江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终241号 上诉人（原审原告，原审被告）：陈安安，女，1985年7月24日生，汉族，住南通市崇川区。 委托诉讼代理人：李子（系陈安安配偶），男，1980年9月4日生，汉族，住南通市崇川区。 委托诉讼代理人：周明明，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 上诉人（原审被告，原审原告）：南通濠云网络技术有限公司，住所地南通市。 法定代表人：王孔辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张咏，江苏濠阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹燕华，江苏濠阳律师事务所律师。 上诉人陈安安、南通濠云网络技术有限公司（以下简称濠云公司）因劳动争议纠纷一案，均不服海门市人民法院（2018）苏0684民初6953号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈安安上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其全部诉讼请求。事实和理由：1.濠云公司违法解除劳动合同，直接给陈安安造成了工资损失，应当承担损害赔偿责任；2.2017年3月13日是濠云公司违法解除劳动合同之日，不是双方劳动合同依法终止之日，双方劳动合同解除之日应以人民法院生效判决确定的日期为准，决不能让违法解除合法化；3.一审法院对公安项目提成比例的认定不符合当事人的真实意思；4.对于公安及六院之外的项目，一审法院未予处理，属于拒绝裁判，应发回重审或查明事实后依法裁判。 针对陈安安的上诉，濠云公司答辩称，陈安安的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。 濠云公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判，一、二审诉讼费及一审保全费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决漏列当事人身份，称谓表述错误；2.一审忽略濠云公司提供的证据，认定事实错误；3.一审法院对绩效奖金计算错误；4.一审判决对补偿金基数认定错误；5.一审判决未考虑个人所得税缴纳问题，应予纠正。 针对濠云公司的上诉，陈安安答辩称，陈安安的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。 陈安安向一审法院起诉请求：一、判令濠云公司支付违法解除劳动关系赔偿金40万元（4万元/月×5个月×2倍）；二、判令濠云公司赔偿2017年3月14日至判决生效之日期间的工资损失，按照4200元/月计算。 濠云公司向一审法院起诉请求：确认其解除劳动合同合法，劳动合同终止履行，不支付陈安安绩效工资并判令陈安安返还欠款10398.6元，诉讼费由陈安安负担。 一审法院认定事实：陈安安于2015年4月27日进入濠云公司工作，双方签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2015年4月27日起至2018年4月26日止，工作岗位为大客户经理，从事销售，劳动报酬实行基本工资和绩效工资相结合，基本工资为2000+100+200元，绩效工资根据陈安安年度销售总额净利润的20%考核，以奖金形式年底一次性发放等内容。陈安安于2016年9月怀孕。当年11月，濠云公司对办公室进行装修，要求员工移动办公，装修期间陈安安在家办公，并由销售岗位转为商务岗位。12月16日，濠云公司发电子邮件给全体员工，通知公司已装修完毕，从12月19日开始，可以正常在公司办公。12月19日，陈安安打电话给濠云公司的法定代表人王孔辉，以公司才装修，办公室环境不达标，对孕妇不利为由，要求不到公司仍在家办公，遭王孔辉的反对。陈安安在电话中要求从现在开始请假，王孔辉回答：好的，请假。12月27日，陈安安与同事倪金辉两次通电话谈论工作事宜。12月28日、2017年1月9日、1月26日，陈安安与缪杭钰三次电话联系工作事宜。濠云公司通知全体员工2017年春节从1月26日至2月2日放假调休，共8天，2月3日开始上班，节后需休息请提前在公司考核App“钉钉”群上请假。