浙江省绍兴市越城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0602刑初247号 公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 被告人钟坚华，曾用名钟建华，男，1987年11月8日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，无业，住绍兴市越城区。2010年6月29日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元，2017年2月18日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月23日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 被告人傅小冬，男，1993年3月6日出生于浙江省绍兴市，汉族，高中文化，务工，住绍兴市越城区。2011年8月12日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月21日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 辩护人娄国樵，浙江学通律师事务所律师。 绍兴市越城区人民检察院以越检一部刑诉〔2020〕323号起诉书指控被告人钟坚华、傅小冬犯诈骗罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员陈杰东出庭支持公诉，被告人钟坚华、傅小冬及被告人傅小冬的辩护人娄国樵到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市越城区人民检察院指控： 1.2019年11月中旬，被告人钟坚华通过不知情的被告人傅小冬，对被害人陈某1谎称办理贷款需要押金，骗取陈人民币5000元。 2.2019年11月中下旬，被告人钟坚华对被告人傅小冬谎称因被害人陈某1办理贷款需包装垫资，骗取傅人民币26000元，事后归还人民币6000元。 3.2019年12月，被告人钟坚华、傅小冬经合谋，谎称因帮被害人陈某1办理贷款已垫资人民币100000元，让被害人出具以购车缺钱而向被告人傅小冬借款人民币100000元的借条。后被告人钟坚华、傅小冬凭借条向被害人陈某1及其母亲被害人廖某索得钱款合计人民币46000元，并将借条金额改为人民币54000元。 2019年12月20日、22日，被告人傅小冬、钟坚华先后到绍兴市公安局越城区分局投案，但未如实供述犯罪事实。案发后，被告人傅小冬已退缴赃款人民币46000元。 公诉机关认为，被告人钟坚华、傅小冬以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，均应当以诈骗罪追究其刑事责任。二被告人系共同犯罪。被告人钟坚华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；被告人钟坚华、傅小冬均自愿认罪认罚，可依法从宽处理；被告人傅小冬已退赃，可酌情从轻处罚。建议判处被告人钟坚华有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；建议判处傅小冬有期徒刑一年一个月，适用缓刑，并处罚金人民币五千元。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十五条、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定判处。为证明上述指控，公诉机关提交了被告人钟坚华、傅小冬的供述，被害人陈某1、廖某的陈述，证人陈某2、金某、高某、俞某等人的证言，银行流水账单，借条，刑事判决书，释放证明，扣押、移送财物清单，抓获经过说明，户籍证明等证据证实。 被告人钟坚华、傅小冬对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦均无异议。被告人傅小冬的辩护人提出的辩护意见是，被告人傅小冬能自愿认罪认罚，且已主动清退赃款，请求对被告人傅小冬从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2010年6月29日，被告人钟坚华因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元，2017年2月18日刑满释放。2011年8月12日，被告人傅小冬因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元。在该次犯罪时，被告人傅小冬系未成年人。 本院认为，被告人钟坚华、傅小冬的行为均构成诈骗罪，且部分系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人钟坚华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之诈骗罪，属累犯，依法予以从重处罚。被告人钟坚华、傅小冬到案后均能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人傅小冬积极清退赃款，酌情予以从轻处罚。根据本案的犯罪情节及被告人傅小冬的悔罪表现，可依法对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，应予以采纳。被告人傅小冬的辩护人请求对被告人傅小冬从轻处罚并适用缓刑的意见，本院亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人钟坚华犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年十二月二十三日起至二〇二一年十二月二十二日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人傅小冬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）； 三、公诉机关移送本院扣押被告人傅小冬人民币46000元，于本判决生效后发还给被害人陈某1、廖某；责令被告人钟坚华继续清退给被害人陈某1人民币5000元、傅小冬人民币20000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  魏兴君 二〇二〇年四月二十一日 书记员  李 奕 ? 附页：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条认罪认罚从宽制度 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。