安徽省含山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0522刑初21号 公诉机关含山县人民检察院。 被告人洪国园，男，1988年12月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省南安市，住浙江省杭州市临安区。因涉嫌提供侵入计算机信息系统程序罪，于2018年5月18日在杭州市被含山县公安局抓获，同年5月19日被含山县公安局刑事拘留，同年6月22日被含山县公安局取保候审，2019年6月21日被含山县公安局监视居住，2020年1月9日被含山县人民检察院监视居住，2020年3月24日被本院取保候审，现在居住地候审。 辩护人王熙城，安徽华冶律师事务所律师。 被告人钟喜全，男，1989年8月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省汕头市潮南区，住址同上。因涉嫌开设赌场罪,于2018年5月15日在广州市白云区公安分局被抓获次日临时羁押在广州市白云区看守所，于2018年5月18日被含山县公安局刑事拘留，同年6月22日被含山县公安局取保候审，2019年6月21日被含山县公安局监视居住，2020年1月9日被含山县人民检察院监视居住，2020年3月24日被本院取保候审，现在居住地候审。 辩护人康文华，安徽联君律师事务所律师。 被告人陈星，男，1988年7月20日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地安徽省砀山县，住址同上。因涉嫌提供侵入计算机信息系统程序罪，于2018年5月24日被含山县公安局刑事拘留，同年6月5日被含山县公安局取保候审，2019年6月5日被含山县公安局监视居住，2020年1月9日被含山县人民检察院监视居住，2020年3月24日被本院取保候审，现在居住地候审。 含山县人民检察院以含检一部刑诉（2020）153号起诉书指控被告人洪国园、钟喜全、陈星犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年4月16日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员兰彬出庭支持公诉，被告人洪国园及辩护人王熙城、被告人钟喜全及辩护人康文华、被告人陈星均到庭参加诉讼，现已审理终结。 含山县人民检察院指控：2017年3月份以来，被告人钟喜全（微信昵称“马先生”、“老鹰”等）向尹仁明、尹爱玉（已另案处理）等人出售“橙子”统计软件，供尹仁明、尹爱玉在含山县境内开设的微信赌博群内作赌资统计使用，违法所得19983元。 2017年6月份以来，被告人洪国园（微信昵称“阿三”、“大公主”等）以日卡180元左右的价格从微信昵称“擎天柱”处购买专门用于侵入计算机信息系统的程序“路虎”统计软件，转手以加5至10元的价格提供给被告人陈星（微信昵称“资源帝小陈老师”、“金灶沐”等），由陈星提供给钟喜全，钟喜全以每张再加5至10元的价格销售给他人用于微信群中的赌博统计，累计达六十人次，违法所得12000元。 2018年6月15日，经福建中证司法鉴定中心鉴定：本案中路虎更新9.1版本程序进行司法鉴定，认定固定后的“ｚｎＳＺｏＭ41Ｍ201804261404413642.ｉｐａ”ＩＯＳ应用程序包基于腾讯微信×××版本修改，具有向腾讯微信主程序注入代码文件，对微信内置函数进行ｈｏｏｋ，从而避开微信的保护措施，增加“授权”、“下注”、“查询期数”、“查询坐庄”、“查询总输”、“查询总赢”、“自动发送表情”、“玩法介绍”“返水”、“上分”、“上庄”等项目，增加额外的设置界面等功能。 洪国园于2019年5月18日在杭州市临安区公园城小区门口被含山县公安局民警抓获；钟喜全于2018年5月15日在广州市白云区被含山县公安局民警抓获；被告人陈星于2018年5月23日向含山县公安局民警投案。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、电子数据证据。 公诉机关认为，被告人洪国园、钟喜全、陈星提供侵入、非法控制计算机信息系统程序达60余次，为他人微信赌博提供便利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款，应当以提供侵入计算机信息系统程序、工具罪追究其刑事责任。被告人洪国园、钟喜全归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；案发后，被告人陈星自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人洪国园、钟喜全判处有期徒刑一年二个月至一年八个月，可适用缓刑，并处罚金3000元；被告人陈星判处钟喜全判处有期徒刑一年二个月至一年六个月，可适用缓刑，并处罚金3000元。 被告人洪国园、钟喜全、陈星对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人洪国园的辩护人提出：1.对指控事实和罪名不持异议；2.被告人洪国园提供侵入计算机信息系统软件，证据能够证实有60次，且未给社会造成严重的实质性危害；3.被告人洪国园的家庭情况较差，适用缓刑有利其家庭稳定和本人的改造；4.