台州市路桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙1004民初7009号原告：林连香，女，1936年4月24日出生，汉族，住台州市路桥区。委托诉讼代理人：茅常虹，浙江星册律师事务所律师。委托诉讼代理人:王和兵（系原告之子），男，1972年7月17日出生，汉族，住台州市路桥区。被告：茅保法，男，1966年2月22日出生，汉族，住台州市椒江区。委托诉讼代理人：李旭珍，浙江时空（台州）律师事务所律师。第三人：台州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地台州市经济开发区纬一路66号天元大厦。法定代表人：冯涛，该中心主任。委托诉讼代理人：丁群阳，女，社会团体推荐的公民。原告林连香与被告茅保法、第三人台州市道路交通事故社会救助基金管理中心（以下简称道路救助中心）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序于2020年3月27日公开开庭进行审理。原告林连香的委托代理人茅常虹、王和兵、被告茅保法及其委托代理人李旭珍、第三人台州市道路交通事故社会救助基金管理中心的委托诉讼代理人丁群阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林连香向本院提出诉讼请求(经变更)：1、判令被告茅保法赔偿原告林连香损失569108.96元（医药费23159.36元、住院伙食补助费6120元、营养费5000元、残疾赔偿金92615.6元、定残前护理费54964元、定残后护理费332150元、交通费10000元、鉴定费5100元、精神损害抚慰金40000元）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月12日，被告茅保法持“C1E”驾驶证驾驶电动三轮机动车与行人原告林连香发生碰撞，造成原告受伤及车辆局部受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告茅保法负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被救护车送往路桥区中医院，后转至恩泽医院急诊，后又转至台州恩泽医疗中心《集团）路桥院区住院治疗。原告共住院204天，诊断为右侧题叶、两额叶脑挫裂伤伴脑内血肿形成、右侧题杭部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、脑器质性操动等。原告伤情经司法鉴定，构成五级伤残及八级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖，营养期180天。本次事故造成原告医药费（不包含欠医院的医疗费用）、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失。定残后护理暂先计算10年，之后的费用原告保留诉权。被告茅保法辩称，原告主张的各项费用存在不合理之处：医疗费应剔除治疗原告自身疾病等不合理的费用及不属于医疗费的部分；另原告参保了医疗保险也应扣除原告医疗报销部分。残疾赔偿金应按照重新鉴定所评的等级计算，同时对精神损害所构成的八级伤残应考虑原告原有自身疾病的参与度为70%。护理费出院后至定残之日的护理应按照91元每天计算；而定残后的护理费因原告不构成护理依赖等级，故不应予以赔偿。交通费过高，认可300元。鉴定费由于重新鉴定对原告原先鉴定的结论不同，故应各自承担。精神损害抚慰金过高，认可5000元；营养费过高，认可500元。事故发生之后，被告已经赔偿原告50000元。第三人道路救助中心诉称，事故发生后，其为原告垫付了医疗费用111618元，原告向第三人出具了一份承诺书。原告承诺肇事方的赔偿款直接优先归还第三人，并不得就第三人的垫付款再向肇事方主张权利。现请求向本案交通事故责任人追偿111618元垫付款，并根据承诺书享有优先受偿权。经审理本院认定事实如下：2018年11月12日停晚，被告茅保法持“C1E”驾驶证驾驶电动三轮机动车从椒江区洪家街道驶往路桥区路南街道坦田王村方向。17时25分许，由西往东途径路桥区路南街道坦田王村二区103号前路段时，与前方靠路边行走的行人原告林连香发生碰撞，造成原告受伤及车辆局部受损的道路交通事故。