新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新01民终4309号      上诉人（原审被告、反诉原告）：乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路639号。   法定代表人：孙廉群，该公司董事长。   委托诉讼代理人：安芳，新疆鸿华律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张博，新疆鸿华律师事务所律师。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：新疆满堂福酒店投资管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路639号银星大酒店23层2301号。   法定代表人：姜林，该公司总经理。   委托诉讼代理人：杨军，新疆智瑞律师事务所律师。   上诉人乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司（以下简称楚天银星酒店）与被上诉人新疆满堂福酒店投资管理有限公司（以下简称满堂福公司）合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人楚天银星酒店的委托诉讼代理人安芳、张博与被上诉人满堂福公司的委托诉讼代理人杨军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   楚天银星酒店上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判驳回满堂福公司要求解除2018年2月10日《合作经营协议》的诉讼请求；2．撤销一审判决第二项，改判驳回满堂福公司要求支付2016年9月1日至2018年3月31日银星酒店客房承包费、物业费、暖气费、空调费4,400,000元的诉讼请求；3．撤销一审判决第三项，改判驳回满堂福公司要求支付2016年9月1日至2018年3月31日期间利息198,000元的诉讼请求；4．撤销一审判决第四项，改判驳回满堂福公司要求支付2018年4月1日至2018年9月30日的租赁费62,153元的诉讼请求；5．撤销一审判决第五项，改判驳回满堂福公司要求支付2018年10月1日至2018年11月30日的租赁费966,666元的诉讼请求；6．撤销一审判决第六项，改判驳回满堂福公司要求支付2018年4月1日至2018年10月15日的物业费339,652.17元的诉讼请求；7．撤销一审判决第七项，改判满堂福公司赔偿楚天银星酒店损失13,004,421.44元。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审判决对我公司存在违约行为致使满堂福公司不能实现签订协议的目的认定有误。1．根据法律规定，办理工商登记备案手续、成立董事会均是双务行为，我公司无法单独完成。且未办理工商登记并不是确认股东资格的必要条件，登记行为仅具有对外公示的法律效力，并不影响对实际股东身份的确认及其权利，也即未办理登记不影响《合作经营协议》实际履行；2．双方《合作经营协议》已实际履行，我公司已经按照约定比例缴纳房租、空调费、水费等，满堂福公司也对酒店各部门的费用申请签字审批，其股东也安装了邦威酒店管理系统以查看酒店营业收入及实时房态，满堂福公司已经完全实现了签订该协议的目的。二、一审判决支持满堂福公司要求我公司支付的各项损失，侵犯了我公司的合法权益。1．双方2016年9月1日至2018年3月31日债权债务440万元，已在《合作经营协议》中约定转为满堂福公司在楚天银星酒店的股权，故我公司不应当返还，更不应支付相应利息；2．即便《合作经营协议》被解除，根据协议约定，2018年4月1日至2018年9月30日合作期间所有费用满堂福公司也应当承担25%，而2018年10月至2018年11月满堂福公司的清场行为致使该期间酒店完全停业，相应租赁费也不应当支付；3．我公司未与满堂福公司签订物业合同，满堂福公司要求我公司支付物业费339,652.17元没有合同依据。三、《合作经营协议》履行期间，因满堂福公司经常性停水、停电、停电梯等违约行为严重影响酒店正常营业，而在2018年10月的非法清场行为更是导致酒店被迫停业，这一系列行为给酒店造成巨大损失合计13,004,421.44元，包括旅行社退房损失、遣散员工支付经济补偿金的损失以及停业期间的经营损失，满堂福公司应当向我公司赔偿该部分损失。综上所述，请求支持我公司上诉请求。   