安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终1250号 上诉人（原审原告）：庐江县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省合肥市庐江县庐城镇塔山路266号，统一社会信用代码913401247448996885。 法定代表人：孔维胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张棋，该公司员工。 委托诉讼代理人：徐学峰，安徽潜川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽江南醇酒业有限公司，住所地安徽省合肥市庐江县泥河镇工业集中区，统一社会信用代码91340124796405213H。 法定代表人：李斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：乔卫东，安徽耀真律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李斌，男，1962年4月16日出生，汉族，户籍地福建省厦门市思明区，现住安徽省庐江县。 被上诉人（原审被告）：王庆和，男，1960年1月10日出生，汉族，住安徽省庐江县。 被上诉人（原审被告）：姚嗣爱，男，1962年8月5日出生，汉族，住天津市河北区。 被上诉人（原审被告）：项鑫，男，1967年12月30日出生，汉族，住安徽省庐江县。 被上诉人（原审被告）：刘桧，女，1970年1月24日出生，汉族，住安徽省庐江县。 被上诉人（原审被告）：陈奇慧，男，1956年11月8日出生，汉族，住安徽省庐江县。 上诉人庐江县中小企业融资担保有限公司（以下简称庐江融资担保公司）因与被上诉人安徽江南醇酒业有限公司（以下简称江南醇公司）、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧追偿权纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 庐江融资担保公司上诉请求：1.维持一审判决第一项、第二项；2.撤销一审判决第三项、第四项，依法改判李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧对江南醇公司的案涉全部债务（8930432.82元及利息）承担连带清偿责任；3.判令江南醇公司、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：案涉《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》第三条明确约定了担保权的行使顺序。根据物权法第一百七十六条规定，本案应当按照约定实现债权，庐江融资担保公司有权要求李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧就案涉全部债务直接承担连带责任。 江南醇公司辩称，1.江南醇公司愿意以抵押的动产和不动产承担责任，如不够清偿，再让其他保证人承担保证责任。已经抵押给庐江融资担保公司的资产，实际上也是由李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧享有权利的，他们都是江南醇公司的股东。2.反担保是庐江融资担保公司要求的，而且必须要求一定的股东签字。相关合同都是格式化条款，李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧并不明白担保协议的法律意思。3.本案系因担保产生的纠纷应当优先适用担保法。 李斌、王庆和、陈奇慧共同辩称，1.同意江南醇公司的意见。2.实际上我们是江南醇公司的债权人，经过债转股，我们无可奈何的成为了股东。庐江融资担保公司要求必须有三分之二的股东在担保协议上签字，我们才签字的。既然本案有物保，应当先就物保部分进行清偿，不够的话我们再承担保证责任。 庐江融资担保公司向一审法院起诉请求：1.判令江南醇公司支付欠款8930432.82元及其利息（利息自2019年5月7日起按月利率15‰标准计算至实际给付之日）；2.若江南醇公司不能按期付款，则以拍卖、变卖江南醇公司设定抵押财产位于庐江县东侧工业集中区2035.51平方米工业用房、13694平方米工业用地所得价款优先偿还庐江融资担保公司债务；3.若江南醇公司不能按期付款，则以拍卖、变卖江南醇公司设定抵押财产原浆酒100吨、不锈钢储酒罐8座所得价款优先偿还庐江融资担保公司债务；4.李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧对江南醇公司债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由江南醇公司、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧承担。 一审法院认定事实：2018年2月28日，庐江融资担保公司与江南醇公司签订《委托保证合同》一份，约定庐江融资担保公司同意为江南醇公司向安徽庐江农村商业银行股份有限公司（柯坦支行）借款1100万元的本息80%提供连带责任保证，甲方（庐江融资担保公司）在履行保证义务代乙方（江南醇公司）清偿债务后，即取代债权人地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和代偿之日起按每月15‰的利率标准计算的利息、违约金以及甲方的其他费用损失等。当日，庐江融资担保公司与江南醇公司签订《抵押反担保合同》二份，约定江南醇公司以其所有的位于庐江县东侧工业集中区2035.51平方米工业用房（房地权庐字第××号）、13694平方米工业用地［庐国用（2010）字第14111号］、原浆酒100吨、200吨-2内胆式不锈钢储酒罐8座向庐江融资担保公司提供反担保，但工业用房和工业用地未依法办理抵押登记手续，原浆酒100吨、200吨-2内胆式不锈钢储酒罐8座在庐江县市场监督管理局办理了动产抵押登记手续（动产抵押登记书编号为056504002018010、056504002018011）。同日，庐江融资担保公司与李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》六份，约定李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧为江南醇公司债务向庐江融资担保公司提供连带责任保证，保证期限为自担保合同签订之日起至约定的信用反担保范围所包括的全部款项由借款人或反担保人清偿时止。 2018年2月28日，江南醇公司与安徽庐江农村商业银行股份有限公司（柯坦支行）签订《流动资金贷款合同》一份，约定江南醇公司向安徽庐江农村商业银行股份有限公司贷款1100万元，借款期限12个月，2018年2月28日至2019年2月28日，年利率7.395%。