广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终2387号上诉人（原审原告）：广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市宝安区新桥街道北环路161号4楼402。负责人：常文龙，职务经理。被上诉人（原审被告）：贺美凤，女，1981年2月2日出生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。委托诉讼代理人：唐裕文，广东骤韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦冬叶，广东骤韵律师事务所实习人员。上诉人广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司（以下简称迈进公司）因劳动争议一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初8496号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。迈进公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判我方支付贺美凤停工留薪期工资差额14775.94元；2.一、二审诉讼费由贺美凤承担。上诉理由：一审判决计算方式错误。计算工伤前平均工资时，绩效奖、全勤奖、奖励属于工资的额外奖励，不应计算在平均工资中，受伤期间工资为非工伤前工资，也不应计算在平均工资中。贺美凤停工留薪工资应为22306.8元，扣除我方已支付的工资7530.86元，我方仅需向其支付14775.94元。贺美凤答辩称同意原审判决。迈进公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令迈进公司支付贺美凤停工留薪工资差额14775.94元；2.判令因贺美凤违反劳动法而赔偿迈进公司损失5000元。贺美凤在一审中辩称：迈进公司的第一项诉请我方不予认可，请求法院依法驳回，仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，迈进公司的该项请求缺乏事实依据和法律依据。第二项诉请我方不予认可，应予以驳回，该请求没有经过仲裁前置程序。综上所述，我方对迈进公司的两项诉请全部不予认可，对其主张的事实和理由也不予认可，请法院全部予以驳回。一审法院经审理认定事实如下：贺美凤于2018年3月27日入职迈进公司，双方签订期限为2018年3月27日至2020年3月26日的劳动合同，约定试用期为2018年3月27日至2018年5月26日，岗位为分拣工，派驻广州美穗茂物流有限公司工作，实行标准工时制，每月18日发放上月工资。贺美凤于2018年6月13日在广州美穗茂物流有限公司仓库因日常工作受伤被深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论为：贺美凤的伤残等级为九级，停工留薪期为2018年6月13日至2018年12月4日。迈进公司已为贺美凤缴纳深圳市工伤保险。2018年3月至6月，贺美凤每月的应发工资分别为785.61元（含绩效工资80元）、4179元（含绩效工资550元、全勤奖100元）、4551.25元（含绩效工资495元、全勤奖100元、奖励90元）、3336.36元（含有薪待遇992.62元、绩效工资157.14元、全勤奖100元、奖励60元）。贺美凤的工资发放至2018年10月份。双方确认迈进公司已向贺美凤发放停工留薪期工资总额为8757.85元。迈进公司工作人员于2018年12月6日致电贺美凤，贺美凤在通话录音中称其已在其他地方做临时工，并表示迈进公司处的重活干不了，迈进公司工作人员表示可安排其他合适的岗位，并询问贺美凤：“那你不去（迈进公司处）了，就是自离了，不在那里做咯？”，贺美凤回答：“可能是吧，我也不清楚”。故迈进公司主张贺美凤于2018年12月5日自行离职违反劳动法，给迈进公司造成损失。贺美凤确认通话录音的真实性，但对合法性和关联性不予确认。双方发生争议，贺美凤于2019年4月17日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认贺美凤与迈进公司在2018年3月27日至2019年1月5日期间存在劳动关系；2.迈进公司向贺美凤支付违法解除劳动合同的赔偿金9000元（4500元/月×1个月×2）；3.迈进公司向贺美凤支付2018年12月5日至2019年1月5日期间的工资4650元（4500元/月÷30天×31天）；4.迈进公司支付贺美凤医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期的工资、护理费、一次伤残补助金、一次伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、营养费、后期医疗费等赔偿共计135636.93元。贺美凤于仲裁开庭时当庭撤回第四项仲裁请求中一次性伤残补助金和住院伙食补助费的仲裁请求，变更第四项仲裁请求中停工留薪期工资差额为18000元。2019年7月1日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2019]917号《仲裁裁决书》，裁决：1.迈进公司一次性向贺美凤支付停工留薪期工资差额为16278.93元；2.迈进公司一次性向贺美凤支付一次性伤残就业补助金40070.4元；3.迈进公司一次性向贺美凤支付医疗费569.73元；4.迈进公司一次性向贺美凤支付交通费178元；5.确认双方于2018年3月27日至2018年12月5日期间存在劳动关系；6.驳回贺美凤的其他仲裁请求。迈进公司于2019年7月4日收到上述裁决书后，不服仲裁裁决，于2019年7月18日向一审法院提起诉讼。上述事实有《劳动合同》《深圳市工伤认定书》《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》《深圳市工伤保险待遇核准决定书》《仲裁裁决书》、通话录音、工资单、银行流水及当事人陈述等证据证实。一审法院认为：贺美凤与迈进公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。迈进公司第二项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，一审法院对此不予调处，迈进公司可另行申请劳动仲裁。由于双方对仲裁裁决第二项至第五项均未起诉，视为双方认可上述仲裁裁决，一审法院对此予以确认。关于停工留薪期工资差额问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”贺美凤受伤前月平均工资为4365.13元[（4179元+4551.25元）÷2]，故贺美凤停工留薪期工资为25036.78元（4365.13元×5个月+4365.13元÷21.75天×16天）。由于双方确认迈进公司已向贺美凤发放停工留薪期工资共计8757.85元，故迈进公司还需向贺美凤支付停工留薪期工资差额16278.93元（25036.78元-8757.85元）。迈进公司主张应在贺美凤的应发工资中扣除绩效奖、全勤奖等项目并据此作为计算贺美凤受伤前月平均工资的基数，该主张缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持，停工留薪期工资差额以一审法院核定为准。综上所述，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：一、驳回广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司的全部诉讼请求；二、广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在判决生效之日起十日内一次性向贺美凤支付停工留薪期工资差额为16278.93元；三、广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在判决生效之日起十日内一次性向贺美凤支付一次性伤残就业补助金40070.4元；四、广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在判决生效之日起十日内一次性向贺美凤支付医疗费569.73元；五、广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在判决生效之日起十日内一次性向贺美凤支付交通费178元；六、确认广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司与贺美凤于2018年3月27日至2018年12月5日期间存在劳动关系。债务人未按判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司负担。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，迈进公司虽提出本案上诉，但本院审理期间，迈进公司既未有新的事实与理由，也未提交充分有效的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对迈进公司的上诉请求，不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 乔 营审判员 康玉衡审判员 李 婷二〇二〇年四月二十日书记员 姚 菲陈晓微