山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终77号 原公诉机关山西省闻喜县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王冬彦，女，1975年1月5日出生，汉族，小学文化，山西省夏县人，农民。2018年12月13日因涉嫌开设赌场罪被闻喜县公安局刑事拘留，2019年1月12日被闻喜县公安局取保候审，同年7月18日经闻喜县人民法院决定取保候审，同年10月30日经闻喜县人民法院决定逮捕，并由闻喜县公安局执行逮捕，现羁押于盐湖区看守所。 闻喜县人民法院审理闻喜县人民检察院指控原审被告人王冬彦犯开设赌场罪一案，于2019年10月31日作出（2018）晋0823刑初176号刑事判决。原审被告人王冬彦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，农历2017年腊月至2018年3月前后，被告人王冬彦从刘某1处获得“诚信在线”网络赌博代理权后，在自己位于夏县胡张乡如意下晁村的家中先后多次接受李某、朱某、郭某投注共计20余万元，被告人王冬彦从中赚取洗码费2千余元。2019年1月1日，被告人王冬彦亲属主动向公安机关上交其所得赃款2000元。 认定上述事实的证据有： 受案登记表、立案决定书，主要内容：2018年8月5日21时，闻喜县公安局刑事侦查大队接运城市公安局“703”专案组通知：户籍地为闻喜县桐城镇赵家庄258号的张某1有开设赌场的重大嫌疑。闻喜县公安局与2018年8月7日立案侦查。 抓获经过，主要内容：2018年12月13日11时30分许，临汾公安处闻喜车站公安派出所民警在闻喜县桐城镇苗圃路康复修脚堂将闻喜县公安局网上通缉的开设赌场案的在逃嫌疑人王冬彦抓获。 3、证人刘某1的证言，主要内容：2017年6月份我认识刘某2后在聊天中得知他在做赌博代理。2018年3月份我让他给我也开一个代理账号挣钱，我的“诚信在线”赌博代理账号是93×××05，密码SS93×××05，我的权限是每周可以充5万分。拿到代理账号后半个月我联系景某、王冬彦跟他们说可以做我的下线，每1千元抽取8元好处费，然后我得1块，他们得7块，他们同意后我就在93×××05账号上给景某、王冬彦分别开了代理账号做我的下线。景某和王冬彦做了代理后就拉拢赌博人员，用我给的代理账号开通赌博账号给赌博人员上下分。我每周和景某、王冬彦算一次账，算好账后我会电话或微信通知我妻子张某1联系景某、王冬彦，找他们取现金，共取了大约2万，有时景某、王冬彦跟前的人赢了，张某1也给他们送钱。我和刘某2也是每周算账，算清后也是用现金的方式结账。我给过刘某2两次现金，今年五月份给了他1万元，七月中旬又给了他1万元，这两万是赌博的人在代理账号上输的钱。2018年7月份我还给过刘某2三张银行卡和一个手机号，分别是工商银行、建设银行和农业银行，是刘某2让我在三门峡办的。这三张卡和手机号一直是刘某2在使用。2017年10月份左右，刘某2让我在农业银行存过三次钱，连续三天存了三次，一次65万，一次67万，一次96万，都是现金。三张银行卡刘某2已经让我注销掉了。从四月分起我每周能在刘某2这分得2千元左右，然后这2千再以1比7的比例分别和景某、王冬彦分钱，到现在我大约在刘某2这里抽得4、5万左右，和王冬彦、景某分完我大约能得5、6千元。景某和王冬彦没有下线。师建飞是刘某2的上线。2017年6月我给师建飞照顾孩子的时候他们就已经在做网上赌博了，具体什么时候开始的我也不清楚。卫创平时跟着刘某2，帮他给下级代理送取钱。我做代理时，刘某2给了我张手机卡17039172018，我们一般都用这个号码还有用这个号注册的微信号聊天，这个卡在被捕前一天，我扔马桶冲走了。 4、证人张某1的证言，主要内容：刘某1开设赌场是瞒着我的，我不知道他赌博的名字，他开设赌场期间，我帮他收过别人赌资，也给过别人钱。2018年3月左右，王冬彦往我家送了一两次钱，有一次是5千元现金。2018年4月，景某到我家送过两三次钱，第一次大概2万元左右，之后他都放在袋子里，我没有看，期间他也取过钱，还有两三次有个不认识的人来家里取钱，钱都放在袋子里我不清楚是多少，刘某1打电话让我给我就给了。 5、证人朱某的证言及辨认笔录，主要内容：2017年后半年的一天，我通过李某认识了王冬彦（经辨认确认），当天我跟着李某去王冬彦家里打“百家乐”，我给了王冬彦1万元，王冬彦给了我一个账号和密码，我就在她家电脑上开始玩，1万元输完后我就离开了，之后我以同样方式在王冬彦跟前玩过3个月左右，都是当天结账。我在王冬彦跟前买过30多万的筹码，最后都输了。2018年3、4月份，王冬彦因身体原因不再接受我赌博，给我联系了景某，之后我就在景某家里玩“百家乐”。我在景某家里玩了一个月左右，共购买了10万元的筹码，最后算下来输了5万元左右。王冬彦给我的账号是数字和字母穿插的，只能赌博，不能分赌博号，我不清楚她从哪弄的账号。我玩的时候有时会叫我朋友郭某在我旁边看着，让他在我太投入的时候拦着我。我有时停下来后，郭某也会拿我的账号玩几把，赢了是他的，输了算我的，在王冬彦家玩时，王冬彦会将她挣得的我的洗码费分一些给郭某。 6、证人郭某的证言，主要内容：2018年2月份前后，朱某到王冬彦家中参加“百家乐”赌博，叫我跟去招呼他，他赢了还我钱。