吉林省辽源市龙山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0402民初2255号 原告(反诉被告)：李忠华，女，汉，1972年5月15日出生，住所地辽源市龙山区。 委托诉讼代理人：宋淑荣，辽源市龙山区向阳法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：辽源市孚明达彩印有限公司。住所地辽源市龙山区七一村七组。 法定代表人：崔长志，厂长。 委托诉讼代理人：明亮，该公司法律顾问。 李忠华与辽源市孚明达彩印有限公司（以下简称孚明达公司）劳动争议一案，因双方均不服辽源市劳动人事争议仲裁院辽劳人仲裁字（2019）205号裁决书，向本院提起民事诉讼。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，李忠华及其委托诉讼代理人宋淑荣、孚明达公司委托诉讼代理人明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李忠华向本院提出诉讼请求：1.请求与被告解除劳动关系；2.请求被告给付原告一次性伤残补助金4,687.00元×16个月=74,992.00元、一次性工伤医疗补助金4,687.00元×16个月=74,992.00元、一次性伤残就业补助金4,687.00元×14个月=65,618.00元、给付原告停工留薪期工资4,687.00元×12个月=56,244.00元；3.请求给付原告伙食补助费72天×100.00元=7,200.00元；给付原告护理费一级护理189.8元/每天×28天×2人=10,628.8.00元；二级护理44天×189.8元=8,351.2给付原告医药费:5,751.41.00元；4.给付原告解除劳动关系经济补偿金4,687.00元×2个月=9,374.00元；5.请求被告给付交通费356.00元、住宿费148.00元，以上合计：313,655.41元；6.请求被申请人为申请人缴纳各项社会保险，办理失业手续，并为申请人办理档案移交手续。审理过程中，李忠华提出增加医药费202.50元，撤回第六项诉讼请求。事实与理由：原告于2018年2月开始到被告单位工作，没有签订劳动合同，2018年3月24日早7点半时，因原告在工作时，将右手被机器压伤，被送到长春中日联医院治疗，2018年6月25日被辽源市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月19日原告被辽源市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。原告在2018年受伤前的平均工资为4,687.00元，住院72天（二级以上护理为44天，一级护理28天），均处于不能自理状态,伙食补助费为每天100.00元，医药费5,751.00元。由于被告没有为原告缴纳社会保险，没有签订劳动合同，原告具备解除劳动合同的法定理由，现原告的手已经丧失劳动能力，生活非常困难，原告手受伤后到现在为止2年的时间里被告没有给原告开过工资，为维护劳动者的合法权益，请求与被告解除劳动关系，给付原告解除劳动关系经济补偿金等，依据《工伤保险条例》的相关规定。综上所述，请求各项赔偿总计313,655.41元，恳请贵院给予合法、公正的裁决。 孚明达公司辩称，1.劳动人事争议仲裁院认定事实清楚、适用法律正确，被答辩人于2018年3月24日在工作时手被机器压伤，经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。根据《工伤保险条例》、吉林省实施《工伤保险条例》办法等相关法律规定，被答辩人的损失计算无误。2.答辩人与被答辩人受伤后已经垫付各项费用164,058.00元，此项费用不光是给付被答辩人医疗费，其中也包含其他工伤待遇，待其合理医疗情况鉴定完毕后应予以扣除。3.针对被答辩人工资计算标准，答辩人认为：其工作岗位工资就是1,600.00元至2,200.00元上下不等，且被答辩人于2018年3月1日正式入岗工作，其工作24天后发生工伤事故，答辩人为其发放工资1,113.00元，且被答辩人接受此工资，由此可见被答辩人工资要求用4,678.00元每月计算不符合实际情况，此请求损害了答辩人的合法权益。