河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3911号上诉人（原审被告）：郑州瑞鸿铝业有限公司，住所地郑州航空港经济综合实验区龙王办事处铁李村。法定代表人：李瑞召，经理。委托诉讼代理人：高勇建，河南裕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：范亚伟，河南卿缘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈吉方，男，1967年1月5日出生，汉族，住台州市路桥区。被上诉人（原审原告）：葛冬初，男，1964年10月1日出生，汉族，住台州市路桥区。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：冯亚丽，河南予顺律师事务所律师。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：卢娜，河南予顺律师事务所律师。原审被告：耿皓，男，1984年10月13日出生，汉族，住河南省新郑市。原审被告：李瑞召，男，1966年5月19日出生，汉族，住河南省新郑市。上诉人郑州瑞鸿铝业有限公司因与被上诉人陈吉方、葛冬初及原审被告耿皓、李瑞召买卖合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初12026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。郑州瑞鸿铝业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法予以改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实错误、适用法律错误。李瑞召与被上诉人陈吉方之间的谈话录音显示李瑞召在与被上诉人陈吉方、葛冬初签订合同时口头补充并明确二手设备协议的履行期限为三个月。陈吉方、葛冬初辩称，涉案二手设备协议并未约定具体履行期限，上诉人所称第四条系对合同履行期限作出的约定，明显是对合同条款的片面理解、曲解了协议的真实意思。答辩人并未违约，相反答辩人严格按照合同约定履行义务。本案合同未履行系上诉人违约导致，应由上诉人承担违约责任。上诉人在一审庭审过程中并未提交双方之间的谈话录音，该证据不属于法律规定的新证据。原审被告李瑞召述称，我没有经济纠纷，即便是有，也是我个人之间的事情，与公司卖设备这个没有一点关联性。被上诉人给我了35万定金并派人看着设备，不让我去卖这个设备，我也没有卖，并且是在去年合同到期以后到10月份我依然通过微信给他联系让他来协商，所以在这方面我不存在违约。原审被告耿皓述称，没有意见，请法院依法判决。陈吉方、葛冬初向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告于2019年6月1日签订的《二手设备协议》；2、判令三被告返还原告已支付定金35万元；3、判令三被告赔偿原告35万元；4、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2019年6月1日，耿皓、李瑞召（甲方）与陈吉方、葛冬初（乙方）签订《二手设备协议》，主要内容约定如下：兹有郑州瑞鸿铝业有限公司李瑞召整厂设备卖给浙江台州的陈吉方，价格315万元整（叁佰壹拾伍万元整）。（1）、卖给乙方的设备是除厂房、行车、大炮筒、地下管道、地下油箱不是，其余的关门都是，包括所有地上的废铁、电线、电柜、设备850四辊轧机一套、1400四辊轧机一套、2400四辊轧机一套、1500二辊轧机一套、镀锌线、二套900铸轧机、二套1600铸轧、炉子二组全套、除尘8套、分条机二套、车床、焊机、柴油机一套、底座二块、平整清洗线等。（2）、甲方保证乙方行车有电并且无偿使用，并保证乙方的货物顺利出新郑，保证乙方水电和工人住宿问题。（3）、先付定金叁拾伍万元，余下的货款按货物的价值付。如乙方违反协议定金作废，甲方违约赔乙方柒拾万元（包括定金叁拾伍万元）。（4）、如果出货过程中发生甲方经济纠纷出不了货的话，一切损失由甲方负责，三个月内甲方必须不能卖厂房和行车。（5）、乙方在拆卸设备过程中发生的一切安全事故由乙方承担，与甲方无关。原告陈吉方、葛冬初在乙方处签名，被告耿皓、李瑞召在甲方处签名。当日葛冬初通过银行向郑州瑞鸿公司会计蒲瑞红转款35万元。2019年6月12日原告陈吉方向被告李瑞召发微信：“李总！你跟你舅的事情都没处理好，你叫我们怎么出货呀”。2019年6月12日被告李瑞召向原告陈吉方发微信：“这个你不用担心，我们亲戚内部的事，跟你的设备没有关系，也没有任何债务纠纷，100个放心”。2019年6月12日原告陈吉方向被告李瑞召发微信：“他说你们不讲好，我们出不了货”。2019年6月26日被告李瑞召向原告陈吉方发微信：“尊敬的陈吉方经理！葛冬初经理！首先感谢责方对我公司二手设备有购买意向。我公司在充分尊重贵方意愿的基础上于2019年6月1号签订了《二手设备购买合同》，未尽事项当时也做了口头约定。时至今日，近一个月即将过去，虽然在合同中没有约定责方何时开工，但口头有约定本月13号付首付款100万元（后陈吉方又推到本月15号，15号陈吉方没有付首付款，同时又叫葛冬初经理的兄弟来公司再次协商付首付款一事，我们双方又一次口头约定本月20号前付首付款，前后均有手机录音为证）至今仍未收分文。我方本着公平交易，友好合作的意愿，编辑此短信作为2019年6月1号我们双方所签订合同的必要补充部分。1、贵方（合同中乙方）于本月底前务必把100万元首付款打到合同甲方指定账户。2、乙方于本月底前必须入场开工。以上事项，乙方于本月底前即不付首付款给甲方，也不进场施工，即视为乙方放弃合同，并承担违约责任。望陈吉方经理、葛冬初经理！收到本短信后尽快按约定事项履行合同为盼！祝好！