新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终385号 上诉人(原审被告)：新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司），住所地新疆维吾尔自治区新和县314国道770公里处北工业园区（西部早晨）。法定代表人：马丽媛，该公司董事长。委托诉讼代理人：康秀丽，新疆张晖律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：新疆万鑫源营销策划有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市左岸明珠·香邸11号楼1702室。法定代表人：王万东，总经理。上诉人新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）（以下简称汇鑫现代公司）因与被上诉人新疆万鑫源营销策划有限公司（以下简称万鑫源营销公司）服务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区新和县人民法院（2019）新2925民初358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，因无新事实、新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。汇鑫现代公司上诉请求：请求依法撤销新和县人民法院（2019）新2925民初358号民事判决，将本案发回重审或者依法改判驳回万鑫源营销公司的诉讼请求。事实和理由：一、汇鑫现代公司不应当向万鑫源营销公司支付营销策划方案费用50,000元。双方签订的《商业营销策划项目合作协议》第三条约定，万鑫源营销公司的服务项目是全程策划项目、全程招商执行、全程活动执行，万鑫源营销公司并未完成任何一项内容，致使汇鑫现代公司不得不与其他公司合作完成项目。双方签订的《商业营销策划项目合作协议》约定付款方式以结算单为准，双方并未结算。万鑫源营销公司一审提交的证据不能证明“2018年新和县首届农民丰收节”使用的是万鑫源营销公司的策划方案，该举证责任在万鑫源营销公司。二、汇鑫现代公司不存在任何违约行为，不应当支付任何违约金。同时，一审法院既判决解除合同违约金又判决逾期付款违约金，违约金超出本金一倍之多，判决不当。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以纠正。万鑫源营销公司辩称，双方签订的合同明确约定了首付款、执行款的支付时间，汇鑫现代公司从未按照合同约定付款，已经违约，后又电话通知我们活动取消，致使合同无法履行，应当按照合同约定承担违约金。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。万鑫源营销公司向一审法院起诉请求：1.请求依法确认解除双方签订的《商业营销策划项目合作协议》；2.依法判令汇鑫现代公司支付万鑫源营销公司已交付的营销策划方案的费用50,000元；3.依法判令汇鑫现代公司支付万鑫源营销公司解除合同违约金31,811.7元(318,117×10％)；4.依法判令汇鑫现代公司支付万鑫源营销公司逾期付款违约金34,941.36元(100,000×24％÷365×235天+130,000×24％+365×228天，暂分别从2018年9月8日、9月15日计算至2019年4月30日，直至汇鑫现代公司清偿止)。一审法院认定事实：万鑫源营销公司（乙方）的法定代表人王万东与汇鑫现代公司（甲方）的法定代表人马丽媛（注册手机号为189XXXXXXXX）通过微信于2018年8月15日开始洽谈合作事宜，期间，双方签订《商业营销策划项目合作协议》，约定1、费用说明：根据乙方向甲方提供的服务内容，本合同总金额为人民币318117元。2、服务项目：1、全程策划“中国农民丰收节·2018年首届西部早晨农产品展销会”。2、“中国农民丰收节·2018年首届西部早晨农产品展销会”全程招商执行。3、“中国农民丰收节·2018年首届西部早晨农产品展销会”全程活动执行。4、营销策划、招商执行、活动执行内容以营销策划方案为准，执行过程中存在细节问题经甲、乙双方商议执行。5、本次活动费用预算采用先预算、后执行、再核销实际费用结算，以结算单为准（如有追加款项需提前经甲方签字同意才可列入费用结算内容、费用预算见附件二）。3、付款方式：自本合同生效之日起，双方在确认项目计划和报价单后，在合同正式签订完成后7日内，甲方须支付乙方人民币100,000元（大写：拾万元整）作为项目预付款。于9月15日前，甲方须支付乙方人民币130,000元（大写：拾叁万整）作为项目执行款。乙方为甲方提供营销策划并执行完成后，甲方应在收到结算单并确认后向乙方指定账户支付剩余费用人民币88,117元（大写：捌万捌仟壹佰壹拾柒元整）；所有费用均以甲乙双方协商一致。