河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终566号 上诉人（原审被告）：贾磊,男，1973年10月29日生，汉族住邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：陈群英，河北万强律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：河北纵横钢铁集团有限公司，住所地邯郸市复兴区跨世特工业区。 法定代表人：孙纪木，该公司董事长。 委托诉讼代理人：史鹤，该公司法律顾问。 上诉人贾磊因与被上诉人河北纵横钢铁集团有限公司（简称纵横公司）劳动争议一案，不服河北省邯郸市复兴区人民法院（2019）冀0404民初1206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 贾磊上诉请求：1、请求依法撤销原审法院（2019）冀0404民初1206号判决书第五项判决，依法改判纵横公司支付贾磊一次性伤残就业补助金23617.62元、一次性工伤医疗补助金66848.88元、伙食补助金1800元和鉴定费600元；2、请求依法改判纵横公司支付贾磊一次性伤残就业补助金28493.52元。3、请求依法判决纵横公司支付贾磊2016年8月至今的生活费15264元。4、依法改判二审的全部诉讼费用由纵横公司负担。事实和理由：原审法院裁判理由错误，适用法律不当。一、纵横公司未为贾磊足额缴纳社会保险，自2016年8月未与贾磊解除劳动关系，也未为贾磊及时缴纳工伤保险，又一直不予申报工伤待遇，应当承担工伤待遇支付责任。一审法院中贾磊主张2016年8月贾磊就离职，但未提供证据证明，也未与纵横公司解除劳动关系。而纵横公司既不为其办理工伤待遇申领也不为其继续缴纳社会保险，导致贾磊一直未能享受工伤待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条，依照本条例规定应当参加工伤保险未参加工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。冀劳社办[2004]253号文件第十七条规定：工伤保险费不得减免，但用人单位出现《河北省社会保险征缴暂行办法》（省政府令[2001]第25号）第十四条规定情形之一的，可以向社会保险经办机构申请缓缴，缓缴期满仍不缴纳工伤保险费的，新发生的工伤职工，其工伤待遇由用人单位支付。纵横公司为申请办理了工伤保险账户，也缴纳了一定时间的保险费用，但未向工伤保险申报贾磊的工伤保险待遇，也未一直缴纳工伤保险费用，不能保证贾磊一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助和鉴定费等工伤待遇的申领的正常发放。故纵横公司应当承担贾磊的工伤保险待遇一次性伤残补助23617.62元、一次性工伤医疗补助金66848.88元、伙食补助金1800元和鉴定费600元。二、贾磊认定工伤并鉴定为工伤九级，根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》规定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照解除劳动关系时支付，按照解除上一度社平工资计算，一审判决按照2015年度社平工资计算与法律不符。贾磊2017年申请劳动仲裁，2018年劳动仲裁裁决解除，双方一直尚未解除劳动关系，若按照解除劳动关系上一年度河北省社平工资，应当按照判决解除劳动关系上一年度即2018年河北省社平工资计算，而非2015年社平工资计算。三。本案经劳动仲裁阶段并裁决，双方虽未提异议但法院应当依法全案审理，且贾磊非因本人原因停工，纵横公司作为用人单位应当依法支付生活费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”一审法院审理中未对护理费作出判决。根据《河北省工资支付规定》第二十八条：“劳动者本人原因造成劳动争停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费，生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”贾磊因纵横公司的原因停工，应当由纵横公司支付生活费，2017年邯郸市最低工资标准为每月1590元，纵横公司应当向贾磊支付15264元。 纵横公司答辩称，贾磊的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决一、二、三项都不应判决。 纵横公司向一审法院起诉请求：1、判令纵横公司不应支付贾磊经济补偿金23744.6元，一次性伤残补助金23617.62元，一次性工伤医疗补助金61138元、一次性伤残就业补助金26202元；2、判令纵横公司不应支付贾磊工伤护理费9497.84元，伙食补助费1080元，鉴定费600元；3、判令纵横公司不应为贾磊缴纳2016年9月至2016年12月的社会保险；4、诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：2005年9月，贾磊到纵横公司参加工作，双方签订多份劳动合同，2015年12月26日，双方签订的最后一份劳动合同期为2015年12月26日至2016年12月26日，2016年8月，贾磊未再到纵横公司处工作，纵横公司为贾磊发放工资至2016年7月，2015年8月至2016年7月期间，贾磊的月平均工资是2512.62元。另查明，2011年1月至2016年8月期间，纵横公司为贾磊缴纳了工伤保险和失业保险。2015年7月3日，贾磊在工作中发生事故，在邯郸钢铁集团有限责任公司职工医院住院治疗，住院54天。2016年8月19日，邯郸市人力资源和社会保障局认定被告的受伤属于工伤。2017年5月4日，邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定其工伤九级伤残。贾磊向邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会提出申请，仲裁请求：1、裁决纵横公司与贾磊解除劳动关系；2、裁决纵横公司支付一次性伤残补助金23617.62元；3、裁决纵横公司支付贾磊一次工伤医疗补助金66848.88元；一次性伤残就业补助金28493.52元；4、纵横公司支付贾磊工伤事故发生后的护理费9497.84元、伙食补助费1800元、鉴定费600元；5、纵横公司支付贾磊2016年8月（包括8月）至今的生活费15264元；6、纵横公司为贾磊补缴2016年9月至今社会保险费用；7、纵横公司支付贾磊解除劳动合同经济补偿金23744.6元；8、纵横公司支付贾磊24个月的失业金。