满堂福公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。一、我公司把酒店租给楚天银星酒店，其就应该按照约定缴纳房租，为了解决其拖欠房租等问题，双方约定进行债转股，但楚天银星酒店依然未缴纳租金等费用，一审判决楚天银星酒店向我公司支付的各项费用都是其欠付的，其应当支付。二、《合作经营协议》已经明确对于酒店盈利按照比例分红，楚天银星酒店未分红，也未办理债转股登记。三、楚天银星酒店主张的损失费用已经高于其拖欠费用，存在主观恶意。四、楚天银星酒店所主张的损失与我公司没有关系。   满堂福公司向一审法院起诉请求：1．判令解除2018年2月10日签订的《合作经营协议》，由满堂福公司收回楚天银星酒店客房部的经营权；2．判令楚天银星酒店支付2016年9月1日至2018年3月31日楚天银星酒店客房承包费、物业费、暖气费、空调费5,400,000元；3．判令楚天银星酒店支付2018年3月31日拖欠款540万元至2018年12月31日的利息540元×6%×（9÷12）=243,000元。尚欠2018年4月1日至2018年9月30日承包费7万元；4．判令楚天银星酒店支付2018年10月1日至2018年11月30日楚天银星酒店客房承包费5,800,000元÷12月×2个月=966,666元；5．判令楚天银星酒店支付2018年4月1日至2018年10月15日的物业费（17,418.06平方米×3元/平法米×6.5个月）=339,652.17元。   楚天银星酒店向一审法院反诉请求：1．判令满堂福公司继续履行2018年2月10日《合作经营协议》；2．判令满堂福公司赔偿损失人民币13,004,421.44元；3．判令满堂福公司返还保证金人民币550,000元。   一审法院认定事实：2018年2月10日，满堂福公司（甲方）与楚天银星酒店（乙方）签订一份《合作经营协议》，约定经充分协商一致，就合作经营管理银星大酒店客房部及一楼大厅（含自助餐厅）的相关事宜达成以下约定：一、合作项目：甲方与乙方共同经营位于乌鲁木齐市奇台路639号银星大酒店7、8、13、14、15、16、17、18、19、20、21、22层使用面积为16204.41平方米，一楼大厅（含西餐厅和一楼原旅行社使用面积），总面积为17418.06平方米。二、合作方式：1、乙方所欠甲方的债务440万元（540万元减免100万元，截止2018年3月31日止）转为甲方在乙方公司的出资额，双方确定以此为依据，合作比例为甲方占18.75%，乙方占81.25%，但双方达成共识，实际甲方占25%，乙方占75%。2、自2018年4月1日以后每年的租金580万元，物业费、暖气费、空调费及一切费用和后期的利润比例分担为甲方25%，乙方75%。自2018年4月1日开始，每个月除去各种成本费用后，利润每个年度分一次，甲方利润为税后分配利润。（如果账面有钱分，没有钱不分）。三、合作期限：自2018年4月1日至2026年8月30日。合作期间甲方乙方应按季度向满堂福酒店交纳租赁费总计为：客房580万元（其中乙方应按比例75%承担总计435万元的租费，甲方姜洪涛向满堂福酒店按25%的比例承担145万元），物业费每平方米每月3元，暖气费每平方米22元，空调费每平方米28元，截止2018年4月1日止之前，甲方不承担乙方的任何权利及产生的一切债权债务。租金费用每季度交一次，每次提前两个月交清。四、各方的权利和义务：1、公司成立董事会，甲方推举一人，乙方推举三人，共同经营，共负盈亏。2、乙方应建立现代企业制度，规范运营。3、财务人员每月向甲方和乙方提供财务报表一套。4、乙方负责办理经营所需的证照，必须保证齐全，甲方提供必要的配合。五、违约责任：协议签订后，任何一方无故单方终止协议，或违约导致不能正常经营，致使本协议无法继续履行时，需向守约方或无过错方赔偿违约金，违约金为对方投入资金的两倍，由此产生的各种费用及法律责任由违约方全部承担。2018年5月1日，楚天银星酒店向满堂福公司出具《还款承诺书》，载明“乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司和新疆满堂福酒店投资管理有限公司于2018年2月10日签订了《酒店合作经营协议》，由于楚天银星大酒店资金紧张，承包费未能按时缴纳，特此承诺从即日起每天营业额的70%先缴纳酒店的承包费和水电、暖、空调、及物业管理费，确保酒店的正常运作。如果各项费用都缴齐由盈利后，乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司和新疆满堂福酒店投资管理有限公司可按2018年2月10日签订的《酒店合作经营协议》：乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司75%，新疆满堂福酒店投资管理有限公司25%按比例分配。