辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终257号上诉人（原审被告）：曲某某，女，1969年3月11日出生，满族，农民。住所地：岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：李某某，女，满族，1991年1月15日出生。住所地：同上，系上诉人之女。委托诉讼代理人：高美霞，辽宁玉都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙某某，男，1975年3月19日出生，满族，农民，住所地：岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：谷云鹏，辽宁铭浩律师事务所律师。上诉人曲某某与被上诉人孙某某交通事故纠纷一案，不服岫岩满族自治县人民法院(2019)辽0323民初1635号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曲某某向本院上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，并依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。不服金额45612.32元。事实与理由：1、上诉人并非侵权人，被上诉人案涉身体损害与上诉人之间不存在因果关系，一审法院判决上诉人承担赔偿责任缺乏法律依据和事实根据。第一、据被上诉人提供的病例记载，其所受伤害系在山上干活时不慎摔倒所致，并非上诉人侵权所致，故一审判决上诉人承担赔偿责任缺乏根据。在结合其新型农村合作医疗保险报销票据更加证实被上诉人的损害并非第三人侵权所致，故一审判决上诉人承担赔偿责任缺乏法律依据，应依法驳回被上诉人的全部诉讼请求；第二、一审证人迟某、徐某的证言是伪证，其二人均与被上诉人孙某某是亲属关系，该证言不能作为认定上诉人是侵权人的证据；另徐某的证言明显错误，其一、二人并非邻居；其二、2019年8月10日并非农历的5月24日，故该证言无法达到被上诉人的证明目的。2、若经法庭裁判，上诉人应承担赔偿责任，则一审判决认定的事实错误：第一、：一审法院判决上诉人承担医疗费38506.79元的将50%即19253.40元系被上诉人故意过度医疗所致，其面部损伤本无手术必要，而且被上诉人亲属曲会曾直言被上诉人就是轻微皮外伤无需作手术，因此，对于手术部分的医疗费用依法不应承担。第二、一审判决上诉人承担护理费2454.80元的50%错误，被上诉人的护理人是其儿子孙相玉（2002年4月23日出生），当时16岁，不可能作为护理人同时也无护理证明，一审法院支持护理费是错误的；第三、关于被上诉人的营养费问题：被上诉人并未提交其需要加强营的医嘱及司法鉴定意见，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人营养费缺乏事实根据和法律依据。第四、关于被上诉人的误工费问题：被上诉人住院17天，则依据最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释相关规定，误工费的计算天数仅应为17天，如果延长误工天数则应提交关于误工期限的司法鉴定意见或持续误工证明，但被上诉人并未提交任何证据，故一审法院酌定误工期限为47天缺乏事实根据和法律依据；第五、关于司法鉴定结论，一审法院并未向上诉人送达鉴定结论，上诉人对鉴定结论毫不知情，一审法院剥夺了上诉人的相关诉权，这属于程序违法，应发回重审。同时由此鉴定结论产生的残疾残疾赔偿金29312元、被抚养人生活费9164元、鉴定费1000元及精神损害赔偿金5000元上诉人均不应承担赔偿责任。3、一审法院缺席判决程序违法，上诉人未接到开庭通知书，剥夺了上诉人诉讼权利。孙某某答辩：服从一审判决。孙某某向一审法院起诉请求，2018年8月10日9时许，被告曲某某无证驾驶无牌两轮摩托车与原告无证驾驶无牌两轮摩托车发生相撞，造成双方车辆损坏及原告孙某某受伤的交通事故。岫岩县公安局交通管理大队为该起事故出具了道路交通事故证明。原告受伤后在岫岩县中心人民医院住院治疗17天，伤情经岫岩法院委托鉴定为十级伤残，请求法院判令被告赔偿各项损失106711.59元的70%，即95849.55元，交强险范围内赔偿70504.8元，其余赔偿25344.75元。一审法院认定事实：2018年8月10日9时许，在岫岩满族自治县路段，原告孙某某无证驾驶无牌两轮摩托车与被告曲某某无证驾驶无牌两轮摩托车相撞，造成双方车辆损坏，孙某某、曲某某受伤的交通事故，事发后二人均未报案，岫岩满族自治县公安局交通管理大队于2018年8月27日出具道路交通事故证明。事发后，原告孙某某被他人送往岫岩满族自治县第一人民医院治疗，住院17天，花费住院医疗费38250.20元，门诊费256.59元。