湖南省益阳市资阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0902刑初31号 公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。 被告人冷康亮，男，1990年8月1日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌贩卖毒品罪，2012年3月15日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年3月27日被执行逮捕。2012年5月4日被益阳市公安局资阳分局监视居住，同年10月15日被湖南省益阳市资阳区人民检察院监视居住。因在监视居住期间脱逃，经湖南省益阳市资阳区人民检察院批准，由益阳市公安局资阳分局网上追逃，2019年9月19日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。 辩护人齐鑫，湖南万维律师事务所律师。 湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2020]10号起诉书指控被告人冷康亮犯贩卖毒品罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年3月25日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员潘健出庭支持公诉，被告人冷康亮及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 辩护人齐鑫的辩护意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实不持异议；2、根据最高法、最高检、公安部《关于敦促在逃人员投案自首的通告》的规定，冷康亮在监视居住期间在逃，受政策感化后在规定期限内主动投案，如实供述自己的犯罪事实，依法应当认定为自首，请求对其减轻处罚；3、对冷康亮贩卖毒品三次，合计冰毒数量0.7克，价值不足800元的犯罪事实，应适用“从旧兼从轻”的基本原则，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》（法释[2000]13号）第三条的规定，同时审慎考虑本案犯罪行为及后果比较轻微，不应认定为“情节严重”。 经审理查明：2012年1月至2月期间，被告人冷康亮三次向吸毒人员陈某贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），共计0.7克。具体事实如下： 1、2012年1月份的一天，被告人冷康亮在益阳市资阳区眼科医院附近，向吸毒人员陈某以人民币300元的价格贩卖了重约0.3克毒品甲基苯丙胺。 2、2012年2月中旬的一天，被告人冷康亮在益阳市资阳区眼科医院附近，向吸毒人员陈某以人民币200元的价格贩卖了重约0.2克毒品甲基苯丙胺。 3、2012年2月底的一天，被告人冷康亮在益阳市资阳区眼科医院附近，向吸毒人员陈某以人民币200元的价格贩卖了重约0.2克毒品甲基苯丙胺。 2012年3月14日17时许，公安机关将被告人冷康亮抓获归案，并从其身上扣押疑似冰毒白色晶体2.0克、疑似麻古红色药丸0.4克。经益阳市公安局鉴定，从送检的白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分、从红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人冷康亮因在监视居住期间脱逃，2013年7月2日被益阳市公安局资阳分局网上追逃，后于2019年9月19日主动到益阳市投案。 上述事实，被告人冷康亮及其辩护人在开庭审理中亦无异议，且有书证户籍信息、到案经过、在逃人员登记表、扣押物品清单及照片、益阳市公安局物证鉴定所《情况说明》等，证人陈某的证言，益阳市公安局公（益）鉴（理化）字［2012］56号物证鉴定书，被告人冷康亮的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人冷康亮违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人冷康亮到案后如实供述其罪行，自愿认罪，依法从轻处罚。 针对辩护人提出被告人冷康亮成立自首的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”，这表明刑法上的自动投案有其时间限制，即必须发生在犯罪之后，被动归案之前，且自动投案针对的是犯罪分子归案的最初状态，只能是一次行为，不可反复。具体到本案，被告人冷康亮于2012年3月14日被公安机关抓获归案，到案后已如实供述了其犯罪事实，同年10月15日被益阳市资阳区人民检察院采取监视居住的强制措施，已处于司法机关的控制之下，后冷康亮违反刑事诉讼法的相关规定，在监视居住期间脱逃，表明其主观上不愿意接受司法机关的制裁，其脱逃后再自动投案的行为是对前期违反监视居住法律规定行为的补救，不符合自动投案的时间限制以及自动性要求。此外，冷康亮在监视居住期间脱逃，违反法定义务，导致延误诉讼，增加了司法成本，如认定其成立自首，将导致罪责刑不相适应，明显违背自首的立法精神。综上，被告人冷康亮的行为，依法不能成立自首，对该辩护意见，本院不予采纳。但鉴于冷康亮脱逃后能自动到案接受处罚，可适当对其从宽处罚。 针对辩护人提出被告人冷康亮的贩毒行为发生于2012年，依据当时《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》（法释[2000]13号）的规定及刑法“从旧兼从轻”的原则，不应认定为“情节严重”的辩护意见。 经查，2000年6月最高人民法院公布《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》（法释[2000]13号），其第三条规定“具有下列情节之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的‘情节严重’：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为”。2016年4月最高人民法院公布《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]8号），同时废止“（法释[2000]13号）”，该新解释第四条规定“走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的‘情节严重’：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形”。新司法解释对走私、贩卖、运输、制造少量毒品“情节严重”的认定作了修改、完善和补充，具体体现为：1、将旧解释“可以认定”为情节严重的情形，修改为“应当认定”；2、不再设定最低数量限制；3、将“戒毒监管场所”修改为“戒毒场所、监管场所”，扩大条文覆盖面；4、将向特殊群体贩毒或利用特殊群体实施毒品犯罪的行为增列为“情节严重”。从上述司法解释的修改，结合国家对毒品犯罪的法律、司法解释及规范性文件，足以体现出国家对毒品犯罪的立法精神及原则是依法从严惩处。具体到本案，被告人冷康亮在2012年1月至2月期间，先后三次贩卖毒品给他人，系多次贩毒，具有较大的社会危害性和较深的主观恶性，公诉机关认定为情节严重，在法律适用上并无不当。对该辩护意见，本院不予采纳。 综上，根据被告人冷康亮的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人冷康亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。 二、对扣押的2.0克甲基苯丙胺、0.4克麻古，由公安机关依法处理。 三、追缴被告人冷康亮违法所得人民币700元，上缴国库。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人冷康亮的刑期自2019年9月19日起至2022年7月29日止。所判罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长曹 绍 华 人民陪审员赵 永 清 人民陪审员刘 竹 筠 二〇二〇年四月十六日 法 官 助理龚 萃 沁 书记员曾琴   附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》 第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的； （二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品； （三）在戒毒监管场所贩卖毒品的； （四）向多人贩毒或者多次贩毒的； （五）其他情节严重的行为。