安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终913号上诉人（原审原告）：安徽奥力机械科技有限公司，住所地安徽省蚌埠市柳工大道29号院内。法定代表人：吕紫玲，该公司董事长。诉讼代表人：安徽鑫诚会计师事务所和安徽治邦律师事务所，安徽奥力机械科技有限公司管理人。委托诉讼代理人：蒋光明，安徽治邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁尚睿，安徽治邦律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：谢广华，男，1967年9月8日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。委托诉讼代理人：潘民强，蚌埠市蚌山区雪华法律服务所法律工作者。上诉人安徽奥力机械科技有限公司（以下简称奥力机械）、谢广华因劳动争议纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2019）皖0304民初3231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人奥力机械委托诉讼代理人蒋光明、丁尚睿、上诉人谢广华委托诉讼代理人潘民强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奥力机械上诉请求：撤销一审判决，改判奥力机械不承担谢广华的待岗生活费；本案一、二审诉讼费由谢广华承担。事实和理由：因职工签订的情况说明能够证明双方当事人已经不存在劳动关系，故不应承担谢广华的待岗生活费。谢广华辩称，其是原蚌埠锻压公司职工，由于企业改制，成立了蚌埠市威力锻压机床厂，2001年7月进行了改制，后来整体改制成奥力锻压。奥力锻压享受了政府的优惠政策，其向政府承诺安排员工上岗，实际上并未安排上岗，之后成立的公司都是吕紫玲家族式企业，从缴纳社保看也是三个公司轮流缴纳。奥力机械陈述通知了职工去上班，但未提交证据证明，三家公司是关联性企业，是家族式企业，根据法律规定，本案不是劳动者的原因而是用人单位的原因，包括用人单位的合并分立，奥力机械也无法说明劳动者具体是哪个单位的，社保是三个公司轮流缴纳的，事实上双方之间存在劳动关系。谢广华上诉请求：撤销一审判决，改判奥力机械支付1995年1月1日至2019年6月30日期间的待岗生活费122360元；本案一、二审诉讼费由奥力机械承担。事实和理由：1、一审判决未支持谢广华1995年1月1日至2019年6月30日期间待岗生活费，适用法律错误。一审法院认为主张待岗生活费的法律依据为《安徽省工资支付规定》，而该规定于2007年1月1日起施行，故2006年以前的待岗生活费无法律依据。一审判决违反立法法溯及既住中的例外原则。我国劳动法及劳动部下发的贯彻意见，对最低工资、待岗生活费作出相应的保护劳动者合法权利和利益的具体规定。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定，企业下岗待工人员，由企业根据当地政府有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，故一审判决适用法律错误。2、一审判决认定仲裁请求超过仲裁时效，属于适用法律错误。谢广华与奥力机械劳动关系至今仍在存续期间，且奥力机械亦没有证明已书面通知谢广华拒付待岗生活费，故谢广华的仲裁申请没有超过仲裁时效。奥力机械辩称，谢广华原是蚌埠锻压公司的职工，因当时特殊历史背景，谢广华1995年12月至2009年12月的社保由奥力锻压缴纳，谢广华并没有为奥力锻压、奥力机械提供过劳动，双方之间不存在劳动关系。奥力机械不应当为奥力锻压代为支付待岗生活费。企业多次通知职工回厂上班，职工以健康或在外有工作、自主创业为由，拒绝回厂上班提供劳动，并有部分职工向企业提交了社保通过企业账户集体缴纳费用由其自行承担的申请书。奥力机械向一审法院起诉请求：一、判决奥力机械无须支付谢广华从2010年3月至2019年6月期间的19068元待岗生活费；2、本案诉讼费用由谢广华承担。一审法院认定事实：上世纪90年代蚌埠市锻压机床厂破产重组为后蚌埠市威力锻压机床厂，后整体改制为蚌埠奥力锻压机床有限公司，该公司于1996年12月20日在蚌埠市禹会区市场监督局登记成立，且一直存续至今。安徽奥力机械科技有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司分别于2010年3月16日、2009年4月28日在蚌埠市高新区市场监督管理局登记成立。2019年7月11日，蚌埠市中级人民法院立案受理了案外人国家税务总局蚌埠高新技术产业开发区税务局对安徽奥力机械科技有限公司的破产申请，并裁定由安徽省蚌埠市禹会区人民法院审理，同时指定安徽鑫诚会计师事务所和安徽治邦律师事务所担任安徽奥力机械科技有限公司管理人。1986年，谢广华进入蚌埠市锻压机床厂从事锻工。1994年，谢广华从蚌埠市奥力锻压机床厂待岗。