2017年1月26日，王孔辉打电话给陈安安，要求陈安安到单位履行请假手续和交接工作，陈安安认为公司环境对其不利，坚持在家办公，并答应春节后到单位上班。1月27日，王孔辉将陈安安移出公司考核App“钉钉”群。2月2日，缪杭钰发电子邮件通知陈安安，公司初七正式上班，鉴于陈安安1个多月持续旷工已严重影响公司业务，公司已新聘其他人顶替其岗位。关于陈安安结算2016年薪酬事宜，可于2017年元宵节后的工作日到总经理室结算。2月4日，陈安安到公司上班，王孔辉说现在没有安排陈安安工作，要陈安安在2月11日（农历正月十五）之后再到公司来。2月15日，陈安安到公司，王孔辉告知陈安安的岗位已安排他人，没有职位给陈安安。同日，陈安安回函给缪杭钰，要求明确之前发的邮件是否是公司的意思。2月22日，王孔辉告知陈安安已连续很长时间没上班，要给公司一个交代，要求陈安安写个书面材料，另建议陈安安主动提出离职，陈安安陈述要考虑后再给答复。2月23日，陈安安到公司上班，明确自己没有辞职的意思。王孔辉要求陈安安写好书面检讨再安排其工作，陈安安明确自己没错，不同意写检讨，双方发生争执。2月24日，陈安安到公司上班，缪杭钰告知陈安安回去等通知。2月25日，王孔辉发电子邮件给陈安安，告知缪杭钰为公司人事部专员，缪杭钰发给陈安安的邮件代表法定代表人的意志。同时明确陈安安从2016年12月19日至2017年2月下旬两个月无故不上班，总经理多次与陈安安沟通并联系其丈夫要求陈安安到岗上班，陈安安明确表示拒绝。陈安安的行为违反了企业《员工手册》和企业相关规章制度，给企业经营造成严重后果。总经理与陈安安多次沟通后，陈安安仍不能认识到自己的问题所在。现责令陈安安在三个工作日写出深刻检讨书送到总经理室；公司重申，直到陈安安认识到自己的错误，成为合格的濠云公司的一员前，公司无法安排陈安安进行工作。2月27日，陈安安回函给王孔辉，明确濠云公司要求其书面检讨和不安排工作没有事实和法律依据，请濠云公司严格履行法律规定和劳动合同约定的各项义务。3月7日，缪杭钰将公司《员工手册》通过电子邮件发送给陈安安。3月13日，濠云公司发邮件给陈安安，内容为：1.陈安安自2016年12月19日至今持续旷工已超1个月，且给公司的经营管理造成实际不便，触犯了公司规章制度，严重违纪；2.陈安安在2017年春节前打电话给公司重要客户，败坏公司形象，泄露不该向客户泄露的商业机密，严重违反《员工手册》第一章第四条保密性及相关法律法规；3.拒不服从公司领导管理，决定与陈安安解除劳动合同。之后陈安安未再至濠云公司上班。 2017年3月24日，陈安安向南通市崇川区人力资源和社会保障局（以下简称崇川人社局）投诉濠云公司，认为濠云公司要求陈安安写检讨书并解聘陈安安违法，要求：1.补发2016年12月至今拖欠的工资含滞纳金共15000元（其中滞纳金500元）；2.补发2015年和2016年拖欠的绩效工资含滞纳金共900000元（其中滞纳金20000元）；3.按实际工资为基数补发从合同签订日期至今的各种保险和公积金；4.要求濠云公司撤销解聘通知继续履行合同；5.濠云公司向陈安安道歉；6.监察大队对濠云公司的违法行为进行处罚；7.监察大队做出书面答复。 2017年6月6日，崇川人社局作出编号崇人社监告字[2017]第1号《劳动保障监察告知书》，主要内容为：1.关于陈安安要求濠云公司补发从2016年12月开始拖欠的工资。崇川人社局调查发现，陈安安从2016年12月19日后未提供正常劳动也无请假手续，故陈安安要求濠云公司补发2016年12月19日以后的工资，没有法律依据。2.关于陈安安要求濠云公司补发2015年和2016年拖欠的绩效工资。经查，濠云公司核定陈安安2015年的绩效工资是12013.53元、2016年的绩效工资是13398.56元。如陈安安对濠云公司核定的绩效工资不认可，可以通过劳动争议处理程序解决。3.关于陈安安要求濠云公司按实际工资补缴社会保险。工资总额与社会保险缴费基数密切相关，现陈安安与濠云公司因工资方面存在争议，需等陈安安依照劳动争议处理程序确认工资数额后，依据《中华人民共和国社会保险法》可以向社会保险行政部门申请处理。4.关于陈安安要求濠云公司撤销解聘通知，继续履行合同。根据《劳动保障监察条例》《关于实施〈劳动保障监察条例〉若干规定》的规定，应当通过劳动争议处理程序解决。5.滞纳金、公积金、道歉等事项不属于劳动保障监察事项，故崇川人社局不予处理。陈安安不服该《劳动保障监察告知书》,向南通市港闸区人民法院（以下简称港闸法院）提起行政诉讼。