安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖06刑终85号 原公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱书坤，曾用名朱建明，男，汉族，1966年3月25日出生于安徽省濉溪县，小学文化，农民，住濉溪县。因涉嫌犯非法采矿罪于2017年11月14日被濉溪县公安局刑事侦查大队抓获，同日被刑事拘留，同年12月20日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。 辩护人葛长侠，安徽众星合律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘苹，小名毛妮，女，汉族，1979年2月17日出生于安徽省濉溪县，小学文化，农民，户籍地濉溪县，住濉溪县。因涉嫌犯非法采矿罪于2017年9月7日被濉溪县公安局刑事侦查大队抓获，同日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2018年9月29日被濉溪县人民法院决定逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 辩护人陈光，安徽众星合律师事务所律师。 原审被告人王翠荣，女，汉族，1964年8月25日出生于安徽省濉溪县，半文盲，农民，住濉溪县。因涉嫌犯非法采矿罪于2017年9月7日被濉溪县公安局刑事侦查大队抓获，同日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2018年9月29日被濉溪县人民法院取保候审。 濉溪县人民法院审理濉溪县人民检察院指控原审被告人朱书坤、刘苹、王翠荣犯非法采矿罪一案，于2019年12月16日作出（2018）皖0621刑初433号刑事判决。朱书坤、刘苹不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷、讯问上诉人、原审被告人、听取辩护人及淮北市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院查明：2012年至2017年期间，被告人刘苹提议，并伙同被告人朱书坤等人在未取得采矿许可证的情况下，从濉溪县铁佛镇岳集村秦庄浍河附近水域内非法抽取河砂变卖。2013年4月15日，濉溪县国土资源局责令停止采砂，二被告人拒不停止仍继续非法开采至案发。2013年2月至6月底共销售河砂21720m3，平均销售单价16元/方，非法所得347652.5元。2013年账本载明“自2013年5月7日起，“前四后八车”原一平车由350元增至400元、原400元的增至500元、原280元的增至300元”，平均销售单价18.47元/方。2017年9月，经安徽山水测绘院对秦庄砂场非法采砂方量测算，2014年12月以来，两块河砂盗采总量约30316.5m3，非法所得约559945.76元。以上共计非法所得907598.26元由朱书坤、刘苹及被告人王翠荣分配。 另查明：2017年9月6日，濉溪县公安局对朱书坤、刘苹住所依法搜查，扣押账本27本。次日，濉溪县公安局扣押刘苹持有现金7200元。2018年12月4日，濉溪县公安局查封王翠荣持有的水泵一个、水管一捆、采砂船一个（木铁材质、简易采砂船）等。2017年10月13日，三被告人亲属代为退赔违法所得人民币100万元。 上述事实，有下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书:2017年9月6日，濉溪县公安局刑事侦查大队接匿名举报称，在濉溪县铁佛镇××村境内浍河附近水域内有人非法抽砂，当日濉溪县公安局立案侦查。 