河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2729号上诉人（原审原告）：陈文龙，男，汉族，1989年4月10日出生，住河南省西平县。上诉人（原审被告）：郑州路金房地产经纪有限公司，住所地郑州市金水区广电南路28号1号楼东1单元1层附2号，统一社会信用代码91410105MA3X74415T。法定代表人：卢建雷，负责人。委托诉讼代理人：王飞燕，河南辰中律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘冰玉，河南辰中律师事务所律师。上诉人陈文龙与上诉人郑州路金房地产经纪有限公司（以下简称路金公司）因劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月6日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。陈文龙上诉请求：1、依法改判路金公司向陈文龙支付工资53691元；2、本案一、二审诉讼费用由路金公司承担。事实和理由：路金公司于2018年6月16日向陈文龙支付的40434元中只有1万元属于陈文龙工资，剩余30434元为其他员工工资，因此陈文龙的实发工资为113554元，路金公司尚欠陈文龙工资53681元，请求二审法院予以纠正。路金公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回陈文龙诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由陈文龙承担。事实和理由：1、一审法院认定路金公司尚欠陈文龙工资属认定事实错误，应当予以纠正；2、陈文龙未在仲裁申请期限内提起仲裁，应依法驳回其诉讼请求。陈文龙向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告公司之间存在劳动关系；2、判令被告公司向原告支付欠发的工资73231元；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告陈文龙于2018年3月进入被告路金公司工作，职位为商圈经理，根据《转正商圈经理薪资标准》，转正商圈经理按照单店的总业绩进行提成。后原告于2019年3月离职，期间原、被告并未签订书面劳动合同。根据河南贝壳信息技术有限公司出具的个人工作业绩证明以及贝壳网平台记录显示，2018年3月至2019年3月期间，原告二手业绩为856772元，新房销售业绩为1153141元（二手业绩为实收业绩，新房业绩为认购且到2019年9月24日未退房业绩）。原告主张按照单店的总业绩进行提成，根据原告在被告公司任职期间的业绩量，应发工资为186757元，实发工资为113544元，尚欠原告73231元未发放。被告辩称2018年3月至2019年3月新房业绩共计178183.75元，实际是由闫静负责，陈文龙仅负责公司的二手房以及租赁业务，不应该提新房的买卖业绩，不能够根据公司职位计算工资。2019年4月28日，被告路金公司与郑州家德祥房地产营销策划有限公司签订了《贝壳平台转会协议V1.0》，显示转会员工个人信息为原告陈文龙，现岗位名称及级别为商圈经理。按照商圈经理业绩提成比例，2018年3月至2019年3月被告应发给原告的工资应为167235元。2018年4月16日被告通过银行转账给原告6000元；2018年5月6日被告通过银行转账给原告10000元；2018年6月16日被告通过银行转账给原告40434元；2018年6月份工资为10000元，以现金的形式进行发放；2018年8月18日被告通过银行转账给原告10000元；2018年9月15日被告通过银行转账给原告6000元；2018年10月16日被告通过银行转账给原告9000元；2018年11月16日被告通过银行转账给原告5000元；2018年11月17日被告通过银行转账给原告3544元；2018年12月16日被告通过银行转账给原告6000元；2019年1月15日被告通过银行转账给原告6000元；2019年1月26日被告通过银行转账给原告20000元用于预支周转；2019年3月16日被告通过银行转账给原告6000元；2019年4月16日被告通过银行转账给原告6000元，共计133978元。2019年9月26日，原告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求依法裁决被申请人路金公司支付申请人陈文龙在职期间2018年3月-2019年3月工资，合计73231元。郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日作出金劳人仲案字〔2019〕2510号不予受理通知书。原告于2019年10月10日诉至一审法院。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，原告与被告之间虽未签订书面的劳动合同，但是根据原告工资明细、银行转账记录以及原、被告双方陈述可以确定，原告于2018年3月至2019年3月在被告处任职工作，故对原告请求与被告间存在劳动关系的诉讼请求，依法有据，一审法院予以认可。原告在被告处担任商圈经理一职，根据《转正商圈经理薪资标准》的相关规定，原告的工资应按照单店总业绩进行提成。2018年3月-2019年3月期间，原告二手业绩为856772元，新房销售业绩为1153141元，根据双方约定的提成比例以及计算方式，原告此期间内应发工资为167235元，被告现已支付原告工资133978元，尚欠33257元未支付。故原告主张被告向其支付剩余工资33257元的诉讼请求，一审法院予以支持。对于原告主张的超出部分的工资，依据不足，一审法院不予支持。被告辩称原告工作期间并未负责新房业务，不应以公司职务计算工资，但原告提交的证据能够证明其在被告处工作期间任商圈经理，且双方对商圈经理的工资计算有明确约定，故被告答辩理由证据不充分，一审法院不予采纳。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告陈文龙与被告郑州路金房地产经纪有限公司自2018年3月至2019年3月间存在劳动关系；二、被告郑州路金房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈文龙工资33257元；三、驳回原告陈文龙的其他诉讼请求。如果被告郑州路金房地产经纪有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半后收取5元，由被告郑州路金房地产经纪有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明，双方均认可路金公司于2018年6月16日向陈文龙转账的40434元中有1万元系陈文龙工资，剩余30434元系其他员工工资。其余事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，陈文龙于2018年3月到路金公司工作，双方之间虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。一审法院根据贝壳网平台信息及其他相关证据，认定陈文龙为商圈经理并按照商圈经理的工资标准计算陈文龙2018年3月至2019年3月期间的应发工资为167235元，并无不当。因二审中双方均认可路金公司于2018年6月16日向陈文龙转账的40434元中仅有1万元为陈文龙工资，导致一审法院对陈文龙的实发工资认定有误，本院予以纠正。按照双方之间的转账记录及陈文龙的自认，本院认定路金公司已向陈文龙支付工资113554元。因此，路金公司尚欠陈文龙工资53681元，应当予以支付。路金公司认为其不欠陈文龙工资及超过仲裁时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，陈文龙的上诉请求成立，予以支持；路金公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29694号民事判决第一项，即确认陈文龙与郑州路金房地产经纪有限公司自2018年3月至2019年3月间存在劳动关系；二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29694号民事判决第三项；三、变更河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29694号民事判决第二项为郑州路金房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内支付陈文龙工资53681元；四、驳回陈文龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半后收取5元，二审案件受理费20元，均由上诉人郑州路金房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  侯军勇二〇二〇年四月二十一日书记员  邱 琳