湖南省攸县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0223刑初29号公诉机关攸县人民检察院。被告人凌娇（曾用名皮林娇），女，1969年9月25日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，无业，住湖南省攸县，因赌博，于2019年9月27日被攸县公安局行政拘留十五日，并处罚款三千元；因涉嫌赌博罪，于2019年10月1日被攸县公安局取保候审。指定辩护人罗桥林，湖南顺杰律师事务所律师。被告人陈春，女，1982年1月16日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县，因涉嫌赌博罪，于2019年10月18日被攸县公安局刑事拘留，同日被攸县公安局取保候审。指定辩护人蔡子飞，湖南华安律师事务所律师。被告人尹元香，女，1970年7月1日出生，汉族，湖南省茶陵县人，中学文化，务农，住湖南省攸县，因涉嫌赌博罪，于2019年10月10日被攸县公安局取保候审。指定辩护人艾翔，湖南地博律师事务所律师。攸县人民检察院以攸检刑诉[2019]366号起诉书指控被告人凌娇、陈春、尹元香犯赌博罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员王延出庭支持公诉，被告人凌娇及其指定辩护人罗桥林、被告人陈春及其指定辩护人蔡子飞、被告人尹元香及其指定辩护人艾翔均到庭参加诉讼。现已审理终结。攸县人民检察院指控，1、2017年10月至2018年8月期间，被告人凌娇在攸县家中，从事“地下六合彩”写码单。凌娇通过微信聊天和微信转账的方式接收尹某1、凌某1、颜某2等人的码单，后将接收的码单发给其上线贺林（尚未到案）。“地下六合彩”开奖后，凌娇再通过微信转账与贺林进行结算。贺林和凌娇谈好，“特码”金额的10%作为提成给凌娇。经查，凌娇和贺林之间“地下六合彩”的交易金额共计114496元。2、2018年8月至2019年9月26日期间，被告人凌娇在攸县家中，从事“地下六合彩”写码单。凌娇通过微信聊天和微信转账的方式接收邓某、刘某1、刘某3等人的码单，后将接收的码单发给其上线陈春，陈春再将码单发给上线刘文斌（尚未到案）。陈春和刘文斌谈好，单独给陈春开个盘，“特码”给陈春12%的分成，“平码”没有分成就是一个月给陈春3000元。陈春和凌娇说好，“特码”给凌娇10%的分成，平码没有分成就是一个月给凌娇1000元。经查，凌娇和陈春之间的“地下六合彩”交易金额共计1209271元。3、2019年3月至2019年8月期间，被告人尹元香在攸县家中，从事“地下六合彩”写码单。尹元香通过微信聊天和微信转账的方式接收峦山镇咸弦村地区的码单，后将码单通过微信聊天和微信转账的方式发给上线凌娇，“地下六合彩”开奖后，尹元香再通过微信转账的方式和凌娇进行结算。凌娇和尹元香说好，“特码”给尹元香10%的分成，平码没有分成。经查，凌娇和尹元香之间“地下六合彩”的交易金额共计497570元。2019年9月26日，攸县公安局将正在进行“地下六合彩”交易的凌娇传唤到峦山派出所，凌娇到案后如实供述自己的犯罪事实。2019年10月10日，尹元香主动到攸县公安局峦山派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实；2019年10月17日，陈春主动到攸县公安局峦山派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。案发后，凌娇向攸县公安局退缴赌资及违法所得共计13万元；陈春向攸县公安局退缴赌资及违法所得共计14.7万元；尹元香向攸县公安局退缴赌资及违法所得共计2万元。公诉机关提供了被告人凌娇、陈春、尹元香的供述与辩解、证人尹某1、凌某1、陈某1等35名证人的证言、到案经过、微信转账明细、湖南省非税收入一般缴款书、码单记录本、行政处罚决定书、提取笔录、辨认笔录、户籍证明等证据证明上述事实。公诉机关认为，被告人凌娇、陈春、尹元香三人以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额累计均达到5000元以上，赌资数额累计均达5万元以上，应当以赌博罪追究其刑事责任。凌娇到案后如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下，并处罚金，可以适用缓刑；被告人陈春主动到公安机关投案，并自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年三个月以上二年三个月以下，并处罚金，可以适用缓刑；被告人尹元香主动到公安机关投案，并自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年以下，并处罚金，可以适用缓刑。提请法院依法判处。