广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初36944号原告：深圳市海光国际物流有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区黄贝街道爱国路1002号轻工综合楼1栋六层（原爱国路1002号外贸轻工大厦1栋6层），统一社会信用代码91440300731116883Y。法定代表人：汪海光，执行董事。委托诉讼代理人：亚圣君，广东瑞霆律师事务所律师，执业证号14403200510756561。委托诉讼代理人：刘刨，广东瑞霆律师事务所律师，执业证号14403201810050766。被告：深圳市邦尔得电子有限公司，住所地广东省深圳市宝安区石岩街道上排社区爱群路同富裕工业区2-5#厂房一至四楼，统一社会信用代码914403006939594679。法定代表人：覃文齐。被告：熊贵云，男，汉族，1974年10月5日出生，住所地广东省深圳市宝安区，被告：黄建华，男，土家族，1974年12月5日出生，住所地广东省深圳市南山区，被告熊贵云、黄建华共同委托诉讼代理人：杨增荣，广东蕴峰律师事务所律师，执业证号14403200910371268。原告深圳市海光国际物流有限公司与被告深圳市邦尔得电子有限公司（以下简称“邦尔得公司”）、熊贵云、黄建华货运代理合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人亚圣君、刘刨，被告熊贵云、黄建华共同的委托诉讼代理人杨增荣到庭参加了诉讼。被告邦尔得公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告邦尔得公司向原告支付拖欠的货运代理费用177,661.54元；二、被告邦尔得公司支付逾期付款的违约金3,038元（以177,661.54元为基数，按照每日万分之三的标准，自2019年9月16日算至付清之日，暂计至2019年11月11日）；三、被告邦尔得公司承担因其违约行为造成的原告为实现其债权所支付的合理开支律师费25,000元、担保费2,000元；四、被告熊贵云、黄建华就被告邦尔得公司对原告所负上述债务承担连带清偿责任；五、本案诉讼费、保全费均由三被告共同承担。事实与理由：原告与被告之间存在长期业务合作关系。被告邦尔得公司委托原告代理订舱、代理报关、代垫空运费等事务，双方签订有《货物运输代理协议》。被告熊贵云、黄建华作为被告邦尔得公司登记注册的股东，分别持有被告邦尔得公司77%、23%的股权。2019年6月，原告根据被告邦尔得公司的委托将两票货物运至被告邦尔得公司指定地点。后双方对2019年6月的货运费用进行了结算，被告邦尔得公司向原告出具《付款保函》，确认拖欠原告2019年6月物流费用177,661.54元，并承诺于2019年9月15日前支付，逾期将按照原告的标准支付滞纳金。2019年7月9日，原告向被告开具了等额的增值税发票，但经多次催告后被告邦尔得公司拒不支付上述货运代理费用。原告认为,被告邦尔得公司未按《付款保函》的承诺期限，履行货运费用的支付义务，已构成违约，应当依法承担违约责任。被告邦尔得公司现因涉及三十余起诉讼、保全案件，生产经营状况已严重恶化，资不抵债。被告熊贵云、黄建华作为被告邦尔得公司的股东，存在未实缴出资和抽逃出资的情形，根据公司法司法解释(二)第二十二条之规定，被告熊贵云、黄建华应对被告邦尔得公司的上述债务承担连带清偿责任。为此，原告为维护其合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。原告在庭审中明确其主张违约金的依据为《货物运输代理协议》中关于滞纳金的约定。被告邦尔得公司未答辩。被告熊贵云、黄建华共同辩称，1.被告熊贵云、黄建华已经实际出缴公司的注册资本，无须再为公司的债务承担任何责任，详见证据审计报告；2.原告主张的违约金没有合同依据，且主张的金额过高；3.原告要求主张律师费和担保费没有法律依据和事实根据；4.原告应当提供相应的证据证明已为被告邦尔得公司提供了代理服务，否则原告应当承担举证不能的责任。5.原告诉讼请求主张的是违约金，但当庭变更为滞纳金，系变更诉讼请求。