山东省宁阳县人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁0921执异9号异议人（被执行人）：南通市第九建筑安装工程有限公司，住所地南通市经济技术开发区通州路28号。法定代表人：邱正元，董事长。申请执行人：余某，男，1963年4月14日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：黄平，重庆臻福律师事务所律师。本院在执行申请执行人余某与被执行人南通市第九建筑安装工程有限公司（以下简称南通九建公司）建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人南通九建公司对本院冻结、扣划其银行帐户存款的执行行为不服，向本院提出执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人南通九建公司称，1、依法裁定宁阳县人民法院（2019）鲁0921执2263号案件终止执行；2、解除异议人已被冻结的银行帐户查封。事实与理由：异议人与余某建设工程施工合同纠纷一案，宁阳县人民法院于2017年4月10日作出（2016）鲁0921民初1982号民事判决书，判决异议人支付余某工程款及保证金共计3160500元。案涉工程系案外人顾欢挂靠异议人进行实际施工，实际施工人为顾欢。判决生效后，余某曾于2017年向贵院申请执行。2018年6月20日，实际施工人顾欢与余某达成协议书，协议书明确：“一、因该工程顾欢挂靠南通市第九建筑安装工程有限公司，故顾欢对上述涉及的工程款和保证金一次性支付给余某2538216元，均由顾欢本人承担，余某同意就本案一次性了结，自愿放弃其他权利请求，无其他争议。二、本协议签订后，余某向南通市经济技术开发区人民法院申请撤回宁阳县人民法院（2016）鲁0921民初1982号案件的执行，本案与南通市第九建筑安装工程有限公司的案件执行终止。”达成协议当日，余某即向南通市经济技术开发区人民法院以“申请人余某与案外人顾欢达成协议”为由撤回宁阳县人民法院（2016）鲁0921民初1982号案件对异议人的执行。异议人对协议内容无异议。2019年10月18日，贵院就本案又再次立案执行，案号为（2019）鲁0921执2263号，并查封冻结了异议人的银行帐号，扣划了银行存款。异议人认为，余某与案外人顾欢就本案所涉执行标的已达成协议，明确执行所涉款项由顾欢本人承担，且余某与异议人之间的案件执行终止，余某与异议人已无经济纠葛，余某无权再向法院就本案所涉执行标的对异议人执行，贵院对异议人的执行是错误的，应终止执行。另据了解，顾欢在协议达成后本案执行前已为余某代付了528418元。为维护异议人的合法权益，特向贵院提出执行异议申请。异议人向本院提供以下证据：1、《协议书》复印件一份，证明2018年6月20日余某与顾欢关于工程款及保证金支付达成协议。2、申请书复印件一份，证明余某于2018年6月20日向南通市经济技术开发区人民法院提出撤回执行申请。3、中京产业园7#9#建造厂房债权登记处置表一份。申请执行人余某称，请求驳回异议人的全部请求事项。事实与理由：1、案外人顾欢不是本案的当事人，被执行人九建公司在本案诉讼中一审、二审均未提出顾欢挂靠其公司进行实际施工、顾欢应承担责任的事实。2、在2018年6月20日顾欢与我达成协议书，顾欢承诺一次性支付部分款项给我，但未实际履行，至今没有给我一分钱，这个协议书只能认定为顾欢为被执行人应支付我款项的担保人，可以依法追加顾欢为本案的被执行人。3、执行异议申请书称“本协议签订后，余某向南通市经济技术开发区人民法院申请撤回山东省宁阳县人民法院（2016）鲁0921民初1982号案件的执行”不属实。我也没有以与案外人顾欢达成协议为由申请撤回对被执行人的执行。本案的客观情况是在（2016）鲁0921民初1982号民事判决书生效后，于2017年10月25日向南通九建公司所在地江苏省南通经济技术开发区人民法院（以下简称南通经济技术开发区法院）申请执行，执行法官在执行过程中对我说，“他们在执行被执行人九建公司的案件中，因被执行人没有财产可供执行，他们十多年来一直未执行到被执行人的财产。建议申请人撤销该案，向原判决法院（宁阳县人民法院）申请强制执行。”因为该工程所在地宁阳县或许能执行到财产，于是我才在2018年4月20日向南通经济技术开发区法院申请撤回执行申请，撤回执行申请书的理由也是：贵院于2017年10月25日依法受理该案，本案在执行过程中查明被执行人现无财产可供执行，申请人向贵院撤回执行后向本案一审判决法院再申请强制执行。所以南通九建公司提出执行异议申请书的事实和理由均不属实。4、我在法定期限内依法向原一审判决法院（宁阳县人民法院）申请强制执行，宁阳县人民法院依法执行南通九建公司完全正确，无任何错误。5、案外人顾欢与我虽然达成协议，但顾欢没有向我支付案款，该协议无效，也不能消灭南通九建公司欠我的债务。综上所述，请求贵院依法驳回南通九建公司的执行异议申请，依法对被执行人南通九建公司予以强制执行。申请执行人向本院提供以下证据：1、南通经济技术开发区法院（2017）苏0691执1643号受理执行案件通知书复印件一份，证明2017年10月25日该法院受理余某申请执行南通九建公司建设工程施工合同纠纷一案。