湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1302刑初16号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人龙喜春，男，1967年10月28日出生于湖南省涟源市，汉族，小学肄业文化，农民，户籍所在地湖南省涟源市，现租住于湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月11日被娄底市公安局钢城分局刑事拘留，同年9月26日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，次日由娄底市公安局钢城分局执行。现羁押于娄底市看守所。指定辩护人朱晚成，湖南娄星律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。被告人邱爱军，女，1968年9月21日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省涟源市，现租住于湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月4日被娄底市公安局钢城分局刑事拘留，同年9月26日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，次日由娄底市公安局钢城分局执行。现羁押于娄底市看守所。指定辩护人张莲花，湖南泰涟律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2019〕785号起诉书指控被告人龙喜春、邱爱军犯非法经营罪，于2020年1月7日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年4月1日公开开庭进行了审理。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员罗冰出庭支持公诉，被告人龙喜春及其辩护人朱晚成、被告人邱爱军及其辩护人张莲花均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2015年下半年开始，被告人邱爱军在其租住的娄底市娄星区黄泥塘办事处市场社区10栋48号门面内帮助两名男子（身份待查）接受他人的地下六合彩投注，邱爱军从投注金额中提成12%。2018年10月开始，邱爱军帮助杨桂芬（另案处理）、被告人龙喜春接受颜某、刘某等人的地下六合彩投注，邱爱军分别从投注金额中提成12%、10%。此外，龙喜春还接受严某、李某等人的地下六合彩投注。截止2019年9月3日，邱爱军非法经营地下六合彩总金额106378元、个人获利约20000元，龙喜春非法经营地下六合彩总金额112935元、个人获利约6000元。2019年9月3日21时许，被告人邱爱军被公安民警抓获归案并对上述事实供认不讳，民警从其处扣押作案用手机一台及账本、六合彩码报等物品。2019年9月10日17时许，被告人龙喜春自动到公安机关投案，并对上述事实供认不讳，民警从其处扣押作案用OPPO手机一台。该院认为，被告人龙喜春、邱爱军以营利为目的，违反国家规定，共同非法经营地下六合彩，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人龙喜春、邱爱军均系共同犯罪中的主犯，被告人龙喜春有自首情节，被告人邱爱军有坦白情节，且二被告人均自愿认罪认罚，建议对二被告人判处八个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。被告人龙喜春对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，且自愿认罪认罚。被告人龙喜春的辩护人辩称：1、被告人龙喜春系投案自首，应当减轻或者从轻处罚；2、被告人龙喜春愿意退缴违法所得，且自愿认罪认罚，应当减轻、从轻处罚；3、被告人龙喜春系初犯、偶犯，主观恶性较小；4、本案是一个社会危害性较小的犯罪行为，被告人非暴力犯罪或者强制他人犯罪，投注人均是自愿的，且参与时间不长，犯罪情节较轻。综上，请求对被告人龙喜春在一年以下有期徒刑量刑。被告人邱爱军对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，且自愿认罪认罚。被告人邱爱军的辩护人辩称：1、被告人邱爱军愿意退赃，且自愿认罪认罚，应当减轻、从轻处罚；2、被告人邱爱军系初犯、偶犯，主观恶性较小；3、本案是一个社会危害性较小的犯罪行为，被告人非暴力犯罪或者强制他人犯罪，投注人均是自愿的，且参与时间不长，犯罪情节较轻。经审理查明：2015年下半年开始，被告人邱爱军在其租住的娄底市娄星区黄泥塘办事处市场社区10栋48号门面内帮助两名男子（身份待查）接受他人的地下六合彩投注，邱爱军从投注金额中提成12%。2018年10月开始，邱爱军帮助杨桂芬（另案处理）、被告人龙喜春接受颜某、刘某等人的地下六合彩投注，并分别从投注金额中提成12%、10%。此外，龙喜春还接受严某、李某等人的地下六合彩投注。截止2019年9月3日，邱爱军非法经营地下六合彩总金额106378元、个人获利约20000元，龙喜春非法经营地下六合彩总金额112935元、个人获利约6000元。2019年9月3日，被告人邱爱军被公安民警抓获，民警从其处扣押作案用手机一台及账本、六合彩码报等物品。2019年9月10日，被告人龙喜春主动到公安机关投案，民警从其处扣押作案用OPPO手机一台。被告人龙喜春、邱爱军到案后均如实供述了其上述犯罪事实。上述事实，被告人龙喜春、邱爱军在庭审中无异议，且有经庭审质证、认证的户籍资料、抓获经过、到案经过、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、交易清单／记录、账本复印件、转账记录、微信截图，证人颜某、刘某、严某、李某等人的证言，辨认笔录，现场勘验笔录以及被告人龙喜春、邱爱军的供述等证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人龙喜春、邱爱军以营利为目的，违反国家规定，共同非法经营地下六合彩，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人龙喜春、邱爱军均系主犯。被告人龙喜春主动投案后如实供述了其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人邱爱军到案后如实供述了其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人龙喜春、邱爱军均自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关对被告人龙喜春、邱爱军的量刑建议恰当，本院予以采纳。对公安机关从被告人处扣押的手机等涉案物品应当依法予以没收。被告人龙喜春的辩护人辩称被告人龙喜春系自首的观点与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人龙喜春、邱爱军的辩护人辩称被告人龙喜春、邱爱军愿意退缴违法所得，且自愿认罪认罚，应当减轻、从轻处罚，经查，被告人龙喜春、邱爱军虽称愿意退缴违法所得，但在一审判决前并未实际退缴，在量刑时不能从轻处罚，被告人龙喜春、邱爱军到案后自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，故对于辩护人的该观点，本院予以部分采纳。被告人龙喜春、邱爱军的辩护人辩称被告人龙喜春、邱爱军系初犯、偶犯，主观恶性较小，本案是一个社会危害性较小的犯罪行为，被告人非暴力犯罪或者强制他人犯罪，投注人均是自愿的，且参与时间不长，犯罪情节较轻，经查，被告人龙喜春、邱爱军违反国家规定，非法经营地下六合彩，虽非暴力犯罪或强制他人犯罪，但其行为扰乱了市场经济秩序，情节严重，主观恶性和社会危害性均较大，故对于辩护人的该观点，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人龙喜春犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年9月11日起至2020年6月10日止。）二、被告人邱爱军犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年9月4日起至2020年6月3日止。）三、对公安机关扣押在案的手机等涉案物品，依法予以没收。上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴玉姣人民陪审员  钟艳群人民陪审员  廖 瑛二〇二〇年四月十五日法官助理严彩霞书记员申玉茜附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。