黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终2号上诉人（一审被告）：林口县阳光热力有限公司，住所地林口县林口镇。法定代表人：李英君，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩晓辉，女，林口县阳光热力有限公司办公室主任。委托诉讼代理人：司荣涛，黑龙江国盛律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：黄旭利，男，1980年5月16日出生，汉族，住黑龙江省林口县。上诉人林口县阳光热力有限公司（以下简称阳光热力公司）因与被上诉人黄旭利工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院（2019）黑1025民初1287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光热力公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判支持阳光热力公司诉讼请求；2.黄旭利承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院适用法律错误。根据《社会保险法》第四十一条规定，阳光热力公司不支付黄旭利工伤保险待遇，应从工伤保险基金支付。原审法院应追加工伤保险部门为本案被告，并由其承担给付义务。二、阳光热力公司向原审法院申请黄旭利劳动能力复查鉴定，但黄旭利当庭表示拒绝配合。依据《工伤保险条例》第十二条第二款规定，工伤职工应停止享受工伤保险待遇，原审法院应判决驳回黄旭利的诉讼请求。三、阳光热力公司对伤残补助金、伤残津贴赔偿标准和计算方式均有异议。1.伤残补助金应按本人工资500元标准，黄旭利在起诉状中已自认月工资500元，且不低于统筹地区职工工资，原审法院按2007年林口县职工月平均工资825元给付即825元的60%即495元，计算方式错误。2.原审诉请第二项伤残津贴13429元，但判决20073.60元，超出黄旭利原审诉讼请求。伤残津贴赔偿基数是本人工资的60%，虽然黄旭利每月500元工资低于2018年之后的工资标准，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，2018林口县职工月平均工资2788元，伤残津贴的赔偿基数也应为1003元（2788元×60%×60%），而不是判决所认定的1672.80元。黄旭利辩称，1.阳光热力公司认为应该由医保局给付工伤保险待遇，应由阳光热力公司支付赔偿费用后向医保局主张权利；2.阳光热力公司提出复查鉴定的事情与本案无关；3.伤残鉴定和伤残补偿金的赔偿，同意一审判决。黄旭利向一审法院提出诉讼请求：1.阳光热力公司向黄旭利支付一次性工伤医疗补助金20625元（2007年度825元/月×25个月）；2.伤残津贴13429元（2018年1月1日起至2018年6月19日按2018年度2788元/月30天×50%×85%×170天）；3.生活护理费7899元（2018年1月1日起至2018年6月19日按2018年度2788元/月30天×50%×170天）；4.住院医疗费34179.46元；5.住院伙食补助费17900元（100元/天×179天）;6.鉴定费260元；7.辅助器具费130元；8、车费3200元；9.从2018年6月19日起按照六级伤残，按月支付伤残津贴1672.28元（2018年度2788元/月×60%）。一审法院认定事实：2007年4月14日，林口县劳动和社会保障局作出劳社伤险认决字（2007）7号工伤认定书，认定黄旭利为工伤。阳光热力公司不服，提出复议，2007年11月13日，林口县人民政府作出林政复决[2007]6号行政复议决定书，决定撤销林口县劳动和社会保障局作出的劳社伤险认决字（2007）7号工伤认定书，责令重新作出具体行政行为。2007年11月26日，林口县劳动和社会保障局重新作出劳社伤险认决字（2007）44号工伤认定书，认定黄旭利为工伤。阳光热力公司不服，向林口县人民法院提起行政诉讼。2008年8月15日，林口县人民法院作出（2008）林行初字第32号行政判决书，判决：撤销林口县劳动和社会保障局作出的劳社伤险认决字（2007）44号工伤认定书。2009年12月29日，林口县劳动和社会保障局作出林劳社伤险认决字[2009]7号工伤认定书，认定黄旭利为工伤。阳光热力公司不服该认定书，向林口县人民法院提起诉讼，林口县人民法院于2011年3月15日以（2010）林行初字第12号行政判决书，判决：驳回阳光热力公司的诉讼请求。阳光热力公司提起上诉，牡丹江市中级人民法院于2011年11月30日以（2011）牡行终字第59号行政裁定书，裁定：撤销林口县人民法院（2010）林行初字第12号行政判决，发回林口县人民法院重审。2012年12月20日，林口县人民法院以（2012）林行初字第5号行政判决书，判决：撤销林劳社伤险认决字[2009]7号工伤认定书。2014年6月12日，林口县人民法院对本案提起再审，于2015年12月30日以（2014）林行再字第1号行政判决书，判决：维持林口县人民法院以（2012）林行初字第5号行政判决。