浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0122民初4250号 原告（反诉被告）：杭州佳测进出口有限公司，住所地:浙江省杭州市西湖区西溪路948号2幢218室。 法定代表人：王莉。 委托诉讼代理人：许淼，男，该公司总经理。 被告（反诉原告）：杭州海康威视电子有限公司，住所地：浙江省桐庐县桐庐经济开发区求是路299号。 法定代表人：徐礼荣。 委托诉讼代理人：谢双军，浙江杭州海康威视数字技术股份有限公司律师事务部律师。 委托诉讼代理人：郦海霞，女，该公司员工。 原告杭州佳测进出口有限公司（以下简称佳测公司）与被告杭州海康威视电子有限公司（以下简称海康威视公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理。本案依法由审判员钟早根适用简易程序于2019年12月10日公开开庭进行了审理。庭审中，被告海康威视公司向本院提起反诉，本院并案受理后将该案转入普通程序组成合议庭于2020年3月23日公开开庭就本、反诉进行合并审理。两次庭审中原告佳测公司的法定代表人王莉及其委托诉讼代理人许淼，被告海康威视公司的委托诉讼代理人谢双军、郦海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告佳测公司提起诉讼，请求：1、判令被告海康威视公司支付货款4675106.02元，并支付按银行同期同档贷款基准利率即年利率4.35%计算至款项付清之日止的逾期付款违约金（暂计至2019年12月31日止的违约金为53571.86元，及后续违约金计算至款项付清之日止）。2、本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告表示放弃违约金请求。事实和理由：原、被告自2016年5月起逐年签订《杭州海康威视科技有限公司采购框架协议》，2019年1月双方又签订《委托采购协议》，原告按照被告的合同要求，分批次向被告交付委托采购各类镀膜镜片等各种产品。合同对交货时间、付款方式等进行了明确约定，原告每月与被告进行财务对账，并按被告要求开具和寄送增值税发票，被告在收到原告发票后应于次月10-15日前向原告支付对应增值税发票数额的货款。2019年6月原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1369151.73元，2019年7月原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1601005.65元，2019年9月原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1704948.64元。以上所有增值税发票被告财务均已收到，并验证无误。但被告未按约支付上述货款（应于2019年8月15日、9月15日和11月15日分别支付货款1369151.73元、1601005.65元和1704948.64元）共计4675106.02元。经原告催讨无果，故原告提起诉讼，判如所请。 被告海康威视公司答辩称,一、原告违反了双方签订的《委托采购协议》及《廉政协议》，未按照约定的代购费用标准5%代理被告采购各类产品，给被告造成了经济损失303915.76元。该部分损失应当在支付货款中扣除。原告与被告签订的《廉政协议》第一条第3款(11)项约定：原告或原告员工与被告或被告员工可能存在影响被告采购业务公正公平性，或可能影响被告利益的，原告应主动说明，要求该人员回避。据《国家企业信用信息公示系统》查询显示，被告前员工林琳的配偶戴帆在原告内部担任监事职务，而林琳从被告处离职前从事采购工作，为原、被告之间采购业务的经办人，在原、被告的交易过程中林琳未能如实上报采购直供名单，将符合向产品生产商直接采购的业务仍交由原告代理采购，造成被告经济损失至少62500元。原告与被告之间签订的《委托采购协议》6.1约定：原告确认的采购订单或报价单中的价格已包含货款及代理费等全部费用，被告按照原告有效交付的产品支付费用。代理费标准双方在具体交易中协商。原告与被告确认代购费用为5%。在实际采购过程中，原告违反约定的代购费用标准，违反《廉政协议》约定的利益回避，以高于5%代购费用代理被告采购产品，致使被告至少多支出241415.76元代购费用。二、就本诉而言，(在第二次庭审中，被告承认欠原告货款4675106.02元属实），被告在原告延迟交货的违约前提下有权暂停支付货款，被告逾期付款并非违约行为，因此被告无需支付逾期付款的违约金。《采购框架协议》的附件《对账、结算及付款要求》3.3条约定“如乙方（原告）停产整顿、迟延交货、发生质量问题及其他违反本协议约定时，甲方（被告）有权暂停支付货款”。原告提供的采购订单及送货单中显示原告有延迟交货违约行为，被告有权按照协议约定暂停支付货款，被告逾期付款并非违约行为，原告的该请求显然不应当被支持。 反诉原告海康威视公司向本院诉称，反诉原告关联公司与反诉被告间已签订的《采购框架协议》、《委托采购协议》约定适用于反诉原告与反诉被告，这两份合同均约定：反诉被告应当按照采购订单约定的日期按时交货，如反诉被告延迟交货，则反诉被告应按照延误部分产品总价0.5%—1%／天的标准计付违约金；延期交付超过15天，反诉原告有权单方取消全部或部分采购订单，或要求反诉被告继续供应延误的产品，并向反诉原告支付违约金、赔偿金等因延迟交付而产生的支出和费用。