河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终533号 上诉人（原审被告）：河北森艺文化传媒有限公司，住所地石家庄市长安区中山东路39号勒泰中心1单元1304室。 法定代表人：刘欢，该公司经理。 委托诉讼代理人：邢玉林，河北诚基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高有文，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李苗，女，1986年12月13日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：李键键，河北厚正律师事务所律师。 上诉人河北森艺文化传媒有限公司（以下简称传媒公司）因与被上诉人李苗建设工程施工合同纠纷一案，不服石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初5255号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 传媒公司的上诉请求：1、依法撤销石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初5255号民事判决第二、三、四项，并予以改判或发回重审；2、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人并未多收取被上诉人工程款75981.59元。上诉人未施工完毕的部分价值35050元，应将35050元返还给被上诉人；2、施工合同第七条约定由于上诉人原因造成施工延期的按照合同金额的万分之五予以赔偿，一审法院按照日万分之五计算延期违约金明显过高；3、上诉人正在使用该工程，其利用价值没有受到影响，且该损失并没有实际发生，一审法院判决支付该项经济损失20000元明显不合理。 李苗辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，上诉人在履行合同过程中存在违约行为，给被上诉人造成了严重的经济损失，一审法院根据鉴定结果判决上诉人返还多支付的工程款，承担延期违约责任及赔偿损失并无不当，应驳回上诉。 李苗一审的诉讼请求：1、请求法院依法判决解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》；2、请求法院依法判决被告返还原告已付的工程款109287.5元；3、请求法院依法判决被告向原告支付施工延期违约金15730元；4、请求法院依法判决被告赔偿原告各项经济损失50000元；5、本案诉讼费及其他费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2018年8月9日原告与被告就石家庄市长安区金正玩具城3楼B区23号商铺装饰设计事宜签订了《工程设计合同》，2018年9月12日原告根据设计效果图与被告签订了《石家庄市装饰设计工程施工合同》，合同中就施工期限、工程项目及工程报价等进行了约定。合同履行过程中，原告共计向被告支付了249000元,其中40000元为设计费,209000元为施工费。被告在履行合同过程中未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，其中钢丝造型、霓虹指示灯、雨棚及地胶片等没有进行施工，同时还有部分施工内容与与设计效果图纸存在出入。经原告申请，我院委托河北华林工程造价咨询有限公司对涉案《工程报价》所列工程项目中现已实际完工的项目价值进行了鉴定，鉴定结果为工程造价133018.41元。以上事实有工程设计合同、工程施工合同、工程报价、聊天记录、效果图于实际效果对比图、工程造价鉴定报告、转账记录及庭审笔录等在卷予以佐证。 一审法院认为，原告主张解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》，被告对此同意，故对于原告主张解除双方签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》，本院予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同履行过程中，原告共计向被告支付了249000元,其中4万元为设计费,209000元为施工费。被告在履行合同过程中未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，其中钢丝造型、霓虹指示灯、雨棚及局部地胶片等没有进行施工，同时还有部分施工内容与设计效果图纸存在出入，且双方在微信“叶子施工沟通群”中双方也曾就未施工的部分进行过沟通，并就未施工的部分给出了内容和价格。经法院委托河北华林工程造价咨询有限公司对涉案《工程报价》所列工程项目中现已实际完工的项目价值进行了鉴定，鉴定结果为工程造价133018.41元。庭审过程中本院就该鉴定报告询问了原被告双方的意见，原被告双方均无异议，本院采纳该鉴定报告。因双方合同已经解除，原告向被告主张多支付的款项共计75981.59元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的施工延期损失15730元，双方签订的施工合同第7.4条规定“因乙方原因造成施工延期，延期部分由乙方负责按合同标注金额的万分之五给予赔偿。”本院认为该合同属于被告提供的格式条款，按照合同标注金额的万分之五计算赔偿明显不能对被告起到约束效果，故按照交易习惯，本院认为应按照日万分之五计算延期赔偿。合同约定的施工日期为2018年9月13日至2018年10月8日，但截至原告起诉之日，被告只是与原告进行了沟通但是并未按合同约定完成施工或对不符合合同约定的部分返工重做，有违合同履行的基本原则。虽然被告提出原告未按照合同约定的付款节点如期付款抗辩，但原告已基本按照合同约定履行了付款义务。故原告主张的延期施工时间为2018年10月9日至2019年2月28日，共计143天，标准按每日按照标合同标注金额的万分之五计算为15730元，本院予以支持。对于原告主张的其他损失，被告提出所施工的工程正在被使用,其利用价值并没有受到多少影响,故其主张的其他损失以及延期损失等不应予以支持的抗辩，本院认为装饰装修合同纠纷与其他类型的施工合同纠纷存在明显区别，装饰装修工程除了工程的实用价值外还需兼顾工程的美观程度，定做人的主观感受等，本案被告实施的装饰装修工程既未能完工，已完工部分与装修效果图也存在较大差别，考虑到拆除重修原告可能还会面临更大的损失，因此对于原告主张的其他损失本院酌情确定为20000元。对于鉴定费，由于本案纠纷系因被告未按照合同约定完成施工而产生，本院亦采纳了原告申请的鉴定结论，因此本案的鉴定费理应由被告负担。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、判令解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》；二、判令被告河北森艺文化传媒有限公司于判决生效后十日内返还原告李苗多付的工程款75981.59元；三、判令被告河北森艺文化传媒有限公司于判决生效后十日内向原告李苗支付施工延期15730元；四、判令被告河北森艺文化传媒有限公司于判决生效后十日内赔偿原告李苗其他各项经济损失20000元；如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3800元，减半收取1900元，鉴定费8000元，合计9900元由被告河北森艺文化传媒有限公司承担。 经审理查明的事实与一审查明无异。 本院认为，传媒公司在履行合同过程中未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，有部分工程没有进行施工，还有部分施工内容与设计效果图纸存在出入。经一审法院委托河北华林工程造价咨询有限公司对涉案《工程报价》所列工程项目中现已实际完工的项目价值进行了鉴定，鉴定结果为工程造价133018.41元。一审判决传媒公司返还李苗多支付的款项共计75981.59元并无不当，传媒公司的关于应当返还35050元工程款的主张本院不予支持。双方签订的合同属于传媒公司提供的格式条款，按照合同标注金额的万分之五计算赔偿明显减轻了传媒公司的责任，一审法院认为应按照日万分之五计算延期赔偿金本院予以支持。传媒公司实施的装饰装修工程既未能完工，已完工部分与装修效果图也存在较大差别，一审法院考虑到拆除重修可能还会造成更大的损失，酌情确定为其他损失20000元并无不妥，传媒公司关于该项损失并未实际发生不予赔偿的主张本院不予支持。 综上所述，传媒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3800元，由上诉人河北森艺文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 林 审判员 李 莉 审判员 岳桂恒 二〇二〇年四月九日 书记员 冯日欣