同日，庐江融资担保公司与安徽庐江农村商业银行股份有限公司（柯坦支行）签订《保证合同（小微企业比例再担保）》一份，约定庐江融资担保公司为江南醇公司上述借款本息的80%提供连带责任担保。2018年3月6日，安徽庐江农村商业银行股份有限公司（柯坦支行）向江南醇公司指定的银行账户发放贷款1100万元。因江南醇公司未能按期归还借款本息，庐江融资担保公司于2019年5月7日为江南醇公司偿还贷款8930432.82元。 一审法院认为，因借款人江南醇公司未按期偿还安徽庐江农村商业银行股份有限公司贷款本息，保证人庐江融资担保公司为履行保证责任，于2019年5月7日代江南醇公司偿还安徽庐江农村商业银行股份有限公司贷款8930432.82元。因双方约定代偿款按月利率15‰标准计算利息，现庐江融资担保公司在履行保证责任后向借款人江南醇公司追偿，要求其返还代偿款8930432.82元及其利息，于法有据，应予以支持。庐江融资担保公司为江南醇公司向安徽庐江农村商业银行股份有限公司借款提供担保时，江南醇公司以其所有的原浆酒100吨、200吨-2内胆式不锈钢储酒罐8座提供动产抵押担保并办理了抵押登记手续，依照法律规定，江南醇公司不履行到期债务，庐江融资担保公司即享有对该抵押财产拍卖、变卖所得价款优先受偿的权利。双方约定以江南醇公司所有的工业用房和工业用地为案涉债务提供抵押担保，并签订了《抵押反担保合同》，但未办理抵押登记手续，故抵押权未依法设立，现庐江融资担保公司主张该部分不动产抵押权，应不予支持。李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧为江南醇公司债务提供连带责任保证，本案庐江融资担保公司于保证期间内主张债权，保证人李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧依法对江南醇公司欠款本息承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十八条第一款、第三十三条第一款、第四十一条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、江南醇公司于判决生效之日起三十日内给付庐江融资担保公司代偿款8930432.82元及其利息（利息以8930432.82元为基数，按月利率15‰标准，自2019年5月7日起计算至实际给付之日）；二、若江南醇公司在判决确定的期间内未给付庐江融资担保公司上述欠款，则以拍卖、变卖江南醇公司设定抵押的原浆酒100吨、200吨-2内胆式不锈钢储酒罐8座（动产抵押登记书编号为056504002018010、056504002018011）所得价款在设定抵押债权数额范围内优先偿还庐江融资担保公司上述债务；三、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧对江南醇公司所设定抵押担保财产范围以外的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回庐江融资担保公司其他诉讼请求。本案受理费74313元，保全费5000元，合计79313元，由江南醇公司、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧负担。公告费600元，由姚嗣爱、项鑫、刘桧负担。 二审期间，各方均未提交证据。 对一审法院查明的事实，本院予以认定。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中庐江融资担保公司与各保证人签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》均明确约定庐江融资担保公司有权决定各担保权利的行使顺序，在其他各类担保权利（包括人的保证和物的担保）行使之前，庐江融资担保公司有权要求保证人优先承担保证责任，应当视为双方对债权实现顺序进行了约定。庐江融资担保公司要求李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧直接就案涉全部债务承担连带清偿责任具有事实和法律依据，本院予以支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予以改判。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4074号民事判决第一项，即“安徽江南醇酒业有限公司于本判决生效之日起三十日内给付庐江县中小企业融资担保有限公司代偿款8930432.82元及其利息（利息以8930432.82元为基数，按月利率15‰标准，自2019年5月7日起计算至实际给付之日）”； 二、维持安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4074号民事判决第二项，即“若安徽江南醇酒业有限公司在本判决确定的期间内未给付庐江县中小企业融资担保有限公司上述欠款，则以拍卖、变卖安徽江南醇酒业有限公司设定抵押的原浆酒100吨、200吨-2内胆式不锈钢储酒罐8座（动产抵押登记书编号为056504002018010、056504002018011）所得价款在设定抵押债权数额范围内优先偿还庐江县中小企业融资担保有限公司上述债务”； 三、撤销安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4074号民事判决第四项，即“驳回庐江县中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求”； 四、变更安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4074号民事判决第三项为“李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧对本判决第一项确定的安徽江南醇酒业有限公司的债务承担连带清偿责任”； 五、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧承担保证责任后，有权向安徽江南醇酒业有限公司追偿； 六、驳回庐江县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费74313元，保全费5000元，合计79313元，由安徽江南醇酒业有限公司、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧负担。公告费600元，由姚嗣爱、项鑫、刘桧负担。二审案件受理费74313元，由安徽江南醇酒业有限公司、李斌、王庆和、姚嗣爱、项鑫、刘桧、陈奇慧共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 苗 审判员 古开利 审判员 温占敏 二〇二〇年四月十日 法官助理朱斌斌 书记员周远 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。