案件审理过程中，陈安安撤回要求崇川人社局对濠云公司履行给付其滞纳金、公积金、道歉事项的诉讼请求。港闸法院口头裁定予以准许。 2018年1月24日，港闸法院作出（2017）苏0611行初226号行政判决，一、撤销崇人社监告字[2017]第1号《劳动保障监察告知书》中第一项；二、责令崇川人社局在法定期限内针对陈安安投诉的要求濠云公司补发从2016年12月开始拖欠的工资的事项作出处理；三、责令崇川人社局对陈安安投诉的要求对濠云公司做出行政处罚事项作出处理；四、驳回陈安安的其他诉讼请求。陈安安、濠云公司均不服该判决，分别向南通市中级人民法院（以下简称南通中院）提起上诉。 2018年5月27日，南通中院作出（2018）苏06行终227号行政判决，驳回上诉，维持原判。 2018年8月23日，崇川人社局作出38号指令书，指令濠云公司必须按规定支付陈安安2017年1月1日（元旦一天假期）、2017年1月27日至2017年1月29日（春节三天假日）应发工资423元；2017年2月4日至3月3日应发工资2300元；2017年3月4日至2017年3月13日（计薪6天）应发工资634.50元；合计应发工资3357.50元，并要求濠云公司于2018年9月13日前将改正情况以书面形式报崇川人社局。 2018年11月7日，崇川人社局作出崇人社察理字[2018]第1号《劳动保障监察行政处理决定书》（以下简称1号决定书），限濠云公司于收到决定书之日起五日内支付陈安安2016年12月19日至2017年3月13日期间的工资3357.30元，并加付逾期不支付的赔偿金3357.50元。濠云公司不服该决定书，向南通经济技术开发区人民法院（以下简称开发区法院）起诉，请求撤销崇川人社局作出的1号决定书。 2019年8月26日，开发区法院作出（2019）苏0691行初289号行政判决，驳回濠云公司的诉讼请求。濠云公司不服该判决，上诉至南通中院。至本案法庭辩论终结前，该案尚在审理过程中。 2018年11月23日，濠云公司支付陈安安6715元。 2018年，陈安安以濠云公司违法解除劳动合同为由向南通市崇川区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求撤销濠云公司于2017年3月13日作出的解除劳动合同通知，继续履行劳动合同，并支付2015年度和2016年度绩效工资暂计818818元。2018年8月24日，仲裁委作出崇劳人仲案字[2018]第790号仲裁裁决，确认濠云公司2017年3月13日作出的解除劳动合同决定违法，陈安安与濠云公司的劳动合同继续履行；濠云公司向陈安安支付利润提成102852.8元及2016年绩效工资13398.56元。陈安安及濠云公司对该仲裁裁决不服，分别起诉至法院。 另查明，濠云公司发给陈安安2015年5月至2016年12月的工资分别为2380元、2318.20元、2800元、1447.62元、2400元、2135元、2100元、1859.20元、2622.8元、2842.80元、3902.80元、4082.80元、4082.80元、4127.80元、4382.80元、4227.80元、4427.80元、4127.80元、4127.80元、2428.20元。濠云公司于2016年2月5日发给陈安安2015年奖金15000元，于2017年1月26日发给陈安安2016年春节假日工资500元。 本案在审理过程中，陈安安向法院提出司法鉴定申请，请求对其所主张的18个项目销售净利润情况进行专项司法审计。法院根据陈安安的申请，委托江苏皋剑会计师事务所有限公司（以下简称皋剑所）进行司法审计。皋剑所于2019年10月12日向法院发函，因提供资料的局限性，不具备审计条件，故退回项目资料。 本案争议焦点：一、濠云公司是否需要支付陈安安2015年度和2016年度绩效工资以及具体数额；二、濠云公司解除与陈安安的劳动关系是否违法，濠云公司是否需要支付赔偿金及2017年3月14日之后的工资损失。 一审法院认为，关于争议焦点一，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，陈安安与濠云公司之间的劳动关系依法成立，合法有效。劳动合同签订后，双方均应依据合同的约定及法律规定履行相应的义务。陈安安于2015年4月27日进入濠云公司工作，双方在劳动合同中约定了陈安安从事销售岗位，工资由基本工资和绩效工资组成，绩效工资以奖金形式年底一次性发放。故濠云公司应该根据陈安安的销售业绩计算绩效工资发放给陈安安。 关于销售项目。