安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1124号上诉人（原审被告）：杨克琴，女，1970年11月22日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。被上诉人（原审原告）：汪笑飞，女，1973年9月11日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：张茂胜，上海佳通律师事务所律师。上诉人杨克琴因与被上诉人汪笑飞侵权责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初12027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨克琴上诉请求：1．二审法院合理划分双方责任，判决杨克琴不承担责任；2．本案一、二审诉讼费由汪笑飞承担。事实和理由：第一，案涉事故已经交警处理完毕，若后续再有变故，必须仍通过交警来处理，杨克琴不可能私下协议承担责任；第二，汪笑飞自交警处理完毕事故至第二天就医前，未报警或联系杨克琴，杨克琴直到一审诉讼过程中才得知汪笑飞住院的事实，汪笑飞是在有预谋地走诉讼途径以获取赔偿；第三，镜湖区人民法院在前案中判决杨克琴负70%的责任，杨克琴对此判决结果有异议。汪笑飞辩称，一审判决认定事实清楚，责任划分公平，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。汪笑飞向一审法院起诉请求：杨克琴赔偿汪笑飞各项损失152627.16元【医疗费474.8元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费360元、营养费5400元、护理费12480元、误工费38252元、残疾赔偿金137572元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3000元、交通费500元，共计218038.8元，根据双方责任比例，杨克琴实际应赔偿汪笑飞各项损失（218038.8元×70%）152627.16元】。一审法院认定事实：2018年12月30日14时30分左右，杨克琴骑行电动车途经天门山欧尚超市肯德基餐厅门口时，与横过肯德基门前道路的汪笑飞发生碰撞，造成汪笑飞受伤。事发后，汪笑飞与杨克琴双方经协商，杨克琴给付了汪笑飞200元，交警部门以该起事故系小微案件未出具事故责任认定书。之后，汪笑飞继续在肯德基上班，后因疼痛请假回家。次日上午，汪笑飞因右髋部肿痛前往芜湖市第一人民医院就诊，并于当日入住该院骨科，于2019年1月3日在腰硬联合麻醉下行“左股骨颈骨折闭合复位空心螺钉内固定术”，同年1月12日出院。出院诊断：左股骨颈骨折。出院医嘱：1．适当功能锻炼，3月内严格避免患肢负重、过度活动及不良姿势，严防股骨头坏死，示后期复查结果决定是否拔除内固定及其他相关治疗方案（关节置换等）；2．保持伤口干洁，避免感染；术后根据伤口情况，约2周拆线；3．合理饮食，建议休息3月；4．科室电话0553-26××××6提供咨询；5．定期复查；视复查结果进一步治疗。汪笑飞住院12天，产生医疗费14989.88元，另入院当天及出院后产生门诊医疗费249.6元、购买拐杖支付120元，上述费用共计15359.48元。2019年1月23日，汪笑飞就上述产生的医疗费15359.48元，诉至本院要求杨克琴承担赔偿义务。同年4月19日，该院作出（2019）皖0202民初1499号民事判决，认定在本起事故中汪笑飞负次要责任，对自己的损失自行承担30%；杨克琴负主要责任，对汪笑飞的损失承担70%的赔偿责任，据此判定杨克琴赔偿汪笑飞10751.64元（15359.48元×70%）。判决后，杨克琴不服上诉至芜湖市中级人民法院。2019年7月29日，芜湖市中级人民法院做出（2019）皖02民终1325号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。在上述案件审理过程中及判决作出后，汪笑飞分别于2019年4月8日、7月12日、8月1日、8月31日和9月28日在芜湖市第一人民医院门诊检查，共计产生医疗费474.8元。2019年8月16日，安徽瑞普司法鉴定所接受汪笑飞的委托对其伤残等级、伤后“三期”及后续医疗费进行司法鉴定，于同年8月26日作出皖瑞普司鉴［2019］法临鉴字第115号鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人汪笑飞因交通事故所致左股骨颈骨折，经治疗和康复后现遗留左髋关节功能丧失达50%以上，依照《人体损伤致残程度分级》相关标准，构成九级伤残；2．被鉴定人汪笑飞伤后“三期”分别评定为误工期365日、护理期150日、营养180日；3．被鉴定人汪笑飞后续治疗费约需10000元人民币。汪笑飞支付鉴定费3000元。一审法院另查明：汪笑飞与南京肯德基有限公司在2017年12月1日签订了无固定期限的劳动合同，工资为每小时13.1元，当月工资次月发放。事故发生前一年（2018年1月至2018年12月），汪笑飞的月平均工资为2835.9元（2867.98元+3659.39元+2589.47元+2854.04元+2835.83元+2890.46元+2843.11元+2860.61元+2842元+3387.29元+2064.3元+2336.26元）。事故发生后，自2019年1月至8月，南京肯德基有限公司向汪笑飞发放工资共计8050.65元（1104元+1104元+1104元+1104元+1104元+1104元+322.65元+1104元），月平均1006.33元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本起事故发生的经过及汪笑飞、杨克琴的责任已经生效判决确定，现汪笑飞就其因本起事故产生的后续费用主张权利，符合法律规定。对汪笑飞主张的各项损失，该院确定如下：1．医疗费474.8元，有医疗费票据相佐证，该院予以确认。2．住院伙食补助费360元（30元/天×12天），根据汪笑飞住院天数，该院予以确认。3．营养费5400元（30元/天×180天），根据鉴定结论，该院予以确认。4．护理费12480元【（120元/天×12天）+80元/天×（150天-12天）】，根据鉴定结论，该院予以确认。5．根据法律规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故对汪笑飞的误工时间该院确定为7个月零24天（2018年12月30日至2019年8月22日止），结合汪笑飞工资实际发放情况，汪笑飞的误工损失，该院确定为15075.71元【（2835.9元-1006.33元）×7月+（2835.9元÷30天×24天）】。6．残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20%），根据汪笑飞伤残等级，该院予以确认。7．精神抚害抚慰金10000元，根据汪笑飞伤残等级，该院酌情予以确定。8．鉴定费3000元，有鉴定费票据相印证，该院予以确认。9．交通费，根据汪笑飞住院天数及复查次数，该院酌情确定为350元。10．二次手术取出内固定费10000元，因未实际发生，汪笑飞可待实际发生后，另行主张。汪笑飞上述损失共计184712.51元，根据汪笑飞、杨克琴双方的责任，杨克琴实际应赔偿汪笑飞各项损失共计129298.76元（184712.51元×70%）。对汪笑飞超出部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条之规定，判决：第一，杨克琴于本判决生效之日起十日内赔偿汪笑飞129298.76元；第二，驳回汪笑飞其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未向法院提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，汪笑飞在与杨克琴的交通事故中受伤，在事故发生当时双方经协商杨克琴仅给付汪笑飞200元，交警部门也未出具相应的事故责任认定书，但诉讼中汪笑飞所主张的各项费用支出及损失确因本起事故而产生。公民的人身健康权受到侵害后，依法通过诉讼途径主张赔偿是其法定权利，故杨克琴关于后续处理仍应通过交警部门的上诉主张于法无据，本院不予支持。第二，就案涉交通事故中双方的责任划分，业经生效判决确认，杨克琴上诉主张对该责任划分比例有异议，但没有提供足以推翻生效判决的证据，本院不予支持。综上所述，杨克琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2886元，由上诉人杨克琴负担。本判决为终审判决。审判长  严阵审判员  肖珍审判员  陈勇二〇二〇年四月十六日法官助理丁梦宁书记员王凤婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。