2、濉溪县国土资源局移送函、案件移送书、会议纪要：2017年10月22日，濉溪县国土资源局决定将朱书坤非法采砂案件线索及相关证据材料移送濉溪县公安局，同月25日，濉溪县国土资源局将朱书坤案件移送濉溪县公安局。 3、户籍信息：证明三被告人基本情况，均具有刑事责任能力。 4、到案经过：2017年9月7日，刘苹、王翠荣被濉溪县公安局抓获，同年11月14日，朱书坤被濉溪县公安局抓获。 5、前科情况核查证明：朱书坤曾因抢劫、盗窃被判处有期徒刑八年。 6、搜查证、搜查笔录及扣押笔录：2017年9月6日，濉溪县公安局对三被告人的住处及办公场所搜查，当日依法扣押税务登记证1本、账本27本、营业执照1本、责令停止违法行为通知书1份。次日，濉溪县公安局扣押刘苹持有的现金7200元。 7、营业执照、税务登记证复印件：濉溪县朱书坤养鱼场登记于2011年11月2日，经营者为朱书坤，个人经营，经营范围淡水鱼饲养、销售，经营场所安徽省濉溪县铁佛镇××村秦庄南地。 8、责令停止违法行为通知书、矿产资源违法案件调查报告、行政处罚告知书、行政处罚听证告知书、送达回证等：2017年9月5日，濉溪县国土资源局向朱书坤下达责令停止违法行为通知书，载明“2016年底至2017年8月在濉溪县靠浍河边坑塘擅自开采河砂，责令其立即停止违法开采。”当日书面送达朱书坤。 9、矿产资源违法案件现场勘测笔录、现场照片、卫星影像图：证明2017年9月1日，濉溪县国土资源局对采砂现场勘测的基本情况，其中包含铁佛镇原秦庄窑厂2014年10月卫星影像图（局部）、2016年12月卫星影像图（局部）。 10、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片：证明案发现场的基本情况。2017年9月6日勘验，案发现场在濉溪县铁佛镇××村浍河附近水域。现场东侧为南北流向的浍河，南侧为桥头庄，西侧为秦庄，北侧为朱庙庄。中心现场位于濉溪县铁佛镇××村浍河西侧水塘，水塘分为北侧水塘、南侧水塘，水塘南北长329米，北侧水塘中心线处宽102.6米、深7.5米；南侧水塘中心线处宽118.4米，深5米，水塘中间、南北水塘连接处宽34.2米。水塘西侧向水塘中间伸出一半岛，半岛东侧为一砂滩，砂滩西侧，半岛中间为一正方形墓地，墓地北侧为一悬崖，悬崖高5.5米，悬崖北侧为水塘水面，水面上东西停放两辆采砂船。墓地西南侧为一长方形砂堆，东西长66米，南北宽25米，高1.8米，（体积约3623ｍ3）砂堆西北侧为一砂池。 11、委托函，濉溪县铁佛镇岳集村秦庄砂场河砂盗采方量估算报告、检测报告及安徽山水测绘院的检测资质证:2017年9月20日，濉溪县国土资源局委托安徽山水测绘院对濉溪县铁佛镇岳集村秦庄砂场河砂盗采方量估算，经估算，两块河砂盗采总方量约30316.5m3。 12、账本二册：（1）2013年2月至6月底账本（砂子、记账本、河南、王某）共计销售河砂21720方，非法所得347652.5元，每方销售单价16元。账本另载明“自2013年5月7日起，“前四后八”车原一平车由350元增至400元、原400元的增至500元、原280元的增至300元”。（2）2015年-2016年砂土账本：“2015年-2016年砂土账”的账本，自2015年10月27日至2016年2月1日共计销售金额521300元，其中销售金247090元交王翠荣。账本载明：“10月27号到11.3号，44700元，建明支2000，余42700＋1000＝43700交老王，11.4号”；“11.20-12.14共销售金额70800元，交老王15790元”、“12.15到1月4号，共销售95480元，开支59330元，余36150元，交老王”；“1月5号到1月7号，卖5870元，开支4420元，余1450元，交老王1.9号窑厂”；“诚意合计欠厂157500元，2015.12.15结账＋8.29石子1车1800元，共欠159300元。