陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020）陕08刑终92号原公诉机关榆林市子洲县人民检察院。上诉人（原审被告人）师春娥，女，1969年1月16日生于陕西省榆阳区，汉族，高中文化，住榆阳区。2017年10月20日，被告人师春娥因犯诈骗罪被榆阳区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币10万元。2018年11月30日因涉嫌犯诈骗罪被子洲县公安局刑事拘留，2019年1月4日被子洲县公安局依法执行逮捕。现羁押于绥德县看守所。指定辩护人罗永超，陕西文星律师事务所律师。榆林市子洲县人民法院审理子洲县人民检察院以子检诉刑诉[2019]65号起诉书，指控被告人师春娥犯诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）陕0831刑初71号刑事判决，宣判后，原审被告人师春娥不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定：1、2017年2月份，被告人师春娥从其朋友王某利处获悉，榆林十家国有电厂招正式工，月工资4000元到6000元，有五险一金，安排一人需要9万元。遂通过陈某招来四名有意向去电厂工作的被害人艾某某1、艾某某2、陈某1、陈某2，并通过陈某向被害人艾某某1、艾某某2索要32万元，陈某将其中的22万元转给师春娥。向被害人陈某1索要10万元，向陈某2索要14万元。被告人师春娥收到上述46万元后，将其中的36万元转给王某利。师春娥、陈某、王某利安排陈某1、艾某某1、艾某某2前往上海、辽宁等地实习，未安排陈某2实习。陈某1、艾某某1、艾某某2实习完后，发现并不能与榆林相关电厂签订正式合同便提出退款。陈某于2017年底前将陈某2的款全部退完。2018年3月底前师春娥通过王某利、陈某将陈某1、艾某某1、艾某某2的费用全部退完。2、2017年3月份，被告人师春娥从西安市公安局和平路派出所李某悦处得知其派出所招收协警，李某悦告诉师春娥，安排一个娃娃进来当协警需要9万元，实习期六个月，期满后就签合同，有五险，吃财政工资。师春娥将此事告诉陈某。后陈某联系到被害人艾某某3、艾某倩，并向二被害人索要32万元，将其中的20万元转给师春娥，师春娥将19万元转给李某悦，要求李某悦办理艾某某3、艾某倩工作的事情。二被害人实习数月后得知是临时人员，根本不可能签订正式合同，遂向陈某、师春娥要求退钱。2017年9月30日，陈某向艾某武退款10万元。2018年3月份，师春娥向艾某武退款20万元。后陈某母亲向艾某武退款2万元。上述所骗款项全部退完。3、2017年上半年，被告人师春娥又从其朋友薛某沙处获悉，榆林邮政储蓄在招聘B类员工，薛某沙让招几个人，只要花钱便可以安排进邮政系统工作。被告人师春娥便与陈某通过刘某梅联系到被害人师某锋、艾某1、艾某宁、艾某荣、王某，被告人师春娥与陈某向五被害人承诺，可与邮政储蓄银行签订B类正式合同，并以安排工作需要劳务费为由，向艾某1、艾某宁、艾某荣之父艾某东索要人民币66万元，向王某索要20万元，向师某锋索要22万元。被害人将上述108万元全部打在陈某的银行卡上，陈某转给师春娥79.2万元，刘某梅分得13万元，陈某分得15.8万元。师春娥收取79.2万元后，将其中部分钱款转给薛某沙用于办理邮政工作事宜。后师某锋、艾某宁、艾某荣、艾某1、王某得知无法将他们安排在榆林邮政系统上班，便向陈某、师春娥等人提出退款要求。刘某梅、陈某、师春娥陆续于2017年11月底前将师某锋的22万元全部退还，向艾某东（艾某宁、艾某荣、艾某1）退款20万元，向王某退款11万元。本案审理期间，师春娥退款14.7万元，薛某沙退款25.5万元，陈某退款16.28万元，至此，艾某东、王某的款项全部退赔。4、2016年5月份，曹某梅通过高某生认识了被告人师春娥，师春娥向曹某梅承诺为曹某梅的女儿李某蓉安排榆林信合正式工，此事不成还可安排榆林的其他单位。并称安排工作需要30万元，先付20万元，上班后再付10万元。2016年9月份，曹某梅向师春娥转款10万元，师春娥向其打了10万元的借条。2016年10月5日曹某梅和师春娥在高某生榆林的住处签了一份委托书，师春娥答应3个月内将李某蓉安排为榆林信合工作正式工。签完合同后，曹某梅向师春娥转款10万元。三个月后，李某蓉的工作无任何进展。2017年7月份至8月份，师春娥先后又称将李某蓉安排在中国银行、陕西省水利厅工作，但均未办成。后曹某梅感觉上当受骗，于2018年12月11日到子洲县公安局报案。2018年12月10日师春娥的丈夫冯某玮向曹某梅退款3万元。在审理期间，师春娥的丈夫冯某玮向曹某梅退款17万元。所骗赃款全部退赔。5、2015年8月份，被害人王某珍通过王某利夫妇认识武某峰，又通过武某峰认识被告人师春娥，武某峰和师春娥向王某珍承诺可以为王某珍的儿子李某涛安排工作，为此收取王某珍花15万元。武某峰和师春娥先后给王某珍推荐了榆林市城建测绘处、吴堡交警队车管所，但均未能安排成功。