广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终2828、2829号上诉人[（2019）粤0113民初10053号案原告、（2019）粤0113民初10186号案被告]：广州众投科技有限公司。住所地：广东省广州市番禺区。法定代表人：虞黎达，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴海青、吴海娟，均为该公司员工。被上诉人[（2019）粤0113民初10053号案被告、（2019）粤0113民初10186号案原告]：匡明洲，男，壮族，住广西南宁市青秀区。委托诉讼代理人：郑海、余玉莲，均为广东经国律师事务所律师。上诉人广州众投科技有限公司因与被上诉人匡明洲劳动争议两案，不服广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初10053、10186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人广州众投科技有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、根据上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》第九条第（四）款约定：“乙方有下列情形之一的，甲方可解除劳动合同”，其中第2项约定“乙方严重违反劳动纪律以及甲方依法制定的规章制度；”第3项约定“乙方参与赌博活动、从事第二职业、严重失职、营私舞弊以及对甲方规益造成重大损害的，包括对甲方声誉、利益、正常生产秩序造成较大损害的……”。被上诉人存在严重失职和工作失误的表现如下：1、任职财务经理两年半时间，未曾建立财务管理的相关制度，对财务工作进行规范和管理；2、工作期间，丢失公司重要数据造成直接财产损失1800元，间接损失不可估量；3、未及时进行年度税费申报，导致公司信用等级由B级降为D级，对上诉人的声誉造成重大损害；4、重要报表未与公司股东达成一致，出现重要科目的重大数额差距，影响股东对企业正常经营的判断，造成股东之间关系不和睦，影响公司的长远经营，造成损失不可估量；5、作为财务主要负责人，未及时对2018年度4月-12月共705660.1元的进项税发票进行认证抵扣，抵扣有效税额74990.86元，造成人为的检查、补缺费用。综上，被上诉人工作严重失职和失误，造成上诉人直接经济损失76790.86元，间接损失不可估量，上诉人依据《劳动合同》的约定，解除与被上诉人之间劳动关系，是合法的，无需向被上诉人支付赔偿金。二、2018年9月起，上诉人增加1000元的绩效考核工资，绩效工资发放的前提是进行绩效考核评分，绩效工资计算方式为：绩效工资×考核评分÷100。2019年4月，因为离职纠纷，上诉人并未对被上诉人进行绩效考核。退一步而言，就算上诉人对被上诉人进行绩效考核，但因被上诉人出现上述工作严重失职和失误的情况，评分结果也会是低分其至是零分，故被上诉人不可能全额领取当月绩效考核工资。故2019年4月被上诉人的工资基数应为8000元，上诉人已足额支付其工资，不存在工资差额。故上诉人上诉请求：1、撤销原审判决；2、判决上诉人无需支付违法解除劳动关系赔偿金42447元、2019年4月份工资差额691.45元给被上诉人。被上诉人匡明洲答辩称，一、一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。二、上诉人已经确认被上诉人2019年3月份扣除社保后的工资为8487元，上诉人没有证据证明被上诉人在职期间的工资与被上诉人查询的缴税工资记录不符，证明被上诉人的工资高于8000元，上诉人支付的工资存在差额。三、上诉人提交的证据不能证明被上诉人存在严重失职行为，也没有提交公司的规章制度，以及被上诉人知晓该规章制度的证据。原审法院查明，双方有争议的事项为第二、三、四、五项，其他事项无争议。一、劳动关系存续期间：2016年11月7日至2019年4月24日。二、解除劳动关系的原因。上诉人主张其合法解除与被上诉人的劳动关系并提交以下证据予以证明：1.公司财务总监程玲与其主张使用者为被上诉人的微信聊天记录截图打印件，包括：程玲发送微信“用友的密钥你也搞丢了？”，对方回复“是的，可能之前搬了几次家丢的”，程玲回复“你最好找出来，找不到罚你500块”。程玲发送微信“老匡，赵总说众投的报表你做错科目，造成资产负债表将近有900万的数据差异”，对方回复“做错什么科目”，程玲回复“预收账款做错应收账款”，对方回复“你说外账吗？”“外账没有启用预收账款科目，通过应收账款科目核算的，我都跟他说了”“而且还两个科目可以相互转换，他难道不知道吗？”；程玲回复“应收账款出现借方余额，明显的错误”“众投都是现金交易，哪里来的应收账款”。2.上诉人2019年1月至3月的资产负债表。3.2018年9月财务部会计主管绩效考核指标确认表。4.上诉人于2019年4月24日作出的《解除劳动合同通知书》，内容包括：“劳动合同解除理由：1.