四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终293号 上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司，住所地四川省成都市锦江区一环路东5段8号天府国际大厦20层、21层。 负责人：钟家思，该公司总经理。 委托诉讼代理人：任志云，四川同方正(广元)律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李树珍，女，1964年11月15日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：李松夏，四川天普律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘孝坤，男，1968年11月2日出生，汉族，住四川省苍溪县。 被上诉人（原审被告）：赵洪生，男，1981年6月11日出生，汉族，住四川省阆中市。 被上诉人(原审被告)：成都祥康物流有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区西部汽车城十陵展场内128号。 法定代表人：**，该公司总经理。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司(以下简称“太平洋保险成都公司”)因与被上诉人李树珍、刘孝坤、赵洪生、成都祥康物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初2018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋保险成都公司上诉请求：撤销一审判决第一项，减扣上诉人太平洋保险成都公司因被上诉人刘孝坤超载在商业三者险中免赔10%部分25488.58元的赔偿责任，该部分赔偿责任由被上诉人刘孝坤、赵洪生承担。事实和理由：保单、保险条款、道路交通事故认定书等均可证明上诉人太平洋保险成都公司已经尽到了提示说明义务，被上诉人刘孝坤超载违法，应当依据保险条款在商业三者险中免赔10%。 李树珍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘孝坤、赵洪生、成都祥康物流有限公司未向本院提交书面答辩意见。 李树珍向一审法院起诉请求:1.赵洪生、成都祥康物流有限公司连带赔偿因交通事故造成的李树珍各项损失412002.51元，其中由太平洋保险成都公司在交强险责任限额内优先赔付精神损害赔偿金30000元，其余损失在商业三者责任险限额内承担赔偿责任，不足部分由赵洪生、成都祥康物流有限公司赔偿；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月21日，宁显生驾驶川Ｈ×××××号普二轮摩托车，后座搭乘李树珍从苍溪县紫云工业园区出发沿国道212线准备在国道212线929ｋｍ＋400ｍ左转调头，经红军渡大桥往苍溪县陵江镇胡家梁村7组方向行驶，刘孝坤驾驶川Ａ×××××号重型自卸货车载沙石23470ｋｇ（核载12600ｋｇ）经国道212线往苍溪县城方向行驶。18时54分，宁显生驾车行至国道212线929ｋｍ＋400ｍ从右侧车道向左变更车道时与刘孝坤驾驶的川Ａ×××××号重型自卸货车发生刮擦，致摩托车倒地，宁显生、李树珍受伤，车辆部分受损的交通事故。2018年5月18日，苍溪县公安局交通警察大队作出苍公交认字（2018）第28号道路交通事故认定书“宁显生驾驶机件不符合安全技术标准的机动车上道路行驶，违反交通信号通行，变更车道时影响所变更车道内车辆正常行驶及刘孝坤驾驶安全设施不全的机动车上道路行驶，载物超过核定行驶的载定质量，临危处置不力均是发生本次事故的原因；李树珍无与本次交通事故发生有关的交通违法行为。”确定宁显生、刘孝坤承担本次事故的同等责任；确定李树珍无责任。李树珍受伤后，被送往苍溪县人民医院住院治疗，入院诊断“1.右下肢毁损伤；2.会阴区损伤；3.腹部损伤；4.失血性休克。”李树珍住院治疗89天，治疗好转出院，支出门诊费3129元、医疗费76096.98元，合计79225.98元。出院医嘱“1.院外自我保护，防止跌倒，需陪护一人，加强营养，全休3月。2.1月内患肢禁止负重，防止意外伤害，导致再次骨折移位。3.出院后1、3、8、12月摄片，视情况决定功能锻炼及负重的时间，观察骨折愈合情况，若不愈合，则需再次行植骨手术治疗。4.建议右下肢安置假肢，并行相关的康复治疗。5.骨折康复期间，禁止吸烟及饮酒。6.骨科门诊随访。”