并保证每天的收支真实、透明，如出现弄虚作假，查出后按查出金额的10倍进行赔偿，并承担一切责任。特此承诺”。2018年5月4日，满堂福公司向楚天银星酒店出具《承诺书》一份，承诺：在楚天银星酒店履行承诺完的前提下：一、不再拖欠电力公司、供水公司及供热公司相关费用，保证楚天银星酒店的经营不再受水、电、暖的干扰。二、不再以任何理由为借口采取停水、停电、停暖气或冷气供应等不当措施影响酒店经营。三、在合理的交费下，大家分摊，大家摊你就摊，大家不摊你就不摊，保证电梯的正常运行及使用，定期维护及保养。四、在楚天银星酒店不违约的情况下不再以任何借口和理由人为的停止电梯的运行。自2018年2月12日至2018年8月28日，楚天银星酒店已向满堂福公司交纳租金2,837,846元。2018年8月28日，满堂福公司向楚天银星酒店出具《收回客房部清场通知书》。2018年9月4日，楚天银星酒店向满堂福公司回复了《告知函》。2018年10月18日，满堂福公司与楚天银星酒店因产生纠纷，楚天银星酒店向碾子沟派出所警务站报警，该警务站出警，并出具了《接处警回执单》，载明“2018年10月18日18时02分，我站接到报警称有人在银星酒店8楼撬门，我站迅速出警，到达现场了解情况为酒店客房部与酒店物业因合同、债务发生经济纠纷，民警已告知报警人去法院处理”。2018年10月19日，楚天银星酒店委托乌鲁木齐市亚心公证处来到银星大酒店23层2302号房对面办公室，张贴致满堂福公司的《停业通知》一份。该《停业通知》载明：“我乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司于2018年2月10日与你公司签订《合作经营协议》，由双方共同经营银星大酒店客房及餐厅等，合作经营期限从2018年4月1日起至2026年8月30日。银星大酒店现有客房及餐厅装修及设施设备均由我公司投入。上述《合作经营协议》签订后，我公司按照合同约定依法经营，但你公司违反合同约定，在我公司经营过程中不断采用各种违法手段扰乱我公司正常经营活动，给我公司造成巨大经济损失。2018年10月17日，你公司组织人员驱赶我公司员工，企图强行占有我公司酒店资产。经我公司报警后，公安机关为阻止你公司进一步实施违法行为，已于2018年10月18日对我公司经营的银星大酒店客房及餐厅等场所进行了封闭。由于你公司的不法行为，导致我公司对银星大酒店客房及餐厅（具体范围以合作经营协议约定为准）的经营，由此造成的全部经营损失，我公司将保留追究你公司法律责任的权利”。2018年11月5日，乌鲁木齐市亚心公证处出具（2018）新乌亚心证内字第4360号公证书。庭审中，楚天银星酒店申请对楚天银星大酒店2018年4月至10月的营业收入进行审计。经一审法院委托新疆华瑞有限责任会计师事务所进行审计，作出新华瑞专审字（2019）085号审计报告。审计结论：经对贵公司2018年4月至10月营业收入比例进行审计，贵公司2018年4月-10月营业收入合计10,484.223.49元。另查，2016年6月12日、2016年7月7日，满堂福公司与楚天银星酒店分别签订了《银星酒店客房承包合同》及《补充协议》、《银星大酒店一楼自助餐厅承包合同》。2016年7月7日，楚天银星酒店向满堂福公司交纳客房部合同保证金50万元、一楼自助餐厅合同保证金5万元，合计55万元。2018年7月2日，满堂福公司将楚天银星酒店诉至一审法院，要求判令解除双方签订的《银星酒店客房承包合同》及《补充协议》、《银星大酒店一楼自助餐厅承包合同》。2018年8月2日，一审法院作出（2018）新0103民初5260号判决书，判决：解除满堂福公司与楚天银星酒店于2016年6月12日签订的《银星酒店客房承包合同》及补充协议、2016年7月7日签订的《银星大酒店一楼自助餐厅承包合同》。   一审法院认为，关于满堂福公司与楚天银星酒店签订的《合作经营协议》应当解除还是应当继续履行的争议焦点。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，满堂福公司与楚天银星酒店签订的《合作经营协议》约定，将楚天银星酒店欠满堂福公司的债务440万元（540万元减免100万元）转为满堂福公司在楚天银星酒店公司的出资额，实际满堂福公司占25%，楚天银星酒店占75%，合作经营管理楚天银星酒店，并约定按照该比例分担租金、物业费、暖气费、空调费等费用。该协议另约定公司成立董事会，满堂福公司推举一人，楚天银星酒店推举三人，共同经营，共负盈亏，由楚天银星酒店负责办理经营所需的证照，必须保证证照齐全。