河北省清河县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀0534刑初215号 公诉机关河北省清河县人民检察院。 被告人徐方圆（曾用名徐方园），男，1984年6月6日出生于河北省清河县，汉族，大专文化，经商，中共党员，户籍所在地河北省清河县，捕前住址河北省清河县。2019年3月19日因涉嫌开设赌场罪被河北省清河县公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于清河县看守所。 辩护人李莉，河北时代经典律师事务所律师。 被告人王长柱，男，1981年12月4日出生于河北省清河县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地及捕前住址河北省清河县。曾因犯寻衅滋事罪，于2014年11月7日被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。2019年3月19日因涉嫌开设赌场罪被河北省清河县公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于清河县看守所。 辩护人李瑞涛，河北李瑞涛律师事务所律师。 被告人许国顺，男，1985年6月26日出生于河北省清河县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地河北省清河县，捕前住址河北省清河县。曾因犯开设赌场罪，于2016年1月18日被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。2019年3月19日因涉嫌开设赌场罪被河北省清河县公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于清河县看守所。 辩护人杨冰，河北李瑞涛律师事务所律师。 被告人潘书亮，男，1988年3月18日出生于河北省清河县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地及现住址河北省。2019年5月7日因涉嫌开设赌场罪被河北省清河县公安局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕，同年9月12日被河北省清河县人民检察院取保候审，同年12月4日被本院取保候审。 河北省清河县人民检察院以清检公诉刑诉〔2019〕188号起诉书指控被告人徐方圆、王长柱、许国顺、潘书亮犯开设赌场罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，两次公开开庭审理了本案。河北省清河县人民检察院指派检察员于志军出庭支持公诉，被告人徐方圆及其辩护人李莉、被告人王长柱及其辩护人李瑞涛、被告人许国顺及其辩护人杨冰、被告人潘书亮等均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人徐方圆与湖南筑志软件开发有限公司（以下简称筑志公司、已判处）合作开发筑志邢台麻将手机游戏软件，以清河县本地人打麻将的计分习惯设置游戏规则，双方于2017年10月18日签订合作协议，被告人徐方圆作为总代理在清河县推广游戏软件，招收代理销售房卡即点卡，负责管理游戏客服微信号，被告人王长柱、许国顺和被告人潘书亮分别向被告人徐方圆或者其管理的客服微信号提供身份证和银行卡信息资料取得代理资格，被告人徐方圆在软件平台设置代理级别及权限，同时向筑志公司报备，被告人王长柱、许国顺、潘书亮取得代理资格后获取筑志公司发送的游戏链接和充值码，分别建立微信群，群成员通过各自群主的代码购买点卡即房卡，费用直接打入筑志公司指定账户，房卡一元一张可以玩八局麻将，进入游戏需要四个人同时消费房卡开设房间，八局结束后系统自动生成战绩积分表，玩家在微信群内分享战绩表，以战绩表积分作为筹码折算现金，玩家之间自行扫描赢家微信二维码支付，对此情形被告人徐方圆知悉并作为客服提供技术保障。被告人王长柱、许国顺、潘书亮等人所建微信群内有一积分一元、二元或者五元计算赌资情况。按照筑志公司与被告人徐方圆的约定，代理级别以销售房卡数量确定，以代理级别确定房卡费返还比例，筑志公司每月将代理应得返利直接汇入每名代理银行账户，再扣除应缴纳税费后剩余部分和被告人徐方圆平均分配。2017年12月至2019年3月，清河区域代理共172人，房卡费共计5,496,340元，被告人徐方圆获取返利1,014,557.14元。被告人王长柱2018年1月3日至2019年3月5日获取返利653,345元、被告人许国顺自2018年9月5日至2019年3月5日获取返利321,592元，被告人潘书亮自2018年4月12日至2019年3月5日获取返利90,236元。 另查明，公安机关扣押的被告人徐方圆黑色苹果8手机一部、被告人王长柱银色苹果6plus和黑色vivoY7A手机各一部、被告人许国顺黑色苹果8X和金色苹果6plus手机、被告人潘书亮银灰色苹果X一部，除被告人许国顺的黑色苹果8手机外，其他手机均系被告人使用参与运营筑志邢台麻将游戏。