辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终1706号上诉人（原审原告）：大连壹诚建筑装饰工程有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区馨艺西园11号3单元2层2号。法定代表人：李洪武，该公司董事长。委托诉讼代理人：王福德，辽宁大东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲁贵年，男，1963年8月5日生，汉族，住辽宁省普兰店市。上诉人大连壹诚建筑装饰工程有限公司（以下简称“壹诚公司”）因与被上诉人鲁贵年劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。壹诚公司上诉请求：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6478号民事判决；二、依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审认定事实不清。第一、根据举证责任分配原则，一审关于被上诉人出勤天数由上诉人负有举证责任，上诉人根据被上诉人实际出勤情况，出具了被上诉人出勤表。对此，被上诉人负有质证的法律责任。但一审以上诉人出具的考勤表无公司盖章、无相关人员确认、无上诉人确认而不予采信。对被上诉人出具的出勤表，在未经与上诉人相互核实天数这个环节的情况下，就直接予以采信。第二、被上诉人在2018年6月因患阑尾炎住院治疗，根据一般医疗常识，至少需要休息半个月到一个月。一审对于上诉人关于被上诉人患阑尾炎手术治疗休息停工的主张未予理睬，致使认定该月份被上诉人的出勤天数达到了23天。被上诉人患阑尾炎手术后，即便上班也无法胜任原岗位工作，因此一审全部按照310元每天的认定日工资标准不符合客观事实。二、否定了上诉人出具的考勤表，采信被上诉人出具的考勤表，没有法律依据。法律并未有明文规定考勤表必须加盖公章、相关人确认和劳动者确认；上诉人始终强调，上诉人与被上诉人之间要对出勤表上的出入进行相互核对和确认。一审并未组织双方进行核对和确认，而是在否定了上诉人的考勤后，直接采信了被上诉人的考勤。如此审理，势必驱使个别劳动者虚报考勤，套取劳务报酬。这不仅与法律相悖并且助长了恶劣的劳动风气。综上，请二审法院在查明事实的基础上，依法予以改判或发回案件重审。鲁贵年辩称，不同意上诉人的上诉请求，上诉人说我做阑尾炎手术时间不准确，我做手术是5月12日，6月8日又重新返回了工地，我有住院和出院证明。上诉人在我返回单位后，让我负责放线工作，工资不变。壹诚公司向一审法院起诉请求：判令原告不向被告支付拖欠工资40455元，而向被告支付14260元。一审法院认定事实：原告公司于2009年3月23日成立，营业期限自2009年3月23日至长期，法定代表人为李洪武，经营范围包括建筑装饰装修工程施工（凭资质证经营）、建筑材料的销售、太阳能热水器的销售和安装（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告原在原告公司从事木工工作，工资标准为每日310元。2019年2月11日，被告向甘井子区仲裁委申请仲裁，要求原告向其支付2018年3月7日至2018年9月8日间拖欠的工资41000元。甘井子区仲裁委于2019年5月6日作出甘劳人仲案字（2019）第202号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付2018年3月7日至2018年9月8日间拖欠的工资40455元。原告对甘井子区仲裁委作出的该裁决不服，诉至一审法院。原告在2018年6月7日、7月29日、8月30日分别向被告支付2000元、3000元、3000元。庭审过程中，原告提供自行整理表1页，原告表示该表系被告在2018年3月至9月间出勤天数的统计表，被告共出勤46天，原告应扣除已支付的8000元后按该出勤天数向被告支付报酬。被告对原告自行整理的该记录表不予认可，同时提供自己整理的出勤记录本，该记录本记载被告3月至9月每月工作的天数分别为20.5天、27.5天、8天、23天、23天、25.5天、6天，另3月10日和4月24日加班每天加付100元，原告先向被告支付的8000元为前年未结清的工资，不应予以扣除。被告表示其在原告公司工作时工作天数应以其记录的为准，原告应按此向被告支付工资。原告对被告提供的出勤记录不予认可，主张应以其记录的出勤天数为准。被告在原告公司工作期间，如遇特殊情况无法工作，需向原告公司进行请假。原告陈述有工作则被告工作，无工作则被告不工作，请假亦是口头进行。一审法院认为，关于要求判令不向被告支付拖欠工资40455元，而向被告支付14260元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定的内容，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，即用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位应当以货币形式按月向劳动者支付工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，原、被告均具有法律、法规规定的可以建立劳动关系的主体资格，原告公司的经营范围包括建筑装饰装修工程施工，被告所从事的木工工作属于原告公司的业务组成范围。同时，依据原、被告在庭审过程中的陈述，被告如不上班需向原告进行请假，可以认定原告对被告实际进行管理，由原告安排被告进行工作，并向被告支付报酬。结合被告在原告公司工作的时间，原、被告之间实际上已经形成了长期、稳定的管理与被管理的关系。至于原告主张的按日计算工资，仅为工资报酬的支付方式，不影响双方事实劳动关系的建立。综上所述，原、被告之间的关系符合建立事实劳动关系的全部构成要件，双方形成了事实劳动关系。被告在原告公司进行工作，原告应及时足额的向被告支付工资。关于被告的实际工作天数，原告作为用人单位负有举证责任。现原告提供的出勤记录单上无公司的盖章及相关人员的签字确认，亦无被告的签字确认，在被告不予认可的情况下，一审法院不予采信，一审法院仅能依据被告自行整理的出勤情况确认其工资数额。依据被告提供的出勤记录的记载，原告应向被告支付41585元[310元/日×（20.5天+27.5天+8天+23天+23天+25.5天+6天）+100元+100元]。原告在2018年6月至9月间向被告支付了8000元，被告虽辩称为该系其前年工资，但未提供证据予以证实，故应予扣除，原告应向被告支付2018年3月至9月间工资33585元（41585元-8000元）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告大连壹诚建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。二、原告大连壹诚建筑装饰工程有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告鲁贵年拖欠的2018年3月至2018年9月间的工资人民币33585元。如未按本判决上述第二项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告负担。二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是上诉人拖欠被上诉人工资的数额。被上诉人在上诉人处工作，上诉人应及时足额支付劳动报酬。上诉人作为用人单位应当建立相应的考勤制度，上诉人二审中亦认可其发放工资的考勤是需要经过劳动者核对的。但本案一审中上诉人所提供的被上诉人的考勤记录，只是上诉人的工作人员单方制作，并未得到被上诉人的认可。在此情况下，一审法院对上诉人提供的考勤记录不予采信并无不当。另外，被上诉人所提供的出勤情况并未包含其住院手术期间，因此上诉人主张被上诉人记录的出勤天数有误本院不予支持。被上诉人主张手术后虽然工作内容有变，但工资标准并未降低，上诉人二审中亦认可其并未对被上诉人的工资标准进行调整，因此一审法院依据310元/日计算被上诉人的工资并无不当。综上所述，大连壹诚建筑装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连壹诚建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  刘婷娜二〇二〇年四月十六日书记员  朱彦锡