被告人归案后坦白交代，认罪认罚，积极退赃。 被告人钟喜全的辩护人提出:1.对指控事实和罪名不持异议；2.从本案的犯罪手段、危害后果来看，被告人的社会危害性小；3.被告人钟喜全认罪认罚，且属初犯，积极退赃；4.被告人钟喜全在网上联系出售涉案软件处于下游，其所起作用相对较小。 经审理查明：2017年3月份至2018年2月，被告人钟喜全（微信昵称“马先生”、“老鹰”等）向尹仁明、尹爱玉（已另案处理）等人出售“橙子”统计软件，供尹仁明、尹爱玉在含山县境内开设的微信赌博群内作赌资统计使用，违法所得19983元。 2017年6月份至案发，被告人洪国园（微信昵称“阿三”、“大公主”等）以日卡180元左右的价格从微信昵称“擎天柱”处购买专门用于侵入计算机信息系统的程序“路虎”统计软件，转手以加5至10元的价格提供给被告人陈星（微信昵称“资源帝小陈老师”、“金灶沐”等），由陈星提供给钟喜全，钟喜全以每张再加5至10元的价格销售给他人用于微信群中的赌博统计，累计达六十人次，违法所得12000元。2018年6月15日，经福建中证司法鉴定中心鉴定：本案中路虎更新9.1版本程序，认定固定后的“ｚｎＳＺｏＭ41Ｍ201804261404413642.ｉｐａ”ＩＯＳ应用程序包基于腾讯微信×××版本修改，具有向腾讯微信主程序注入代码文件，对微信内置函数进行ｈｏｏｋ，从而避开微信的保护措施，增加“授权、下注、查询期数、查询坐庄、查询总输查询总赢、自动发送表情、玩法介绍、返水、上分、上庄”等项目，增加额外的设置界面等功能。属于专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具。 洪国园于2019年5月18日在杭州市临安区公园城小区门口被含山县公安局民警抓获；钟喜全于2018年5月15日在广州市白云区被含山县公安局民警抓获；被告人陈星于2018年5月23日向含山县公安局民警投案。 在审理过程中，被告人洪国园、钟喜全、陈星共退缴违法所得31983元。 上述事实有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、中国农业银行银行卡交易明细清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、刑事判决书、临时羁押证明、归案经过、户籍证明等书证；2.证人赵某等的证言；3.被告人洪国园、钟喜全、陈星的供述和辩解；4.福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书；5.含山县公安局含公（网安）勘（2018）065号电子证物检查工作记录。 本院认为，被告人洪国园、钟喜全、陈星提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具达60次，为他人微信赌博提供便利，情节严重，其行为构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关指控成立。辩护人提出被告人洪国园、钟喜全到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚、退赃等对其可从轻处罚的辩护意见，查明属实，予以采纳；被告人洪国园、钟喜全、陈星提供专门侵入、非法控制计算机信息系统软件，用于微信赌博统计，且情节严重，具有严重的社会危害性。辩护人提出被告人社会危害性小的意见，与查明事实不符，不予采纳；被告人陈星主动投案，并如实交代其犯罪事实，属自首，依法可从轻或减轻处罚，被告人陈星认罪认罚、退赃等，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二、三款、第五十二条、第六十四条、第二十五条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人洪国园犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后五日内缴清。） 二、被告人钟喜全犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后五日内缴清。） 三、被告人陈星犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币3000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后五日内缴清） 四、被告人洪国园、钟喜全、陈星退缴违法所得31983元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贾长山 人民陪审员  严德年 人民陪审员  孙延敏 二〇二〇年四月二十一日 书 记 员  郭雯婧 附本判决引用法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第二百八十五条，违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： 1.犯罪情节较轻；2.有悔罪表现；3.没有再犯罪的危险； 4.宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。