2018年11月2日，邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯劳人仲案（2017）582号仲裁裁决书，裁决：一、贾磊与纵横公司解除劳动关系，纵横公司向贾磊支付经济补偿金23744.6元；二、纵横公司向贾磊支付一次性伤残补助金23617.62元，一次性工伤医疗补助金61138元和一次性伤残就业补助金26202元。三、纵横公司向贾磊支付护理费9497.84元，伙食补助费1080元和劳动能力鉴定费600元。四、纵横公司为贾磊缴纳2016年9月至2016年12月的社保费（具体缴费数额以社会保险经办机构核算的数额为准）。纵横公司不服诉至一审法院。 一审法院认为，贾磊与纵横公司签订的劳动合同期限至2016年12月26日，被告于2016年8月离开原告单位，纵横公司称系被告自行离开，未提交证据，本院不予认定，贾磊提出解除双方的劳动合同关系，并要求纵横公司支付经济补偿金的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据贾磊的工作年限及工资数额，纵横公司应向贾磊支付经济补偿金为2512.62元×11个月=27638.82元。贾磊自2016年8月之后未向纵横公司提供劳动，工资发放至2016年7月，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条和《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，被告住院期间应由用人单位指派专人护理，也可以按单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费，被告要求住院期间的护理费参照2015度河北省职工平均工资标准计算，符合法律规定，根据被告住院时间，护理费为52409元÷365天×54天=7753.7元；纵横公司应向贾磊支付一次性伤残就业补助金，被告工伤等级为九级，一次性伤残就业补助金为河北省2015年度职工月平均工资的6个月工资，即26202元。纵横公司为贾磊缴纳了工伤保险和失业保险，贾磊因工伤造成的医疗费、伙食补助费、鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金和失业金应由工伤保险基金支付，根据《最高人民法院》（三）第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，贾磊要求纵横公司支付上述费用，以及要求纵横公司为其缴纳社会保险费用不属法院受理劳动争议案件。关于贾磊在仲裁请求中要求纵横公司支付其生活费的请求，邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会对此已作出裁决，纵横公司与贾磊双方均未提异议，本院不再处理。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院》（三）第一条，《河北省工伤保险实施办法》第三十条、第三十四条之规定，判决如下：一、原告河北纵横钢铁集团有限公司与被告贾磊解除劳动关系；二、原告河北纵横钢铁集团有限公司给付被告贾磊经济补偿金27638.82元；三、原告河北纵横钢铁集团有限公司给付被告贾磊护理费7753.7元；四、原告河北纵横钢铁集团有限公司给付被告贾磊一次性工伤就业补助金26202元；以上二、三、四项于本判决生效之日起十日内履行。五、原告河北纵横钢铁集团有限公司不应给付被告贾磊一次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助金、鉴定费。案件受理费5.0元由原告河北纵横钢铁集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。。 本院认为，关于纵横公司是否应支付贾磊一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助金和鉴定费的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”、第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、《河北省工伤保险实施办法》第二十六条：“初次劳动能力鉴定所需的费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付。”的规定，纵横公司为贾磊缴纳工伤保险费，因此一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、鉴定费应当由工伤保险基金支付。贾磊上诉称应当因纵横公司未足额缴纳工伤保险费应由纵横公司支付，证据不足，本院不予支持。 关于纵横公司支付贾磊一次性伤残就业补助金标准的问题。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条：“五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。······一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资。”的规定，贾磊与纵横公司签订的劳动合同终止日期为2016年12月26日，后未签订新的劳动合同，应当认定双方劳动关系终止时间为2016年12月26日。因此贾磊的一次性伤残就业补助金标准应为2015年度职工月平均工资。贾磊上诉称其应按照判决后的上一年度职工月平均工资，无法律依据，本院不予支持。 关于纵横公司是否应支付贾磊生活费的问题。本案中，贾磊称于2016年8月纵横公司不让其上班，让他等通知，其未提交证据支持。因此贾磊上诉称纵横公司应支付生活费，证据不足，本院不予支持。 综上所述，贾磊的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由河北纵横钢铁集团有限公司负担。二审案件受理费10元，由贾磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  刘 勇 二〇二〇年四月八日 法官助理高晨阳 书记员武东美 ——