应原告孙某某申请，该院委托岫岩宏易法医司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，结论为孙某某左下颌关节损伤构成十级伤残，花费鉴定费1000元。另查明，原告孙某某父亲孙希荣于1944年7月26日出生，母亲鲁俊香于1947年10月28出生，儿子于孙相玉2002年4月23日出生，孙希荣育有孙某某、孙书利两子，孙相玉由原告孙某某与其妻共同抚育。一审法院认为，行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。该案中原告孙某某、被告曲某某均无证驾驶无牌两轮摩托车相撞，造成双方受伤、财物受损的交通事故，双方对对方的损失均应按各自的过错程度承担赔偿责任。因原、被告双方肇事后未报案，公安交通管理大队出具了交通肇事证明，原告虽提供证人出庭作证，但证人证言难以判断双方侵权过错程度，该院认定双方各占50%责任为宜。因双方均系驾驶机动车未投保交强险，故原告在交强险范围内由被告赔偿70504.8元的请求不应支持。原告孙某某请求的住院医疗费38250.20元、门诊医疗费256.59元、护理费2454.8元(一级护理1天、二级护理16天，每天144.4元)、住院伙食补助1700元(每天100元)、伤残赔偿金29312元(每年14656元X20年X10%)、鉴定费1000元、精神损害赔偿金5000元于法有据，该院予以支持。原告请求的误工费12647元(每天40.15元，至鉴定前一日)，因无连续误工证明，该院依医嘱酌定为住院期间17日和出院后30日即47日1887.05元(每天40.15元X47天)；营养费6000元(按60天计算)，因被告只在住院期间有流食医嘱，故比照伙食补助支持住院期间营养费数额，即1700元(每天100元X17天)；被扶养人生活费8591元，计算有误，该院更正为9164元(父亲孙希荣1944年7月26日出生，11455X6X10%*2=3436.5元，母亲鲁俊香1947年10月28日出生，11455X9X10%*2=5154.75儿子孙相玉2002年4月23日出生11455X1X10%*2=572.75元)；交通费虽无票据，因实际发生，该院酌定为500元；财物损失500元，因未提供证据，不予支持。一审法院据此判决：一、被告曲某某于本判决生效后一个月内赔偿原告孙某某医疗费38506.79元、护理费2454.8元、住院伙食补助1700元、住院期间营养费1700元、残疾赔偿金29312元、误工费1887.05元、被扶养人生活费9164元、鉴定费1000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，总额为91224.64的50%即45612.32元。二、驳回原告孙某某的其他诉讼请求。案件受理费2196元，减半收取1098元，由原告孙某某承担528元，被告曲某某承担570元。本院二审期间上诉人未有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审期间争议的焦点为：1、一审法院认定上诉人为侵权责任人是否正确；2、被上诉人是否存在过度医疗；3、被上诉人应否获得护理费补偿；4、被上诉人营养费依据是否符合法律规定；5、一审法院认定被上诉人误工天数47天是否合理；6、司法鉴定意见书是否存在违法程序；7、一审法院缺席判决是否符合法律规定。本院审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关于本案的第一个争议焦点，即上诉人否认其为侵权责任人一节。经查2018年8月10日9时许，上诉人曲某某无证驾驶无牌两轮摩托车与被上诉人无证驾驶无牌两轮摩托车发生交通事故的事实，除有被上诉人孙某某起诉提供的相关证据证明外，岫岩满族自治县公安局交通管理大队2018年8月27日作出的“道路交通事故证明”亦在卷佐证，该证明明确记录“2018年8月10日9时左右，在大二线岫岩县路段，曲某某无证驾驶无牌两轮摩托车与孙某某无证驾驶无牌两轮摩托车相撞，造成双方车辆损坏及曲某某、孙某某受伤的交通事故。”上诉人对交通事故责任认定并未提出异议，故可确定双方当事人发生交通事故的事实。因双方当事人未能及时报案，致使交通机关未能确定责任分担，故一审法院根据被上诉人诉讼请求，确认双方各自承担50%责任并无不妥，本院予以维持。上诉人否认其为本案的侵权人法律依据不足，本院不予支持。关于本案的第二个争议焦点，即被上诉人是否存在过度医疗问题。法律规定医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案孙某某伤后于岫岩满族自治县第一人民医院住院治疗17天，花费住院医疗费38250.20元，门诊费256.59元。上诉人未能提出被上诉人存在过度医疗的事实及法律依据，故对其此项主张，本院不予支持。