山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终42号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：大同市城区新开南路183号。负责人：陈建明，职务：经理。委托诉讼代理人：杨荣家，男,1993年1月13日出生，汉族，现住民福西街，系公司员工。被上诉人（原审原告）：刘某1，女,2005年10月1日出生，汉族，临县人，现住怀仁市。法定代理人：刘某2，男,1979年4月3日出生，汉族，临县人，现住怀仁市。委托诉讼代理人：李金梅，怀仁市毛皂法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张锦芳，山西海腾律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：冯越，男,1981年11月19日出生，汉族，怀仁市人，现住怀仁市。被上诉人（原审被告）：董军，男,1980年8月24日出生，汉族，广灵县人，现住怀仁市。被上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市万柏林区滨河西路南段129号山西焦煤综合服务基地B。负责人：罗强，职务：总经理。委托诉讼代理人：闫越宏，男,1988年2月23日出生，汉族，现住山西省大通县，系该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称平安财保大同中心支公司）因与被上诉人刘某1、冯越、董军、诚泰财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称诚泰财保山西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省怀仁市人民法院（2018）晋0624民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，均未提出新的事实与证据，故不开庭进行了审理。上诉人平安财保大同中心支公司之委托诉讼代理人杨荣家、被上诉人刘某1之法定代理人刘某2及委托诉讼代理人李金梅、张锦芳参加诉讼，被上诉人冯越、董军、诚泰财保山西分公司经传票传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保大同中心支公司上诉请求：1、依法撤销山西省怀仁市人民法院（2018）晋0624民初1460号民事判决书，依法改判让上诉人少承担5000元。2、上诉诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院计算错误，使我司多承担5000元，理由如下：被上诉人刘某1伤残鉴定不合理。刘某1伤残鉴定等级不合理，伤者医院诊断并无踝关节伤情，而鉴定结论以踝关节功能活动度丧失鉴定9级伤残，与本次事故诊断并无因果关系，故伤残等级鉴定不合理。二、上诉人不应承担诉讼费用。上诉人并不是本案的直接侵权人，且根据保险合同的约定，上诉人不承担诉讼费用。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审人民法院在查明真相的情况下依法予以改判，驳回被上诉人的诉讼请求。刘某1辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，鉴定程序合法，鉴定意见客观公正，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人请求，维持一审判决。医院诊断证明虽然没有诊断出刘某1左踝关节受伤，但由于刘某1左胫骨、左股骨粉碎性骨折、肌肉软组织坏死，综合以上三处伤情导致刘某1遗留左踝关节功能丧失77.5%，鉴定九级伤残合理。鉴定意见明确说明,（见五、分析说明2）踝关节功能丧失77.5%，是综合刘某1左胫骨、左股骨粉碎性骨折、肌肉软组织坏死遗留左踝关节功能丧失、左膝关节功能丧失，并非是上诉人所述的，伤者并无踝关节伤情，踝关节鉴定九级伤残的鉴定结论与事故无因果关系。诚泰财保山西分公司书面答辩意见：1、答辩人在怀仁市人民法院作出（2018）晋0624民初1460号判决后已经将赔款300000元支付至怀仁市人民法院。2、答辩人认为怀仁市人民法院作出的原审判决正确，并且答辩人已经在保险限额进行了赔偿，即使受害人应该得到赔偿超过原审数额，答辩人也不应当在超过300000元部分予以赔偿。冯越、董军均未提交书面答辩意见。刘某1向一审法院起诉请求：判令平安财保大同中心支公司、冯越、董军与诚泰财保山西分公司赔偿各种费用614167.21元。