浙江省云和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1125刑初21号 公诉机关浙江省云和县人民检察院。 被告人马利涛，男，1979年7月30日出生于浙江省云和县，汉族，初中文化，务工，住云和县。因结伙殴打他人，于2016年5月20日被云和县公安局行政拘留14日；因殴打他人，于2017年5月23日被云和县公安局行政拘留9日，并处罚款500元；因赌博，于2019年3月27日、2020年3月13日被云和县公安局分别行政拘留13日、罚款人民币300元。曾因犯故意伤害罪，于2001年6月11日被本院判处有期徒刑五年；因犯非法持有枪支罪，于2012年9月7日被本院判处有期徒刑一年，于2013年4月25日刑满释放。因本案，于2018年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕，同年11月29日被取保候审，2019年11月29日继续被取保候审，2020年4月23日被逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人钟鼎飞，浙江万申佳律师事务所律师。 云和县人民检察院以云检公诉刑诉（2020）129号起诉书指控被告人马利涛犯开设赌场罪、赌博罪，于2020年3月31日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，召开了庭前会议并公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员林飞红出庭支持公诉，被告人马利涛及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 云和县人民检察院指控： 2016年5月至6月，被告人马利涛伙同彭某、潘某2（均已判决）在景宁县多个地方摆设赌场，彭某、马利涛、潘某2分别占股50％、30％、20%。三人召集三四十名赌博人员利用骨牌以“天地罡”的形式进行赌博，以“抽头”方式进行营利，由彭某负责抽头。赌场开设20天左右，抽头渔利人民币40万余元（以下币种同），除去赌场开销外，按股份比例分配钱款，马利涛获利6万余元。 2018年8月至9月27日，被告人马利涛伙同陈某（已判决）以营利为目的，通过建立多个微信群，召集20余名参赌人员在手机游戏平台上以“十三水”的方式进行赌博。该群由被告人马利涛负责购买赌博所需的房间“钻石”和收取房费，陈某负责招揽参赌人员，王某2光受雇佣负责收取房费，并约定除去马利涛、王某2光日工资各200元和300元后马利涛与陈某四六分成。其间，共计抽头13万余元，扣除购买“钻石”11625元费用后，共同非法获利11.8万余元，其中被告人马利涛非法获利4.8万余元。 2018年9月27日，被告人马利涛被公安机关抓获归案。 为证明上述指控，公诉机关向法庭出示了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人马利涛伙同他人以营利为目的，开设赌场，抽头获利共计人民币40万余元，情节严重；又伙同他人以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达20余人，抽头获利共计人民币13万余元；其行为应当以开设赌场罪和赌博罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人马利涛在两起共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马利涛在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人马利涛判决宣判以前犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人马利涛归案后自愿如实供述自己赌博的罪行，承认指控的犯赌博罪事实并愿意接受处罚，对赌博罪可以依法从宽处理。建议对被告人马利涛赌博罪判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5万元。提请依法判处。 被告人马利涛对起诉书指控的涉嫌开设赌场罪的事实和罪名均有异议，认为其与彭某和潘某2开设赌场的时间为2016年年底或者2017年年初，所占股份为20%，获利也没有那么多；其对起诉书指控的涉嫌赌博罪的事实和罪名均无异议。其辩护人对起诉书指控的涉嫌开设赌场罪的事实和罪名均有异议，认为马利涛于2016年五六月在彭某的赌场上赌博，后经毛某等人介绍才认识彭某和潘某2，彭某和潘某2找马利涛开设赌场是因为马利涛能带赌客，但在案证据不能证明马利涛组织赌客去赌博，也缺少马利涛与彭某、潘某2三人合伙谋划开设赌场的证据，马利涛在2016年5月20日曾因故意伤害他人被行政拘留14天，直至6月初才被释放，这中间存在时间空挡，综上，认为本案证据存在瑕疵，马利涛的辩解存在合理性，不能排除合理怀疑，应认定被告人马利涛涉嫌开设赌场罪证据不足;对起诉书指控的涉嫌赌博罪的事实和罪名均无异议。 本案在审理过程中，被告人马利涛申请证人毛某、潘某1、敖某出庭作证。