购置税、手续费、前置利息、首月月供等费用共计653947元据为己有，还利用其负责代为转交经销商服务费的职务便利，将众汇公司支付给合作车商宝之杰公司的服务费123200元、支付给美凯公司的服务费25600元据为已有。被告人刘加岑非法占有的赃款主要用于赌博和偿还网络贷款，并于2019年3月初逃匿。具体事实如下：1.2018年10月31日，客户游某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户游某购置税和抵押费共计32000元据为己有。2.2018年11月5日，客户杨某在宝之杰公司通过贷款按揭的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户杨某购置税和前置利息共计85000元据为己有。3.2018年11月7日，客户周满春在宝之杰公司通过贷款按揭的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户周满春购置税120000元据为己有。4.2018年12月5日，客户黄某1以其母亲肖某的名义在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户黄某1购置税和保证金共计45000元据为己有。5.2018年12月5日，客户刘某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户刘某购置税和合同保证金共计60000元据为己有。6.2918年12月6日，客户张某1在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户张某1购置税60000元据为己有。7.2018年12月26日，客户庄某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户庄某购置税31980元据为己有。8.2019年1月8日，客户姚某在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户姚某购置税和前置利息76800元据为己有。9.2019年1月9日，客户黄某2在宝之杰公司通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户黄某2购置税和首月月供共计111667元据为己有。10.2019年1月22日，客户张某2在宝之杰公司拟通过按揭贷款的方式购车。被告人刘加岑在协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续中，收取客户张某2购置税和手续费共计31500元据为己有。11.2018年11月，客户周满春经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款80万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费24000元。同年11月30日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费24000元据为已有。12.2018年12月，客户张某1经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款56万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费22400元。2019年1月25日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费22400元据为已有。13.2018年12月，客户刘某经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款36万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费14400元。2019年1月25日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费14400元据为已有。14.2018年12月，客户李某2经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款42万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费16800元。