海南省第二中级人民法院刑事判决书（2020）琼97刑终43号原公诉机关海南洋浦经济开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈飞，男，1972年6月15日出生，汉族，公民身份号码：×××，贵州省习水县人，小学文化，原广西恒都输变电工程有限公司员工，户籍所在地贵州省遵义市习水县，现住海南省儋州市。因犯盗窃罪，于2019年7月26日被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕，同年10月22日被洋浦经济开发区人民检察院取保候审，2019年12月20日被洋浦经济开发区人民法院决定逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。辩护人马丽南，海南为先律师事务所律师。洋浦经济开发区人民法院审理洋浦经济开发区人民检察院指控原审被告人陈飞犯盗窃罪一案，于2019年12月19日作出（2019）琼9701刑初99号刑事判决。原审被告人陈飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2019年7月20日上午8时许，被告人陈飞租用李某的吊车将广西恒都输变电工程有限公司放置在控股大道与吉浦路交叉路口的一捆长159米的电缆盗走并装到车牌号为×××的货车内，随即将该电缆卖给冯某，获赃款34800元。经儋州市价格认证中心认定鉴定，被盗电缆价值人民币97149元。2019年7月25日，被告人陈飞被侦查人员在洋浦经济开发区家中传唤到案。上述事实，有经庭审举证、质证，并经确认的证据予以证实：一、书证1.受案登记表，证明本案来源于符某的报案。2.李某手机微信上与陈飞转账记录照片、李某手机上与陈飞通话记录照片，证明2019年7月20日9时26分许，李某收到陈飞通过微信转账的500元，以及该二人在7月19日、20日有过通话记录。3.扣押决定书、扣押清单、发还物品清单，证明公安机关自陈飞处扣押了黑色vivo牌手机1部、现金100元、银行卡4张（物品未随案移送洋浦经济开发区人民法院处理）。二、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图、现场照片，证明案发现场位于××区上。2.指认现场笔录及指认现场照片，证明被告人陈飞对洋浦控股大道与吉浦路交叉路口盗取电缆的现场进行了指认。3.辨认笔录及辨认照片，证明李某辨认出让其去吊装电缆名字叫“飞哥”的人即被告人陈飞。三、视听资料、电子数据洋浦公共交通公司公交车（车牌号：×××）的行车记录视频，证明2019年7月20日8时许，该公交车路过案发现场时记录到的案发经过情况。四、鉴定意见儋州市价格认证中心儋价认定【2019】532号价格认定结论书，证明被盗电缆价值人民币97149元。五、证人证言1.证人符某的陈述，证明他是广西恒都输变电工程有限公司现场负责人，主要负责施工管理及电缆看管。2019年7月17日19时许，他们在控股大道与吉浦路交叉口进行电缆施工时，发现电缆还在。2019年7月22日上午10时55分许发现施工电缆被盗。被盗一捆电缆长约159米。被盗电缆为10KV电力电缆,ZRC-YJV22-8.7/15KV-3*300mm2,规格型号为C3*300mm2，单价543元/m，数量159米。供应商为广西纵缆集团有限公司，损失为86337元。2.证人冯某的证言，证明2019年7月19日下午，陈飞给她老公打电话说有剩下的电缆要处理，她老公就让她第二天去拉。2019年7月20日早上她开车过去，陈飞让她开进洋浦第二个红绿灯位置的加油站等陈飞。陈飞过来带她到放电缆的地方说中间的那捆电缆是用剩的，其他的就不要动。等吊车吊完后，她们就开车回到兰洋镇，后面她把电缆去皮卖掉了。3.证人秦某的证言，证明2019年7月19日下午，陈飞给他打电话说有用剩下的电缆几十米，规格是3*300的，说价格看着给，并让他当天下午去拉。2019年7月20日早上，他叫了个司机开车带他老婆冯某过去了，他把陈飞的电话号码给了冯某，后来的事情他就不知道了。他付给陈飞34800元。4.证人李某的证言，证明2019年7月19日17时许，“飞哥”打电话叫他第二天早上去新都有捆电缆要装车，他们讲好价钱500元。7月20日早上8时许，“飞哥”给他打电话说货车马上到了，叫他去吉浦路。他开车到吉浦路停在电缆旁边，“飞哥”驾车带辆货车就停在他前面，货车上下来一男一女。“飞哥”跟那男女说话，看样子是告诉他们要吊哪捆电缆。他就支吊车支架，之后就问“飞哥”吊哪捆，那男司机就跑过来说吊那捆还剩下2/3的。他就去操作吊车，男司机就跑过来给电缆绑绳子，这时候“飞哥”就开车走了。后来他把电览吊到货车上就回金海做工了。9时许，他给“飞哥”发微信说活干完了，“飞哥”就给他从微信转了500元钱。六、被告人陈飞的供述。证明他系广西恒都输变电工程有限公司员工。2019年7月19日下午2、3时许，他打电话给一个秦姓收破烂的男子，说洋浦这边有点电缆让过来收走，他们谈好价格3万余元，并约好20日早上来。当日下午17时许，他联系吊车说好20日早上8时在洋浦关口附近帮忙吊点东西，谈好价格为500元钱。