新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初2482号   原告：高伟，男，1981年1月8日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：万婷婷，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：成辉，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。被告：乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区水磨沟路268号绿城?玫瑰园会所1层1。法定代表人：崔国栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张静，女，1987年6月27日出生，汉族，乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司员工，住乌鲁木齐市。被告：李兴俊，男，1958年11月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。原告高伟与被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司（以下简称江南王子饭店）、被告李兴俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月23日、2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告高伟及其委托诉讼代理人成辉、被告江南王子饭店的委托诉讼代理人张静、被告李兴俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高伟向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费66000元、住院伙食补助费3120元、营养费6960元、护理费18060元、误工费27300元、伤残赔偿金131056元、残疾辅助器具3000元、鉴定费800元、交通费2000元、精神损失费5000元，以上共计263296元。事实与理由：2018年12月8日原告在被告旗下酒店绿城玫瑰园家宴馆施工时，被告在没有设置防护措施的情况下让原告打扫积雪和拆除顶部混泥土梁，在施工中，由于长廊顶部的钢化玻璃突然爆裂造成原告失控坠落倒地，经医院检查，造成腰脊椎骨爆裂。原告认为，被告江南王子饭店作为原告的雇主，应该为原告在劳动过程中受到的人身损害和原告今后生活费用承担相应的责任，而被告在原告治疗和康复期间实际支付费用远远不符合被告应该承担的费用水平，且原告认为，公民的健康权是受法律保护的，被告江南王子饭店依法均应承担法律责任，被告李兴俊应当与被告江南王子饭店共同承担责任，现原告就此次事故所产生的损失提起诉讼，恳请法庭维护原告的合法权益。被告江南王子饭店辩称，原告的各项诉讼请求有有异议，待质证中依据原告的证据再进行答辩，对原告的损失，原告不具备专业施工技能，作为具有完全民事行为能力人，应当预见自己违规操作的行为可能造成的危害，并且在我公司一再劝阻及提醒的情况下，原告仍坚持违章行为，最终导致伤害的发生。本案的原告未尽到安全注意的义务，应当认定其有重大过失。第二被告作为雇主在没有施工资质的情况下，也没有安全施工条件的情况下仍进行施工也应承担相应责任。我公司在原告住院治疗期间已垫付78000元，该项费用应从我公司应当承担的部分中予以抵扣。诉讼费即邮寄送达费我公司不予承担。我公司系发包人，被告李兴俊系承包人，原告与被告李兴俊系雇主和雇员的关系。被告李兴俊辩称，这个活不是我承包的，我也不是原告的雇主，我只是给被告江南王子饭店打工的，被告江南王子饭店让我们怎么干活我们就怎么干，我不知道为什么起诉我，被告江南王子饭店说是我承包的没有事实依据。本院经审理认定事实如下：2018年12月8日，原告在被告江南王子饭店旗下酒店绿城玫瑰园家宴馆施工时，在打扫积雪和拆除顶部混凝土梁的施工中，由于长廊顶部的钢化玻璃突然爆裂造成原告从高处坠落受伤。原告工作当时没有采取安全保护措施。原告受伤后，在新疆医科大学第六附属医院住院治疗26天，住院期间支出医疗费64352.42元。原告出院后复查支出医疗费共计912.84元。新疆医科大学第六附属医院2018年12月9日出具的原告MR检查报告单显示：……骨性椎管变窄，碎骨块向后移位，同水平脊髓受压变细……。2018年12月26日，新疆医科大学第六附属医院给原告出具出院证，载明:注意休息，卧床休息2月，全休3月，住院期间陪护一人，出院两月内陪护一人。加强营养。支具固定至少3月，一年半后行内固定取出术。2019年4月4日，原告门诊检查。门诊病例载明：全休两周。2019年4月29日，新疆医科大学第六附属医院给原告出具诊断证明书，载明：……，目前无特殊不适，若后期无内固定相关不适，建议无需行内固定取出术，定期随访。