李树珍住院治疗期间，前39天需两人护理，后50天为一人护理，护理人员为李树珍丈夫宁显生、其子宁汪坤。2018年9月1日、10月9日，李树珍到成都检测、更换假肢支出86000元，两次到成都租车支出交通费3000元。2014年3月后，李树珍夫妇与其子宁汪坤居住苍溪县陵江镇龙潭社区，在宁显兵、任国章处长期从事建筑业。2019年11月12日，李树珍申请放弃主张被扶养人生活费。2018年12月10日，经李树珍委托，广元永泰司法鉴定所作出广永鉴所［2018］临鉴字373号司法鉴定意见书，鉴定“被鉴定人李树珍右下肢高位截肢术后，其伤残等级评定为五级；安装及更换假肢共计需费用约258000.00元；需要部分护理依赖（酌情考虑在五年内）。”李树珍支付鉴定费2600元。川Ａ×××××号重型自卸货车的事实车主系赵洪生，法定车主为成都祥康物流有限公司。该车在太平洋保险成都公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险100万元，不计免赔率。刘孝坤系赵洪生雇请的驾驶员，事故发生时刘孝坤持有驾驶证，准驾车型Ａ2。李树珍在住院治疗期间，太平洋成都公司垫支医疗费用120300元，赵洪生垫支10000元。一审审理过程中，太平洋保险成都公司对李树珍的司法鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。经一审法院委托，2019年9月22日，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴［2019］临鉴3418号司法鉴定意见书“1.被鉴定人李树珍的致残程度为六级；2.被鉴定人李树珍后期尚需更换假肢1次，其更换假肢所产生的费用建议以实际发生为准；3.被鉴定人李树珍目前未达护理依赖程度评定范围，但存在短期的护理，护理期为2年。”李树珍两次到成都，其主张支出交通费3000元。 一审法院认为，宁显生驾驶机件不符合安全技术标准的机动车上道路行驶，违反交通信号通行，变更车道时影响所变更车道内车辆正常行驶及刘孝坤驾驶安全设施不全的机动车上道路行驶，载物超过核定行驶的载定质量，临危处置不力均是发生本次事故的原因；李树珍无与本次交通事故发生有关的交通违法行为。确定宁显生、刘孝坤承担本次事故的同等责任；确定李树珍无责任，各方当事人均无异议，予以确认。双方当事人应按引发此次交通事故的原因力大小承担侵权责任；宁显生应承担的责任，李树珍自愿放弃，不违反法律规定，予以确认。对于被扶养人生活费，李树珍不再主张，予以确认。对于李树珍的医疗费用，太平洋保险成都公司要求减扣15－25%的非医保部分费用，双方未能达成一致协商意见，太平洋保险成都公司也未申请鉴定，酌定按10%的比例减扣。刘孝坤驾驶的车辆有超载的违法行为，太平洋保险成都公司要求对李树珍的损失在商业三者责任险中免赔10%，太平洋保险成都公司未能提出证据证实其尽到了告知说明义务，对其该项主张，不予采纳。刘孝坤在从事雇佣活动中致李树珍受伤，赔偿责任应由赵洪生承担。刘孝坤驾驶的川Ａ×××××号重型自卸货车在太平洋保险成都公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，不计免赔率，该车给李树珍造成的损失，由太平洋保险成都公司在交强险的责任限额内先予赔付，如还有不足部分，由赵洪生与宁显生按5：5的比例承担。赵洪生承担的部分，由太平洋保险成都公司直接赔付给李树珍。李树珍要求精神损害抚慰金在交强险中先予赔付的请求，予以支持。非医保部分的费用和鉴定费，由赵洪生与宁显生按5：5的比例承担，赵洪生承担的部分，成都祥康物流有限公司承担连带责任。赵洪生和太平洋保险成都公司垫支的费用应当减扣，多余部分应予返还。经鉴定，李树珍后期尚需更换假肢1次，其更换假肢所产生的费用未实际发生，待该费用实际发生时，李树珍再另行主张。对李树珍的损失认定如下：1.医疗费，苍溪县人民医院的门诊费3129元、医疗费76096.98元，医疗费合计79225.98元，其中79225.98元×10%＝7923元不计入保险理赔。2.住院伙食补助费：30元／天×89天＝2670元。3.营养费：20元／天×89天＝1780元。4.误工费，事故发生前，李树珍一直在建筑工地务工，其误工费可按四川省2018年度建筑业平均工资计算，其误工日计算至定残前一日为233天，（44627元／年÷365天）×233天＝28488.91元。5.护理费，李树珍住院期间由其子宁汪坤和丈夫宁显生护理，但未能提供护理人员因护理收入减少的证明，护理费可按四川省2018年度其他服务业平均工资计算。