后王某珍与师春娥单独联系，师春娥给王某珍看手机上社区招聘考试的信息，让李某涛考试，并承诺考试成绩好不好都可以操作，保证李某涛能考上并安排进吴堡县公安系统上班，并给王某珍打下15万元的收条，承诺在一星期内将李某涛的事办成，如办不成全额退款，但直到2016年12月份，师春娥都没有安排成功。王某珍多次催要钱款，师春娥分几次给王某珍退回8万元。2017年3月23日王某珍向吴堡县公安局报案。2017年4月29日，师春娥分两次向王某珍退款6.8万元。综上，被告人师春娥参与诈骗犯罪六次，涉案犯罪数额231万元，在案发前退款144万元（其中师春娥案发前退赔88万元），案发后退还87万元（其中师春娥41.5万元）。涉案所骗款项全部退赔。上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以确认的立案决定书，收款收据，西安市和平路派出所、环城西路派出所证明，中国邮政集团公司陕西省子洲县分公司证明，银行卡交易记录，转账凭证证实，（2017）陕0802刑初624号刑事判决书，辨认笔录，被害人艾某某1、陈某1、谢某芳（陈某2母亲）、艾某倩、艾某某3、艾某武、艾某东、师某锋、王某、钟某（系王某丈夫）、曹某梅、王某珍的陈述，证人艾某某4、李某涛、王某东的证言，同案犯刘某梅、陈某的供述，被告人师春娥的供述，谅解书，户籍信息等证据在卷佐证，足以认定。据此，原审法院认为，被告人师春娥以非法占有为目的，隐瞒真相,以给他人找工作为手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人师春娥犯诈骗罪的事实和罪名成立，应予惩处。被告人师春娥与其同案犯在具体实施诈骗犯罪时对诈骗数额相互不知情。故在认定犯罪数额中以个人获利数额认定为宜。根据办理诈骗罪的相关司法解释，对在案发前退赔的数额不认定为诈骗犯罪数额，但在量刑时作为量刑情节予以考虑，故本案中认定被告人师春娥诈骗犯罪数额为41.5万元。2017年10月20日，被告人师春娥因犯诈骗罪被榆阳区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金10万元，在刑罚未执行完毕前，公诉机关指控被告人师春娥犯诈骗罪（漏罪），应撤销原缓刑，数罪并罚。基于本案涉案赃款全部退赔，得到被害人的谅解，被告人师春娥当庭表示认罪，具有从轻处罚的量刑情节，故可对被告人师春娥从轻处罚。辩护人所持对被告人师春娥判处缓刑的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十七条第一款之规定，判决撤销（2017）陕0802刑初624号刑事判决，即被告人师春娥处有期徒刑三年，宣告缓刑五年的缓刑；被告人师春娥犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元，与榆阳区人民法院以被告人师春娥犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金12万元。师春娥上诉称，其主观恶性和社会危害性较小，具有坦白情节且自愿认罪，涉案赃款全部退赔取得被害人谅解，故原审判决量刑过重。榆阳区人民法院作出的（2017）陕0802刑初624号刑事判决所判处的10万元罚金其已缴纳完毕，故应予剔除。辩护人持同上辩护意见。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，所列证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，足以认定本案事实。二审审理期间，上诉人及其辩护人再未向本院提供新的证据，故本院对原审判决所认定的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人师春娥以非法占有为目的，隐瞒真相，虚构自身办事能力，以为他人安排工作为由骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。对其及辩护人所持其主观恶性、社会危害性较小，具有坦白情节，能自愿认罪悔罪，退赔全部涉案赃款并取得被害人谅解，请求对其从轻处罚之上诉理由及辩护意见，经查，上诉人师春娥在2015年至2017年间，多次以为他人安排工作为由骗取多人钱款，主观恶性及社会危害性较大。原审判决已对其具有坦白情节、自愿认罪悔罪，退赔全部涉案赃款作出评价，本院不再重复评价，故该上诉理由及辩护意见本院不予采纳；对其及辩护人所持榆阳区人民法院作出的（2017）陕0802刑初624号刑事判决所判处的10万元罚金其已缴纳完毕，原审判决判处12万元罚金错误之理由，经查，对上诉人师春娥在缓刑考验期间发现的漏罪，原审判决依据法律规定撤销缓刑，数罪并罚，决定并处罚金12万元，并无不当。对其在榆阳区法院已主动缴纳的10万元罚金，执行阶段予以说明即可。故该上诉理由及辩护意见，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判；本裁定为终审裁定。审 判 长 刘建标审 判 员 马 验审 判 员 白 娇二〇二〇年四月十七日法官助理 李小婵书 记 员 白思博