舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0903刑初318号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人陈朝霞（绰号“丫丫”），女，1971年2月2日出生于台州市温岭县，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年10月被舟山市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元，2009年5月7日刑满释放；又因吸毒，于2010年7月被宁波市公安局镇海分局行政拘留五日；再因吸毒，于2016年8月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日，并责令接受社区戒毒三年；又因吸毒，于2017年5月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日，并责令接受社区戒毒三年；再因吸毒、提供毒品，于2018年7月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留二十日，并责令社区戒毒三年；又因吸毒、提供毒品，于2019年5月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留二十日；现因本案于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕，2020年1月8日变更为指定居所监视居住，经本院决定，于同年4月8日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。 辩护人郭行舟，浙江星舟律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检二部刑诉（2019）14号起诉书指控被告人陈朝霞犯贩卖毒品罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院审理期间，公诉机关以需要补充侦查为由，于2020年2月13日建议本院延期审理，并于2020年3月12日提请本院恢复审理。又因防控新冠肺炎疫情，本院于2020年3月18日将本案中止审理，同年4月26日恢复审理。舟山市普陀区人民检察院指派检察员方娜、检察官助理张艳出庭支持公诉，被告人陈朝霞及辩护人郭行舟到庭参加诉讼。现已审理终结。 舟山市普陀区人民检察院指控2018到2019年间，被告人陈朝霞以贩养吸2次从韩和平（另案处理）处购买甲基苯丙胺，又向吸毒人员史某1、张某出售甲基苯丙胺共2次，共计贩卖毒品甲基苯丙胺16.75克。分述如下：1、2018年9月21日左右，陈朝霞向韩和平转账人民币5500元用于购买毒品，韩和平在普陀区金色雅院将8克甲基苯丙胺交给陈朝霞；2、2018年底到2019年初的一天晚上，陈朝霞在普陀区饭店门口，将1包0.3克的甲基苯丙胺出售给吸毒人员史某1，得人民币600元；3、2019年5月2日晚上，陈朝霞在普陀区，将1包0.42克的甲基苯丙胺出售给吸毒人员张某，得人民币500元；4、2019年5月初，陈朝霞和徐某（另案处理）分别出资人民币3000元向韩和平购买毒品，韩和平在普陀区饭店附近将1包甲基苯丙胺交给徐某。徐某将上述毒品藏匿在其与陈朝霞共同租住的普陀区。同年5月5日，民警在上述地点抓获陈朝霞和徐某，并从现场查获甲基苯丙胺4包共计8.03克。公诉机关向本院提交了证人史某1、张某等人的证言及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为陈朝霞贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，同时认为陈朝霞曾因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条之规定予以处罚。 被告人陈朝霞提出：1、其从韩和平处购买的甲基苯丙胺8克是自己吸食，没有用于贩卖；2、其和徐某分别出资人民币3000元从韩和平处购买了毒品，其分到了一部分，扣押的其中两小包分别为0.26克和0.9克是其用于吸食的，没有用于贩卖；3、其未于2019年5月2日，贩卖1包0.42克的甲基苯丙胺给张某，张某转账给其的500元是归还其借款，且张某本身也有毒品，无需向其购买。 