2019年1月25日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费16800元据为已有。15.2018年12月，客户李小军经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款25万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费10000元。2019年2月25日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费10000元据为已有。16.2019年2月，客户黄某2经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款65万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费26000元。同年2月，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费26000元据为已有。17.2019年1月，客户苏爱武经宝之杰公司介绍在众汇公司担保下贷款24万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费9600元。同年2月15日，众汇公司将该笔服务费支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费9600元据为已有。18.2018年11月，客户朱木林经美凯公司介绍在众汇公司担保下贷款40万元，按约定众汇公司应支付给美凯公司服务费12000元。2019年2月20日，众汇公司将该笔服务费12000以及上牌保证金3800元支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将服务费及上牌保证金共计15800元据为已有。19.2018年12月，客户张彩文经美凯公司介绍在众汇公司担保下贷款25万元，按约定众汇公司应支付给宝之杰公司服务费7500元。2019年1月21日，众汇公司将该笔服务费7500元以及上牌保证金2300元支付给被告人刘加岑，被告人刘加岑收款后将该服务费及上牌保证金共计9800元据为已有。2019年4月1日，被告人刘加岑主动与被害单位众汇公司工作人员在长沙县紫鑫世纪酒店5020房间核对账目，被告人刘加岑明知众汇公司报警的情况下主动配合公安机关调查。案发后，被告人刘加岑的家属与被害单位众汇公司达成退赔损失协议在履行中，并取得众汇公司的谅解。上述事实，有经举证质证并查证属实的下列证据予以证实：1.证人姚某、周某1的证言，证实：2019年初，周某1以母亲姚某的名义在宝之杰公司按揭贷款购买一台丰田霸道4000。经宝之杰公司销售人员唐思琴介绍，周某1在众汇公司的担保下贷款买车。在众汇公司的刘加岑协助办理车贷过程中，周某1以银行转账方式转给刘加岑私人账户共计91488元，包括10700元的盗抢险费、3980元的ＧＰＳ费、前置利息16800元、购置税60000元。另还交了2万元订金和首付30多万元购车款，交钱的时候刘加岑写有收据。后因贷款没办下来，导致没有提到车，刘加岑只将首付款和订金退还给周某1，其他的钱没有退还，后来联系不上刘加岑了。2.证人张某1的证言，证实：2018年12月6日，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台路虎揽胜汽车。在宝之杰公司销售人员吴莎的推荐下他与众汇公司签订贷款合同。在众汇公司的刘加岑协助其办理车贷过程中，他以刷卡方式在刘加岑带来的ＰＯＳ机上刷了79080元，包括三年盗抢险、ＧＰＳ安装、抵押以及购置税。交钱的时候刘加岑写有收据，后因车子需要上牌，他去宝之杰公司询问交纳购置税一事才知道刘加岑将他交纳的购置税6万元挪用了。3.证人张某2的证言，证实：2019年1月中旬，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台帕杰罗汽车。宝之杰公司人员推荐做按揭贷款的众汇公司，后众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。刘加岑在协助其办理车贷过程中，他通过银行转账的方式转给刘加岑的私人账户38300元，包含三年盗抢险5800元、家访抵押费1000元、手续费1500元、汽车购置税30000元。之后，他认为贷款买车有风险且手续麻烦，于是决定全款买车。刘加岑答应退款，后推诿并失联，后来得知刘加岑没有将这些钱上交公司而是私自挪用。