辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终118号 上诉人（原审被告）：辽宁中通海外通信有限公司。住所地：辽宁省本溪市溪湖区石桥子商住楼3单元6层16号。 法定代表人：常连伟，总经理。 委托诉讼代理人：鞠春霞，女，1972年5月26日生，汉族，辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司员工，住辽宁省丹东市元宝区。 被上诉人（原审原告）：梁伟，男，1974年5月8日出生，汉族，无职业，住辽宁省丹东市振安区。 委托诉讼代理人：蔡军峰，辽宁凡响律师事务所律师。 原审被告：辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司。住所地：辽宁省丹东市新城区中心南路16-5号1单元102。 法定代表人：董艳超，经理。 委托诉讼代理人：鞠春霞，女，1972年5月26日生，汉族，该公司职工，住辽宁省丹东市元宝区。 上诉人辽宁中通海外通信有限公司（以下简称辽宁中通公司）因与被上诉人梁伟、原审被告辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司（以下简称辽宁中通丹东分公司）劳动争议纠纷一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初1443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人辽宁中通公司与原审被告辽宁中通丹东分公司共同的委托诉讼代理人鞠春霞，被上诉人梁伟及其委托诉讼代理人蔡军峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 辽宁中通公司上诉请求：1、撤销一审判决中的第一判项，依法撤销停工留薪期工资，判决护理费为5175元。2、撤销一审判决中的一次性就业补助金和经济补偿金。3、判令被上诉人承担二审上诉费用。理由：一审法院事实不清，适用法律错误。1、一审法院认定停工留薪8个月时间过长，上诉人认为被上诉人的伤情及治疗情况，停工留薪期定为5个月比较合理。被上诉人的停工休息时间应以医疗机构出具的住院天数证明为主。从证据角度看，两次住院45天，一次出院休息一个月，上诉人仅需赔付停工留薪期105天的工资。但上诉人依据客观情况结合被上诉人伤情，认可赔付被上诉人5个月停工留薪期工资，被上诉已经全部支付完毕。2、一审判决上诉人赔付给被上诉人的护理费无依据。参照辽宁省2018人身损害赔偿标准，其中护理费依据居民服务、修理和其他服务业进行计算为115元/天，两次住院45天的护理费为5175元。3、上诉人与被上诉人未解除劳动合同，上诉人曾安排被上诉人其他岗位工作，被上诉人既未到新岗位工作，也未与上诉人签订解除合同。综上所述，上诉人恳请二审法院支持上诉人全部请求，撤销一审判决第一项、第二项，依法进行改判，以保护上诉人的合法权益。 梁伟辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、上诉人应按8个月支付被上诉人停工留薪期工资。被上诉人2017年6月24日受伤，诊断为左胫骨平台粉碎骨折，住院治疗27天，行胫骨平台粉碎骨折切开复位内固定术。2018年5月25日，原告再次入院取内固定物，住院18天，出院诊断休息一个月。上诉人受伤后，在长达一年半的时间里需要拄拐行走，腿伤一直不能负重，根本无法提供劳动，一审判决8个月停工留薪期工资不能填补被上诉人的损失。二、上诉人应支付被上诉人护理费7233元。被上诉人两次住院，上诉人均未派人护理，依据《工伤保险条例》的规定，上诉人应当向被上诉人支付护理费，参照《工伤保险条例》第三十四条有关生活护理费按统筹地区上年度职工月平均工资确定的规定，一审判决按丹东市社平工资确定护理费于法有据。三、上诉人应支付被上诉人一次性伤残就业补助金和终止劳动合同经济补偿金。上诉人设立的丹东分公司与被上诉人的劳动合同于2018年11月30日期限届满，上诉人未通知被上诉人续签劳动合同，且丹东分公司已经停业，本案应认定被上诉人的劳动合同于2018年11月30日终止。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 梁伟向一审法院起诉请求：1、两名被告连带支付原告工伤保险待遇157048元，包括：住院伙食补助费723元、停工留薪期工资26936元、护理费7233元、一次性伤残补助金34100元、一次性医疗补助金38456元、一次性伤残就业补助金49600元；2、判决两名被告连带支付原告终止劳动合同经济补偿金7750元。 一审法院认定事实：被告辽宁中通丹东分公司系被告辽宁中通公司的下属分支机构，于2017年4月28日注册成立。2016年7月，原告入职被告辽宁中通公司，工作地点在丹东市振安区。后被告辽宁中通公司将原告的劳动关系转入被告辽宁中通丹东分公司，2017年6月7日，被告辽宁中通丹东分公司与原告签订《劳动合同》一份。合同约定：劳动合同期限自2017年6月1日起至2018年11月30日止，工资标准为1800元/月，原告从事线务员工作。2017年6月24日，原告在工作中受伤，经丹东市中医院诊断为左胫骨平台粉碎骨折，住院治疗27天，二级护理27天。2018年5月25日，原告再次入住丹东市中医院接受治疗（取内固定物），住院18天，二级护理18天，出院诊断书注明：患肢保护负重，休息壹个月。2017年8月23日，丹东市人力资源和社会保障局作出丹人社工认字（2017）340号《工伤认定结论通知书》，认定原告所受伤害为工伤。2018年10月23日，丹东市劳动能力鉴定委员会作出丹劳鉴[2018]03031号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为捌级伤残。