本院书面通知后，证人毛某、潘某1、敖某出庭作证。 经审理查明： 一、开设赌场的事实 2016年5月至6月，被告人马利涛伙同彭某、潘某2（均已判决）在景宁县民族中心附近山上、景宁县民族小学附近简易棚、景宁县石牛山山上等多个地方摆设赌场，彭某占赌场股份的50％，马利涛占股30％，潘某2占股20%。三人召集赌博人员雷某1、沈某、潘某1、季某1等三四十人利用骨牌以“天地罡”的形式进行赌博，并雇佣叶英慧（另案处理）负责放哨。赌场采用“抽头”方式营利，由彭某负责抽头，庄家上庄每万元抽头600元，赢钱再每万元抽头800元。赌场开设20天左右，其间赌场抽头渔利共计40万余元，除去赌场开销，彭某按照各自所占的股份比例分配给马利涛、潘某2，其中被告人马利涛获利6万余元，彭某获利10万余元，潘某2获利4万余元。 证明本项事实的证据如下： 被告人马利涛的供述与辩解，证实:2017年上半年，彭海 丰让其多找一些云和人去景宁赌博，将场子搞搞大一点，分其两成分红。景宁赌博的场地是彭某找来，其记得场地有一个木工的房子里、中学的后山上、县城附近山上，其和潘某2会召集赌客。赌场里主要玩牌九，每个庄家上庄每万元就抽600元，输完就不抽了，赢钱的就在赢钱总数里面每万元抽800元。这个赌场合伙人就其、潘某2和彭某三个人，其分到两成。赌场对外的场主是彭某。这个赌场也就持续了半个多月就停了，其在这个赌场里赌博都是输的，就没赌了。基本上每天都会摆两场，半个多月差不多就有二三十场。每场赌博结束，彭某会给其两三千元，但其要支付其带去赌博人员的开支，除去这些钱，其实际获利约1万元。2016年五六月时其只是去他们的赌场赌博了1次，那时其还不认识潘某2和彭某。 同案犯彭某的供述与辩解：证实：2016年五六月份。 潘某2和其说云和那边有一批赌客，让其与潘某2、马利涛一起在景宁摆赌场，然后叫这些人过来赌博。经商量，其占赌场50%的股份，马利涛占30%，潘某2占20%，对外称其为场主。赌场开在景宁民族中学附近山上、民族小学附近山上、石牛山山上等地方，一般每天都会摆两场，平均下来赌场一天能够获利两三万左右，赌场摆设了20天，赌场共获利五六十万元，扣除开支后，按照股份比例其获利十七八万元左右，具体也没有算。每天晚上赌博结束后，就会结算盈利情况，扣除工资、走关系的钱，剩下的按照股份分了。其负责寻找赌博场地和赌博的工作人员、召集赌客，潘某2和马利涛负责召集赌客。 同案犯潘某2的供述与辩解，证实：2016年五六月份。 其和彭某、云和人马利涛一起合伙在景宁民族中学附近山上、民族小学附近山上、石牛山等地方摆赌场，一天会摆两场。用牌九玩“天地罡”的方式进行赌博。参赌人员少时三四十人，多时四五十人。庄家坐庄前抽头6%，如果赢钱再在赢的钱里抽头8%。一场赌博能抽头两三万，差的时候也有一两万。其占股20%，彭某和马利涛占80%，他们怎么分不清楚。赌场要支付放哨的工资和走关系的钱，盈利扣除开支后，剩下的按照股份分。其与彭某是等赌场人员散开后再算钱，因为马利涛晚上会陪云和的赌客先回云和，所以有时彭某会第二天再把钱给马利涛。其差不多一天下来能够分到两千元左右，赌场摆了20天左右，其获利4万元左右。 4.证人沈某、季某1、雷某1、潘某1的证言，证实：上述人员于2016年五六月份到彭某的赌场里用“天地罡”的方式赌博，赌博地点在景宁老余某山上、民族中学附近山上的简易棚、民族小学附近、石牛山等地。赌场人少时也有三四十人，庄家坐庄前要抽头，比如坐1万元的庄要抽头600元，坐庄结束赢钱的再在赢的钱里抽头百分之八，如果输了就不继续抽头。沈某还提到，其知道“马台”也在赌场里赌博，“马台”也会召集一些云和人过来赌博，叶英慧在赌场里负责放哨。潘某1还提到，其去赌场赌博的几次都碰到了“马台”。 5.证人叶某的证言，证实：其系潘某2的前妻。2016年五六月份，潘某2和彭某一起在景宁开赌场，主要用麻将牌玩“牌九”。其听说有一些云和人参赌。其知道潘某2和彭某一起开设赌场，其听说过还有一个叫“马台”的云和人。赌博地点在景宁县民族中学后山、景宁县民族小学后山等地方。 6.证人张某的证言，证实：其系景宁畲族自治县公安局刑侦大队协警。2016年5月，彭某提出给好处费，让其给他的赌场提供便利。其与李某1商量后觉得可行，就找钟某，让钟某帮忙盯着，如出警要及时通知。彭某这次开设赌场期间每天都会送其好处费。2016年5月同个时期，其和李某1、钟某还收了潘某2开设赌场的好处费。2016年5月，潘某2这次赌场开完后就休息了一阵，直到2016年10月再次开设赌场。 7.证人李某1的证言，证实：其原系景宁县委维稳办专职副 主任。2015年3月其被提拔到红星派出所担任教导员。2016年5月，张某告诉其彭某准备开设赌场，让其帮忙打点关系，其同意了。2016年五六月份其分别收到彭某和潘某2两人的好处费，他们两人都在开始赌场。2016年10、11月份其听张某说潘某2和彭某一起合开赌场。 8.证人钟某的证言，证实：其系景宁畲族自治县公安局巡 特警大队辅警督查组组长。2015年下半年，张某说他朋友“海丰”在景宁开赌场，让其关照下，留意出警情况并会给其好处费。之后其就留意出警动态，并把情况告诉张某，并收取了好处费。彭某赌场开在景宁民族小学附近山上、老余某附近山上等地。其听说彭某会和潘某2一起合伙开赌场。 9.