4.证人李某1的证言，证实：2018年10月底，他以老婆周满春的名义在宝之杰公司按揭贷款购买一台路虎汽车。在宝之杰公司销售人员罗芳介绍下，推荐做按揭贷款的众汇公司，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。2018年11月7日14时许，他来到宝之杰公司提车，罗芳以及刘加岑告知其还需要缴纳143780元，其中购置税120000元、盗抢险19800元、ＧＰＳ和安装费3980元。他当时怀疑为什么要交这笔钱，罗芳告诉他这个必须交给他们公司办理，其他购车客户都是这样做，不会出问题的，这也是行规，他于是让女儿李晶通过银行转账的方式转给刘加岑的私人账户一共143780元。由于车辆临时牌有期限，临牌到期后多次催促罗芳交购置税上牌，罗芳告诉他说刘加岑跑了。刘加岑将他交纳的购置税120000元挪用了。5.证人黄某2的证言，证实：2019年1月初，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台奔驰汽车。经宝之杰公司销售人员刘丽介绍，他在众汇公司的担保下贷款买车，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。刘加岑在协助其办理车贷过程中，经宝之杰公司刘丽确认，他通过银行转账的方式分两次转给刘加岑的私人账户一共132247元，包含了90000元购置税、16600元的盗抢险、3980元的ＧＰＳ费、2000元的上牌费、21667元第一个月月供。期间，他多次催促刘加岑交购置税上牌一事，之后宝之杰销售人员刘丽告诉他刘加岑跑了。刘加岑将他交纳的购置税及首月月供共111667元挪用了。6.证人游某的证言，证实：2018年10月，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台丰田霸道汽车。经宝之杰公司销售人员蔡金凌介绍，他在众汇公司的担保下贷款买车，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。刘加岑在协助其办理车贷过程中，经蔡金凌确认，他在刘加岑提供的ＰＯＳ机上刷了42300元，收款单位名称为汇聚汽车服务有限公司，包含了30000元购置税、8300元的三年盗抢险、2000元的上牌费、2000元的抵押费。刘加岑将他交纳的购置税及抵押费共32000元挪用了。7.证人杨某的证言，证实：2018年7月，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台路虎越野车。经宝之杰公司销售人员刘璐瑶介绍，他在众汇公司的担保下贷款买车，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。宝之杰公司的销售人员刘璐瑶以及刘加岑告知其还需要缴纳车辆购置税62500元、前置利息22500元、三年盗抢险12400元、ＧＰＳ3980元、家访费1000元方可提车。他当时怀疑为什么要交这笔钱，刘璐瑶告诉他现在贷款买车都是这样搞的，所以他将这些钱转给刘加岑。由于车辆临时牌有期限，临牌到期后他多次催促刘加岑交购置税上牌，才听众汇公司的员工说刘加岑跑了。刘加岑将他交纳的购置税及前置利息共85000元挪用了。8.证人黄某1的证言，证实：2018年12月5日，他以母亲肖某的名义在宝之杰公司按揭贷款购买一台宝马轿车。他在众汇公司担保下贷款买车，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。在刘加岑协助其办理车贷过程中，经宝之杰公司唐思琴确认，他通过手机银行转账的方式转给刘加岑的私人账户共计52380元，包括购置税40000元、家访抵押费1000元、抵押保证金5000元、三年盗抢险7400元、ＧＰＳ和安装费用3980元。后于2019年1月27日通过微信转账方式缴纳保证金5000元。刘加岑将他的购置税及保证金共计45000元挪用了。9.证人刘某的证言，证实：2018年12月5日，她在宝之杰公司按揭贷款购买一台奥迪Ｑ7越野车，并在众汇公司的担保下贷款买车，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。在刘加岑协助其办理车贷过程中，经宝之杰公司罗凯峰确认，他的丈夫现金支付给刘加岑74880元，包括购置税50000元、合同保证金10000元、三年盗抢险9900元、ＧＰＳ和安装费用3980元。刘加岑收取购置税后一直没有办理交纳事项。10.