浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初297号 原告：夏功兵，男，1975年12月2日出生，汉族，住湖南省安化县。 委托诉讼代理人：唐路阳，浙江和义观达律师事务所律师。 被告：浙江诸安建设集团有限公司，住所地：浙江省诸暨市陶朱街道西二环路278号，统一社会信用代码：91330681670277084J。 法定代表人：周晓明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赖长平，浙江海泰（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。 原告夏功兵诉被告浙江诸安建设集团有限公司（以下简称诸安建设公司）工伤保险待遇纠纷，本院在征得原告夏功兵同意的情况下，于2019年12月20日进行诉前登记，案号为浙0205引调1708号，于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，并于同年1月15日公开开庭进行了第一次审理，后因落实新型冠状病毒××疫情应对措施，诉讼活动不能正常进行，于2020年2月3日裁定中止审理，同年4月15日恢复审理，并于4月16日第二次公开开庭进行了审理。原告夏功兵的委托代理人唐路阳及被告浙江诸安建设集团有限公司的委托代理人赖长平到庭参加了两次庭审，原告夏功兵到庭参加了第二次庭审。庭后，双方当事人申请庭外和解，然未果。本案现已审理终结。 夏功兵向本院提出诉讼请求：被告支付工伤保险待遇97200元。 事实和理由：原告在被告承包的宁波市江北区谢家滨江（JB13-02-12）地块二期项目从事安装工作，陈奉国是包工头。2019年10月6日，原告在安装一个空调支架时，手指被砸伤，随即被送往宁波市第九医院治疗。2019年10月11日出院诊断：左中指远节指骨开放性骨折，左环指远节指骨骨折。2019年11月29日，经鉴定原告构成工伤十级。被告将涉案工程分包给不具备用工资质的陈奉国，应当按照工伤的有关规定对原告进行赔偿，故诉至贵院，望判如所请。 诸安建设公司辩称，一是原告在第一天工作就受伤，对于该伤是否是因工作受伤存疑，被告在事发后支付医疗费是出于人道主义，并不是对原告所谓工伤的认可，即便是构成工伤，在第一天工作就受伤，原告所主张各项赔偿时所依据的工资数额也不属实；二是对原告进行鉴定的程序有异议，是在被告方未到场的情况下进行的鉴定；三是对原告主张的赔偿项目中的停工留薪期有异议，原告在伤后一个多月就去鉴定了，说明并不需要休息三个月的时间；另外被告实际已多向原告支付了2157.3元的医疗费，这部分金额应当在赔偿金额里扣除。综上，恳请法院依法裁判。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 原告提交的《宁波天童司法鉴定中心司法鉴定意见书》（以下简称《鉴定意见书》），被告质证认为鉴定时被告未到场，对结论有异议，并申请重新鉴定。对此，经审查，《鉴定意见书》载明鉴定机构“已履行《浙江省司法鉴定机构受理鉴定委托规则》规定中的通知义务”，被告仅辩称鉴定时未到场，但未有证据证明鉴定机构的鉴定程序严重违法，且庭审中原告陈述鉴定前曾与被告沟通过，被告的经理称“你尽管去好了”。故本院认为，被告针对上述《鉴定意见书》提出的重新鉴定申请不符合法定情形，对其申请本院不予准许，对原告提交的上述《鉴定意见书》的证据效力予以确认。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 被告诸安建设公司系位于本区谢家滨江（JB13-02-12）地块二期项目的承包方。2019年9月4日，诸安建设公司将上述项目中的空调水工程以清包人工的方式分包给案外人陈奉国，并签订《工程施工分包合同》，其中第六条“工程价款的支付和结算”载明，“二、乙方所雇佣工人的工资及福利等待遇（如社会养老保险金、医疗金、失业金等）均由乙方直接结算支付，甲方负责办理各项保险，包括人身意外伤害险，费用由乙方承担，如因乙方原因造成的一切后果均由乙方负责，与甲方无涉（团体保险费由公司支付）”；“三、劳务人工费按月支付：实际承包班组按工资形式发放：工资分两部分发放。公司直接打卡部分的工资，按工人每工（大工100元，小工80元）*实际出勤天数结算，……第二部分的超产绩效工资部分，由审批金额减去第一部分工资，直接发放给实际承包人，由实际承包人对班组的务工人员进行绩效分配；……”. 2019年10月5日，原告夏功兵作为陈奉国班组工人进场，并在《作业工人进场安全生产教育交底书》上签名。次日，夏功兵在工地工作时受伤，当日送入宁波市第九医院住院治疗5天（10月6日至11日）。2019年10月11日该院出院记录记载如下：“患者于2019年10月6日因压伤致伤左中环指疼痛出血2小时余入院。……出院诊断：左中指远节指骨开放性骨折，左环指远节指骨骨折。” 2019年10月11日、11月6日、11月20日宁波市第九医院先后开具了建议休息一个月、休息两周、休息一个月的疾病诊断意见书。 2019年11月22日，经宁波市天童司法鉴定中心鉴定，认为夏功兵工作时受伤致左手中、环指末节指骨骨折，依照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》第5.10.2.12条之规定，其致残等级鉴定为十级。 2019年12月20日，夏功兵就上述工伤赔偿事宜向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委未予受理。夏功兵遂提起本案诉讼。 另查明，2018年度，宁波市全社会在岗职工月平均工资为5898.3元，浙江省职工月平均工资5536元。 再查明，夏功兵因伤就医实际花费各项医疗费用5043.9元，至本案诉讼前被告已向夏功兵支付医药费赔偿7201.2元。 本院认为，本案双方争议焦点主要为:原告的月工资数额。原告主张其日工资为240元，为证明其工资基数为7200元，向本院提交了证人夏某1、夏某2、李某前的书面证明，并在第二次庭审中申请证人夏某3到庭陈述。