黄旭利及林口县劳动和社会保障局不服提出上诉，牡丹江市中级人民法院于2015年11月27日以（2015）牡行终字第47号行政裁定书，裁定：撤销（2014）林行再字第1号行政判决，发回林口县人民法院重审。2016年5月15日，林口县人民法院以（2016）黑1025行再1号行政判决书，判决：维持本院（2012）林行初字第5号行政判决。黄旭利、林口县人力资源和社会保障局不服该判决，提出上诉，牡丹江市中级人民法院于2017年7月16日以（2017）黑10行终29号行政判决书，判决：撤销林口县人民法院（2016）黑1025行再1号、（2012）林行初字第5号行政判决，驳回阳光热力公司的诉讼请求。2018年2月26日，黄旭利向林口县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求阳光热力公司（仲裁裁决中的被申请人）支付其停工留薪期间的工资、伤残津贴及生活护理费，林口县劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月28日作出林劳人仲字[2018]第2号仲裁裁决书（终局裁决），裁决：1.被申请人支付申请人停工留薪期工资3250元；2.被申请人支付申请人伤残津贴174265元；3.被申请人支付申请人生活护理费84153元。阳光热力有限公向牡丹江市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。2018年6月19日牡丹江市中级人民法院作出（2018）黑10牡民特12号民事裁定书，驳回申请人阳光热力公司的申请。黄旭利向林口县人民法院申请强制执行林劳人仲字[2018]第2号仲裁裁决书。2019年3月7日黄旭利向林口县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求阳光热力公司给付本案诉讼请求部分工伤保险待遇。2019年5月5日，林口县劳动人事争议仲裁委员会再次作出林劳人仲字【2019】第26号仲裁裁决（终局裁决）。阳光热力公司向牡丹江市中级人民法院申请撤销林劳人仲字【2019】第26号仲裁裁决，牡丹江市中级人民法院2019年7月22日以（2019）黑10民特10号撤销林口县劳动人事争议仲裁委员会林劳人仲字【2019】第26号仲裁裁决。撤销仲裁裁决原因为违反法定程序。另查明，黄旭利医疗费用共计花费24039.42元（不包含新型农村合作医疗已报销10000元），住院175天。2007年黄旭利住院治疗期间，阳光热力公司借款给黄旭利10000元。黄旭利于2007年向牡丹江市劳动能力鉴定委员会申请对劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度进行鉴定。2007年10月18日牡丹江市劳动能力鉴定委员会鉴定结论：伤残贰级，大部分护理依赖。2017年10月19日阳光热力公司提出对黄旭利重新进行伤残等级鉴定，2018年1月15日牡丹江市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为伤残八级。黄旭利对伤残八级的鉴定结论不服，向黑龙江省劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2018年6月19日黑龙江省劳动能力鉴定委员会鉴定结论为黄旭利伤残六级。2007年度林口县职工月平均工资825元。2018年林口县职工月平均工资2788元。一审法院认为，黄旭利所受工伤应按规定享受工伤待遇。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项之规定“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理……”黄旭利有权就工伤保险待遇申请仲裁、提起诉讼，法院应予受理和审理。本案的争议焦点是一次性伤残补助是否应该采用2007年的劳动能力鉴定结论及黄旭利工伤保险待遇中的工资标准如何确定的问题。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》规定，二级伤残的人员，一次性伤残补助金为25个月本人工资。六级伤残人员一次性伤残补助金为16个月本人工资。因黄旭利的贰级伤残鉴定已被黑龙江省劳动能力鉴定委员会鉴定结论黄旭利伤残六级推翻，且根据《工伤保险条例》规定，省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终依据。黄旭利主张按照伤残贰级计算一次性伤残补助金没有法律依据，根据其最终的劳动能力鉴定结论，计算黄旭利本人16个月工资为其一次性伤残补助金。《工伤保险条例》规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均缴费工资，黄旭利在阳光热力公司工作不足十二个月，无伤前十二个月平均工资数额，也无伤前十二个月参险工资数额，故应以统筹地区2007年度职工月平均工资825元作为其“本人工资”核定工伤保险待遇。