河南省孟津县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0322民初301号原告：代世珍，男，1965年8月2日出生，汉族，现住孟津县。委托代理人：杨瑞杰，系孟津县法律援助中心指派的孟津县小浪底镇法律服务所法律服务工作者，一般代理。被告：邢炎升，男，1968年5月22日出生，汉族，现住孟津县。原告代世珍与被告邢炎升、潘延尚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，原告申请伤残鉴定和出院后护理期限鉴定本院依法准许，鉴定期间，原告代世珍于2017年4月9日与本案原列被告潘延尚（房主）达成协议，由潘延尚自愿补偿原告损失5000元，原告申请对其撤回了起诉，本院依法准许。2017年4月24日本案鉴定结论作出后，本院依法适用普通程序审理，并于2017年6月14日，公开开庭进行了审理。原告代世珍及其诉讼代理人杨瑞杰，被告邢炎升到庭参加了诉讼，案外人潘延尚以证人身份出庭接受质询，后本院对该案事实进行了再确认。本案现已审理终结。原告在庭审中最终向本院确定的诉讼请求为：1、依法判令被告邢炎升赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费、伤残补偿金、被抚养人生活费、精神损失等共计154542.69元；2、本案诉讼费由被告邢炎升承担。事实和理由：2016年7月30日，被告邢炎升带我和许道欣三人一同到城关镇保障村××组潘延尚家建钢构房顶。2016年8月4日上午八点半左右，我在3米多高的墙上用绳子往上拽钢梁，邢炎升在下边用绳子拴钢梁，我在上边拽钢梁时绳子脱掉，从三米多高的墙上摔下来，造成左跟骨粉碎性骨折及右足软组织损伤。摔伤后，邢炎升、潘延尚带我去治疗，先在一家疼痛专科小门诊内拍片，打麻药推拿治疗，打夹板取了6服中药，给我送回家。三天后我找邢炎升要住院，最后在孟津县人民医院住院部治疗63天，花去医药费17755.02元，邢炎升已付医药费9000元。到潘延尚家干活是老板邢炎升雇我去的，邢炎升应该对我的受伤进行赔偿，潘延尚找没有合法建筑资质的邢炎升施工，施工中的安全保障措施不符合法律规定，因此而发生的事故邢炎升和潘延尚应承担与其过错相适应的赔偿责任。事故发生后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告拒不赔偿，无奈提起诉讼，诉讼中我对第二被告潘延尚撤回了起诉，现要求被告邢炎生承担赔偿责任。被告邢炎升辩称，原告要求我承担赔偿责任应举出证据，我只是介绍人，不是雇主，我也没有分钱，我不应承担赔偿责任。被告邢炎升没有提出反诉。原被告围绕自己的诉辩主张向本院进行了举证，本院依法组织了质证、辩论，现依据证据查明如下事实：1、2016年7月，由于潘延尚家需搭个棚子，经人介绍便找到被告邢炎升，双方口头约定，由被告邢炎升找人施工，按每平方15元的价格计付报酬。被告邢炎升找了原告代世珍及另一工人许道欣去干活，干活的工具是被告邢炎升提供的，施工过程中邢炎升平时不去施工现场，房主潘延尚家上梁时，邢炎升应邀到场，并参与施工。结算工钱时潘延尚要求邢炎升到场才与工人许道欣算账，潘延尚不直接与工人许道欣照头算账，工人干活时，受房东潘延尚指派和监管。潘延尚最后支付的工钱为3700元，该款由许道欣领取发放，因原告受伤，原告应得900元实际领取了1700元，许道欣将剩余款自分一部分，也分给了后来参与施工的另一工人部分工钱，该款项邢炎升并未分得。2、2016年8月4日，原告代世珍在潘延尚家建钢构房顶时不慎从3米多高的墙上摔下受伤，在孟津中医院花费放射费180元，在孟津县人民医院治疗62天，2016年10月11日出院，共花费16755.02元，被告邢炎升已支付9000元医疗费。3、2017年4月24日，经洛阳铸诚法医临床司法鉴定所鉴定，原告本次受伤的伤残程度评定为十级伤残，出院后护理期鉴定评估为28天，需1人护理。原告支出鉴定费用为1300元。4、原告在洛阳高新开发区仁康假肢矫形器装配中心购买了脚托支具，花费1100元。本院认为，公民的健康权受法律保护。本院依据庭审中查明的事实，结合原被告双方的质辩观点，依据相关法律规定，分析认定如下：（1）本案中原被告之间的法律关系。原告代世珍主张系受雇于被告邢炎升，被告邢炎升主张自己未在现场干活，也未分得工钱，只是帮房东潘延尚的忙，不是原告的雇主。但通过对原被告及证人的调查询问，本院认为虽然被告邢炎升未分工钱，但房主潘延尚只照邢炎升的头，由邢炎升找人，结算工钱也照邢炎升的头，邢炎升不常在施工现场，但其提供了施工工具，上梁时也参与了施工，邢炎升认可原告施工水平，二人经常合作对外施工。综合分析，应认定原告与被告邢炎升之间存在劳务关系，属雇佣关系。雇员在雇佣活动中受到损害，雇主应当依法承担赔偿责任，被告邢炎升免责理由不能成立。（1）本案中，原、被告各自承担的责任及责任比例。