河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2458号上诉人（原审原告、原审并案被告）：夏俊，女，1983年3月14日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：姚孟开，河南成务律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审并案原告）：郑州西亚斯学院，住所地新郑市。法定代表人：陈肖纯，理事长。委托诉讼代理人：白世功，北京市京师（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱风雅，北京市京师（郑州）律师事务所律师。上诉人夏俊因与郑州西亚斯学院劳动争议纠纷一案，不服新郑市人民法院（2019）豫0184民初6526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人夏俊的委托诉讼代理人姚孟开，上诉人郑州西亚斯学院的委托诉讼代理人白世功、朱风雅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏俊上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判支持夏俊的全部一审诉求；2、诉讼费由郑州西亚斯学院承担。事实和理由：1、一审法院认定“郑州西亚斯学院在2018年6月29日向夏俊提供《劳动合同》，夏俊没有签字”，该事实与客观情况不符，属于认定事实错误，以此驳回双倍工资差额的诉请没有事实依据。郑州西亚斯学院2018年7月31日之后从未通知过夏俊续订劳动合同。在2018年10月25日郑州西亚斯学院要与夏俊签订空白劳动合同，夏俊提出要求签订非空白合同导致当时没有签订该劳动合同。郑州西亚斯学院也未提交任何要求夏俊续订劳动合同的证据，应当支持未签订劳动合同而产生的双倍工资差额的补偿金。2、根据相关法律规定，夏俊要求加班工资以及延长试用期的工资差额并未超过仲裁时效。3、一审法院以绩效工资已经颁发并以夏俊并未参加学末考核为由对绩效工资不予支持不妥，绩效工资预发了60%，还剩40%未发放，实际也没有参加年末绩效考核一说。4、自2018年12月郑州西亚斯学院将夏俊的岗位工资进行了克扣，致使夏俊的岗位工资无故减少，一审法院并未进行论证就驳回夏俊的该项诉讼请求没有任何依据。郑州西亚斯学院辩称，1、原审判决驳回夏俊要求支付双倍工资差额，认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。夏俊在上诉状及一审庭审中均认可郑州西亚斯学院派工作人员与其签订劳动合同，夏俊为了提高其薪资待遇提出不合理要求，拒绝签订劳动合同，学校并无过错；合同期满后，夏俊继续在学校工作并且也按照原来签订的劳动合同给其发放工资，视为对原来劳动合同的继续履行。2、一审法院关于超时加班工资和“延长试用期”工资差额的裁决，适用法律正确，应予维持。超时加班工资应该适用一年的仲裁时效，“补发延长试用期工资差额”更明显超出仲裁时效，不属于劳动报酬争议。3、绩效工资已经发放，有工资明细单作为证据支持。4、夏俊所称的克扣岗位工资不是事实，一审法院驳回其原审诉请并无不当。夏俊所称的“同职称同酬”无法律依据也无内部规定。郑州西亚斯学院上诉请求：1、撤销原审判决第一项，依法判令郑州西亚斯学院无需向夏俊支付失业保险金。2、本案的诉讼费由夏俊承担。事实与理由：夏俊于2019年1月18日向郑州西亚斯学院提出辞职，属于因本人意愿中断就业之情形，其不符合领取失业保险金的条件，郑州西亚斯学院对夏俊并未造成任何实际经济损失，且夏俊未就其蒙受的失业保险金损失进行举证，故一审判决郑州西亚斯学院向夏俊支付失业保险金33440元与事实不符且于法无据，应当予以撤销。即使需要支付夏俊失业保险金损失，一审判决的金额也存在明显重大错误。夏俊辩称，我主张失业保险金损失是因为郑州西亚斯学院漏交失业保险金，至今社保没有续交，我也没有参加工作，所以我可以主张失业保险金。夏俊向一审法院起诉请求：1、判令郑州西亚斯学院向夏俊支付应当签订无固定期劳动合同而不签订无固定期劳动合同自2012年6月30日至2018年6月30日的双倍工资差额609719.64元。2、判令郑州西亚斯学院向夏俊支付经济补偿金120218元。3、判令郑州西亚斯学院向夏俊支付2018年7月1日至2019年1月31日没有与夏俊签订劳动合同的双倍工资60109元（8587元/月×7个月）。4、判令郑州西亚斯学院补发加班工资14991.1元。5、判令郑州西亚斯学院补发违法延长试用期的工资差额8144.5元。6、判令郑州西亚斯学院向夏俊支付2018年9月1日至2019年1月31日的绩效工资6900元（按照上一学年绩效计算）。7、判令郑州西亚斯学院向夏俊支付未缴纳失业保险造成的失业金损失33440元。