陕西省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）陕执复29号 复议申请人（被执行人）：安某某，男，汉族，1963年7月3日出生，住西安市莲湖区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：张树亮，陕西秦鼎律师事务所律师。 申请执行人：北京岳融资产管理有限公司，住所地北京市怀柔区，统一社会信用代码91110116558554440R。 法定代表人：王振兴，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李亚斌，该公司员工。 委托诉讼代理人：潘晓堂，陕西淙远律师事务所律师。 被执行人：陕西安诚房地产开发有限公司，住所地陕西省西安市新城区,统一社会信用代码91610000737954933B。 法定代表人：安某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李庆国，该公司员工。 被执行人：张某某，女，汉族，1966年10月20日出生，住西安市莲湖区XX巷XX小区XX楼XX号，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系安某某之妻。 复议申请人安某某不服西安市中级人民法院（以下简称西安中院）（2019）陕01执异1177号执行裁定向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 北京岳融资产管理有限公司（以下简称岳融公司）与陕西安诚房地产开发有限公司（以下简称安诚公司）、安某某、张某某借贷纠纷一案，陕西省西安市汉唐公证处（以下简称汉唐公证处）作出的（2017）陕证经字第000395号、第000396号公证书及（2018）陕证执字第411号执行证书已经发生法律效力。因义务人安诚公司、安某某、张某某未自觉履行生效法律文书所确定的义务，权利人岳融公司向西安中院申请强制执行，西安中院于2019年5月20日立案执行。执行标的：本金70200万元及截止2018年9月20日的利息624548177.55元；截止实际给付之日的利息、费用；实现债权支出的律师费等必要费用。被执行人安某某向西安中院申请不予执行案涉公证债权文书，并提供了相关证据。 被执行人安某某称，1、被执行人张某某从未在保证合同上签名，也未到公证处办理公证。即公证办理期间，保证人张某某人在境外，符合被执行人一方未亲自或者未委托代理人到场公证，公证程序严重违法。2、公证处未核查债务履行情况，执行证书也未载明核查过程，执行证书不符合制作规范。安诚公司已还款13笔共计197057297.5元，执行证书程序错误。3、岳融公司长期非法经营借贷业务，从中国银行股份有限公司西安咸宁路支行（以下简称中行咸宁路支行）贷出资金高利转贷给安诚公司，构成刑事犯罪。4、执行证书中律师费、评估鉴定费、公告费等给付内容不明确，不具体，应不予执行。5、因安某某与岳融公司一直在商谈执行和解，故而未提出不予执行申请。综上，请求不予执行公证债权文书。 西安中院查明，1、西安市公安局出入境管理局出入境记录查询结果载明，张某某于2016年2月5日出境，2月13日入境；于2016年5月19日出境，6月2日入境；于2016年8月10日出境，8月29日入境；于2016年9月12日出境，9月14日入境；于2017年1月29日出境，2月15日入境。 2、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2013年3月21日对2013年陕中银咸委贷字003号《人民币委托贷款合同》申请公证，并赋予该合同具有强制执行效力，汉唐公证处于2013年3月21日出具（2013）陕证经字第001417号公证书。当事人于2013年6月24日对2013年陕中银咸委贷字004号《人民币委托贷款合同》申请公证，并赋予该合同具有强制执行效力。汉唐公证处于2013年6月24日出具（2013）陕证经字第003245号公证书。 3、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2015年3月18日对2015年陕中银咸委贷展字001号《人民币委托贷款展期协议》申请公证，并赋予该合同具有强制执行效力。汉唐公证处于2015年3月24日出具（2015）陕证经字第002138号公证书。 4、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2015年10月29日对2015年陕中银咸委贷展字002号《人民币委托贷款展期协议》申请公证，并赋予该合同具有强制执行效力。汉唐公证处于当日出具（2015）陕证经字第009296号公证书。 5、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2016年3月24日对2016年陕中银咸委贷延字003号《人民币委托贷款延期协议》申请公证，岳融公司、安某某、张某某对保证合同申请公证，并赋予上述合同具有强制执行效力。