山西省运城市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终12号 原公诉机关稷山县人民检察院。 上诉人(原审附带民事诉讼原告人)史海云，男，1987年8月28日出生，汉族，山西省稷山县人，农民，住稷山县。系本案被害人。 上诉人（原审被告人）史红伟，男，1973年4月8日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省稷山县，住稷山县，因涉嫌故意伤害罪，于2019年4月9日被稷山县公安局刑事拘留；于2019年4月16日被稷山县公安局逮捕。现羁押于稷山县看守所。 稷山县人民法院审理稷山县人民检察院指控原审被告人史红伟犯故意伤害罪一案，于2019年11月14日作出（2019）晋0824刑初133号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人史海云不服，提出上诉。原审被告人史红伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取其上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人史红伟与被害人史海云是同村邻居，被害人史海云欠被告人史红伟1000元，2019年2月1日，被害人史海云母亲杨某替被害人史海云向被告人史红伟归还了1000元欠款。当天晚上，被害人史海云走到被告人史红伟家中，问被告人史红伟拿他的抛光机上的小砂轮和抛光机专用工具时，二人言语不合发生争执引起厮打，被告人史红伟用农用瓜铲，将被害人史海云面部打伤，经山西省稷山县公安司法鉴定中心鉴定，被害人史海云左面部至左耳廓有12.5cm的皮肤裂伤（其中面颊部有9.5cm的皮肤裂伤，左耳廓有3cm的皮肤裂伤）；左耳廓背侧有1.5cm的皮肤裂伤；左额部有1cm的皮肤划伤；其损伤程度构成轻伤一级。 另查明，被害人史海云在受伤后，被“120”救护车送至稷山县人民医院医疗。被害人史海云住院治疗25天，住院医疗费5318.52元（已由被告人史红伟支付），鉴定费200元。 上述事实，有下列证据证实： 1.农用瓜铲、稷山县公安局涉案财物移交凭证，证实2019年2月1日被告人史红伟使用的作案工具系“瓜铲”。 2.报案材料、申请书、受案登记表，证实被害人史海云的哥哥史海民于2019年2月25日报案，稷山县公安局清河派出所于2019年2月25日，受理行政案件，建议及时调查处理。2019年4月9日受理刑事案件，建议及时立案侦查，2019年3月27日史海云申请公诉。 3.稷山县公安局清河派出所的情况说明，证实2019年2月1日，局民警办理史红伟故意伤害一案，受害人史海云于2019年4月1日收到稷山县公安鉴定中心文书，同日民警开具伤情鉴定意见通知书，电话通知史红伟，史红伟说外出打工不在家，告知其到所签字，2019年4月9日史红伟到派出所签伤情鉴定意见通知书，稷山县公安局对史红伟立案侦查，并将其刑事拘留。 4.户籍证明，证实被告人史红伟的年龄及身份等个人信息。 5.嫌疑人员前科劣迹调查表，证实被告人史红伟自述曾于2006年因购买赃车被公安机关依法处理过，再未发现其有其他违法犯罪记录。 6.证人史某1的证言，证实2019年2月1日下午，其在邻居史成云家时接到史海云母亲杨某的电话，说让其赶快回家，她儿子史海云关于欠款一事计划找史红伟闹事，其出来后就赶紧到史红伟家走，进了胡同看见史海云和史红伟走进史红伟家门随后进了锅炉房，只听见史海云对史红伟说“问我妈要什么”，其余的没有听清楚，他两说着史海云从锅炉房里出来，史红伟说你这是闹事来了，其没有注意他们两个就撕扯到一块了，一起滚到门坡外，其赶紧上去拉架，没拉开，其孙女史萌萌也跑过来拉架，紧接着邻居史某2、其二儿子史红星到跟前把史海云和史红伟拉开，门口的邻居都来了，邻居拉着史海云，史海云说他要死在史红伟家，后来有人说史海云脸上有血，让史海云坐史某2的车去医院看伤，史海云不去，说把他的1000块给他，其急着要回家取钱，邻居史雷震给史海云钱，史海云不要，其打电话给史海云母亲杨某，史文学把史雷震的钱给到杨某手里，让史海云坐车赶紧去医院，史海云还是不去，治保主任来了对史海云说你走，这个事他管，门口邻居给120打了电话，后来派出所民警也来了，120来了以后就把史海云拉走了。 7.证人高某的证言，证实2019年2月1日晚上7点多，其到了现场后，史红伟和史海云已经打架完了，史海云脸上有血，边上的人都在拉史海云上一辆黑色的轿车，劝史海云先去看病，史海云不上车，其和周围人都劝不动，就给吉苏红打电话，来了后也劝史海云先看病，史海云还是不去，后来不知道谁打的120,120车来了后，门口的人把史海云抬到120车上才拉走，去的稷山县人民医院。 