8、判令郑州西亚斯学院支付夏俊少发的2018年7月至2019年1月的岗位工资共计19110元（2730元/月×7个月）。9、判令郑州西亚斯学院支付夏俊2019年2月份工资8587元。郑州西亚斯学院向一审法院起诉请求：1、判令郑州西亚斯学院无需向夏俊补发延长试用期工资差额。2、判令郑州西亚斯学院无需向夏俊支付失业待遇。一审法院认定事实：2005年8月1日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《聘用合同书》，约定合同期限自2005年8月1日起至2006年6月30日止（或延长至当学期期末），其中见习期为一年；郑州西亚斯学院安排夏俊在财务处出纳岗位工作，经考核称职年薪为19324元等内容。2006年6月26日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《聘用合同书》，约定合同期限自2006年7月1日起至2008年6月30日止，夏俊在财务处出纳岗位工作，经考核称职年薪为27365元等内容。2008年6月16日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《劳动合同书》，约定合同期限自2008年7月1日起至2010年6月30日止（若合同期限届满而学期尚未结束，则本合同期限自动顺延至该学期结束）；夏俊在财务处从事出纳工作，经考核称职月薪为2680.4元等内容。2010年6月21日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《劳动合同书》，约定合同期限自2010年7月1日起至2012年6月30日止（若合同期限届满而学期尚未结束，则本合同期限自动顺延至该学期结束）；夏俊在财务处从事会计工作,经考核称职月薪为3565.4元等内容。2012年6月29日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《劳动合同变更书》,双方同意于2012年6月22日变更2010年6月21日双方签订的《劳动合同书》的内容:劳动合同期限终止时间由2012年6月30日变更为2014年6月30日；夏俊的工资待遇随郑州西亚斯学院的调整而变动，不再单独说明；劳动合同书未变更部分的内容，双方仍继续遵照执行。2015年7月1日，郑州西亚斯学院与夏俊签订《劳动合同书》，约定合同期限自2015年7月1日起至2018年6月30日止（若合同期限届满而学期尚未结束，则本合同期限自动顺延至该学期结束）；夏俊在财务部从事复核会计主管,经考核称职月薪为4030.4元等内容。2017年6月14日，郑州西亚斯学院作出《关于聘任宋卉等119名同志专业技术职务的决定》（院人[2017]10号文件），其中聘任夏俊为高级会计师，聘任时间自2017年3月1日开始。2018年6月22日，郑州西亚斯学院公示对主管级岗位第二批拟聘人员名单，其中拟聘夏俊为预算管理会计主管，公示期三天。2018年6月29日，郑州西亚斯学院发出关于第二届全员聘任劳动合同签订的通知，主要内容如下：“鉴于部分岗位还在竞聘阶段，学校将在完成竞聘后，于7月31日之前统一组织聘用人员签订合同，合同起始日期为2018年7月1日。就聘用合同签订事宜，人力资源处将另行通知”。2018年6月29日以后，郑州西亚斯学院向夏俊提供《劳动合同书》，但夏俊没有签名。夏俊陈述其知晓上述通知，因郑州西亚斯学院向其提供了空白的劳动合同书，便没有签名。2018年10月24日，郑州西亚斯学院人力资源处发布通知，关于公示尚冠宇等219名员工工资升档的通知，其中包括财务资产处的夏俊，员工编号11546，合计升档积分4分，符合2018年9月工资升档。2019年1月18日，夏俊以郑州西亚斯学院在2018年6月30日后未与其签订劳动合同、未依法为其缴纳全部社会保险及未按高级职称聘任文件确定岗位工资等理由，向郑州西亚斯学院发出解除劳动关系通知书。之后，夏俊没有到郑州西亚斯学院上班。2019年2月23日，郑州西亚斯学院人力资源处向夏俊发出通知：“夏俊女士，2019年1月18日，你向我校发出一份解除劳动关系通知书。根据你的通知书与我国劳动合同法相关规定，你与我校的劳动关系已经于2019年2月18日解除，但你至今没有来我校办理工作交接和离职手续。请你尽快来我校财务处办理工作交接，并来我校人力资源处办理解除劳动合同证明等离职手续”。2019年4月12日，夏俊向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、郑州西亚斯学院向夏俊支付应当签订无固定期劳动合同而不签订无固定期劳动合同自2012年6月30日至2018年6月30日的双倍工资差额609719.64元。2、郑州西亚斯学院向夏俊支付经济补偿金120218元。3、郑州西亚斯学院向夏俊支付2018年7月1日至2019年1月31日没有与夏俊签订劳动合同的双倍工资60109元。