原告住院期间，被告江南王子饭店给付原告78000元。原告提交了一份被告江南王子饭店盖章的调解书，调解书中载明了原告受伤情况及赔偿情况。原告未在上述调解书中签字。原告出院后购买残疾辅助器具，支出3000元。2019年7月8日，原告委托新疆恒正司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，新疆恒正司法鉴定中心出具鉴定意见为：2018年12月8日被鉴定人高伟因从高处坠落致腰2椎体爆裂粉碎性骨折、椎管内骨性占位为九级伤残。原告支付鉴定费800元。本案审理过程中，被告江南王子饭店对原告出具的鉴定意见书不认可，申请重新鉴定。经摇号确定由新疆衡诚司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。2019年9月28日，新疆衡诚司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人高伟因外伤致腰椎的损伤其程度评定为十级伤残。鉴定意见书分析说明部分载明：被鉴定人高伟于2018年12月8日因外伤致腰椎损伤，经新疆医科大学第六附属医院住院并给予腰椎后路骨折复位内固定术，经治疗病情稳定已出院，出院诊断：腰2椎体爆裂性骨折伴不全瘫；右侧耻骨下肢骨折。因外伤致腰2椎体爆裂性骨折，目前遗留腰椎前屈及后仰活动部分受限，结合阅片可见腰2椎体骨折并同水平脊髓受压，骨性椎管变窄，碎骨块移位，硬膜囊受压，此损伤遗留后果依据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤致：2）一椎体骨折经手术治疗后条之规定评定为十级伤残。新疆衡诚司法鉴定所的鉴定意见送达原告、被告后，原告对该鉴定意见书提出异议，新疆衡诚司法鉴定所对原告的异议进行了答复。原告申请新疆衡诚司法鉴定所鉴定人出庭接受质询，一并申请了新疆恒正司法鉴定中心鉴定人出庭作证。新疆衡诚司法鉴定所鉴定人认为从原告受伤入院、术后检查报告单及鉴定人阅片后认为原告的伤情“腰2椎体骨折并同水平脊髓受压，骨性椎管变窄，碎骨块移位，硬膜囊受压”为十级伤残，原告的伤情并不属于“椎管内骨性占位”情形，不构成九级伤残。新疆恒正司法鉴定中心鉴定人认为通过阅片判断原告的伤情属于“椎管内骨性占位”，构成九级伤残。被告江南王子饭店支出重新鉴定费960元。原告支出500元出庭费用及30元复印费用。原告提交居住证明及居住证，证实其从2017年8月14日至2019年2月分别在乌鲁木齐市水磨沟区天平社区、五星北路社区、北山坡社区居住。被告江南王子饭店认为与被告李兴俊之间是承包关系，但其并未提交双方之间的承包合同，被告李兴俊对承包关系也不认可。被告李兴俊收到了被告江南王子饭店支付的10个工人的工资共计12200元。被告江南王子饭店提交的《江南王子饭店玫瑰园会所装修改造人工工时费用表》中显示被告李兴俊的工种是小工，四天工时每天300元合计为1200元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告江南王子饭店认为其与被告李兴俊之间是承包关系，但其未提交相应的承包协议证明双方之间存在承包关系。被告江南王子饭店提交的《江南王子饭店玫瑰园会所装修改造人工工时费用表》和收条仅能证明李兴俊是一名小工，参与玫瑰园会所装修，其代其他工人领取了工时费，其并未从中获利，故对被告江南王子饭店抗辩其与被告李兴俊是承包关系的意见，本院不予采信。从原告提交的被告江南王子饭店盖章的调解书内容可以证实，原告是为被告江南王子饭店提供劳务过程中受伤的，被告江南王子饭店应当对原告因伤所受的损失承担赔偿责任。原告工作的位置位于长廊顶部，距离地面较高，原告在没有采取相应安全防护措施的情况下施工，对自身损害的发生也有一定的过错，应当承担相应的责任。本案依据事发原因力的大小及各自的过错程度，确认被告江南王子饭店对原告的损伤承担80%的责任，原告自身承担20%的责任。被告李兴俊并非承包人，在本案中不承担责任。原告的各项损失：1.医疗费。原告住院及出院后共计支出医疗费65265.26元，由被告江南王子饭店赔偿80%即52212.21元。2.住院伙食补助费。原告住院26天，住院伙食补助费为3120元，由被告江南王子饭店赔偿80%即2496元。3.营养费。原告出院有加强营养的医嘱，故对原告请求的营养费，本院结合原告的伤情，住院时间，酌情支持2000元，由被告江南王子饭店赔偿80%即1600元。4.护理费。原告有医嘱需要陪护的时间为86天，护理费依据2018年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为18073.76元（76709元÷365天×86天＝18073.76元），由被告江南王子饭店赔偿80%即14459.01元。5.误工费。原告有医嘱需要休息的时间为130天，误工费依据2018年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为27320.8元（76709元÷365天×130天＝27320.8元），由被告江南王子饭店赔偿80%即21856.64元。