由双方签订的上述协议内容来看，满堂福公司签订该协议的目的是将其对楚天银星酒店的债务转为对楚天银星酒店的出资，成为该公司股东，推举董事会成员，参与公司经营管理，掌握酒店财务状况，并按照出资比例分享利润，享受股东权利。但在该协议履行过程中，楚天银星酒店并未按照协议约定履行为满堂福公司办理股东出资的工商变更登记，未成立董事会由满堂福公司推举的人员参与经营管理，也未向满堂福公司按照比例分配利润，更未按照协议约定的比例足额交纳租金，楚天银星酒店的上述违约行为致使满堂福公司不能实现签订该协议的目的。满堂福公司现要求解除双方签订的《合作经营协议》，符合上述合同解除的法律规定，一审法院予以支持。对反诉满堂福公司楚天银星酒店要求继续履行《合作经营协议》的反诉请求，不予支持。关于满堂福公司要求收回银星大酒店客房部的经营权的诉讼请求，因该诉讼请求不明确，一审法院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，合作协议确定楚天银星酒店欠满堂福公司债务为440万元，合同解除后，楚天银星酒店应将该款项支付满堂福公司。满堂福公司按照540万元主张，与协议约定不符，一审法院对协议确定金额440万元予以支持。楚天银星酒店的违约行为导致满堂福公司合同目的不能实现，满堂福公司要求楚天银星酒店支付利息符合法律规定，但计算金额有误，一审法院予以调整为198,000元【440万元×6%÷12个月×9个月（2018年3月31日至2018年12月31日）】，并对该金额予以支持。关于满堂福公司主张的2018年4月1日至2019年9月30日的承包费7万元。一审法院认为，按照协议约定，自2018年4月1日至2019年9月30日，楚天银星酒店应支付满堂福公司租金为2,899,999元（580万元÷12个月×6个月）。满堂福公司及楚天银星酒店提供的付款明细，证实楚天银星酒店已向满堂福公司支付租金2,837,846元，故楚天银星酒店还需向满堂福公司支付租金62,153元（2,899,999元-2,837,846元），一审法院对该金额予以支持。关于满堂福公司主张的2018年10月1日至2018年11月30日的酒店承包费966,666元。一审法院认为，合作协议涉及两部分内容，即一部分为满堂福公司将楚天银星酒店所欠债务转为在楚天银星酒店公司的出资，双方按约定比例共同经营、共负盈亏；另一部为楚天银星酒店按照每年租金580万元的标准，按照约定比例向满堂福公司交纳租赁费。因楚天银星酒店未履行协议约定义务，合同解除后，楚天银星酒店理应按照每年租金580元的标准向满堂福公司交纳2018年10月1日至2018年11月30日的租赁费，满堂福公司主张金额966,666元【580万元÷12个月×2个月（2018年10月1日至2018年11月30日）】，符合协议约定及法律规定，一审法院予以支持。关于满堂福公司主张的2018年4月1日至2018年10月15日的物业费339,652.17元。一审法院认为，双方签订的合作经协议约定物业费每平方米每月3元，满堂福公司按照该标准主张物业费339,652.17元【17,418.06平方米×3元/月×6.5个月（2018年4月1日至2018年10月15日）】，符合协议约定，一审法院予以支持。关于楚天银星酒店要求满堂福公司赔偿损失13,004,421.44元的反诉请求。一审法院认为，楚天银星酒店提供的各旅行社出具的取消通知函、拒付房费说明系第三方提供，未得到满堂福公司的确认，该证据不能证实楚天银星酒店主张的损失实际发生，楚天银星酒店亦未提供向各旅行社实际退款的相应凭证，且2018年10月18日之后酒店停业，非满堂福公司原因所造成，故一审法院对楚天银星酒店主张赔偿损失13,004,421.44元的诉讼请求，不予支持。关于楚天银星酒店主张的返还保证金550,000元的诉讼请求。一审法院认为，该保证金系交纳的《银星酒店客房承包合同》及《补充协议》、《银星大酒店一楼自助餐厅承包合同》项下的保证金，上述合同已经生效判决解除，故满堂福公司理应将保证金550,000元返还楚天银星酒店，一审法院对该项诉讼请求，予以支持。满堂福公司虽辩称该保证金已经从540万元债转股中予以扣减，但楚天银星酒店不予认可，满堂福公司提供的对账明细楚天银星酒店亦未盖章或签字，故一审法院不予采信。