新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终487号 上诉人（原审原告）：新疆合鑫橡胶总厂，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉州阜康市。法定代表人：章洪兵，该厂董事长。委托诉讼代理人：宁宣伟，新疆国法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：热孜汗·阿不都热合曼，女，1969年4月1日出生，住新疆维吾尔自治区鄯善县。上诉人新疆合鑫橡胶总厂与被上诉人热孜汗·阿不都热合曼劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阜康市人民法院(2019)新2302民初1375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月29日公开开庭审理了本案。上诉人新疆合鑫橡胶总厂的委托诉讼代理人宁宣伟、被上诉人热孜汗·阿不都热合曼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。新疆合鑫橡胶总厂的上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人一审诉讼请求，改判上诉人不承担经济补偿金28024.8元。事实与理由：一、一审判决认定事实不清、适用法律不当。1、被上诉人于2017年1月与上诉人签订了劳动合同。在2018年8月串通同在该厂工作的相互有亲戚关系的七、八个人罢工要挟上诉人，之后再也没有履行工作职责，被上诉人以违纪、旷工为由将其除名。此事实证明是被上诉人以旷工形式单方解除劳动合同是被上诉人的责任。根据劳动合同法第46条的规定，上诉人不应当支付经济补偿金。一审法院对此事实没有认定，仅根据派出所一份程序有错误、事实与客观不符的证明予以排除是错误的。2、被上诉人2017年之前断断续续在上诉人单位工作过，在2017年签订合同后，之前的劳动关系相对于2017年的劳动关系是另外一个劳动关系。被上诉人于2018年9月起诉主张2017年1月之前另一个劳动关系的经济补偿金已远远超过一年的诉讼时效，应当予以驳回。被上诉人2016年12月至2017年5月期间离开上诉人单位，没有提供劳动，不存在劳动关系，其基于原来的劳动关系主张权利没有法律依据，综以上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。热孜汗·阿不都热合曼辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。新疆合鑫橡胶总厂向一审法院起诉请求：判决原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金28024.8元。一审法院认定事实：2006年6月,被告到原告新疆合鑫橡胶总厂处去上班，从事炼胶工作。2017年1月1日,原告与被告签订一份书面劳动合同，载明被告在新疆合鑫橡胶总厂炼胶车间从事炼胶岗位工作,合同期自2017年1月1日至2019年12月31日。被告工作期间原告未为被告缴纳社会保险。2016年6月8日，原告出具证明，买合木提·吾拉音与热孜汗·阿不都热合曼均在被告单位上班，为被告单位正式职工，在被告厂区居住。被告解除劳动关系之前月平均工资标准为2547.7元／月，被告与原告约定被告工资为计件工资制。2018年8月，被告请假去往吐鲁番，请假之2018年8月31日，解除劳动关系前被告平均工资为2335.4元／月。2018年8月30日《接处警登记表》记录：2018年8月30日9时9分，阜康市公安局水磨沟乡派出所接到报警，在厂内发生纠纷，双方自行协商解决。2018年9月19日，阜康市公安局水磨沟乡派出所出具《情况说明》，说明内容如下：2018年8月30日9时许接到报警后，民警到达现场经了解发生纠纷，民警对章洪军进行了批评教育，双方都同意，所以纠纷化解。于2018年9月2日原告下发《新疆合鑫橡胶总厂文件关于无故旷工处罚的通告》。2018年9月8日，《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》原告召开对连续旷工、累计旷工多日的员工处罚专题会议，决议：1.对旷工员工按实际旷工天数扣除工资；2、开除此次参与罢工的员工。原告新疆合鑫橡胶总厂与被告热孜汗·阿不都热合曼在庭审中均认可双方之间的劳动关系于2018年9月5日解除。另查明,2019年3月5日,被告依斯拉木·阿不力肯木向阜康市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年4月16日作出阜劳人仲字[2019]89-2号仲裁决书,裁决:1、2018年9月5日，热孜汗·阿不都热合曼与新疆合鑫橡胶总厂解除劳动关系；2、新疆合鑫橡胶总厂向热孜汗·阿不都热合曼支付解除劳动关系经济补偿金28024.8元。新疆合鑫橡胶总厂不服上述裁决,向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点是：用人单位与劳动者是否合意解除劳动关系。原告新疆合鑫橡胶总厂与被告之间存在劳动关系,被告的权益依法应受劳动法律法规的保护。本案首先要确定的是双方劳动关系起算点。