2、撤回执行申请书复印件一份，证明2018年4月20日余某向南通经济技术开发区法院出具撤回执行申请。3、（2017）苏0691执1643号执行裁定书复印件一份，证明2018年4月23日南通经济技术开发区法院依余某申请作出裁定终结案件执行。本院查明，余某与南通九建公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月10日作出（2016）鲁0921民初1982号民事判决书，判决：被告南通九建公司于本判决生效后七日内支付给原告余某工程款及保证金共计3160500元。被告不服一审判决提出上诉，泰安市中级人民法院于2017年9月29日作出（2017）鲁09民终1852号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。上述判决生效后，南通九建公司未履行生效法律文书确定的还款义务，余某于2017年10月25日向南通经济技术开发区法院提出强制执行申请，该院立案执行，执行案号（2017）苏0691执1643号。执行过程中，余某于2018年4月20日向南通经济技术开发区法院提出撤回执行申请，撤回理由：申请人与被执行人建设工程施工合同纠纷一案贵院于2017年10月25日依法受理，本案在执行过程中查明被执行人现无财产可供执行，申请人向贵院撤回执行后向本案一审判决法院再申请强制执行，敬请贵院予以批准。南通经济技术开发区法院依余某申请于2018年4月23日作出（2017）苏0691执1643号执行裁定书，裁定终结案件执行。另查明，2019年9月30日余某向本院提出强制执行申请，执行程序中本院向被执行人邮寄发出执行通知书、财产报告令等相关法律文书，并通过司法网络查控系统查询被执行人的银行账户存款、车辆等财产情况，2019年10月14日对被执行人在中国建设银行股份有限公司南通经济技术开发区支行、中国银行启东寅阳支行的银行账户分别予以网络冻结，又于2019年11月11日、12月10日扣划上述两账户内的存款余额169935元至本院账户，2019年12月19日申请执行人余某通过本院领取案款169935元。后南通九建公司以余某已与顾欢达成支付工程款协议，余某不能再对该公司申请强制执行为由向本院提出执行异议申请，请求依法裁定本院（2019）鲁0921执2263号案件终止执行，并解除对异议人已被冻结的银行帐户的查封。以上案件事实有：1、（2016）鲁0921民初1982号民事判决书、（2017）鲁09民终1852号民事判决书、（2019）鲁0921执2263号执行裁定书、（2017）苏0691执1643号执行裁定书等证据材料在卷予以证实。本院认为，本案执行依据（2016）鲁0921民初1982号民事判决书判决南通九建公司支付给余某工程款及保证金共计3160500元，南通九建公司负有向余某履行生效法律文书确定的还款义务。本案执行程序中，本院查封冻结并扣划被执行人南通九建公司的银行账户存款，南通九建公司对此不服提出执行异议申请，并提供了相应证据材料。经审查，异议人南通九建公司的异议理由不能成立。一、异议人称余某以与案外人顾欢达成协议为由撤回对宁阳县人民法院（2016）鲁0921民初1982号案件的执行，对该事实异议人提供2018年6月20日余某与顾欢的《协议书》、余某撤回执行申请书，两份材料均系复印件，且未说明证据来源，异议人亦未提交南通开发区法院2018年6月20日依余某申请作出的终结案件执行裁定书；申请执行人余某提供《受理执行案件通知书》、撤回执行申请书及（2017）苏0691执1643号执行裁定书，上述证据材料能够证明南通开发区法院于2017年10月25日受理余某申请执行南通九建公司建设工程施工合同纠纷一案，在执行程序中2018年4月20日余某撤回执行申请，2018年4月23日南通开发区法院依申请作出终结执行案件裁定。因此异议人所称余某以与案外人顾欢达成协议为由撤回执行申请的事实并不成立。二、异议人称申请人已与顾欢就工程款支付达成协议，由顾欢承担偿还责任，不能再对异议人予以执行。异议人提供证据不能证明上述协议是在南通开发区法院执行程序中达成的；该协议亦不是申请人与被执行人、案外人共同达成的，且该协议不能视为执行和解协议；即使在执行程序中达成和解协议，如不能按协议履行，申请执行人则有权申请法院恢复执行原判决，当事人之间达成的和解协议不能取代已经生效的法律文书。因此申请执行人余某在南通开发区法院撤回执行申请后，在法律规定的申请执行期间内向本院提出执行申请，本院予以立案，执行程序中异议人作为案件被执行人，本院裁定查封冻结并扣划其银行账户存款，上述执行行为符合法律规定。综上，异议人的异议理由不成立，异议人申请裁定本院（2019）鲁0921执2263号案件终止执行，并解除对其已被冻结的银行帐户查封，上述请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、十七条第一款第一项规定，裁定如下：驳回南通市第九建筑安装工程有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向泰安中级人民法院申请复议。审 判 长  杨 林人民陪审员  刘来义人民陪审员  秦 峰二〇二〇年四月十三日书 记 员  赵 杰