辽宁省鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽03民终544号 上诉人（原审原告）：海城江一建设有限公司，住所地海城市响堂管理区荒岭委。 法定代表人：刘玉德，该公司经理。 委托诉讼代理人：张博，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李万忠，男，1962年1月21日出生，满族，住岫岩满族自治县。 委托诉讼代理人：罗雅静，辽宁明岳律师事务所律师。 上诉人海城江一建设有限公司因与被上诉人李万忠劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初8007号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海城江一建设有限公司上诉请求：撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初8007号民事判决，依法改判；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：一审认定事实不清。关于事实查明一节，对于支付2万元医疗费，并非上诉人直接支付。该工程已经分包给案外人，被上诉人属于案外人雇佣，实际与案外人成立雇佣关系，并非上诉人的员工。所以从先行支付的2万元中就可以得出，一审法院应当查明2万元具体支付人。关于工资一节，据上诉人了解，被上诉人仅仅到工地工作了半天，其与雇主并未就工资有约定，一审法院按150元/日计算没有任何依据。其到工地是属于承包工程还是真正接受雇佣，并没有查清。一审法院适用法律错误。本案在经历了错误的仲裁裁决后，进入到诉讼程序，上诉人是以“不予支付被告各项工伤待遇款108250元”为诉请，而一审法院的最终判决为“一次性支付被告113201元”，多判令上诉人承担4951元，该判项不仅属于超裁，更属于超出上诉人的诉讼请求。若按一审判决之方式，被上诉人利用法院诉讼程序，可以继续主张其权利的话，赔偿数额岂不越来越高？属于一审法院适用法律错误。被上诉人在进行工伤认定程序中，上诉人从未参与其程序，工伤认定机构也没有通知上诉人，因为被上诉人根本不是上诉人的员工。一审法院就仲裁裁决书之错误也没有进行认定，导致了最终一审的错误审判结果。 李万忠辩称：不同意上诉人上诉请求，服从一审判决。 海城江一建设有限公司向一审法院诉称：海城市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月17日作出海劳人仲字（2019)第1941号仲裁裁决书。但该仲裁委员会在开庭前几天才向原告送达工伤认定结论通知书。没有向原告送达劳动关系认定书，在庭审时该仲裁员不让原告进行事实陈述，侵犯了原告的合法权益。原、被告之间并没有劳动关系，仲裁裁决书确定的工伤医疗补助金和就业补助金是没有法律依据的，故原告诉至法院。诉讼请求：1、原告不予支付被告各项工伤待遇款108250元；2、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告于2017年5月12日到原告承建的海城御景尚品二期工地工作，职务工长，日工资150元。2017年5月12日14时30分左右，被告在工作中受伤，伤后被送至海城市正骨医院治疗105天，住院期间由亲属一人护理。实际施工人付希兵支付了全部医疗费，出院后又支付原告20000元作为工伤待遇款。2017年11月3日，海城市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2018年8月17日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定其丧失劳动能力十级。2019年7月23日，李万忠申请仲裁与海城江一建设有限公司解除劳动关系。请求仲裁：1.海城江一建设有限公司支付李万忠伙食补助费4500元、护理费12810元、停工留薪期工资54000元、交通费500元；2.海城江一建设有限公司支付李万忠一次性伤残补偿金31500元（4500元/月×7个月）；3.李万忠与海城江一建设有限公司解除劳动关系，海城江一建设有限公司支付李万忠一次性工伤医疗补助金28561.81元（4093.83元/月×7个月），一次性伤残就业补助金36000元（4500元/月×8个月）。另查，2018年鞍山市全部职工月平均工资为4801元。 一审法院认为，行政机关认定李万忠构成工伤时，海城江一建设有限公司作为用工主体单位，承担工伤保险责任。依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定、《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，被告申请与原告解除劳动关系，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为7个月的2018年鞍山市职工月平均工资和8个月的本人工资。关于被告工资数额一节，因原告未能提供相关证据，故以原告申请仲裁请求的工资数额为准，即月平均工资为4500元。关于被告停工留薪期工资一节，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，因被告没有提供出院后休工诊断证明，故被告的停工留薪期限应为住院期间，即105天，故被告停工留薪期工资应为15750元（4500元/月÷30天/月×105天）。关于被告住院期间伙食补助费一节，依据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，鞍山地区就医的伙食补助费标准应为30.80元/天。故被告的住院伙食补助费应为3234元（30.80元/天×105天）。关于被告住院期间护理费一节，应参照2014年鞍山市部分职工（工种）劳动力市场工资指导价位中护理人员工资标准，即122元/天，故被告住院的护理费应为12810元（122元/天×105天）。关于被告交通费一节，依据新《工伤保险条例》第三十条之规定，结合被告病情及住院天数，交通费为300元为宜。关于被告一次性伤残补助金一节，依据《工伤保险条例》第三十七条及《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，符合规定，该院依法予以确认。关于被告一次性工伤医疗补助金一节，依据《工伤保险条例》第三十七条及《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，但应适用2018年标准，故被告一次性工伤医疗补助金应为33607元（4801元/月×7个月）。关于被告一次性伤残就业补助金一节，依据《工伤保险条例》第三十七条及《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，符合规定，该院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条一款（三）项，《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第三十条、三十七条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011]2号）第六条之规定，判决：一、原告海城江一建设有限公司支付被告李万忠伙食补助费3234元，护理费12810元、停工留薪期工资15750元、交通费300元；二、原告海城江一建设有限公司支付被告李万忠一次性伤残补助金31500元（4500元/月×7个月）；三、被告李万忠与原告海城江一建设有限公司解除劳动关系，原告海城江一建设有限公司支付被告李万忠一次性工伤医疗补助金33607元（4801元/月×7个月），一次性伤残就业补助金36000元（4500元/月×8个月）；以上费用合计133201元，扣除原告已支付的20000元，原告应于本判决生效后3日内一次性支付被告113201元。四、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费5元由原告承担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（一）》第七条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位应承担的工伤保险责任。本案中，上诉人在一、二审中均自认被上诉人所工作的内容是由上诉人分包给实际施工人付希兵，付希兵转包给宋学志，宋学志雇佣了被上诉人，故被上诉人在该工作中受伤，具备用工主体资格的上诉人应承担被上诉人的工伤保险责任。一审判决正确，本院予以维持。 关于上诉人主张被上诉人与案外人系雇佣关系，并非上诉人的员工，上诉人未参与工伤认定程序一节。如前所述，上诉人将工程分包给不具备用工主体资格的案外人，其应当承担被上诉人的工伤保险责任，该责任不以上诉人与被上诉人之间存在劳动关系为前提，且本案为工伤保险待遇纠纷，而非确认劳动关系纠纷，故上诉人的此节主张，本院不予支持。 关于上诉人主张被上诉人工资数额问题。因上诉人未能提供证据证明被上诉人工资数额，故原审以被上诉人主张的工资数额为准并无不当。上诉人的此节主张，本院不予支持。 关于上诉人主张原审判决数额超过劳动仲裁裁决一节。被上诉人的诉求虽较之前仲裁程序有所增加，但仍未超出一次性工伤医疗补助金这一争议事项，不属独立的劳动争议，法院可以一并审理。被上诉人在一审庭审中曾提出按照2018年鞍山市社会平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金的请求，故原审法院据此判决一次性工伤医疗补助金并无不当。上诉人的此节主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由海城江一建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 朱 安 审判员 秦长虹 审判员 于 淼 二〇二〇年四月二十三日                                                                                      法官助理郑熙哲                                                                                        书记员张小婵