湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终389号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉寿支公司，住所地湖南省常德市汉寿县龙阳街道新街社区龙阳大道西侧（龙池实验中学左侧书香一品三期3栋办公大楼一楼、二楼）。主要负责人：孟迪，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏峰，湖南金州（常德）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青欢，女，1989年10月20日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：史进，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：殷铁刚，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马跃云，男，1958年8月8日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：周田夫，汉寿县正阳法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉寿支公司（以下简称平安财险汉寿公司）因与被上诉人青欢、马跃云机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2019）湘0722民初2024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险汉寿公司上诉请求：撤销一审判决，改判平安财险汉寿公司减少赔偿70281.13元。事实与理由：根据保险约定和上诉人申请的非医保用药鉴定结论，本案青欢医药费中非医保自付部分金额为25255.61元，一审判决未予采信不符合保险合同约定；青欢的伤残等级应评定为九级而非八级，鉴定结论不合理，不应采信；财产损失缺乏证据不应支持。青欢辩称，上诉人的上诉理由不成立，没有事实依据，一审判决正确。答辩请求维持一审判决。马跃云辩称，一审判决正确，请求予以维持。青欢向一审法院起诉请求：判令马跃云、平安财险汉寿公司赔偿青欢各项损失392291.1元。一审法院认定：2018年2月19日晚，马跃云驾驶湘Ｊ×××××小型普通客车，沿汉寿县军汉公路由西往东行驶。当日晚18时40分许，行驶至汉寿县军汉公路金盘岭路段时，从前方同向行驶由青欢驾驶的普通二轮摩托车（车载刘学成）的右侧超车，致两车相撞，造成青欢、刘学成受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，青欢被送往常德市第一人民医院住院治疗81天，共开支医药费144696.72元。2018年2月21日，汉寿县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定马跃云负此次事故的主要责任，青欢负次要责任。肇事车辆湘Ｊ×××××小型轿车在平安财险汉寿公司投保了交强险和三责险1000000元（含不计免赔），此次事故发生在保险期间内。2019年6月23日，青欢的损伤经常德市司法鉴定中心鉴定构成八级伤残，误工时间至本次伤残评定前一日止，需1人护理180日，营养期90日，Ⅱ期内固定物解除术需医疗费用7000元。诉讼过程中，平安财险汉寿公司申请对青欢的伤残等级及三期进行重新鉴定，2019年11月13日，常德市岐黄司法鉴定所出具的司法鉴定意见除误工期为500日外，其余的意见与常德市司法鉴定中心的鉴定意见一致。青欢在事故发生前，与其丈夫刘加兵一直在外从事日用家电设备零售工作。事故发生后，马跃云向青欢支付赔偿款160410.57元，其中平安财险汉寿公司已返还90701元。一审法院认为，本案的争议焦点之一是青欢损失的确定。依据查明的事实，依法核定青欢的损失为：1.医疗费144696.72元；2.住院伙食补助费8100元。青欢的住院天数为81天，故住院伙食补助费为8100元（81天×100元/天）；3.营养费4500元（50元/天×90天）；4.后期治疗费7000元；5.残疾赔偿金220188元。青欢在事故发生前，与其丈夫刘加兵一直在外从事日用家电设备零售工作，其经常居住地和主要收入来源于城镇，应按湖南省2018年城镇居民人均可支配收入36698元计算残疾赔偿金，计算年限为20年，故其残疾赔偿金为220188元（36698元×20年×30%）；6.误工费42454.58元。青欢在事故发生前从事日用家电设备零售工作，误工天数为489天，参照2018年度湖南省城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资31689元计算误工损失，故青欢的误工费为42454.58元（31689元÷365天×489天），超出部分不予支持；7.护理费24800元（40天×200元＋140天×120元/天）。青欢住院期间开支护理费8000元，青欢需1人护理180天，其余140天未提交护理人员的工资收入情况，参照湖南省护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费酌定为每人每天120元，超过部分不予支持；8.被抚养人生活费41355.6元。青欢的被扶养人有其子刘学成，根据定残之日确定刘学成的抚养年限为11年，被扶养份额为1/2，按照湖南省2018年度城镇居民人均消费支出25064元计算被扶养人生活费为41355.6元（25064元×11年×30%÷2），超过部分不予支持；9.精神损害抚慰金15000元；10.交通费1500元。青欢住院治疗及必要的陪护人员必然产生交通费，酌情确定为1500元；11.修理费1750元。床铺租用费不予支持。青欢的损失共计511344.9元。