身为公司会计理应工作严谨细心认真负责，但其却丢失公司非常之重要的UK，造成1000多块的经济损失及财务上的缺失。2.其所做的报表与实际差额为900多万，造成股东之间的争执影响股东之间合作关系，其损失不可挽回。”被上诉人陈述：对上诉人提交的微信聊天记录的真实性、合法性及关联性均不予认可；资产负债表及绩效确认表为是上诉人自行制作，上诉人称因被上诉人工作失误导致公司账目混乱无事实依据；不认可《解除劳动合同通知书》中载明的解除劳动合同理由。原审法院认为，上诉人提供微信聊天记录截图以证明被上诉人丢失公司UK、制作会计报表存在失误，但被上诉人对该微信聊天记录截图不予确认；退一步而言，即使被上诉人存在丢失公司UK、制作会计报表存在错误的行为，上诉人并未举证证明被上诉人的行为存在严重失职并对公司造成重大损失，亦未举证证明该行为违反了公司的规章制度及被上诉人知晓该规章制度，上诉人主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同缺乏事实依据，原审法院认定上诉人解除与被上诉人劳动关系的情形属违法解除劳动关系。三、关于劳动者工资标准和劳动关系解除前12个月的月平均工资。上诉人提交2016年11月7日被上诉人与其签订的《劳动合同》，约定如下：劳动合同期限为2016年11月7日至2019年11月6日；被上诉人的岗位为会计经理、工作职责为负责财务会计管理工作；工作时间为按标准工时工作制确定；劳动报酬按不低于1895元/月执行。上诉人主张被上诉人入职时基本工资为8000元/月，自2018年9月开始工资调整为8000元/月＋绩效奖889元/月，其中绩效奖不固定、根据每月绩效考核情况核定后发放。被上诉人主张其入职时工资为8000元/月，2018年9月开始工资调整为8889元/月（工资8000元/月＋固定发放绩效奖889元/月），并提交以下证据予以证明：1.2018年4月至2019年3月的个人所得税查询结果，显示被上诉人自2018年9月起工资收入介于8700元～8900元之间，该十二个月实发工资的月平均工资为8489.4元。2.经人力资源部确认的支付申请单显示被上诉人2019年3月工资为8487元。原审法院认为，被上诉人提交的证据显示其自2018年9月起工资收入高于8000元；上诉人确认被上诉人2019年3月工资扣减社保个人缴费部分后为8487元，该工资数额高于8000元，上诉人未提交工资台账以证明被上诉人在职期间的工资与被上诉人提交的个人所得税查询结果载明的收入不相符，据此原审法院采信被上诉人的主张，认定其自2018年9月起工作标准为8889元/月（工资8000元/月＋固定发放绩效奖889元/月）。根据被上诉人提交的2018年4月至2019年3月的个人所得税查询结果，计得其于2018年4月至2019年3月的月平均工资为8489.4元。四、关于违法解除劳动关系赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”被上诉人的工作年限为2016年11月7日至2019年4月24日，上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金42447元（8489.4元/月×2.5个月×2倍）。五、关于2019年4月工资差额及在职期间每月休息日加班两天的加班工资。被上诉人提交的经人力资源部确认的支付申请单显示：被上诉人4月份应出勤27天，实际出勤21天的工资为5841.88元（8000元/月/27天×21天-380.34元）；上诉人予以确认。由此可见，被上诉人每月应工作天数为27天，即被上诉人于2019年4月的应得工资为6913.67元（8889元/月÷27天×21天）；再扣减上诉人代缴的社保个人部分，即被上诉人应得的工资数额为6533.33元（6913.67元-380.34元）。上诉人仅向被上诉人支付了2019年4月的工资5841.88元，故上诉人应向被上诉人支付工资差额691.45元（6533.33元-5841.88元）。被上诉人主张每月出勤27天、每天工作9小时就可以领到其主张的工资8889元/月，即被上诉人为固定工作时间固定工资的用工模式，经换算，上诉人支付给被上诉人的工资不低于按劳动合同约定的正常工作时间工资标准或最低工资标准计算的包括加班费在内的应发工资，因此该用工模式合法有效。上诉人已按照每月出勤27天的标准向被上诉人发放在职期间的工资，被上诉人未提交证据证明其于每月出勤27天以外还存在加班的情形，故被上诉人要求上诉人向其支付在职期间每月休息日加班两天的加班工资的主张，原审法院不予支持。六、仲裁请求及结果：被上诉人向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求：“1.被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金44445元；2.被申请人支付2019年4月工资差额2360.3元；3.被申请人支付2016年11月7日至2019年4月24日期间每月两天周六加班的加班费49042.76元。”