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有徐方圆、张某1、徐某、王长柱、张某2、许国顺、潘书亮银行卡交易明细，徐方圆、张某1与筑志公司签订的产品总经销和销售咨询协议及合作人证明书；证人张某1、徐某、张某2、董某、刁某、郭某、王某1、潘某、高某1、沈某、秦某、耿某、田某、王某2、高某2的证言；被告人徐方圆、王长柱、许国顺、潘书亮的供述；邢台广华会计师事务所审计报告；徐方圆、王长柱、许国顺微信群截图，徐方圆、张某1同筑志公司法人代表佘闻达微信聊天截图，证人董某、沈某、王某2微信充值截图，从扣押的徐方圆、王长柱、许国顺手机提取电子数据；扣押物品清单；发破案报告、到案经过、户籍证明、党员身份证明、刑事判决书、到案经过、无前科证明及在逃人员登记／撤销表等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐方圆作为筑志邢台麻将游戏总代理，明知道他人建立微信群、利用麻将游戏赌博，仍为其提供技术保障；被告人王长柱、许国顺、潘书亮建立的微信群提供给他人用于赌博活动；四被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关的指控四被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人徐方圆的辩护人认为徐方圆构成帮助信息网络犯罪活动罪的意见，经查，被告人王长柱、许国顺的证言均明确证实，他们告诉过徐方圆在微信群内赌博的事实，被告人潘书亮证实向客服申请代理时，客服明确答复可以积分计算赌资的事实，证实了被告人徐方圆是在明知道他们利用游戏软件进行赌博，仍提供了游戏运营过程中的技术保障等服务，属于《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款规定的开设赌场罪的共同犯罪，以开始赌场罪论处，该辩护意见不能成立。被告人徐方圆作为筑志邢台麻将清河区域的总代理，推广游戏的目的是为了获取更多返利，与被告人王长柱、许国顺、潘书亮之间因游戏软件运营存在管理和服务关系，该三被告人为了推销游戏点卡建微信群作为赌博场所，无证据证实存在接受被告人徐方圆领导或者安排、指使的事实，在实施开设赌场犯罪过程中无主从之分，因此被告人王长柱辩护人辩称的被告人王长柱系从犯的意见不能成立。四被告人的主观意图是为了从玩家购买游戏点卡费用中获取返利，在微信群内赌博人员之间自行结算赌资的行为，四被告人均未经手赌资的结算，没有从中抽头渔利，与从赌博中直接渔利的行为有着本质区别，主观恶意较小，酌情予以从轻处罚；四被告人均自愿认罪认罚，酌情从轻处罚。对于辩护人从轻处罚的意见予以采纳。被告人王长柱、许国顺均有犯罪前科，依法予以从重处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。公安机关扣押的被告人用于开设赌场犯罪使用的手机依法予以没收，未用于犯罪活动的，属于被告人个人合法财产，予以返还。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第四条、第八条第二款之规定，判决如下： 一、被告人徐方圆犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2021年3月18日止。罚金已缴纳）。 被告人王长柱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年11月18日止。罚金已缴纳五万元，剩余二万元于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 被告人许国顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年4月18日止。罚金已缴纳）。 被告人潘书亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳） 二、公安机关扣押被告人徐方圆黑色苹果8手机一部、被告人王长柱银色苹果6plus和黑色vivoY7A手机各一部、被告人许国顺金色苹果6plus手机一部和被告人潘书亮银灰色苹果X手机一部，均用于犯罪，予以没收，由公安机关上缴国库。 三、公安机关扣押被告人许国顺的黑色苹果8手机，予以返还。 四、被告人潘书亮上缴的70,236元予以退还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  薛 峰 审 判 员  许文生 人民陪审员  孙金奎 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  李文姣 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚 明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚： （一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的； （二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的； （三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。 实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。 ——