根据反诉被告在本诉中提交的采购订单(应送货日期）和送货单（实际送货日期），反诉被告在双方交易过程中经常延迟交货。按照上述协议中的延迟交货违约责任的约定，以1%／天的标准计算，反诉被告应当向反诉原告支付6月份延迟交货违约金629815.68元、7月份延迟交货违约金960100.57元和9月份延迟交货违约金1044399.08元，共计违约金2634315.33元。为此，提起反诉，请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付延迟交货违约金2634315.33元。2、本案反诉费用由反诉被告承担。 反诉被告佳测公司答辩称，反诉被告未延迟交货也未给反诉原告造成损失。因所有合同的实际交货时间都是按照反诉原告的书面调整之交货期方式交货的，即是按“等通知交货”模式交货的。根据《海康威视供应商辅导手册》和《供应商B2B平台限制创建发货单通知》明确约定是按“等通知交货”模式交货，并非按“订单交期交货”的交付模式进行的。反诉被告一直以来均采用“等通知交货”模式交货，并且在反诉原告供应商B2B平台上完成操作的，不存在延迟交货的情形。反诉原告以月交付达成率未完成认为反诉被告经常性逾期交货，无事实依据。反诉原告列明的到货日期与本案无关联性，反诉被告不予认可。反诉原告的反诉请求，与事实不符。请求法院驳回其反诉请求。 原告佳测公司为证明其本诉主张的事实，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、《杭州海康威视科技有限公司采购框架协议》、《委托采购协议》及被告发送协议的邮件和《对账、结算及付款要求》，证明原、被告有长期业务合作关系及被告委托原告采购所需商品的事实和对账结算及付款方式约定的事实。 2、6月份、7月份、9月份的采购订单（合同)共194份、送货单共计259份、对账单3份、增值税发票共计109张，证明原告按照被告的要求将货物送往被告指定地点和被告签收，并向被告开具增值税发票金额分别为1369151.73元、1601005.65元、1704948.64元的事实。 3、被告B2B平台确认已签收原告出具的6月、7月、9月份的增值税发票的事实。 4、原告向被告寄出的二次催款缴函，证明原告分别于2019年9月10日和9月20日二次向被告催款的事实。 经质证，被告对原告提供证据1、2的真实性没有异议。对证据3、4认为系打印件，对其真实性不予认可。 被告海康威视公司为本诉抗辩主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、廉政协议，企业信用信息报告、员工登记表、劳动合同、解除劳动合同通知书，离职证明，证明了原告违反双方的廉政协议，被告的离职员工的配偶系原告的监事，原告违反了廉政协议给被告造成了损失至少62500元的事实。 2、关于代购费用的邮件沟通记录、原告的代购价格和原厂报价比较、代购金额达原厂直供清单、代购问题审计报告，证明原告违反了双方的委托代购费用给被告造成损失至少241415.76元的事实。 3、《委托采购协议》和《对账、结算及付款要求》，证明原告存在延迟交货，被告有权暂停支付货款的事实。 经质证，原告对被告的证据1，认为原告不存在违反廉政协议的行为，对证据2、3，不予认可，原告不存在延迟交货的情况，原告交货都是根据被告的通知要求即采购订单上的要求按时交货的。 反诉原告为证明其反诉主张的事实，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、《采购框架协议》、《委托采购协议》，证明双方签订采购协议并约定违约条款的事实； 2、2019年6月交付延迟电子邮件、采购订单送货单、违约金明细单，证明反诉被告未按期交货，应按约支付延迟交货的违约金2634315.33元的事实。 经质证，反诉被告对反诉原告提供的证据1、真实性无异议，对其证明对象有异议。对证据2，反诉被告不予认可，认为并不存在延迟交货的事实，反诉被告是按“等通知交货”模式进行交货的，有此供货商的货物是没有入库而造成延期，并不是反诉被告延迟交货。 反诉被告为证明其抗辩主张的事实，在庭审中提供了以下证据材料：海康威视供应商辅导手册》、《供应商B2B平台限制创建发货单通知》、2019年6、7、9月提货计划及操作手册等，证明反诉被告的交货方式是根据反诉原告的要求按“等通知交货”模式进行交货的，不存在延迟交货的情形。经质证，反诉原告对反诉被告的证据真实性性不予认可 上述证据经审查，本院认证如下：一、本诉部分，对原告提供的证据1、2、3、4真实性予以确认。对被告提供的证据1、因与本案系不同法律关系，在本案中不作认定。对证据2，因与本案缺乏关联性，对其证力不予认可。对证据3的真实性予以认定。二、反诉部分，对反诉原告提供的证据，结合反诉被告的证据，本院对反诉原告的证据的证明力不予认可。对反诉被告的证据，可相互印证，具有证明效力，本院予以认定。 本院根据上述认定的有效证据，结合当事人的当庭陈述，本案事实认定如下：原、被告之间长期有委托采购产品的业务往来。