河南省周口市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫16行赔终3号上诉人（原审原告）高阳，男，汉族，1967年11月23日出生，住河南省郸城县。被上诉人（原审被告）郸城县秋渠乡人民政府，地址河南省郸城县秋渠乡中心街西段路南。统一社会信用代码11411726005922290R。法定代表人何跃华，职务乡长。委托代理人谢士良，该单位工作人员。委托代理人张广明，河南洺水律师事务所律师。上诉人高阳因诉郸城县秋渠乡人民政府行政赔偿一案不服郸城县人民法院（2019）豫1625行赔初2号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高阳、被上诉人郸城县秋渠乡人民政府委托代理人谢士良、张广明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2018年1月原告高阳在未取得乡村建设规划许可证的情况下，在其承包的可耕地上建造房屋，郸城县秋渠乡人民政府依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，于2018年11月25日对原告高阳下发（秋）罚决字【2018】009号行政处罚决定书和行政强制执行决定书，并告知了高阳如不服上述决定，依法提起行政复议和行政诉讼期限。2018年11月25日郸城县秋渠乡人民政府对原告高阳的违法建筑进行了拆除。原告高阳不服该行政强制拆除行为，向淮阳县人民法院提起行政诉讼。2019年5月30日淮阳县人民法院作出（2019）豫1626行初19号行政判决认为：《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，在乡、村庄规划区未依法取得建设规划许可证或者未按照乡、村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除。根据上述法律规定，被告郸城县秋渠乡人民政府认定原告高阳所建的涉案房屋未办理建设工程规划许可证，属违法建筑，依照法定程序进行拆除并无不当。被告在拆除原告在建房屋的过程中进行了事先告知，听证程序，告知了原告有陈述、申辩权，所作的《行政处罚决定书》、《行政强制执行决定书》告知了申请复议及提起诉讼的权利，且所作的相关法律文书均向原告进行了送达。但被告拆除原告高阳的违建房屋没有超过所告知的复议期限和起诉期限。在没有超过复议期限和起诉期限就对原告高阳的房屋进行拆除，剥夺了原告高阳的复议权和起诉的权利。遂判决：确认被告郸城县秋渠乡人民政府的强制拆除行为违法。原告高阳、被告郸城县秋渠乡人民政府对该判决不服，均向周口市中级人民法院提起上诉。2019年8月12日周口市中级人民法院作出（2019）豫16行终161号行政判决认为：《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除。”本案中，高阳未取得乡村建设规划许可证进行建设，秋渠乡人民政府有权责令其停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以依法拆除。但在执法过程中，应当按照法律规定的程序进行。秋渠乡政府在节假日和复议及起诉期限内进行执法，不符合法定程序，虽然该程序问题对高阳的权利不造成实际影响，但也属于程序违法。乡政府要求撤销一审判决的上诉理由不能成立，本院不予支持。中华人民共和国国土资源部、农业部《关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》（国土资法[2007]220号）第三条第（一）项规定：“申请规模化畜禽养殖的企业或个人，无论是农村集体经济组织、农民和畜牧业合作经济组织还是其他企业或个人，须经乡（镇）人民政府同意，向县级畜牧主管部门提出规模化养殖项目申请，进行审核备案”。同时还规定要到县级国土资源管理部门办理用地备案手续。根据该规定可以看出，农民进行畜禽养殖业需要批准，用地需要办理备案手续，只是畜禽舍等生产设施及绿化隔离带用地不需要办理农用地转用审批手续，不是随意用地进行建设不需要办理任何手续。高阳认为其建设的是羊舍，是为了进行养殖，不需要批准，是合法建筑的理由不能成立。高阳主张秋渠乡人民政府伪造证据，因没有提供证据加以证实，本院不予采纳。高阳关于不应节假日拆除的理由成立，本院予以采信。关于陈述、申辩权问题在有关文书和笔录中均有显示，不存在剥夺陈述、申辩权情况。关于复议和起诉问题，一审判决已经认定，本院予以认可。综上所述，一审判决只是对程序违法的情形叙述不全面，但判决结果正确，应予以维持。遂判决：驳回上诉，维持原判。2019年8月19日，原告高阳向秋渠乡人民政府提出行政赔偿申请，2019年9月27日秋渠乡人民政府作出不予赔偿决定。