陈安安主张崇川法院等18个项目为其销售的项目，均应计算绩效工资；濠云公司只认可南通公安局崇川分局出入境、南通公安局出入境国际刑警办事处、南通公安局出入境机场出入境、南通公安局通州湾分局出入境的四个项目属于陈安安的销售项目。法院认为，陈安安与王孔辉于2017年1月26日上午的电话录音中讲到：“…陈安安：我做销售怎么了？销售我出了那么多单子。王孔辉：哪些单是你的？陈安安：成交的，然后还有后续的，虽然我后面不在了，但六院的不是我单子吗？还有几个医院的，公安局的，公安局的好几个。…”陈安安与王孔辉于2017年2月15日下午在濠云公司内的谈话录音中讲到：“…王孔辉：招人以后这个事情呢，我也发邮件给你了，就是说现在就是这个职位已经有人了，你，这个事情我觉得你看怎么办？这是一个事情。然后第二个关于待遇这个事情，我想我在年初的时候也发过邮件给你，关于公司有一个考核制度，这个考核制度上面也明确了，就是根据你这个有一个30万的销售目标，然后分解到每个季度，然后再根据这个季度考核的方法，我也算了一下，现在从你的毛利是二十二万二千九，你自己看一下。陈安安：你这个没加六院的吧。王孔辉：你还跟我提六院，六院现在第一个，我们没有中标，第二个我们在最需要你的时候你不在。…”根据上述通话录音，陈安安与濠云公司对南通公安局的四个项目属于陈安安销售项目无异议，双方存在争议的为南通第六人民医院项目。根据濠云公司提供的《南通市第六人民医院院级卫生平台数据中心及网络升级改造项目中标结果公告》显示，该项目的中标供应商为南通中德计算机网络工程有限公司，濠云公司并未中标，不属于陈安安的销售项目。故法院认定南通公安局崇川分局出入境分理点建设、南通公安局出入境国际刑警办事处系统建设、南通公安局出入境机场出入境分理点建设、南通公安局通州湾分局出入境分理点建设四个项目属于陈安安的销售项目，应计算销售业绩。 关于计算标准。陈安安主张上述四个公安项目按照项目利润的50%计算提成，濠云公司不予认可。法院认为，陈安安与王孔辉于2017年1月26日上午的电话录音中讲到：“…王孔辉：我当时，就是按月给你的，给你当时年初的时候给你看了一个就是当时的一个考核的办法，对吧，按照这个。陈安安：我不管你考核办法不办法，你那个办法反正你按照你的办法来算，那我不要纠结你什么办法不办法，然后公安局那个单子说的五五开就五五开。王孔辉：怎么可能呢？陈安安：哦，你自己说的话，然后就吞进去了，是不是。王孔辉：我当时跟你说过的吧，我说这个项目后面我跟你说过啦，因为中间后面，后面出了很多状况，我们自己搞不定，我们专门花人花精力去搞，对吧。陈安安：对啊，那个是成本，你算进去啊。王孔辉：那你除了这个项目之外，你其他的项目你不达标啊，你首先是要去考虑你在这个经营中，你是不是能达到你的这个，我们年初定的这个目标。陈安安：这些东西，达不达到目标，你可以年后再整。王孔辉：我的项目是我自己的，我就要对你额外的去算五五分账，你如果达标了，我觉得这个东西是可以谈的。…”根据该通话录音，陈安安与濠云公司就公安四个项目是否应该五五分成存在争议，双方未达成一致意见，陈安安要求按照利润的50%计算考核工资的主张，法院不予采信。濠云公司主张2016年绩效应根据2016年销售岗位考核制度进行，但其未对该考核制度已告知相应销售人员进行举证，陈安安在该通话录音中亦不认可该考核制度，故法院按照双方于2015年签订的劳动合同书中约定的净利润的20%计算绩效工资。 关于项目利润。陈安安在本案审理过程中提出司法审计申请，因资料的局限性审计未果，陈安安和濠云公司对利润率均未向法院进行举证。法院认为，濠云公司经营的业务属于计算机行业，结合计算机行业通常利润率及由濠云公司开具销售发票所涉的税费因素，法院酌定项目净利润为货款总额的25%。根据陈安安提供的销售合同，法院认定崇川项目销售额为75718元、刑警项目销售额为508000元、机场项目销售额为349140元、通州湾项目销售额为95670元。濠云公司认为陈安安在另外两个项目中存在严重过失，导致公司损失68000元，要求在陈安安绩效工资中予以扣除，但其举证的证据无法达到其证明目的，法院不予采信。故根据合同销售额、净利润率及绩效工资计算标准，濠云公司应支付陈安安绩效工资51426.4元[（75718元+508000元+349140元+95670元）×25%×20%]。在2017年4月24日崇川区人社局劳动保障监察大队对缪杭钰的询问笔录中提到：“问：你公司提供的2015年陈安安绩效工资（年终奖）是12013.53元，你公司实际发给陈安安是15000元？答：多发的钱是员工的过节费。”