福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽06民终768号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司，住所地福建省云霄县宝城街泰景佳园5号楼109#、110#、205#，统一社会信用代码913506227845423172。 负责人：沈桂山，经理。 委托诉讼代理人：黄银城，福建高轩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢生群，男，1952年9月23日出生，汉族，住福建省云霄县。 委托诉讼代理人：方麟彬，男，1948年8月7日出生，汉族，住福建省云霄县。 原审被告：方阿小，女，1985年10月9日出生，汉族，住福建省云霄县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司（以下简称平安财险云霄支公司）因与被上诉人谢生群、原审被告方阿小机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省云霄县人民法院（2019）闽0622民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 平安财险云霄支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判平安财险云霄支公司只需支付谢生群25,921.83元。事实和理由：一审认定部分赔偿项目有误。1.医疗费。非医保费用5,121元未予扣除有误，应在医疗费中扣除。2.误工费。谢生群已67周岁，超过法定的退休年龄。谢生群虽有提供工作证明，但平安财险云霄支公司对证据三性均有异议，无其他证据佐证，也无证明实际减少收入的证据，误工费不应支持。3.精神损害抚慰金。本案事故未造成严重后果，伤者未构成伤残，精神损害抚慰金不应支持。 谢生群辩称，驳回上诉，维持原判。1.医疗费。本案医疗费已经鉴定扣除不合理用药5,578.02元。2.误工费。谢生群所在的云霄县东厦镇佳洲村是蔬菜基地，谢生群常年从事蔬菜买卖生意，给几家饭店配送蔬菜，每月收入一万元左右。本案事故也是给饭店送菜回家路上发生的。谢生群以此供养女儿谢宝玉（2017年届福州外语外贸学院学生）读书和维持家庭生计。谢生群虽已超六十周岁，但仍必须依靠给饭店配送蔬菜获得收入，没有闲着养老的条件。3.精神损害抚慰金。一审判决的精神损害抚慰金500元是偏少，而不是偏高。谢生群是特殊家庭，上有老下有小，全靠谢生群一人维持家庭生计，本案事故给谢生群造成的损失是无法估量的，谢生群还有其他损失一审都没有支持。 方阿小述称，没有意见。 谢生群向一审法院提出诉讼请求：1.方阿小赔偿经济损失97,045.54元；2.平安财险云霄支公司在交强险和商业险责任范围内承担直接支付的赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险责任范围内优先赔付）。 一审法院认定事实：2019年5月21日21时05分许，方阿小驾驶闽Ｅ×××××号小型客车从佳洲村沿村道往阳下村方向行驶，行至云霄县路段，遇谢生群驾驶无号牌三轮摩托车在其行驶方向同右侧路口向驶出向左转弯时，闽Ｅ×××××号小型客车车头右侧与无号牌三轮摩托车头部发生碰撞，造成谢生群受伤，两车局部损坏的交通事故。经云霄县公安局交警大队作出事故责任认定方阿小承担事故同等责任，谢生群承担事故同等责任。事故发生后谢生群被送往云霄县中医院住院治疗65天，花费医疗费41636.68元。经福建寻真司法鉴定所鉴定：谢生群用药费用合计5578.02元评定为不合理，住院65日评定为合理；谢生群2019年10月9日的住院与2019年5月21日交通事故无内在关联性。方阿小驾驶闽Ｅ×××××号小型客车发生本事故,事故发生后，方阿小垫付谢生群10000元。闽Ｅ×××××号小型客车在平安财险云霄支公司投保交强险及商业险（限额1000000元），事故发生在保险合同有效期限内。谢生群与吴玉凤育有女儿谢宝玉，谢宝玉出生于1998年9月3日，谢生群自2015年起至事故发生止连续向云霄县嘉年大丰收餐厅送菜,供养女儿上学。 一审法院认为，谢生群在事故中受伤，是本案适格的赔偿权利主体，其有主张并获得合理赔偿的权利。赔偿标准根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照我省统计局公告的数字确定。医疗费按医疗费发票扣除不合理用药后，确定为36,058.66元（41,636.68元-5,578.02元）。营养费按医疗费的10%酌定为3,606元。住院伙食补助费按住院天数65天以每天50元标准计算确定为3,250元。