2008年5月-2017年10月谢广华返岗上班，2017年11月至2019年7月12日待岗，待岗期间，蚌埠市锻压机床厂未向谢广华支付待岗生活费，谢广华待岗及返岗期间，蚌埠市社会保险个人参保缴费证明显示，具体缴费时间段及缴纳主体为：1993年1月至2009年12月缴纳单位为蚌埠奥力锻压机床有限公司，2010年1月-2月为个人正常缴纳，2010年3月-2012年5月为安徽奥力塑料包装有限公司，2012年6月-2013年6月为安徽奥力机械科技有限公司，2013年7月-2014年2月为安徽奥力塑料包装有限公司，2014年3月-2019年10月为安徽奥力机械科技有限公司。个人参保缴费证明同时显示自2015年4月起，谢广华社会保险处于欠费状态。另查明：2007年10月1日起蚌埠市最低工资标准为500元，2010年7月1日起蚌埠市最低工资标准调整为630元，2011年7月1日起蚌埠市最低工资标准调整为750元，2013年7月1日起蚌埠市最低工资标准调整为1040元，2015年11月1日起蚌埠市最低工资标准调整为1350元，2018年11月1日起蚌埠市最低工资标准调整为1380元。2007年1月1日施行的《安徽省工资支付规定》第十二条规定：用人单位可以按照有关规定从劳动者工资中代扣下列款项（二）劳动者应缴纳的社会保险费和住房公积金；第二十七条规定：非劳动者原因用人单位停工停产……，用人单位没有安排劳动者工作的，应当不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费，并代扣代缴了其社会保险和住房公积金个人部分符合法律规定。2016年12月9日，安徽省人民政府令第272号公布的《安徽省最低工资规定》（自2017年2月1日起施行）第十条在确定用人单位支付劳动者的工资是否低于当地最低工资标准时，下列项目不计入用人单位支付劳动者的工资：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）用人单位和劳动者个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金……2019年谢广华向蚌埠高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求奥力机械、奥力塑料共同给付其1995年1月至2019年6月的待岗生活费。2019年7月26日，蚌埠高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出蚌高劳人仲裁（2019）23-1号仲裁裁决书，裁决奥力机械支付谢广华待岗生活费19068元。奥力机械不服该裁决于2019年8月14日向一审法院提起诉讼，诉讼中奥力机械同意支付谢广华从2017年11月-2019年7月12日（破产受理日）的待岗生活费，按照最低工资70%支付。一审法院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点是：1、奥力机械是否应支付谢广华1995年1月-2017年10月期间的待岗生活费；2、2017年11月-2019年7月12日期间的待岗生活费支付数额问题。关于焦点1：奥力机械是否应支付谢广华1995年1月-2017年10月期间的待岗生活费。一审法院认为，因待岗生活费的法律依据是《安徽省工资支付规定》，而该规定于2007年1月1日开始执行，故谢广华主张的2006年之前的待岗生活费无法律依据，因此对于奥力机械主张不支付2006年之前的待岗生活费主张，予以支持。2007年1月1日至2008年4月之间的待岗生活费，按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”谢广华主张给付待岗生活费的请求，没有提供证据证明其在此期间存在引起仲裁时效中断、中止的法定事由，其请求超过了一年的仲裁时效。本案诉讼中谢广华仍未提供证据证实对超过仲裁申请期限，存在不可抗力或者其他正当理由，故本院对奥力机械陈述该时间段的待岗生活费已过诉讼时效不予以支付的主张，予以支持。2008年5月-2017年10月该时间段谢广华返岗，故该时间段没有待岗生活费。关于焦点2：2017年11月至2019年7月12日期间的待岗生活费的支付数额问题。因该时间段的待岗生活费奥力机械同意支付，因此一审法院支持奥力机械主张的支付谢广华2017年11月至2019年7月12日期间的待岗生活费，关于该段时间待岗生活费总额为：2017年11月至2018年10月：1350×70%×12＝11340元，2018年11月至2019年6月：1380×70%×8＝7728元，2019年7月1日至2019年7月12日：966÷21.75×10=444.14元，以上合计19512.14元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定之规定，判决：一、奥力机械于判决生效之起七日内支付谢广华2017年11月至2019年7月12日待岗生活费19512.14元；二、奥力机械不予支付谢广华1995年1月至2017年10月待岗生活费。