安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖13民终279号 上诉人（一审原告）：张春梅，女，汉族，1979年6月4日出生，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：朱春，安徽杜文律师事务所律师。 上诉人（一审被告）：解维永,男,汉族,1967年11月30日出生,住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：张召起，灵璧县渔沟镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：倪玉银，灵璧县渔沟镇法律服务所法律工作者。 上诉人张春梅与上诉人解维永提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院(2019）皖1323民初5521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张春梅上诉请求：撤销一审判决并改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：解维永提供梯子时未检查梯子是否存在质量问题，也未采取防护错误，因此解维永存在全部过错。张春梅不存在过错。 解维永答辩称：其对张春梅的受伤不存在过错，张春梅也没有证据证明双方存在劳务关系，解维永仅是介绍人。解维永不应承担任何责任。 解维永上诉请求：撤销一审判决或改判。事实与理由：一审法院认定其与张春梅存在劳务关系是错误的。其仅是介绍张春梅干活。干活时张春梅没有梯子向解维永借用。张春梅对梯子使用不当导致摔伤。一审判决断章取义没有把案件整体费用列入计算，解维永已支付的医药费用应当予以扣减。 张春梅答辩称：一审法院认定双方存在劳务关系事实清楚。张春梅是根据解维永的指示工作。张春梅受伤后的医药费是解维永垫付的。张春梅一审起诉并不包含医药费。 张春梅向一审法院请求：请求判令解维永赔偿医药费、误工费、护理费、营养费、伙食补助，伤残赔偿金精神抚慰金合计128515.3元。 一审法院认定事实：解维永在灵城从事家庭装修等业务，张春梅在灵城边带孩子上学边打零工。2018年6月9日，张春梅电话询问解维永是否有零星工作，解维永承诺有活，未明确约定工价。6月10日，解维永安排张春梅为日月星城小区装修户运送黄沙水泥。6月11日，解维永安排张春梅为中央名府小区装修户铲房顶，并提供了铁制折叠梯子等工具。当日上午九时左右，张春梅与案外人刘琼在折叠梯子上铲顶墙时梯子歪倒，两人从梯子上摔到地上受伤。张春梅受伤后被送到灵璧县人民医院住院治疗，经诊断为：右髌骨骨折，右桡骨骨折，共住院18天，花医疗费15065.47元，出院医嘱：不适随诊，术后6周3月半年1年时复查X片，患肢保护6周，3月内不可负重行走，不可明显持重，康复功能锻炼。2019年6月22日，张春梅入住灵璧县人民医院行内固定取除手术，共住院7天，支出医疗费4768.25元，出院医嘱：门诊随访，继续对症治疗，切口2周拆线，患肢保护4周。另外，原告两次住院期间在灵璧县中医院、灵璧县人民医院支出的门诊费、医药费等1001.15元。前述第一次所有医疗费已全部由解维永支出。2019年8月26日，张春梅委托安徽永泰司法鉴定所对其伤情及误工、护理、营养期进行鉴定，安徽永泰司法鉴定所于2019年9月16日出具司法鉴定意见书，认定张春梅右桡骨骨折及右髌骨骨折伤残等级均为十级，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。本次鉴定支出鉴定费1700元。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，张春梅是根据解维永的指示工作，张春梅与解维永之间存在劳务关系，故张春梅在提供劳务过程中所受损害，应根据双方的过错承担相应责任。张春梅系独立完成解维永安排的工作，使用的梯子虽然是解维永提供，但张春梅在使用过程中未能尽到安全注意义务，存在明显过错，张春梅应对自身的损害承担主要责任。谢维永提供梯子时未检查梯子是否存在质量问题，也未采取相应的防护措施，谢维永存在相应过错，应对张春梅的损害承担次要责任。根据双方过错责任大小，本院酌定解维永对张春梅损失承担20%的责任为宜。关于损失问题，医疗费已由解维永支付；误工费16961.4元（180天×94.23元）；护理费11113.2元（90天×123.48元）；营养费2700元（90天×30元）；住院伙食补助费540元（18天×30元）；伤残赔偿金75664.6元（34393元×20年×11%系数）；精神损害赔偿金6000元，鉴定费1700元，交通费500元，共计115179.2元，张春梅主张超出部分，不予支持。上述损失，解维永按责任比例赔偿23035.8元，其余损失由张春梅自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条之规定，判决：一、解维永于判决书生效后十日内赔偿张春梅损失23035.8元；二、驳回张春梅其他诉讼请求。案件受理费减半收取1435元，由张春梅负担1177元，由解维永负担258元。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张春梅提供录音一份，欲证明双方存在劳务关系。解维永质证认为：证据来源不合法，也不能证明双方存在劳务关系。本院对以上证据的认证意见为：该录音系张春梅代他人向解维永索要工钱，不能达到张春梅举证的目的。本院对一审查明的事实予以确认。另查明：二审庭审中，解维永主张为张春梅支付医药费17000余元，张春梅对此予以认可。 本院认为：从案涉事故的发生及双方陈述来看，张春梅并未与业主直接发生关系，解维永与业主进行沟通联系后安排张春梅铲除房顶，并提供了工具，张春梅与解维永应构成雇佣关系。张春梅受解维永的安排进行施工过程中发生了事故，导致受伤，解维永作为雇主及工具提供者，未能为张春梅施工提供符合安全措施的工具，解维永在没有提供张春梅存在故意或重大过失的情况下应承担主要过错责任。张春梅在施工过程中也没有尽到注意义务并检查折叠梯的安全情况，也应承担一定责任。故，本院酌定解维永承担张春梅损失的60%为宜，张春梅承担40%。由于张春梅第一次住院治疗的医疗费已经由解维永垫付，双方确认解维永的垫付金额为17000余元，本院认定该17000元款项应从解维永应承担责任的部分扣除。一审法院认定的张春梅损失总额为115179.2元，双方均无异议，本院予以认定。故，解维永应承担的金额为52107.52元（115179.2元×60%－17000元）。一审法院对侵权责任的分配不当，本院予以纠正。 综上所述，张春梅的上诉请求部分成立，部分予以支持。解维永的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省灵璧县人民法院(2019）皖1323民初5521号民事判决第二项； 二、变更安徽省灵璧县人民法院(2019）皖1323民初5521号民事判决第一项为：解维永于本判决生效后十日内赔偿张春梅损失52107.52元； 三、驳回张春梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1435元，由张春梅负担835元，解维永负担600元；二审案件受理费2870元，由张春梅负担1850元，解维永负担1020元。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  张 奥 审判员  丁 伟 二〇二〇年四月七日 书记员  王 艳 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，·或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。