汉唐公证处于2016年7月27日出具（2016）陕证经字第007382号、第007383号公证书。 6、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2016年9月23日对2016年陕中银咸委贷延字004号《人民币委托贷款延期协议》申请公证，岳融公司、安某某、张某某对保证合同申请公证，并赋予上述合同具有强制执行效力。汉唐公证处于2016年11月16日出具（2016）陕证经字第010849号、第010850号公证书。 7、中行咸宁路支行、岳融公司、安诚公司于2016年11月23日对2016年陕中银咸委贷延字005号《人民币委托贷款延期协议》申请公证，岳融公司、安某某、张某某对保证合同申请公证，并赋予上述合同具有强制执行效力。汉唐公证处于2017年1月13日出具（2017）陕证经字第000395号、第000396号公证书。 8、汉唐公证处于2019年1月17日出具（2018）陕证执字第411号执行证书，载明其已于2018年11月8日分别通过电话核实、特快专递邮寄《债务核实函》，向安诚公司、安某某、张某某核实，均未提出异议。 9、西安中院于2019年5月30日作出执行通知书，并于2019年5月31日以特快专递向安诚公司、安某某、张某某邮寄送达。被执行人安某某于2019年11月22日向西安中院申请不予执行公证债权文书。 西安中院认为，人民法院审查公证债权文书是否确有错误，应当依法围绕债权人的债权是否真实存在并且合法，当事人是否自愿接受强制执行，公证程序是否存在严重违反法律规定的情形进行。从出入境记录查询结果可知，汉唐公证处办理案涉公证期间，被执行人张某某并未离境，故异议人安某某提出公证办理期间，被执行人张某某在境外的异议理由与事实不符。异议人安某某并未提供足以证明被执行人张某某未到场且未委托代理人到场办理公证的证据。另，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十三条第一款规定，被执行人申请不予执行公证债权文书，应当在执行通知书送达之日起十五日内向执行法院提出书面申请，并提交相关证据材料；有本规定第十二条第一款第三项、第四项规定情形且执行程序尚未终结的，应当自知道或者应当知道有关事实之日起十五日内提出。据此，本案被执行人安某某提出不予执行公证债权文书申请，已超过司法解释规定的期限，被执行人安某某提出因其与岳融公司一直在商谈执行和解故而未按期申请不予执行的异议理由亦不能成立。2019年12月13日，西安中院作出（2019）陕01执异1177号执行裁定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十三条第一款、第十八条第一款、第二十一条的规定，裁定驳回被执行人安某某不予执行案涉公证债权文书的申请。 安某某不服西安中院（2019）陕01执异1177号执行裁定，向本院申请复议，请求撤销西安中院该裁定，其复议称，审查公证债权文书应适用全面审查原则，不但要从程序上审查，更要从内容上进行审查，西安中院仅从程序上驳回申请人申请是错误的。其主要理由如下：1、汉唐公证处在出具《执行证书》时及出具（2013）陕证经字第001417号、（2013）陕证经字第003245号具有强制执行效力的公证债权文书时，并没有核实债权情况，公证的内容与事实完全不符，存在错误。汉唐公证处委托贷款合同、展期合同、《执行证书》均认为岳融公司两次通过受托银行中行咸宁路支行共计借给安诚公司人民币7.02亿，其所述内容、过程与事实完全不一致，无论是在公证时，还是出具执行证书时均没有涉及到债务履行情况。2、公证债权文书及《执行证书》存在严重违反公证程序的情形，应不予执行。被执行人一方未亲自或者未委托代理人到场公证等严重违反法律规定的公证程序。西安中院调取张某某的出入境记录，并不能代表张某某在签订《保证合同》及公证时在场。张某某从未在2016年陕中银咸委贷延字003号、004号、005号《人民币委托贷款展期协议》、《保证合同》中签字，也未授权他人代签，（2018）陕证执字第411号《执行证书》是错误的。保证合同应当向贷款人提供保证，直接向委托人提供保证，保证合同不生效。3、《执行证书》执行标的第3项对于律师费、评估鉴定费、公告费等上述各《公证书》中均没有提及，给付内容不明确、不具体，属于不予执行的情形。4、西安中级院以申请人未在法定期限内提出不予执行公证债权文书的申请为由，驳回被执行人的申请是错误的。本案执行过程中，被执行人并未收到案件的执行通知书。 本院查明，西安中院查明的事实本院予以确认。另查明，汉唐公证处于2019年1月17日作出（2018）陕证执字第411号执行证书载明，申请执行人岳融公司于二O一三年委托中行成宁路支行向被执行人安诚公司发放委托贷款。