江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏04刑终102号原公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。上诉人（原审被告人）张雷，男，1982年8月30日出生，农民，住江苏省邳州市。因本案于2019年8月1日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。上诉人（原审被告人）徐华娣，女，1973年6月14日出生，农民，住江苏省常州市武进区。曾因赌博，于2009年被原常州市武进区公安局行政拘留五日，分别于2015年9月、10月被常州市公安局天宁分局罚款伍佰元、行政拘留十日并罚款叁仟元；曾因犯赌博罪，于2017年10月被常州市武进区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（已预缴）。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于常州市看守所。原审被告人张保成，男，1977年11月26日出生，农民，住江苏省邳州市。曾因赌博于2015年4月被常州市公安局直属分局罚款伍佰元。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。原审被告人孙义坡，男，1982年7月22日出生，农民，住安徽省霍邱县。曾因赌博，分别于2007年8月、2012年2月、7月被原常州市武进区公安局行政拘留十五日并处罚款叁仟元、罚款伍佰元、罚款伍佰元；曾因犯敲诈勒索罪（未遂）、寻衅滋事罪，于2006年1月被常州市武进区人民法院决定执行有期徒刑一年六个月。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，2020年3月18日被取保候审。原审被告人魏华（曾用名魏新年），男，1973年12月5日出生，农民，住江苏省邳州市。曾因赌博，于2009年9月被原常州市武进区公安局行政拘留三日。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，2020年2月18日被取保候审。原审被告人蒋晓园（曾用名蒋小园），男，1989年11月10日出生，农民，住江苏省新沂市。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，2020年2月18日被取保候审。原审被告人王建（曾用名王二军），男，1984年10月3日出生，农民，住江苏省新沂市。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，2020年2月18日被取保候审。原审被告人窦贤龙（曾用名窦运龙），男，1982年1月1日出生，农民，住江苏省邳州市。因本案于2019年6月19日被刑事拘留，同年7月19日被取保候审。江苏省常州市武进区人民法院审理江苏省常州市武进区人民检察院指控原审被告人张雷、张保成、徐华娣、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙犯开设赌场罪一案，于2020年1月20日作出(2020)苏0412刑初16号刑事判决。原审被告人张雷、徐华娣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年6月8日至18日间，被告人张雷以营利为目的，纠集被告人张保成、徐华娣、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙等人，在常州市武进区湖塘镇莱蒙城小区等地开设赌档，组织他人用麻将牌“斗牛”的形式进行赌博，从中抽头渔利人民币40000余元。其中，被告人张雷为赌档组织者；被告人张保成多次参与现场管理，非法获利人民币3000余元；被告人徐华娣多次在赌档中抽庄峰，非法获利人民币2000余元；被告人孙义坡、魏华、蒋晓园多次纠集人员参与赌博，非法获利均为人民币2000余元；被告人王建多次在赌档中望风，非法获利人民币1000余元；被告人窦贤龙多次在赌档中为赌客兑换筹码，非法获利人民币4000余元。2019年6月18日16时许，被告人张雷等人再次在武进区湖塘镇莱蒙城铂金公寓19幢2楼一房间内组织张海燕、张某甲等人聚众赌博时被常州市公安局武进分局马杭派出所当场查获，当场收缴赌资148086元。案发后，被告人张雷于2019年8月1日主动打110报警投案，归案后如实供述了本案事实；被告人张雷、张保成、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙分别退出非法所得24000元、3000元、2000元、2000元、2000元、1000元、4000元。上述事实，被告人张雷、张保成、徐华娣、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关制作和出具的发破案经过、抓获经过、公安行政处罚决定书、现场笔录、证据保全决定书及清单、收缴物品清单、证人孙某、黄某、彭某、何某、翟某、张某甲、袁某、张某乙、张某丙、吕某、王某甲、侴某、王某乙等人的证言笔录等证据证实，被告人张保成、魏华被处罚的情况有行政处罚决定书所证实，被告人徐华娣的前科情况有常州市武进区人民法院（2017）苏0412刑初1298号刑事判决书所证实、被告人孙义坡的前科情况有常州市武进区人民法院（2016）武少刑初字第10号刑事判决书、行政处罚决定书所证实，足以认定。原审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，分别以开设赌场罪判处被告人张雷有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；判处被告人张保成有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人徐华娣有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；判处被告人孙义坡有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人魏华有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人蒋晓园有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人王建有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人窦贤龙有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；责令被告人徐华娣退出非法所得人民币2000元，查获的赌资148086元及已退非法所得人民币38000元予以没收，上缴国库。原审被告人张雷以其对量刑有异议为由提出上诉。上诉人徐华娣称二审期间其愿意退赃并缴纳罚金，请求二审法院依法改判。经审理查明，原审判决认定的事实无误，本院对一审庭审中经过举证、质证的证据予以确认。上诉人张雷、徐华娣二审审理过程中未提交新的证据。本院认为，上诉人张雷伙同上诉人徐华娣、原审被告人张保成、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙，以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人张雷起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人徐华娣、原审被告人张保成、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙起次要作用，是从犯，依法均予以从轻处罚。上诉人徐华娣、原审被告人孙义坡有前科劣迹，均酌情从重处罚。上诉人张雷自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，系自首，上诉人张雷退出违法所得，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。上诉人徐华娣、原审被告人张保成、孙义坡、蒋晓园、王建、窦贤龙到案后均能如实供述自己的罪行，原审被告人魏华一审庭审中当庭自愿认罪，原审被告人张保成、孙义坡、魏华、蒋晓园、王建、窦贤龙均退出违法所得，七原审被告人均愿意接受处罚，对其均可以从轻处罚。关于上诉人张雷所提对量刑有异议的上诉理由，经查，原审判决依据其犯罪事实、情节所处刑罚并无不当。上诉人张雷所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人徐华娣所提愿意退赃并交纳罚金保证金，请求二审法院改判的上诉理由，经查，本案二审审理过程中，上诉人徐华娣未提交新的证据，不存在改判的事实和法律依据。故上诉人徐华娣所提上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孔祥俊审判员  刘红霞审判员  郭 敏二〇二〇年四月十日书记员  王小花