浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初12859号 原告：史廷凤，女，1968年6月25日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。 委托诉讼代理人：曹向东，河南国赢律师事务所律师。 被告：绍兴市柯桥区禾丰餐厅，住所地浙江省绍兴市柯桥区柯桥街道聚银时代商业中心B区一层01017-01021号，统一社会信用代码：92330621MA289P9Y0F。 经营者：郑宏峰，女，1976年4月5日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。 委托诉讼代理人：金剑波、杨维，浙江正大金茂律师事务所律师。 原告史廷凤与被告绍兴市柯桥区禾丰餐厅劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告史廷凤及其委托诉讼代理人曹向东，被告的委托诉讼代理人金剑波、杨维到庭参加诉讼。期间因出现新型冠状病毒感染××疫情，浙江省启动重大公共突发卫生事件一级响应，本案相关诉讼活动无法正常进行，本院于2020年1月23日裁定中止审理，后于2020年3月18日恢复诉讼。本案现已审理终结。 原告史廷凤向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、被告支付原告工伤保险待遇等192092元。事实和理由：原告于2013年10月进入被告处工作，工种为服务员，月工资4700元保底，上班时间为上午11点至晚上19点，中午休息一小时。2017年3月15日10时45分，原告在上班途中发生交通事故受伤，经诊断为肩袖损伤（双肩肩袖撕裂）、骨囊肿（左肱骨大结节囊肿）。原告之伤被认定为工伤，鉴定伤残等级为九级。原告根据我国《劳动法》和《劳动合同法》的规定，原告以被告不足额缴纳社会保险为由要求与被告解除劳动关系并支付工伤保险待遇，望公平审理。 被告绍兴市柯桥区禾丰餐厅辩称：一、原、被告双方劳动关系已由（2018）浙06民终3142号民事判决确认于2018年6月25日终止，不存在再解除的问题，请求法院驳回原告的第一项诉请。二、原告系因交通事故受伤，且并非在上班途中，所以原告不构成工伤，其向被告主张工伤保险待遇没有事实依据。且原告已因交通事故获得了高额赔偿，原告获得的赔偿金额已远远超过了其在本案中向被告诉请的工伤保险待遇金额，故被告无需再支付工伤保险待遇。三、从原告主张的金额来看，停工留薪期期限过长，工资过高且没依据，原告的平均工资是2000多元一个月，且应当扣减加班工资。而关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，其获赔的前提是原、被告双方解除或终止劳动关系，本案中双方劳动关系终止时间为2018年6月25日，根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条的规定，一次性医疗补助金、一次性就业补助金应以2017年的省平均工资5092元/月为基数，且双方终止劳动关系时，原告已达到法定退休年龄，故依照上述规定，被告无需向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。综上，请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原、被告于2014年2月11日至2018年6月25日期间存在劳动关系，被告没有为原告缴纳工伤保险费。2017年3月15日上午10时45分许，原告在上班途中发生交通事故受伤，后被送到绍兴市中心医院医治，经诊断为肩袖损伤（双肩肩袖撕裂）、骨囊肿（左肱骨大结节囊肿）。原告的交通事故纠纷已经调解处理。2019年2月28日，绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定原告之伤为工伤。2019年4月19日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残程度为九级。 2019年11月19日，原告就本案争议向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委逾期未作出是否受理的决定，原告遂诉至法院。 本院认为，劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境，为人们生活的富裕、经济社会的发展、国家的富强做出贡献。原、被告之间的劳动关系于2018年6月25日终止已由（2018）浙06民终3142号民事判决确认，现原告再次以被告不足额缴纳社会保险为由要求解除劳动关系，于法无据，本院不予支持。 原告受伤后被认定为工伤且鉴定伤残程度为九级的事实清楚，本院予以认定。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，事故发生时被告未为原告缴纳工伤保险费，故原告依法可享受的工伤保险待遇应当由被告支付。双方劳动关系终止的前提下，对于被告应支付原告的工伤保险待遇本院认定如下：原告的工伤发生于2017年，应当按原规定处理，原告的交通事故纠纷已调解处理，故对医疗费、护理费、住院伙食补助费不再支持；原告主张其工资水平为每月保底4700元，但未提交相关证据证明，且被告不予认可，本院不予采信，根据双方庭审陈述，原告工资系按时计薪，平均为每小时10.8元，系现金发放，故原告的月基本工资认定为1879.2元，结合原告自述工作作息及被告提供的考勤打卡记录，本院认定原告实发月平均工资为2700元，根据原告伤情停工留薪期酌情确定为8个月，停工留薪期工资认定为15033.6元（1879.2×8）；一次性伤残补助金认定为24300元（2700×9）；因双方劳动关系于2018年终止，且原告未参加养老保险，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金均认定为20368元（5092×4）。以上合计80069.6元。 依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决如下： 一、被告绍兴市柯桥区禾丰餐厅支付原告史廷凤各项工伤待遇合计80069.6元，限于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告史廷凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告史廷凤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  张丽燕 二〇二〇年四月十五日 书记员  曹颖颖 附：相关法律条文 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。