辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽03民终4940号上诉人（原审原告）：杨莉，女，1953年7月19日出生，汉族，无业，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：关秋莉，辽宁荣略律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍钢集团公司总医院，住所地鞍山市铁东区健身街3号。法定代表人：刘欣，该院院长。委托诉讼代理人：姜延雷，辽宁律源通律师事务所律师。委托诉讼代理人：张舒彭，辽宁律源通律师事务所律师。上诉人杨莉因与被上诉人鞍钢集团公司总医院（以下简称鞍钢总院）医疗损害责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院(2016)辽0302民初4084号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨莉及其委托诉讼代理人关秋莉，被上诉人鞍钢总院的委托诉讼代理人姜延雷、张舒彭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨莉上诉请求：1.判令撤销鞍山市铁东区人民法院(2016)辽0302民初4084号民事判决，判令被上诉人赔偿上诉人损失10,000元，并对被上诉人对上诉人的诊疗行为是否存在诊疗过错，诊疗过错与损害的发生是否具有因果关系，及参与度的大小，上诉人的伤残等级进行鉴定，并按鉴定结论变更诉讼请求；2.请求判令由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一审判决存在认定事实不清，适用法律错误情形，导致判决错误。具体理由：1.一审没有查清北京天目司法鉴定所的相关鉴定人不具备鉴定资质问题，从而使本该无效的(京)天目司鉴(2017)临鉴字第062号《司法鉴定意见书》被作为定案主要依据，直接导致错误判决。根据全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》(2005年10月1日起实行)第四条：具备下列条件之一的人员，可以申请登记从事司法鉴定业务：(一)具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的高级专业技术职称；(二)具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的专业职业资格或者高等院校相关专业本科以上学历，从事相关工作五年以上；(三)具有与所申请从事的司法鉴定业务相关工作十年以上经历具有较强的专业技能。又根据，《关于法医技术人员适用的实施细则》第三条：比照卫生技术职务名称，法医技术职务名称相应定为：主任法医师、副主任法医师、主检法医师、法医师、法医士。主任、副主任法医师为高级职称，主检法医师为中级职称，法医师和法医士为初级职称。本案中，给杨莉进行鉴定的司法鉴定人王某1，从事法医临床鉴定的时间仅1年，且不具备高级专业技术职称(鉴定人执业证记载，王某1首次发证时间：2016年12月30日；专业技术职称：主检法医师)，所以，对杨莉进行司法鉴定的鉴定人王某2具备鉴定资格，其参与鉴定并出具的鉴定报告无效。2.北京天目司法鉴定所在对杨莉进行鉴定时，对杨莉病例的引用和采信上也存在错误。该鉴定报告仅引用被上诉人给上诉人诊疗的病历记载内容(诊疗机构：鞍钢集团公司总医院，右眼视力0.1，时间：2014年1月6日)进行鉴定，而对上诉人病情加重(诊疗机构：首都医科大学附属北京同仁医院，右眼视力0.05，时间：2017年11月6日)的病历记载视而不见，这直接导致上诉人的伤残鉴定结果错误，伤残等级偏低。3.北京天目司法鉴定所擅自设立分支机构，司法鉴定人王某3李某在外违法办公，其行为违法了《司法鉴定机构登记管理办法》第十九条第二项规定，关于这一点，是得到北京市房山司法局(2018)房山司鉴投答04号《关于杨莉投诉北京天目司法鉴定所及其鉴定人王某3李某的答复》确认的。4.重新进行鉴定，再按客观公正的鉴定结论变更诉讼请求，补交诉讼费。鞍钢总院辩称：服从一审判决。北京天目司法鉴定机构具有合法的鉴定资质，原鉴定意见真实有效。杨莉向一审法院起诉请求：1.