四川省广安市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川16民特27号 申请人：广安市武胜超前外国语学校，住所地四川省武胜县沿口镇雅岭路125号。 法定代表人：李仁超，董事长。 委托诉讼代理人：付小彪，男，该校副校长。 委托诉讼代理人：胡修余，男，该校办公室主任。 被申请人：米莹，女，1969年11月27日出生，汉族，住四川省武胜县。 委托诉讼代理人：谭刚，四川美地律师事务所律师。 申请人广安市武胜超前外国语学校（以下简称武胜外国语学校）与被申请人米莹申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年2月25日立案后进行了审查。现已审查终结。 武胜外国语学校称，1.武胜外国语学校的性质是学校，在寒暑假期间米莹不参加学校工作，在《劳动合同》中约定对米莹“寒暑假期间不发工资”，是双方根据学校实际情况进行的约定，不违反国家禁止性规定，而事实上，武胜外国语学校本着人性化考虑，在寒暑假期间每月补助了米莹生活费1000元，仲裁裁决认为米莹2019年7月、8月的工资按其2018年7月至2019年6月的月平均工资计算，缺乏事实和法律依据。2.武胜外国语学校没有违法解除与米莹的劳动关系，只是调整米莹的工作岗位，而双方在《劳动合同》中约定“米莹同意武胜外国语学校可以根据工作需要和米莹的工作能力，调整米莹的工作岗位和工作内容”，故武胜外国语学校调整米莹的工作岗位无需米莹同意。综上，仲裁裁决缺乏证据支持，适用法律错误，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第一项规定，请求撤销武胜县劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲案[2019]94号仲裁裁决。 米莹称，1.从2015年至2018年的寒暑假她都领取了工资，双方《劳动合同》中关于“寒暑假期间不发工资”的约定，与实际履行情况不符，也违反了《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第二款规定属于无效条款，米莹在寒暑假期间也完成了学校安排的工作，只是2019年8月13日武胜外国语学校擅自变更米莹工作岗位而米莹不同意，武胜外国语学校就不发放其2019年7月、8月的工资。2.从武胜外国语学校口头通知米莹起，米莹实际上没有了工作岗位，也没有了工资，劳动合同实际上被终止，由于双方就变更合同内容没有达成一致意见，武胜外国语学校通知米莹不来上班了，武胜外国语学校就解除了与米莹的劳动关系。3.变更劳动合同需双方协商一致，并采用书面形式，武胜外国语学校变更劳动合同不符合这些要件。 经审理查明：2019年12月18日，武胜县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲案[2019]94号仲裁裁决：一、由广安市武胜超前外国语学校支付米莹违法解除劳动合同的赔偿金人民币19432元；二、由广安市武胜超前外国语学校支付米莹2019年7月至8月工资合计人民币4858元；三、由广安市武胜超前外国语学校支付米莹2019年上学期绩效工资人民币1100元。 2015年8月30日，武胜外国语学校与米莹签订期限自2015年9月1日起至2016年8月31日止的劳动合同，约定米莹到武胜外国语学校任宿舍生活老师，月工资1950元。2016年9月1日，双方签订期限自2016年9月1日起至2017年8月31日止的劳动合同，约定米莹岗位为处室工作人员。2017年10月18日，双方签订期限自2017年9月1日起至2018年8月31日止的劳动合同，约定米莹岗位为处室工作人员。2018年9月1日，双方签订期限自2018年9月1日起至2019年8月31日止的劳动合同，约定米莹岗位为处室工作人员。上述四份劳动合同均载明“寒暑假期间不发工资”“双方协商一致，可以变更合同，变更合同应当采取书面形式”。米莹作为处室工作人员所签订的劳动合同中均未填写米莹每月工资数额。 2019年8月13日，武胜外国语学校办公室主任胡修余通过微信告知米莹，该校决定将其工作岗位调整至高中部担任高一生活老师，要求米莹当日下午到高中部报到上班并参加由高中部召开的2019年秋军事夏令营教师会议。