案件受理费10元，减半收取5元，由奥力机械负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。二审另查明：1995年1月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月180元，1998年1月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月220元，2000年7月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月280元，2001年1月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月320元，2002年7月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月350元，2004年10月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月370元，2006年10月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月460元，2007年10月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月500元，2010年7月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月630元，2011年7月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月750元，2013年7月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月1040元，2015年11月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月1350元，2018年11月1日起蚌埠市市区最低工资标准调整为每月1380元。本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：奥力机械是否应当承担支付谢广华1995年1月1日至2008年5月15日、2010年11月1日至2019年6月30日期间待岗生活费的责任？根据二审认定的案件事实和相关法律规定，分析评判如下：一、谢广华向奥力机械主张待岗生活费有事实依据本案系劳动争议纠纷，谢广华依据劳动争议案件劳动仲裁前置程序的规定，向蚌埠高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项为，要求奥力机械支付1995年1月1日至2008年5月15日、2010年11月1日至2019年6月30日期间待岗生活费。依据法律规定，谢广华主张待岗生活费的事实基础是与奥力机械之间存在劳动关系。经审查，谢广华于1986年进入蚌埠市锻压机床厂从事锻工工作，20世纪90年代蚌埠市锻压机床厂破产重组为蚌埠市威力锻压机床厂，1994年谢广华从蚌埠市威力锻压机床厂待岗，后蚌埠市威力锻压机床厂整体改制为蚌埠奥力锻压机床有限公司，该公司于1996年12月20日登记成立，法定代表人为吕紫玲。改制过程中，经原蚌埠市西区政府同意将位于蚌埠市朝阳路704号原划拨给蚌埠市威力锻压机床厂的11245.85平方米国有土地使用权以出让方式配置于蚌埠市奥力锻压机床有限公司，并同意该公司按照蚌埠市人民政府“关于印发《蚌埠市放开搞活市属国有中小企业若干问题的处理意见》的通知”（蚌政办〔2000〕9号）有关规定享受由于企业改制接收安置了原企业的全部职工有关土地出让金抵扣的优惠政策。故蚌埠市奥力锻压机床有限公司已接收安置蚌埠市威力锻压机床厂全部职工，谢广华也被蚌埠市奥力锻压机床有限公司接收为公司职工。2009年4月28日安徽奥力塑料包装有限公司登记成立，法定代表人为吕紫玲。2010年3月16日奥力机械登记成立，法定代表人为吕紫玲。在诉讼中，蚌埠奥力锻压机床有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司、奥力机械自认三家公司用工混同，谢广华待岗期间未发放待岗生活费，现主张奥力机械支付其待岗生活费，奥力机械也未提供证据证明企业职工待岗系因劳动者的原因，故谢广华主张待岗生活费有事实依据。二、谢广华主张待岗生活费有法律依据1995年1月1日执行的《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”原劳动部于1995年8月4日公布的《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准。”上述部门规章及文件明确规定非因劳动者原因，劳动者没有提供正常劳动，用人单位应当向劳动者支付待岗生活费。