证人庄某的证言，证实：2018年12月，他在宝之杰公司按揭贷款购买一台三菱越野车。在宝之杰公司销售人员“小方”的推荐下与众汇公司签订贷款合同，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。在刘加岑协助其办理车贷过程中，经“小方”确认，他在刘加岑带来的ＰＯＳ机上刷了31980元，之后又使用微信转账给刘加岑9700元，包括三年盗抢险4720元、ＧＰＳ费3980元、家访抵押1000元、购置税31980元。后因车子需要上牌，他联系“小方”上交购置税一事，才知道刘加岑拿了他缴纳的购置税跑了。11.证人李某2的证言，证实：2018年12月，她在宝之杰公司按揭贷款购买一台宝马Ｘ5越野车，并在宝之杰公司销售人员的推荐下与众汇公司签订贷款合同，众汇公司的刘加岑与他接洽贷款事宜。在协助其办理车贷过程中，她老公通过银行转账的方式转给刘加岑提供的银行账户共计73680元，包括了三年盗抢险10700元、ＧＰＳ费3980元、家访费2000元、上牌2000元、购置税55000元。2019年2月22日，刘加岑到车管所缴纳了她的车辆购置税，剩余4100元被刘加岑挪用了。12.证人周某2的证言，证实：他是长沙美凯汽车零售有限公司总经理。他们公司介绍客户在众汇公司担保下贷款买车，然后众汇公司给予他们公司贷款数额3%、上牌保证金1%的佣金。众汇公司的联系人是刘加岑。他们公司一共介绍众汇公司刘加岑办理了二台车的担保贷款业务，刘加岑侵占了他们公司应获得的佣金25600元，包括客户张彩文的贷款佣金7500元、上牌佣金2300元，客户朱木林的贷款佣金12000元、上牌佣金3800元。13.证人王某的证言，证实：他是宝之杰公司的销售经理。宝之杰公司与众汇公司是合作关系，他们将需要按揭贷款购车的客户介绍给众汇公司，众汇公司会按照车辆贷款金额的14%为服务费成本，高于14%的为众汇公司返给他们公司佣金。之前都按时支付了佣金，从2018年11月份开始有一批客户的佣金没有支付他们公司。平时众汇公司一直都有收取客户的购置税、前置利息等并为客户办理了缴税上牌，后有客户向他们公司反映，众汇公司收取他们的购置税、前置利息等费用并没有帮他们办理缴税上牌。14.证人向某的证言，证实：她是宝之杰公司董事长助理。众汇公司是作金融担保贷款的公司，宝之杰公司与众汇公司系合作关系。他们公司介绍客户去众汇公司做担保贷款，众汇公司会按照车辆贷款金额的14%为服务费成本，高于14%的为众汇公司返给他们公司佣金。经过核对，众汇公司应该支付他们公司275272元的佣金，但这些钱众汇公司转给刘加岑后被其侵占了。刘加岑还有想客户收取购置税、上牌费、抵押费、ＧＰＳ费等费用。15.证人黄某3的证言，证实：他在众汇公司任总经理,负责公司运营。刘加岑于2017年8月1日应聘至公司，并签署劳动合同以及相关制度规定，是负责联系长沙宝之杰汽贸有限公司和长沙美凯汽贸有限公司的客户经理。刘加岑侵占公司支付给车商长沙宝之杰汽贸有限公司和美凯汽贸公司服务费共计155400元，同时其违反公司规定收取客户购置税、盗抢险、抵押、上牌费等共计651247元予以侵占。16.证人苏某的证言，证实：他在众汇公司任长沙地区区域经理，职责管理下属客户经理，刘加岑是他管理的长沙区域客户经理之一。他分10次将应支付给车商宝之杰公司、美凯公司的服务费155400元转给刘加岑，但刘加岑并没有支付给车商而予以侵占。包括宝之杰公司介绍的客户周满春服务费24000元、李某2和刘某服务费50000元、张某1服务费29600元、苏爱武服务费12000元、李小军服务费10000元、李某2上牌保证金4200元，美凯公司介绍的客户张彩文服务费7500元、张彩文上牌保证金2300元、朱木林服务费12000元、朱木林上牌保证金3800元。另，刘加岑还违反公司规定收取客户购置税、盗抢险等费用60多万元。刘加岑于2019年3月4日自离公司，失去联系下落不明。17.证人赵某的证言，证实：她在众汇公司担任出纳管账，公司进出的资金需要她办理。公司客户经理帮客户办理车贷业务后，会将客户的保证金转入她的私人账户，然后她再转至公司。客户经理刘加岑负责联系车商和客户办理车贷业务，刘加岑只要办理一个贷款客户，都会转贷款金额的1%的上牌保证金至她账户上。刘加岑在工作期间使用本人银行账户或他老婆戴某的银行账户将客户游某、杨某、周满春、张某1、庄某、刘某、黄某2、肖某的上牌保证金上交给她。如果客户没有及时上牌公司会按照合同扣除相应费用，及时上牌了就会全部退还客户。18.证人阮某的证言，证实：他与刘加岑都是众汇公司员工，都是苏某管理的长沙区域业务经理。