故濠云公司于2016年2月5日以年终奖的形式支付陈安安2015年奖金15000元中包含2015年绩效工资12013.53元。扣除已支付的12013.53元，濠云公司尚需支付陈安安绩效工资39412.87元。 关于争议焦点二，法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本案中，濠云公司以“陈安安自2016年12月19日开始旷工超1个月、向客户泄露商业机密、拒不服从公司领导管理”为由于2017年3月13日作出《解除劳动合同决定书》，属单方解除劳动合同，系违法解除，理由如下：1、陈安安在濠云公司通知2016年12月19日开始可以正常在公司办公后，因认为办公室新装修完环境不达标，对孕妇不利为由要求在家办公，遭到濠云公司法定代表人王孔辉反对后，陈安安在电话中要求从现在开始请假，王孔辉回答:“好的，请假。”可以认定濠云公司已表示同意陈安安请假。濠云公司通知全体员工2017年春节从1月26日至2月2日放假调休，共8天，2月3日开始上班，节后需休息请提前在公司考核App“钉钉”群上请假。2017年1月26日，王孔辉打电话给陈安安，要求陈安安到单位履行请假手续和交接手续。1月26日王孔辉打电话给陈安安时濠云公司已经开始放假，可见陈安安要到单位履行请假手续也应当是春节之后。而根据通知，节后需休息应提前在公司考核App“钉钉”群上请假，但1月27日王孔辉将陈安安移出公司考核App“钉钉群”，可见陈安安事实上已无法通过公司考核App“钉钉”群履行请假手续。2月2日，濠云公司员工缪杭钰发邮件通知陈安安初七（即2月3日）正式上班。2月4日，陈安安到公司上班。从濠云公司曾同意陈安安请假，后要求陈安安履行请假手续因遇春节不能到公司办理，而王孔辉将陈安安从公司考核App“钉钉”群移出，导致陈安安无法通过公司规定的程序办理请假手续。春节之后陈安安于2月4日到公司上班，可以认为2016年12月19日至2017年2月3日系陈安安请假期间。2017年2月4日陈安安到岗后，濠云公司以陈安安的工作岗位已由他人顶替以及要求陈安安写书面检查为由，不安排陈安安工作，陈安安并未无故旷工。故濠云公司主张陈安安持续旷工、违反公司规章制度、严重违纪的理由不成立。2、濠云公司认为陈安安向客户泄露商业机密、拒不服从公司领导管理，但无证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，法院对该两个理由不予采信。综上，濠云公司解除与陈安安的劳动关系违法，且濠云公司在诉讼过程中明确表示不愿继续履行劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，濠云公司应向陈安安支付赔偿金。陈安安与濠云公司解除劳动关系后，濠云公司无需向陈安安支付解除后的工资损失。 陈安安在濠云公司工作时间为2015年4月27日至2017年3月13日，故赔偿金计算年限应为2年。2017年1月至2月为陈安安请假期间，法院按照陈安安2016年月平均工资计算赔偿金。濠云公司发给陈安安2016年工资分别为2622.8元、2842.80元、3902.80元、4082.80元、4082.80元、4127.80元、4382.80元、4227.80元、4427.80元、4127.80元、4127.80元、2428.20元、2016年绩效工资为30183.5元[2016年刑警项目及通州湾项目：（508000元+95670元）×25%×20%]及2016年春节假日工资500元，合计76067.5元，故陈安安2016年月平均工资为6338.96元，计算得赔偿金为6338.96元/月×2个月×2倍=25355.84元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条之规定，一审法院判决：一、南通濠云网络技术有限公司于判决生效之日起十日内给付陈安安绩效工资39412.87元；二、南通濠云网络技术有限公司于判决生效之日起十日内给付陈安安赔偿金25355.84元；三、驳回陈安安的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款规定，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中,陈安安与濠云公司于2015年4月27日签订的《劳动合同书》，系双方当事人真实意思表示，陈安安与濠云公司均应认真依约履行。