2015年前还5万元，交给老王；2016年后还2万，交老王拉煤泥；2016年还3万交老王付电费；还2万交老王付刘垒；还3万付电费、交老王，5月份”。 13、濉溪县铁佛镇××村村民委员会证明一份：2018年5月6日，濉溪县铁佛镇××村民委员会证明朱庙村秦庄窑厂废地砂石滩、农民自建房，多年来自己采挖使用，造成多处坍塌。 14、秦庄西队、东队与朱书坤签订的窑厂合同书及承包费收条：证明朱书坤承包秦庄东队、西队窑厂土地，并支付租赁费的事实，租期自2003年至2025年，从2006年开始承包费每年5500元。 15、书面证明一份：秦庄东西两队2004年的公粮款，共计31500元，全部由朱书坤先支付，西队长崔某、东队队长黄某2，2004年6月18日。2011年前，经秦庄群众代表研究，找朱建明用窑厂承包费铺路，用煤矸石铺，南北路3条，每条路250米，东西路5条，每条1100米，铺路总长6250米。 16、中国农业银行回执单：2017年10月13日，三被告人的近亲属代为退赔违法所得人民币100万元。 17、2018年12月14日安徽山水测绘院出具的情况说明：因收到检测报告后，只对估算报告中的相关数据进行修改，报告中的日期没有修改，此情况属于笔误，不影响报告的真实性、可靠性。 18、安徽山水测绘院盖章通知单、公章使用登记表：2017年10月9日，濉溪县铁佛镇岳集村秦庄砂场河砂盗采量估算报告盖章。 19、资质证明：载明鉴定人具备相应资质。 20、2019年7月31日安徽山水测绘院出具的《濉溪县铁佛镇岳集村秦庄砂场河砂盗采方量估算》项目影响图来源说明：载明其院承接的上述项目影像图来源于2015年《濉溪县濉溪镇、铁佛镇农村土地承包经营权确权登记颁证》项目地图和铁佛镇航摄像片。 21、证人朱某1的证言：其在其弟朱书坤的砂场看守,也帮忙抽砂。朱书坤大老婆叫老王（王翠荣），小老婆叫毛妮（刘苹）。砂场是朱书坤一家的，干了三四年，原是窑厂，窑厂不干就在原址上采砂。先抽南边鱼塘，后抽北边的。船上放柴油机，连着水管直接往上抽砂，后卖给别人。王翠荣和刘苹去砂场，也卖河砂，谁卖河砂挣的钱谁拿着，刘苹有时开铲车装河砂卖。主要是王翠荣和刘苹去砂场看着干活，卖河砂，朱书坤不经常去。砂场三个工人负责采砂，朱孝仁记账。其工资千把块钱，由朱书坤或刘苹、王翠荣支付。一车河砂卖四五百元，一晚能卖八九车。上面一查工人就走，查过后，工人回来接着干。砂场对河道和周边群众有影响，把地抽塌了。 22、证人王某的证言：朱书坤是其老板。2013年前后，朱书坤找工人干活，其就到岳集街××北废弃窑厂干活，一直干到2017年8月，干活的地是个水坑。其到时已有一帮人在抽河砂。其先打坝子，后开始抽河砂，河砂堆在鱼塘西边，一开始朱书坤把河砂往窑厂送，后有人要买，就开始往外卖。朱书坤找了几个工人，工人弄了木筏，上面放柴油机、水泵，下面连着管子在鱼塘抽河砂。其在上面弄抽砂的管子，一开始一天能卖十车八车，多是那种前四后八车，也有小车，前四后八一平车大概20方，一车二三百元或四五百元。工人是朱建明找的，其工资基本上都是朱建明发。刘苹在砂场卖河砂，有时候也开铲车、给工人发工资，但发工资基本都是朱建明。砂子是朱书坤和刘苹卖的。 23、证人朱某2的证言：其于2013年左右到朱书坤砂场当会计，去时砂场已经干了一二年。砂场主要是朱书坤当家并联系业务。王翠荣和刘苹都在砂场给人开票，谁挣的钱谁拿着。刘苹会开铲车，她也开铲车装砂。朱书坤和他两老婆都在一起生活，王翠荣和刘苹都是老板娘，砂场就是他们自己家的。朱书坤把窑厂地抽塌后，老百姓不愿意，朱书坤就开始从砂场东边的浍河里抽砂，原来砂场东边的浍河七八米宽，最深到大腿，现在浍河有几十米宽，深十几米。其在时，有时一天挣几千块，有时一天挣一二万。