8.证人杨某的证言，证实大概2018年9月、10月的时候，史海云在史红伟的农药肥料店里拿肥料和农药共欠了史红伟1500元，农药钱给500元后还欠1000元的肥料钱，拿肥料的时候史海云给史红伟说收桃子的时候其把桃子卖给你刨过这1000元，卖的多下的钱你给我就行，到了收桃的时候，史红伟嫌史海云的桃是青的，就当场骂了史海云一顿，史海云没有说话拿上桃子就到清河镇薛村卖了。2019年2月1日史海云回到家给其说史红伟问他要那欠1000元的肥料钱，他给史红伟说他没有，其听了后也没给史海云说就把欠的那1000元的肥料钱给史红伟送过去了，史红伟给其说史海云没钱，你别替他还了，也要剩点养老钱，其给史红伟说海云没钱你给我说我就还你了，说完后其就把钱给他就走了。回到家里史海云看到其把他借给史红伟的两件工具拿回来一件，就问其说：“妈你把史红伟的钱还了？”其说：“嗯，还他了。”史海云又对其说：“你怎么只拿回一件，还有一个活扣扳子我去取”，说完就去了史红伟家。当时其给史红伟父亲打了电话说要是红伟不在的话，你就把活口扳子给了海云，史红伟父亲说行，你别管了。过了一会史红伟父亲给其打电话说你快过来，史红伟在史海云脸上砍了一刀，电话挂了其就赶紧过去，到了史红伟大门口其看到史海云左耳和左脸被砍，其站着门口吓呆了，只听门口邻居说快报警，叫救护车，史红伟跑回家把他家门锁了，史海云在门口说史红伟你把我杀了，过了一会120过来把史海云拉走了。打完架后，史红伟弟弟小名叫“二掰”把1000元肥料钱退还给其了。 9.被害人史海云的陈述，2019年2月1日，其去史红伟家去取其的抛光机，在路上碰到了史红伟跟他说了，他笑了下说能行，到了史红伟门口碰到史红伟父亲史俊(金)怀，其跟史俊怀打了下招呼，三个人就一起进了史红伟家的锅炉房，史红伟给了其抛光机上的小砂轮和抛光机专用工具，其问史红伟抛光机呢，史红伟说其妈把拿走了，其就说“你从我手里拿的东西你又送到我手里”史红伟说：“能行，我问你妈要下来给你送过去”，我说能行就出了史红伟家门，在史红伟门口，其听到史红伟在锅炉房吆喝：“你这还找事哩，你等一下”，其说能行，就把手里的小砂轮和工具放到史红星家门口门墩上，然后就听到史红伟家锅炉房里面史俊怀和史红伟有拉扯行为，史俊怀劝史红伟劝不住，从锅炉房出来到史红伟家门口抱住我，随后史红伟手里拿着工具，其没有看清是什么工具，往其左脸砍了两下，第一下砍到左脸，第二下砍到左耳耳垂，砍第三下的时候其头撇了下，伤到了额头两眉中间，砍完之后史俊怀还抱着其，史红伟跑回他家中将大门反锁，史俊怀放开其，其朝着史红伟家门大骂：“你把我伤成啥样，我就要把你伤成啥样”，其在史红伟家门口责骂了大概三分钟，附近的村民都出来了，把其围在中间，不知道什么时候其听到村治保主任说怎么成这样了，后来村民报了警，派出所民警来了以后，史俊怀和治保主任将民警叫到史俊怀家中，其当时是半昏迷状态，只听到治保主任对民警说这事他负责，后来120过来后给其包扎了伤口把其拉到了医院，后面的事情其就不清楚了。 10.鉴定文书，证实了史海云的人体损伤程度构成轻伤一级。 11.现场勘验检查工作记录，证实了案发现场位于稷山县清河镇清河村的具体情况。 12.被告人史红伟的供述与辩解，2019年2月1日中午，其打电话给史海云，向史海云要化肥农药欠款1000元，当时其在电话里说没有1000元给500元也行，史海云说你想啥时候要就啥时候要钱又不是土块，其说你想办法最少送500过来，说完挂了电话。下午5时以后，史海云母亲到其家给其送了1000元，并安置说不要让她儿子史海云知道，然后把其借用史海云的抛光机拿走了。下午6时以后，其在胡同口站着，史海云和其父亲史某1相跟着过来，其闻到史海云满嘴酒气，史海云说他过来取一下抛光机上面的钥匙和两个抛光砂轮，然后其和史海云一起进了其家锅炉房找抛光机工具，工具给了史海云以后，两人转身出了锅炉房，史海云说：“你凭啥拿我妈给的1000块钱，我就不打算给你”，其说你欠我钱为啥不给，他说其不收他的桃子，在公共场合丢了他的面子，还问其要他妈给的1000块钱，其说你出去，史海云就拽住其皮衣，其企图甩开史海云，史海云用拳头打在其左眼，其还手没打到他，其父亲史某1看见其和史海云厮打到一起，过来把其推开，把其推到锅炉房门口，又去阻拦史海云，史海云还一直往其跟前扑，其顺手从锅炉房里摸出来一个锄草的铁器工具，史海云已经扑到其跟前，其转身就用随手拿的工具朝史海云抡过去，两个人又厮打到一起，打到门口，两个人都倒在地上，双方都起来后，其二女儿史萌萌听见声音从家里出来，把其拉到家里，其父亲史某1把史海云抱住，门口的邻居也闻声赶来，史雷震和史林卫把其家大门关住，其就回屋子里去了，听到史海云还在其家大门外叫骂。