事故经交通部门认定，被告茅保法负事故全部责任，原告林连香无责任。事故发生后，原告被救护车送往路桥区中医院就诊，用去医疗费用1204元。因伤情严重原告当日转至台州恩泽医院住院治疗（住院治疗8天，共用去医药费20947.36元，其中伙食费66元），并于2018年11月20日转至台州恩泽医疗中心（集团）路桥院区继续住院治疗，于2019年6月4日出院（住院治疗196天，共用去医药费100909.56元，其中伙食费1729.40元）。另原告在药房购药198元，购买医用护理垫、手术帽、医用口罩、手套、鞋套、治疗巾、简易雾化吸入器、毛巾、抽纸等物品用去470元。原告的伤情经诊断为右侧颞叶、两额叶脑挫裂伤伴脑内血肿形成、右侧颞枕部硬膜下血肿、头皮血肿、蛛网膜下腔出血、左顶骨骨折、右侧多发肋骨陈旧性骨折、高血压、右肱骨外科颈骨折、脑器质性操动等。依原告申请委托，经浙江千麦司法鉴定中心温州律证所鉴定，原告脑外科所致精神障碍构成八级伤残，与本次事故存在因果关系，参与度为70%左右；另经台州市博爱医院司法鉴定所鉴定，原告遗留颅脑外伤及四肢瘫的伤情构成五级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖，护理期为受伤之日（2018年11月12日）至残疾评定前一日（2019年9月2日），营养期180天；原告为此支出鉴定费5100元（其中临床伤残等级鉴定费1165元、护理依赖程度评定费679.61元）。审理中，本院根据被告申请，依法委托浙江光华司法鉴定所对原告的伤残等级、医药费的合理性、护理依赖、因果关系、误工期、护理期、营养期等进行重新鉴定，鉴定结论为：原告目前精神状态及智能损害程度，构成八级伤残，本次交通事故为主要作用，建议参与度为70%左右；原告目前遗留偏瘫（肌力四级以下）构成七级伤残与本次事故存有直接因果关系。误工、护理时限均为受伤之日（2018年11月12日）至残疾评定前一日（2019年9月2日），营养时限为180天。不构成护理依赖等级；另考虑其目前部分生活仍需要人看护等情况，建议结合实际情况酌情考虑其护理时间至2年左右（从2019年9月3日开始计算）。医疗费中不合理费用为合计1914.38元，床位费、空调费、伙食费、护理垫、面巾纸等不属于医药费用审查范围。被告为此支出鉴定费10300元（其中临床伤残等级鉴定费1471.7元、护理依赖程度评定费858.49元）。另查明，原告受伤之前日常生活自理能力尚可，在本次交通事故至其受伤并经治疗终结后，其在养老院生活，期间仍需他人看护。被告无固定职业，经济收入不稳定。事故发生后，第三人道路救助中心已为原告林连香垫付了医疗费111618元。2019年5月30日，原告出具了一份承诺书，同意肇事方将赔偿直接优先归还道交中心，原告不得就道交中心垫付款部分再向肇事方主张相关权利。上述事实，有原告提交的身份证、道路交通事故认定书、不予调解通知书、住院及门诊病历、医疗费票据、住院费用清单、医疗诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证明以及原、被告的陈述所证实。本院认为，发生本案交通事故的事实经过以及交警部门对本次事故的责任认定，事实清楚、证据确实，原、被告均未提出异议，本院依法予以确认。被告应本次事故中负全部责任，应全额赔偿因其侵权行为所造成原告的合理损失。关于原告合理的损失金额，本院分别认定如下：1.医疗费。事故后原告所有治疗用去涉及医疗的费用合计123728.92（1204+20947.36+100909.56+198+470）元，其中应扣除住院期间的伙食费1795.4元，并依据有关医药费合理性的司法鉴定结论，扣除不合理的部分1914.38元。另上述费用中包含床位费、空调费等以及包括医用护理垫、手术帽、医用口罩、手套、鞋套、治疗巾、简易雾化吸入器等在内的，均未在医药费合理性审查范围内。鉴于此类费用均是配合原告治疗而产生的各项辅助医疗物品、费用，可纳入医疗辅助用具的范畴，亦系原告合理损失。为方便计算，在此一并计入医疗费用中，据此原告合理医疗费用为120019.14元。被告辩称原告可医保报销部分不应由被告予以赔偿，鉴于本案系因侵权行为而产生的人身损害赔偿，原告同时获得损害赔偿与因原告自身参保而取得保险理赔金并不冲突，被告此意见本院不予采纳。2.住院伙食补助费。原告住院204天，故其合理的住院伙食补助费应为204×30=6120元。