关于本案的第三个争议焦点，即被上诉人应否获得护理费补偿一节。法律规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案孙某某住院治疗17天，其中一级护理1天、二级护理16天。一审法院依据当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按照每日144.4元计算其护理费2454.8元符合法律规定，上诉人以被上诉人的护理人系其16岁儿子，不可能作为护理人也无护理证明，不应获得护理费赔偿的理由，无法律依据，本院不予支持。关于本案的第四个争议焦点，即被上诉人营养费依据是否符合法律规定问题。法律规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。即医疗机构出具的意见是人民法院审理人身损害赔偿案件确定营养费时的重要依据之一，本案被上诉人住院医嘱中未有“加强营养”字样，一审法院依据其住院期间有“流食”情况，便确认被上诉人应获得营养费1700元法律依据不足，本院予以纠正。故上诉人的此项主张有理，本院予以支持。关于本案的第五个争议焦点，即一审法院认定被上诉人误工天数47天是否合理一节。法律规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案被上诉人入院治疗17天，有医疗机构出具的休工诊断予以证明，故被上诉人误工期限应按17天计算。一审法院因其未能出具持续误工证明，确定其误工时间47天法律依据不足，本院予以纠正。故上诉人的此项主张有理，本院予以支持。参照辽宁省2019年农村常住居民人均可支配收入14656元赔偿标准，被上诉人误工费应为682.55元(每天40.15元X17天)。关于本案的第六个争议焦点，即司法鉴定意见书是否存在违法程序一节。经查，岫岩宏易法医司法鉴定所出具的孙某某左下颌关节损伤构成十级伤残的鉴定意见，系具有司法鉴定许可的司法鉴定机构和具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人员结合伤者病案记载和法医检查、阅片所见，依照《人体损伤致残程度分级》规定，上诉人以该鉴定结论并未向其送达，剥夺了其相关诉权应为程序违法的请求，但并未提供证据证明该鉴定意见书存在《司法鉴定程序规则》第三十一条所规定的应当重新鉴定的情形，且上诉人于本院审理过程中表示放弃重新鉴定申请，故一审法院依据该鉴定结论确认被上诉人伤残赔偿金并无不妥，本院予以维持。上诉人的此项主张无理，本院不予支持。关于本案的第七个争议焦点，即一审法院缺席判决是否符合法律规定一节。经查，一审法院于2019年5月4日受理此案后，确定2019年7月23日开庭。2019年7月15日13：07分，上诉人签收了一审法院通过法院专递邮寄的开庭传票通知，同时上诉人之女李彤彤亦通过微信确认其收到了该开庭传票。即上诉人无正当理由未参加应诉，应视为其放弃对本案相关事实及证据的辩论与质证的权利。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，依法缺席判决符合法律规定，本院予以维持。上诉人的此项主张，因无事实及法律依据，本院不予支持。本院二审对上诉人应赔偿的各项费用确认为：医疗费38506.79元、护理费2454.8元、住院伙食补助1700元、残疾赔偿金29312元、误工费682.55元、被扶养人生活费9164元、鉴定费1000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，总额为88320.14的50%即44160.07元。综上，综上，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持岫岩满族自治县人民法院(2019)辽0323民初1635号民事判决第二项“驳回原告其他诉讼请求”；二、变更岫岩满族自治县人民法院(2019)辽0323民初1635号民事判决第一项为：曲某某于本判决生效之日起三十日内赔偿孙某某医疗费38506.79元、护理费2454.8元、住院伙食补助1700元、残疾赔偿金29312元、误工费682.55元、被扶养人生活费9164元、鉴定费1000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，总额为88320.14的50%即44160.07元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费2196元，减半收取1098元，由孙某某承担592元，被告曲某某承担506元；二审案件受理费941元，由曲某某承担911元，由孙某某承担30元。本判决为终审判决。审判长 王岩审判员程义明审判员 郭      盈二〇二〇年四月二十二日书记员 张   艺   潇