原审认为：在强制拆除中，秋渠乡人民政府在节假日和复议及起诉期限内进行执法，不符合法定程序，虽然该程序问题对高阳的权利不造成实际影响，但也属于程序违法。淮阳县人民法院、周口市中级人民法院对此已作出判决，确认被告郸城县秋渠乡人民政府的强制拆除行为违法。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定:国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法获得国家赔偿的权利。据此，公民、法人和其他组织的合法权益受到损害是取得国家赔偿的基本前提。原告高阳在未取得乡村建设规划许可证的情况下进行建设的房屋，被依法认定为违法建筑，因此，原告高阳的在建房屋不在国家赔偿范畴之内，应不予赔偿。对于原告建构房屋的建材，从原告违法建房的建造程度上看，已混同于建筑，系不可分离的水泥、砖石等材料，在拆除中无法单独保留其价值，故亦不予赔偿。原告高阳另请求赔偿其房屋毁灭、误工费、精神损失车费、住宿费、律师费等费用，无事实和法律依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回原告高阳的赔偿请求。高阳上诉称:一、请求行政赔偿的事实。1、2018年11月25日星期日,被上诉人在没有确凿的违法证据,没有任何法律依据,在违反法定程序的情况下，带领50余人故意毁坏上诉人的建筑物面积达256平方米。依据本地的物价及房价,上诉人的房屋按每平方米1000元价格计算,256平方米的面积合计价格256000元。因此，要求被上诉人赔偿上诉人房屋毁灭赔偿金256000元。2、上诉人的建筑物自2018年1月开始建造，至2018年11月25日被毁灭,历时11个月。上诉人为了养殖基地的建设,停止自己公司的生意,起早贪黑、费尽力气，按照无锡市最低工资每天150元的标准，上诉人11个月的误工按每月4500元,合计49500元。因此,要求被上诉人赔偿上诉人建房误工费49500元。3、由于被上诉人的违法犯罪行为,引起上诉人的行政诉讼。行政诉讼自2019年3月10日至2019年11月历时8个月,行政诉讼耽误了上诉人的各项工作,直接造成上诉人的经济收入的减少,按上诉人每月4500的经济收入,合计减少经济收入36000元。因此,要求被上诉人赔偿上诉人诉讼误工费36000元。4、由于被上诉人的违法犯罪行为，造成上诉人与被上诉人的行政诉讼。由于上诉人是农民，缺乏法律知识，因此，在行政诉讼过程中势必要聘请律师，冯清律师需要付给律师费。由于被上诉人的原因造成上诉人聘请律师,并付出了10000元的律师费,因此,要求被上诉人赔偿上诉人的律师费10000元。5、由于被上诉人的行政强制拆除上诉人的养殖场的建筑物,给上诉人及其家人心里和精神造成了巨大的损害,因此,要求被上诉人赔偿上诉人及其全家人的精神损害费30000元。6、由于被上诉人的违法犯罪行为,上诉人多次郸城、淮阳、无锡、洛阳、郑州等地的来回奔波、住宿,造成上诉人车费、住宿费的支出5000元。要求被上诉人赔偿上诉人车费、住宿费5000元。二、上诉人的建筑物属于合法建筑物。1、根据豫(2017)郸城县农村土地承包经营权第161560号证书,上诉人养殖基地的用地位置是朱大楼村,属于荒地。2、根据2016年3月16日朱大楼行政村村民委员会的通知精神,上诉人养殖基地的建筑物用地属于荒地。上诉人养殖基地的用地是经过朱大楼行政村村民委员会批准建设的。依据《土地管理法》第10条,《村民委员会组织法》第8条之规定。村民委员会虽然是村民自治组织,但是,村民委员会承担着行政管理职能。因此,上诉人的建筑物经朱大楼行政村村民委员会依法批准建设的,属于合法建筑物。3、根据《畜牧法》第37条,农村集体经济、农民、畜牧业合作经济组织,按照乡(镇)土地利用总体规划建立的畜禽养殖场、养殖小区用地按农用地管理。《土地管理法》第14条，农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营,从事种植业、林业、畜牧业、洫业生产。《物权法》第125条规定:土地承包权人依法对其承包的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利,有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产,国土资源部制定的《全国土地分类》和《关于养殖占地如何处理的请示》规定：养殖用地属于农业用地,其上建造养殖用房不属于改变士地用途的行为,占用基本农田以外的耕地从事养殖业不再按照建设用地或者临时用地进行审批。应当充分尊重土地承包人的生产经营自主权,只要不破坏耕地耕作层,不破坏耕种植条件,土地承包人可以自主决定将耕地用于养殖业。国土资源部、农业部《关于促进规模化畜牧养殖有关用地政策的通知》国土资发{2007}220号;养殖禽舍等生产设施及绿化隔离带用地,按照农用地管理,不需办理农用地转用审批手续。