江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终997号上诉人（原审被告）：南京海威物业管理有限公司，住所地南京市江北新区葛塘街道工农社区宁六路359号A楼314室。法定代表人：郭润友，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵俊毅，江苏星之辰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戴德亮，男，1957年1月1日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：曹宇坤，江苏维世德律师事务所律师。上诉人南京海威物业管理有限公司（以下简称海威公司）因与被上诉人戴德亮工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省南京市六合区人民法院（2019）苏0116民初7324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海威公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回戴德亮的一审诉讼请求。事实和理由：1.戴德亮在2017年1月时己达到法定退休年龄。戴德亮于2018年曾经起诉主张支付加班工资、未签合同的双倍工资以及赔偿养老保险待遇损失，双方于2018年9月12日达成调解，因为戴德亮已经领取了调解执行款，应视为其已经享受了养老保险待遇。因此，戴德亮与海威公司之间为劳务关系，本案应当依据劳务关系来审理，且交通事故第三方已按照人身损害标准对戴德亮进行了赔偿。2.戴德亮所受“肩袖损伤”与本次交通事故没有因果关系，不构成拾级伤残。在最初发生交通事故后，戴德亮诊断结果为“右肩外伤”，数月之后诊断结果变更为“肩袖损伤”，存在人为故意制造虚假病历的可能性。且考虑到戴德亮的年龄，其出现肩袖损伤与其身体条件有很大关联性。请求二审法院依法予以改判。戴德亮辩称：戴德亮没有享受城镇保险职工的养老待遇，而是自己缴纳了新农保。戴德亮此前要求支付养老保险待遇损失一案，也能证明海威公司未给戴德亮缴纳社保，戴德亮从未享受养老保险待遇。本案是依据认定工伤决定书以及劳动能力鉴定结论通知书提起的工伤保险待遇赔偿，海威公司如对认定工伤决定书有异议，应当在法律规定的时间内申请行政复议或者提起行政诉讼，而其均没有提起。现认定工伤决定书已经生效，海威公司应当依法履行自己的法律责任。请求驳回上诉，维持原判。戴德亮向一审法院起诉请求：1.海威公司支付戴德亮2017年12月17日至2018年12月17日期间停工留薪期工资26400元；2.海威公司支付戴德亮一次性伤残补助金27909元。一审法院查明：戴德亮在海威公司从事保洁工作，海威公司没有为戴德亮办理和缴纳社会保险。2017年12月17日，戴德亮驾驶电瓶车上班途中发生了无责任的交通事故受伤。2018年10月9日，南京市江北新区管理委员会社会事业局认定戴德亮为工伤，并作出宁人社工认字（2018）JX-0720号认定工伤决定书。2019年9月3日，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定戴德亮致残程度为伤残拾级，评定生活自理障碍等级为无护理依赖，并作出宁劳鉴通字（2019）2770号劳动能力鉴定结论通知书。2019年9月17日，戴德亮向南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2019年9月25日作出宁新区劳人仲案字（2019）第926号仲裁决定书，决定终止审理本案。后戴德亮向一审法院提起诉讼。以上事实，有宁人社工认字（2018）JX-0720号认定工伤决定书、宁劳鉴通字（2019）2770号劳动能力鉴定结论通知书、宁新区劳人仲案字（2019）第926号仲裁决定书及当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，海威公司作为戴德亮的用人单位，其未为戴德亮办理和缴纳工伤保险，依法应当承担戴德亮的工伤保险待遇赔偿责任。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在用人单位按月支付。本案中，戴德亮主张其停工留薪期期限为12个月，提供中国人民解放军南京军区南京总医院出院记录、诊断证明书、南京梅山医院门诊诊疗证明、南京两江司法鉴定所司法鉴定意见书予以证明。海威公司经质证，对上述证据的真实性予以认可，但认为不能证明治疗的内容与戴德亮交通事故受伤有关。根据戴德亮提供的诊疗证明、出院记录、诊断证明书，戴德亮2017年12月17日发生交通事故致其肩膀受伤后，先后在南京梅山医院、中国人民解放军南京军区南京总医院进行治疗，最后一期诊断证明书中医嘱建议休息4个月（自2018年7月8日起算），故一审法院依法认定戴德亮的停工留薪期11个月为宜。戴德亮提供误工证明，证明其受伤前工资标准为2200元/月。海威公司经质证，对误工证明予以认可。综上，海威公司应当支付戴德亮停工留薪期工资24200元（2200×11）。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为拾级伤残的，一次性伤残补助金为7个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，戴德亮致残程度为拾级，其受伤前的工资标准为南京市最低工资标准，低于2017年南京市职工平均工资，应当按照南京市2017年职工平均工资的60%计算，故戴德亮要求海威公司支付其一次性伤残补助金27909元（79741÷12×60%×7），不超过法定最高数额，一审法院依法予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、南京海威物业管理有限公司于判决生效之日起十日内向戴德亮支付停工留薪期工资24200元；二、南京海威物业管理有限公司于判决生效之日起十日内向戴德亮支付一次性伤残补助金27909元；三、驳回戴德亮的其他诉讼请求。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5元，由南京海威物业管理有限公司负担，一审法院予以免收。二审中，戴德亮提交江宁区谷里街道向阳社区劳动保障站开具的证明，证明戴德亮享受的是新农保，新农保由戴德亮自行缴纳。海威公司质证认为，对该证据的真实性没有异议，但不能排除其能够享受城镇职工保险待遇，且海威公司已经支付了养老保险待遇损失。本院认证如下：戴德亮提交的该证据能证明其目前享受农村居民养老保险待遇，而非城镇职工待遇，海威公司对该证明的真实性亦予以认可，故本院予以采信。双方当事人均对一审法院认定的事实没有异议，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：海威公司应否支付戴德亮停工留薪期工资及一次性伤残补助金。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据该条例第三十七条第二项的规定,职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。本案中，南京市江北新区管理委员会社会事业局作出的宁人社工认字（2018）JX-0720号认定工伤决定书已经生效，认定戴德亮受到的事故伤害为工伤，故海威公司应当按照上述条例规定向戴德亮支付停工留薪期工资及一次性伤残补助金。海威公司上诉主张其已经向戴德亮支付养老保险待遇损失、戴德亮所受伤害不是工伤，均不能构成否定工伤认定书效力的法定理由。因此，海威公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，海威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  袁奕炜审判员  王晓燕审判员  王 熠二〇二〇年四月二十四日书记员  朱亚芳