根据《工伤保险条例》等相关法律规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，按照统筹地区职工平均的60%计算。因被答辩人的实际工资少于统筹地区职工平均工资的60%，故辽源市劳动人事争议仲裁院的计算方式无误，被答辩人的请求应予以驳回。综上所述，被答辩人的工伤待遇计算工资标准应按照2,476.95元每月计算后，将答辩人多垫付的费用予以扣除后计算。 孚明达公司向本院提出反诉请求：1.请求人民法院依法撤销辽源市劳动人事争议仲裁院下达的辽劳人仲裁字（2019）205号裁决书；2.请求人民法院依法改判审理此案（扣除原告垫付的164,058.00元）；3.本案诉讼及相关费用由被反诉人承担。审理中，孚明达公司放弃第一项诉讼请求，第二项诉讼请求变更为：请求法院依法判决。事实与理由：原、被告劳动争议一案已经由辽源市劳动人事争议仲裁院依法审理，但因孚明达公司垫付的费用164,058.00元不仅是医疗费，也发包括其他费用，故请求人民法院依法对其合理的医疗费进行鉴定，并相应扣除后计算其工伤待遇。 李忠华辩称，劳动争议对仲裁不服，一旦起诉，仲裁就不发生法律效力，垫付的医药费已经扣除，根据人身损害赔偿标准，医疗费提出鉴定应依法驳回。 本院经审理认定事实如下：李忠华2018年3月1日入职孚明达公司，从事商标模切工作。双方未签订劳动合同。2018年3月24日，李忠华工作时右手被机器压伤，被孚明达公司送往吉林大学中日联谊医院治疗。入院诊断为：右前臂、右手机器绞伤；右前臂、右手广泛皮肤撕脱伤；右手第一掌骨、第五掌骨粉碎性骨折；右手腕掌关节脱位；头状骨骨折；失血性休克；血小板减少症、右桡骨远端、尺骨干骨折；右腕拇长展、拇短伸、拇长伸肌腱、桡侧腕长短伸肌腱、示指、小指固有伸、示指伸肌腱、尺侧伸腕肌腱断裂；右手中、环、小指伸肌腱(两段）断裂；右腕关节囊(掌侧、背侧)断裂；右桡神经浅支、头静脉,尺神经手背支断裂；右正中神经断裂；右手屈肌腱部分断裂等。李忠华在吉林大学中日联谊医院先后进行三次治疗，共住院72天，护理等级为二级以上护理。三次住院医疗费分别为：第一次85,609.35元、第二次7,916.17元、第三次54,032.41元。医疗费中李忠华自行支付5,953.41元。李忠华受伤后，孚明达公司垫付医疗费、购买住院期间生活用品、购买治疗血小板药物及交通费等共支付了164,058.00元,李忠华第二次出院返还押金2,083.83元由孚明达公司领取。辽源市人力资源和社会保障局认为李忠华受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，于2018年6月25日作出辽人社认字[2018]67号决定。孚明达公司不服该决定，于2018年12月19日向辽源市龙山区法院提起行政诉讼，请求撤销该决定。2019年2月20日，辽源市龙山区法院认为孚明达公司的请求缺乏事实和法律依据，判决驳回孚明达公司的诉讼请求。2019年9月19日，吉林省劳动能力鉴定中心出具《再次鉴定结论通知书》，认定李忠华为伤残等级陆级。现工伤认定决定及鉴定结论均已生效。2019年10月10日，李忠华到辽源市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于2019年11月18日作出辽劳人仲裁字（2019）205号裁决书，李忠华及孚明达公司对该裁决书均不服，故诉至本院。审理期间，孚明达公司认为李忠华住院过程中存在过度医疗，向本院递交鉴定申请，请求对李忠华因工伤住院期间合理的医疗费用进行鉴定。2020年1月13日，吉林永兴司法鉴定所根据孚明达公司提供的病历资料及药费详单出具《司法鉴定意见书》，药费总计20,233.37元，与此次损伤无关的用于治疗支气管哮喘、眼睛疲劳、眼干燥症、钙缺乏等不合理用药1,137.30元。孚明达公司支付鉴定费1,400.00元。另查明，李忠华工作24天，孚明达公司发放工资1,113.00元。孚明达公司未给其交纳各项社会保险。 上述事实，有仲裁裁决书、门诊诊断、门诊费票据、医疗费票据、住院病历、用药清单、劳鉴结论通知书、工伤认定决定书、行政判决书、收条、工资表、司法鉴定意见书等及当事人陈述在案佐证。 本院认为，李忠华在孚明达公司工作期间未签订劳动合同，双方存在事实劳动关系。