新疆合鑫橡胶总厂称劳动关系开始于2017年1月,被告陈述其2006年6月到原告处工作。证人证言等证据可以佐证其在2006年即开始在新疆合鑫橡胶总厂工作的事实。新疆合鑫橡胶总厂虽提供了劳动合同书,但该合同书系双方建立劳动关系后补签的,其中载明的劳动合同期限不能正确反映双方劳动关系的事实存在情况，新疆合鑫橡胶总厂亦未提供被告实际工作年限的证据材料，原告承担举证不能的法律后果，故本院对新疆合鑫橡胶总厂的陈述不予采信,认定双方自2006年6月起即建立了事实劳动关系，工作年限为2006年6月至2018年9月5日。原告新疆合鑫橡胶总厂与被告均认可劳动关系已经于2018年9月5日解除。但双方对劳动关系解除的原因存在分歧。原告新疆合鑫橡胶总厂认为被告系严重违反规章制度，原告对其主张应当提供证据予以证明。原告也没有提供证据证明于2018年9月2日其作出《新疆合鑫橡胶总厂文件关于无故旷工处罚的通告》及2018年9月8日作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》经过法定程序制定，也没有提供证据证明处理结果告知被告。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款和第四款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。原告提出，经济补偿金已经过去法律规定一年仲裁时效的辩解意见。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算的规定，被告请求新疆合鑫橡胶总厂支付其经济补偿金的请求仲裁时效应当从其向阜康市劳动人事争议仲裁委提起仲裁时开始起算,本院对原告的此项辩解意见不予以采纳。被告以工作期间原告存在未依法缴纳社会保险费和未依法签订劳动合同的行为提出与原告解除劳动关系。庭审中，原告新疆合鑫橡胶总厂与被告均认可劳动关系已经于2018年9月5日解除，鉴于现已无法维系劳动合同关系,本院视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同,原告应按被告工作年限给予经济补偿金。被告在新疆合鑫橡胶总厂自2006年6月起即建立了事实劳动关系。解除劳动关系前被告平均工资为2335.4元／月，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金28024.8元。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第四十六条、第四十七条规定,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，遂判决:一、驳回原告新疆合鑫橡胶总厂的诉讼请求；二、原告新疆合鑫橡胶总厂于本判决生效后十日内支付被告热孜汗·阿不都热合曼解除劳动关系经济补偿金28024.8元。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1.上诉人新疆合鑫橡胶总厂是否应当向被上诉人热孜汗·阿不都热合曼支付经济补偿金；2.本案是否超过仲裁时效；3.于2016年12月至2017年5月期间，上诉人新疆合鑫橡胶总厂与被上诉人热孜汗·阿不都热合曼之间是否存在劳动关系。本院认为，2018年9月2日，上诉人新疆合鑫橡胶总厂下发了新疆合鑫橡胶总厂文件《关于无故旷工处罚的通知》，2018年9月8日，上诉人新疆合鑫橡胶总厂召开对连续旷工累计多日的员工处罚专题会议，作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》，以被上诉人热孜汗·阿不都热合曼违纪、旷工为由，解除与其之间的劳动合同关系，但并未向被上诉人热孜汗·阿不都热合曼送达，且作出《新疆合鑫橡胶总厂工作会议纪要》所依据的单位规章制度并未经过法定程序通过，也未向职工公示或告知。一、二审中，双方均认可双方之间的劳动合同于2018年9月5日已解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，故上诉人新疆合鑫橡胶总厂应当支付经济补偿金。对于诉讼时效问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算的规定，被上诉人热孜汗·阿不都热合曼请求上诉人新疆合鑫橡胶总厂支付其经济补偿金的请求仲裁时效应当从其向阜康市劳动人事争议仲裁委提起仲裁时开始起算。因此上诉人新疆合鑫橡胶总厂的该项上诉请求，本院不予以采信。对于2016年12月至2017年5月期间，双方是否存在劳动关系的问题，一审中被上诉人热孜汗·阿不都热合曼提交的证据证实上诉人热孜汗·阿不都热合曼为上诉人新疆合鑫橡胶总厂的正式职工，且双方于2017年1月1日签订了书面劳动合同，故因此上诉人新疆合鑫橡胶总厂的该项上诉请求，本院不予以采信。综上所述，新疆合鑫橡胶总厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新疆合鑫橡胶总厂负担。本判决为终审判决。审  判  长   阿勒木江审  判  员   吴鲁苏旦审  判  员   加 马 勒二 〇 二 〇 年 四 月 三 十 日（法 官 助 理   拾 胡 拉书  记  员   迪 达 尔