江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏04刑终75号原公诉机关常州市新北区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘福平，男，1958年12月25日出生于上海市宝山区，汉族，初中文化，退休，住上海市宝山区。因本案于2018年4月26日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于常州市看守所。上诉人（原审被告人）王伟，男，1985年6月16日出生于江苏省江阴市，汉族，大专文化，无业，住江苏省无锡市江阴市。2011年1月因犯妨害公务罪被判处有期徒刑七个月；2017年8月因吸毒被行政拘留十日。现因本案于2018年4月27日被刑事拘留，同年5月15日被监视居住，同年6月25日被逮捕。现羁押于常州市看守所。原审被告人刘岳仙，男，1987年2月7日出生于江苏省江阴市，汉族，初中文化，无业，住江苏省无锡市江阴市。2013年5月因犯非法经营罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元；2016年8月因赌博被罚款人民币五百元。现因本案于2018年4月27日被刑事拘留，同年5月15日被监视居住，同年6月28日被逮捕。现羁押于常州市看守所。原审被告人刘俊，男，1987年12月22日出生于上海市宝山区，汉族，大专文化，无业，住上海市宝山区。因本案于2018年4月27日被刑事拘留，同年5月26日被取保候审。现在家。原审被告人祝小建，男，1984年9月20日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因本案于2018年6月20日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，2020年1月2日被取保候审。现在家。原审被告人廖济章，男，1954年12月28日出生于上海市宝山区，汉族，初中文化，无业，住上海市宝山区。因本案于2018年4月26日被刑事拘留，同年4月27日被取保候审。现在家。常州市新北区人民法院审理常州市新北区人民检察院指控原审被告人刘岳仙、刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章犯合同诈骗罪一案，于2020年1月2日作出（2019）苏0411刑初102号刑事判决。被告人刘福平、王伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经依法讯问上诉人刘福平、王伟，原审被告人刘岳仙、刘俊、祝小建、廖济章，审查上诉人刘福平、王伟的上诉状，审阅本案卷宗材料，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用的法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审人民法院判决认定：2017年2月至2018年2月，被告人刘岳仙指使被告人刘福平使用“陈福平”名字扮演上海驻日本领事馆领导和上海国家安全局领导，并指使被告人刘福平找被告人廖济章扮演上海海关处长，指使被告人刘福平找方敏（另案处理）扮演上海卷烟厂销售科主任，指使被告人王伟使用（徐平）名字，扮演光伏研发人员及“无锡尚德光伏有限公司”与“上海协鑫光伏有限公司”的工程师、“常州天合光能有限公司”合作人员，指使被告人刘俊扮演“徐平”徒弟、“陈福平”的司机和方敏的助理，指使被告人祝小建扮演芯片买卖商，通过上述被告人之间的相互配合，骗取被害人徐某乙的信任。然后，被告人刘岳仙指使被告人王伟使用“徐平”名义与被害人徐某乙签订“合作协议书”一份、“借款合同”三份、“合同经营协议”一份、“光伏研发项目合作股份合同”一份；指使被告人刘福平使用“陈福平”名义与被害人徐某乙签订“合伙经营协议”一份；指使被告人廖济章使用“廖东健”名义与被害人徐某乙签订“合伙经营协议”一份，不断骗取被害人徐某乙参与投资被告人刘岳仙虚构的芯片、光伏、烟酒、外贸等生意，致使被害人徐某乙共计被骗取人民币6389.7万元。被告人刘岳仙将骗取的财物大部分用于归还个人债务。被告人刘福平从中获利人民币7万元，被告人王伟从中获利人民币9万元，被告人刘俊从中获利人民币6万元，被告人祝小建从中获利人民币5.2万元，被告人廖济章获得烟酒等物。归案后，被告人刘岳仙、刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章如实供述上述事实。案发后，被告人刘俊、祝小建、廖济章退赔被害人经济损失并取得被害人谅解。上述事实，被告人刘岳仙、刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章在开庭审理过程中均无异议，并有案发经过、证人张某甲、张某乙、徐某甲等人证言、被害人徐某乙陈述笔录、辨认笔录、电子证据检查工作记录、银行卡交易记录、合作协议、收条、谅解书、身份证明等证据证实。原审法院认为，被告人刘岳仙、刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。属共同犯罪。被告人刘岳仙在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均予以减轻处罚。被告人刘岳仙、刘福平、王伟、刘俊、祝小建、廖济章如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人刘俊、祝小建、廖济章退赔被害人经济损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。被告人刘俊、祝小建、廖济章缴纳罚金保证金，酌情予以从轻处罚。被告人刘岳仙、王伟有前科、劣迹，酌情予以从重处罚。被告人刘岳仙因本案被监视居住44日，折抵刑期22日。被告人王伟因本案被监视居住41日折抵刑期21日。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人刘岳仙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币一百万元；以被告人刘福平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二十万元；以被告人王伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二十万元；以被告人刘俊犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）；以被告人祝小建犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）；以被告人廖济章犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）；继续追缴被告人刘岳仙、刘福平、王伟犯罪所得，依法予以发还被害人。刘福平提出如下上诉理由：其是按照刘岳仙的指示做事，一共拿到67500元，一审法院量刑过重。王伟提出如下上诉理由：其没有起到主要作用，不知道冒充光伏研发人员是去犯罪，实际获利5万，不是9万。犯罪后认罪态度好，量刑过重。经审理查明的事实与原审人民法院判决认定的事实一致，上述事实有经原审人民法院庭审举证、质证的证据予以证实。二审期间，上诉人、原审被告人均未提供新的证据，本院对原审人民法院审理查明的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人刘福平、王伟、原审被告人刘岳仙、刘俊、祝小建、廖济章以非法占有为目的，虚构事实，冒用他人名义签订无实际履行能力的虚假合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。属共同犯罪。原审被告人刘岳仙在共同犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人刘福平、王伟、原审被告人刘俊、祝小建、廖济章在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均予以减轻处罚。上诉人刘福平、王伟、原审被告人刘岳仙、刘俊、祝小建、廖济章如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原审被告人刘俊、祝小建、廖济章退赔被害人经济损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。原审被告人刘俊、祝小建、廖济章有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。上诉人王伟、原审被告人刘岳仙有前科、劣迹，酌情予以从重处罚。关于上诉人王伟所提“不知道是诈骗”的上诉理由，经查，根据上诉人在侦查机关的供述、同案犯的供述、证人证言、被害人陈述，可以证实，上诉人王伟在本案中接受刘岳仙指示，扮演他人角色时间久，参与程度深，并冒用他人名义与被害人签订协议，其辩解不知道是诈骗的意见与事实不符，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘福平、王伟所提“违法所得数额不对，量刑过重”的上诉理由，经查，该二人的违法所得数额是根据其二人在侦查机关的供述及同案犯的供述认定，二审期间所提辩解无证据证实，原审人民法院根据二人的犯罪金额以及在共同犯罪中所起的作用，认定为从犯，并予以了减轻处罚，量刑并无不当，故该二人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定,裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋继业审判员  王 宏审判员  王 伟二〇二〇年四月二日书记员  姚淑娜