国土源部、农业农村部《关于完善设施农用地管理有关问题的通知》,国土资发{2010}155;养殖禽舍及养殖场内必要的附属场地所用地均属于设施农用地，鉴于设施农用地直接用于或服务于农业生产其性质不同于非农业建设项目用地,按农用地管理,相关建设无需城乡规划建设门颁布建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。因此,上诉人养殖基地的用地及建筑物均属于合法建筑物。三、被上诉人故意毁坏上诉人的建筑物。2018年11月25日,星期日,上午9点左右,被上诉人无确凿的证据证明上诉人养殖基地的建筑物是违法建筑物。被上诉人无县级以上城乡规划部门、按照法定程序、依法对上诉人的建筑物认定为违法建筑物。被上诉人在事实不清、证据不足、没有任何法律依据,没有出示任何执法文书,违反法定程序的情况下,带领50余人,挖掘机一台,故意毁坏上诉人建筑物256平方米。四、被上诉人伪造证据。2019年4月11日,被上诉人在参加行政诉讼中,为了掩盖其违法犯罪行为,故意伪造了《郸城县秋渠乡总体规划图,局部图》,《行政处罚审批表》,《郸城县秋渠乡违法违章建设限期拆除通知书》等29种证据,妨害国家司法机关公平公正的审理案件,误导国家司法机关作出错误判决。五、一审法院的违法事实。1、庭审时,被上诉人未提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。违反《行政诉讼法》第三十四条及最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条。2、一审法院违反《行政诉讼法》第67条规定,‘人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状发送原告’,开庭之前,上诉人没有收到被上诉人的答辩状。违反法定程序。3、一审法院以程序违法不予赔偿,完全是错误的。4、一审法院歪曲理解《城乡规划法》第65条。《城乡规划法》第65条是在执法文书合法,按照法定程序合法拆除,非被上诉人的违法强制拆除。5、一审法院采信被上诉人伪造的、未经法庭举证、质证的证据下达判决书,违反法定程序。6、一审法院以无事实和无法律依据不支持上诉人的赔偿请求,完全是错误的。违反《中华人民共和国行政诉讼法》第五条‘人民法院审理行政案件,以事实为根据,以法律为准绳’的规定。事实如下：1、被上诉人无县级以上城乡规划部门出具的违法建筑认定书是事实。2、被上诉人毁坏上诉人的建筑物是事实。3、上诉人的建筑材料是合法财产是事实。4、被上诉人强制拆除行为违法是事实。5、原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责。综上所述,上诉人认为一审法院违反《行政诉讼法》第五条,人民法院审理行政案件,以事实为根据,以法律为准绳的规定，故意采信被上诉人伪造的、未经质证的证据下达判决是错误的,因此,上诉人请求：1、撤销郸城县人民法院2019豫1625行赔初2号判决。2、依法判令被上诉人赔偿上诉人房屋毁灭赔偿金256000元,建房误工费49500元,诉讼误工费36000元,精神损害费30000元，车费、住宿费5000元,律师费10000元。上诉人当庭提交证人证言一份，以证明秋渠乡人民政府伪造证据。郸城县秋渠乡人民政府答辩称：一是上诉人高阳属于违法建设，政府的强制拆除行为合法，所以乡政府作出的不予赔偿决定是正确的。第二点，根据国家赔偿法规定，对于公民的合法权益造成侵犯的应予国家赔偿，如果没有合法权益的则不予赔偿。一审判决依照国家赔偿法的相关规定作出驳回上诉人高阳的赔偿请求是正确的。综上一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请驳回上诉维持原判。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定:国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法获得国家赔偿的权利。由上述规定可以看出，请求公民、法人和其他组织请求国家赔偿的前提是合法权益受到损害。本案中，上诉人高阳在未取得乡村建设规划许可证的情况下进行建设的房屋，被依法认定为违法建筑，因此，被上诉人郸城县秋渠乡人民政府的强制拆除行为虽然因程序违法而被判决确认违法，但是因上诉人对涉案建筑物不具有合法权益，故不属于国家赔偿法规定的赔偿范围。本案上诉人所提交的高银见的证言，证明的是拆除程序中的问题，不属于本案行政赔偿诉讼的审理范围。综上，原判认定事实清楚，判决结果正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  刘香云审判员  董小厂审判员  郭金华二〇二〇年四月三日法官助理魏亚迪书记员杨雪丽