重庆市巫溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）渝0238刑初264号 公诉机关重庆市巫溪县人民检察院。 被告人沈耀刚（曾用名沈小军），男，1988年8月30日出生于重庆市巫溪县，户籍地重庆市巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月30日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月17日经本院决定被取保候审。 辩护人向远斌，重庆峡郡律师事务所律师。 被告人邱森林，男，1993年3月14日出生于重庆市巫溪县，住重庆市巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月2日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月17日经本院决定被取保候审。 辩护人刘小平，重庆峡郡律师事务所律师。 辩护人王凤岭，重庆峡郡律师事务所实习律师。 被告人陆述和，男，1993年8月18日出生于重庆市巫溪县，住重庆市巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月17日经本院决定被取保候审。 辩护人杨波，重庆峡郡律师事务所律师。 被告人张啟平，女，1987年10月7日出生于重庆市巫溪县，住重庆市巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月17日经本院决定被取保候审。 辩护人佘明勇，重庆峡郡律师事务所律师。 被告人黄度辉，男，1986年11月10日出生于重庆市巫溪县，住重庆市巫溪县。因犯招摇撞骗罪于2012年2月28日被本院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2019年1月7日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金6000元，同年1月27日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月2日经巫溪县公安局决定被取保候审，同年12月17日被逮捕。现羁押于巫溪县看守所。 辩护人周定伟，重庆三真律师事务所律师。 重庆市巫溪县人民检察院以溪检刑诉〔2019〕240号起诉书指控被告人沈耀刚、邱森林、陆述和、张啟平、黄度辉犯开设赌场，于2019年12月10日向本院提起公诉。本院于同月16日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巫溪县人民检察院指派检察官袁永刚、检察官助理杨舒出庭支持公诉，被告人沈耀刚及其本院通过巫溪县法律援助中心指定的辩护人向远斌、被告人邱森林及其本院通过巫溪县法律援助中心指定的辩护人刘小平、王凤岭、被告人陆述和及其本院通过巫溪县法律援助中心指定的辩护人杨波、被告人张啟平及其本院通过巫溪县法律援助中心指定的辩护人佘明勇、被告人黄度辉及其本院通过巫溪县法律援助中心指定的辩护人周定伟到庭参加诉讼。经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。 经审理查明： 一、被告人陆述和单独开设赌场 2019年2月16至同月18日，被告人陆述和使用手机微信建立微信群，以“九九山城麻将”手机APP软件为平台建立亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)，通过在所建微信群内发送“九九山城麻将”APP链接、亲友圈麻将馆ID号，并免费提供赌博所需要的房卡，组织微信群内成员进入亲友圈麻将馆参与网络赌博，开设赌场。陆述和制定了游戏规则并在微信群里发布，参赌人员在亲友圈麻将馆内以打“万州换三张”麻将的方式进行赌博，每局赌注1分起96分封顶，每8局为一轮结算一次，结算方式为手机APP软件中的虚拟分数1分对应1元，陆述和向每一轮结算分数时的最大赢家依照所赢取分数多少抽取5元、10元不等的违法所得(具体抽取方式:39分以下不抽取，40分至99分抽取5元，100分及以上抽取10元)。该赌场开设期间，陆述和共计抽头渔利450元。 二、被告人陆述和、邱森林共同开设赌场 被告人陆述和、邱森林商议共同开设网络赌场，2019年2月19日至同月27日期间，邱森林招揽多人加入陆述和建立的微信群，陆述和、邱森林组织微信群里成员进入陆述和之前建立的亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)，按照陆述和、邱森林议定的同上赌博方式、规则进行赌博。陆述和、邱森林对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，并按照二人议定的同上标准抽头渔利共计7240元，除去赌场开支后下剩违法所得由二被告人分得。 三、被告人陆述和、邱森林、沈耀刚共同开设赌场，以及陆述和、邱森林共同开设赌场 2019年2月28至同年4月16日，被告人陆述和、邱森林、沈耀刚组织多人进入陆述和之前创建的亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)，按照陆述和、邱森林、沈耀刚议定的同上的赌博方式、规则进行赌博。