河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1433号上诉人（原审原告、案外人）：郑州鸿运置业有限公司。法定代表人：吕绍晨，任总经理。委托诉讼代理人：王艳西，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘新乐，河南天基律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：王国增。被上诉人（原审被告、被执行人）：马东保。被上诉人（原审被告、被执行人）：赵小香。被上诉人马东保、赵小香共同委托诉讼代理人：马秀山，男，1982年2月8日出生，汉族，住河南省中牟县刁家乡马家村023号，公民身份号码：41012219820208473X，系马东保、赵小香的儿子。上诉人郑州鸿运置业有限公司（以下简称“鸿运公司”）因与被上诉人王国增、赵小香、马东保执行异议之诉一案，不服河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初8233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鸿运公司委托诉讼代理人王艳西、刘新乐，被上诉人王国增，被上诉人马东保、赵小香共同委托诉讼代理人马秀山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人鸿运公司上诉请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应依法予以改判或发回重审。上诉人一审提交的证据能够证明案件事实的全过程，一审法院也对该事实予以确认，但一审法院直接以上诉人证据不足为由驳回上诉人的诉讼请求难以令人信服。首先，上诉人一审提交的不动产登记簿能够证明涉案执行标的至今一直登记在上诉人名下，上诉人依然是物权所有人。其次，2019年3月23日上诉人基于被上诉人马东保违约行为，在符合合同解除条件的情况下依法与马东保解除了合同，合同解除后，上诉人已经没有义务为被上诉人马东保办理产权转移登记，被上诉人马东保依法向上诉人返还对房屋的占有，上诉人此时要求返还房屋的权利属物权性质的返还请求权。再次，王国增与马东保之间的金钱债权债务纠纷，王国增于2017年3月依法申请预查封了被上诉人马东保名下房屋。现因上诉人依法与马东保解除了商品房买卖合同，那么上诉人与马东保之间的原合同归于消灭。最后，上诉人作为案外人在合同符合解除条件的情况下依法解除合同，此时上诉人享有的物权性质的房屋返还请求权是可以排除执行的。综上，执行异议之诉程序是对案件进行实体审理的普通民事诉讼程序，根据上诉人一审提交的证据材料足以认定上诉人对涉案执行标的享有物权的真实性和合法性。被上诉人王国增辩称，一审判决认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人马东保、赵小香辩称，一审判决认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。郑州鸿运置业有限公司向一审法院起诉请求：1、依法排除对中牟县××城区雁鸣××、××、××北××单元××房屋的强制执行，撤销拍卖并解除预查封；2、依法确认上述房屋归原告所有，马东保配合原告办理上述房屋的登记注销手续；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年2月18日，被告马东保作为买受人，原告鸿运公司作为出卖人，双方签订《商品房买卖合同》（合同编号：ZM140××××3522）。合同第三条约定：买受人购买的商品房位于中牟县××城区雁鸣××、××、××北××单元××房。建筑面积共131.07平方米。第四条约定：按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米5703.41元，总金额747546元。第六条约定：买受人按下列第3种方式按期付款：约定金额224546元，付款方式现金，约定付款时间2014-02-18，交纳比例30.04％；约定金额523000元，付款方式商业贷款，约定付款时间2014-04-18，交纳比例69.96％。第八条约定：交付期限，出卖人应当在2014年5月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将取得商品住宅交付使用批准文件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。附件四《合同补充协议》第四条约定：出卖人为买受人提供按揭贷款担保期间，买受人必须按期偿还银行贷款本金及利息，逾期还贷导致出卖人承担担保责任的，买受人应向出卖人支付相关费用外，且逾期一日按合同总价款万分之五的标准支付违约金；逾期三个月以上（含三个月）不偿还银行贷款本息的，出卖人有权代买受人偿还剩余贷款并收回房产另行处理，出卖人代偿款项、收回和处理房产所产生的费用及因买受人逾期还贷给出卖人造成的损失等从处理款项中优先支付。