被告人陈朝霞的辩护人提出：1、2018年9月，陈朝霞从韩和平处购买的毒品因没有任何证据证明系事后贩卖，且现有证据仅证明用于自吸，不应计入贩卖毒品的数量；2、2019年5月2日晚，张某被抓时从其身上搜出数量较多的毒品，且陈朝霞与张某之间有借款关系，公诉机关认定2019年5月2日晚陈朝霞贩卖毒品给张某证据不足；3、2019年5月初，陈朝霞和徐某分别出资人民币3000元从韩和平处购买毒品，拿到毒品后二人进行了分配，民警从陈朝霞和徐某处共扣押了毒品8.03克，其中从陈朝霞处扣押了1.25克，应以1.25克计入陈朝霞贩卖毒品的数量，而非8.03克。 经审理查明，2018年底至2019年初的一天晚上，被告人陈朝霞在普陀区饭店门口，将1包0.3克的甲基苯丙胺（冰毒）出售给吸毒人员史某1，得赃款人民币600元。 2019年5月2日晚，被告人陈朝霞在普陀区，将1包0.42克的甲基苯丙胺出售给吸毒人员张某，得赃款人民币500元。 2019年5月初，被告人陈朝霞和徐某（另案处理）分别出资人民币3000元向韩和平（另案处理）购买毒品，韩和平在普陀区饭店附近将1包甲基苯丙胺交给徐某。陈朝霞和徐某拿到该包甲基苯丙胺后，进行了分配。同年5月5日，徐某与陈朝霞各自携带分到的甲基苯丙胺，共同入住普陀区展茅街道文明路1号民宿。当日晚上，民警在上述地点抓获陈朝霞和徐某，从陈朝霞处扣押2包甲基苯丙胺重量分别为0.96克、0.29克，共计1.25克，并扣押了手机、铁盒、塑封袋等物。 综上，2018年至2019年间，被告人陈朝霞先后贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员史某1、张某各1次共计0.72克，并从其处扣押甲基苯丙胺1.25克。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： （1）证人史某1的证言、接受证据材料清单、微信截图证明：其绰号“史某2”。2018年12月的一天晚上，其微信联系“丫丫”（经辨认即为被告人陈朝霞）想要购买毒品，二人约定在沈家门××高佳庄饭店门口交易。其支付给陈朝霞人民币600元，陈朝霞给其4-5分的冰毒。陈朝霞的微信昵称为“戒烟如你”，其微信昵称为“笑看冷雨夜”及其对陈朝霞的辨认情况； （2）证人张某的证言、辨认笔录证明：2019年5月2日21时许，“江明”（经辨认即为沈某）通过微信联系其要求购买1包冰毒，并通过微信转给其人民币600元。其当时在陈朝霞的住处，向陈朝霞购买了1只冰毒，并通过微信转给陈朝霞人民币500元。其和沈某约定在普陀法院门口交易，尚未碰面就被民警抓获了。其从陈朝霞处购买的冰毒，经民警称重，重量为0.42克。并证实其因玩“捕鱼”游戏输了人民币3000元，该笔钱是陈朝霞借给其的，其至今未归还及其对沈某、陈朝霞的辨认情况； （3）证人沈某的证言证明：2019年5月2日22时许，其通过微信向“阿五姐”购买1只冰毒，并转给她毒资人民币600元，二人约定在普陀法院门口交易，二人交易前，民警在法院门口将“阿五姐”抓住。“阿五姐”的微信昵称为“12345”； （4）证人徐某的证言、辨认笔录证明：2019年5月初，其和女友陈朝霞各出资人民币3000元用于购买冰毒。该冰毒是陈朝霞联系“和平”（经辨认即为韩和平）购买的，一共买了10只冰毒，至少重8、9克。其仅是按照陈朝霞所说去指定地点拿了毒品。当场支付给韩和平人民币6000元。冰毒买来后，其和陈朝霞没有仔细分过，其拿了一半，剩下的给了陈朝霞，不是平均分配的，可能存在多分或少分的情况及其对韩和平的辨认情况； （5）辨认笔录证明：被告人陈朝霞对史某1、韩和平的辨认情况； （6）刑事检查笔录、微信交易记录证明：公安机关对从沈某处扣押的手机进行检查的情况。经检查，沈某（微信昵称为“仰望”）于2019年5月2日22时01分给昵称为“12345”的微信号转账600元，昵称为“12345”的微信号于同日22时07分收款； （7）微信账单详情证明：昵称为“12345”的微信号于2019年5月2日22时09分11秒向昵称为“似水流年”的微信号转账500元，昵称为“似水流年”的微信号于同日22时09分30秒收款； （8）搜查证、刑事搜查笔录、刑事扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案物品销毁清单、现场照片、情况说明、毒品称量笔录、舟山市公安司法鉴定中心检验报告、鉴定意见通知书、光盘证明：2019年5月5日晚，民警对被告人陈朝霞及徐某所入住的普陀区二楼的房间进行搜查，从陈朝霞处扣押了手机2部、铁盒子1个、塑封袋9只、吸毒工具1个、冰毒疑似物2包。吸毒工具已被公安机关销毁。手机、铁盒子、塑封袋已随案移送。