新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵11民终150号 上诉人（原审被告）：余翼江，男，1973年8月30日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 被上诉人（原审原告）：新疆天恒基建筑工程有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市西山兵团乌鲁木齐工业园区。 法定代表人：黄朝辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张小丽，新疆力和力律师事务所律师。 上诉人余翼江因与被上诉人新疆天恒基建筑工程有限责任公司（以下简称天恒基公司）借款合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2019）兵1101民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人余翼江、被上诉人天恒基公司的委托诉讼代理人张小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人余翼江上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院作出的（2019）兵1101民初167号判决书第一项、第二项、第三项、第四项判决，依法改判上诉人不承担责任，上诉金额共计2427900.24元。2、请求判令一审、二审诉讼费及保全费由被上诉人承担。事实和理由：一、1、一审法院认为该案为借款合同纠纷，根据法律规定借款合同为实践合同，实践合同成立生效时间为借款实际交付，而本案并没有查清借款金额有没有实际交付。一审中只是认可签订该协议，并没有认可被上诉人将两笔借款交付上诉人。2、被上诉人原审提供的证据与借款没有任何关系，举证时被上诉人出具的962500元是上诉人的工程款，不是借款。二、1、原审中上诉人提交的证据都是在三坪垦区法院案卷中调取，其案由应是建设工程施工合同纠纷，按照被上诉人起诉的时间点，上诉人城建的二段、三段工程已由三坪垦区法院作出了生效判决。上诉人提供的财务凭证与被上诉人提交的证据已相互印证，证实上诉人收到29725593.4元。2、在本案原审判决中，直接否定原审法院案件中提交的两份证据：被上诉人收到第三方工程款扣除其他费用共计29674048.49元，向上诉人支付款项共计28172651.62元。一审中上诉人申请法院调取的第三方××××房地产开发有限公司的财务证据显示，该公司向被上诉人支付工程款达到93%，被上诉人向上诉人出具财务报表金额共计29674048.49元，实际向被上诉人支付金额共计28172651.62元，中间有150多万的差额，因被上诉人举证是支付劳务款，其用于支付劳务款的是上诉人的工程款，并不是借款。且也未查明存在差额问题。三、上诉人与被上诉人案件在三坪垦区法院已经审理完毕，被上诉人时隔5年又进行起诉不符合常理。四、被上诉人与上诉人签订的《建设项目工程企业内部承包经营合同》，实际系转包合同，由上诉人个人向被上诉人承包了该工程的实际施工，向被上诉人缴纳定额的各项税费、对工程自负盈亏。根据被上诉人陈述该工程款跟不上施工的进度，导致周转困难，故发生了涉案款项支付，实际被上诉人提交的两份借款协议，是上诉人领取工程价款时，基于被上诉人的要求而出具的，同时款项也未根据协议约定一并交付，而是根据工程进度一笔支付给劳务公司，另一笔无法查证，上述都不符合借贷的法律特征。且与本案相关的案件已生效，上诉人仅收到29725593.4元。综上，该案借贷关系不能成立。 被上诉人天恒基公司答辩称：涉案的借款合同合法有效，是双方真实意思表示，根据该借款合同，上诉人仍欠付借款。上诉人自述已经偿还借款，但没有任何证据证实。通过查阅天恒基公司的财务凭证，没有查出上诉人偿还的任何手续，结合被上诉人的结算支付流程，以及双方签订的内部承包合同，在最终结算的时候，上诉人包括涉案的对内对外的借款都需要最终偿还。