湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终334号上诉人（原审原告）：毛跃彩，男，1947年10月18日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：殷铁刚，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司，住所地湖南省常德市汉寿县沧浪街道西湖社区新S205线与芙蓉西路交汇处商铺一楼116号及二楼202号。主要负责人：吴明燕，该公司经理。委托诉讼代理人：何粤湘，男，该公司法务。被上诉人（原审被告）：何业顺，男，1982年9月20日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：龚国沅，汉寿县求是法律服务所法律工作者。上诉人毛跃彩、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司（以下简称人寿汉寿支公司）因与被上诉人何业顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2019）湘0722民初3266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。毛跃彩上诉请求：撤销原判第一项，改判人寿汉寿支公司在原判决基础上增加赔款60694.88元，并由人寿汉寿支公司承担本案诉讼费用。事实与理由：1、毛跃彩系盲人，无法从事农业生产劳动，其主要收入来源于毛跃彩测字、看风水、算命收取的服务费。故其收入来源于非农业生产，应按湖南省城镇居民标准计算其残疾赔偿金；2、一审认定毛跃彩的误工时间及误工费标准有误。毛跃彩因交通事故受伤构成九级伤残，根据司法鉴定意见误工时间为270日，后期取内固定需住院30日。且人寿汉寿支公司未对误工时间提出重新鉴定申请，故毛跃彩的误工时间应按300日计算。关于误工收入标准，毛跃彩长期以测字、看风水的收入维持家庭生活，且在当地小有名气。根据其工作性质，可参照2018年湖南省城镇私营单位在岗职工年平均工资居民服务、修理和其他服务业从业人员标准计算。一审仅按本地最低工资标准计算毛跃彩误工费明显有误。人寿汉寿支公司针对毛跃彩的上诉请求，辩称：毛跃彩的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回毛跃彩的上诉请求。何业顺针对毛跃彩的上诉请求，辩称：一审法院认定的毛跃彩的各项损失及金额并无错误。关于残疾赔偿金计算标准问题，请求二审法院按照现行规定依法判决。人寿汉寿支公司亦不服原审判决，上诉称：请求撤销原判第一项，改判人寿汉寿支公司在一审判决基础上减少赔偿款8566元，并由毛跃彩、何业顺承担本案上诉费用。事实与理由：1、一审认定事实不清，毛跃彩实际住院20天，一审按50天计算其住院伙食补助费明显有误；2、毛跃彩仅提供其亲友的证言证明其从事算命工作，且该工作属于封建迷信，不是合法有效的职业。同时毛跃彩已年满72周岁，属于被扶养人对象，现无证据证明其有合法有效的收入来源，因此不应计算其误工收入。毛跃彩针对人寿汉寿支公司的上诉请求，辩称：1、根据鉴定结论，毛跃彩后续取内固定物需住院时间30日，一审法院将此与毛跃彩实际住院时间一起计算住院伙食补助费是正确的；2、毛跃彩从事测字、看风水、算命工作，不属于严格意义上的封建迷信，我国法律并未禁止，应参照居民服务、修理和其他服务业从业人员标准计算毛跃彩的误工损失。何业顺针对人寿汉寿支公司的上诉请求，辩称：何业顺所有的车辆在人寿汉寿支公司已投保足额的交强险和商业三责险，毛跃彩的损失应由保险公司在责任限额内予以理赔。毛跃彩向一审法院起诉请求：何业顺、人寿汉寿支公司赔偿毛跃彩各项损失共计188058元（其中医疗费19124.38元、住院伙食补助费5000元、营养费4500元、后期治疗费10000元、残疾赔偿金66056.4元、误工费50165.7元、护理费21600元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元，共计188058元）。一审法院认定：2019年6月27日，何业顺驾驶湘Ｊ×××××小型普通客车（该车原车牌号为湘Ｊ×××××，经何业顺购买后变更为现有车牌），由谢家铺集镇往汉寿县集镇方向行驶。当日16时20分，行驶至国道319线汉寿县路段时，因操作不当，致湘Ｊ×××××小型普通客车将道路右侧边缘行走的行人毛跃彩挂倒，造成毛跃彩受轻微伤的交通事故。2019年7月1日经汉寿县交通警察大队认定：何业顺负此次事故的全部责任。事故发生后，毛跃彩在太子庙中心医院住院治疗20天。住院期间的医疗费19124.38元全部由何业顺垫付。2019年10月25日经常德市凯信司法鉴定所鉴定伤情构成九级伤残，1人护理90日，营养期90日。遵医嘱择期取出右肩部内固定物，住院30日，住院期间需1人护理，医疗费用预计10000元左右。人寿汉寿支公司承保了湘Ｊ×××××小型普通客车的交强险和责任限额为1000000元的不计免赔的商业三责险。毛跃彩系盲人，多年来以“算命”为收入来源。另查明：毛跃彩的损失为：1、医疗费19124.38元；2、住院伙食补助费5000元（100元/天×（20天+30天））；3、营养费4500元（50元/天×90天）；4、后期治疗费10000元；5、伤残赔偿金22548.8元（14093元/年×8年×20%），毛跃彩为农村户籍且居住在农村，其残疾赔偿金应按照上一年度农村居民人均可支配收入计算更为合理；伤残鉴定时毛跃彩已年满72周岁，残疾赔偿金的计算年限为8年；6、误工费5566元（1380元/月÷30天×121天），毛跃彩未提交证据证明其误工损失，考虑到其系盲人多年以“算命”为收入来源，虽已经年满72周岁，但仍然工作，故酌情按本地最低工资标准1380元/月计算其误工费，误工时间应自事故发生之日计算至定残日前一天即121天；7、护理费14459.18元，毛跃彩需1人护理90天，后续取出固定物住院30日期间需1人护理，其虽未提交合法有效的护理人员的收入情况证明，但其伤后确需人护理且毛跃彩系盲人，法院参照2018年湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资考虑受伤情况计算其护理费为14459.18元（73300元/年÷365天×120天×60%），超出部分不予支持；8、精神损害抚慰金10000元；9、交通费1200元，毛跃彩虽未提交充分有效的证据证明其交通费情况，但考虑其住院治疗必然开支相关费用，酌定支持1200元。