公安机关从张某处扣押2包白色晶体颗粒均检出甲基苯丙胺成分，分别重5.25克和0.42克；公安机关对从陈朝霞处扣押的2袋毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，且分别重0.96、0.29克； （9）电子证据检查工作记录、光盘证明：公安机关对被告人陈朝霞扣押的手机进行电子数据检查的情况； （10）刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒人员不予接受通知书证明：被告人陈朝霞的前科劣迹情况； （11）到案经过证明：被告人陈朝霞的归案情况； （12）全国常住人口详情证明：被告人陈朝霞的身份情况，案发时已达完全刑事责任年龄； （13）被告人陈朝霞的供述称，2018年9月，其向韩和平购买过10只冰毒，至少8、9克重。其是用自己的支付宝账户将毒资人民币5500元转账给韩和平的支付宝账户，毒品均被其自己吸食掉了。2018年12月底至2019年初的一天晚上，其在沈家门××庄饭店门口，将1只毒品（约重0.3克-0.4克）卖给史某1，史某1支付给其人民币600元。其被抓后，从其身上扣押的1.25克冰毒系2019年5月初，其和徐某共同出资向韩和平购买，当时共购买了10只冰毒。10只冰毒至少重8、9克。冰毒买来后，徐某拿了一部分，其拿了剩下的部分，谁多分一点都无所谓。其微信昵称有“戒烟如你”、“似水流年”和“别亦难”。 关于公诉机关对2018年9月中旬，被告人陈朝霞向韩和平转账人民币5500元用于购买8克毒品，计入陈朝霞贩卖毒品数量的指控。经查，在案证据无法证实陈朝霞在2018年9月之前在实施贩卖毒品的行为，陈朝霞于2018年9月中旬购入该8克甲基苯丙胺后三个月余的期间内，也无法证实陈朝霞实施贩卖毒品的行为，陈朝霞系吸毒人员，客观上需要一定数量的毒品用于自吸，虽陈朝霞在2018年年底至2019年年初有将1包0.3克的甲基苯丙胺贩卖给史某1，但也无证据证实该份毒品是出自陈朝霞购买的该8克毒品，故陈朝霞供述其购买的该8克甲基苯丙胺均被其本人吸食也较符合客观实际，该8克不应计入陈朝霞贩卖毒品的数量。对于公诉机关的上述指控证据不足，本院不予认定。陈朝霞及其辩护人对此提出的该辩解及辩护意见，本院予以采纳。 关于公诉机关对2019年5月5日公安机关抓获被告人陈朝霞和徐某，并从二人处扣押由二人共同出资的甲基苯丙胺共计8.03克，均计入陈朝霞贩卖毒品数量的指控。经查，陈朝霞与徐某各出资人民币3000元向他人购买毒品，在购入毒品后二人将毒品进行了分配，且各自携带。公安机关在将二人抓获时，也是分别从二人处扣押了各2包的甲基苯丙胺共计8.03克，其中从陈朝霞处扣押的毒品数量为1.25克。现在案证据无法证实二人存在共同贩卖毒品的主观故意，也无共同贩卖毒品的行为，且二人对购入的毒品自行进行了分配，故公安机关从陈朝霞、徐某处扣押的毒品，分别计入其各自贩卖毒品的数量。对公诉机关于2019年5月5日从陈朝霞与徐某处扣押的毒品共计8.03克均计入陈朝霞贩卖毒品数量的指控本院变更为从陈朝霞处扣押的毒品1.25克计入陈朝霞贩卖毒品的数量。陈朝霞及其辩护人对此提出的该辩解及辩护意见，本院予以采纳。 关于被告人陈朝霞及其辩护人提出陈朝霞未于2019年5月2日晚，贩卖1包0.42克的甲基苯丙胺给张某，张某转账给陈朝霞的人民币500元是归还陈朝霞的借款，且张某本身也有毒品，无需向陈朝霞购买的辩解及辩护意见。经查，证人张某的证言证实因沈某要求购买1包冰毒，其当时在陈朝霞的住处，遂向陈朝霞购买了1只冰毒，并将沈某转给其的其中人民币500元通过微信转给陈朝霞。该人民币500元是购买毒品的钱，并非归还借款，该证言与证人沈某的证言、微信转账记录能相互印证，形成完整的证据链，足以认定陈朝霞于2019年5月2日晚，实施了贩卖毒品的行为。故陈朝霞的该辩解及其辩护人的辩护意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人陈朝霞贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。陈朝霞曾因贩卖毒品被判刑，又重新犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈朝霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二千元（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年四月八日起至二0二一年十一月五日止。） 二、扣押在案的手机等物予以没收；继续追缴被告人陈朝霞的违法所得共计人民币一千一百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  庄玲娜 人民陪审员  毛忠华 人民陪审员  陈海芬 二〇二〇年四月二十六日 法官助理朱岚岚 代书 记员  韩梦楚 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。