3.营养费。原告受伤后，经鉴定构成七级伤残以及八级伤残，本院考察原告具体伤势情况，结合原告经鉴定评定的营养时限为180天，确定合理的营养费为1200元。4.护理费。原告受伤后经医院治疗于2019年6月4日出院，因原告出院后未做护理依赖鉴定，故应按护理费日标准减半计算。原告护理时限经司法鉴定结果为受伤之日（2018年11月12日）至残疾评定前一日（2019年9月2日）。因此，原告在伤残评定前合理护理费为204×182+91×91=45409元。原告的遗留伤情经司法鉴定结果为：不构成护理依赖等级，但其目前部分生活仍需要人看护等情况，建议酌情延长护理时间2年左右。对此被告认为，原告遗留伤情部分系其自身疾病引起，并且鉴定结论为不构成护理依赖，不应赔偿此部分损失。本院认为定残后的护理费系解决评定伤残等级之后伤者在未来恢复至能生活自理能力时因需他人护理而产生的费用。原告伤情经司法鉴定虽不构成伤残等级，但原告本来生活尚可自理，并无需他人帮助；在本次事故受伤经治疗终结后，仍未能完全恢复生活自理能力，实际在养老院生活时需要他人参与护理，客观上给原告造成经济损失，依据侵权行为损失填补原则,被告应对原告此部分损失予以赔偿。本院结合司法鉴定结论中建议给予原告评残之后2年的护理时间，以及被告本人实际经济状况，并考虑利益平衡的因素，酌情确定原告定残后的护理费为35800元。5.残疾赔偿金。原告伤情经重新司法鉴定构成七级伤残及八级伤残，故原告合理的残疾赔偿金为29876×5×42%=62739.6元。被告主张原告在评定伤残等级时存在原有疾病，应考虑原告遗留原留伤情在评残中的参与度；被告此意见法律依据不足，本院不予采纳。6.交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本院结合原告的住院天数和门诊次数，酌情确认交通费用2000元。7.鉴定费。原告主张的鉴定费5100元，本院考察该原告委托的鉴定结果及对应的鉴定项目费用，结合诉讼中重新进行的司法鉴定的结论，应扣除临床伤残等级及护理依赖等级对应的鉴定费用合计1844.61元，故原告合理的鉴定费为3255.39元。8.精神损害抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金，本院结合事故具体情节、过错程度、后果、本地生活水平等因素确定为21000元。综上，原告因本次事故合理损失为297543.13元。因被告已向原告支付了赔偿款50000元，扣除该笔款项后，被告尚须赔偿原告247543.13元。此外，第三人道路救助中心为原告垫付了抢救费用111618元，该款项由被告在其给付原告罗素琴的赔付款范围内直接支付给第三人。因此，被告实际须支付原告罗素琴赔偿款135925.13元。原告向第三人出具了一份承诺书，承诺对被告应付款项由第三人优先受偿；该承诺书系原告真实的意思表示，对原告产生约束力。故原告主张的优先受偿对原告产生法律效力，但对他人（被告其他债权人）并不享有优先受偿权。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告茅保法于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告林连香人民币135925.13元。二、被告茅保法于本判决发生法律效力之日起十日内支付第三人台州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付款111618元。三、被告茅保法在本案中支付的款项由第三人优先受偿。四、驳回原告罗素琴其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9420元，减半收取4710元（原告预交），原告负担3610元，被告负担1100元；受理费2530元，减半收取1265元（第三人预交），全部由被告负担；鉴定费10300元（被告预交），原告负担2330.19元，被告负担7969.81元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审判员  张凯水二〇二〇年四月十五日书记员  张莹兮附件：本判决所依据的相关法律和法条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。