一审法院认定的事实：2018年6月8日，冯越驾驶×××轿车沿怀仁县何磨线由西向东行驶，行至何家堡中学东侧与郝海秀驾驶的电动自行车发生碰撞，造成郝海秀、刘某1受伤，两车受损的道路交通事故。经怀仁市公安局交通管理大队作出第140624120180000050号交通事故认定书认定，冯越负本次事故的全部责任，郝海秀、刘某1无责任。事故发生时×××未年检，在平安财保大同中心支公司投保交强险，在诚泰财保山西分公司投保商业第三者责任险，事故发生在投保期内。事故发生后，刘某1在大同市第三人民医院住院108天，花去医疗费172498元，外购药品11586.7元。出院后在北京积水潭医院检查治疗花去7250.1元，在朔州市人民医院检查治疗花去2363.5元。购买轮椅、矫形器花费1960元。在北京、朔州检查时花去餐饮、住宿费共计5137元，刘某1在治疗后养伤期间在怀仁市名典文化艺术培训学校补习误下的功课，共花去补课费15000元。治疗终结后，经山西卓信司法鉴定所鉴定，刘某1构成一个九级伤残三个十级伤残，误工期300日、护理期180日、营养期180日，后续治疗费用约15万元。花去鉴定费4200元。刘某1系家庭户口，居住于怀仁市青年路X处。在刘某1治疗期间，平安财保大同中心支公司垫付医疗费10000元、冯越垫付40050元。冯越在刘某1治疗期间有交费票据数额为7548.8元（不在刘某1起诉的医疗费内）。一审法院认为，公民的身体权受到侵害，应由侵权人按责任赔偿。怀仁市公安局交通管理大队所作出的责任认定，双方当事人均无异议，且不违反法律规定，故一审法院予以确认并采信。董军所有的×××小轿车在平安财保大同中心支公司投有交强险，在诚泰财保山西分公司投有30万元商业三者险，故应由平安财保大同中心支公司在交强险的限额范围内予以赔偿，再由诚泰财保山西分公司在商业三者险的限额范围内按责任比例赔偿，由于董军不能证明冯越重大过错，故不足部分由车辆所有人董军按责任赔偿。具体的赔偿项目和数额计算为：医疗费193698.9元、住院伙食补助费100元×108天=10800元、营养费50元×180天=9000元、护理费46693元÷365天×180天=23026.7元、残疾赔偿金31035元×20年×23%=142761元、精神损失费11500元、后续治疗费150000元、鉴定检查费270元、鉴定费4200元、补课费15000元、残疾辅助器具费1960元、电动车车损500元、餐饮住宿费5137元、交通费（所有）酌情认定为5000元，合计572853.6元。由平安财保大同中心支公司在交强险的限额范围内赔偿医疗费1万元（已垫付）、电动车损失500元，精神抚慰金等110000元；由诚泰财保山西分公司在商业三者险的限额范围内赔偿300000元；由董军赔偿572853.6元-120500元-300000元-40050元（垫付）=112303.6元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第十九条、第三十条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于判决生效之日起三日内在交强险的限额范围内赔偿刘某1电动车车损500元、精神抚慰金等110000元；二、诚泰财产保险股份有限公司山西分公司于判决生效之日起三日内在商业三者险的限额内赔偿刘某1医疗费等300000元。三、董军于判决生效之日起三日内赔偿刘某1医疗费、残疾赔偿金等112303.6元。四、驳回刘某1其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9528元（刘某1预交7300元），减半收取4764元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司承担915元，由诚泰财产保险股份有限公司山西分公司承担2495元，由董军承担1354元。二审查明的事实与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求归纳本案争议焦点为：鉴定结论刘某1因左踝关节功能丧失77%为九级伤残应否予以采纳。本院认为，受害人刘某1虽然未被诊断出左踝关节受伤，但由于刘某1左胫骨骨折，左股骨粉碎性骨折，肌肉软组织坏死，会殃及到左踝关节功能及左膝关节功能，山西卓信司法鉴定所鉴定左踝关节功能丧失77.5%、左膝关节功能丧失35%，并据此鉴定为九级伤残，本院认为，该鉴定机构作出的鉴定结论有科学依据，应予支持。综上所述，上诉人平安财保大同中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年四月八日书记员 张馨月