因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了付款保函、发票、付款通知单、QQ聊天记录截图、货运代理协议、网上诉讼服务平台查询信息、公司章程、股东会决议、年报、委托代理合同、付款凭证、律师费发票、担保费发票、验资报告等证据，上述证据均具有真实性、合法性、关联性，且经庭审质证，本院均予以确认并在卷佐证。本院经庭审认定的事实如下：原告当庭陈述其与被告邦尔得公司自2015年开始合作，且协议一年一签。2018年12月11日，原告与被告邦尔得公司签订《货物运输代理协议》，约定原告负责代理被告邦尔得公司安排拖车运输、报关和出口海运运输工作；在原告没有出具原告本公司的运单和/或提单的情况下，被告邦尔得公司确认原告是其货运代理，只是代办理相应的货物运输手续；原告代理安排的各项服务的价格以双方确认的价格（委托书上的标价）为准，双方不得做任意更改，如任何一方认为价格需要调整，都需提前以书面形式（包括电子邮件）告知对方，双方再进行协商并确认；不得在货物运输过程中告知对方需要调整价格；每月31日前开船的单在次次月5日对账，10日付款，如客户在次次月10日前没有提出任何异议，视为对该账单的接受和确认；被告邦尔得公司不得因索赔、反索赔或冲抵而扣除或延期支付所有到期款项，不得以任何理由推迟付款；若被告邦尔得公司三个月内逾期次数超过两次，原告有权每天按该月总运费的万分之三收取滞纳金，直至被告邦尔得公司付清为止；被告邦尔得公司同意维护、保护原告使原告免于遭受因根据客户指示或由于客户违反该协议规定而承担的所有权利主张、诉讼、损失、费用、损害、税收、罚款及其他费用（包括法律费用），如原告因此而遭受损失，被告邦尔得公司应对此进行赔偿；为履行协议经双方确认的往来传真、电传、信函、电子邮件等内容均构成合同的一部分，在合同或委托书没有约定的情况下，被告邦尔得公司同意将双方的操作惯例作为合同的组成部分，对每一次委托均有约束力；合同有效期为1年，自协议签订之日起至2019年12月12日；等等。2019年6月1、12、14、19日，原告向被告邦尔得公司发送了五张催款通知，通知被告邦尔得公司应支付快递费4,083.2元、提货费100元、托运费（预付）14,691.5元、托运费（预付）26,654.84元、托运费（预付）9,594元、空运费122,538元，以上款项共计177,661.54元。2019年7月9日，原告向被告邦尔得公司出具六张增值税普通发票，载明“*经纪代理服务费*代理运费-运费”共计177,661.54元。2019年8月16日，被告邦尔得公司向原告出具扫描版本的《付款保函》，载明因拖欠原告“6月”物流费用177,661.54元，且已收到案涉六张增值税普通发票，被告邦尔得公司保证在2019年8月25日前付清上述货运费用并承认此间所有在目的港产生的货运滞期费等实报实销费用，请原告加急处理放货；若未在2019年9月15日前支付“6月份”的全部货运费用，原告有权对被告邦尔得公司后续安排之货运进行货物扣押并承认按原告标准支付因拖延付款产生的滞纳金以及因扣押货物产生的实际费用；该保函扫描件有效。被告熊贵云、黄建华系被告邦尔得公司的股东。被告熊贵云出资770万元，持股比例为77%，担任公司管理层的总经理。被告黄建华出资230万元，持股比例为23%，担任业务部总经理。2009年8月27日，深圳新洲会计师事务所（普通合伙）接受被告邦尔得公司委托，对其截至2009年8月27日止申请设立登记的注册资本实收情况进行了审验，并出具《验资报告》确认截至2009年8月27日被告邦尔得公司已收到全体股东缴纳的注册资本100万元。2017年2月20日，深圳大公会计师事务所（普通合伙）接受被告邦尔得公司委托，对其截至2012年9月6日止申请变更登记的注册资本实收情况进行了审验，并出具《验资报告》确认截至2012年9月6日，被告邦尔得公司变更后的累计注册资本1,000万元，实收资本1,000万元。前述两份《验资报告》内均附有股东出资的银行交易凭证复印件。原告为本案委托了广东瑞霆律师事务所，并支付了2.5万元的律师费及2,000元的保全担保费。本院认为，本案为货运代理合同纠纷。