江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终183号上诉人(原审被告)：施国新，男，汉族，1963年12月25日生，江苏省常州市人，住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：朱琴芳，江苏常明（武进）律师事务所律师。被上诉人(原审原告):常州市创华包装有限公司，住所地江苏省常州市武进区礼嘉镇新辰村，统一社会信用代码320483000110925。法定代表人：施建华，该公司董事长。委托诉讼代理人：周泽伟，常州市武进区前黄阳光法律服务所法律工作者。上诉人施国新因与被上诉人常州市创华包装有限公司（以下简称有限公司）民间借贷纠纷一案，不服江苏省常州市武进区人民法院(2019)苏0412民初2890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。施国新上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由上被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认为的双方借贷事实存在，该认定缺乏事实、法律依据。1、本案中被上诉人向法庭提交的证明，借贷关系的仅有一张借条，而借条本身仅仅是借款合借款合意的一个依据。并不能证明借款是否实际履行。事实上被告在未收到借款前书写了上述借条，从借条上书写的今借而非今借到也可反映该事实。2、被上诉人未尽到举证证明责任。虽然一审中被上诉人提交了一份银行账目流水，对提现、付款都做了记录，但对于该部分提现是否用于借款无法证实。且被上诉人提交的账目上并没有记载借款这项支出，法庭询问有无收支账目时，被上诉人的法定代表人答复是账本不一定能找到。一会又称5万元是他从公司提的钱为其个人使用，不能算公司账目。而本案的诉讼主体却是被上诉人单位而非个人。此外在一审两次开庭中，上诉人对于交款交付的款项一会称是货款一会是银行提现互相矛盾。显然上诉人的说法不足为信。同时被上诉人也无法证实其向上诉人交付借款的事实。3、一审法院未依法适用最高院关于审理民间借贷适用法律若干问题规定第16条第二款的规定，上述规定被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借款的金额、款项交付当事人的经济能力，当地或者当事人之间的交易方式，交易习惯，当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素综合判断，查证借贷事实是否发生。本案中上诉人虽然认可了借条的真实性，但对未收到借款作出了合理说明。而被上诉人法定代表人出庭的陈述显然不符合事实且无有力证据来证明交付借款的事实。本案涉及的借款金额是5万元，但也是一笔不小的款项。综合被上诉人及其法定代表人已经被列为了失信人员的名单，一审法院应该是更加慎重的判断。上诉人建议法庭对被上诉人单位法定代表人进行测谎以查明事实。二、一审法院认为本案中被告提交的证据未能证明相关债务系原告的债务，其主张抵销的请求不予支持的认定缺乏事实跟法律依据。上诉人在一审答辩时并向法庭提出债务抵销的抗辩，并提交了初步证据。但一审法院认为本案是民间借贷纠纷，对于上诉人提出的抗辩不作出处。要求上诉人另案处理另案起诉。而第二次庭审中一审法院虽然组织了被上诉人对上诉人提交的证据进行质证，但对于案件事实又未作详细调查。也没有询问上诉人是否需要补充证据。就无法认定债务人系本案的被告，并作出了不予支持的判决。事实上本案的有关事实可以通过庭审调查或者补充证据查明，关于被上诉人借钱上诉人油库工程款的事实，被上诉人法定代表人当庭认可油库系被上诉人所有。但是法庭没有记录下也没有对此进行确认。关于入库单涉及常州创华塑胶公司的问题，庭审中上诉人称厂都在一起的，法定代表人都是施建华。一审法院也没有对上诉人和常州市创华塑胶公司是否属于关联企业进行调查。而上述两家公司的法定代表人系父子关系，生产经营范围也类似并相关财务混同。如两企业的厂房均是由被上诉人的法定代表人施建华来负责，并以被上诉人的名义签订的。常州市创华塑胶公司的车间也是被上诉人的名义来签订建设施工合同并进行结算等等。所以无论是工程款还是货款债务人均系被上诉人，上诉人可以依法行使债务抵销权。上诉人请求法庭依法对抵销抗辩权作实质审理。理由两点：1、抵销抗辩作为积极的一个诉讼防御方法，可以减少诉累，提高效率，不必另行起诉和相互执行。考虑到本案的被执行人已经是负债累累，如果上诉人另案起诉完全没有执行到的可能。2、如果在本案中一并审理，有利于法庭更加清楚的查明事实，减少双重审理及有可能产生的矛盾判决。创华公司辩称，双方借款事实清楚，借款证据完整，在2013年的2月上诉人施国新因经营缺少周转资金，来到施建华的办公室，借款5万元，因二人是同一个村民小组的村民且上诉人系村民小组组长，碍于情面施建华就把2013年1月28日江南银行提款来的用于公司年底用款30万元现金中拿出5万元借给了上诉人施国新，双方借款事实清楚，借条出具的过程合法。