辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终209号上诉人（原审原告）：马玉才，男，1955年12月30日出生，汉族，个体，住营口市老边区。委托诉讼代理人：曹庆祥，大石桥市第一法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张立武，男，1958年5月5日出生，汉族，个体，住吉林省梨树县。上诉人马玉才因与被上诉人张立武合伙纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0881民初3473号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人马玉才及其委托诉讼代理人曹庆祥，被上诉人张立武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马玉才上诉请求：一、请求中级法院依法撤销一审判决，改判判令被上诉人退还上诉人的机器设备或者发回重审。二、本案诉讼费用有被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为一审认定事实不清，被上诉人己经承认上诉人投资的机器设备，而且在庭审中被上诉人提供的证人做出了虚假陈述，就可以证明并没有实际按照合伙协议履行，说明被上诉人先行违约，承担违约责任，应该退还上诉人实际投入的机器设备，避免造成上诉人更大的经济损失，再者，上诉人已经提交了相关的记录证明，应该适用谁主张谁举证的原则，所以一审判决适用法律不当。请求中级法院依法撤销一审判决，请求依法改判判令被上诉人退还上诉人的机器设备或者发回重审。张立武辩称，一、一审法院认定事实正确，上诉人称一审法院认定事实有误没有任何依据。本案事实是，2016年底，上诉人因同原合伙人合伙经营亏损而多次找到答辩人，要求合伙，上诉人承诺自己已完全掌握了生产高档防火板技术，答辩人只要投入资金就可生产。2017年初，答辩人同上诉人合伙建立防火板厂，上诉人出资就有机器设备、生产技术，共作价30万元，答辩人出资现金30万元用于租赁场地、修建厂房。我们同时租用了三块场地建设厂房，其中租用张炎炎场地费用每年5万元，租用耿立平场地费用每年2万元，租用徐永恒场地费用每年5000元。2017年，我们用了9个月的时间完成厂房修建和设备安装，共花费人民币34.9万元（详见账目明细）。2018年3月，在设备资金都到位的情况下，准备生产，但投资款项巳经用完，为筹备启动资金，答辩人同上诉人一起向村民邓家安借款人民币10万元，利息为月息1.5分，因邓家安要求只对我要钱，所以借条上只有我一人签字。二、上诉人称被上诉人存在先行违约，应当承担违约责任没有任何法律依据。上诉人称我没有实际按照合伙协议履行，不属实。企业开始生产以后，上诉人不懂技术乱指挥，产品中80%都是残次品，浪费了大量的人工和原材料，导致我们不得不去鞍山请工程师、技术员，全体员工又到兄弟厂子参观学习，就这样也达不到生产技术，质量根本过不了关，后来改为生产低级产品。这样就得排污因环保不达标，厂子没生产多久就被大石桥市环保局查封停产。因此，合伙企业经营中，是上诉人违约在先，答辩人并未违约。三、上诉人要求答辩人退还机器设备，没有正当理由。企业停产以后，工人把合格的产品进行了包装，共计21000张，由上诉人联系卖到长春建材市场，得到销售货款4.2万元，原告只交给企业2万元，其余货款占为己有。后上诉人更换了电话号码，答辩人到他家找，他妻子说：死了。至此答辩人与上诉人无法取得联系。在本案一审诉讼期间，答辩人也只见到了上诉人的代理人。上诉人以自己的旧机器设备入股，答辩人却已投入了数十万元资金，现尚有大量的企业欠款没有清偿，拖欠的场地费用、工人工资、企业借款、原材料款均未清偿，现上诉人却只要求要回自己的机器设备，理由并不充分，对上诉人的诉讼请求，法院应当依法驳回。综上，答辩人与上诉人合伙经营的企业早已资不抵债，答辩人要求上诉人本人出面，尽快解决合伙企业剩佘资产清算，共同清偿合伙企业债务。合伙企业拖欠债务明细如下：1、上诉人非法占有企业货款2.2万元，应当予以返还。2、拖欠张炎炎厂房租金12.5万元。3、拖欠耿立平厂房租金2万元。4、拖欠徐永恒厂房租金5000元。5、拖欠张振富（厂长）工资8000元。6、拖欠高坎玻璃丝布厂货款1.5万元。7、拖欠邓家安借款10万元及利息。以上欠款人员均可出庭作证，万望法院依法审查，还原事实真相，还答辩人一个公道，依法驳回上诉人的上诉请求。马玉才向一审法院起诉请求：请求判决解除合伙协议，退还原告的自有设备。一审法院认定事实：原告马玉才与被告张立武系朋友关系。二人于2017年12月21日，以张炎炎为经营者注册登记了大石桥市鑫盛装饰板加工厂，该工厂于2018年10月30日登记注销。