新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵11民终6号 上诉人（原审被告）：钮艳梅，女，1985年11月28日出生，回族,住乌鲁木齐市天山区。 被上诉人（原审原告）：杨某某，男，2010年10月25日出生，回族，住兵团第十二师三坪农场。 法定代理人：杨某（杨某某之父），男，1981年7月12日出生，回族，住兵团第十二师三坪农场。 法定代理人：李某（杨某某之母），女，1984年11月22日出生，回族，住兵团第十二师三坪农场。 委托诉讼代理人:王亚如,新疆赛天律师事务所律师。 上诉人钮艳梅因与被上诉人杨某某健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2019）兵1102民初325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钮艳梅、被上诉人杨某某的法定代理人杨某、委托诉讼代理人王亚如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人钮艳梅的上诉请求：1、请求二审法院撤销（2019）兵1102民初325号民事判决，裁定发回重审或依法改判。2、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用、邮寄费。事实和理由：一、一审程序违法，遗漏诉讼主体，存在明显错误。1、唐某某是杨某某受到损害的直接侵权人，理应列为被告参加诉讼并承担相应的赔偿责任，但一审法院未依职权将其列为被告，遗漏诉讼主体。即使被上诉人放弃对唐某某的诉请，一审判决依法也应扣减直接侵权人应承担的部分；2、一审法院未查明案件事实和划分责任。一审中上诉人主动申请追加直接侵权人，但一审法院并未采纳，遗漏了应当参加诉讼的当事人，未能查清被上诉人受伤经过，在未查清案情的情况下，将本案赔偿责任归为上诉人一人承担显属不当。二、一审法院认定事实不清，证据不足。1、被上诉人在出院未满一个月的情况下，单方委托鉴定机构作出十级伤残的鉴定意见，一审法院依据该鉴定意见作出的判决结果证据不足；2、一审庭审中，上诉人当庭对鉴定结果提出异议，但原审法院未重新鉴定，损害了上诉人的合法权益。三、被上诉人的法定代理人具有过错，依法应承担相应赔偿责任。在被上诉人受伤三日后，其法定代理人才将其送往医院治疗，延误了治疗时机，应当承担相应的过错责任。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，请求二审法院裁定发回重审或依法改判。 被上诉人杨某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人在组织跆拳道活动时未尽到教育职责和管理义务，且上诉人没有办理注册登记也无营业执照。事发之后，上诉人既不将被上诉人送往医院又不通知监护人，唐某某是在教练的组织下进行的跆拳道活动，既无侵权故意又无侵权过失，不存在法律上的因果关系，不应作为被告。鉴定程序符合法律规定，另外，被上诉人受伤后监护人不在场，不知伤情严重，上诉人也未告知被上诉人的伤情严重状况，因此被上诉人不应当承担责任。 杨某某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费33987.8元、护理费25219.39元、住院伙食补助费3840元、伤残赔偿金77684元、鉴定费830元、精神损失费2000元、交通费1000元，总计144561.19元，已给付21007.09元，余123554.1元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告杨某某于2010年10月25日出生。被告钮艳梅在三坪农场文化活动中心租赁场地开办跆拳道培训中心，未在工商部门办理注册登记及营业执照。2018年9月15日，原告父母向被告钮艳梅交纳培训费，并将原告送到被告钮艳梅开办的跆拳道培训中心学习。12月1日，原告杨某某在与学员对抗搏击中腿部受伤。12月4日，原告到新疆医科大学第六附属医院住院治疗，诊断为左膝十字韧带撕脱骨折，12月18日出院，住院14天。医嘱出院后全休三个月，住院期间及出院后需陪护1人。2019年2月16日，原告再次到新疆医科大学第六附属医院住院治疗，诊断为左膝关节术后粘连，3月6日出院，住院18天，医嘱出院后全休一个月，住院期间及出院后需陪护1人。2019年4月1日，原告的母亲委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。4月28日，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具鉴定意见：原告杨某某左下肢的损伤程度为十级伤残。原告受伤后，被告垫付医疗费24000元。 原告的经济损失有：1、住院费33987.8元，有医院出具的医疗费票据；2、护理费应按照2018年兵团在岗职工（就业人员）平均工资64705元标准计算，每天177.27元，护理时间自原告2018年12月4日第一次住院起计算至第二次住院出院后全休一个月止，原告主张按120天计算，护理费为21272.4元（177.27元×120天＝21272.4元）；3、住院伙食补助费，按照当地公务员出差补助标准每天120元计算，即3840元（120元×32天＝3840元）；4、伤残赔偿金按照受诉法院所在地城镇居民上一年度人均可支配收入标准38842元,计算20年,原告伤残等级为十级,伤残赔偿金为77684元（38842元×20年×10%＝77684元）；5、鉴定费830元,有鉴定机构出具的鉴定费票据；6、精神损害抚慰金2000元；7、原告主张的交通费1000元，虽未提供相应的票据，但原告因本次受伤住院，实际支出相应的交通费用符合客观事实，本院酌定交通费600元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。