新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终511号 上诉人（原审原告）：吕万福，男，1964年3月21日出生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区拜城县。委托诉讼代理人：徐树远，新疆远新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：拜城县绿盈番茄制品有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏地区拜城县解放路51号资源大厦二楼209室。法定代表人：陈加保，该公司经理。原审被告：乌什县绿盈农林科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌什县城北工业园区。法定代表人：宁东，该公司董事长。上诉人吕万福因与被上诉人拜城县绿盈番茄制品有限公司（以下简称拜城绿盈公司）、乌什县绿盈农林科技有限公司（以下简称乌什绿盈公司）种植、养殖回收合同纠纷一案，不服拜城县人民法院（2019）新2926民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕万福上诉请求：撤销拜城县人民法院（2019）新2926民初22号民事判决，改判拜城绿盈公司赔偿吕万福损失67,745.16元。事实和理由：1.吕万福与乌什绿盈公司签订的合同并不是未履行，而是乌什绿盈公司将该合同权利义务转由拜城绿盈公司履行，因此应以该合同审理此案。2.吕万福实际种植面积是100亩，合同中也是100亩，分两块地，一块是90亩，一块是10亩，在委托鉴定时仅对90亩地块进行了鉴定，未对10亩地块进行鉴定，因此应按100亩计算损失。3.按合同约定采摘方式是机械采摘，由于拜城绿盈公司机械不足改为人工采摘，加大了成本支出。4.吕万福没有任何扩大损失的行为，拜城绿盈公司未在成熟期收购属违约，应承担全部赔偿责任。5.一审以90亩计算吕万福的应得收益，再乘以吕万福应承担25%的责任，得出拜城绿盈公司已经超付吕万福实际收益的错误结论。即使承担责任，也只能按损失部分的金额承担，不能将已采收的部分再扣除25%，一审计算有误。拜城绿盈公司、乌什绿盈公司未提交书面答辩意见。吕万福向一审法院起诉请求：依法判令拜城绿盈公司、乌什绿盈公司支付西红柿果品损失款64,520元。事实和理由：2018年2月1日吕万福与乌什绿盈公司签订《加工用机采番茄种植收购合同》，吕万福种植100亩加工番茄，收获的果品按照乌什绿盈公司安排交给拜城绿盈公司，由于拜城绿盈公司未及时采收造成烂果损失，经鉴定产量为7.35吨/亩。吕万福种植100亩的产量为735吨，故实际损失果品161.3吨，价值64,520元。现诉至法院，请求法院判令拜城绿盈公司、乌什绿盈公司赔偿损失，以保障吕万福的合法权益。一审法院认定事实：2018年2月1日吕万福与乌什绿盈公司签订《加工用机采番茄种植收购合同》后未履行该合同。吕万福2018年种植季的番茄苗、滴灌带等种植要素是由拜城绿盈公司提供，吕万福将2018年种植季的番茄供应给拜城绿盈公司，拜城绿盈公司收购吕万福番茄573.702吨，并向吕万福支付番茄原料款240,954.84元。经新疆臻冠达农业科技有限公司对吕万福2018年种植的90亩番茄亩产量进行鉴定。经鉴定，吕万福2018年种植的90亩加工番茄亩产为7350公斤。一审法院认为，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2018年吕万福在种植番茄前，拜城绿盈公司向吕万福提供番茄育苗、滴灌带等种植要素，吕万福种植的番茄原料全部向拜城绿盈公司交售，拜城绿盈公司支付吕万福番茄款。吕万福与拜城绿盈公司虽未签订书面合同，双方已实际履行了种植、养殖回收合同的相关权利义务，该合同成立。故对拜城绿盈公司认为双方系买卖合同的抗辩，一审法院不予采纳。吕万福与乌什绿盈公司签订的《加工用机采番茄种植收购合同》系双方自愿协商签订，不违反法律强制性规定，该合同合法有效，但双方均未按照约定履行合同。吕万福未向一审法院提交将番茄交售拜城绿盈公司是受乌什绿盈公司安排的相关证据，故吕万福主张由乌什绿盈公司赔偿损失的诉讼请求一审法院不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。拜城绿盈公司非因不可抗力，不能正常收购番茄原料造成吕万福2018年种植的番茄发生损失。拜城绿盈公司应当承担赔偿责任。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施避免损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。吕万福在种植的番茄出现损失时，应积极采取有效措施，避免损失的扩大。吕万福并未向一审法院提交自行减损的证据。结合以上因素，拜城绿盈公司应当承担75%的赔偿责任。吕万福应当承担25%的责任。一审法院参照吕万福向一审法院提交由新疆臻冠达农业科技有限公司出具的鉴定意见书，确定吕万福2018年种植番茄的亩数为90亩，全部按照手采番茄420元/吨，吕万福2018年种植90亩加工番茄的预计收益为208,372.5元（90亩×7.35吨/亩×420元/吨×75%）。而吕万福的实际收益为240,954.84元（573.702吨×420元/吨），此款拜城绿盈公司已向吕万福支付完毕。吕万福的实际收益已经超出损失后的收益，故其诉讼请求不应予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款之规定，判决：驳回吕万福的诉讼请求。案件受理费1,413元，减半收取706.5元，由吕万福负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审一致。本院认为，2018年2月1日吕万福与乌什绿盈公司签订《加工用机采番茄种植收购合同》，约定吕万福种植100亩番茄并向乌什绿盈公司交售新鲜番茄700吨。合同签订后，实际由拜城绿盈公司提供种植要素并收购番茄支付番茄原料款，合同实际由拜城绿盈公司与吕万福履行。吕万福上诉认为其不应承担25%的责任，在番茄成熟之初，吕万福就应及时采摘避免产生损失，吕万福没有及早采取适当措施造成损失进一步扩大，应自行承担相应责任，一审认定其承担25%的责任并无不当。关于损失计算问题，经鉴定，吕万福种植番茄亩产量为7.35吨，合同约定吕万福种植100亩并交售新鲜番茄700吨，现因未及时采摘，造成吕万福实际交售240,954.84元（573.702吨×420元/吨），损失应为39,783.87元【（700吨×420元/吨-240,954.84元）×75%】，一审判决有误，本院予以纠正。综上所述，吕万福的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销拜城县人民法院（2019）新2926民初22号民事判决；二、拜城县绿盈番茄制品有限公司于本判决发生法律效力后五日内赔偿吕万福种植番茄损失39,783.87元；三、驳回吕万福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取706.50元，由拜城县绿盈番茄制品有限公司负担435.63元、吕万福负担270.87元；二审案件受理费1,493.63元，由拜城县绿盈番茄制品有限公司负担920.97元、吕万福负担572.66元。本判决为终审判决。审  判  长   李   云   丽审  判  员   李   伟   力审  判  员   阿依努尔·阿不都拉二 ○ 二 ○ 年 四 月 二 十 六 日法 官 助 理   马       妮书  记  员   王   明   明