上诉人的工程款依据生效的判决已经确认，但是生效判决同时也提出了对双方未核算的其他包括本案的借款、垫付款、外挂账等需另行起诉，被上诉人也是据此提出了本案之诉，综上本案借贷关系依法成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 天恒基公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告借款本金共计1300000元；2、判令被告承担2019年6月1日前的利息1140000.18元及实际清偿之日的利息；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中原告增加诉讼请求：判令被告承担至实际还款日的利息损失暂计起诉前共计1235219元。 一审法院认定事实：2014年1月24日,被告余翼江与原告签订借款协议1份,所载款项为1000000元,该借款协议主要内容为:“出借人天恒基公司(以下称甲方);借款人余翼江(以下称乙方);乙方向甲方借款用于开展工程施工事宜，达成如下协议:一、乙方向甲方借款1000000元整(大写:壹佰万元整)；二、乙方使用甲方资金必须符合双方约定用途，不得挪作他用。三、借款期限自2014年1月24日至2014年4月23日止。四、借款年利率15%。按实际天数计算。五、借款到期后，乙方必须按时归还甲方本金利息，六、本协议一式二份,甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力。七、本协议经借贷双方签字生效。庭审中，原告自认借款的实际金额为962500元。2015年1月24日,被告余翼江偿还原告借款200000元后与原告又签订借款合同一份,载明:“甲方:天恒基公司;乙方:余翼江;鉴于乙方因资金周转需要，向甲方提出信用借款申请，甲方按照本合同的规定向乙方提供借款，为明确双方的权利和义务，经双方协商一致，特订立本合同:一、乙方向甲方借现金800000元（实际金额为762500元）,借款期限为自2015年1月24日起至2015年10月31日止；二、借款有偿使用费率为合同生效日规定的费率即年费率为15%。未按时足额偿还借款本金及借款有偿使用费的，按逾期借款处理。从逾期之日起，除按月计收借款有偿使用费外，还按合同载明的借款有偿使用费上浮30%执行；三、借款用途为用于新疆××机电城一期项目借款，甲方有权监督借款的使用。若乙方不按规定使用借款,则甲方可提前收回借款；四、本借款协议经双方签字、盖章后即生效。本借款协议一式二份,双方各执一份。”由原告和余翼江分别在落款的甲、乙方处盖章和签名。2015年2月10日,被告余翼江与原告又签订借款合同一份,载明借款金额为500000元(人民币伍拾万元)，借款期限2015年2月10日至2015年10月31日止。该笔借款乙方必须全部用在新疆××机电城二期项目。合同其他部分与2015年1月24日双方签订的合同内容一致。现被告仍欠借款1262500元未返还，故诉至法院。 经计算，被告应支付的借款本金及约定借款期间的利息和逾期利息如下： 一、2014年1月24日，借款1000000元（实为962500元），约定借款期限2014年1月24日至2015年1月24日(365天)，借款期间的利息为106875元（962500元×1年×15%扣除200000元的利息37500元）。还款200000元，后约定剩余762500元，借款期限2015年1月24日至2015年10月31日(307天)，剩余762500元借款期间的利息为96200.34元（762500元×307天×15%÷365天）；借款逾期利息期间2015年11月1日至2019年7月1日（1340天）逾期利息545866.44元（762500元×1340×19.5%÷12个月）。以上应返还借款本金为762500元，利息合计748941.78元（106875元+96200.34+545866.44元)。原告误算，本院予以纠正。 二、2015年2月10日，借款500000元，约定借款期限2015年2月10日至2015年10月31日(261天)，借款期间的利息为53630元（50万元×261天×15%÷365天）；逾期利息期间2015年11月1日至2019年7月1日(1340天），逾期利息为357945.2元（50万元×1340天×19.5%÷365天），以上应返还借款本金为500000元，利息合计411575.2元（53630元+357945.2元)。 一审法院认为：原告与被告之间签订的《借款合同》系双方在平等基础上自愿签订的，合同的内容未违反法律行政法规的强制性规定为有效合同。双方应按照有效的合同约定履行各自的义务。原告在合同签订后向被告发放了借款，已履行了出借资金的义务，作为借款人的被告应按合同约定负有向原告返还借款及支付利息的义务。由于被告未按期返还借款及支付利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。