后来怎么离开的不清楚。 据上述事实和证据，原审法院认为，被告人史红伟非法故意伤害被害人史海云身体，致其轻伤一级的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。稷山县公安局清河派出所传唤被告人史红伟到所后立案侦查并将其刑事拘留，故被告人史红伟不属于投案自首。被告人史红伟故意伤害他人头部等要害部位且有劣迹，酌情从重处罚；被告人史红伟如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚；被告人史红伟支付了被害人史海云住院期间的医疗费用，并愿意赔偿被害人的损失，酌情予以从轻处罚；辩护人提出的上述从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人史红伟的犯罪行为给附带民事原告人史海云的经济损失，应承担民事赔偿责任。赔偿附带民事诉讼原告人史海云各项经济损失19026.35元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决一、被告人史红伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、被告人史红伟赔偿附带民事诉讼原告人史海云医疗费等各项经济损失19026.35元，限本判决生效后十日内给付（已经给付5318.52元）。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）史海云上诉称：被告人史红伟应当赔偿自己出院后的医疗费用和脸部精神损害费用。 上诉人（原审被告人）史红伟上诉称，本案因史海云主动上门闹事所致，史海云有过错；自己有自首行为；请求对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与原判所列相同。原判认定的证据经一审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人史海云所提上诉意见。经查，上诉人史海云提出的赔偿出院后的医疗费用（脸部、耳部修复手术费）未实际发生，待实际发生后可以另行起诉。所提脸部的精神损害费用，不属于刑事附带民事诉讼的范围，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款的规定，故本院不予支持。二审期间，上诉人史海云未提供新的证据，故其上诉意见理据不足，本院不予采纳。 关于上诉人史红伟所提上诉意见。经查，2019年2月1日，上诉人史海云走到上诉人史红伟家中，问上诉人史红伟要自己的抛光机上的小砂轮和抛光机专用工具时，二人言语不合发生争执引起厮打，现有证据不能确定上诉人史海云有过错。2019年4月1日稷山县公安局清河派出所民警开具伤情鉴定意见通知书，电话通知上诉人史红伟到所签字，史红伟说外出打工不在家，2019年4月9日上诉人史红伟到派出所签伤情鉴定意见通知书，稷山县公安局对上诉人史红伟立案侦查，并将其刑事拘留。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》中关于对“自动投案”的具体认定的规定，上诉人史红伟不具有自动投案的情形，不构成自首。上诉人史红伟到案后如实供述，自愿认罪，可对其从轻处罚。一审法院已经根据上诉人史红伟犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，已经认定其如实供述自己的罪行，对其予以从轻判处，二审期间，上诉人史红伟未提供新的证据，故其上诉意见理据不足，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）史红伟因琐事使用农用瓜铲故意伤害被害人史海云的脸部，致其轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人史红伟故意伤害他人头部等要害部位且有劣迹，酌情从重处罚。上诉人史红伟如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚。上诉人史红伟支付了被害人史海云住院期间的医疗费用，酌情予以从轻处罚。上诉人史红伟的犯罪行为给附带民事原告人史海云的经济损失，应承担民事赔偿责任。上诉人史海云、史红伟所提上诉意见均理据不足，本院均不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  董自强 审判员  侯麦菊 审判员  薛 钧 二〇二〇年四月二十日 书记员  王亚洁