被告质证认为，出具书面证明的夏某1、夏某2、李某前均未到庭陈述，且书面证明系统一打印内容完全一致，对书面证明的真实性及证据效力有异议，对到庭陈述的夏某3的证言真实性存疑，其所陈述收到被告发放的5000元工资，经查看其所出示的银行卡明细单的照片，该笔款项并非由被告账户发出，被告对此不予认可，并提交夏功兵所在的空调水班组2019年9月份工资清单及相应工资支付的中国工商银行网上银行电子回单，予以支持其答辩意见。 本院认为，原告提交的证据对于待证事实未能达到高度盖然性标准，证明力不足，理由如下：证人夏某1、夏某2及李某前的书面证明均为统一打印内容后由证人签名，且均未当庭进行陈述，其证明的相关内容亦无其他客观证据相互佐证，不宜作为认定原告月工资基数的证据，被告相关质证意见本院予以采纳，证人夏某3虽到庭陈述，但对于证明夏功兵月工资的事实而言亦属于孤证，加之证人陈述过程中当庭展示的银行打款凭证上5000元工资的支付账户虽备注有与案涉施工地一致的项目名称，但账户名并非本案被告，对于证人当庭陈述内容的真实性无法查明，故本院认为，不宜以该证言作为认定原告月工资事实的证据。 综合双方现有证据，被告主张原告工资为3000元/月具有更高盖然性，但该金额低于本地区2018年度职工平均工资的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故本院按照本地区2018年度职工平均工资的60%确认为3538.98元。 本院认为，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，被告承接涉案工程项目后，将其中的空调水转分包给不具备用工资质的个人陈奉国，而原告在为陈奉国承包的项目劳动过程中受伤，因陈奉国不具备用工主体资格，应由被告承担用工主体责任。故而，原告诉请被告参照工伤赔偿标准支付相应费用，符合相关法律规定，本院予以支持。被告主张应在其赔偿金额中扣除已经多支出的2157.3元，原告对此当庭予以确认，本院亦不予干预。对原告诉请的各项赔偿项目，在确认原告月工资及工伤十级的情况下，本院确认如下： 1.一次性伤残就业补助金以及一次性工伤医疗补助金：均为11072元（2个月×5536元/月=11072元）； 2.一次性伤残补助金：本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资，确认为24772.86元（3538.98*7=24772.86）。 3.停工留薪期工资：原告主张停工留薪期为3个月，被告认为原告伤情不需要休息3个月之久，本院认为，根据省高院相关意见，对于停工留薪期，一般应当根据医院出具的诊断证明书，以工伤职工遭受事故伤害之日至暂停工作接受治疗终结止的期间确定，且不超过伤残等级鉴定作出之日，根据原告提交的《鉴定意见书》伤残等级鉴定作出之日为2019年11月29日，故对原告停工留薪期确认为54天（自2019年10月6日至11月28日），按照月计薪天数21.75天折算，原告停工留薪期工资为8847.45元（3538.98*2.5=8847.45）。 4.护理费：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期间，原告生活不能自理的需要护理的，被告应支付护理费。一般情况下，原告需提供医疗机构出具的护理证明，护理费标准一般应按有效票据的金额确定；如未能提供有效票据，或虽未能提供医疗机构出具的护理证明，但根据伤残等级及受伤部位考量确需护理的，酌情予以支持。现原告未提供护理及护理费的相关证据，但原告手指受伤，住院期间确实需要护理，原告主张按每日194元计算护理费，较为合理，故本院对原告主张的护理费按照实际住院天数确认为970元（194*5）予以支持。 5.伙食补助：原告主张按照32元/天的标准计算，符合《浙江省工伤保险条例》第二十四条第一款的规定，按照实际住院天数对此项金额确认为160元。 6.交通费：原告主张被告赔偿交通费500元，被告不认可。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条第四款和《浙江省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，工伤职工经医疗机构出具证明，报市、县社会保险经办机构同意，到本市、县以外地区进行治疗或者康复的，其所需的交通费才予以支持。原告系在宁波市第九医院住院治疗，并无证据显示符合上述交通费支付条件，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。 7.鉴定费：根据鉴定费发票确认1200元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条，《浙江省工伤保险条例》第二十四条、第二十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告浙江诸安建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏功兵一次性伤残就业补助金11072元、一次性工伤医疗补助金11072元、一次性伤残补助金24772.86元、停工留薪期工资8847.45元、护理费970元、伙食补助160元、鉴定费1200元，以上合计58094.31元，扣除已支付夏功兵的2157.3元，浙江诸安建设集团有限公司应向夏功兵赔付55937.01元； 二、驳回原告夏功兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员 于 蕾 二〇二〇年四月二十二日 书记员 王雪儿 ? 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的，付款义务人可交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。