4、郑州西亚斯学院向夏俊补发加班工资14991.1元。5、郑州西亚斯学院向夏俊补发违法延长试用期的工资差额4485.9元。6、郑州西亚斯学院向夏俊支付2018年9月1日至2019年1月31日的绩效工资6900元。7、郑州西亚斯学院向夏俊支付因未缴纳失业保险而造成的失业保险损失33440元。8、郑州西亚斯学院向夏俊支付少发的2018年7月至2019年1月的岗位工资19110元。9、郑州西亚斯学院为夏俊按实际工资水平补足自2005年8月份至今少缴的养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险。10、郑州西亚斯学院向夏俊支付2019年2月份工资8587元。2019年5月27日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字〔2019〕102号仲裁裁决：一、本仲裁裁决书生效之日起十日内，郑州西亚斯学院一次性支付夏俊超时加班费4211元、违法延长试用期少发的工资8144.5元、经济补偿金105502.5元、失业待遇33440元。二、驳回夏俊的其他仲裁请求。之后，夏俊、郑州西亚斯学院均不服该仲裁裁决向该院提起诉讼。另查明：1、2005年7月至2019年2月，郑州西亚斯学院为夏俊缴纳了除失业保险外的其他社会保险。2018年1月至同年12月，夏俊的平均工资为7815元/月。2、新劳人仲案字〔2019〕102号仲裁裁决，郑州西亚斯学院支付违法延长试用期少发的工资8144.5元及支付未缴纳失业保险造成的失业金损失33440元；夏俊对此没有异议，但郑州西亚斯学院对此有异议。3、2018年2月至2019年1月，夏俊加班62.5小时，郑州西亚斯学院未发放该加班工资。郑州西亚斯学院提交的2017年2月至2019年1月工资明细及2019年1月至2月考勤表可以证明，夏俊出勤至2019年1月16日，但郑州西亚斯学院向其发放工资至2019年1月底。4、郑州西亚斯学院绩效工资实施办法规定：“绩效工资实行按月预发，按学年核算。从每个新学年起，按照每人上学年绩效工资月平均额的60%，按月预发本学年的绩效工资。每学年末（7－8月），各单位核算每个人本学年的绩效工资总额。在新学年开始后（9月），人力资源处根据学院核算的每个人的绩效工资总额，扣除预发数额，一次性发放上学年绩效工资的核算余额。若核算的绩效工资总额低于预发数额，将从核算的下个月起，一次性或逐次扣回多发的差额”。上述事实，有当事人的陈述，《聘用合同书》，《劳动合同书》，《劳动合同变更书》，工资明细，银行转账流水，养老保险缴费明细，决定，公示通知，解除劳动关系通知书，短信记录，新劳人仲案字〔2019〕102号案卷宗材料，考勤表，工资明细表，绩效工资实施办法及本案庭审笔录等证据予以证明。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。2006年6月26日至2015年7月1日期间，郑州西亚斯学院与夏俊连续签订六份固定期限劳动合同。根据上述法律法规的规定内容可知，在符合可以订立无固定期限劳动合同时，郑州西亚斯学院与夏俊仍签订固定期限劳动合同，应视为属双方协商一致的选择。同时，夏俊向郑州西亚斯学院曾提出签订无固定期限劳动合同的事实，也缺乏相应的证据予证明。因此，夏俊请求郑州西亚斯学院支付未签订无固定期限劳动合同自2012年6月30日至2018年6月30日的双倍工资差额609719.64元，该院对其该项诉请不予支持。劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。2018年6月29日以后，郑州西亚斯学院向夏俊提供《劳动合同书》，夏俊没有签名但仍在郑州西亚斯学院工作；同时，郑州西亚斯学院未表示异议且向其发放工资。另外，根据郑州西亚斯学院提供的考勤表记载，夏俊在2019年1月16日之后没有上班。相应地，夏俊请求郑州西亚斯学院支付2018年7月1日至2019年1月31日期间的双倍工资60109元、支付少发的2018年7月至2019年1月的岗位工资19110元及支付2019年2月份工资8587元，缺乏事实和法律依据，该院对其上述诉请均不予支持。用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2018年2月至2019年1月，夏俊加班62.5小时，郑州西亚斯学院未发放加班工资。因此，郑州西亚斯学院应当向夏俊支付加班工资4211元（7815元/月÷21.75天÷8小时×62.5小时×150%）。夏俊请求支付2018年2月之前的超时加班工资及补发违法延长试用期的工资差额8144.5元，已超过申请仲裁的时效期间，该院对其该项诉请不予支持；相应地，该院对郑州西亚斯学院与此相应的诉讼请求予以支持。郑州西亚斯学院绩效工资实施办法规定：“绩效工资实行按月预发，按学年核算。