到了王冬彦家后，朱某给了王冬彦几万元，王冬彦将有赌博分的账号和密码给他，之后朱某就在王冬彦家开始赌博，我就在旁边看着他，输赢及时叫停，当天朱某赢了5、6万元，赢了后王冬彦给朱某现金结账。差不多两个月左右的时间我跟着朱某到王冬彦家里去了三次，这三次朱某买了20万左右的分，我听朱某说他一个人还去了几次，差不多买了30万左右的分，合计至少50万左右。4、5月份前后，我还和朱某去银河都城小区一个年轻小伙家玩过“百家乐”，朱某给年轻小伙钱，人家给他账号。朱某去了大概有10多次，我跟着去了几次，我去的这几次朱某玩了十几万元的分，我没跟去的时候我就不知道了。跟着朱某在王冬彦家时，我也参与过一两次赌博，一共买了有7、8千元的分，都是我通过微信绑定的银行卡给王冬彦转账，王冬彦给我账号密码，这些分我都输了。在玩的期间，银河都城小区的年轻小伙给过我4百元左右，是朱某输了没钱还我，让他先给我点。 7、证人李某的证言，主要内容：2017年我在王冬彦家玩过几次“百家乐”，总共输了1万多元。我一般通过现金支付给王冬彦赌资，有一次是微信转账，王冬彦给我提供了个微信号，我加上后向该微信号转了3万元，用于赌博，后来朱某把这个钱用来赌博了，我向王冬彦要后，有个人加我微信把钱转给我后就把我删了。朱某也在王冬彦处玩过“百家乐”。 8、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、中国工商银行现金存款凭证及随案移送清单，主要内容：2019年1月14日，被告人王冬彦亲属上交涉案赃款2000元，闻喜县公安局予以扣押。 9、证明，主要内容：未发现被告人王冬彦在辖区内有违法犯罪记录。 10、被告人王冬彦的供述及辨认笔录，主要内容：农历2017年腊月左右，刘某1到我家说他在做“百家乐”网络赌博代理，通过抽取赌客赌资的8‰挣钱，让我找赌博的人，我同意了。之后我碰上李某（经辨认确认），给他说我这里可以出“百家乐”分，李某就在我这里玩了几千元钱，后来有次李某来时没有带现金，我就给刘某1打电话，李某将3万多元钱通过手机转账转给刘某1，刘某1给他账号和密码，他就在我家玩了。2018年春节前后，李某带着朱某（经辨认确认）到我家，说朱某想在我这玩“百家乐”，我同意后之后的两、三个月朱某都在我家里的电脑上进行赌博，他在我跟前共买了20多万元的分。朱某有时候会带着郭某（经辨认确认）一起来，郭某主要是招呼朱某。郭某也在我这玩过“百家乐”，他前后玩了有两三次，共7千元左右。我的“百家乐”分是刘某1给我的，我把钱给他，他给我账号和密码，在账号上上分，他的分从哪里来的我不清楚。赌资结算一般刘某1在家我就给他打电话到我家取，他不在家，就让我到他家把钱给张某1（经辨认确认）。我们做代理的钱是从玩家买分的钱抽8‰，刘某1得2个点，我得6个点，朱某在我这玩的时候，要求跟我平分我抽点的钱，我没办法，我想着少挣点就少挣点。我从中共挣了2、3千元钱。刘某1说景某（经辨认确认）在他跟前出过分，朱某后来我不让他在我这玩了后，他也去景某那边玩了。赌博的电脑我以50元卖给村里收破烂的了。 据上述事实和证据，原审法院认为，被告人王冬彦为获取非法利益，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪，应予依法惩处。被告人王冬彦到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且主动上交违法所得，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决一、被告人王冬彦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人王冬彦违法所得2000元依法予以没收。 上诉人（原审被告人）王冬彦上诉提出，其系初犯，认罪态度好、坦白，开设赌场时间短、犯罪情节轻微、社会危害不大，仅获利2千元并积极退赃，原判量刑过重、罚金过高。 经二审审理查明的事实与原审相同，且证据均经原审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人（原审被告人）王冬彦上诉所提其系初犯，认罪态度好、坦白，开设赌场时间短、犯罪情节轻微、社会危害不大，仅获利2千元并积极退赃，原判量刑过重、罚金过高的意见。经查，原判已根据上诉人王冬彦接受投注二十余万元的犯罪事实，以及其初犯、认罪态度好、积极退赃等情节，并在量刑时予以考量，现上诉人王冬彦无新的证据，要求再予以从轻处罚的上诉意见理据不足，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）王冬彦以盈利为目的，为赌博网站担任代理，接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪。上诉人王冬彦到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且主动上交违法所得，可从轻处罚。上诉人王冬彦所提上诉意见理据不足，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 薛 钧 审判员 董自强 审判员 侯麦菊 二〇二〇年四月二十二日 书记员 王亚洁