……7、违约责任：1、本合同签订生效后，如任何一方在无正当理由情况下解除合同或因不按合同要求履行合同，经对方提出后仍不改正的，需向另一方承担违约责任，赔偿另一方的全部实际损失，并向另一方支付项目总价款10%的违约金。2、如乙方未按要求履行合同，甲方有权拒付未执行部分合同款项，乙方将甲方已支付款项中未执行部分款项退还甲方。如乙方履行合同时发生延迟，需向甲方说明缘由，经甲方同意后顺延，顺延时间需甲方确认；如仍不能按时完成，甲方有权按未完成量进行相应扣款。3、由于无法预见的不可抗力事件，例如战争、地震、罢工、动乱或司法、政府限制等超出各方合理控制范围的突发事件，导致任何一方不能执行本合同中的部分或全部义务时，应及时通知对方，对方可根据实际情况部分或全部免除其应承担的违约责任。4、如因甲方原因导致项目不能继续完成，或未能按期完成，乙方将不承担任何责任，甲方应按已发生服务的全部费用付款。5、甲方应按时支付服务费用，甲方未按时付款的，乙方有权提前解除合同，甲方除支付所有欠付的费用外，每逾期一天，按照未付款部分每日千分之三的标准计算逾期付款违约金。签订协议后，双方继续通过微信协商确定策划工作的细节，期间，万鑫源营销公司通过微信给被告发送“喜迎秋风时节·共享丰收喜悦”中国新和·2018年首届西部早晨农副产品展销会整个方案、参展合同、新和县西部早晨农产品交易中心活动审批表、关于举办“中国新和·2018首届西部早晨农副产品展销会”申请报告等材料。2018年9月17日，汇鑫现代公司通知万鑫源营销公司说取消活动，之后双方就前期策划费用产生纠纷，故万鑫源营销公司诉至法院。另查明，2018年9月23日，新和零距离发布了新和县举办首届“农民丰收节”特色农产品展销会的信息，主办单位为新和县林业局、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心，其中开展了趣味互动、0元竞拍等活动。一审法院认为，双方签订的《商业营销策划项目合作协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一、对于万鑫源营销公司请求依法确认解除双方签订的《商业营销策划项目合作协议》，汇鑫现代公司的法定代表人马丽媛在2018年9月17日电话中也表示说，你那边取消吧，当庭汇鑫现代公司的委托诉讼代理人也表示解除双方签订的《商业营销策划项目合作协议》，故一审法院予以支持。二、对于万鑫源营销公司主张的营销策划方案的费用50,000元，首先，结合双方微信往来，在2019年9月2日，汇鑫现代公司要求把修改后所有文稿、图片、宣传、链接、计划、申请都给其重新发送一遍，下午上会ppt展示，并给万鑫源营销公司拍照其汇报情况，表明汇鑫现代公司已经使用万鑫源营销公司的方案去做相应的准备工作，万鑫源营销公司已经完成交付工作成果的义务。其次，万鑫源营销公司给被告发送了展会冠名合同书、展会协办赞助合同书、参展合同书等，双方对招商在微信里面也进行了协商，万鑫源营销公司也在协助被告招商；最后，双方在费用预算表也进行了约定，营销策划1套50,000元，招商执行全程20,000元。故对于万鑫源营销公司要求汇鑫现代公司支付营销策划方案费用50,000元，一审法院予以支持。三、关于万鑫源营销公司主张的解除合同违约金31,811.7元的问题。双方在合同中约定，如任何一方在无正当理由情况下解除合同，向另一方支付项目总价款10%的违约金，即31,811.7元。首先，通过微信聊天记录可以证实，双方一直通过微信进行联系，2019年9月14日后，汇鑫现代公司不再联系万鑫源营销公司，一直是万鑫源营销公司在联系被告；其次，通过电话录音可以看出，汇鑫现代公司表示是县上的原因活动不再举行，但是在2019年9月23日，以汇鑫现代公司为主办单位，举办了新和县首届“农民丰收节”特色农产品展销会信息，其中命名为“农民丰收节”系双方在微信中讨论的问题，且在该展销会上出现万鑫源营销公司为被告设计的0元竞拍环节，汇鑫现代公司辩称系其与另外一家公司和政府共同完成，但是未提交相应的证据，故本院不予采纳。综上，本院认为汇鑫现代公司系单方终止合同行为，导致双方的《商业营销策划项目合作协议》无法继续履行，应承担解除合同的违约金。四、关于万鑫源营销公司主张逾期付款违约金34,941.36元(100,000×24％÷365×235天+130,000×24％+365×228天，暂分别从2018年9月8日、9月15日计算至2019年4月30日，直至被告清偿止),双方在合同在中约定按未付款部分每日千分之三的标准计算逾期付款违约金。万鑫源营销公司对于违约金的计算标准按照年利率24%，本院予以支持。对于万鑫源营销公司的违约金额应认定为50,000元较为合适。对于违约时间，应从双方约定项目预付款即9月8日开始计算，万鑫源营销公司以50,000元为本金按照年利息24%计算至实际支付之日止的逾期付款违约金的诉讼请求,一审法院予以支持。