其中1-4项为交强险医疗费用赔偿项目内的损失，共164296.72元，5-10项为交强险伤残赔偿项目内的损失，共345298.18元，11项为交强险财产损失项目。本案事故另一伤者刘学成已提起诉讼，刘学成的损失共计124940.91元。其中交强险医疗费用赔偿项目内的损失为22104.91元，交强险伤残赔偿项目内的损失为102836元。本案的争议焦点之二是责任的具体承担。本案系机动车之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。马跃云负事故主要责任，青欢负事故次要责任，法院确定马跃云对青欢的损失承担70%的赔偿责任，其余损失由青欢自己承担。本次事故中，刘学成、青欢的医疗费用总和及伤残赔偿总和均超过湘Ｊ×××××小型轿车交强险的赔偿限额，依照受害人的损失比例确定交强险的赔偿数额。青欢的医疗费损失为164296.72元，在刘学成、青欢的医疗费用赔偿总额186401.63元中占88.14%，伤残损失共345298.18元，在刘学成、青欢的伤残赔偿总额448134.18元中占77.05%，故平安财险汉寿公司在交强险医疗费用限额内赔偿青欢8814元（计算方式为10000元×88.14%），在伤残赔偿限额内赔偿青欢84755元（计算方式为110000元×77.05%），两项损失共计93569元。青欢在交强险外的损失为416025.9元（计算方式为511344.9元－93569元－1750元），因马跃云所驾驶的湘Ｊ×××××小型轿车在平安财险汉寿公司投保保险限额为1000000元的商业三者险（含不计免赔），且刘学成、青欢在交强险外的总损失按比例计算后未超过1000000元，故平安财险汉寿公司在商业三者险内赔偿青欢损失291218.13元（计算方式为416025.9元×70%）。事故发生后，扣除平安财险汉寿公司已经支付给马跃云的90701元，马跃云为青欢垫付的赔偿款为69709.57元（计算方式为160410.57元－90701元），因马跃云为另一伤者刘学成垫付赔偿款15198.87元，而马跃云只要求两位伤者共返还45000元，依照垫付比例确定返还金额。青欢应返还马跃云36×××××元【计算方式为45000元×［69709.57元÷（15198.87元＋69709.57元）］】，该款由平安财险汉寿公司直接返还给马跃云。故平安财险汉寿公司还应赔偿青欢损失258891.13元（计算方式为93569元＋1750元＋291218.13元－90701元－36945元）。综上所述，对青欢的诉讼请求部分予以支持。遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汉寿支公司在本判决生效后十日内赔偿青欢各项损失258891.13元；二、中国平安财产保险股份有限公司汉寿支公司在本判决生效后十日内返还马跃云垫付款36945元；三、驳回青欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6980元，减半收取计3490元，由青欢负担763元，马跃云负担2727元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：是否扣减非医保用药费用以及一审对于青欢的残疾赔偿金、被扶养人生活费及财产损失的认定是否正确。关于是否扣减非医保用药费用，青欢住院期间所支出的医疗费均为治疗交通事故所受损伤而开支，该医疗费用的支出与本案交通事故具有直接因果关系且医院用药是医生为控制和稳定病情需要而自主进行的，投保人及受害人对此无法控制和审核。平安财险汉寿公司虽在保险条款中约定了医疗费用按照国家基本医疗保险的标准核定，但该条款中免除了自己所应承担的责任，加重了投保人的责任，且平安财险汉寿公司在本案中未举证证明其就条款内容已向投保人作出了明确的提示告知和说明，该免责条款不发生法律效力。故本院认为，青欢的医疗费损失不应当扣除非医保用药金额，对于平安财险汉寿公司上诉所称应在赔偿款中扣减非医保用药费用的请求本院不予支持。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费的认定，根据常德市第一人民医院诊断意见，青欢右下肢多发骨折：右胫腓骨干粉碎性骨折并感染、右腓骨头骨折、右内外踝骨折、右跟骨骨折、右足第二跖骨骨折、第一跖趾关节脱位；右小腿皮肤软组织撕脱伤并缺损；右胫前肌腱断裂、右足第一趾背伸肌腱断裂；眼角裂伤；脑外伤头皮裂伤。常德市司法鉴定中心根据检验及医院病历资料，并阅片，依据《人体损伤致残程度分级》的规定评定青欢上述损伤构成八级伤残。作出上述鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法，对该鉴定意见的证明力应予认定。故一审法院依据上述鉴定意见，依据相关规定计算青欢的残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不当。本院予以确认。平安财险汉寿公司上诉称青欢的伤情应按九级伤残计算相关损失的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。另，发生交通事故时，青欢系驾驶的二轮摩托车，因此次交通事故该车已受损，存在财产损失的情况是客观真实的，且已向法院提交修理费收据及车辆受损的照片，一审判决予以认定财产损失1750元符合客观实际情况，本院亦予确认。综上所述，平安财险汉寿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1557元，由中国平安财产保险股份有限公司汉寿支公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇二〇年四月二十六日法官助理江南书记员陈晶晶附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。