前四后八车一平车是四五百元。扣押的账本是其登记的，上面都是朱书坤砂场每天的交易记录，其上面写的“王某岳集砂子记录”，因为王某是工头才这样记。有几个本子，这个本子上面记得不全。其收钱一天一结账，一般都是朱书坤到其处拿钱，有时刘苹和王翠荣也到其处拿钱。抽砂就是用木排，木排上面弄个柴油机，下面插个管子，一个木排上三四个人，管子很长，直接就抽到河上面放砂的地方，砂子抽上来，河水就自然流下来了。 24、证人张某1的证言：其是朱某1之妻，在砂场看门。砂场老板是朱建民，他大老婆叫大老王（王翠荣），小老婆叫毛妮（刘苹）。砂场原是窑厂，被庄里人扒后，朱书坤就在空地上抽砂，那块地方变成一个塘。四年前其和丈夫结婚，结婚前砂场就干了。朱建民负责联系砂场业务，王翠荣有时也负责联系业务，刘苹负责管理财务、开铲车，其丈夫朱会平干活抽河砂，其看门买菜做饭。砂场位于铁佛镇××东，砂场东侧有一个塘，就是用来抽河砂的。砂场有个管子和水泵，专门下到河底抽砂，每天晚上10点左右，朱某1和三个男子坐船到河中间把管子下到河底，打开水泵抽砂。抽出砂后用过滤网把砂子过滤后堆在河边。后会来两三辆大货车拉砂子。刘苹负责开铲车装砂子，大货车装满后，司机和刘苹算账，直接给现金。三年来，每天晚上都会有大货车拉砂子，每天都是二三辆大货车。铲车是老板的，只有刘苹开，货车是老板联系的。砂场晚上干，白天不干，怕有人查，砂场没有手续。最后一次抽砂是9月1日晚上，那天晚上卖完砂后，铲车和水泵就被拉走，之后就没有再干。 25、证人孙某的证言：其从2013年5月给朱书坤当驾驶员开货车，干到2014年11月。朱书坤在岳集大桥西的浍河边开砂场。一次他安排其开车往茂铺小学送采砂场里的河砂。采砂场从岳集大桥西北的浍河里采，工人先把浍河里的砂子用柴油泵抽到船上，然后将船上的砂子用电泵抽到岸上。其2013年开始给朱书坤开车时，他的采砂场就存在了，其不干时，砂场还干着。其见过朱书坤前妻王翠荣去砂场，现在的妻子刘苹也去过砂场。砂场的船是铁质的，船箱大小跟前四后八货车箱差不多大。 26、证人刘某的证言：2014年底，其开始在岳集街开货车运砂，一个月前不干的。朱书坤的大老婆王翠荣负责王六子窑厂，小老婆刘苹负责孙井子窑厂。刘苹主要干窑厂，有时候到砂场收卖河砂的钱。抽河砂的事都是朱书坤负责，别人买河砂都和他联系，他让其往哪送河砂，其就往哪送。鱼塘有个船，是用大油桶组装的。朱书坤不在砂场时，卖砂的钱交给刘苹。 27、证人崔某的证言：其是秦庄西队生产队长，干了二十多年。砂场以前是窑厂，十五六年前朱书坤承包，期限二十年，承包后干窑厂，2011年窑厂被拆，朱书坤就开始干砂场。窑厂被拆后，没有重新签订合同，他还是每年给队里5500元。砂子都是从砂场东边的浍河里抽，也从两个坑里抽。砂场平时应该都是朱书坤负责。 28、证人黄某1的证言：其是铁佛镇××村副主任。朱庙村秦庄东河沿有个砂场，是朱书坤的，占地属于朱庙村秦庄，原是朱书坤承包的窑厂。七八年前，窑厂因为没有土就不干了，朱书坤开始在里面抽砂，抽砂没有和村里说。其见过朱书坤砂场拉砂子的货车，白天和夜里都有去拉的。砂场总体是朱书坤负责，朱书坤两个老婆也在里面工作。后来朱书坤又干窑厂，他的两个老婆一人管理一个窑厂，很少去砂场，朱书坤的哥嫂在砂场工作。 29、证人李某的证言：2011年其担任朱庙村村主任。在秦庄附近靠近浍河的河滩上有一个砂场，是岳集村朱书坤的，砂场最早是窑厂，在整治窑厂时被拆，朱书坤就开始采砂，就从砂场旁边的浍河里采，采的砂子卖给需要的人。砂场平时是朱书坤大老婆负责，具体现在不清楚。 30、证人黄某2的证言：朱书坤的采砂场是2014年以前干，在浍河边的大水坑采砂。2000年前后，朱书坤承包秦庄的地干窑厂，就是采砂场所在地，窑厂挖河边的土烧砖，时间久了河边被挖成大坑，后窑厂烧砖无土可用，朱建明就在原来挖土的坑里采砂。