以上共计92398.36元，其中医疗费项目损失38624.38元，伤残损失项目损失53773.98元。一审法院认为，本案系机动车与行人发生的道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。因毛跃彩的医疗费项目损失超过了交强险的责任限额，伤残损失项目未超过交强险责任限额，人寿汉寿支公司在交强险范围内承担63773.98元（10000元＋53773.98元）。毛跃彩超出交强险范围内的损失28624.38元，应当按照事故责任比例进行分担，因何业顺负此次事故的全部责任，且人寿汉寿支公司承保了湘Ｊ×××××小型普通客车责任限额为1000000元的不计免赔的商业三责险，人寿汉寿支公司应替代赔偿毛跃彩28624.38元。毛跃彩住院期间的医药费19124.38元系何业顺垫付，人寿汉寿支公司应直接返还给何业顺。故人寿汉寿支公司共应赔偿毛跃彩各项损失73273.98元（63773.98元＋28624.38元-19124.38元），返还何业顺垫付款19124.38元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内赔偿毛跃彩各项损失73273.98元；二、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内支付何业顺垫付款19124.38元；三、驳回毛跃彩的其他诉讼请求。案件受理费4061元，减半收取2030.5元，由毛跃彩负担1032.5元，由何业顺负担998元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一审法院关于毛跃彩残疾赔偿金、住院伙食补助费和误工费的认定是否适当。关于残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》，经湖南省高级人民法院批准，常德市两级法院从2020年1月1日起，在尚未终审的机动车交通事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算；被扶养人生活费统一按照湖南省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。故一审法院按上一年度农村居民人均可支配收入计算毛跃彩残疾赔偿金有误，本院予以纠正。同时，受汉寿县公安局交通警察大队太子庙中队委托，常德市凯信司法鉴定所作出常凯信司鉴所[2019]临鉴字第512号司法鉴定意见书，评定毛跃彩因本案交通事故所受损伤构成九级伤残，误工期270日，需1人护理90日，营养期90日。择期取出右肩部内固定物需住院30日，住院期间需1人护理，医疗费用预计10000元左右。人寿汉寿支公司对上述鉴定书无异议，亦未申请重新鉴定，作出上述鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法，对该鉴定意见应予以采信。故毛跃彩残疾赔偿金应为58716.8元（36698元/年×8年×20%）。关于住院伙食补助费，根据毛跃彩住院病历资料及鉴定意见，其事故发生后在汉寿县中心医院住院治疗20天。同时毛跃彩后续需择期取出右肩部内固定物需住院30日。虽该费用在审理期间并未实际发生，但有明确的数额且必然会发生，毛跃彩可以一同主张。一审法院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定对毛跃彩住院伙食补助费按50元／天一并计算是恰当的，本院予以维持。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，经鉴定毛跃彩误工期270日，择期取出右肩部内固定物需住院30日。同时根据一审证人陈某1、陈某2的当庭证言，可以证明毛跃彩在本案交通事故发生前从事测字、看风水、算命等。考虑到毛跃彩的从业性质和年龄状况，出于合理原则和利益平衡考虑，一审将毛跃彩误工时间从事故发生之日起计算至定残日前一天共计121天并酌情以本地最低工资标准计算其误工损失并无不妥，本院予以维持。综上，毛跃彩因本案交通事故所受损失为：医疗费19124.38元、住院伙食补助费5000元、营养费4500元、后期治疗费10000元、残疾赔偿金58716.8元、误工费5566元、护理费14459.18元、精神损害抚慰金10000元、交通费1200元，共计128566.36元。因何业顺负此次交通事故全责且在人寿汉寿支公司投保了交强险和责任限额为1000000元的不计免赔的商业三责险，并已垫付医疗费用19124.38元，故人寿汉寿支公司应赔偿毛跃彩各项损失109441.98元，返回何业顺垫付款19124.38元。综上所述，毛跃彩的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省汉寿县人民法院（2019）湘0722民初3266号民事判决第二、三项，即（二）、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内支付何业顺垫付款19124.38元；（三）、驳回毛跃彩的其他诉讼请求；二、撤销湖南省汉寿县人民法院（2019）湘0722民初3266号民事判决第一项，即（一）、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内赔偿毛跃彩各项损失73273.98元；三、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效之日起10日内赔偿毛跃彩各项损失109441.98元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4061元，减半收取2030.5元，由毛跃彩负担1032.5元，由何业顺负担998元。二审案件受理费1317元，由中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  吴宇峰审判员  谭洪妮二〇二〇年四月二十二日法官助理江南书记员陈晶晶附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。