辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终321号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口市站前区智泉街东1甲4、甲5#。 负责人：孔繁英，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王冰，辽宁鹤乡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘景凤，男，1966年5月2日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘山县。 委托诉讼代理人：李迎春，盘锦市兴隆台区兴盛法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：姜铁光，男，1958年4月16日出生，汉族，无职业，住辽宁省营口市站前区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称平安财险营口公司）因与被上诉人刘景凤、姜铁光机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2019）辽1102民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险营口公司的委托诉讼代理人王冰、被上诉人刘景凤的委托诉讼代理人李迎春、被上诉人姜铁光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险营口公司上诉请求：1、撤销盘锦市双台子区人民法院（2019）辽1102民初952号民事判决中对被上诉人刘景凤的伤残等级认定，重新对被上诉人刘景凤的伤残等级进行司法鉴定，并以此确认被上诉人刘景凤的实际损失；2、被上诉人承担全部诉讼费用及鉴定费用。事实与理由：原审认定被上诉人刘景凤伤残等级为十级伤残错误，在原审程序中，被上诉人刘景凤的伤残等级鉴定系委托大洼区人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为刘景凤为十级伤残，但上诉人认为刘景凤的伤情未达十级伤残标准，在原审程序中向法院提出重新鉴定申请，但未获准许。上诉人认为原审法院对上诉人提出的重新鉴定申请未予支持已严重违反法定程序，特提出上诉，请求二审法院委托鉴定机构对被上诉人刘景凤伤残等级重新进行鉴定，以确定其损失。 刘景凤辩称，刘景凤的伤残是由法院委托鉴定机构进行的，平安财险营口公司参与了摇号选择鉴定机构。一审时，大洼区人民医院的鉴定人员出庭接受平安财险营口公司的询问，并一一解答构成十级伤残的理由。二审法院应维持原判。 姜铁光未发表答辩意见。 刘景凤向一审法院起诉请求：平安财险营口公司、姜铁光赔偿各项经济损失85,667.18元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月6日11时55分许，在盘锦市双台子区独一处饺子馆门前处，姜铁光驾驶辽Ｈ×××××号小型轿车由西向北左转弯行驶时，与刘景凤驾驶的两轮摩托车由东向西行驶时相撞，造成两车损坏，摩托车驾驶人刘景凤受伤。本次事故经盘锦市双台子交警大队认定，姜铁光承担全部责任，刘景凤无责任。刘景凤在盘锦骨科医院住院16天。诊断：1、无骨折脱位型颈髓损伤；2、头面部外伤；3、轻型颅脑损伤；4、颜面部皮裂伤右框内壁骨折。盘锦市公安局交警支队双台子大队认定：姜铁光负事故全责，刘景凤无责。在诉讼中，刘景凤对伤残等级申请鉴定，法院委托盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，刘景凤的伤残等级为十级。姜铁光驾驶的辽Ｈ×××××号小型轿车投保于平安财险营口公司，投保交强险和三者商业险100万元及不计免赔险。保险期限为2017年11月23日至2018年11月22日止，事故发生在投保期内。刘景凤的经济损失为85,667.18元：医疗费30,333.24元、伙食补助费16×50元=800元、营养费16天×30元=480元，误工费314天×17599÷365天=15,137.94元，护理费16天×144元=2304元，残疾赔偿金14656×20年×10%=29,312元，精神抚慰金6000元，鉴定费1000元，交通费300元。在刘景凤住院期间平安财险营口公司垫付医疗费10,000元。 一审法院认为，刘景凤依据损害事实的发生要求平安财险营口公司、姜铁光赔偿损失的请求，一审法院根据审理中查明的事实及国家法律规定的赔偿项目、标准对刘景凤提出证据充分部分予以支持。关于平安财险营口公司提出对刘景凤的伤残等级认为不够十级要求重新鉴定的申请，一审法院对平安财险营口公司的这一抗辩不予支持。首先，法院委托鉴定机构鉴定时被告保险公司也参与摇号，另外，开庭时应平安财险营口公司的申请，大洼区人民医院的法医鉴定所的鉴定人员出庭接受平安财险营口公司的询问，并一一解答构成十级伤残的理由。