（本合同约定币种为人民币）”。2019年6月26日原告陈吉方向被告李瑞召发微信：“李总！我们都跟你协商过多次了，本来合同签订的是付订金后，余款是出一车货付一车钱，因为你告诉我欠银行及别人的钱，叫我们提前付你钱，我们出于帮忙的思想，把事情圆满解决，决定把余款放在银行，如果我们顺利出完货，银行的钱归你，如果我们不能顺利出货，银行的钱归我们，可是你还不让步，不同意我们提出的付款方式，况且在六月十几号还发生了你们管理层里有人说你们自己还有经济纠纷，不让我们拆装和出货，这一切都是你们先违约的，还不愿意跟我商谈，搞得我在你厂里无事可做，我们总是按合同办事的，是你没有按照合同办事”。后因双方对货款的履行方式产生分歧，通过微信聊天就该货款如何履行多次沟通，双方均没有达成一致意见，《二手设备协议》未实际履行。2019年8月31日，被告委托律师向二原告送达《律师函》一份，该《律师函》内容如下：河南豫新律师事务所接受郑州瑞鸿铝业有限公司李瑞召、耿皓的委托，二原告与李瑞召、耿皓签订的《二手设备协议》显示，合同履行期限为2019年6月1日至2019年8月31日，在此期间，当事人李瑞召、耿皓多次与贵方商讨合同履行问题，但贵方迟迟不予履行。现合同履行期限已止，你们已违约，给当事人李瑞召、耿皓造成了一定的经济损失，现通知你们解除2019年6月1日双方签订的《二手设备协议》。2019年9月12日，原告委托律师向被告送达《律师函》一份，该《律师函》内容如下：协议签订后，原告当日支付定金35万元，并着手准备出货，但是却因为被告亲属内部经济纠纷致使至今无法出货，多次与被告沟通，均无任何有效解决方案，原告购买货物依旧处于无法出厂的情况。并提出如下法律意见：1、根据双方协议第四条之约定，现因被告方亲属经济纠纷，致使原告多次到厂出货，均无果，由此造成的一切损失，依照合同约定，均由被告方承担。2、依照《中华人民共和国合同法》第94条第三、四项之规定，被告的上述行为已构成迟延履行主要债务的情形，若在原告方依法催告后，仍无法解决不能出货的问题，原告方将解除与被告方签订的《二手设备协议》。3、根据《中华人民共和国合同法》第115条之规定及《二手设备协议》第3条之约定，针对被告方的违约行为，在解除合同后，原告有权要求被告方赔偿双倍定金。2019年10月25日，郑州瑞鸿公司（甲方、转让方）与他人签订一份《二手机械设备转让合同》，将涉案的设备以275万元的价格卖给他人。另查，1、涉案二手设备系郑州瑞鸿公司所有。2、蒲瑞红系郑州瑞鸿公司职工。上述事实，有当事人的陈述，《二手设备协议》，转账凭证，微信聊天记录，《律师函》，《二手机械设备转让合同》及本案庭审笔录等证据予以证明。一审法院认为，耿皓、李瑞召与陈吉方、葛冬初签订的《二手设备协议》，系当事人的真实意思表示，其不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。关于原、被告是否违约问题。原告认为因被告与亲属之间的经济纠纷致使原告无法出货，被告已构成违约，被告应向原告返还定金35万元并赔偿35万元。经查，原告向本院提交的证据不能充分证实上述事实，且被告也不予认可，故本院认为被告的行为没有违约。被告认为因原告未在合同履行期限内（2019年6月1日至2019年8月31日）履行涉案协议，原告已构成违约，原告无权向被告要求返还定金35万元。经查，涉案《二手设备协议》第（4）条规定：“……，三个月内甲方必须不能卖厂房和行车”。上述内容不能证实合同履行的期限为三个月，且原告也不予认可，故本院认为原告的行为也没有违约。双方未履行涉案《二手设备协议》的原因在于，涉案《二手设备协议》约定的内容过于简单，对履行期限、货款支付方式等内容没有明确约定，致使合同履行中双方产生分歧一直未达成一致意见。涉案设备系郑州瑞鸿公司所有，耿皓、李瑞召代表郑州瑞鸿公司与陈吉方、葛冬初签订的《二手设备协议》，故耿皓、李瑞召的行为由郑州瑞鸿公司予以负责。在协议履行中双方互相送达《律师函》并通知解除涉案《二手设备协议》，且涉案二手设备已出卖他人，故涉案《二手设备协议》依法予以解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方在履行合同中均不存在违约，故郑州瑞鸿公司应返还陈吉方、葛冬初定金35万元，对陈吉方、葛冬初的其他诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原、被告于2019年6月1日签订的《二手设备协议》予以解除；二、被告郑州瑞鸿铝业有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告陈吉方、葛冬初返还定金350000元；三、驳回原告陈吉方、葛冬初的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，减半收取5400元，诉讼保全费4020元，共计9420元，由原告陈吉方、葛冬初负担4710元，由被告郑州瑞鸿铝业有限公司负担4710元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，涉案《二手设备协议》第（4）条规定：“……，三个月内甲方必须不能卖厂房和行车”。上述内容不能证实合同履行期限为三个月，上诉人提交的证据也不能证明双方对协议履行期限作出了补充约定，故一审法院认为被上诉人的行为没有违约并无不当。双方均通知对方解除涉案《二手设备协议》，且涉案二手设备已出卖他人，故涉案《二手设备协议》依法予以解除。因被上诉人的行为并没有违约，故合同解除后，上诉人应返还被上诉人定金35万元。综上所述，郑州瑞鸿铝业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由郑州瑞鸿铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二〇年四月二十日书记员  王子理