中行咸宁路支行受岳融公司的委托分别于二O一三年三月ニ十ー日与安诚公司签订了《人民币委托贷款合同》(编号:2013年陕中银咸委贷字003号)，向安诚公司借用人民币肆亿零贰佰万元整，年利率为21.6％，到期还款日为二O一五年三月二十五日，并办理了编号为(2013)陕证经字第001417号的具有强制执行效力的债权文书公证书;于二O一三年六月ニ十四日与安诚公司签订了《人民币委托贷款合同》(编号:2013年陕中银咸委贷字004号)，向安诚公司借用人民币叁亿元整，年利率为21.6％，到期还款日为二O一五年六月二十八日，并办理了编号为(2013)陕证经字第003245号的具有强制执行效力的债权文书公证书。岳融公司两次通过受托银行中行咸宁路支行共计借给安诚公司人民币柒亿零贰佰万元整。上述合同到期后因安诚公司向债权方(委托方)提出展期申请，债权方(委托方)岳融公司也同意将上述借款展期，并与安诚公司签订了《人民币委托贷款展期协议》(编号:2015年陕中银咸委贷展字001号)，上述借款的还款期限展期至二O一五年十月三十ー日，还款金额为本金人民币柒亿零贰佰万元整，展期后的贷款利率为年利率21.6％，并办理了编号为(2015)陕证经字第002138号的具有强制执行效力的债权文书公证书。上述展期协议到期后因安诚公司向债权方(委托方)提出再次展期申请，债权方(委托方)岳融公司也同意继续将上述借款展期，并与安诚公司签订了《人民币委托贷款展期协议》(编号:2015年陕中银咸委贷展字002号)，上述借款的还款期限展期至二O一六年三月二十四日，还款金额为本金人民币柒亿零贰佰万元整，展期后的贷款利率为年利率19％，并办理了编号为(2015)陕证经字第009296号的具有强制执行效力的债权文书公证书。上述展期协议到期后因安诚公司向债权方(委托方)提出延期申请，债权方(委托方)岳融公司也同意继续将上述借款延期，上述借款的还款期限延期至二O一六年九月二十四日，还款金额为本金人民币柒亿零贰佰万元整，延期后的贷款利率为年利率19％，为确保协议、合同的履行，自然人保证人安某某、张某某自愿为安诚公司的借款提供保证担保，承担连带责任，各方签订了《人民币委托贷款延期协议》(编号:2016年陕中银咸委贷延字003号)和《保证合同》，并办理了编号为(2016)陕证经字第007382-007383号的具有强制执行效力的债权文书公证书。上述延期协议到期后因安诚公司向债权方(委托方)又提出延期申请，债权方(委托方)岳融公司也同意将上述借款延期，上述借款的还款期限延期至二O一六年十ー月二十四日，还款金额为本金人民币柒亿零贰佰万元整，延期后的贷款利率为年利率19％，为确保协议、合同的履行，自然人保证人安某某、张某某自愿为安诚公司的借款提供保证担保，承担连带责任，各方签订了《人民币委托货款延期协议》(编号:2016年陕中银咸委贷延字004号)和《保证合同》，并办理了编号为(2016)陕证经字第010849-010850号的具有强制执行效力的债权文书公证书。上述延期协议到期后因安诚司向债权方(委托方)再次提出延期申请，债权方(委托方)岳融公司也同意继续将上述借款延期，上述借款的还款期限延期至二O一七年五月二十四日，还款金额为本金人民币柒亿零贰佰万元整，延期后的贷款利率为年利率19％，为确保协议、合同的履行，自然人保证人安某某、张某某自愿为安诚公司的借款提供保证担保，承担连带责任，各方签订了《人民币委托贷款延期协议》(编号:2016年陕中银咸委贷延字005号)和《保证合同》，并办理了编号为(2017)陕证经字第000395-000396号的具有强制执行效力的债权文书公证书。根据上述协议、合同的约定，被申请执行人均作出了在不履行协议合同约定时，自愿接受依法强制执行的承诺。经查，申请执行人按照协议、合同约定已经为被执行人安诚公司通过中行成宁路支行发放了共计人民币柒亿零贰佰万元整的借款。根据协议、合同的规定，被申请行人未履行协议、合同约定，申请执行人有权向有管辖权的人民法院申请强制执行，收回借款。截止二0一七年五月二十四日该借款已到期。本处受理申请执行人的申请后，于二O一八年十一月八日分别向被申请执行人安诚公司、自然人保证人安某某、张某某电话核实，本公证员于二O一八年十ー月八日分别向被申请执行人安诚公司、自然人保证人安某某、张某某出具了《债务核实函》，并于同日通过中国邮政全国邮政特快专递国内标准快递分别将该《债务核实函》邮寄至被申请执行人的地址。截止出具执行证书之日被执行人未提出异议。应申请执行人岳融公司的申请，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国公证法》的规定，特出具此证书。申请执行人岳融公司可持本执行证书及本公证处出具的(2013)陕证经字第001417号、(2013)陕证经字第003245号、(2015)陕证经字第002138号、(2015)陕证经字第009296号、(2016)陕证经字第007382-007383号、(2016)陕证经字第010849-010850号、(2017)陕证经字第000395-00396号公证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。