业务经理工作职责是开拓市场业务，联系车商，并接洽车商介绍的客户，帮助客户在银行申请车辆贷款，以及客户申贷完毕提车后，协助客户上牌以及办理银行抵押等事项。他知道公司只允许收取客户贷款金额1%的上牌保证金，此外不能收取其他任何费用，且公司会将相关佣金返回给车商。19.证人戴某的证言，证实：她与刘加岑是夫妻关系，2019年3月办理离婚。2019年2月份，刘加岑以她名义在手机上办理几万的网络贷款，还用她信用卡刷了十余万元。后来刘加岑告诉她在网络上赌博输掉了很多钱，至少输了上百万元，具体何种赌博不清楚。20.关于刘加岑涉嫌犯罪的报案材料，证实：众汇公司于2019年3月8日报案称刘加岑涉嫌职务侵占车上服务费及保证金共155400元、涉嫌诈骗客户购置税等费用651247元。21.营业执照、劳动合同及附件、工资发放明细、基本养老保险证明、客户经营岗位职责，证实：刘加岑于2017年8月1日与众汇公司成立劳动关系任客户经理，其职责明确在规定时间内协助客户办理上户并将抵押交回公司，不得找客户收取其他任何费用，公司支付给经销商的服务费等费用务必在2天内全部支付给经销商。22.苏某招商银行账户交易明细、农业银行账户交易明细，证实：苏某将公司支付给车商的服务费155400元分10笔转给刘加岑个人。23.湖南众汇天成汽车服务有限公司情况说明，证实：刘加岑于2019年3月4日12时许失联，经公司同事、家属多渠道联系未果。24.湖南众汇天成汽车服务有限公司关于收取保证金的情况说明、网银转账回单、证明，证实：众汇公司收到刘加岑代收的客户张某1、丁芳、黄某2、游某、杨某、周满春、刘某、肖某的商户保证金共36800元。客户张某2、姚某因全款买车，众汇公司终止受理其贷款业务。25.众汇公司、宝之杰公司营业执照，姚某乘用车代购合同及收据，客户黄某2、肖英良、庄某、周满春、杨某、游某、刘某、张某1、朱木林、李小军、张彩文、苏爱武、李某2的购车贷款合同及转账凭证等，证实：众汇公司和宝之杰公司经营范围，客户购车、贷款以及向刘加岑支付购置税等费用。26.刘加岑兴业银行账户、农业银行账户、建设银行账户交易明细，证实：刘加岑收到公司银行转账付给车商服务费149300元、刘加岑收取贷款买车客户银行转账付的购置税等费用742055元。27.户籍证明，证实：被告人刘加岑的身份情况。28.到案经过，证实：2019年4月1日，被告人刘加岑主动与被害单位众汇公司在长沙县紫鑫世纪酒店5020房间工作人员核对账目，被告人刘加岑明知众汇公司报警的情况下主动配合公安机关调查。29.湖南众汇天成汽车服务有限公司情况说明，证实：众汇公司与宝之杰公司有业务往来但未签订汽车金融服务合作协议。30.湖南众汇天成汽车服务有限公司关于刘加岑案补充提交疑似侵占明细，证明众汇公司实际支付给刘加岑，让刘加岑代为支付给宝之杰公司服务费123200元。31.保管协议，证实：众汇公司出纳赵某名下农业银行长沙县星沙支行62×××77银行卡由众汇公司持卡使用，赵某未作个人用途。32.戴某招商银行交易明细，证实：被告人刘加岑的妻子戴某曾于2018年6月13日转客户蒋建华购置税50000元、6月19日转客户何昀兴购置税40000元、6月21日转客户李彪购置税90000元给众汇公司出纳赵某在农业银行长沙县星沙支行的62×××77银行卡上。33.谅解书、退赔损失情况说明、付款凭证、借款合同、抵押权证等，证实：被告人刘加岑家属就退赔损失与众汇公司达成协议在履行中，已取得众汇公司谅解。34.被告人刘加岑的供述与辩解，证实：⑴他于2014年进入广西众汇公司，因为众汇公司是全国连锁，2017年后他被调到湖南众汇公司，签订劳动合同并任职区域经理，后来任客户经理。⑵他在任职客户经理时，主要联系车商宝之杰公司和美凯公司。车商将需要贷款的客户介绍给众汇公司办理车辆贷款，贷款业务办理完毕可以产生利益，他和车商还有汽车销售经理、众汇公司都可以获利。客户成功办理完上牌和抵押贷款后，众汇公司会按照一定比例的返点给车商，返点都会转入他私人账户上，然后他会按照与宝之杰、美凯公司签订的协议返点过去。客户周满春、李某2、李鲜娥、张某1、黄某2、张彩文、朱木林在众汇公司办理了车辆贷款业务，按照协议他要支付宝之杰公司的125600元返利费、美凯公司的19500元返利费用，还有返给张彩文2300元和朱木林3800元的上牌保证金。这些钱是众汇公司苏某使用微信转账、银行转账方式转账给他的。他经常用手机赌博输了钱，这些钱大部分用于还网络贷款了，还欠下了网络贷款。⑶他还收取客户姚某、游某、杨某、黄某1、刘某、黄某2、周满春、毛晓明、张某2、张某1、庄某、李某2的购置税及保证金费用共计598357元。