甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0502民初196号 原告：天水市第一人民医院，住所地：天水市秦州区建设路105号。 法定代表人：问肃生，该院院长。 委托诉讼代理人：张凯，男，该院职工。 委托诉讼代理人：杨晓云，甘肃畅和律师事务所律师。 被告：田守奎，男，1981年2月1日出生，汉族，住天水市麦积区。 原告天水市第一人民医院（以下简称市一院）与被告田守奎劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告市一院的委托诉讼代理人张凯、杨晓云，被告田守奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 市一院向本院提出诉讼请求：依法驳回被告要求原告支付以下各项费用的请求：1.支付未办理社会保险金的损失6000元；2.支付2019年1月22日至2019年11月7日计9.5个月的工资7.6万元；3.支付2019年1月22日至2019年11月7日计9.5个月的双倍工资7.6万元；4.支付违法解除劳动合同的赔偿金1.6万元；5.支付每日加班费合计5866.66元；6.支付国庆法定假日三天工资1599.96元；7.支付2019年11月8日至12月20日未解除劳动关系期间的工资8000元，以上七项合计金额189466.62元。事实和理由：2019年1月份，原告所属的天水市第一人民医院后勤服务中心拟开办职工餐厅，但因故职工餐厅迟迟未能开办，不存在被告上班的事实，直至2019年10月10日正式开业后，被告与天水市第一人民医院后勤服务中心才形成事实上的劳动关系。开业不久，由于餐厅手续不全，管理机关经检查后口头责令要停业，再加上亏损严重，餐厅被迫关闭。关闭后，天水市第一人民医院后勤服务中心与餐厅其他职工达成终止劳动合同协议，给付了相应的工资和补偿金，但被告田守奎提出巨额的工资和补偿，双方未能达成协议，后田守奎向天水市劳动人事争议仲裁委员会提出上述仲裁请求，仲裁委作出天劳人仲裁字【2019】24号仲裁裁决书，原告不服裁决，向人民法院提起诉讼。原告认为，第一、天水市第一人民医院职工餐厅系天水市第一人民医院后勤服务中心成立的，且该中心具有独立的法人资格，依法能够独立承担民事责任，被告与天水市第一人民医院后勤服务中心形成事实上的劳动关系，与原告无劳动关系，被告要求原告支付所谓各项费用无事实和法律依据。第二、职工餐厅开业前，被告给予餐厅改造和开业前准备提出一些建议和意见，并没有实际提供劳动，是一些咨询性费用，但并不是劳动报酬。被告在开业前认为在天水市第一人民医院后勤服务中心上班无事实依据，职工餐厅开业前，没有工作岗位、没有工作地点、没有工作内容、被告无法提供任何实质性的劳动，无论是原告还是天水市第一人民医院后勤服务中心均没有安排被告上班，没有安排被告提供任何性质的劳动。第三、职工餐厅开业后，不到一个月时间就被迫关闭。被告与天水市第一人民医院后勤服务中心劳动关系的存在基础已经丧失，故不存在违法解除劳动合同。因被告工作时间不足一月，属于试用期阶段，不存在给予办理社会保险的问题。第四、天水市第一人民医院后勤服务中心给予职工的劳动报酬本身就包含了职工的加班工资，不存在另外支付加班费用的问题。综上，原、被告之间不存在劳动关系，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告田守奎辩称，一、市一院是合法的用人单位。根据甘肃红柳广告发布的招聘信息内容显示“天水市第一人民医院急聘厨师长”，可见发出订立劳动合同要约邀请的是市一院，被告参加应聘面试为要约，市一院录取即为承诺。本案自始至终，明确签约的主体是市一院，不是后勤服务中心。二、市一院作为事业性单位具有招用劳动者的资格，其不可能为天水市第一人民医院后勤服务中心代为招聘劳动者，与被告联系、接洽、安排工作任务的是市一院人事科，并非天水市第一人民医院后勤服务中心的人事科。三、市一院除成立了天水市第一人民医院后勤服务中心外，还在2019年10月28日成立了天水市第一人民医院后勤服务中心职工餐厅，依照原告的逻辑，被告与职工餐厅形成劳动关系更为合理。四、在职工餐厅的筹建过程中，一直是市一院对外行使职权与相关单位签订一系列的买卖合同。五、天水市第一人民医院后勤服务中心《关于职工餐厅开业前期问题情况的报告》中明确记载“2019年1月22日吉浩、田守奎开始上班至今工资未发放”，可见被告工资是由原告予以支付，后勤服务中心无自主决定权。六、原告认为不应为被告缴纳社会保险和发放加班工资没有法律依据。综上，请求依法驳回原告全部的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：原告提交了【天劳仲裁字（2019）24号】仲裁裁决书及送达回证、天水市第一人民医院后勤服务中心营业执照、《终止劳动合同关系协议书》及收条；被告提交了：1.2018年12月24日红柳广告；2.医院餐厅经营定位及管理思路，人员管控方式、配备、薪酬标准；3.医院餐厅改造平面图及效果图；4.餐厅开业前厨师长工资待遇的报告；5.职工代表大会发言稿；6.从业人员工资标准的报告及请示报告；7.关于餐厅开业前期问题情况的报告；8.天秦律师事务所谈话记录；9.电话录音（禹鸣剑、王双梅）；10.餐厅停业封门现场照片；11.办公室照片、餐厅照片；12.天水市后勤服务中心营业执照变更事项；13.证人证言；14.施工现场照片；15.餐厅采购合同书。