海南省第二中级人民法院刑事裁定书（2020）琼97刑终83号原公诉机关海南省洋浦经济开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）付文英，男，1967年4月1日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，辽宁省本溪市桓仁满族自治县人，住海口市。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年4月18日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元，2018年4月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月13日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。辩护人李晓霞，海南万理律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邱江福，男，1991年5月4日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市赫章县人，住海口市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月13日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现羁押于洋浦经济开区看守所。上诉人（原审被告人）王萍，女，1979年3月15日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，无业，湖北省荆州市江陵县人，住海口市。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年8月28日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币4000元，2018年5月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月13日被取保候审，于2019年12月23日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。辩护人王本生，海南林源律师事务所律师。原审被告人许小瑜，女，1992年3月9日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，海南省万宁市人，住万宁市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月13日被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。海南省洋浦经济开发区人民法院审理海南洋浦经济开发区人民检察院指控原审被告人付文英、邱江福、许小瑜、王萍涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月23日作出(2019)琼9701刑初79号刑事判决。原审被告人付文英、邱江福、王萍不服,提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2018年12月31日，李某电话联系被告人付文英欲购买甲基苯丙胺，付文英遂让李某向被告人王萍转账1600元，王萍收到李某转来的1600元后当场将其中的1500元转给被告人邱江福用于购买甲基苯丙胺。随后邱江福和一名外号叫“雄哥”的男子前往万宁购买了甲基苯丙胺，返回海口后，付文英让邱江福将甲基苯丙胺送至海口市××区钻石水岸交给李某，李某支付邱江福100元好处费。原判认定上述事实的证据有：李某尿液采集、检测笔录、邱江福辨认笔录、王萍辨认李某的微信号笔录、付文英辨认购毒人李某的笔录、李某辨认现场笔录、付文英、邱江福、许小瑜、王萍、秦某、李某、周某手机提取笔录及照片、付文英微信转账记录、微信聊天记录、手机通话记录、短信聊天记录及照片、邱江福微信转账记录、微信聊天记录及照片、王萍微信聊天记转账记录及照片、李某微信聊天记录及照片；证人李某、周某的陈述；被告人付文英、王萍的供述。二、2019年1月10日15时许，秦某电话联系被告人付文英购买甲基苯丙胺，付文英让其微信转账4000元至被告人邱江福微信，后秦某通过高某向邱江福微信转账4000元。邱江福收到钱后将其中的2800元转给被告人许小瑜，欲通过许小瑜购买1克甲基苯丙胺。许小瑜收到钱后，将其中的2400元转账给杨某1（外号“猫二”），向杨某1购买1克甲基苯丙胺。杨某1收到钱后让许小瑜到万宁取购买的1克甲基苯丙胺，随后许小瑜带邱江福与付文英开车前往万宁市，万城镇综合市场附近杨某1将1克甲基苯丙胺交给邱江福。2019年1月11日凌晨1时许，付文英将两小包甲基苯丙胺带到海南省军区大门处交给秦某。原判认定上述事实的证据有：秦某辨认付文英笔录、辨认现场笔录、付文英辨认笔录、邱江福辨认笔录、许小瑜辨认笔录、付文英、邱江福、许小瑜、王萍、秦某、李某、周某手机提取笔录及照片、付文英手机通话记录、短信聊天记录及照片、邱江福微信转账记录、微信聊天记录及照片、许小瑜微信转账记录及照片、高某微信转账记录、短信聊天记录及照片、秦某手机通话记录、微信聊天记录及照片；证人秦某、杨某1、高某的陈述；被告人付文英、邱江福、许小瑜的供述。三、2019年1月12日凌晨1时许，李某联系被告人付文英购买甲基苯丙胺，并通过微信将购买甲基苯丙胺的1300元转至被告人王萍的微信上。随后李某开车载着杨某2到付文英位于海口市××区的住处旁，付文英将甲基苯丙胺交给李某。原判认定上述事实的证据有：李某尿液采集、检测笔录、杨某2辨认笔录、付文英辨认笔录、王萍辨认笔录、李某辨认笔录、王萍、李某手机提取笔录及照片、王萍微信聊天记转账记录及照片、李某微信聊天记录及照片；证人李某、杨某2的陈述；被告人付文英、王萍的供述。原判认定的量刑事实如下：被告人付文英出生于1967年4月1日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人付文英于2019年1月12日被抓获归案；被告人付文英于因犯贩卖毒品罪，于2017年4月18日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元，2018年4月5日予以释放。被告人邱江福出生于1991年5月4日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人邱江福于2019年1月12日被传唤到案；被告人邱江福到案后如实供述自己的罪行。