现原告要求被告按照合同约定返还借款本金、支付借款期间的利息、逾期还款的逾期利息，符合当事人之间的约定和法律规定，本院予以支持。对于原告主张的保全保险费，确系原告因追索借款所支出的必要的、合理的费用，符合法律规定，本院予以支持。由于原、被告之间的借款合同中没有关于借款可以用工程款抵扣的约定，而且被告也没有提供证据证明双方在签订借款合同之后形成了待工程款结算完毕后，归还借款的约定。原告与被告之间是否存在建设工程承包合同，以及该合同是否已结算完毕，均不影响双方之间民间借贷法律关系的成立，也不是被告不归还借款的正当事由。对于被告主张的本案所涉款项实际并非借款,而是工程款的辩解意见，因未提供证据予以支持其主张，故本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告余翼江应于本判决生效之日起十五日内向原告新疆天恒基建筑工程有限公司返还借款本金1262500元；二、被告余翼江于本判决生效之日起十五日内向原告新疆天恒基建筑工程有限公司支付2019年7月1日之前的利息1160516.98元；三、被告余翼江应以1262500元为基数，按照年利率19.5%的标准向原告新疆天恒基建筑工程有限公司支付自2019年7月2日至实际付款之日的利息；四、被告余翼江应于本判决生效之日起十五日内向原告新疆天恒基建筑工程有限公司支付保全保险费4883.5元；五、驳回原告新疆天恒基建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费26334元，保全费5000元，合计31334元。由被告余翼江负担。 本院二审期间，上诉人余翼江、被上诉人天恒基公司均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。对一审查明的事实本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人余翼江与被上诉人天恒基公司之间是否形成了借款合同法律关系，上诉人余翼江是否应承担本金及利息；2、上诉人余翼江是否应当承担诉讼保全费4883.5元。 一、关于上诉人余翼江与被上诉人天恒基公司之间是否形成了借款合同的法律关系，上诉人余翼江是否应当承担偿还借款本金及利息的问题。通过一、二审庭审查明，被上诉人天恒基公司在一审的诉讼请求是要求上诉人偿还借款本金及利息，本案的案由是借款合同纠纷。双方当事人在平等、自愿、协议一致的基础上签订了《借款合同》，是双方当事人真实意思的表示，属有效合同，双方当事人均应当按照合同的约定全面履行各自的义务。合同签订以后，被上诉人天恒基公司按照合同的约定，将借款本金打入了上诉人指定的账户，完成了出借资金的义务。对2015年2月10日的借款本金500000元，上诉人余翼江当庭予以认可。对2014年11月24日的借款1000000元，天恒基公司实际支付962500元，该笔借款有上诉人自己书写的《借款申请》、双方签订的《借款合同》、借款单、天恒基公司内部转账支票、上诉人签字要求将该笔借款直接支付给乌鲁木齐×××劳务公司的《借款支出结算单》以及乌鲁木齐×××劳务公司收款后出具的借款劳务发票等，上述证据能够相互印证形成证据链，证实上诉人收到被上诉人天恒基公司支付的962500元的借款本金。上诉人余翼江抗辩上述借款以工程款成本的形式已经冲抵，该上诉请求没有任何证据能够证实，还与上诉人提供的证据相互矛盾不能成立。相反，依据被上诉人提供的证据恰恰足以证实上诉人至今尚未偿还本案借款。因此，上诉人余翼江的此项上诉请求不能成立，本院不予支持。 二、对于上诉人余翼江是否应当承担诉讼保全费4883.5元的问题。关于诉讼保全费的承担问题，本案诉讼的原由是上诉人余翼江在借款到期后没有按期偿还借款本金及利息。从而引发纠纷，被上诉人依照诉讼程序法的规定采取诉讼保全措施，缴纳了诉讼保全费，此费用和案件的受理费是一样均应由败诉一方承担。因此，一审法院判决由上诉人余翼江承担4883.5元的诉讼保全费，具有事实和法律依据。 综上所述,上诉人余翼江上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26223元，由上诉人余翼江负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 华 审 判 员  王建敏 审 判 员  俞忻伶 二〇二〇年四月十日 法官助理  彭 悦 书 记 员  孙 芳 1