第八条约定：关于本合同的通知包括电话或书面通知，或在省市媒体上公告，均为有效通知，并在通知发出后三日即视为有效送达。买受人承诺所填住所地、联系方式真实可靠，并可以随时接收信函、邮件和电话，出卖人可按照合同载明地址或法定地址寄送。2014年5月5日，中国工商银行股份有限公司中牟支行（以下简称工商银行中牟支行）作为贷款人，马东保为借款人、抵押人，鸿运公司为保证人，签订《个人购房借款／担保合同》（编号为：A［住房］字［河南］行［中牟］支行［2014］年［218］号）。合同约定：贷款人根据借款人的申请，同意向其发放个人一手住房购置贷款，金额为人民币523000元；贷款用途为用于购买坐落于中牟县××城区雁鸣××、××、××北××单元××房屋，贷款期限为12年，实际放款日与到期日以借款凭证为准。贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准，上浮10％确定，据此确定的利率以借款凭证记载为准；贷款发放后遇基准利率调整，贷款期限在一年以上的，自每次基准利率调整之日的次年1月1日开始执行新的利率。借款人授权贷款人将贷款一次性划入以下账户（户名鸿运公司，账户17×××58，开户行工商银行中牟支行），贷款利息自实际放款之日起计算。借款人按月等额本息还款法偿还贷款本息。本笔贷款的保证方式为抵押加阶段性连带责任保证。保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任。保证人不按本合同约定履行保证担保责任的，保证人授权贷款人从保证人开立在中国工商银行的所有本外币账户中扣收相应款项用以清偿，直至借款人在本合同项下的所有债务全部清偿完毕为止。2014年8月4日，工商银行中牟支行向被告马东保指定账户发放贷款523000元。原告将涉案房屋交付马东保。马东保办理按揭贷款后，马东保未按时偿还贷款，工商银行中牟支行扣划鸿运公司账户资金，用于偿还马东保的贷款。2016年10月14日，一审法院受理工商银行中牟支行与马东保、赵小香、鸿运公司金融借款合同纠纷一案，2016年12月28日，一审法院作出（2016）豫0122民初3759号民事判决，判决马东保、赵小香偿还工商银行中牟支行借款本金及利息，支付律师费。鸿运公司承担连带清偿责任。后工商银行中牟支行又多次划扣鸿运公司账户资金，用于偿还马东保的贷款。另查明，一审法院在审理王国增与马东保、赵小香民间借贷纠纷一案中，作出（2017）豫0122民初1256号民事裁定，将涉案房屋予以查封，查封时间自2017年3月23日至2020年3月22日。王国增与马东保、赵小香民间借贷纠纷一案，王国增已经申请强制执行。2019年3月20日，原告通过EMS向被告马东保邮寄《关于解除商品房买卖合同的通知函》。案外人鸿运公司向一审法院提出书面异议，一审法院于2019年8月29日下发（2019）豫0122执异98号执行裁定，驳回案外人鸿运公司的异议请求，案外人鸿运公司向一审法院提起执行异议之诉。一审法院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，马东保购买鸿运公司的商品房，通过支付现金、银行贷款方式已经足额支付鸿运公司购房款，鸿运公司已经将涉案房屋交付马东保占有、使用。因王国增与马东保、赵小香民间借贷纠纷一案，因王国增申请，2017年3月23日，一审法院将涉案房屋查封，王国增已经申请执行。现鸿运公司要求排除对涉案房屋的强制执行，鸿运公司应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任，鸿运公司现有证据不足以证明其主张，故原告的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告郑州鸿运置业有限公司的诉讼请求。案件受理费8918元，由原告郑州鸿运置业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。马东保购买涉案房屋，通过现金及银行贷款的方式足额支付购房款，且鸿运公司已经将涉案房屋交付其占有、使用。现一审法院依法将涉案房屋查封，王国增申请执行该房屋。鸿运公司主张排除对涉案房屋强制执行，但鸿运公司现有证据不足以证明其主张，一审法院驳回其诉讼请求并无不当。另，因马东保未及时偿还涉案房屋的按揭贷款，银行扣划鸿运公司账户资金用于偿还马东保的贷款，故鸿运公司可就其代偿的银行贷款本息部分，有权在涉案房屋的拍卖款中优先支付。综上所述，上诉人郑州鸿运置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8918元，由上诉人郑州鸿运置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡忠宇审判员范亚玲审判员张晔二〇二〇年四月十三日书记员 冯            晋