对于待岗生活费的标准，1995年1月1日生效的原安徽省劳动厅等部门发布的《关于实施〈安徽省最低工资规定〉的通知》（劳资字〔1995〕第236号）第四条规定：“非因劳动者原因造成停工停业，致使劳动者不能提供正常劳动的，停工停业在一个月以内的，用人单位应当按劳动合同约定的数额支付劳动者工资；停工停业在一个月以上三个月以内的，按不低于当地最低工资标准的水平支付劳动者停工津贴；停工停业超过三个月以上的，用人单位应及时申报暂缓执行最低工资标准，经批准后按照通知第三条规定，发给劳动者基本生活费，以保障劳动者基本生活。”而该通知第三条第三款规定：“为保障劳动者基本生活，经批准暂不执行最低工资标准的用人单位，按不低于本地区最低工资标准的70%发给劳动者基本生活费。”本案中，用人单位应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。一审法院认为主张待岗生活费的法律依据为《安徽省工资支付规定》，而该规定于2007年1月1日起施行，故此之前的待岗生活费主张无法律依据。经审查，依据上述规定，一审判决适用法律错误，本院予以纠正。谢广华关于一审判决适用法律错误的上诉理由成立，本院予以支持。三、谢广华申请劳动仲裁未超过仲裁时效《关于工资总额组成的规定》第四条规定“工资总额由下列六部分组成：……（六）特殊情况下支付的工资”；第十条规定“特殊情况下支付的工资。包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资”。本案中，谢广华主张的待岗生活费符合上述关于“特殊情况下支付的工资”的定义范围，故该生活费应属于工资范畴,系劳动报酬。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请劳动仲裁的时效应当自劳动关系终止之日起1年内提出，谢广华处于待岗状态且未达退休年龄，其于2019年申请劳动仲裁，并未超过1年仲裁时效。一审法院认定谢广华主张待岗生活费的请求超过仲裁时效，确有错误，本院予以纠正。四、本案待岗生活费期间及数额的认定关于支付待岗生活费的期间，因蚌埠奥力锻压机床有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司、奥力机械在诉讼中均自认三家公司用工混同，且上述三家公司在不同期间为劳动者交纳了社会保险费用，鉴于长期待岗的劳动者也无法明确知悉自己与哪家公司存在劳动关系，故可根据三家公司成立的时间为节点，分别计算三家公司应当承担的待岗生活费。即：蚌埠奥力锻压机床有限公司由于企业改制接收安置了原蚌埠市威力锻压机床厂的全部职工，故应当承担原蚌埠市威力锻压机床厂应当承担的支付待岗生活费责任。蚌埠奥力锻压机床有限公司成立后至安徽奥力塑料包装有限公司成立前的待岗生活费由蚌埠奥力锻压机床有限公司承担支付责任；安徽奥力塑料包装有限公司成立后至奥力机械成立前的待岗生活费由蚌埠奥力锻压机床有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司共同承担支付责任；奥力机械成立后的待岗生活费由蚌埠奥力锻压机床有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司、奥力机械共同承担支付责任。本案中，谢广华在仲裁时仅主张奥力机械支付1995年1月1日至2008年5月15日、2010年11月1日至2019年6月30日期间待岗生活费，并未要求蚌埠奥力锻压机床有限公司、安徽奥力塑料包装有限公司承担支付责任。依据劳动争议案件仲裁前置的特别规定，奥力机械成立（2010年3月16日）之前的待岗生活费不属于本案的审理范围。又因谢广华自2008年5月至2017年10月返岗上班，该期间的待岗生活费也不应支持。故2017年11月1日至2019年6月30日期间的待岗生活费应当由奥力机械承担支付责任。一审诉讼中，奥力机械自愿支付谢广华待岗生活费至2019年7月12日，故本院予以支持。经核算，具体数额为：2017年11月1日至2018年10月31日为1350元×12个月×70%=11340元，2018年11月1日至2019年6月30日为1380元×8个月×70%=7728元，2019年7月1日至2019年7月12日为1380元÷21.75天×10天×70%=444.14元，以上合计19512.14元。综上所述，一审判决适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2019）皖0304民初3231号民事判决；二、安徽奥力机械科技有限公司于判决生效之起七日内支付谢广华2017年11月1日至2019年7月12日期间待岗生活费19512.14元；三、驳回谢广华其他仲裁请求和安徽奥力机械科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由安徽奥力机械科技有限公司负担；二审案件受理费10元，由安徽奥力机械科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 庞 玲审判员 李 艳审判员 陈二伟审判员 李小芹审判员 石克链二〇二〇年四月三十日法官助理王海燕法官助理唐红艳书记员贡雪洁附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。