对于误工费的计算，刘景凤是农村户口，对刘景凤的误工费一审法院依据辽宁省道路交通事故农、林、牧渔业的标准年收入17,599元予以计算，即每天为48.2元(17,599元：365天×314天计算到鉴定的前一天)。对护理费的赔偿标准，一审法院通过庭审调查护理人为刘景凤女儿刘彩玲，因按法律规定二级以上护理人为一人的标准，一审法院认定刘景凤的护理人为其女儿刘彩玲，因刘彩玲靠打零工生活，故一审法院比照2019年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准居民服务、修理和其他服务业每年52,707元予以计算，即护理费为2304元(16天×52707元÷365天)。关于残疾赔偿金，刘景凤系盘山县陈家乡大阪村三组，系农村户口，按照农村常住居民人均纯收入14,656元赔偿，即29,312元(14,656元×20年×10%)。关于精神抚慰金刘景凤请求6000元，一审法院认为，刘景凤因本次交通事故受到严重伤害并导致残疾，给刘景凤及其家属造成很大打击，给刘景凤在今后的工作和生活上造成重大影响，伤残在一定程度上降低了刘景凤的生活质量和幸福指数，对刘景凤的该项诉请，一审法院予以支持。刘景凤的合法经济损失依据法律规定应由平安财险营口公司在交强险及第三者责任险限额范围内对刘景凤承担赔偿责任，不足部分应由姜铁光承担。平安财险营口公司为刘景凤垫付10,000元医疗费，视为对刘景凤的赔偿，可由平安财险营口公司经核算后扣除此款。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条六款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条第二十三条、第二十四条第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在一审判决生效后十日内一次性赔偿刘景凤误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金各项经济损失共计人民币74,667,18元(85,667.18-10,000元)，上述款项在交强险限额内先行足额赔付，不足部分在第三者责任险限额内予以赔付。二、姜铁光在判决生效后十日内一次性支付刘景凤鉴定费人民币1000元。三、驳回刘景凤其他部分的诉讼请求。如果未按一审判决规定日期内履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1667元，减半收取833.5元，由姜铁光负担。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定,当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在以下情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，人民法院依照法定程序委托大洼区人民医院法医鉴定所对刘景凤的伤情进行了鉴定，一审庭审中，鉴定人员出庭接受了平安财险营口公司对有关鉴定事宜的询问并对构成十级伤残的理由予以解答。平安财险营口公司虽然对刘景凤构成十级伤残的鉴定结论提出异议，但在一、二审诉讼中并未能就鉴定资格、鉴定程序、鉴定依据的真实性、合法性、科学性、公正性提出足以反驳的相反证据和理由，不符合重新鉴定的法定条件，故本院对大洼区人民医院法医鉴定所出具的案涉司法鉴定意见书作为有效证据予以采信。平安财险营口公司主张一审法院对其提出的重新鉴定申请未予支持违反法定程序，请求重新鉴定的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 《最高人民法院关于裁判文书引用法律法规等规范性法律文件的规定》第一条规定：人民法院的裁判文书应当依法引用相关法律法规等规范性法律文件，作为裁判依据。引用时，应当准确完整写明规范性法律文件的名称、条款序号，需要引用具体条文的，应当整条引用。一审判决在引用《中华人民共和国道路交通安全法》时，没有写明具体的引用条款，显系不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，系关于抚养费赔偿标准的规定，本案赔偿项目中未包含抚养费的赔偿内容，一审法院引用该条款作为裁判依据，适用法律不当，本院予以纠正。 综上所述，平安财险营口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，虽法律适用存在瑕疵，但判决结果并未侵害各方当事人的权益，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费532.8元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹锦丽 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年四月三日 书记员  李思宇