被告辽宁中通丹东分公司已支付原告2017年6月工资3100元，2017年7月、8月、9月、10月工资每月2566元，2017年12月工资3358元（6个月的月平均工资为2787元）。 依照《工伤保险条例》等相关规定，确定原告损失情况如下： 1、停工留薪期工资22296元（2787元/月*8月）； 2、护理费7233元（3496元/月/21.75*45天）； 3、一次性伤残就业补助金44592元（2787元/月*16月）。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》规定，职工因工受伤应享受工伤保险待遇。被告分公司已为原告缴纳工伤保险，原告主张的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等应从工伤保险基金支付，应由被告辽宁中通丹东分公司到工伤保险经办机构办理理赔手续，应通过行政途径解决，原告请求被告支付于法无据，该部分请求也不属于劳动争议案件受案范围，故不予支持。原告出院后，未能提供医疗机构出具的休假证明，原告主张12个月停工留薪期工资无事实依据，考虑原告的伤情及治疗情况，停工留薪期确定为8个月较合理，原告受伤前月平均工资为2787元/月，被告辽宁中通丹东分公司应支付原告停工留薪期工资22296元，扣除已支付的13622元，被告辽宁中通丹东分公司还应给付8674元。原告住院治疗期间，被告辽宁中通丹东分公司未派人护理，应支付原告护理费，原告要求支付护理费7233元的诉讼请求予以支持。原告因工致残被评定为捌级伤残，原告与被告辽宁中通丹东分公司签订的劳动合同于2018年11月30日期满，双方未续签劳动合同，原告受伤后再未向被告辽宁中通丹东分公司提供劳动，被告辽宁中通丹东分公司已停业，双方也不存在续签劳动合同的基础，故应认定原告与被告辽宁中通丹东分公司的劳动合同关系于2018年11月30日终止，被告关于劳动合同未终止的辩解意见，不予采信，被告辽宁中通丹东分公司应支付原告一次性伤残就业补助金44592元和终止劳动合同经济补偿金。因原告的劳动关系从被告辽宁中通公司转入被告辽宁中通丹东分公司后，原告的工作岗位未发生变化，被告辽宁中通公司也未支付原告解除或终止劳动关系经济补偿金，被告辽宁中通丹东分公司支付原告经济补偿金的年限应从2016年7月起算，计算至2018年11月30日，金额为6967.5元（2787元/月*2.5月），原告该项诉讼请求，予以支持。因工伤保险待遇是按受伤职工本人工资计算，本人工资系月缴费工资、系用人单位支付给职工的劳动报酬总额，不仅包括基本工资，还包括补贴等，被告主张按原告基本工资1800元计算工伤保险待遇的辩解意见，不予采信。被告辽宁中通丹东分公司系被告辽宁中通公司的下属分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由被告辽宁中通公司承担。 一审法院判决：一、被告辽宁中通海外通信有限公司于本判决生效后10日内给付原告梁伟工伤保险待遇合计60499元（停工留薪期工资8674元、护理费7233元、一次性伤残就业补助金44592元）；二、被告辽宁中通海外通信有限公司于本判决生效后10日内给付原告梁伟终止劳动合同经济补偿金6967.5元；三、被告辽宁中通海外通信有限公司丹东分公司于本判决生效后10日内到丹东市工伤保险经办机构为原告梁伟办理住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的理赔手续；四、驳回原告梁伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告辽宁中通海外通信有限公司负担（此款原告已预交）。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审期间审理的争议焦点是：一审判决确定的各项赔偿数额是否适当。 关于上诉人提出一审法院认定停工留薪8个月时间过长，仅同意给付5个月停工留薪期工资的上诉请求，经审查，被上诉人2017年6月24日受伤后被诊断为左胫骨平台粉碎骨折，住院治疗27天，行胫骨平台粉碎骨折切开复位内固定术，第一次出院后内固定物未取出，治疗尚未终结。被上诉人于2018年5月25日，再次住院接受治疗（取内固定物），结合被上诉人的治疗情况和身体的实际状况，一审确定8个月的停工留薪期并无不当。本院对上诉人的该项上诉请求，不予支持。 关于上诉人提出一审判决上诉人赔付给被上诉人的护理费数额不当的上诉请求，经审查，被上诉人住院治疗期间，辽宁中通丹东分公司未派人护理，应支付被上诉人护理费，一审法院依据《工伤保险条例》并结合丹东市社平工资的标准计算的误工费数额并无不当。本院对上诉人提出的该项上诉请求，不予支持。 关于上诉人提出的不应支付被上诉人一次性就业补助金和经济补偿金的上诉请求，经审查，被上诉人与辽宁中通丹东分公司签订的劳动合同于2018年11月30日期满，双方未续签劳动合同，现辽宁中通丹东分公司已停业，双方也不存在续签劳动合同的基础，被上诉人因工致残被评定为捌级伤残，辽宁中通丹东分公司应支付被上诉人一次性伤残就业补助金和终止劳动合同经济补偿金。本院对上诉人提出不应支付被上诉人一次性伤残就业补助金和经济补偿金额的上诉请求，不予支持。 综上所述，一审法院确定的各项赔偿数额正确。辽宁中通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由辽宁中通海外通信有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张春霞 审判员  李秀洁 审判员  关 爽 二〇二〇年四月二十日 书记员  李益宁