福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽04刑终87号 原公诉机关福建省永安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴李陈，男，1982年6月18日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，个体，住永安市，户籍所在地永安市。曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年1月17日被福建省大田县人民法院判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币10000元，2016年8月12日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于永安市看守所。 上诉人（原审被告人）吴权隆，男，1992年4月11日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，无业，住永安市，户籍所在地永安市。曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年8月5日被永安市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元，2015年11月5日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2019年6月5日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于永安市看守所。 原审被告人陈雪琴，女，1986年5月5日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，务工，住广东省珠海市金湾区,户籍所在地福建省大田县。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2018年10月9日被刑事拘留，同年11月8日变更强制措施为取保候审，2019年7月17日由永安市人民检察院决定取保候审，同年11月8日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 福建省永安市人民法院审理永安市人民检察院指控原审被告人吴李陈、吴权隆、陈雪琴犯抢劫罪一案，于2019年11月8日作出（2019）闽0481刑初374号刑事判决。原审被告人吴李陈、吴权隆不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年5月，李茂阳、李某、池某、朱某、罗某等人经预谋后决定设套赌博、以对方诈赌为由进行敲诈，由李茂阳、李某、池某等人共同出资人民币30000元作为赌资，由罗某骗被害人刘某、林某1到永安市库区路139号红山家园小区吴某家中与李茂阳进行赌博,池某纠集被告人陈雪琴让其冒充李茂阳的女友在赌博现场，伺机通知李某，吴某纠集被告人吴李陈、吴权隆到赌博现场控制被害人刘某、林某1等。 2018年5月17日21时许，李茂阳、罗某、吴某以及被告人吴李陈、陈雪琴等人在永安市库区路139号红山家园小区吴某家中再次明确作案细节。当晚22时30分许，李茂阳在输掉30000元赌资后，被告人陈雪琴电话通知吴某等人，李某、吴某以及被告人吴李陈、吴权隆窜入房间后，使用暴力手段控制被害人刘某、林某1,并由吴某、被告人吴李陈、吴权隆将林某1带离现场。后李茂阳当场抢走赌桌上的36000元赌资，吴某同被告人吴李陈、吴权隆将林某1带至永浆村附近的一高铁工地以拳打脚踢的方式将林某1打伤后，抢劫林某1人民币2000元。李茂阳同吴某、李某等人将刘某带至永浆村附近的另一高铁工地以拳打脚踢的方式将刘某打伤后，抢劫刘某人民币5000元，因微信到账延迟，李茂阳等人未实际取得该钱款。其中被告人吴李陈违法所得人民币2000元，被告人陈雪琴违法所得人民币1300元。 经永安市公安局物证鉴定室法医鉴定，刘某右侧第6、7根肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级；林某1右侧第4、5肋骨骨折，口唇粘膜损伤，其程度评定为轻伤二级。 被告人吴李陈于2019年5月23日在永安市被永安市公安局民警抓获归案；被告人吴权隆于2019年6月5日在永安市被永安市公安局民警抓获归案；被告人陈雪琴于2018年10月9日被厦门市公安局灌口派出所民警电话通知到案。 原判认定上述事实的证据有户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、违法犯罪经历查询情况表、到案经过、抓获经过、羁押情况证明、通话记录及机主信息、微信交易记录、被害人林某1、刘某的陈述、同案人李茂阳、池某、李某、吴某、罗某、林某2、朱某等人的供述和辩解、被告人吴李陈、吴权隆、陈雪琴的供述和辩解、永安市公安局物证鉴定室鉴定书、辨认笔录、辨认现场照片、微信注册信息、交易记录电子数据等。 原判认为，被告人吴李陈、吴权隆、陈雪琴受他人纠集，伙同他人以暴力、胁迫等方式劫取他人钱款，已构成抢劫罪。三被告人的行为属共同犯罪，系受雇于他人，在共同犯罪中起次要、辅助作用，均可以认定为从犯，依法可以减轻处罚；吴李陈、吴权隆曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑法执行完毕后五年内，再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。三被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。综合考虑三被告人犯罪情节及悔罪表现，对三被告人予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人吴李陈犯抢劫罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人吴权隆犯抢劫罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人陈雪琴犯抢劫罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。四、追缴被告人吴李陈违法所得人民币2000元、被告人陈雪琴违法所得人民币1300元，予以没收，上缴国库。 上诉人吴李陈的主要上诉理由：一审判决量刑过重，其主观犯罪意图不明显，其具有从犯、如实供述、认罪认罚等从轻、减轻情节，请求二审酌情减轻处罚。 上诉人吴权隆的主要上诉理由：一审判决认定其构成抢劫罪没有事实和法律依据，应当改判为非法拘禁罪，其主观上不知要向被害人索要钱款，吴李陈向被害人索要2000元钱是其个人行为，与其无关；其没有违法所得，相比本案原审被告人陈雪琴，量刑过重。 经审理查明，原判认定原审被告人吴李陈、吴权隆、陈雪琴犯抢劫罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人吴权隆提出其没有非法占有他人财物的主观故意，不构成抢劫罪的上诉意见。经查，吴李陈、吴权隆、吴某的供述能够相互印证证实，吴某纠集吴李陈、吴权隆控制被害人时，即告知吴李陈、吴权隆是以诈赌为由，让对方出钱摆平，搞点生活费。吴某、吴李陈、吴权隆将被害人林某1带到偏僻工地上以限制人身自由、殴打的方式强行要求林某1承认诈赌并赔钱，造成林某1轻伤二级和财产损失2000元，该事实有被告人吴李陈、吴权隆、吴某的供述、被害人林某1的陈述、微信交易记录、永安市公安局物证鉴定书予以证实。上诉人提出其没有非法占有他人财物的主观故意与查明的事实不符，故上诉人的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人吴李陈、吴权隆、原审被告人陈雪琴以非法占有为目的，伙同他人以暴力、胁迫等方式当场劫取他人钱款，其行为已构成抢劫罪，属共同犯罪。吴李陈、吴权隆、陈雪琴受纠集参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。吴李陈、吴权隆曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑法执行完毕后五年内，再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。吴李陈、吴权隆、陈雪琴归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴李陈、吴权隆的上诉意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  徐仲伟 审判员  刘时杰 审判员  黎建泉 二〇二〇年四月十五日 法官助理陈晓敏 书记员邓琳 附：本裁定适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。