一审法院判决:一、解除新疆万鑫源营销策划有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）签订的《商业营销策划项目合作协议》；二、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于本判决生效后十日内支付新疆万鑫源营销策划有限公司营销策划方案的费用50,000元及逾期付款违约金（计算方式:以50,000元为本金,自2018年9月8日起,按年利率24%计算,直至被告清偿之日止）；三、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于本判决生效后十日内支付新疆万鑫源营销策划有限公司解除合同违约金31,811.7元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：汇鑫现代公司是否应当向万鑫源营销公司支付营销策划方案费用50,000元、逾期付款违约金以及解除合同违约金31,811.7元。汇鑫现代公司与万鑫源公司签订的《商业营销策划项目合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定履行其义务。根据万鑫源营销公司法定代表人王万东与汇鑫现代公司法定代表人马丽媛的微信聊天记录可知，万鑫源营销公司已经按照汇鑫现代公司的要求完成商业营销策划方案一套并交付汇鑫现代公司，汇鑫现代公司对该方案予以确认，其营销策划义务已经履行完毕，汇鑫现代公司应当按照合同附件二费用预算表支付费用50,000元。汇鑫现代公司认为其并未使用该方案，新和县首届“农民丰收节”特色农产品展销会系其与其他公司合作完成的意见因无相关证据予以证实，且汇鑫现代公司是否使用该方案并不影响万鑫源营销公司已经履行完营销策划义务，对该意见本院不予支持。案涉合作协议中，约定了解除合同违约金与逾期付款违约金。汇鑫现代公司未按时支付相关服务费用，亦未经万鑫源营销公司同意拒不履行该合同，应当承担相应违约责任。本案逾期付款违约金和解除合同违约金系基于不同违约行为而产生的两种违约责任，万鑫源营销公司同时主张并无不当。庭审中，万鑫源营销公司明确其损失为营销策划费用、智力劳动以及相关信誉损失。逾期付款违约金和解除合同违约金两项合计金额远大于万鑫源营销公司的实际损失，应当予以调整。本院综合考虑万鑫源营销公司的实际损失、合同履行情况、当事人过错程度等因素，认为31,811.7元违约金已足够弥补万鑫源营销公司的全部损失。一审法院判决两项违约金金额过高，应当予以纠正。综上所述，汇鑫现代公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区新和县人民法院（2019）新2925民初358号民事判决第一项，即“解除新疆万鑫源营销策划有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）签订的《商业营销策划项目合作协议》”；二、撤销新疆维吾尔自治区新和县人民法院（2019）新2925民初358号民事判决第二项、第三项，即“新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于本判决生效后十日内支付新疆万鑫源营销策划有限公司营销策划方案的费用50,000元及逾期付款违约金（计算方式:以50,000元为本金,自2018年9月8日起,按年利率24%计算,直至被告清偿之日止）”、“新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于本判决生效后十日内支付新疆万鑫源营销策划有限公司解除合同违约金31,811.7元”；三、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于本判决生效后十日内支付新疆万鑫源营销策划有限公司营销策划方案的费用50,000元及违约金31,811.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1,317.53元，由新疆万鑫源营销策划有限公司负担394.88元，由新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担922.65元；二审案件受理费1,845.29元，由新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担。本判决为终审判决。审  判  长   何     玲审  判  员   孟  世  敏审  判  员   吐尔洪·吾守尔二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 六 日（法 官 助 理   刘     婷书  记  员   李  昱  娇