次日早上收破烂的给他打电话说到了，他就打电话叫吊车过来。他开车过去和收破烂的在大榕树加油站会合，过一会他看见吊车过来就开车带收破烂的一起到放电缆的地方，指着中间的那一捆电缆给收破烂的说就是中间那捆了，之后他就开车离开现场。上午9时许。吊车的给他发微信说吊完了，他就给吊车的转了500元。盗走的电缆他们行内一般叫“300”，有160米，是他们搞农网改造电缆入地下通道工程剩下的，这些电缆是符某班组的，都是他们广西恒都输变电工程公司的电缆，市场价格在9万元左右，他卖了34800元钱。经审理查明本案的量刑事实如下：被告人陈飞出生于1972年6月15日，作案时已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力；2019年7月25日，陈飞到案后如实交待其盗窃电缆的犯罪事实，次日公安机关对本案立案侦查；2019年9月2日，被害单位出具谅解书，对被告人陈飞的行为予以谅解。上述事实有如下证据予以证实：1.陈飞的户籍信息资料，证明被告人陈飞出生于1972年6月15日等基本情况。2.到案经过，证实2019年7月25日，公安机关将有重大作案嫌疑的陈飞传唤到案，传唤到案过程中，陈飞始终予以配合。3.谅解书，证实2019年9月2日，广西恒都输变电工程有限公司出具谅解书，称陈飞家属向符某支付赔偿费1万元，陈飞承担电缆丢失的一切费用，费用从其在公司的工程款中扣除，公司对陈飞的行为予以谅解，自愿不再追究陈飞的刑事责任，对本案予以撤案。原判认为：被告人陈飞以非法占有为目的，秘密窃取被害单位电缆价值97149元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩处。被告人陈飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；取得被害单位的谅解，酌情对其从轻处罚。被告人陈飞不符合宣告缓刑的条件，原判对公诉机关建议判处被告人陈飞缓刑的建议不予采纳，对公诉机关所提的其他量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：被告人陈飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。宣判后，原审被告人上诉称：1.广西恒都输变电工程有限公司欠上诉人工程款未付，上诉人盗取电缆变卖也是为了支付工人工资；2.上诉人赔偿了广西恒都输变电工程有限公司的损失，并取得该公司的谅解。鉴于上诉人在案发后认罪悔罪，积极赔偿，且盗取电缆事出有因，请求二审法院减轻、从轻处理。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉意见基本一致。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。一审采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，本院予以确认。本院认为，上诉人陈飞以非法占有为目的，秘密窃取被害单位电缆，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原判认定上诉人陈飞犯罪的事实清楚、定罪准确、审判程序合法。关于上诉人及辩护人请求从轻、减轻处罚的意见。经查，本案系因工程款纠纷而引发的犯罪案件，且上诉人陈飞到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪，案发后积极退赃，取得被害单位谅解，具有较好的认罪悔罪表现。根据上诉人陈飞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害后果，对上诉人陈飞宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。上诉人陈飞的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销洋浦经济开发区人民法院作出的（2019）琼9701刑初99号刑事判决；二、上诉人陈飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。上诉人陈飞应自本判决书生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法机关报到，接受社区矫正。）本判决为终审判决。审 判 长 伍柄霖审 判 员 李雪刚审 判 员 陈涌新 二○二○年四月十四日法官助理 符宝山书 记 员 李波琼附:本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法(http://192.0.100.105/lib/Zyfl/javascript:void(0);)第二百六十四条(http://192.0.100.105/lib/Zyfl/javascript:void(0);)规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（共印25份）