孚明达公司同意解除劳动关系，李忠华提出解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。李忠华工作期间受伤，孚明达公司未给李忠华缴纳工伤保险，李忠华已认定为工伤陆级，且该认定已发生法律效力，应按《工伤保险条例》及《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》享受工伤待遇。审理中，孚明达公司及李忠华均认可李忠华月工资标准按辽源市2017年度在岗职工月平均工资的60%即2,476.95元计算，本院予以采信。根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》（试行）第四条规定，工伤职工停工留薪期的具体时间按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》（以下简称《目录》）执行。李忠华为伤残等级陆级，结合李忠华的受伤部位，停工留薪期应为8个月。孚明达公司对李忠华受伤后自行垫付的交通费356.00元、住宿费148.00元无异议，本院予以支持。李忠华受伤时距法定退休年龄不足5年，一次性伤残就业补助金应递减20%。李忠华本次损伤的合理损失为：1.一次性伤残补助金16个月的本人工资39,631.20元（2,476.95元/月×16个月）；2.一次性伤残医疗补助金16个月的本人工资39,631.20元（2,476.95元/月×16个月）；3.一次性伤残就业补助金14个月本人工资递减20%即27,741.84元（2,476.95元/月×14个月×80%）；4.停工留薪期工资8个月工资19,815.60元（2,476.95元/月×8个月）；5.住院伙食补助费1,366.56元（4,128.25元÷21.75天×10%×72天）；6.护理费13,665.60元（4,128.25元÷21.75天×72天）；7.医疗费5,953.41元；8.交通费356.00元；9.住宿费148.00元；10.经济补偿金1,238.48元（2,476.95元/月×0.5个月），以上各项金额合计149,547.89元。 通过庭审可知，李忠华从未收到孚明达公司任何现金，孚明达公司为李忠华支出的款项为医疗费、就医交通费、根据医生要求购买治疗血小板药品及购买住院期间生活用品的开销。根据现行工伤法律法规的精神，工伤保险赔付适用无过错责任原则，职工在工作中受伤所造成的损失应当由用人单位承担赔偿责任，由于孚明达公司未给李忠华办理工伤保险，且孚明达公司亦未提供证据证明李忠华在治疗过程中存在扩大医疗的情形，故孚明达公司请求扣除为李忠华垫付的164,058.00元的请求中，除购买住院期间生活用品1,000.00元应予扣除外，其他款项不应扣除。根据吉林永兴司法鉴定所根据孚明达提供的病历资料及药费详单出具的《司法鉴定意见书》，李忠华两次住院药费总计20,233.37元，与此次损伤无关的用于治疗支气管哮喘、眼睛疲劳、眼干燥症、钙缺乏等不合理用药1,137.30元应从合理损失中予以扣除，由李忠华自行承担。孚明达公司支付鉴定费1,400.00元应按不合理用药的比例从合理损失中予以扣除78.40元，由李忠华自行承担。综上，孚明达公司作为用人单位应给付李忠华的各项损失合计147,332.19元（149,547.89元-1,137.30元-78.40元-1,000.00元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第五十条及《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》（试行）第四条之规定，判决如下: 一、原告（反诉被告）李忠华与被告（反诉原告）辽源市孚明达彩印有限公司解除劳动关系； 二、被告（反诉原告）辽源市孚明达彩印有限公司在本判决生效之日起5日内给付原告（反诉被告）李忠华各项损失合计147,332.19元； 三、驳回原告（反诉被告）李忠华其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）辽源市孚明达彩印有限公司其他反诉请求。 案件受理费5.00（已减半收取）元由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽源市中级人民法院。 审判员  付丽梅 二〇二〇年四月二日 书记员  丁 宁