判决：一、解除满堂福公司与楚天银星酒店于2018年2月10日签订的《合作经营协议》；二、楚天银星酒店支付满堂福公司2016年9月1日至2018年3月31日银星酒店客房承包费、物业费、暖气费、空调费4,400,000元；三、楚天银星酒店偿付满堂福公司利息198,000元【440万元×6%÷12个月×9个月（2018年3月31日至2018年12月31日）】；四、楚天银星酒店支付满堂福公司2018年4月1日至2019年9月30日的租赁费62153元；五、楚天银星酒店支付满堂福公司2018年10月1日至2018年11月30日的租赁费966,666元【580万元÷12个月×2个月（2018年10月1日至2018年11月30日）】；六、楚天银星酒店支付满堂福公司2018年4月1日至2018年10月15日的物业费339,652.17元【17418.06平方米×3元/月×6.5个月（2018年4月1日至2018年10月15日）】；七、驳回满堂福公司其他诉讼请求；八、满堂福公司返还楚天银星酒店保证金550,000元；九、驳回楚天银星酒店其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。二审庭审后，楚天银星酒店明确表示其同意解除与满堂福公司于2018年2月10日签订的《合作经营协议》   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点在于：1．满堂福公司与楚天银星酒店于2018年2月10日签订的《合作经营协议》是否应当解除；2．满堂福公司要求楚天银星酒店支付空调费、暖气费、物业费、租赁费、承包费及欠款利息等各项费用的诉讼请求如何认定；3．楚天银星酒店要求满堂福公司赔偿损失13,004,421.44元的事实及法律依据。围绕楚天银星酒店的上诉意见及满堂福公司的辩称意见，本院根据查明事实和相关法律规定，针对本案争议焦点问题，认定意见如下：   一、关于满堂福公司与楚天银星酒店于2018年2月10日签订的《合作经营协议》是否应当解除的问题。双方2018年2月10日签订的《合作经营协议》第三条约定，客房的租赁费总额580万元，由楚天银星酒店承担75%即435万元，由满堂福公司承担25%即145万元，租赁费用每季度交一次，每次提前两个月交清。按上述约定，楚天银星酒店应向满堂福公司支付2018年4月1日至2018年9月30日期间的租赁费为217.5万元（580万元×75%÷4个季度×2季度＝217.5万元）。因2018年10月18日公安机关查封了酒店，在该日楚天银星酒店支付第四季度租赁费的期间还未届满，楚天银星酒店不存在欠付的情形。现查明楚天银星酒店在2018年2月12日至2018年8月28日期间已支付租赁费2,837,846元，虽楚天银星酒店未按《合作经营协议》约定的时间支付前期的租赁费，存在迟延支付的情形，但在满堂福公司起诉时其已超付合作经营期间两个季度的租赁费，其违约行为未达到根本违约的程度，满堂福公司按根本违约要求解除《合作经营协议》不能成立。但在二审庭审后，楚天银星酒店同意解除2018年2月10日与满堂福公司签订的《合作经营协议》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”之规定，本院确认楚天银星酒店2018年2月10日与满堂福公司签订的《合作经营协议》于本判决生效之日解除。   二、关于楚天银星酒店是否应当支付2016年9月1日至2018年3月31日的承包费、物业费、暖气费、空调费440万元的问题。双方当事人在《合作经营协议》第二条第一项中约定：“乙方（楚天银星酒店）所欠甲方（满堂福公司）的债务440万元（540万元减免100万元，截止2018年3月31日止）转为甲方在乙方公司的出资额…”，对于2018年3月31日之前的欠款540万元双方在协议中已作出了明确约定，该约定应理解为满堂福公司以其债权转为楚天银星酒店的股权，但对此双方并未按协议约定履行相应的工商变更登记，该约定并未实际履行，现协议已确认解除，故根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，楚天银星酒店应将协议约定的440万元返还给满堂福公司，其上诉称不应支付该款项的主张本院不予支持。   三、关于楚天银星酒店是否应当支付2018年3月31日至2018年12月31日拖欠的440万元的利息198,000元的问题。按上述理由，楚天银星酒店与满堂福公司未履行债权转为股权的相应手续，但该440万元一直由楚天银星酒店占有使用，其应当向满堂福公司支付相应的利息即198,000元【440万元×6%÷12个月×9个月（2018年3月31日至2018年12月31日）=198,000元】，本院对楚天银星酒店认为其不应支付利息的上诉主张不予支持。   四、关于满堂福公司主张的2018年4月1日至2018年9月30日欠付的承包费7万元如何认定的问题。按前述第一条判由，楚天银星酒店对于2018年4月1日至2018年9月30日期间的其所应当承担的租赁费已全部付清，并不存在欠付情况，故楚天银星酒店认为不应支付7万元承包费的上诉主张于法有据，本院予以支持。   