被告人凌娇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人罗桥林对公诉机关的指控不持异议，提出凌娇到案后如实供述自己的犯罪事实，主动退缴违法所得，系初犯偶犯，且自愿认罪认罚，请求法院对其从轻减轻处罚，判处缓刑。被告人陈春对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人蔡子飞对公诉机关指控的罪名不持异议，但提出陈春赌博的交易金额应为699243元，且其中15万元为陈春与凌娇的借款金额，及陈春的非法获利并未达到14.7万元，同时提出陈春能主动投案自首且自愿认罪认罚，请求法院对其从轻处罚，判处缓刑。被告人尹元香对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人艾翔对公诉机关的指控不持异议，提出尹元香具有自首、认罪态度好、自愿认罪认罚、系初犯偶犯等从轻减轻处罚情节，请求法院对其从宽处理。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的被告人凌娇、陈春、尹元香的供述、证人尹某1、凌某1、陈某1、颜某1、邓某、陈某2、刘某1、朱某、颜某2、刘某2、刘某3、邹某、肖某1、谭某1、刘某4、刘某5、刘某6、苏某、尹某2、凌某2、刘某7、刘某8、谭某2、刘某9、刘某10、谭某3、陈某3、谭某4、刘某11、左希仁张吉连、肖某2、江某、谢某、尹某3的证言、提取笔录、微信支付账单明细、凌娇微信聊天记录截图及账号流水、辨认笔录、检查笔录、扣押证据物品文件清单、码单记录本、攸县公安局行政处罚决定书、网络信息查询说明、办案说明、到案经过、接报案登记表、受案登记表、行政转刑事审批表、立案决定书、湖南省非税收入一般缴款书、认罪认罚具结书、户籍证明等证据证明。本院认为，被告人凌娇、陈春、尹元香以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额累计均达到5000元以上，赌资数额累计均达5万元以上，三被告人的行为均已构成赌博罪，公诉机关指控被告人凌娇、陈春、尹元香犯赌博罪的罪名成立。凌娇到案后能如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从轻处罚。案发后，陈春、尹元香主动到公安机关投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。凌娇、陈春、尹元香积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。指定辩护人蔡子飞提出的“陈春赌博的交易金额应为699243元，且其中15万元为陈春与凌娇的借款金额及陈春的非法获利并未达到14.7万元”辩护意见。经查，陈春与凌娇之间的“地下六合彩”交易金额共计1209271元及陈春的非法获利情况有凌娇与陈春之间的微信支付账单明细、被告人凌娇、陈春的供述等证据予以证明，足以认定。至于15万元的借款，有被告人凌娇、陈春的供述、凌娇尾号为“0021”邮政银行账户流水等证据可以证明该笔款项系凌娇通过尾号为“0021”邮政银行账户向陈春尾号为“7142”邮政银行账户汇款支付，非通过微信转账方式支付，并未出现在上述微信支付账单明细，故而不需从1209271元的交易金额中予以扣除。故对指定辩护人蔡子飞的上述辩护意见本院不予采纳。对各指定辩护人提出的辩护意见合理部分本院予以采纳。鉴于凌娇、陈春、尹元香的犯罪情节、悔罪表现，经委托攸县司法局进行社区矫正调查评估，凌娇、陈春、尹元香具备社区矫正条件，可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，对被告人凌娇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，对被告人陈春、尹元香适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人凌娇犯赌博罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年三个月，并处罚金人民币八万元；被告人陈春犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币八万元；被告人尹元香犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）二、扣押在案的违法所得由扣押机关依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  文亚苗人民陪审员  罗坤林人民陪审员  陈某2二〇二〇年四月二十四日法官助理丁慕蓉书记员吴云附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。