证人季某2的证言，证实：2016年，其会到彭某景宁的赌场里卖香烟饮料，赌场位置在老余某、天堂湖等地，使用牌九玩“天地罡”的方式进行赌博，每场差不多二三十人。 10.辨认笔录、视频，证实：潘某1辨认出彭某系“海丰”，马利涛系“马台”；彭某辨认出马利涛系“马台”，叶英慧系“应会”；潘某2辨认出马利涛系“马台”，叶英慧系“应会”。 11.现场辨认笔录、照片、视频，证实：沈某、季某1指认2016年五六月份彭某开设赌场的地点在景宁县民族中学附近、景宁县民族小学边上山上简易棚、石牛山上。 12.（2019）浙1181刑初140号、（2019）浙1181刑初205号刑事判决书，证实：同案犯彭某、潘某2已被判刑的情况。 二、赌博的事实 2018年8月至9月27日，被告人马利涛伙同陈某（已判决）以营利为目的，通过建立“房号688699进来授权”等多个微信群，召集魏某、吴某、雷某2等20余名参赌人员在“绿谷在线”手机游戏平台上以“十三水”的方式进行赌博，以游戏分数1分按约定的30元，10小局为1场进行结算，每场向最大赢家抽取头薪20元。该群由被告人马利涛负责购买赌博所需的房间“钻石”和收取房费，陈某负责招揽参赌人员，王某2光受雇佣负责收取房费，并约定除去马利涛、王某2光日工资各200元和300元后马利涛与陈某四六分成。其间，共计抽头13万余元，扣除购买“钻石”11625元费用后，共同非法获利11.8万余元，其中被告人马利涛非法获利4.8万余元，陈某非法获利5.5万元，王某2光非法获利1.5万元。 2018年9月27日，被告人马利涛被公安机关抓获归案，马利涛的黑色IphoneX手机一部被一并扣押。马利涛归案后如实供述了自己及同案犯犯赌博罪的事实，承认指控的犯赌博罪事实并自愿接受处罚。 证明本项事实的证据有：被告人马利涛的供述与辩解、手机1部、同案犯陈某、王某2光的供述与辩解、证人林某1、周某、许某、林某2、徐某1、王某1、练某、夏某、何某、柳某、廖某、吴某、林某3、赖某、高某1、施某、李某2、魏某、黄某、赵某、项某、季某3、雷某2、徐某2、高某2的证言、“钻石”充值记录、扣押决定书、扣押清单、认罪认罚具结书、微信交易记录、电子证据检查工作记录、抓获经过、人口信息、行政处罚决定书等。 证明本案事实的其他证据有：行政处罚决定书、人口信息、刑事判决书、释放证明、羁押证明等。 上述证据经庭审质证，具有合法性、真实性、关联性，能够互相印证，本院依法予以确认。被告人申请的证人毛某、潘某1、敖某的证言与本案不具有关联性，本院不予采纳。 本院认为，被告人马利涛伙同他人以营利为目的，开设赌场，抽头获利共计人民币40万余元，情节严重，其行为构成开设赌场罪；又伙同他人以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达20余人，抽头获利共计人民币13万余元，其行为构成赌博罪，均系共同犯罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其辩护人提出的被告人马利涛在2016年五六月期间未参与开设赌场、开设赌场的时间为2016年年底或者2017年年初、所占股份为20%以及实际获利1万余元的辩解及辩护意见，本院认为，综合同案犯彭某、潘某2的供述与辩解、证人沈某、潘某1等人的证言、辨认笔录、刑事判决书等证据，能够证实起诉书中指控的犯罪事实，故对上述辩解及辩护意见不予采纳。被告人马利涛在两起共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马利涛在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人马利涛有多项前科劣迹，应酌情从重处罚。被告人马利涛归案后如实供述自己及同案犯犯赌博罪的犯罪事实，自愿认罪认罚，对赌博罪可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人马利涛判决宣判以前犯数罪，应当实行数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人马利涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币60000元；犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币110000元（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月23日起至2025年2月18日止，罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 二、扣押在案的作案工具黑色iphoneX手机一部（IMEI码356721083200320）予以没收； 三、被告人马利涛的违法所得予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  王晓庆 人民陪审员  项朝金 人民陪审员  余卫星 二〇二〇年四月二十三日 书 记 员  廖微微 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。