从每个新学年起，按照每人上学年绩效工资月平均额的60%，按月预发本学年的绩效工资。每学年末（7－8月），各单位核算每个人本学年的绩效工资总额。在新学年开始后（9月），人力资源处根据学院核算的每个人的绩效工资总额，扣除预发数额，一次性发放上学年绩效工资的核算余额。若核算的绩效工资总额低于预发数额，将从核算的下个月起，一次性或逐次扣回多发的差额”。工资明细单显示，郑州西亚斯学院已向夏俊支付有绩效工资；同时，夏俊因提前解除劳动关系没有参加学年末的考核，其应得绩效工资的具体数额，也缺乏相应的证据予以证明。所以，夏俊要求支付2018年9月1日至2019年1月31日的绩效工资，也与郑州西亚斯学院绩效工资实施办法规定的内容不相符，故该院对此不予支持。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者以法定事由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2019年1月18日，夏俊以郑州西亚斯学院在2018年6月30日后未与其签订劳动合同、未依法为其缴纳全部社会保险及未按高级职称聘任文件确定岗位工资等理由，向郑州西亚斯学院发出解除劳动关系通知书。同时，夏俊在郑州西亚斯学院出勤至2019年1月16日。由此可知，郑州西亚斯学院应当向夏俊支付经济补偿金105502.5元（7815元/月×13.5月）。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《河南省失业保险条例》第二十三条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。2005年7月至2019年2月，郑州西亚斯学院为夏俊缴纳了除失业保险外的其他社会保险。根据上述法律法规的规定，夏俊请求郑州西亚斯学院向其支付因未缴纳失业保险费而造成的失业保险金损失33440元，有事实和法律依据，该院对此予以支持；相应地，该院对郑州西亚斯学院与此相应的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三十七条、第三十八条第一款第一项及第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《河南省失业保险条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告郑州西亚斯学院应当于本判决生效之日起十日内向原告夏俊支付加班工资4211元、经济补偿金105502.5元、失业保险金损失33440元，共计143153.5元。二、驳回原告夏俊的其他诉讼请求。三、并案原告郑州西亚斯学院无须向并案被告夏俊补发延长试用期的工资差额8144.5元。四、驳回并案原告郑州西亚斯学院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，并案案件受理费减半收取计5元，共计15元，由原告(并案被告)夏俊负担7.5元，被告（并案原告）郑州西亚斯学院负担7.5元。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，2006年6月26日至2015年7月1日期间，双方连续签订六份固定期限劳动合同。在符合可以订立无固定期限劳动合同时，双方仍签订固定期限劳动合同，属双方协商一致的结果，故夏俊请求支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额不予支持。2018年6月29日以后，郑州西亚斯学院向夏俊提供《劳动合同书》，夏俊没有签名但仍在郑州西亚斯学院工作，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。夏俊请求支付2018年2月之前的超时加班工资及补发违法延长试用期的工资差额8144.5元，已超过申请仲裁的时效期间，不予支持。工资明细单显示，郑州西亚斯学院已向夏俊支付绩效工资；同时，夏俊因提前解除劳动关系没有参加学校的年末考核，其应得绩效工资的具体数额，也缺乏相应的证据予以证明，夏俊要求支付2018年9月1日至2019年1月31日的绩效工资，不予支持。郑州西亚斯学院未缴纳夏俊的失业保险，夏俊请求郑州西亚斯学院向其支付因未缴纳失业保险费而造成的失业保险金损失33440元，数额适当，本院予以支持。综上所述，夏俊、郑州西亚斯学院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。夏俊二审预交的案件受理费10元，由夏俊负担。郑州西亚斯学院二审预交的案件受理费10元，由郑州西亚斯学院负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇二〇年四月十六日书记员  于建飞