自2016年5月起逐年签订《杭州海康威视科技有限公司采购框架协议》，2019年1月双方又签订《委托采购协议》一份，被告委托原告代理采购被告指定产品，由原告以自己名义与供应商签订相应的采购合同，并将相应产品交付给被告。有关代理采购的产品范围以被告采购订单为准。采购框架协议第三条交付3.2款约定乙方（原告)应按甲方(被告）要求的时间，将符合甲方要求产品按时交付至甲方指定地点，甲方有权将交期延长三个月，在三个月期满后一次性提取。采购框架协议第三条交付3.3款约定乙方有责任督促供商及时交付产品，任何影响产品交付的异常情况，乙方需第一时间书面通知甲方。未取得甲方允许的，乙方不可延期交货，即使是由于供应商原因导致，乙方仍应承担按采购订单约定日期交货责任，否则应赔偿甲方的全部损失：乙方应当按照采购订单约定的日期按时交货，如乙方延迟交货，则应按照延误部分产品总价0.5%—1%／天的标准计付违约金；延期交付超过15天。甲方有权单方取消全部或部分采购订单，或要求乙方继续供应延误的产品，并向甲方支付违约金、赔偿金等因延迟交付而产生的支出和费用。采购订单对交货时间、付款方式等进行了明确约定，载明：供方依采购交期或本公司供应商以书面调整之交货期到达需要方指定交货地点；付款方式为票到30天付款。原告每月25日-28日与被告进行财务对账，并按被告要求开具和寄送增值税发票，被告在收到原告发票后应于次月10-15日前向原告支付对应增值税发票数额的货款。合同签订后，原告按照被告的合同要求，分批次向被告交付委托采购的各种产品。2019年5月份之前，双方均应采购订单约定履行了各自义务。自2019年6月至9月，原告按照被告的合同要求完成采购订单任务后，被告未按约支付相应货款：2019年6月29日原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1369151.73元，被告于同年7月17日确认发票金额无误；2019年7月28日原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1601005.65元，被告于同年8月8日确认发票金额无误；2019年9月26日原告向被告开具和寄出增值税发票金额为1704948.64元，被告于同年10月8日确认发票金额无误。上述款项共计4675106.02元被告至今未付。 另查明，《海康威视供应商辅导手册》上明确约定有按“等通知交货”模式交货的内容，而原告一直按被告的要求采用“等通知交货”模式交货，并且在被告供应商B2B平台上完成操作交货。 本院认为，针对本案本诉部分，对于货款的数额问题，在第二次庭审中，被告承认欠原告货款4675106.02元属实，本院予以认定。现原告要求被告支付该款的诉请，符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的逾期付款违约金，在审理过程中，原告表示放弃，系对自己权利的处分，本院予以准许。被告辩称原告违反了双方签订的委托采购协议及廉政协议，未按照约定的代购费用标准5%代理被告采购各类产品，给被告造成了经济损失303915.76元，该部分损失应当在支付货款中扣除的抗辩主张，与本案系不同的法律关系，可另行途径解决。针对反诉部分，争议焦点为反诉被告交货是否存在延迟问题。根据本院查明的事实，反诉被告交货是按“等通知交货”模式进行且通过反诉原告供应商B2B平台上完成操作，而反诉原告提供的证据不足以推翻反诉被告提供的交货是按“等通知交货”模式交货的相关内容，反诉原告主张反诉被告存在延迟交货应承担违约金的请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》六十一条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告杭州海康威视电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州佳测进出口有限公司货款4675106.02元； 二、驳回被告杭州海康威视电子有限公司的反诉诉讼请求。 如果被告杭州海康威视电子有限公司未按判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费44200元（原告杭州佳测进出口有限公司预交44629元），由被告杭州海康威视电子有限公司负担44200元；反诉受理费27874.5元，由反诉原告杭州海康威视电子有限公司负担。 原告杭州佳测进出口有限公司于判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州海康威视电子有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交，在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户行：工行杭州西湖支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，指定账号详见《上诉费用交纳通知书》）。 审 判 长  钟早根 人民陪审员  阮大鸣 人民陪审员  王笑笑 二〇二〇年四月二十二日 书 记 员  邵丽华 ? 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。