收取费用时他都有开具收条，众汇公司并没有规定和明说要他收取购置税，但公司一直知道他收取客户购置税。他收取的客户购置税，一部分被他网络赌博输掉了，另外一部分还了网络贷款，还有一部分给之前的客户办理了购置税。本院认为，本案控辩双方争议的焦点为被告人刘加岑的行为是否构成诈骗罪。诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。因此，判断一行为是否构成诈骗罪，主观上要看是否具有直接占有他人财物的故意，客观上要看行为人是否采用了隐瞒真相、虚构事实的欺诈手段使对方陷入认识错误，且被害人是否基于该认识错误向行为人交付财物，进而造成损失。本案中，⑴被告人刘加岑收取客户购置税等费用违反众汇公司管理规定。劳动合同、客户经理岗位职责以及证人黄某3、阮某的证言等证据证实众汇公司规定客户经理只允许收取客户贷款金额1%上牌保证金，此外不能收取其他任何费用。⑵被告人刘加岑在履职过程中没有实施诈骗行为。证人李某1、黄某2、游某、杨某、黄某1、刘某、庄某等证言证实向刘加岑支付购置税等费用均经经销商业务员介绍确认可以支付，因刘加岑具有协助客户办理提车上户及抵押手续等职权之便，故刘加岑根本不需要行骗。从客户角度而言，支付购置税等费用给刘加岑，并非受到刘加岑的欺骗而付款，而是基于对刘加岑职务行为的肯定以及对众汇公司所具履行能力的信任，出于真正的自愿支付应当交纳的款项。⑶被告人刘加岑占有所收取款项利用了协助客户办理提车上户及抵押手续等业务的职务之便。在与客户履行服务合同环节，刘加岑能轻易地以众汇公司名义取得客户所交购置费等费用，归于其作为负责协助客户办理提车上户及抵押手续业务的客户经理职务之便。⑷被告人刘加岑侵占的是本单位财物而非合同相对人的财物。①刘加岑代为收取客户购置税等费用行为属于职务行为及有权代理。基于刘加岑的客户经理身份，只要是以公司名义对外履职，即具有职务性。其利用职务超出规定范围收取款项应认定为滥用职权而非无职权行为，对于合同相对人来说不产生否定合同效力的影响。②众汇公司知道刘加岑有收取客户购置税等费用行为。戴某招商银行交易明细、保管协议等证据证实刘加岑曾于2018年6月将个人收取的客户蒋建华、何昀兴、李彪的购置税转账支付给众汇公司所持出纳赵某个人银行卡上，应认定众汇公司知道刘加岑有个人收取客户购置税等费用的行为。③被告人刘加岑所收取的客户购置税等费用性质认定为众汇公司所有或者临时管理的财物。众汇公司的经营范围包括为客户代办按揭服务、保险咨询、代办机动车车管业务等。刘加岑作为客户经理，在履职中代为收取客户交纳的购置税、前置利息、首月月供等费用属于为客户提供代办服务中实际产生并交纳给税务、银行等第三方的财物。刘加岑收取上述款项后此部分财物由客户财物转化为众汇公司所有或临时管理的财物。因此，被告人刘加岑没有虚构事实、隐瞒真相使对方陷入认识错误而向行为人交付财物，进而造成损失，其行为不符合诈骗罪的构成要件。综上所述，被告人刘加岑作为众汇公司的客户经理，利用协助客户贷款并办理提车上户及抵押手续等职务便利，收取客户车辆购置税、手续费、前置利息、首月月供等费用共计653947元，还利用其负责代为转交经销商服务费的职务便利，非法占有众汇公司支付给经销商的服务费148800元，被告人刘加岑非法占有上述款项后主要用于赌博、还贷等个人支出，且无法归还后逃匿，故其行为构成职务侵占罪。故公诉机关指控被告人刘加岑犯职务侵占罪的罪名成立，本院予以支持，关于被告人刘加岑构成诈骗罪的指控不当，本院不予支持。被告人及辩护人关于刘加岑不构成诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘加岑主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人刘加岑的家属就退赔损失与被害单位众汇公司达成协议在履行中并取得谅解，可以酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款之规定，判决如下：被告人刘加岑犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月1日起至2021年3月31日止）。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卜俊勇人民陪审员  陈军武人民陪审员  吴 响二〇二〇年四月二十四日书 记 员  雷文婷附本判决引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。