二人于2018年3月15日签订书面《协议书》一份，写明：甲方马玉才同志与乙方张立武同志经协商于2017年初，合资经营鑫盛装饰板加工，由甲方马玉才同志提供生产设备（旧）等部分原材料，生产加工全面技术约合人民币叁拾万元。由乙方张立武同志修建厂房和基金人民币叁拾万元。2017年二人完成了厂房修建设备安装资金全部落实到位。2018年3月1日开始生产，生产流动资金由两筹备（厂房借用张炎炎名起营业执照，今后在生产中任何事、经济纠纷和安全事故，于张炎炎无关）。租用张炎炎场地每年伍万元整，租用耿立平场地每年贰万元整。此协议一式三份。上述协议由马玉才在甲方处签名按印，由张立武在乙方处签名按印。落款日期为2018年3月15日。在本案开庭审理过程中，原、被告各举证手写账页若干，均为单方记录，无双方签字确认。庭审后，经法庭组织调查，被告张立武陈述，合伙企业现已无共同财产，尚有共同债务。一审法院认为，合伙企业及其合伙人的财产和合法权益受法律保护。本案争议的焦点为《协议书》是否应当解除，原、被告就合伙事项是否应当办理合伙清算，本案被告是否应当返还原告自有设备。对于合伙协议是否应当解除，本案中原、被告所签订的《协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方均应遵守履行。但本案中双方当事人合伙成立的大石桥市鑫盛装饰板加工厂已依法注销，故对于原告的该项诉讼请求已无事实依据，本院无法支持。对于原、被告间合伙事项是否应当办理合伙清算，根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十二条规定，合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。故本案原、被告应当对合伙企业存续期间的企业财产状况进行清算，现双方并未能就企业财产状况进行清算。对于原告诉请的退还原告的自有设备，根据《中华人民共和国合伙企业法》第十一条规定，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担;合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。第十九条第二款规定，合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。本案诉争设备系原告在合伙企业成立时对合伙企业的投入，现已由被告自行处理，但双方对合伙企业存续期间的企业财产状况并未进行清算，双方权利义务不明，且原告所举证据均为单方记录，无双方确认签字，本院无法采信，而原告未能提交其他证据证明被告存在违约行为，亦未能举证证明被告自行处理合伙企业财产给原告造成损失的事实和金额。故依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告主张被告返还自有设备的诉讼请求，本院无法支持。综上，为了保护当事人的合法权益，正确处理民事法律关系，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告马玉才的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告马玉才负担。二审期间，上诉人提交收条复印件4张，证明被上诉人一审提供的证据是虚假的。被上诉人对收条的真实性无异议，收条体现的租金已实际给付。上诉人提交营口市老边区人民法院（2019）辽0811民初1850号民事裁定书一份，证明张炎炎向一审法院起诉上诉人请求给付租金。被上诉人称诉讼属实。本院认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，上诉人、被上诉人所签订的《协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方均应遵守履行。本案中双方当事人合伙成立的大石桥市鑫盛装饰板加工厂于2018年10月30日登记注销，应视为双方的合伙经营已经结束。关于上诉人上诉请求返还机器设备一节，被上诉人称本案诉争机器设备已经变卖，且终止合伙关系需要双方当事人自行清算或者委托他人进行清算,双方对合伙企业存续期间的企业财产状况并未进行清算。因此，上诉人上诉请求被上诉人返还机器设备的上诉请求，本院不予支持。上诉人可待双方清算后，或就清算问题另行主张权利。综上所述，上诉人马玉才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人马玉才负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年四月十日法官助理任研研书记员孙玲