云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云26民终640号上诉人（原审原告）：孔祥圆，男，1997年4月8日生，汉族，云南省马关县人，现住马关县。委托诉讼代理人：郭晋宁，云南言同律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：夏临文，男，1975年11月6日生，汉族，云南省文山市人，现住文山市。委托诉讼代理人：刘江，云南鼎祥律师事务所律师，特别授权。原审第三人：孔凡冲，男，1970年5月3日生，汉族，云南省马关县人，现住马关县，系原告孔祥圆之父）。上诉人孔祥圆因与被上诉人夏临文及原审第三人孔凡冲民间借贷纠纷一案，不服云南省文山市人民法院（2019）云2601民初5596号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭于2020年4月16日组织上诉人孔祥圆及其委托诉讼代理人郭晋宁，被上诉人夏临文及其委托诉讼代理人刘江，原审第三人孔凡冲到庭进行了法庭调查和调解，调解未果。孔祥圆上诉请求：请求二审法院依法撤销(2019)云2601民初5596号民事裁定书，指定文山市人民法院审理案件并作出实体判决。一、一审法院适用法律错误。一审法院裁定书全文中出现的法律条款为：《证据规则》第三十五条第一款；《民诉法》第一百五十四条第一款第三项；《民诉法司法解释》第二百零捌条第三款。现将上述法律规定及涉及的有关规定全文列举如下：《证据规则》第三十五条：诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。《证据规则》：第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。《民诉法》第一百五十四条：裁定适用于下列范围：（三）驳回起诉：《民诉法司法解释》第二百零捌条第三款立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。《民诉法》第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。上诉人认为，《证据规则》第三十五条第一款的规定仅仅只是针对举证期限的程序性规定，且在第三十五条第二款、第三十四条中都未见可以以案由、法律关系为由驳回起诉。《民诉法司法解释》第二百零捌条第三款及《民诉法》第一百二十四条采用列举的方式，明确了驳回起诉的范围，而本案上诉人的起诉不属于《民诉法》第一百二十四条列举的范围。《民诉法》第一百一十九条规定了起诉及受理的条件，上诉人的起诉完全符合《民诉法》第一百一十九条规定。结论：一审法院驳回上诉人的起诉没有法律依据，且(2019)云2601民初5596号民事裁定书适用法律错误，应依法支持上诉人的上诉请求。二、5596号民事裁定书本院经审查认为的内容不符合法律规定的事实清楚、证据确实充分的要求。同时，该部分内容违反法律规定，在没有对证据进行分析、论证、评判，对案件事实进行认定的情况下，轻易的做出结论，且该结论不具有唯一性。5596号民事裁定书本院经审查认为：“第三人孔凡冲个人或者是原告孔祥圆、第三人孔凡冲家庭共同出资10万元”。上诉人认为，对上述法院的认为部分是互相矛盾的，与裁判文书要求的事实清楚、证据确实充分的要求不符合，应依据《民诉法》第一百七十条的规定发回重审。三、孔祥圆、孔凡冲与夏临文、丁建文、宴开芬之间不存在合伙关系。本案中没有任何证据证实孔祥圆、孔凡冲与夏临文丁建文、宴开芬之间有合伙关系，且孔祥圆、孔凡冲与夏临文的通话内容中均否认了孔祥圆借给夏临文的10万元是合伙资金，且孔祥圆与夏临文、孔祥圆、孔凡冲与夏临文之间不符合合伙的法律要件。四、(2019)云2601民初5596号民事裁定书以未变更案由、未变更诉讼请求为由驳回起诉，不符合法律规定。1、关于案由的问题。最高人民法院关于印发修改后的《民事案件案由规定》的通知（法E2011142号）三、适用修改后的《民事案件案由规定》时应注意的几个问题：5、当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。上述规定明确了，不能以案由不符合为由驳回起诉。2、关于诉讼请求的问题。《民间借贷司法解释》第十七条原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。也就是说根据民间借贷的司法解释，合伙不是对抗主张民间借贷的法定事由。因此，孔祥圆未按法院的释明变更诉讼请求是合法的。综上所述，一审法院驳回上诉人的起诉适用法律错误，没有事实依据、没有证据支持其观点，认定事实相互矛盾，应依法支持上诉人的上诉请求。夏临文答辩称：在本案一审过程中已经向法庭提供相关证据，夏临文与孔祥圆存在合伙关系，一审驳回起诉是符合法律规定的。一审庭审中上诉人对被上诉人提交的录音并未进行否认。孔祥圆向一审法院起诉请求：1.判令被告归还借款100000元；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认为，从被告夏临文提交的其与原告和第三人之间的短信记录内容可以得出，第三人孔凡冲个人或者是原告孔祥圆、第三人孔凡冲家庭共同出资10万元，向被告购买股份5股，与被告属于合伙关系，本案基础法律关系应为合伙纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”庭审中，本院向原告释明是否变更案由，原告明确表示不同意变更，坚持要求以民间借贷为由进行审理，也未变更诉讼请求。因此，原告孔祥圆的起诉应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定：驳回孔祥圆的起诉。案件受理费2300元，不予缴纳。本院经审查认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”结合本案情形，孔祥圆作为原告以2018年5月28日夏临文因经营所需向其借款100000元，同日经银行向夏临文转款100000元为据提起民间借贷诉讼。而夏临文认可收到孔祥圆转账的100000元，但以双方不存在民间借贷关系而是合伙关系提出抗辩，并提供录音资料、微信记录、短信截屏等证据主张本案所涉款项系合伙关系引起的纠纷。根据上述司法解释的规定双方应对各自的主张进行举证，一审法院对此应进行实体审理，对孔祥圆主张的债权100000元是否成立进行认定，查明该笔款项系借贷还是合伙之债的事实，再结合证据和查明的事实评判应否支持。本案不应以孔祥圆不同意变更案由且不愿意变更诉讼请求而裁定驳回起诉，案由应当通过实体审理后来确定正确的案由。综上所述，一审裁定驳回孔祥圆的起诉不当，本院予以纠正。本案应由一审法院按照法律规定的程序进行审理后作出实体处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条规定，裁定如下：一、撤销云南省文山市人民法院（2019）云2601民初5596号民事裁定；二、本案指令云南省文山市人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  陈国淑审判员  郭 琴审判员  贺雯琦二〇二〇年四月二十日书记员  张婉欣