安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终243号上诉人(原审原告)：欧康飞,男,1989年3月1日出生,汉族,住安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：林冲，安徽环滁律师事务所律师。被上诉人(原审被告):孔令凯,男,1995年10月9日出生,汉族，住安徽省滁州市琅琊区。上诉人欧康飞因与被上诉人孔令凯身体权纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院（2019）皖1102民初4137号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。欧康飞上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定营养费为300元无事实与法律依据。上诉人在一审提供的出院小结中,医嘱明确建议:休息三周,加强营养。因此其营养期应为住院日期加上医嘱建议的三周时间,应该为31天,且孔令凯在一审庭审中对于上诉人主张的营养期也是并无异议的。一审法院判决按照10日计算营养期无事实与法律依据。二、一审判决认定的误工费按照行业标准计算无事实与法律依据。上诉人一审中已经制作了相关表格,将每月的营业收入都十分详细的列举出来。但是由于其个体工商户的特殊性质,客户采取支付宝、微信等方式支付,符合交易习惯。上诉人的每笔交易记录都保留在支付宝、微信账单中,一审法院完全可以予以核实。根据法律规定,在上诉人无法举证其固定收入的情况下,才可以适用行业标准,但是本案中,上诉人已经举证证明了其具有固定的收入,不应该再按行业标准予以计算。三、上诉人的房租损失,属于因侵权行为直接受到的损失,被上诉人应该予以赔偿。上诉人租住滁州市明光路的房屋从事美发行业,一审时,上诉人提供了房屋租赁合同、收条等证据,能够证明租赁关系的存在且上诉人每年缴纳5万元的租赁费的事实。上诉人因本次受伤,产生了一个月的误工期,该事实一审法院也予以认定了,既然上诉人因被上诉人的侵权行为一个月的时间内,未能正常营业,该一个月的房屋租金即是由于被上诉人的侵权行为而直接导致的,因此被上诉人应该支付上诉人的房租损失。一审法院认定:房租损失属于因误工减少的损失已经包含在误工费中无任何事实和法律依据。一审判决是按照服务行业的标准判定的上诉人的误工费标准,该工资标准只是从事同行业的人均工资标准,是纯工资,并不包含其他任何损失。如果说上诉人仅是某美发店的一名普通员工,一审法院的判决是合理的,但是上诉人显然不是一名普通员工,其是自己租赁房屋从事美发行业的个体工商户,一审判决忽略了该事实。如果按照一审法院的理解,判决支付上诉人的误工费尚不够支付其房屋租赁费的。上诉人不但因为被上诉人的侵权行为受到伤害,而且自己还要承担因被上诉人的侵权行为导致的相关损失。显然一审法院对于房租损失属于因误工减少的损失已经包含在误工费中的认定属于事实认定错误。孔令凯未予答辩。欧康飞向一审法院提出诉讼请求：一、判令孔令凯赔偿其各项损失合计30027.3元（医疗费6667.3元、误工费12043元、房租损失4167、护理费1320元、住院伙食补助费300元、营养费930元、精神抚慰金4000元、交通费600元）；二、由孔令凯承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：2019年8月12日2时许，欧康飞与孔令凯在滁州市琅琊区凤凰西路延伸段大明烧烤店内吃饭时，因琐事发生纠纷，孔令凯用啤酒瓶将欧康飞头部砸伤。欧康飞即入滁州市第一人民医院住院治疗，经诊断为左颞头皮裂伤、左颞头皮血肿，至2019年8月22日出院，医嘱其1、建议休息三周，加强营养，2、定期复查头颅CT，3、神经外科门诊随诊，期间欧康飞共花费6667.30元。2019年8月29日，滁州市公安局琅琊分局作出滁琅公（琅琊）行罚决字﹝2019﹞407号行政处罚决定，决定给予孔令凯行政拘留八日并处罚款二百元整的处罚。另查明：欧康飞系个体工商户滁州市琅琊区千艺阁美发店注册登记经营者，注册时间为2016年9月5日，经营场所为安徽省滁州市琅琊区明光西路167号商业，经营范围为理发服务（凭有效许可证经营）。一审法院认为，公民的人身权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。孔令凯用啤酒瓶将欧康飞头部砸伤，应对欧康飞承担赔偿责任。欧康飞住院10日，出院医嘱休息三周，误工期为31日，其所提供的证据不足以证实其最近三年的平均收入情况以及因本次受伤导致收入减少的情况，误工费应参照安徽省2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资45070元计算。房租损失属于因误工减少的损失已经包括在误工费中，现欧康飞重复主张，不予支持。本院认定欧康飞的合理损失为：医疗费6667.3元、误工费3827.86元（45070元÷365日×31日）、护理费1234.80元（45070元÷365日×10日）、交通费酌定300元、住院伙食补助费300元（30元/天×10日）、营养费300元（30元/天×10日）、精神抚慰金酌定1000元，共计13629.96元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条第一款、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告孔令凯于判决生效后五日内赔偿原告欧康飞13629.96元；二、驳回原告欧康飞的其他诉讼请求。案件受理费550元，减半收取275元，由原告欧康飞负担145元，由被告孔令凯负担130元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实对一审一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，欧康飞住院治疗10天，出院医嘱建议休息三周，加强营养，故核算欧康飞的营养费为930元【（10+21）天×30元/天】。根据《最高人民法院》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，欧康飞系个体工商户，并且系滁州市琅琊区千艺阁美发店注册登记经营者，在一审时欧康飞提供了大量的支付宝、微信等方式支付记录，结合当地生活习惯和经济水平，本院酌定欧康飞每月的经济收入为6000元。经核算，欧康飞的误工费为6200元（6000元/月÷30天/月×31天）。对于超过部分请求，本院不予支持。关于欧康飞主张的要求孔令凯支付其房租损失，因该请求无法律依据，故对其该诉讼请求，本院不予支持。对于孔令凯侵权欧康飞，应赔偿欧康飞各项损失合计16632.1元（6667.3元+6200元+1234.8元+300元+300元+930元+1000元）。综上所述，欧康飞的部分上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、维持安徽省滁州市琅琊区人民法院（2019）皖1102民初4137号民事判决第二项，即“驳回原告欧康飞的其他诉讼请求”；二、变更安徽省州市琅琊区人民法院（2019）皖1102民初4137号民事判决第一项，即“被告孔令凯于判决生效后五日内赔偿原告欧康飞13629.96元”为孔令凯于本判决生效后五日内赔偿欧康飞各项损失合计16632.1元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费550元，减半收取275元，由欧康飞负担120元，由孔令凯负担155元；二审案件受理费300元，由欧康飞负担250元，孔令凯负担50元。本判决为终审判决。审判长 王 沁审判员 王献梅审判员 刘先勇二〇二〇年四月二十二日书记员 李晓月附本案适用的相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。