砂场平时是朱书坤和他家人管理。 31、证人朱某3的证言：朱书坤有一个砂场好几年了。2013年其从朱书坤的砂场按吨买过三四车砂子，一吨八九块钱，其车能装十几吨，一车100多元。当时在砂场卖给其砂的人是朱书坤的老婆刘苹，她会开铲车。砂子就是湿的细砂。 32、证人高某的证言：朱书坤的砂场在铁佛镇××村，属于秦庄。2014年其到朱书坤的砂场买过两车河砂，其车能装13吨左右，一车100余元，其从朱书坤老婆刘苹处买的，刘苹开铲车给其装的河砂，其买的都是湿的细砂。朱书坤的砂场有五六年了。他们在筏里装柴油机抽河砂。按吨卖，一般装好后要过磅，后来熟悉了就一车给100元。 33、证人陈某的证言：朱书坤的采砂场经营了很多年，就是从浍河里采砂，采砂场占用的土地是秦庄的地，采砂场在浍河边上，一个月前不干了。具体是用两条大船采砂，平时朱书坤和他的两个老婆经营，小老婆来砂场的次数比较多，平时朱书坤的哥负责看守砂场。听说采砂场把下面抽空了，有可能造成土地坍塌，来拉砂的货车把采砂场往南去的路轧坏。 34、证人张某2的证言：采砂场是姓朱的人开的，开了好几年了。地底的砂子都被抽空了，地开始坍塌，路也被压坏了，噪音也大。 35、证人姜某的证言：砂场是朱书坤开的，开了好几年。河边的土地都被破坏。 36、证人黄某3的证言：砂场是朱书坤的，开了好几年。平时是他和他哥管理。以前每天从早到晚车不停的来拉砂子，最近少了，每天只有三四辆。地下被抽空了，地开始坍塌，早晚车进出噪音大，路也被压坏。 37、证人朱某4的证言：采砂场开了好几年，平时是朱书坤的大老婆管理，地底的砂子都被抽空，地开始坍塌，路也被压坏，噪音也大。 38、被告人朱书坤的供述：1984年前后其因为抢劫、盗窃被涡阳县人民法院判处有期徒刑八年，1991年12月刑满释放。其和王翠荣于1984年前后结婚，2000年在铁佛民政局离婚。其和刘苹于2002年结婚，没打结婚证。其和王翠荣、刘苹住在濉溪县汽车站西边三层的四间楼房，其和刘苹住楼房北边两间，王翠荣住南边两间，其主要和刘苹在一起生活，有时和王翠荣也在一起吃饭。非法采砂地点位于原来××秦庄窑厂，位于岳集西北边500米，老岳集乡政府后院，浍河旁边。2002年前后，其从朱庙村把窑厂承包下，后窑厂不干。2013年，刘苹在鱼塘里开始采砂，2013前后县国土局下过违法通知书，后不干。2017年刘苹又要清理鱼塘，抽鱼塘里的河砂，县国土局去查，还没有罚款就被公安局的人逮了。具体负责非法采砂的人是刘苹，刘苹提议干采砂，工人都是刘苹找的，后来其找了朱某2，朱某2也给刘苹帮忙采砂、收过几天钱。其找的王某到王六子窑厂干活，后刘苹找王某去干活。工人工资都是刘苹发放，刘苹会开铲车，她自己开铲车装河砂。王翠荣没有参与非法采砂，也没有贩卖过河砂。2013年账本，共卖23742方河砂，不同的河砂标准，吨数都不一样。卖的河砂都含水，一方河砂一吨多，一车二三百元或三四百元，一吨河砂十元左右。2013年销售账本约36万元，2014年后采的河砂少了，主要是2013年采砂。 39、被告人刘苹的供述：其小名毛妮。朱书坤是其丈夫，但没办结婚证，生育两个孩子。王翠荣是朱书坤前妻，住在岳集朱书坤的三层楼房里，王翠荣住南边两间，其住北边两间。朱书坤在铁佛镇××××南地承包窑厂，后来窑厂不干拆除，朱书坤就在窑厂挖鱼塘。2012年其和朱书坤看涡阳有人在河里抽砂卖挣钱，就决定在自家鱼塘抽砂卖。其到涡阳买了抽砂泵、管子，找了二个工人开始抽砂。抽砂泵是用柴油机带的，将抽砂管下到鱼塘底，柴油机和抽砂泵放在筏子上，把鱼塘下的砂子和水混合物抽到鱼塘上，水直接流到鱼塘里，剩下就是砂子，砂子可以卖。其在砂场里负责用铲车装砂、记账收钱。朱书坤平时不管理砂场，其负责的多。砂子是按车向外卖，平均一辆前四后八货车拉一车砂400元，小车便宜些。其和王翠荣卖砂子的钱各自拿着，其在砂场卖砂收的钱多些。