黄旭利的一次性伤残补助金为825元×16=13200元。关于伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项的规定，六级伤残可享受本人工资60%的伤残津贴。林劳人仲字[2018]第2号仲裁裁决书裁定伤残津贴截至2017年12月，故黄旭利主张2018年1月1日支付伤残津贴，一审法院予以支持。伤残津贴自2018年1月1日起计算至2018年12月31日，伤残津贴为2788元×60%×12=20073.6元。对其主张自2018年6月19日起按月支付伤残津贴1672.28元的请求，2018年6月19日至2018年12月31日的伤残津贴已确定。自2019年1月1日起阳光热力公司按月支付伤残津贴1672.80元。伤残津贴根据林口县每年度职工平均工资变化情况调整。关于黄旭利主张医疗费及住院伙食补助费。黄旭利住院及检查费用共计花费34039.42元，其中由林口县新型农村合作医疗报销10000元，报销后医疗费24039.42元应由阳光热力公司承担。阳光热力公司以借款方式支付给黄旭利医疗费10000元在需要承担的医疗费24039.42元中抵扣。剩余14039.42元一审法院予以支持。黄旭利共住院175天，参照2007年统筹地区公务员出差伙食补助标准每天15元计算，住院伙食补助费15元×175天=2625元。关于鉴定费。黄旭利主张工伤鉴定费260元，因该票据在林口县劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷中,劳人仲字[2019]第26号仲裁裁决书对该鉴定费已予以确认,故一审法院对此诉讼请求予以支持。关于辅助器具费。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装、配置辅助器具，黄旭利主张拐杖费130元未经过劳动能力委员会确定，一审法院不予支持。关于黄旭利主张生活护理费。因黄旭利经黑龙江省劳动能力鉴定委员会鉴定无护理依赖，黄旭利主张的生活护理费无事实和法律依据，依法不予支持。综上，判决：1.阳光热力公司支付黄旭利一次性伤残补助金13200元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；2.阳光热力公司支付黄旭利伤残津贴20073.6元（2018年1月1日-2018年12月31日），于判决发生法律效力之日起十日内付清；3.阳光热力公司自2019年1月1日起按月支付黄旭利伤残津贴1672.80元（根据林口县每年度职工平均工资变化情况调整）；4.阳光热力公司支付黄旭利住院医疗费14039.42元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；5.阳光热力公司支付黄旭利住院伙食补助费2625元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；6.阳光热力公司支付黄旭利工伤鉴定费260元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；7.阳光热力公司支付黄旭利交通费945元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；8.驳回黄旭利的其他诉讼请求。案件受理费10元，由阳光热力公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于黄旭利拒绝劳动能力复查鉴定是否应驳回其诉讼请求的问题。阳光热力公司有权对黄旭利提起劳动能力复查鉴定，但应以劳动能力鉴定委员会是否受理为前提，在未经劳动能力鉴定机构受理和通知的情况下，阳光热力公司主张驳回黄旭利要求工伤保险待遇请求于法无据，本院不予支持。关于伤残补助金、伤残津贴赔偿标准和计算方式的问题。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均缴费工资，黄旭利在阳光热力公司工作不足十二个月，无伤前十二个月平均工资数额，也无伤前十二个月参险工资数额，故一审法院以统筹地区职工月平均工资作为其“本人工资”计算伤残补助金、伤残津贴并无不当，亦未超过诉讼请求。另，社会保险法虽对用人单位不向职工支付工伤保险待遇，社会保险经办机构可从工伤基金中先行支付作出规定，但社会保险经办机构不是工伤保险待遇纠纷的必要共同诉讼人，职工有权选择起诉用人单位为被告，故本案中阳光热力公司主张应追加社会保险经办机构为被告无法律依据，本院不予支持。综上所述，阳光热力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人林口县阳光热力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱大龙审判员  杜 敏审判员  周晓光二〇二〇年四月一日书记员  李维嘉附：本案涉及相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：“第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……”。