原告作为具有专业技能的工人，应当在施工过程中注意自身安全，但由于原告的疏忽，导致了事故的发生，原告对事故造成的损害后果应承担一定的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当依法承担赔偿责任。而房东潘延尚作为接受劳务一方，安排没有合法建筑资质的邢炎升找同样没有相关资质的工人施工，施工中监管不到位、缺乏提供必要的安全保障，也存在一定过失，也应当依法承担赔偿责任。但原告在审理中已与潘延尚私下协商由潘延尚给付其赔偿款5000元，申请对潘延尚撤回起诉，本院已尊重原告的意思表示，准许其撤回对潘延尚的起诉。因此潘延尚应承担的赔偿数额根据当事人自治原则，视为原告放弃了对潘延尚的赔偿诉求，故因此带来的不利后果由原告自行承担。结合本案案情，本院认为，由原告承担本案损失20%，被告承担本案损失60%，房东潘延尚承担本案损失20%为宜。（1）原告各项损失的认定。根据原告证据及法律规定，本院认定原告损失如下：1、医疗费。根据原告提供的诊断证明、病历、医疗费收据等，本院对于原告所有医疗费用认定为16755.02元+180元=16935.02元；2、误工费。原告的误工期为2016年8月4日（受伤之日）至2017年4月23日（定残前一日）。该期间因原告未及时起诉、后因起诉不当被裁定驳回，故原告误工期应当适当缩短，依据原告病情及恢复情况参照中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范的规定，本院酌定误工期为120日。原告没有固定工作，常年以外出从事建筑为生，故误工费参照原告所从事行业，以上一年度河南省建筑业年平均工资41283元为依据，即原告的误工费为41283元÷365天×120天=13572.49元；3、护理费。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告出院后的护理期为28天，加上住院期间62天，共计90天。由于原告未举证证明护理人员的收入，故本院参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资33857元计算护理费，即原告受伤住院及出院后产生的护理费认定为33857元÷365天×90天=8348.30元；4、住院伙食补助费和营养费。根据原告提供的住院证明，原告共计住院62天，本院认为应按本院同判标准予以确定即分别按30元/天及10元/天计算，原告受伤后的住院伙食补助费和营养费为（30元+10元）×62天=2480元；5、交通费。原告在庭审时未提供交通费票据，但鉴于原告就医治疗时确实花费了交通费的客观事实，本院对于原告请求的交通费200元予以认定；6、鉴定费。原告请求的法医鉴定费700元+600元=1300元，符合法律规定，本院予以认定；7、残疾赔偿金。因原告系农业户口，虽长年随其妻居住在孟津城，但因没有暂住证、房屋租赁合同，无固定工作，长年以外出打工为生，故应按农业人口的相关标准认定，其鉴定为十级伤残，即原告的残疾赔偿金按河南省上一年度农村居民人均纯收入11696.74元为标准计算为11696.74元×20年×10%=23393.48元。8、残疾辅助器具费。原告请求的残疾辅助器具费1100元，符合法律规定，本院予以认定。9、精神损失费，原告伤残为十级，本院酌定该损失为4000元。10、被抚养人生活费。因原告未能提供相关人员的身份证明和被抚养人婚生子女等证据，本院无法核定该数额，其责任在原告，故本院对此诉求不予支持。11、二次手术费用。因原告二次手术费尚未发生，且无鉴定评估意见，待实际发生后原告可另行主张，故对原告此项主张不予支持。综上所述，原告损失经计算确定为71329.29元，原告承担20%，共计17465.86元[（71329.29-4000）X20%+4000]；被告邢炎升承担60%，共计44397.57元[（71329.29-4000）X60%+4000]，减去邢炎升已付的9000元，还需承担35397.57元赔偿款。房主潘延尚承担20%，共计17465.86元[（71329.29-4000）X20%+4000]，扣减潘延尚已付5000元外，应再承担12465.86元。因原告撤回对潘延尚的起诉，应视为原告放弃此部分赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告邢炎升在判决生效之日起十日内支付原告代世珍各项损失共计35397.57元（已核减被告邢炎升支付的9000元）。二、驳回原告代世珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1270元，由原告代世珍负担670元，被告邢炎升负担600元。原告已替被告邢炎升垫付了诉讼费，在邢炎升履行给付义务时一并将该600元支付给原告代世珍。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长  臧梦华人民陪审员  宋章元人民陪审员  许干周二〇一七年七月三日书 记 员  菅春敏