陆述和、邱森林、沈耀刚在此期间共同组织参赌人员加入亲友圈麻将馆进行赌博，对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，并按照三人议定的同上标准抽头渔利共计70815元，除去赌场开支后下剩违法所得由三被告人分得。2019年4月16日，沈耀刚退出，由陆述和、邱森林按照同上赌博方式、规则继续经营该赌场，至同月28日，陆述和、邱森林按同上标准抽头渔利共计16340元，除去赌场开支后下剩违法所得由二被告人分得。 四、被告人黄度辉单独开设赌场 2019年4月26日至同月29日期间，被告人黄度辉自行建立微信群和亲友圈麻将馆（昵称：山城麻友），采用上述同一方式组织他人进入亲友圈麻将馆，以其制定的同上赌博方式、规则进行赌博。黄度辉对赌场进行管理，并按照同上标准抽头渔利共计210元。 五、被告人邱森林、黄度辉共同开设赌场 被告人陆述和于2019年4月29日退出与被告人邱森林共同开设赌场，亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)由邱森林管理和控制。2019年4月29日至同年5月10日期间，邱森林、黄度辉组织自建微信群里的成员进入亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)，按照二人议定的同上的赌博方式、规则进行赌博。邱森林对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，并按照二人议定的同上标准抽头渔利共计9105元，除去赌场开支后下剩违法所得由二被告人分得。因亲友圈麻将馆(昵称：咪师傅的麻将馆)无法使用，2019年5月11日至同月18日期间，邱森林、黄度辉组织参赌人员进入黄度辉之前创建的亲友圈麻将馆（昵称：山城麻友），按照二人议定的同上的赌博方式、规则进行赌博，继续开设赌场。黄度辉对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，并按照二人议定的同上标准抽头渔利共计10130元，除去赌场开支后下剩违法所得由二被告人分得。 六、被告人沈耀刚、张啟平共同开设赌场，以及沈耀刚单独开设赌场 被告人沈耀刚、张啟平商议后，沈耀刚建立微信群、亲友圈麻将馆（前期昵称为我们的小群,后更名为相忘于江湖）以及购买房卡。2019年4月19日至同年6月4日，沈耀刚、张啟平组织参赌人员进入该亲友圈麻将馆，按照二人议定的同上的赌博方式、规则进行赌博。沈耀刚、张啟平对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，张啟平及被雇佣的傅某、赵某、宋某按照沈耀刚、张啟平议定的标准抽头渔利（具体抽取方式：40分以下不抽取，40分至99分抽取5元，100分至299分抽取10元，300分至399分抽取20元，400分及400分以上抽取30元），上述期间抽头渔利共计65785元，除去开支后下剩违法所得由沈耀刚、张啟平分得。2019年6月4日，张啟平退出合伙，由沈耀刚单独按同一方式经菅该亲友圈麻将馆、微信群至同月7日，期间沈耀刚按同一标准抽头渔利共计735元。 七、被告人张啟平单独开设赌场 2019年6月5日至同月19日，被告人张啟平自行建立微信群和亲友圈麻将馆(昵称：平平娱乐群)，组织参赌人员进入亲友圈麻将馆（昵称：平平娱乐群），按照其制定的与沈耀刚共同开设赌场同一方式、规则进行赌博。张啟平对亲友圈麻将馆和微信群进行管理，并按照其制定的与沈耀刚共同开设赌场同一标准抽头渔利共计17810元。 综上，被告人沈耀刚单独或伙同他人开设赌场期间，参与抽头渔利共计137335元；被告人邱森林伙同他人开设赌场期间，参与抽头渔利共计113630元;被告人陆述和单独或伙同他人开设赌场期间，参与抽头渔利共计94845元；被告人张啟平单独或伙同他人开设赌场期间，参与抽头渔利共计83595元;被告人黄度辉单独或伙同他人开设赌场期间，参与抽头渔利共计19445元。 被告人沈耀刚于2019年7月29日被公安机关抓获归案，被告人黄度辉、邱森林于同年8月1日被公安机关抓获归案，被告人陆述和、张啟平于同年8月5日主动到公安机关投案，五被告人到案后均如实供述了上述事实。案发后，沈耀刚在侦查阶段退缴违法所得41963.50元，邱森林在侦查阶段退缴违法所得52646元，陆述和在侦查阶段退缴违法所得30000元，在审理阶段退缴违法所得13480.50元，张啟平在侦查阶段退缴违法所得50702.50元，黄度辉在侦查阶段退缴违法所得9827元。 上述事实，被告人沈耀刚、邱森林、陆述和、黄度辉、张啟平及其辩护人在开庭审理过程中无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、调取证据通知书、证明、手机微信截图、微信及支付宝转账记录、九九山城麻将账号信息截图、统计表、调查评估意见书、刑事判决书、刑满释放证明书、对公现金存款回单、收条，证人赵某、宋某、傅某、王某1、袁某、郑某、李某1、王某2、李某2、陈某1、肖某、方某、王某3、游某、李某3、陈某2、田某、蹇某、黄某、刘某、王某4、向某、罗某、杜某、钱某、谭某、杨某等的证言，被告人沈耀刚、邱森林、陆述和、张啟平、黄度辉的供述，电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人沈耀刚、邱森林、陆述和、张啟平、黄度辉单独或者相互间伙同，利用网络游戏平台、移动通讯终端，开设赌场，组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，其中沈耀刚、邱森林、陆述和、张啟平系情节严重。 