浙江省绍兴市上虞区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0604刑初117号公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。被告人梁泳，男，1976年7月16日出生于天津市西青区，汉族，大学文化，案发前系北京市乐游假日旅行社导游，住天津市西青区。因本案于2019年6月18日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。被告人曹蕾，女，1980年3月2日出生于北京市西城区，汉族，大学文化，案发前系北京华美欧国际旅行社导游，住北京市西城区。因本案于2019年6月18日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕，同月25日变更为取保候审。被告人高天爽，女，1990年11月12日出生于黑龙江省北安市，汉族，初中文化，案发前系北京市雅宝路国雅大厦翻译，户籍所在地黑龙江省北安市，住北京市朝阳区。因本案于2019年7月2日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕，同月25日变更为取保候审。辩护人刘世柏，浙江思源昆仑律师事务所律师。绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2020〕298号起诉书指控被告人梁泳、曹蕾、高天爽犯非法经营罪，于2020年3月9日向本院提起公诉，并建议对被告人梁泳判处有期徒刑五年，并处罚金一万元，对被告人曹蕾判处有期徒刑二年至二年六个月，可适用缓刑，并处罚金人民币二万五千元，对被告人高天爽判处有期徒刑一年至一年六个月，可适用缓刑，并处罚金人民币八千元。本院即日立案，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员徐程草出庭支持公诉。被告人梁泳、曹蕾、高天爽及辩护人刘世柏到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市上虞区人民检察院指控：一、2018年6月至2019年1月间，被告人梁泳在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，以销售为目的，从国外购入Marlboro、Fiit品牌IQOS类型加热不燃烧型烟草制品（以下简称烟弹）后，加价出售给韩某，销售数额共计人民币44万余元。被告人梁泳于2019年2月27日接到警察通知后在指定地点等候警察，后被带至公安机关。二、2018年9月至2019年2月间，被告人曹蕾在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，以销售为目的，从国外购入HEETS品牌烟弹后，加价出售给韩某，销售数额共计人民币22万余元。被告人曹蕾于2019年6月18日被抓获。三、2018年10月至2018年11月间，被告人高天爽帮助“沃某”将HEETS品牌烟弹销售给芦学锋，销售数额共计人民币20余万元。为此，“沃某”送给被告人高天爽电子烟10条，价值0.4万元。被告人高天爽于2019年7月2日被抓获。另查明，公安机关在被告人梁泳处扣押黑色iphone7plus手机一部，在被告人曹蕾处扣押白色iphoneX手机一部，在被告人高天爽处扣押金色后盖iphone手机一部。在审理阶段，被告人曹蕾向本院退出非法获利人民币6000元，被告人高天爽向本院退出非法获利人民币4000元。上述事实，被告人梁泳、曹蕾、高天爽在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯芦学锋、韩某、石宁成供述，证人张某1证言，核实案情记录，线索移送函，在逃人员登记表，到案经过及情况说明，扣押决定书、扣押笔录、照片和视频，手机提取笔录及照片，微信聊天记录，北京市烟草专卖局回复函，银行账户交易流水，抓获视频，被告人梁泳、曹蕾、高天爽的常住人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梁泳、曹蕾、高天爽未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，其中被告人梁泳情节特别严重，被告人曹蕾、高天爽情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人梁泳犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，并自愿认罪认罚，被告人曹蕾、高天爽能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，均可依法从宽处理。被告人高天爽在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依法从轻处罚。被告人曹蕾、高天爽自愿退出赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人曹蕾、高天爽的犯罪情节、悔罪表现，可宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：被告人梁泳犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年六月十八日起至二〇二四年六月十七日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳）；被告人曹蕾犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后即时缴纳）；被告人高天爽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后即时缴纳）；扣押在绍兴市公安局上虞区分局的黑色iphone7plus手机一部、白色iphoneX手机一部、金色后盖iphone手机一部，均由扣押机关予以发还；暂存于本院的被告人曹蕾违法所得人民币六千元和被告人高天爽违法所得人民币四千元，由本院依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 燕人民陪审员  陈艳艳人民陪审员  朱一柱二〇二〇年四月十五日书 记 员  施钢琴附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。