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。双方签订《劳动合同书》约定，绩效工资根据年度销售总额净利润的20%考核，以奖金形式年底一次性发放。陈安安主张其销售的四个公安项目按照项目利润的50%计算提成，系属对劳动合同重要内容的变更，其并未提供变更劳动合同的书面材料予以佐证，濠云公司对此亦不予认可。结合陈安安与王孔辉2017年1月26日的电话录音中“怎么可能呢？”等内容可知，濠云公司对陈安安主张的五五分成存在争议。陈安安亦未能提供证据证明双方已实际按照五五分成履行超过一个月的相应证据，故本院对其主张碍难支持。一审法院按照双方劳动合同书中约定的净利润20%计算绩效工资并无不当，本院予以确认。根据劳动合同约定，绩效工资根据年度销售总额的净利润进行考核，所以绩效工资的依据必须是本人的销售额，通俗言之即个人独立联系达成的业务额或是从中起到决定性作用而承接到的业务。关于公安项目以外的项目，陈安安所提供的证据不足以证明相关项目系由其本人独立完成销售或是从中起到决定性作用而承接到业务，故不符合双方劳动合同约定的进行绩效提成的条件。从双方往来邮件可以看出，相关项目的招投标准备、谈判时间及地点、项目总价、项目进展与维护等内容均由王孔辉负责确定，其邮件往往抄送多人参与，陈安安等人仅是从事协助性事务工作，并非独立完成销售或是从中起到决定性作用。销售项目从前期多次拜访客户并与之建立信任关系，在与客户沟通中发掘项目信息，然后配合客户确认需求信息、申请项目预算资金，准备招投标文件并争取中标，中标之后进行项目实施与维护，至款项结算到位才算完成销售流程。本案现有证据不足以证明公安项目以外的项目属于陈安安本人的销售业绩。网络技术服务行业从销售人员接洽客户到项目达成，前期通常需要半年至一年左右的孵化周期，项目实施到销售完成亦需要一定的时间周期，陈安安于2015年4月27日进入濠云公司工作，2016年9月怀孕，其主张工作期间独立完成18个销售项目与其实际工作及网络技术服务行业的销售周期不符。结合濠云公司法定代表人王孔辉邮件中“总价写19.8万元”等内容可知，崇川法院系列项目、江苏商贸职业学院系列项目等公安项目之外的项目，仅是在王孔辉接洽客户、谈好总价等销售事宜而不便出面的情况下由陈安安代为出面，陈安安等人仅是从事个别环节的从属性工作，故相关项目并不能作为其销售业绩。关于南通市第六人民医院院等项目，濠云公司并未中标，故本院对陈安安的相关绩效工资主张不予支持。 关于劳动合同的解除与赔偿问题，陈安安电话联系濠云公司要求请假，得到濠云公司法定代表人王孔辉答复，故一审法院认定濠云公司同意陈安安请假并无不当,本院予以确认。2017年春节之后，濠云公司将陈安安移出公司考核App“钉钉群”，致其无法通过正常履行请假手续。濠云公司于2017年3月13日以陈安安违反公司制度为解除劳动关系构成违法解除合同，依法应向陈安安支付赔偿金。濠云公司通知2016年12月19日开始在公司办公后，陈安安即请假而未向濠云公司实际提供劳动，其要求濠云公司赔偿解除劳动关系后的工资损失于法无据，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第八条规定，用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。由此可见，在建立劳动关系的过程中，用人单位对劳动者负有如实告知劳动报酬等事项的义务，劳动者对用人单位负有如实说明自身情况的义务。本案中，双方当事人签订的劳动合同系濠云公司提供的格式文本，其中对“绩效工资根据年度销售总额净利润的20%考核”所得提成额系税前还是税后问题约定不明，双方对此的理解产生歧义。因濠云公司作为用人单位未能履行如实告知义务，结合陈安安的基本工资水平及合同履行等实际情况，本院依据合同解释规则应作出对格式文本提供方濠云公司不利的解释。 本案中，濠云公司与陈安安均不服仲裁裁决提起诉讼，双方互为原被告，一审对双方当事人的称谓问题并不影响案件事实的认定及实体审理，二审业已予以纠正，濠云公司的实体权利义务亦未因此受到影响。一审法院对双方当事人的起诉在实体上进行合并审理并无不当，本院予以确认。 综上，陈安安与濠云公司的上诉请求无事实和法律依据，其上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈安安与濠云公司各半负担。 本判决为终审判决。 审判长  钱泊霖 审判员  王吉美 审判员  郭相领 二〇二〇年四月八日 书记员  陈 玲