五、关于满堂福公司主张的2018年10月1日至2018年11月30日期间的承包费966,666元如何认定的问题。根据一审查明事实，涉诉酒店于2018年10月18日被公安机关封闭，在封闭之前楚天银星酒店应按协议约定支付相应的承包费，故楚天银星酒店应支付2018年10月1日至2018年10月18日期间其应当承担的租赁费214,520.55元（580万元÷365天×18天×75%=214,520.55元）。在2018年10月18日之后至2018年11月30日期间涉诉酒店被公安机关封闭，被封闭的原因系满堂福公司与楚天银星酒店双方发生纠纷所导致，对于此期间的承包费应由双方各承担50%，即楚天银星酒店应承担341,643.84元（580万元÷365天×43天×50%=341,643.84元）。以上合计楚天银星酒店应支付2018年10月1日至2018年11月30日期间的承包费556,164.39元，楚天银星酒店的上诉主张部分成立，本院对其合理部分予以支持。   六、关于满堂福公司要求楚天银星酒店支付2018年4月1日至2018年10月15日的物业费如何认定的问题。双方当事人在协议中约定物业费每平方米每月3元，由楚天银星公司负担75%，满堂福公司负担25%。满堂福公司作为涉诉酒店的物业管理人，其与楚天银星酒店之间形成了事实上的物业服务关系，楚天银星酒店上诉称满堂福公司提供的物业服务未达到物业服务标准，但其未提供充分有效证据予以证实，故本院对楚天银星酒店不应支付物业费的上诉主张不予支持，其应当向满堂福公司支付物业费，按双方协议约定计算，楚天银星酒店应付物业费254,739.13元【17,418.06平方米×3元/月×6.5个月（2018年4月1日至2018年10月15日）×75%=254,739.13元】。   七、关于楚天银星酒店要求满堂福公司赔偿损失13,004,421.44元如何认定的问题。一审中楚天银星酒店反诉称因满堂福公司停水停电以及酒店停业给其造成了巨大损失，要求满堂福公司赔偿其损失，并提供了公证书、说明、取消通知函等证据证实其主张，对此本院认为，从楚天银星公司提供的证据可以证实涉诉酒店存在停水、停电等情形，但其证据不能充分证明停水、停电的情形系满堂福公司的原因所导致，且各旅行社出具的取消通知函系案外人形成的证据，对其真实性无法予以确认，故对楚天银星公司要求满堂福公司赔偿停水、停电所造成的损失本院不予支持。对于停业期间的损失，因停业系双方纠纷所导致，按前述第五项理由，对于停业期间楚天银星酒店的经营损失也应由双方各承担50%，但楚天银星酒店无直接证据证明其停业期间的具体经营损失的数额，对其停业期间的经营损失本院无法确定，虽一审中楚天银星酒店申请对2018年4月至2018年10月期间的收入进行了鉴定，但鉴于酒店经营受季节、管理水平、硬件设施等综合因素的影响，该鉴定结论不能直接反映出停业期间涉诉酒店的经营状况，不能作定认为楚天银星酒店经营损失的依据。因双方当事人约定的承包费为每年580万元，楚天银星酒店的年利润应在580万元之上才能避免亏损，该承包费数额应是楚天银星酒店经过市场调查而慎重考虑后得出的结论，故本院参照该数额酌定楚天银星酒店全年的经营利润为580万元的20%即1,160,000元，其主张停业期间的经营损失应为211,342.47元【580万元×20%÷365天×133天（2018年10月18日至2019年3月1日）×50%=211,342.47元】，对此本院予以支持。对于楚天银星酒店主张的遣散员工支付的经济补偿金19.94万元，因楚天银星酒店一审出示的解除或终止劳动合同证明书中均未显示需支付经济补偿，且在打款凭证中也未注明款项的性质，故本院对楚天银星酒店主张的遣散员工支付的经济补偿金亦不予支持。   合同解除后，如存在相互返还的物品，应在本判决生效之日起十五日内予以返还，如对返还的物品难以确定的，双方当事人可以另案起诉。综上所述，楚天银星酒店的上诉请求部分成立，对其合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初61号民事判决书第一项、第二项、第三项及第八项即“解除新疆满堂福酒店投资管理有限公司与乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司于2018年2月10日签订的《合作经营协议》；乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2016年9月1日至2018年3月31日银星酒店客房承包费、物业费、暖气费、空调费4,400,000元；乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司偿付新疆满堂福酒店投资管理有限公司利息198,000元【440万元×6%÷12个月×9个月（2018年3月31日至2018年12月31日）】；新疆满堂福酒店投资管理有限公司返还乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司保证金550,000元”；   