新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终246号 上诉人（原审被告）:新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司，住所地石河子市天山路34小区78栋。 法定代表人：王星，董事长。 委托诉讼代理人：牛顿，男，1993年8月5日出生，住昌吉回族自治州奇台县。 被上诉人（原审原告）：新疆绿宝橡塑科技发展有限公司，住所地乌鲁木齐市米东区芦草沟乡人民庄子村。 法定代表人：马荣，总经理。 委托诉讼代理人：朱光军，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司（以下简称兵团六建）因与被上诉人新疆绿宝橡塑科技发展有限公司（以下简称绿宝公司）买卖合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初5515号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人兵团六建的委托诉讼代理人牛顿、被上诉人绿宝公司的委托诉讼代理人朱光军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兵团六建上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判为上诉人给付被上诉人材料款663259.30元（总货款1582234.66元-已付款813036.36元-管理费15823元-质保金79116元-罚款11000元）；2.撤销一审判决第二项，驳回被上诉人要求违约金的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决确定的欠款数额错误。1.合同约定5%质保金在五年质保期满后支付，一审判决未扣减质保金。2.施工中，双方约定的有上诉人应承担的罚款11000元，一审判决未扣减罚款。3.按补充合同约定被上诉人应当向上诉人缴纳总货款1%的现场代管理费用，一审判决未扣减现场管理费。4.工程完工后，出现漏水现象，上诉人多次通知被上诉人维修，但被上诉人一直未处理。后上诉人自行进行两次维修，产生维修费69415元应由被上诉人负担。 绿宝公司辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、被上诉人只是材料供应商，并不是施工人。双方签订的产品购销合同中没有约定5%的质保金，更没有约定五年质保期，故被上诉人要求扣除5%的质保金缺乏合同依据。二、被上诉人总共给上诉人供应防水材料总价款是1582324.66元，双方对此均无异议，上诉人陆续给被上诉人支付的材料款为813036.36元（包括已扣除管理费1000元），尚欠被上诉人材料款769288.30元。三、上诉人主张的1%的现场管理费不在合同内容里，被上诉人在一审时已向法庭明确不同意在本案中予以折抵，上诉人应当另案起诉。四、上诉人所开具的罚单为复印件，真实性无法确认，罚单相对的主体不是被上诉人，工作联系单和工程任务书也是复印件，针对的主体也不是被上诉人，两份证据上并没有被上诉人的签字盖章，对被上诉人均无效。四、上诉人未通知过被上诉人维修，故其支付的维修费与被上诉人无关。上诉人的上诉理由均不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 绿宝公司向一审法院起诉请求：一、被告支付原告货款835735.43元、违约金83574元（欠付货款的10%）；二、案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2014年原告与被告下属单位新众和公司签订产品购销合同一份，约定由原告向新众和公司供应防水材料，价款5981745.76元，约定预留5%的质保金在保修期满五年内支付。后原告又与新众和公司签订补充协议，约定原告应当向新众和公司缴纳总材料款1%的现场代管理费。2017年7月涉案工程竣工，经核算原告实际提供的防水材料价款为1582324.66元。2015年2月至2018年12月，被告共计向原告支付货款813036.36元，并扣除原告管理费1000元。庭审中，被告希望管理费在本案中予以折抵，原告不同意进行折抵。另查：1、被告下属单位新众和公司已经不存在，所有债权债务由被告承担。2、被告提交对防水班组的罚款10000元通知单一份，内容为今收到兵团六建新众和公司罚款11000元的收据一张，表示应当在工程款中扣除对原告的罚款10000元。原告表示因被告提供的均为复印件且罚款通知单是对防水班组的罚款，对该费用不予认可。3、被告提交发给新疆百新佳城房地产开发公司及新疆卓越工程项目管理有限责任公司的工作联系单一份，证实被告因涉案工程漏水花费维修费26840元。原告对此不认可。4、被告提交工程认为书一份，要求原告承担42575元的维修费，该任务书为复印件且无法看清具体内容无任何公章。原告不予认可。 一审法院认为，被告购买原告防水材料的事实可以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”被告应履行付款义务，故该院对原告要求被告支付材料款的诉讼请求予以支持。关于价款问题，原告实际提供的材料款为1582324.66元，被告已支付的材料款为813036.36元，尚欠769288.30元材料款未支付。被告抗辩，应当扣减罚款10000元，原告不予认可，被告提交的罚款通知单及收据均为复印件且该罚款通知单系向防水班组开具，故对该抗辩意见，该院不予采信。被告抗辩，应当根据工作联系单扣除维修费26840元，该工作单中无原告公司签字盖章且本案受理的系材料费不存在维修问题，故对该抗辩意见，该院不予采信。被告抗辩，根据任务书应当扣除维修费42575元，该任务书为复印件无法看清具体内容且该任务书中无原告公司签字盖章，故对该抗辩意见，该院不予采信。被告应当向原告支付材料款769288.30元。被告未付款，构成违约，应依法承担相应的违约责任，赔偿因此造成原告的损失。