被申请执行人:安诚公司、自然人保证人安某某、张某某。执行标的:1、本金人民币柒亿零贰佰万元整(￥702，000，000.00元)，截止二O一八年九月二十日，利息人民币陆亿贰仟肆佰伍拾肆万捌仟壹佰柒拾柒元伍角伍分(￥624，548，177.55元);2、截止至被申请执行人实际给付之日根据法律、法规以及合同约定给付的利息、费用;3、申请执行人为实现债权支出的律师费（律师费标准西安市律法（2016）8号文件执行），法院执行费用（以实际票据为准），公告费（以实际票据为准），评估鉴定费（以实际票据为准）等必要费用；4、其他费用。 再查明，西安中院于2019年6月18日作出（2019）陕01执1268号之一执行裁定，查封或轮候查封被执行人安某某名下位于西安市莲湖区XX巷XX号XX幢XX室房产一套。安某某于2019年6月29日签收。2019年5月31日，西安中院通过EMS法院专递向安某某、张某某邮寄送达（2019）陕01执异1268号执行通知书，收件地址西安市莲湖区XX巷XX小区XX楼XX号，编号为1098300128992的法院专递邮件详情单回执联显示邮件未妥投原因，无联系方式、按址查无此人、无人签收。另外，西安中院在执行中，执行法官于2019年8月28日与被执行人安某某进行谈话，告知法院将拍卖名下位于西安市莲湖区XX巷XX号XX幢XX室房产一套，确定起拍价为518496元，安某某对此明确表示同意，并承诺拍卖成功配合房屋交接，谈话笔录有安某某的签名捺印。 本院认为，本案争议的焦点问题是安某某以案涉公证债权文书的内容与事实完全不符，案涉委托贷款合同违反法律强制性规定，存在严重违反法定公证程序的情形，以及西安中院认定其提出不予执行申请超过法定期限等为由提出复议申请是否应予支持。 一、根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第二款的规定，被执行人以公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定等实体事由申请不予执行的，人民法院应当告知其依照本规定第二十二条第一款规定提起诉讼。第二十二条第一款规定，有下列情形之一的，债务人可以在执行程序终结前，以债权人为被告，向执行法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书：（一）公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符；（二）经公证的债权文书具有法律规定的无效、可撤销等情形；（三）公证债权文书载明的债权因清偿、提存、抵销、免除等原因全部或者部分消灭。据此，本案中，被执行人安某某提出的案涉公证债权文书内容与事实不符，案涉委托贷款合同违反法律强制性规定应为无效等的复议请求，应通过诉讼程序寻求救济。 二、复议申请人提出西安中院调取的张某某出入境记录，虽证明张某某公证时不在国外，但也不代表张某某签订案涉《保证合同》及公证时在场，并提出张某某从未在案涉《委托贷款展期协议》《保证合同》上签字，亦未授权他人代签。但是，复议申请人并未提出足以证明其主张的相关证据，其该项复议理由无证据证明，不能成立，本院不予支持。 三、根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十三条第一款规定,被执行人申请不予执行公证债权文书，应当在执行通知书送达之日起十五日内向执行法院提出书面申请，并提交相关证据材料；有本规定第十二条第一款第三项、第四项规定情形且执行程序尚未终结的，应当自知道或者应当知道有关事实之日起十五日内提出。本案中，西安中院在执行过程中通过EMS法院专递向安某某送达执行通知书，但专递回执联显示该邮件未妥投。2019年6月18日，西安中院作出执行裁定书，查封了安某某名下房产，安某某于2019年6月29日签收了该裁定。西安中院后将该房产拍卖、变价，西安中院向安某某告知了该房产的查封拍卖情况，安某某此时应当知道案涉公证债权文书已进入强制执行程序。但是，安某某于2019年11月22日向西安中院申请不予执行公证债权文书，此时，安某某的申请明显已超过上述规定的期限。安某某以西安中院认为其未按期限内提出不予执行公证债权文书的申请，驳回其异议申请错误的复议理由，本院不予支持。 综上，复议申请人安某某的复议理由均不成立。西安中院（2019）陕01执异1177号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三第第一款（一）的规定，裁定如下： 驳回复议申请人安某某的复议申请，维持西安市中级人民法院（2019）陕01执异1177号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张 工 审 判 员  贾文军 审 判 员  李 俊 二〇二〇年四月二十七日 法官助理  叶永全 书 记 员  张瑜莹 -1-