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的【天劳仲裁字（2019）24号】仲裁裁决书及送达回证，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的天水市第一人民医院后勤服务中心营业执照、职工餐厅营业执照及工商信息、《终止劳动合同关系协议书》及收条、被告提交的2018年12月24日红柳广告、天水市后勤服务中心营业执照变更事项，经审核来源合法、内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信。对被告提交的其他证据，经质证原告对证据2、证据13、证据14真实性不认可，对其他证据真实性认可，但对证明目的均不认可，本院经审核认为，因本案主要审查原、被告之间是否存在劳动关系，即市一院是否为适格的用人单位，故对于被告举证欲证明其工作起止时间、薪资报酬等事项在本案中不作认证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月24日，天水市第一人民医院后勤服务中心（以下简称市一院后勤服务中心）在《红柳广告》登记一则招聘信息，内容为：“天水市第一人民医院食堂急聘厨师长”，落款联系电话是市一院后勤服务中心管理员王双梅的手机号。2019年1月22日早上，吉浩参加职工餐厅厨师长竞聘面试并全票通过。田守奎经吉浩联系作为职工餐厅副厨师长。之后市一院后勤服务中心开始筹备餐厅开业事宜。2019年10月16日职工餐厅正式开业，同年11月7日餐厅关闭，次日天水市第一人民医院后勤服务中心职工餐厅发出通知，内容为：“后勤职工餐厅因故停业，进行资产清点，任何人未经允许，不得擅自进入职工餐厅，违者责任自负（法律责任及损害赔偿）”。职工餐厅关闭后，市一院后勤服务中心与职工餐厅招聘的其他人员陆续签订了《终止劳动合同关系协议书》，并给付了工资和经济补偿金，但未能与厨师长吉浩、副厨师长田守奎达成协议。2019年12月田守奎向天水市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求市一院支付拖欠的工资、未签订劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同的赔偿金、法定节假日加班工资及社保损失等共计189466.62元。2019年12月30日，仲裁委作出天劳人仲裁字【2019】24号仲裁裁决书，裁决由市一院支付田守奎各项损失共计135973.45元。原告市一院不服裁决，于法定期限内向人民法院提起诉讼，请求依法驳回田守奎的仲裁请求。 另查明：市一院后勤服务中心成立于1993年2月19日，经营范围为：烟的零售、预包装食品兼散装食品、乳制品的零售；餐饮服务。其中餐饮服务是在2019年10月24日增加的经营事项。天水市第一人民医院后勤服务中心职工餐厅成立于2019年10月28日，经营范围为餐饮服务，酒水、饮料，是市一院后勤服务中心设立的分支机构。 本院认为，本案的争议焦点为原告市一院与被告田守奎之间是否建立了劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动者与用人单位应当签订劳动合同，未签订劳动合同时，其双方是否存在劳动关系，可参照劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定认定。该《通知》规定，“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”在用人单位、劳动者都符合法定的主体资格时，认定劳动关系的两个基本标准则为双方之间是否存在人身隶属性、劳动者提供的劳动是否为用人单位业务的有机组成部分。本案中，职工餐厅是由市一院后勤服务中心负责筹办并成立，开业后由市一院后勤服务中心进行管理，餐厅关闭后亦由市一院后勤服务中心负责与招聘人员协商赔偿事宜，并签订《终止劳动合同关系协议书》、支付工资和经济补偿金。田守奎作为餐厅副厨师长，从事的厨师业务是市一院后勤服务中心业务的组成部分，而且田守奎自始至终也是受市一院后勤服务中心劳动管理，双方之间存在人身隶属性，因此，田守奎与市一院后勤服务中心之间产生事实劳动关系，与天水市第一人民医院之间不存在劳动关系。关于被告提出市一院后勤服务中心实际是受市一院领导、管理和控制，市一院是适格用人单位的辩称，虽然双方具有行政管理的隶属性，但市一院后勤服务中心并非市一院的分支机构，而是具有独立法人资格的企业，其具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务。因此，被告的辩称不能成立，对于原告的诉讼请求，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第（一）项的规定，判决如下： 原告天水市第一人民医院与被告田守奎之间不存在劳动关系； 原告天水市第一人民医院不向被告田守奎支付2019年1至11月拖欠工资59000元； 原告天水市第一人民医院不向被告田守奎支付未签订书面劳动合同的二倍工资59000元； 原告天水市第一人民医院不向被告田守奎支付赔偿金12421.06元； 原告天水市第一人民医院不向被告田守奎支付国庆假期工资1655.17元； 原告天水市第一人民医院不向被告田守奎支付未办理社会保险损失补偿3897.22元。 案件受理费5元，由田守奎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 员  王 佳 二〇二〇年四月三日 法官助理  杨田田 书 记 员  张 琦