6.残疾赔偿金。新疆衡诚司法鉴定所出具的鉴定意见依据住院当时检查拍片后医嘱的意见结合鉴定人自己阅片后的判断，得出原告的伤情构成十级伤残，有事实依据，故对原告十级伤残的鉴定意见，本院予以采信。对原告请求的残疾赔偿金依据2018年新疆维吾尔自治区城镇居民家庭年人均可支配收入计算为65528元（32764元/年×20年×10%＝65528元），由被告江南王子饭店赔偿80%即52422.4元。7.残疾辅助器具费。原告出院医嘱载明需要支具固定三个月，原告购买支具支出3000元，有相应的票据支持，由被告江南王子饭店赔偿80%即2400元。8.鉴定费。原告自行委托的鉴定，本院不予采信，支出的鉴定费800元，由原告自行承担。9.交通费。原告请求的交通费，本院依据原告的住院时间、陪护时间人数，酌情支持600元，由被告江南王子饭店赔偿80%即480元。10.精神损害抚慰金。原告的伤情构成十级伤残，对原告请求的精神损害抚慰金，本院酌情支持1000元。本案重新鉴定费用960元，被告江南王子饭店已支付，由被告被告江南王子饭店负担768元，原告负担192元。本院采信新疆衡诚司法鉴定所的鉴定意见书，原告因对鉴定意见不认可，申请鉴定人出庭支付的530元费用，由原告自行承担。被告江南王子饭店在原告受伤后已支付78000元，应当从被告江南王子饭店应该赔偿给原告的总额中扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟医疗费52212.21元；二、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟住院伙食补助费2496元；三、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟营养费1600元；四、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟护理费14459.01元；五、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟误工费21856.64元；六、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟残疾赔偿金52422.4元；七、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟残疾辅助器具费2400元；八、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟交通费480元；九、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿原告高伟精神损害抚慰金1000元；十、驳回原告高伟要求被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司赔偿鉴定费800元的诉讼请求；十一、驳回原告高伟对被告李兴俊的诉讼请求。上述被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司应当赔偿给原告高伟的款项共计148926.26元，减去被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司已经给付的78000元及高伟应当承担的鉴定费192元，被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司应当支付给原告高伟70734.26元，须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告高伟。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5249.44元，减半收取2624.72元（原告已预交），由被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司负担705元，原告高伟负担1919.72元；邮寄送达费20元（原告已预交），由被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司负担；鉴定费960元（被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司已预交），由被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司负担768元，原告高伟负担192元；鉴定人出庭费用530元（原告高伟已预交），由原告高伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   滑洁   二 〇 二 〇 年 四 月 十 四 日 书  记  员   张悦