判令鞍钢总院赔偿杨莉医疗费50,716.38元、误工费237,600元、护理费9660元、交通费及其他16,755.5元、住院伙食补助费3500元、营养费3500元、残疾赔偿金314,937元、精神损害抚慰金150,000元、后续治疗费200,000元，总计986,668.88元；2.案件受理费由鞍钢总院承担。一审法院认定事实：2013年12月24日，杨莉至鞍山钢铁集团公司总医院(现名鞍钢集团公司总医院)接受治疗。该院对杨莉的门(急)诊诊断为：视网膜脱离；出院诊断为：右眼孔源性视网膜脱离，右眼并发白内障，双眼屈光不正。2013年12月28日，该院为杨莉手术。杨莉住院14日，于2014年1月7日出院。出院时病情转归：治愈。2014年4月11日，杨莉再次至该院接受治疗。该院对杨莉的门(急)诊诊断为：视网膜脱离；出院诊断为：右眼硅油眼，右眼无晶体眼，右眼玻璃体切割术后，左眼屈光不正。2014年4月12日和15日，该院为杨莉手术。杨莉住院14日，于2014年4月25日出院。出院时病情转归：治愈。杨莉两次住院花费住院医疗费20,123.24元。2014年8月11日，杨莉至沈阳市第四人民法院接受治疗。该院对杨莉的门(急)诊诊断和出院诊断均为：右眼玻切术后人工晶体眼，右眼屈光不正。2014年8月14日，该院为杨莉手术。杨莉住院7日，于2014年8月17日出院。出院时病情转归：治愈。2016年1月6日，杨莉至首都医科大学附属北京同仁医院接受检查，该院对杨莉的诊断为：右眼视神经萎缩，双眼屈光不正。另查明，杨莉申请对鞍钢总院对杨莉的诊疗过程中是否存在过错，过错与杨莉的损害之间是否存在因果关系、过错参与度及杨莉所受损害的伤残等级进行鉴定。为此，一审法院曾委托辽宁仁和司法鉴定中心、沈阳医学院法医司法鉴定所、上海司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心、北京明正司法鉴定中心、北京通达法正司法鉴定中心对杨莉进行鉴定，以上鉴定机构均未鉴定，并退回鉴定。后一审法院委托北京天目司法鉴定所进行鉴定，2017年12月4日，该所作出(京)天目司鉴[2017]临鉴字第062号司法鉴定意见，意见为：1.鞍钢总院对被鉴定人杨莉的诊疗行为存在医疗过失；2.该医疗过失行为与被鉴定人杨莉的损害后果之间存在临界型因果关系；3.医疗过失参与度(原因力)建议拟次要～同等责任/作用为宜；4.仅就被鉴定人杨莉目前右眼所遗留后果而言，其视力下降和视野缺损分别构成十级伤残，人体伤残率分别为10%、10%。2018年11月1日，北京市司法局对北京天目司法鉴定所作出行政处罚。该机关因以该所在陈某与吕某、陈某娇鉴定中存在严重不负责任，未有效核对当事人的信息，错误提取当事人的血液样本，导致北京明正司法鉴定中心出具的鉴定意见与客观情况不符，导致户籍登记错误，情节严重的行为，该机关于2018年10月30日决定给予该所撤销登记的行政处罚，并责令改正。杨莉对前述北京天目司法鉴定所作出的鉴定意见有异议，并提出重新鉴定的申请。另查明，杨莉立案时主张赔偿数额为10,000元，并为此交纳案件受理费50元。本案第二次庭审时，鉴于杨莉变更诉讼请求，法庭告知其于庭后5个工作日内补交增加部分诉讼请求的诉讼费13,617元，逾期未交，一审法院对增加部分的诉讼请求不予处理；如果其方申请缓交诉讼费，可于庭后5个工作日内向本院提交相关材料，逾期未交，也未缴纳相应诉讼费，一审法院对其增加部分的诉讼请求不予处理。杨莉当庭表示清楚。截止2019年7月24日，杨莉仍未交纳案件诉讼费，也未提交申请缓交的材料。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，杨莉到鞍钢总院就诊，其主张该院存在医疗过错，应当赔偿其相关损失，北京天目司法鉴定所为此做出司法鉴定意见；杨莉对该鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，北京市司法局于2018年10月30日决定给予该所撤销登记的行政处罚，并责令改正的行政处罚，但该决定是在该所作出鉴定意见后作出，且并非因本案鉴定被处罚，因此，现该鉴定意见有效，该鉴定意见确定院方存在医疗过失，且过失行为与杨莉损害存在因果关系，过失参与度(原因力)建议拟次要～同等责任/作用，一审法院酌定参与度为同等责任/作用；现杨莉主张赔偿986,668.88元损失，但在法庭告知其期限内其未补交增加部分诉讼请求的诉讼费用，一审法院对杨莉增加部分976,668.88元的诉讼请求按自动撤诉处理，杨莉可另行诉讼解决；杨莉在鞍钢总院花费的住院医疗费数额为20,123.24元，根据一审法院酌定的参与度，支持杨莉医疗费1万元。