广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初5988号原告：清远市壹成汇汽车服务有限公司，住所地：广东省清远市新城东三号区景隆广场首层商铺11号。法定代表人：湛见飚。委托诉讼代理人：魏源虹，广东金美律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋一凡，广东金美律师事务所实习律师。被告：壹成汇（深圳）汽车服务有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳前海商务秘书有限公司）。法定代表人：张宇梅。被告：梁华，男，1973年7月3日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。被告：张宇梅，女，1975年11月6日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。被告：郑细珍，女，1974年10月11日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。原告清远市壹成汇汽车服务有限公司与被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华、张宇梅、郑细珍合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人魏源虹、蒋一凡到庭参加诉讼，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华、张宇梅、郑细珍经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告清远市壹成汇汽车服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司退还原告加盟费及装修费等费用合计330万元；2.请求判令被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司向原告支付逾期违约金（以330万元为本金，按年利率24%自2017年6月15日计算至还清之日止，暂计至2019年9月26日为1832600元）；3.请求判令被告梁华对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司上述退款行为承担连带清偿责任；4.请求判令被告张宇梅、郑细珍在出资范围内对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的退款承担连带清偿责任；5.请求判令四被告承担本案案件受理费。诉讼中，原告申请变更第三项诉讼请求为：请求判令被告梁华对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司上述退款行为承担共同清偿责任。事实与理由：原告与被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司于2016年1月5日签订《壹成汇品牌加盟合作意向协议》，约定原告享有被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司在广东××市区域“壹成汇汽车租赁”加盟商的申请优先权，原告承担加盟费200万元。原告于2016年1月5日向被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司支付100万元，于2016年12月9日向被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司支付40万元。原告门店装修完毕后，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司未依约提供样车。2017年5月5日，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司与原告签订《补充协议》，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司同意原告退出特许加盟商，并同意于2017年6月15日前退回原告支付的140万元，每逾期一日按每日千分之三支付违约金。2017年6月15日原告与被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司又签订《补充协议》，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司认可了原告的装修等费用共计1906619元，双方约定被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司于2017年6月30日前向原告退回已支付的加盟费及装修等费用合计330万元，如被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司未能在该期限前付款，则违约金从2017年6月15日起算。2017年6月15日，壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的实际经营者梁华、刘菲出具承诺书给原告，承诺被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司如在2017年7月5日仍未能还款，则对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的还款义务承担还款责任。经原告多次催讨，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华至今仍未履行退款义务。被告张宇梅、郑细珍为被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的股东，至今未履行对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的股东出资义务，依据《中华人民共和国公司法》相关规定，其应当在出资范围内承担清偿责任。综上所述，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司不按约定履行退款义务的行为已构成违约，且给原告造成严重经济损失，被告梁华作为连带责任担保人，依法应对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司退款行为承担连带担保责任。被告张宇梅、郑细珍在出资范围内对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的退款承担连带清偿责任。原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求判如所请。被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华、张宇梅、郑细珍均未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华、张宇梅、郑细珍未提交证据。根据原告的起诉意见、举证、当庭陈述，本院确认以下案件事实：1.2016年1月5日，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司（甲方）与原告清远市壹成汇汽车服务有限公司签订《合作意向协议》一份，约定签约后，原告在合同有效期享有广东省清远市区域内申请成为壹成汇汽车租赁加盟商的申请优先权。原告加盟费总额为200万元整。原告须在本协议签订当日内将双方协商的加盟商定金100万元整付至被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司指定账户，剩余尾款100万元整，于样车到店的当天付清。原告须在合同签订日起60个工作日内开始按被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的建店要求为建立“壹成汇汽车租赁服务店”筹备建店的准备工作。原告申请获得被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司正式批准并签订建店协议后，其申请保证金自动转入到建店保证金中。