辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终685号上诉人（原审原告）：朝阳柳城村镇银行股份有限公司，住所地朝阳市双塔区朝阳大街一段258-2-6号。法定代表人：张志红，董事长。委托诉讼代理人：李喆，辽宁翰林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕桂芝，女，1955年10月1日出生，汉族，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：张艳娟，女，1977年6月10日出生，汉族，住朝阳市龙城区。被上诉人（原审被告）：吕芳，女，1964年3月31日出生，汉族，住朝阳市双塔区。被上诉人（原审被告）：孙建茂，男，1965年1月15日出生，汉族，住朝阳市双塔区。上诉人朝阳柳城村镇银行股份有限公司（以下简称“柳城银行”）因与被上诉人吕桂芝、吕芳、孙建茂金融借款合同纠纷一案，不服双塔区人民法院（2019）辽1302民初3814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。柳城银行上诉请求：请求二审法院撤销原审民事判决第三项，依法改判上诉人对抵押财产享有优先受偿权。事实和理由：本案上诉人与借款人签订借款合同，借款人以自己所购房产为该笔贷款提供抵押担保，均系双方真实意思表示。抵押合同签订后，上诉人与抵押人到登记机关依法办理了抵押登记，抵押登记机关经审查认为，抵押物与房屋所有权证件相符，抵押人与抵押权人意见一致，房地产抵押登记手续齐全，符合房地产抵押登记条件，可以办理他项权利登记，故予以办理了抵押登记。从该表述可知，抵押登记机关是按正常抵押办理的登记，并不是办理的预告抵押登记，且抵押登记机关出具的房地产抵押登记申请审批书中未见任何一处关于预告抵押登记之类的表述。一审法院在判决书中既没有阐述其认为该抵押登记属于预告抵押登记的理由及根据，也未阐述该抵押登记属于预告抵押登记且无效的法律根据，就认定抵押属于预告抵押且未生效，进而驳回上诉人关于抵押物优先受偿权的诉请，上诉人无法接受和理解。原审法院引用的物权法第187条规定，按该条规定办理抵押登记后抵押权设立。在本案中，抵押登记已经办理，就应认定上诉人享有优先受偿权。本案在一审过程中，无论是借款人还是抵押人对上诉人享有抵押权并优先受偿的事实均没有异议。原审民事判决在既无法律依据又无事实证据情况下，未考虑抵押当事人之间的真实意愿，判决上诉人对抵押财产不享有优先受偿权错误。吕桂芝答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。吕芳、孙建茂在二审期间未作出答辩。柳城银行向一审法院起诉请求：1．判决被告吕桂芝立即偿还贷款本金2,800,000元及按借款合同约定利率计算的利息1,179,875.54元（截止到2018年10月31日），并按借款合同约定利率给付原告自2018年11月1日起至全部本息还清之日止的利息、罚息、复利；2．判决原告对抵押物享有优先受偿权；3．判决被告吕芳、孙建茂对上述贷款本息承担连带保证责任；4．由被告承担诉讼费、保全费、执行费等所有其他费用。一审法院认定事实：2015年12月15日，原、被告签订《个人借款/担保合同》（合同编号：2015年朝柳村银个货字第117号）。借贷条款约定，贷款金额为2,800,000元，贷款用途为购买农产品，贷款期限为1年，贷款利率为月利率9.0625‰，还款方式为按月付息、按一次性还本。借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复利。罚息利率按在合同约定的利率基础上加收30%确定。抵押条款约定，抵押担保范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用。保证条款约定，保证人自愿向贷款人提供连带责任保证。保证担保范围包括本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用。保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年。借款人，吕桂芝（签字捺印），保证人，吕芳、孙建茂（签字捺印）。抵押人，吕桂芝（签字捺印）。被告吕桂芝以位于朝阳市龙城区等房产提供抵押担保，并于2015年12月16日办理预告抵押登记。被告吕桂芝于合同签订当日向原告提交了其与朝阳吉平农产品销售有限公司的农产品购销合同，及盖有被告吕桂芝名章的提款申请书，申请书载明将本笔借款划入吕桂芝的专门账户，并采用贷款人受托方式，授权原告将本笔借款划入其账户后，支付给符合借款合同约定的朝阳吉平农产品销售有限公司账户内。2015年12月16日，被告吕桂芝在借款借据上签名捺印，约定还款日为2016年12月14日，原告向被告吕桂芝的借款账户发放贷款2,800,000元。