原告在被告开办的跆拳道培训班学习训练期间腿部受伤，经新疆医科大学第六附属医院诊断为左膝十字韧带撕脱骨折。后经鉴定，原告构成十级伤残。原告作为限制行为能力人，在被告开办的跆拳道培训班学习训练期间受到人身损害，被告未能提供证据证明其已尽到教育、管理职责，应当承担过错赔偿责任。被告辩称原告的伤是对抗搏击训练对手不按规则训练所致，申请追加与原告对抗训练的对手承担赔偿责任，一审法院不予支持。关于被告提出原告的损害后果有可能不是训练中产生的辩解意见，结合被告当庭陈述是训练对手踢到原告腿部及医院诊断原告左膝十字韧带撕脱骨折的伤情，相互印证，足以证明原告的伤害结果与被告未尽到教育、管理职责存在因果关系，其辩称意见一审法院不予采信。原告母亲自行委托有相应鉴定资格的机构和人员对原告的伤残等级进行鉴定，被告虽提出重新鉴定意见，但没有提供证据反驳原告提供的鉴定意见，故对被告申请重新鉴定的意见，一审法院不予支持。新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出的司法鉴定意见书程序合法、依据充分，可以作为定案的依据，一审法院予以认可。 关于原告主张的各项损失，其中医疗费33987.8元、住院伙食补助费3840元、伤残赔偿金77684元、鉴定费830元，符合法律规定，一审法院予以支持；其中护理费25219.39元，原告计算标准有误，超出21272.4元部分的诉求，一审法院不予支持；其中原告主张的精神损害抚慰金2000元，原告因伤造成十级伤残，精神上受到了一定程度的损害，结合本地居民平均生活水平等因素考虑，该诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持；其中的交通费本院酌情支持600元。因被告未尽到教育、管理职责的过错责任，由此给原告造成各项损失共计140214.2元，被告应当承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十九条、第十五条第一款第（六）项和《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：被告钮艳梅赔偿原告杨某某医疗费33987.8元、住院伙食补助费3840元、护理费21272.4元、伤残赔偿金77684元、鉴定费830元，交通费600元、精神损害抚慰金2000元，总计140214.2元，减除被告钮艳梅先行垫付的24000元，余款116214.2元，于本判决生效之日起十日内一次性付清。案件受理费1386元，由被告钮艳梅负担。 二审中，上诉人钮艳梅提交了中国跆拳道协会颁发的大众跆拳道中级教练员资格证一份，拟证明教练庞某某有专业教练员资质，其教学方式是专业的。经当庭质证，被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该证据系复印件，与原件无法核实，且本案是上诉人没有营业资质，与教练的资格无关。本院认为，中国跆拳道协会颁发的大众跆拳道中级教练员资格证，仅能证实庞某某具有教练员资质，并不能证实上诉人不承担赔偿责任的主张，故对该证据的证明效力本院不予认定。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为,本案的争议焦点是:1、原审法院是否遗漏诉讼当事人；2、原审法院所依据的鉴定结论程序上是否存在违法；3、对于被上诉人杨某某的损害结果上诉人是否应当承担全部赔偿责任。 本院认为，关于焦点1，原审法院是否遗漏诉讼当事人问题。庭审中，上诉人称杨某某的损害结果系唐某某所致，理应参加诉讼并承担相应的赔偿责任。鉴于杨某某与唐某某进行对抗是跆拳道练习的项目，由教练安排进行，在此训练过程中导致杨某某受伤，应由该跆拳道馆承担民事责任，故上诉人认为原审法院遗漏当事人的上诉理由不能成立。 关于焦点2，原审法院所依据的鉴定结论程序上是否存在违法问题。经查实，杨某某受伤后先后两次住院治疗，2019年4月1日申请伤残等级鉴定，同年4月28日，鉴定意见为杨某某左下肢的损伤程度为十级伤残。该鉴定结论系杨某某治疗出院后所作，并不违反法律规定，上诉人亦无证据证实该鉴定结论程序上违法，故上诉人该上诉理由亦不能成立。 关于焦点3，对于被上诉人杨某某的损害结果上诉人是否应当承担全部赔偿责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。”跆拳道运动是具有一定对抗性和风险性的体育活动，跆拳道馆作为培训机构,对学员学习活动期间的安全性应给予更充分的关注和更切实有效的防范措施,对学员负有教育、管理责任。本案中，被上诉人杨某某事发时年仅8岁，系限制民事行为能力人，在上诉人开设的跆拳道馆参加教练安排的对抗练习中受伤，该损害后果与跆拳道馆疏于管理存在因果关系,因此对于杨某某的损害结果，跆拳道馆具有过错,依法应当承担赔偿责任。由于该跆拳道馆未办理合法的工商登记,故该赔偿责任应由跆拳道馆经营者即上诉人钮艳梅承担。上诉人认为其不应承担全部责任的理由不能成立，对此本院不予采信。 综上所述，上诉人钮艳梅的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1425元，由上诉人钮艳梅负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 华 审 判 员  张玲玲 审 判 员  俞忻伶 二〇二〇年四月二十二日 法官助理  宋琦颀 书 记 员  孙 芳 1