如原告申请没能获得被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的正式批准，其申请保证金原数退回。2.2016年1月5日，原告向被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司账户转款100万元，摘要备注为“加盟费”。2016年12月10日，原告通过湛迎飙的账户向被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司账户转款40万元，2016年12月9日，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司出具收款收据，载明收到原告交来的加盟费40万元。3.2017年，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司与原告签订《补充协议》一份，载明原告于2016年12月15日前交齐加盟费，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司承诺于2017年2月28日前提供车辆给原告正常经营。如被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司仍然不能提供车辆给原告经营，则被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司按原告提供租赁合同为准补贴原告，直至被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司提供车辆给原告正常经营。被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司每月提供给原告出租的全新品牌车辆不得低于27辆。4.2017年5月5日，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司与原告另签订《补充协议》一份，约定被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司同意退回原告2016年1月5日签订的《壹成汇品牌加盟协议》时缴纳的加盟费140万元整，按照原告指定账号退回。被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司愿意承担原告建店期间用于装修及店面租赁的费用，原告必须提供真实有效的票据供被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司核对，具体金额双方确定后，由被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司在2017年6月15日前汇入原告指定账号，每逾期一天按每天千分之三付违约金。5.2017年6月15日，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司与原告再签订《补充协议》一份，约定经双方协商同意将2017年5月5日所签订的原补充协议付款日期延期至2017年6月30日，期间不核算违约金，如在2017年6月30日被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司仍不能履行合约付款，则违约金依旧按照6月15日起算。双方同意认可的装修等项目费用合计是1906619元整，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司将在2017年6月30日将此款项与加盟费140万元整，合计330万元整，同时付给原告。6.诉讼中，原告提交《承诺书》一份，载明：被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司承诺在2017年6月30日前付清原告前期加盟费、装修等款项共计330万元整。如被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司在6月30日前不能如期支付给原告款项，则被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司应在6月25日前先期支付原告30万元整供原告周转。在2017年7月5日后如被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司仍不能付清上述款项，则由梁华、刘菲个人承担以上款项的支付。梁华、刘菲在被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的授权代表处签字，湛迎飙在原告授权代表处签字。签订日期均为2017年6月15日。7.经查明，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的股东为张宇梅、郑细珍，出资比例分别为98%、2%，认缴出资额为10888.78万元、222.22万元。公司章程规定股东认缴出资额应于2035年5月26日前全部缴付到位。本院认为，原告与被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司签订的《合作意向协议》《补充协议》《承诺书》均系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。根据双方在《承诺书》中的约定，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司应于2017年6月30日前向原告返还加盟费和装修等费用330万元并支付逾期利息，但被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司至今尚未履行，已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失的违约责任。原告主张被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司返还加盟费和装修等费用330万元，于法有据，本院予以支持。原告主张被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司按年利率24%支付2017年6月15日至还清之日止的违约金，该利率标准未超过2017年5月5日《补充协议》约定的每日千分之三的标准，本院予以照准。关于原告主张被告梁华承担共同清偿责任。本院认为，被告梁华自愿承诺作为还款人，应按约定履行还款义务。对于原告的该项主张，本院予以支持。关于原告主张被告张宇梅、郑细珍作为被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的股东应承担连带清偿责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的章程规定各股东应当于2035年5月26日前足额缴纳各自所认缴的出资额，故被告张宇梅、郑细珍认缴出资额的缴纳期限尚未届满，本案不属于股东未履行出资义务情形。并且被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司是否能够清偿本案债务，在本案审理中尚不能确定，应通过执行程序确定。据此，原告主张被告张宇梅、郑细珍在本案中直接对被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司的债务承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华于本判决生效之日起十日内返还原告清远市壹成汇汽车服务有限公司加盟费和装修费等费用合计330万元；二、被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华于本判决生效之日起十日内给付原告清远市壹成汇汽车服务有限公司逾期违约金（逾期违约金以330万元为基数，按照年利率24%，从2017年6月15日计算至款项实际清偿之日）；三、驳回原告清远市壹成汇汽车服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47728元（原告已预交），由被告壹成汇（深圳）汽车服务有限公司、梁华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  顾阳二〇二〇年四月二十二日法官助理陈梦平书记员林诗露书记员吴佩明