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初61号民事判决书第四项、第七项及第九项即“乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2018年4月1日至2019年9月30日的租赁费62,153元；驳回新疆满堂福酒店投资管理有限公司其他诉讼请求；驳回乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司其他诉讼请求”;   三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初61号民事判决书第五项即“乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2018年10月1日至2018年11月30日的租赁费966,666元【580万元÷12个月×2个月（2018年10月1日至2018年11月30日）】”为乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2018年10月1日至2018年10月18日的租赁费556,164.39元【580万元÷365天×18天（2018年10月1日至2018年10月18日）×75%+580万元÷365天×43天（2018年10月19日至2018年11月30日）×50%=341,643.84元=556,164.39元】；   四、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初61号民事判决书第六项即“乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2018年4月1日至2018年10月15日的物业费339,652.17元【17418.06平方米×3元/月×6.5个月（2018年4月1日至2018年10月15日）】”为乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司支付新疆满堂福酒店投资管理有限公司2018年4月1日至2018年10月15日的物业费254,739.13元【17,418.06平方米×3元/月×6.5个月（2018年4月1日至2018年10月15日）×75%=254,739.13元】；   五、新疆满堂福酒店投资管理有限公司赔偿乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司经营损失211,342.47元【580万元×20%÷365天×133天（2018年10月18日至2019年3月1日）×50%=211,342.47元】；   六、驳回新疆满堂福酒店投资管理有限公司的其他诉讼请求；   七、驳回乌鲁木齐楚天银星大酒店有限公司的其他诉讼请求。   以上经折抵楚天银星酒店应给付满堂福公司4,647,561.05元，于本判决生效之日起三十日内一次性付清。如楚天银星酒店未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案一审本诉请求标的7,019,318.17元，核定给付5,408,903.52元，占请求标的的77%，一审本诉案件受理费30,467.62元（满堂福公司已预交），由满堂福公司负担23%即7,007.55元，由楚天银星酒店负担77%即23,460.07元。本案一审反诉请求标的13,554,421.44元，核定给付761,342.47元，占请求标的的6%，一审反诉案件受理费51,563.26元（楚天银星酒店已预交），由楚天银星酒店负担94%即48,469.46元，由满堂福公司负担6%即3,093.80元。二审上诉标的18,970,892.61元，支持768,910.12元，占上诉标的的4%，二审案件受理费135,625.36元（楚天银星酒店已预交），由楚天银星酒店负担96%即130,200.35元，由满堂福公司负担4%即5,425.01元。   本判决为终审判决。         审  判  长   曾 敏   审  判  员   蒋 欣   审  判  员   白 冰   二 〇 二 〇 年 四 月 八 日   书  记  员   李彦龙