案涉《货物运输代理协议》是合同当事人的真实意思表示，内容没有违反我国法律、行政法规的规定，合法有效，双方当事人应当依约履行义务。原告在履行约定义务后向被告邦尔得公司出具了催款通知和增值税普通发票，被告邦尔得公司通过发送其确认有效的《付款保函》扫描件对此予以认可，并确认应向原告支付2019年6月的物流费用177,661.54元。因此，被告熊贵云、黄建华关于原告没有举证证明已为被告邦尔得公司提供了代理服务的答辩意见，与事实不符，本院不予采纳。原告主张被告邦尔得公司应支付拖欠的货运代理费用177,661.54元，有合同和事实依据，本院予以支持。关于违约金的问题。由于《货物运输代理协议》中明确约定了滞纳金，且滞纳金是被告邦尔得公司因逾期付款而应承担的违约责任。因此，原告主张被告邦尔得公司支付逾期付款的违约金，且违约金按照滞纳金的约定计算，并非变更诉讼请求。被告熊贵云、黄建华关于原告庭审中变更诉讼请求违约金为滞纳金的答辩意见，与事实不符，本院不予采纳。原告主张被告邦尔得公司以拖欠款项为基数，按合同约定的每日万分之三的标准，自被告邦尔得公司出具的《付款保函》确认最晚付款期限次日、即2019年9月16日起计算至款项清偿之日的违约金，有合同和事实依据，本院予以支持。关于维权费用的问题。案涉合同明确约定被告邦尔得公司同意使原告免于遭受因根据客户指示或由于客户违反该协议规定而承担的所有权利主张、诉讼等费用（包括法律费用），因此，虽然案涉合同中并未对“客户”进行定义，但根据“由于客户违反该协议规定”而给原告造成损失的约定可知，“客户”系因违反该协议而能给原告造成损失的一方，根据合同相对性原则，能违反协议规定的“客户”只能是被告邦尔得公司，因此，该协议中明确约定了被告对因违约而造成原告损失时需承担诉讼、法律费用等维权费用。鉴于律师费属于法律费用等维权费用且原告已实际支付，故原告主张被告邦尔得公司支付2.5万元律师费，本院予以支持。但是原告主张的保全担保费，由于该费用并非必然发生的维权费用，也不属于法律费用，故双方对此并无明确约定，因此原告主张的保全担保费，因没有法律和合同依据，本院不予支持。关于被告熊贵云、黄建华的责任的问题。由于现有证据已经证明被告熊贵云、黄建华实际缴纳了出资，因此，原告关于被告熊贵云、黄建华未实缴出资的主张，与事实不符，本院不予采纳。由于当事人不能对其未实施的行为举证，且原告未提交证据证明被告熊贵云、黄建华存在抽逃出资的情形，故原告关于被告熊贵云、黄建华抽逃出资的主张，因证据不足，本院不予采纳。综上，本院对原告要求被告熊贵云、黄建华对案涉债务承担连带清偿责任的主张，不予采纳。被告邦尔得公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭，也未提出抗辩，由此造成的后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市邦尔得电子有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市海光国际物流有限公司支付拖欠的货运代理费用177,661.54元；二、被告深圳市邦尔得电子有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市海光国际物流有限公司支付逾期付款的违约金（违约金以177,661.54元为基数，按每日万分之三的标准，自2019年9月16日起计算至款项清偿之日）；三、被告深圳市邦尔得电子有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市海光国际物流有限公司支付律师费25,000元；四、驳回原告深圳市海光国际物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4,416元，保全费1,559元，均由被告深圳市邦尔得电子有限公司负担，上述费用原告深圳市海光国际物流有限公司已预付，被告深圳市邦尔得电子有限公司应在本判决生效之日起十日内迳付原告深圳市海光国际物流有限公司。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  黄天姣审判员  耿哲娇审判员  叶 云二〇二〇年四月二十三日书记员  曾庆艺