谢生群自2015年起连续向云霄县嘉年大丰收餐厅送菜，以非农收入为主要生活来源，虽年满60周岁，但仍是家庭主要劳动力，以劳动获得收入，其主张按城镇居民标准计算误工费可以支持，根据出院医嘱“继续休息，在门诊随诊治疗2个月”，谢生群主张误工费按住院天数加出院后二个月确定为26,118.75元可以支持。谢生群未提供证据证明护理人员有收入，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，2018年居民服务业的平均工资收入165元/天，护理费按住院天数确定为10,725元（65天×165元）。交通费有实际发生，结合住院时间、地点，确定为1,300元。谢生群在交通事故中的损伤属于一般损伤，其主张精神损害抚慰金3,000元不合理，结合其伤情及在事故中的过错，酌情予以支持500元。谢生群未提供证据证明摩托车损失，主张维修费2,000元不予支持。谢生群在厦门大学中山医院门诊检查及用药属于特殊病种，与交通事故没有关联性，其主张赔偿不予支持。谢生群2019年10月9日的住院经福建寻真司法鉴定所鉴定，与2019年5月21日的交通事故无内在关联性，故其主张相关的损失不予支持。平安财险云霄支公司认为应按医疗费的10%扣除非医保没有依据，不予采纳。谢生群的经济损失确定如下：医疗费36,058.66元、营养费3,606元、住院伙食补助费3,250元、误工费26,119元、护理费10,725元、交通费1,300元、精神损害抚慰金500元，合计81,559元。故平安财险云霄支公司应在交强险责任限额内赔偿谢生群48,644元(10,000元+26,119元+10,725元+1,300元+500元），在商业险责任限额内赔偿谢生群16,458元=（81,559元-48,644元）×50%，合计65,102元（48,644元+16,458元），扣除垫付款10,000元，平安财险云霄支公司还应支付谢生群赔偿款55,102元。方阿小垫付谢生群医疗费10,000元应由谢生群返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、平安财险云霄支公司还应在交强险及商业险责任限额内赔付谢生群经济损失55,102元；二、谢生群应返还方阿小垫付款10,000元；三、支付方式：平安财险云霄支公司直接支付谢生群45,102元，直接支付方阿小10,000元，款限于判决生效之日起十五日内支付完毕；四、驳回谢生群其他诉讼请求。案件受理费2,226元，减半收取1,113元，由谢生群负担524元，方阿小负担589元。 二审中，当事人未提交新的证据。 对一审查明的事实，除谢生群的职业外，当事人均未提出异议。一审认定“谢生群与吴玉凤育有女儿谢宝玉”，而谢生群在二审庭询中陈述，女儿谢宝玉是其与前妻所生，前妻因病死亡后才与吴玉凤结婚。关于谢宝玉是否为吴玉凤所生育，与二审争议焦点无关，在二审中不予确认。其他无争议事实，本院予以确认。 平安财险云霄支公司认为一审认定谢生群所从事职业依据不足，经审查，云霄县嘉年大丰收餐厅证明载明，谢生群自2015年起向云霄县嘉年大丰收餐厅送菜；云霄县东厦镇佳洲村民委员会证明载明，谢生群一家三口全靠谢生群做蔬菜生意维持生计，谢生群从事蔬菜贩卖和给饭店配送蔬菜的生意。上述两份证明可以相互印证，一审认定相应事实，并无不当。 本院认为，本案的争议焦点在于赔偿项目的认定。1.医疗费。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”根据上述规定，平安财险云霄支公司在本案中未提供证据证明相关费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故不得拒赔相应比例的非医保费用，其关于应扣除非医保费用5,121元的上诉理由，缺乏事实依据，不能成立。2.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，虽谢生群已超60周岁，但根据在案证据、家庭收入来源、主要劳力情况及女儿尚在上学的实际情况，确有存在实际误工的情理，一审认定相应误工费并无不当。平安财险云霄支公司关于不应支持误工费的上诉理由，缺乏依据，不能成立。3.精神损害抚慰金。一审法院根据谢生群实际伤情，酌定精神损害抚慰金500元，属法官行使自由裁量权范畴，结果并无不当。平安财险云霄支公司主张不应支持精神损害抚慰金的上诉理由，于法无据，不能成立。 综上，平安财险云霄支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果可以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费529.5元，由中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 林 健 审判员 叶小铭 审判员 陈育生 二〇二〇年四月七日 法官助理徐明水 书记员林延龄