上诉人在一审中提交了若干张的货款，要求5万元借款要求予以抵销。被上诉人未收到货款，上诉人也承认是送给塑胶公司的。塑胶公司依法成立，应该由塑胶公司承担责任。上诉人送货他的债务人不是被上诉人。反过来更加能证明该5万元的借款事实成立。上诉人施国新具有完全民事行为能力，对自己出具的借条应该承担责任，上诉人的辩论意见不符合交易常理。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。创华公司向一审法院起诉请求:1、判令被告归还借款50000元及利息（自2019年4月1日起至生效之日止按银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年2月2日，被告施国新因资金周转需要，向原告常州市创华包装有限公司法定代表人施健华借钱。被告于当天在抬头为“常州市创华包装有限公司”的便签纸上书写借条，载明“今借创华人民币伍万元整，借款人施国新，2013年2月2日”。一审庭审中，原告法定代表人施建华出庭陈述，因被告需要用钱，至其办公室借钱，其拿出50000元现金给被告，被告拿到钱后书写借条，该款系其于2013年1月28日从银行提取300000元，放于办公室用于公司在春节间的各项开支，并提供了原告2013年的银行存款日记账，账目流水显示2013年1月28日提取现金300000元。被告施国新称原告尚欠被告货款175463.55元、工程款170000元，并提供油库结算单、送货单、入库凭单等证据，用于主张债务抵销。结算单载明：油库总承包价58万元，已付现金14万元，还应付17万元，经办结算人为施建华。送货清单载明被告于2012年8月至2013年12月送货给创华有限公司，被告陈述施建华有三个公司，相关货物是送给创华塑胶公司。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。原告主张借贷关系成立，应对借贷合意和款项交付等承担举证责任，原告提供了借条、银行账目流水，实际经手人到庭陈述资金来源等，结合借贷金额大小、款项交付、当事人陈述的交付细节等经过，认定双方借贷事实存在。原告要求被告归还借款并承担利息的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，但利息的起算时间应从主张之日起计算。被告辩称借贷关系不成立，不予采纳。被告辩称可以用原告结欠被告的款项在同等数额内进行债务抵销，经查，被告出具的油库结算单载明工程的总价、已付金额、尚欠金额和经办结算人为施建华，通过该结算单无法认定债务人系本案原告；被告提供的入库凭证和送货单，载明收货单位为创华公司，被告陈述施建华名下有三家公司，其是送货至创华塑胶公司。债权债务抵销的要件是双方互负债务、互相债权，本案中被告提交的证据未能证明相关债务系原告的债务，其主张抵销的请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：被告施国新于本判决生效之日起十日内归还原告常州市创华包装有限公司借款本金50000元及利息（自2019年4月22日起至生效之日止按银行同期贷款利率计算）。案件受理费525元（已减半收取），由被告施国新负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院依法对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张或者反驳对方请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中施国新认可借条的真实性，但否认未收到借条中的借款，并在一审中陈述当时认为可以债务抵销，写了借条也没关系。但借条中并无债务抵销的约定，且出具借条后施国新亦未向创华公司收回借条，故施国新虽抗辩借贷未实际发生，但未作出合理说明。出借人创华公司提供了借条、出借现金来源、实际经办人施建华到庭陈述事实经过等证据，一审法院结合借贷金额大小、款项交付、当事人经济能力及证人证言等事实和因素，综合判断并认定双方借贷事实存在并无不当。关于施国新提出可以抵销的理由，施国新一审提交的油库结算单载明系施建华代陈建新建油库，油库所欠工程款17万元由施建华负责收回后归还施国新。施国新一审虽提交了送货单、入库凭单等证据，但只是送货凭证，不是货款结算，并不能完全证明存在相应的债权金额，且施国新陈述货物是送给施建华名下的创华塑胶公司，即使创华公司、创华塑胶公司均属施建华控制，但二者是不同的公司法人。因此，施国新提出的上述抵销无事实依据，亦不符合债权债务抵销的法律规定，一审法院对施国新主张抵销的抗辩不予支持亦无不当。综上所述，施国新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由施国新负担。本判决为终审判决。审判长  刘敬兵审判员  时 坚审判员  翟 翔二〇二〇年四月一日书记员  冯 雪