关于杨莉申请重新鉴定一节，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”现杨莉申请重新鉴定不符合该规定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决：鞍钢集团公司总医院于该判决生效之日起十日内一次性赔偿杨莉住院医疗费1万元。若未按该判决所指定的期间履行给付金钱的义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由鞍钢集团公司总医院负担。(案件受理费已杨莉由预交，执行时，由鞍钢集团公司总医院加付杨莉50元)。二审中，双方当事人均没有提交新证据。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，公民的人身健康权受法律保护。本案中，上诉人到被上诉人处就医后，经北京天目司法鉴定所对被上诉人在医疗行为等其他相关事项进行鉴定，该所作出的鉴定意见认定被上诉人在诊疗上诉人过程中存在医疗过失，其过失行为与上诉人损害存在因果关系，过失参与度(原因力)建议拟次要～同等责任/作用，一审法院依据鉴定意见并结合本案实际情况酌定参与度为同等责任/作用，酌定被上诉人赔偿上诉人医疗费10,000元并无不当，故一审判决正确，本院予以维持。关于上诉人主张鉴定人不具备鉴定资质一节，首先，鉴定人王某1、李某、都某均具有北京市司法局颁发的司法鉴定相关的资格证书；其次，北京市司法局针对上诉人对北京市房山区司法局作出的（2018）房山司鉴投答04号《关于杨莉投诉北京天目司法鉴定所及其鉴定人王某3李某的答复》提出复议而作出的京司复（2018）87号《北京市司法局行政复议决定书》，该决定书认定：“北京天目司法鉴定所具有《司法鉴定许可证》，其有效期限为2017年5月9日至2022年5月8日，鉴定人王某1、李某、都某均具有鉴定资质，因此不存在鉴定机构及鉴定人不具备鉴定资质问题。”故上诉人的此节主张没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人主张北京天目司法鉴定所在对上诉人进行鉴定时，对上诉人病历的引用和采信上也存在错误。该鉴定报告仅引用被上诉人给上诉人诊疗的病历记载内容(诊疗机构：鞍钢集团公司总医院，右眼视力0.1，时间：2014年1月6日)进行鉴定，而对上诉人病情加重(诊疗机构：首都医科大学附属北京同仁医院，右眼视力0.05，时间：2017年11月6日)的病历记载视而不见，这直接导致上诉人的伤残鉴定结果错误，伤残等级偏低一节，经查，鉴定机构除依据上诉人的病历外，还对上诉人进行了法医临床查体，经测试：上诉人右眼（矫正）：0.1；左眼（矫正）：0.2。并在鉴定意见书残疾等级认定中明确写明：结合病历及本次查体所见右眼矫正视力为0.1，进而作出残疾等级的认定，故上诉人的此节主张没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人主张北京天目司法鉴定所擅自设立分支机构，司法鉴定人王某3李某在外违法办公，其行为违法了《司法鉴定机构登记管理办法》第十九条第二项规定，鉴定报告无效一节，虽然北京市司法局因北京天目司法鉴定所的分支机构未经依法审核登记对该所作出撤销登记行政处罚，但该处罚是在本案鉴定意见作出以后作出的，并非因本案鉴定而作出的处罚；且在北京市司法局作出的复议决定书中认定：未发现北京天目司法鉴定所及鉴定人存在虚假鉴定问题，故应当认定北京天目司法鉴定所作出的鉴定意见有效，一审判决依据该鉴定意见作出裁判并无不当，故对上诉人此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张重新鉴定一节，因上诉人没有提供证据证明北京天目司法鉴定所作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”规定的情形，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。综上所述，上诉人杨莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人杨莉负担。本判决为终审判决。审判长 王 娟审判员 徐云龙审判员 宋 锦二〇二〇年四月十五日书记员 姜 珊