该委于2019年7月23日做出穗番劳人仲案〔2019〕1978号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年4月的工资差额777.08元。二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金42447元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。”被上诉人、上诉人均不服此裁决，先后诉至原审法院。七、诉讼请求：上诉人诉讼请求如下：判令上诉人无需支付违法解除劳动关系赔偿金42447元给被上诉人。被上诉人诉讼请求如下：1.判令上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金44445元（8889元×5）；2.判令上诉人支付2019年4月的工资差额2360.3元（8889元/月÷21.75天×21天-380.34元-5841.88元）；3.判令上诉人支付自2016年11月7日至2019年4月24日期间每月两个周日的加班费共计49042.76元（8889元/月÷21.75天×2×2×30）；4.判令本案诉讼费由上诉人负担。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决：一、广州众投科技有限公司于判决发生法律效力之日起三日内支付2019年4月工资差额691.45元给匡明洲；二、广州市众投科技有限公司于判决发生法律效力之日起三日内支付违法解除劳动关系赔偿金42447元给匡明洲；三、驳回广州众投科技有限公司的全部诉讼请求；四、驳回匡明洲的其余诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费各10元，由匡明洲、广州众投科技有限公司各负担10元。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院二审期间，上诉人提交了以下证据：证据一、增值税发票综合平台查询的《广州众投科技有限公司2018年度应认证抵扣但未及时认证抵扣的发票清单》打印件，证明被上诉人未及时对进项税发票做认证抵扣，为严重失职行为；证据二、上诉人金蝶财务关系系统查询的《2018年7月31日记账凭证》打印件，证实被上诉人做账务处理时，未对进项税发票做认证抵扣，为严重失职行为。被上诉人认为，上诉人二审提交的证据不属于新证据，被上诉人不予质证。如果需要质证，被上诉人对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，该证据均是上诉人自行制作的。上诉人主张，其提供的上述证据一是在税务系统网查询后打印的，上诉人认为，虽然发票最终是抵扣了，但因被上诉人在职期间没有如期抵扣，造成上诉人工作人员要进行核查补缺，由此造成损失；另外，如果上诉人在被上诉人离职后没有查出被上诉人未对发票进行认证抵扣，则会造成上诉人7万多元的税额损失；且由于被上诉人没有及时认证抵扣税务，导致上诉人财务账册上记载不准确，影响股东对公司发展的判断。本院认为，上诉人于2019年4月24日作出的《解除劳动合同通知书》，其解除与被上诉人之间的劳动合同的理由，是被上诉人工作不认真负责，造成财务数据严重错误、丢失公司的UK，造成上诉人的损失，以及被上诉人所做的报表与实际相差900多万，造成股东之间的争执，影响股东之间合作关系。上诉人主张，根据上诉人与被上诉人之间签订的《劳动合同》第九条第四款第三项之规定，如被上诉人存在严重失职行为，以及对上诉人造成严重损害的，包括对上诉人的声誉和生产秩序等造成较大损害行为的，上诉人可以解除劳动合同。被上诉人否认其丢失了UK，并认为上诉人所主张的报表差额，只是做账方法不同，且其在职期间已经将应纳税的部分进行了认证抵扣。而上诉人并未对其所主张的“严重失职行为”以及“严重损害”、“较大损害”等情况作出具体的认定标准，因此，仅凭上诉人的上述主张，不足以认定被上诉人的行为对上诉人造成了严重或者较大的损害。原审法院据此认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系，并判决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合法律规定，本院依法予以维持。关于被上诉人2019年4月工资差额的问题。上诉人上诉主张，其发放绩效工资的前提是要对被上诉人进行绩效考核，但上诉人并无提交证据证明其存在绩效考核的相关规定，被上诉人对上诉人主张的绩效考核程序及内容亦不予确认。故原审法院根据被上诉人的工资情况，判决上诉人向被上诉人支付2019年4月的工资差额691.45元，并无不当，本院对此依法予以维持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费各10元，均由上诉人广州众投科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  刘庆国审判员  崔利平二〇二〇年四月十四日书记员  彭泽鑫冯晓雯