①李树珍住院前39天需2人护理，其余时间需一人护理，住院期间护理费为39天×2人×（37253元／年÷365天）＋（37253元／年÷365天）×50天＝13063.68元；②李树珍出院后需一人护理，经鉴定护理期限为2年，37253元／年×2年＝74506元；合计13063.68元＋74506元＝87569.68元。6.交通费，2018年9月1日、10月9日李树珍两次到成都检测、安装假肢，李树珍要求赔偿交通费3000元，未能提出有效票据，但该费用已实际发生，酌定2400元。7.住宿费，李树珍要求赔偿其在成都安装假肢、康复训练的住宿费4000元，李树珍是否在成都康复治疗没有提出证据证实，且未提出有效的住宿费票据，其该项请求缺乏事实依据，不予支持。8.残疾赔偿金，33216元×20年×50%＝332160元。9.精神损害抚慰金，李树珍要求赔偿30000元，李树珍在交通事中受伤致右下肢高位截肢的严重后果，根据本地实际，酌定15000元。10.残疾辅助器具费，2018年10月9日，李树珍安装假肢支出86000元。11.第二次鉴定，李树珍两次到成都，要求承担交通费3000元，但未能提出有效的交通费票据，酌定2400元。12.鉴定费，2600元。以上12项合计640294.57元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五和第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、原告李树珍因交通事故损失医疗费79225.98元（其中7923元非医保部分费用不进入保险理赔）、住院伙食补助费2670元、营养费1780元、误工费28488.91元、护理费87569.68元、交通费2400元、残疾赔偿金332160元、精神损害抚慰金15000元、残疾辅助器具费86000元、第二次鉴定交通费用2400元、鉴定费2600元，合计640294.57元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司在交强险的限额内承担120000元，在商业第三者责任险的限额内承担254885.78元，合计374885.78元。被告赵洪生承担医疗费用中非医保部分费用7923元和鉴定费2600元的50%即5261.5元。宁显生应承担的损失254885.78元和非医保部分费用、鉴定费合计260147.28元，原告自愿放弃。减扣被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司已垫支的120300元、被告赵洪生垫支的10000元，经品迭，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司直接赔付原告李树珍249847.28元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司直接支付被告赵洪生4738.50元。二、驳回原告李树珍的其他诉讼请求。案件受理费1230元，由原告李树珍负担615元，被告赵洪生负担615元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，综合一审举证、质证，二审另查明：川Ａ×××××号重型自卸货车《神行车保系列产品投保单》投保人声明处仅成都祥康物流有限公司加盖公章，无签名、未填写投保日期；《机动车综合商业保险免责事项说明书》附页《投保人声明》页，下方仅成都祥康物流有限公司加盖公章，虽签有“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”字样，但无签名、未填写投保日期。 本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人应向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，商业三者险保险合同系格式条款合同，上诉人太平洋保险成都公司提交的投保单和投保人声明上仅加盖了被上诉人成都祥康物流有限公司的公章，并无法定代表人或经办人员签字，也没有投保或盖章日期，不能证明上诉人太平洋保险成都公司就免责条款已经向投保人或其代理人履行了提示和说明义务，故上诉人太平洋保险成都公司主张的免责条款不发生效力，一审判决并无不当。 综上所述，上诉人太平洋保险成都公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1230元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 夏茂中 审 判 员 徐小雁 审 判 员 吕 晶 法官助理 刘 丹 二〇二〇年四月二十二日 书 记 员 黄 琴