2012年3、4月开始抽砂，一直干到2017年8月底，但不是天天抽。2017年7月，政府部门到砂场下发责令停止抽砂通知书，砂场就停了，后其就把以前抽上来的砂子卖了，就不干了。一般一天能抽三四农用车砂子，大概80吨。刚干时都是其到涡阳联系买砂子的人，后来客户多了，他们直接给其打电话联系。卖砂子的数量不固定，多时一天卖一二十车，少时几车。这些年抽砂卖的钱四五十万是有的。抽砂工人一天工资200元，一个月6000元。朱书坤大哥主要负责看管鱼塘和砂场，他不会抽砂。抽砂没有许可证。“2015年-2016年砂土账”的账本是其登记的，内容是其砂场卖砂的记录。鱼塘抽砂是其提议的，王翠荣没有去过砂场，抽砂的钱没有给过王翠荣。 40、被告人王翠荣的供述：其一直干窑厂，没有在岳集采砂，朱书坤也没有干过。其住的地方和朱书坤住的中间隔堵墙。刘苹干什么其不知道。从其家搜出的账本是其干窑厂的账本。朱庙村秦庄的鱼塘是朱书坤的，不知道有没有人在鱼塘及附近的浍河采砂。 原审法院认为：被告人朱书坤、刘苹、王翠荣违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，价值907598.26元，其行为均已构成非法采矿罪。在共同犯罪中，朱书坤、刘苹均负责管理砂场筹建、生产经营等主要业务，起主要作用，均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；王翠荣在砂场经营期间多次协助收取赃款并据为己有，起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。朱书坤、王翠荣到案后未如实供述其本人及同案人的罪行，刘苹到案后未如实供述其犯罪数额及同案人的罪行，但均当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；三被告人近亲属已代为退缴全部违法所得，并主动缴纳部分罚金，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条,第六十四条,第七十二条第一、三款,《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条、第二条第(一)项、第八条、第十二条、第十三条第一款之规定，判决：一、被告人朱书坤犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人刘苹犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。三、被告人王翠荣犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。四、被告人朱书坤、刘苹、王翠荣违法所得九十万七千五百九十八元二角六分依法予以没收（已退缴），并上缴国库。五、濉溪县公安局查封的被告人朱书坤、刘苹、王翠荣作案工具水泵一个、水管一捆、采砂船一个（木铁材质、简易采砂船）等依法予以没收。 朱书坤上诉提出：1、原判认定其非法采矿价值907598.26元缺乏事实依据。山水测绘院作出的盗采方量鉴定报告程序严重违法，不应作为认定案件事实的依据，鉴定人员无鉴定资质，结论作出在前，接受委托在后。原判认定黄砂单价证据不足。2、原判量刑过重，案发后其主动全额退赃，缴纳罚金，认罪悔罪，应对其适用缓刑。 其辩护人提出基本相同的辩护意见。 刘苹上诉提出：原判认定其非法采矿价值907598.26元缺乏事实依据，山水测绘院作出的鉴定报告程序严重违法，不应作为定案依据，原判认定的黄砂单价无事实依据，其系从犯，主动全额退赃、缴纳罚金、坦白、认罪悔罪，原判量刑过重，应对其适用缓刑。 其辩护人提出基本相同的辩护意见。 淮北市人民检察院认为：本案事实清楚，证据确实充分。