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”涉案工程竣工时间为2017年7月，按照2017年7月起中国人民银行年利率计算原告违约金76127.49元（769288.30元×4.75%/年÷12个月×25个月，2017年7月至2019年8月），超出法律规定部分该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决： 一、被告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司于判决生效后十日内给付原告新疆绿宝橡塑科技发展有限公司材料款769288.30元； 二、被告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司于判决生效后三日内给付原告新疆绿宝橡塑科技发展有限公司违约金76127.49元。 案件受理费减半收取6497元（原告新疆绿宝橡塑科技发展有限公司已预交），由被告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司负担，与前款同期一并给付新疆绿宝橡塑科技发展有限公司。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。另查明：双方对供货总价值1582324.66元及已付款813036.36元均无异议，本院予以确认。 双方有争议的款项为：一、5%质保金79116元。合同中第九条货款支付方式约定：“2015年1月15日前，甲方向乙方支付实际施工量总价款的30%，甲方主体施工到20层时，甲方向乙方支付实际施工量总价款的20%，楼房封顶甲方向乙方支付实际施工量总价款的20%，工程竣工后，甲方按丙方支付工程款比例相应支付乙方实际施工量总价款的比例直付至25%，余5%作为质保金。在质量保修期满后5年内支付。” 二、1%的现场管理费15823元。双方补充协议约定：“乙方向甲方提供足额的材料发票，发票应随同材料进场时交付材料处，并向甲方提交总材料款1%的现场代管费用。” 三、工程期间罚款11000元。二审中，上诉人提供被上诉人于2016年1月24日出具的收据一张：“今收到兵团六建新众和公司罚款11000元。”被上诉人在本院指定的期间未提供反驳证据。 四、被上诉人提交上诉人出具的管理费收据两张：2015年2月11日，3173元；2015年7月8日，1000元。上诉人予以认可，同意从现场管理费15823元中扣减，材料管理费为11650元。 五、上诉人放弃要求被上诉人承担维修费69415元的上诉请求。 六、上诉人对一审判决违约金参照利息损失确认的计算方法无异议。 本院认为，根据上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本案的争议焦点为：一、本案欠款数额如何确定；二、上诉人是否应承担违约金。 关于焦点一。双方对总货款1582324.66元及已付款813036.36元均无异议，本院予以确认。关于有争议的款项，（一）从合同第九条全文看合同中约定的5年的质保期，应从工程竣工起算，故质保期尚未届满，按照约定质保金79116元应予扣减。（二）补充协议是双方真实意思表示，对双方具有约束力，且被上诉人提供的管理费收据证明双方也实际履行了这一约定，故上诉人主张扣减材料管理费的上诉请求本院予以支持，扣减被上诉人已经支付的材料管理费4173元，下欠材料管理费11650元应予扣减。（三）被上诉人给上诉人出具的罚款11000元的收据，应视为对罚款的确认，故罚款11000元应予扣减。综上，下欠款数额应为667522.30（1582324.66元-813036.36元-79116元-11650元-11000元）。 关于焦点二。被上诉人未按约支付货款应承担违约责任，双方对一审违约金的计算方法没有异议。按照计算方法确定违约金数额应为66056.90元（667522.30元×4.75%÷12个月×25个月，从2017年7月至2019年8月）。 综上所述，新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更石河子市人民法院（2019）兵9001民初5515号民事判决书第一项为：上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司于本判决生效后三日内给付新疆绿宝橡塑科技发展有限公司货款667522.30元； 二、变更石河子市人民法院（2019）兵9001民初5515号民事判决书第二项为：上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司于本判决生效后三日内给付新疆绿宝橡塑科技发展有限公司违约金66056.90元（667522.30元×4.75%÷12个月×25个月，从2017年7月至2019年8月）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6497元（被上诉人已预交），由上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司负担5184元，被上诉人新疆绿宝橡塑科技发展有限公司负担1313元。二审案件受理费3807元（上诉人已预交），由上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司负担1598元，被上诉人新疆绿宝橡塑科技发展有限公司负担2209元。一、二审诉讼费相抵，上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司给付被上诉人新疆绿宝橡塑科技发展有限公司2975元，与前款同期给付被上诉人新疆绿宝橡塑科技发展有限公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙铭徽 审 判 员 刘丽美 审 判 员 赵春华 二〇二〇年四月七日 法官助理 孙 剑 书 记 员 杨 欢