关于被告人陆述和、黄度辉的辩护人分别提出应以赌博罪对陆述和、黄度辉定罪处罚的辩护意见。经查，本案中参赌人员进入亲友圈（麻将馆）后，随意搭配四人即可在亲友圈（麻将馆）内任选虚拟“赌桌”，按照亲友圈（麻将馆）的设定打“万州换三张”麻将，每轮结束后系统会自动显示各参赌人员的战绩表的积分，而后参赌人员依照战绩积分和虚拟分数与现实货币对应比例进行输赢结算，同时亲友圈（麻将馆）不是只允许特定人员进入，而是对有意参赌的不特定人开放，且在较长时间内持续向不特定参赌人员开放，上述行为模式赋予了亲友圈（麻将馆）以赌场的性质；陆述和、黄度辉等人利用互联网、移动通讯终端创建微信群、亲友圈（麻将馆），为参赌人员免费提供在亲友圈（麻将馆）赌博所需要的房卡，并以微信群、亲友圈（麻将馆）创建者、管理员的身份，对加入微信群、亲友圈（麻将馆）的不特定参赌人员进行审核同意，对每轮局数、虚拟分值与现实货币如何对应、参赌人员之间如何结算输赢、如何抽头渔利等制定了相应的规则，并将不遵守制定游戏规则的参赌人员清除微信群、亲友圈（麻将馆），上述行为体现了陆述和、黄度辉等人对赌场的创建、管理、控制；陆述和、黄度辉等人制定了抽头渔利规则，每轮结束后对超过固定分值最大赢家抽取不等数额的违法所得，且陆述和、黄度辉等人为保障参赌人员的积极性，对输钱逃单的情况进行垫付，确保参赌人员战绩表上的积分能够得到足额兑现，上述行为体现了陆述和、黄度辉等人对赌场的营利；陆述和、黄度辉等人在一定时间内持续经营管理微信群、亲友圈（麻将馆），组织他人参与赌博，赌场及赌博活动在一定时间段内持续存在。综上，陆述和、黄度辉等人的犯罪行为属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定的“开设赌场”行为，应当以开设赌场罪定罪处罚，陆述和、黄度辉的辩护人提出应以赌博罪论处的辩护意见不成立，本院不予采纳。 被告人沈耀刚、邱森林具有坦白情节，依法可以从轻处罚；退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人陆述和、张啟平具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人黄度辉系累犯，应从重处罚；具有坦白情节，依法可以从轻处罚；退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。沈耀刚、邱森林、陆述和、张啟平、黄度辉自愿如实供述其罪行，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，本院决定对沈耀刚、邱森林予以从轻处罚并宣告缓刑，对陆述和、张啟平予以减轻处罚并宣告缓刑，对黄度辉予以从轻处罚。公诉机关建议判处沈耀刚有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金15000元；建议判处邱森林有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金15000元；建议判处陆述和有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金10000元；建议判处张啟平有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金10000元；建议判处黄度辉有期徒刑一年，并处罚金5000元的量刑建议适当，本院予以采纳。对各辩护人根据上述量刑情节提出的与本院认定一致的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条的规定，判决如下： 一、被告人沈耀刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴） 二、被告人邱森林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴） 三、被告人陆述和犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴） 四、被告人张啟平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴） 五、被告人黄度辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月1日起至2020年12月14日止。罚金已缴纳。） 对被告人沈耀刚退缴的违法所得四万一千九百六十三元五角，邱森林退缴的违法所得五万二千六百四十六元，陆述和退缴的违法所得四万三千四百八十元五角，张啟平退缴的违法所得五万零七百零二元五角，黄度辉退缴的违法所得九千八百二十七元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李文泉 人民陪审员  冉瑞平 人民陪审员  王正明 二〇二〇年四月七日 书 记 员  沈 莉