截止到2018年10月31日，被告吕桂芝尚欠原告贷款本金2,800,000元、利息1,179,875.54元，合计3,979,875.54元。一审法院认为，被告吕桂芝、吕芳、孙建茂作为完全民事行为能力人，对签订《个人借款/担保合同》所产生的法律后果应当是可以预见的，其作为合同相对人在借款合同上签字，且合同内容并不违反法律规定，可以认定是吕桂芝、吕芳、孙建茂的真实意思表示，故原告与被告吕桂芝、吕芳、孙建茂所签订的《个人借款/担保合同》依法成立并有效，原、被告双方应该按照合同的约定履行各自义务。原告将贷款打入了被告吕桂芝的个人账户，依约向借款人履行了发放借款的合同义务，原告按照被告吕桂芝的授权和委托，将款项转入朝阳吉平农产品销售有限公司账户，履行了放款义务，被告吕桂芝未按合同约定履行到期偿还全部借款本金及利息的行为，属于合同约定的违约事项，侵害了原告的合法权益，原告所主张的由被告吕桂芝偿还的借款本金及利息、罚息、复利均符合合同约定和法律规定，故该院予以支持。被告吕芳、孙建茂应该按照合同约定承担连带保证责任。因原告于2018年12月6日向该院提起了对本案所涉被告的诉讼，该院以民事诉前调解案件予以立案，应视为原告在诉讼时效期间内向被告吕桂芝、吕芳、孙建茂行使了权利，从而引起诉讼时效中断，诉讼时效应重新起算，故对被告吕桂芝、吕芳、孙建茂提出的原告的起诉已经超过法律规定的诉讼时效的辩解，该院不予支持。案涉抵押财产只办理了预告抵押登记，抵押权未生效，故原告主张对抵押物享有优先受偿权的请求，无事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条之规定，一审法院判决：一、被告吕桂芝于该判决生效之日起10日内偿还原告朝阳柳城村镇银行股份有限公司贷款本金2,800,000元及截止到2018年10月31日的利息1,179,875.54元，合计3,979,875.54元，并给付自2018年11月1日起至贷款实际清偿之日止的罚息、复利（按照《个人借款/担保合同》约定的利率标准计算）；二、被告吕芳、孙建茂对上述款项承担连带保证责任；如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告朝阳柳城村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费38,639元（原告预交），由被告吕桂芝、吕芳、孙建茂负担。二审中，当事人没有提交新据，本院对一审查明认定的事实予以确认。本院认为：本案柳城银行与吕桂芝、吕芳、孙建茂所签订的《个人借款/担保合同》依法成立并有效，双方当事人应该按照合同的约定履行各自义务。柳城银行将贷款打入了吕桂芝的个人账户，依约向借款人履行了发放借款的合同义务，柳城银行按照吕桂芝的授权和委托，将款项转入朝阳吉平农产品销售有限公司账户，履行了放款义务，吕桂芝未按合同约定履行到期偿还全部借款本金及利息的行为，属于合同约定的违约事项，侵害了柳城银行的合法权益，柳城银行所主张的由吕桂芝偿还的借款本金及利息、罚息、复利均符合合同约定和法律规定，本院予以支持。吕芳、孙建茂应该按照合同约定承担连带保证责任。因柳城银行于2018年12月6日向一审法院提起了对本案所涉原审被告的诉讼，一审法院以民事诉前调解案件予以立案，应视为柳城银行在诉讼时效期间内向吕桂芝、吕芳、孙建茂行使了权利，从而引起诉讼时效中断，诉讼时效应重新起算，对吕桂芝、吕芳、孙建茂提出的柳城银行的起诉已经超过法律规定的诉讼时效的辩解，本院不予支持。关于柳城银行提出的案涉抵押财产已办理了抵押登记，对抵押物享有优先受偿权的上诉意见。柳城银行不能提供案涉抵押房产已办理了具有物权效力的抵押权登记或具备办理房屋权属证书条件的证据，上述房屋仍处于商品房预购状态。抵押权为物权，《中华人民共和国物权法》第五条规定，“物权的种类和内容，由法律规定。”该条指的是能设立哪些种类的物权，只能由法律规定，当事人之间不能创立，对于预购商品房并无法律规定可以形成抵押权，而根据《不动产登记暂行条例实施细则》第八十五条第一款（三）项之规定，以预购商品房设定抵押权的应属不动产预告登记，原审认定本案案涉房屋属预告抵押登记并无不当。抵押权预告登记不能等同于抵押权登记，办理了抵押权预告登记，仅表明抵押权预告登记权利人享有了在不动产具备转化为房屋抵押权登记条件时请求办理抵押权本登记的权利，但抵押权并未因此设立。故柳城银行主张对抵押物享有优先受偿权的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，柳城银行的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38,639元，由上诉人朝阳柳城村镇银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年四月二十三日书记员  张 多