福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初176号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人周小永（曾用名周阿蒂），男，1986年9月22日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，住云霄县。因本案于2019年11月29日被刑事拘留，同日被变更为取保候审。 辩护人廖惠忠，福建闽隆律师事务所律师。 辩护人刘伟彬，福建闽隆律师事务所律师。 龙海市人民检察院以龙检一部刑诉（2020）45号起诉书指控被告人周小永犯非法经营罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员林坚毅、代理检察员吴伟兵出庭支持公诉，被告人周小永及其辩护人廖惠忠、刘伟彬均到庭参加诉讼。现已审理终结。 龙海市人民检察院指控，2018年9月22日，被告人周小永明知假烟夹带在“多肉植物”纸箱内，仍运输至龙海市蔡某（已判决）的“百世快运”物流点寄送。当日，龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在该快递物流点当场查获13箱“多肉植物”纸箱内夹带的“中华”“芙蓉王”等品牌卷烟共计349条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计人民币121192.2元。 案后，被告人周小永于2019年11月29日主动到龙海市公安局投案。 针对上述事实，公诉机关提供的证据有物证书证、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，以非法经营罪情节严重追究被告人周小永的刑事责任。被告人周小永具有自首情节且能够认罪认罚，可以从轻。建议对被告人周小永判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。 被告人周小永对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪认罚。 辩护人提出：1、被告人周小永有自首情节，可以从轻或减轻处罚；2、被告人周小永归案后能够自愿认罪认罚；3、被告人周小永在审理中能够预缴罚金，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人周小永从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2018年9月22日，被告人周小永明知“中华”“芙蓉王”等品牌卷烟是假烟，仍将其夹带在“多肉植物”纸箱内，并运输至龙海市蔡某（已判决）的“百世快运”物流点寄送。当日，被龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在该快递物流点当场查获13箱夹带有卷烟的“多肉植物”纸箱，共计349条卷烟。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计人民币121192.2元。2019年11月29日，被告人周小永于主动到龙海市公安局投案。 另查明，审理中被告人周小永向本院预缴罚金人民币二万元。 上述事实，被告人周小永在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押的卷烟等物证，有到案经过、情况说明、户籍证明等书证，证人蔡某、杨某等人的证言，价格认定结论书，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，现场勘验笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人周小永违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政部门许可非法经营烟草专卖品，价值计人民币121192.2元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应当追究其刑事责任。案发后，被告人周小永能够自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人积极预缴罚金且能够认罪认罚，可以酌情从轻处罚。辩护人建议从轻处罚并适用缓刑的意见，可以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，可以采纳。被告人周小永在本判决生效后应依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人周小永犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三日内交纳。） 二、继续追缴被告人周小永的违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  **源 人民陪审员  蔡艺良 人民陪审员  林文东 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  康月燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草卖卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非常经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。