被告人许小瑜出生于1992年3月9日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人许小瑜于2019年1月12日被传唤到案；被告人许小瑜到案后如实供述自己的罪行。被告人王萍出生于1979年3月15日，作案时已具备完全刑事责任能力；被告人王萍因犯贩卖毒品罪，于2017年8月28日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币4000元，2018年5月20日刑满释放。原判认定上述事实的证据有：常住人口信息表、抓获经过说明、（2017）琼0106刑初362号刑事判决书、（2018）美狱释字第356号释放证明书、（2017）琼0108刑初607号刑事判决书、（2018）琼山狱刑释字第0277号释放证明书及庭审笔录等证据。原判认为，被告人付文英、邱江福、许小瑜、王萍为非法牟利向他人贩卖甲基苯丙胺，行为构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人付文英、邱江福、许小瑜、王萍犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人付文英、邱江福、王萍基于共同的故意实施犯罪行为，系共同犯罪。被告人付文英向两人贩卖甲基苯丙胺三次。被告人付文英曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，依法对其从重处罚。被告人邱江福向他人贩卖甲基苯丙胺2次。被告人邱江福到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人许小瑜向他人贩卖甲基苯丙胺一次，共贩卖甲基苯丙胺1克。被告人许小瑜到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人王萍向他人贩卖甲基苯丙胺两次。被告人王萍曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，依法对其从重处罚。公诉机关对被告人付文英、邱江福、许小瑜、王萍所提量刑情节及对被告人许小瑜所提量刑建议，本院予以支持。公诉机关对被告人付文英、邱江福、王萍所提量刑建议，一审法院根据罪责一致原则，予以调整。随案移送的手机4部，系作案工具，依法予以没收；随案移送的氯胺酮2包，与本案犯罪事实无关，退回扣押机关处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人付文英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币25000元；二、被告人邱江福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元；三、被告人王萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元；四、被告人许小瑜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4000元；五、扣押在案的手机4部，依法予以没收；氯胺酮2包，退回扣押机关处理。宣判后，原审被告人（上诉人）付文英提出上诉称：1.其在2018年12月31日没有贩卖毒品给李某，转账记录属于其他用途；2.2019年1月10日只是帮助购买毒品，并未从中获利；3.2019年1月12日，其将毒品送给李某的，并没有贩卖。上诉人认罪悔罪，恳请二审法院从轻处罚。付文英的辩护人意见为：1.同意一审判决认定付文英的罪名，但未认定毒品数量，付文英三次贩卖毒品数量应为1.86克；2.付文英贩卖毒品数量较小，只是帮助特定吸毒人员购买，并未获利，主观恶性不深；毒品未流入社会，社会危害性小；3.一审量刑过重，建议改判。原审被告人（上诉人）邱江福提出上诉称：1.一审法院没有全面考虑上诉人罪轻的情节，量刑过重；2.一审认定上诉人贩卖毒品的数量不准确；3.上诉人系初犯，认罪态度好，请求二审从轻处罚。原审被告人（上诉人）王萍提出上诉，其上诉理由及辩护人的辩护意见是：1.一审法院量刑过重，适用法律错误。公诉机关量刑建议与一审判决量刑差距大，上诉人在本案中作用较小。2.1500元是转给周某的，是借给她的，并没有转给邱江福。李某的两次转款上诉人也不知道是违法所得。本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原判决一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。二审期间，三上诉人没有提交新证据。本院认为，上诉人付文英、邱江福、王萍，原审被告人许小瑜明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于付文英的上诉意见，虽然付文英并未直接收取李某、秦某等购毒人员毒资，但付文英、邱江福、王萍均系共同犯罪，贩卖毒品后赃款去向属于贩毒人员内部分配问题，并不影响罪责承担，故付文英应对共同贩卖毒品承担刑事责任，其上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。关于付文英辩护人的辩护意见以及邱江福、王萍及其辩护人认为量刑过重及与公诉机关量刑建议差距大的上诉意见。经查，一审判决根据各被告人贩毒的次数确定的量刑起点适当，根据办理毒品案件相关规定的量刑标准，每增加一次贩卖毒品事实就要增加相应的刑罚量，对三上诉人计算增加刑罚量准确。因付文英、王萍系累犯和毒品再犯，对其从重处罚符合法律规定。需要指出的是，公诉机关的职责是指控犯罪并提出量刑建议，但定罪量刑是否准确应由法院审判以后才能最终确定，法院根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，调整量刑，并无不当。故上诉人付文英、邱江福、王萍的上诉理由及各自辩护人的辩护理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定上诉人付文英、邱江福、王萍，原审被告人许小瑜犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄 灿审 判 员 马 康审 判 员 张德雄 二○二○年四月二十二日法官助理 郑 伟书 记 员 朱亮枢附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（共印50份）