米莹收到该微信后未到武胜外国语学校高中部报到上班，并将对调整工作岗位的异议告知了胡修余。2019年8月28日，胡修余通过微信告知米莹，学校仍决定将米莹的工作岗位调整为生活老师。 武胜外国语学校发放米莹2018年7月至2019年6月工资分别为：3197.6元、1977元、2000.36元、2518.32元、2408.32元、1898.32元、1297.5元、4547.5元(含2018年下学期绩效1100元）、2727.5元、2227.5元、2407.5元、3041.85元。根据武胜外国语学校仲裁时提交的《武胜外国语实验学校高中部绩效考核及评优方案》《广安市武胜超前外国语学校2018-2019年度下学期学部基本绩效奖计算表》，在考核合格时，米莹2019年上学期绩效工资为基础性绩效500元和职员绩效600元。武胜外国语学校未发放米莹2019年7月、8月工资及2019年上学期绩效工资。 本院认为，用人单位申请撤销劳动争议仲裁裁决，应当证明仲裁裁决具有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的可撤销情形之一。本案中，武胜外国语学校与米莹之间存在一年一签劳动合同的情形，米莹最初于2015年9月1日到武胜外国语学校工作，最后一次劳动合同约定期限为2018年9月1日至2019年8月31日。 关于武胜外国语学校是否存在违法解除与米莹之间劳动关系问题。武胜外国语学校决定将米莹的工作岗位由处室工作人员调整至高中部担任高一生活老师，于20l9年8月13日由学校办公室主任胡修余通知了米莹，米莹对调整工作岗位表示异议。2019年8月28日，胡修余通过微信告知米莹学校仍决定将其工作岗位调整为生活老师。目前证据仅能反映双方因工作岗位调整发生了争议，米莹提交的证据不能证明武胜外国语学校通知其解除双方劳动合同，仲裁裁决确认由武胜外国语学校支付米莹违法解除劳动合同的赔偿金，适用法律错误。 关于武胜外国语学校是否应当支付米莹2019年7月、8月工资问题。学校根据国家规定所放寒暑假，寒暑假假期在劳动合同期限内，学校应当向其职工支付工资。武胜外国语学校以《劳动合同》有约定对米莹“寒暑假期间不发工资”为由，认为不应支付米莹2019年7月、8月工资，其理由不能成立，该约定排除了劳动者获得劳动报酬的权利，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第二项规定，应属无效。武胜外国语学校应当支付米莹2019年7月、8月工资。由于在劳动合同中对米莹作为处室工作人员每月工资数额未作约定，仲裁裁决对于米莹的工资标准按照其之前十二个月的月平均工资（2429元／月）计算，并无不当，武胜外国语学校应当支付米莹2019年7月、8月工资合计4858元。 关于武胜外国语学校是否应当支付米莹2019年上学期绩效工资问题。武胜外国语学校仲裁时称因米莹2019年8月13日未按照学校要求到高中部报到工作而将其2019年上学期工作考核为不合格，并列为不发放绩效工资名单，但武胜外国语学校在仲裁时未提交针对处室工作人员的具体考核制度证明其对米莹的考核合法合规。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；变更劳动合同，应当采用书面形式。武胜外国语学校单方调整米莹的工作岗位，米莹有异议而未于2019年8月13日到高中部报到，武胜外国语学校仅以此理由将米莹2019年上学期工作考核为不合格，缺乏正当性。武胜外国语学校应当支付米莹2019年上学期绩效工资1100元。 综上，仲裁裁决认定武胜外国语学校违法解除与米莹的劳动关系的依据不足，裁决武胜外国语学校向米莹支付违法解除劳动合同的赔偿金适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、第四十九条第一款第一项之规定，裁定如下： 撤销武胜县劳动人事争议仲裁委员会武劳人仲案[2019]94号仲裁裁决第一项，即：广安市武胜超前外国语学校支付米莹违法解除劳动合同的赔偿金人民币19432元。 申请费400元，由广安市武胜超前外国语学校负担。 当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院起诉。 审 判 长  黄 平 审 判 员  冯 文 审 判 员  成 琪 二〇二〇年四月八日 法官助理  周琪娜 书 记 员  李星坤