现有证据足以证明被告人从2012年以来从事非法采砂行为，但鉴于在案账目及鉴定报告测算期间，一审仅认定了2013年2月至6月底及2014年12月至案发的采砂数额作为犯罪数额，上述犯罪数额有详细的账目记载、专业测算机构的鉴定及被告人供述、证人证言等证实，砂子单价根据扣押账本记录的2013年销售单据予以认定，远低于价格认定机构作出的市场价格认定，已按照有利于被告人的原则予以认定。朱书坤辩称其采挖的部分河沙用于修建水坝，系其对赃物的处分，不影响对犯罪数额的认定。刘苹在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原判定罪准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。 原审法院查明的上述事实，有经原审法院举证、质证的相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。 对朱书坤、刘苹及辩护人关于原判认定其非法采矿价值907598.26元缺乏事实依据，安徽山水测绘院作出的盗采方量鉴定报告程序严重违法，不应作为认定案件事实的依据，原判认定河砂单价证据不足的上诉理由、辩护意见，经查，朱书坤、刘苹、王翠荣在2012年至2017年期间从事非法采砂行为，其间全部采砂数量无法查证，原判根据在案扣押的账本记载认定2013年2月至6月期间销售的河砂21720m3，根据安徽山水测绘院作出的估算报告认定2014年12月以来盗采河砂总量约30316.5m3，并以此作为认定被告人犯罪数额的基础，已充分体现了有利于被告人的原则；安徽山水测绘院出具的河砂盗采方量估算报告系具有专门鉴定资质的机构依据法定程序作出，虽然文本日期存在瑕疵，但山水测绘院已出具详细情况说明及相关证明材料，足以证实该瑕疵系笔误所致，并不足以影响该估算报告的真实性、合法性，该报告应作为认定本案事实的证据；对于涉案河砂单价的认定问题，原判根据扣押账本记录的2013年销售河砂均价作为认定标准，该标准远低于价格鉴定机构作出的市场价格认定，符合有利于被告人原则；综上，原判认定二上诉人非法采矿价值为907598.26元适当，故此上诉理由、辩护意见本院不予支持。 本院认为：上诉人朱书坤、刘苹伙同原审被告人王翠荣违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，价值907598.26元，其行为均已构成非法采矿罪。在共同犯罪中，朱书坤、刘苹共同筹建管理砂场、负责砂场生产经营等主要业务，起主要作用，均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；王翠荣在砂场经营期间多次协助收取赃款并据为己有，起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。对刘苹及其辩护人关于刘苹系从犯的上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。刘苹到案后未如实供述其犯罪数额及同案人的罪行，依法不构成坦白，刘苹及其辩护人关于其系坦白的上诉理由依法不能成立。原审法院综合考虑二上诉人的犯罪情节、在共同犯罪中所起作用、认罪态度及主动全额退赃、缴纳部分罚金等情节，在法定幅度内量刑，并无不当，朱书坤、刘苹及二辩护人关于原判量刑过重、应适用缓刑的上诉理由、辩护意见，本院依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵媛媛 审判员  吴 静 审判员  朱 磊 二〇二〇年四月九日 法官助理闫兆 书记员李梦 附相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。