江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终770号上诉人（原审原告）：吴江区黎里镇金味轩韩氏自助烤肉店，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇汾湖南京路369号1幢301室。经营者：程江,男，1975年2月13日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。被上诉人（原审被告）：付修领，女，1975年7月4日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。委托诉讼代理人：王楠楠，江苏宏夏律师事务所律师。上诉人吴江区黎里镇金味轩韩氏自助烤肉店（以下简称“金味轩烤肉店”）因与被上诉人付修领工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初11356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金味轩烤肉店上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判或发回重审；2．一、二审诉讼费用均由付修领承担。事实与理由：付修领的停工留薪期工资计算错误，金味轩烤肉店并未收到付修领的病假证明，无法向付修领支付停工留薪期工资；付修领受伤的时间为晚上9点以后，金味轩烤肉店已处于打烊时段，付修领的受伤不能认定为工伤；工伤认定书作出后，金味轩烤肉店也未收到过，剥夺了金味轩烤肉店提起复议、诉讼的权利，属程序违法，故工伤认定书不能作为仲裁、判决依据。付修领未作答辩。金味轩烤肉店向一审法院提出诉讼请求：1．判决金味轩烤肉店无需向付修领支付一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金30571.8元、停工留薪期工资20090.04元、护理费1800元、住院伙食补助费540元；2．本案诉讼费用由付修领承担。一审法院审理查明：2019年6月21日，付修领向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求解除与金味轩烤肉店的劳动关系，要求金味轩烤肉店支付其一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金30571.8元、停工留薪期工资21837元、医药费619.06元、交通费24元、护理费2160元、住院伙食补助费900元。仲裁庭审中，付修领撤回了交通费24元的仲裁申请。2019年7月19日，仲裁委裁决付修领与金味轩烤肉店的劳动关系于2019年6月21日解除，金味轩烤肉店支付付修领一次性伤残补助金30571.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资20090.04元、住院伙食补助费540元、护理费1800元、医药费619.06元，共计98620.9元。金味轩烤肉店在法定期间内向一审法院起诉。付修领于2017年6月21日至金味轩烤肉店工作，金味轩烤肉店未为付修领交纳社会保险。2017年7月23日，付修领在工作中发生的意外伤害事故中受伤，经吴江第五人民医院于2017年7月23日诊断为左食指外伤。付修领于2017年7月23日至2017年8月10日在该院住院治疗。此后，付修领又多次至吴江第五人民医院接受门诊治疗，并支付医疗费619.06元。伤好后付修领未再回金味轩烤肉店工作。2017年8月10日、11月15日、11月29日，吴江第五人民医院分别为付修领开具了休息三月、休息二周、休息二周的诊断证明书。2019年1月30日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出苏吴江人社工认字〔2019〕337号认定工伤决定书，认定付修领受到的伤害属于工伤。2019年6月1日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出苏吴江工初〔2019〕934号劳动能力鉴定结论通知，核准付修领的伤残等级符合十级。一审庭审中，金味轩烤肉店主张付修领的工资为3100元/月。付修领主张其2017年6月份工资为1000元，2017年7月工资为3100元，均未做满月。另查明，仲裁委于2019年6月25日向金味轩烤肉店邮寄了开庭通知书等材料，该信件显示于2019年6月26日签收。金味轩烤肉店未参加仲裁庭审。上述事实，由金味轩烤肉店提交的仲裁裁决书、快送达证明，付修领提交的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知、医疗费发票、出院记录、疾病证明书，以及双方的当庭陈述等予以证实。一审法院认为：《工伤保险条例》实施后，职工因工作遭受事故受伤，经认定为工伤的，理应按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。金味轩烤肉店应当为付修领缴纳社会保险而未缴纳，致付修领无法享受工伤保险待遇，金味轩烤肉店应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向付修领赔偿。关于金味轩烤肉店提出的其未收到工伤认定书，剥夺了其提起复议、诉讼的权利，系程序违法的主张，一审法院认为，一方面，如果金味轩烤肉店所述属实，其可以向工伤认定部门反映该情况；另一方面在付修领就工伤保险待遇提起劳动仲裁时，仲裁委亦已将付修领提交的包括工伤认定书在内的材料发送给金味轩烤肉店，金味轩烤肉店亦应知晓付修领构成工伤的事实，且当时并未超出就工伤认定提起行政诉讼的时效期间，故对金味轩烤肉店的上述主张，一审法院不予采信。付修领于2019年6月21日申请仲裁，要求解除与金味轩烤肉店的劳动关系，故双方的劳动关系于2019年6月21日解除。关于付修领应当享受的工伤待遇，一审法院认定如下：1．停工留薪期工资。根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期工资应当凭伤者就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。关于停工留薪期的工资标准，因付修领在发生工伤前尚未达到一个工资支付周期，且双方对付修领的工资标准有争议，一审法院酌情按照付修领受伤前一年即2016年苏州地区在岗职工的平均工资6656元的60%即3993.6元作为付修领的工资标准；关于停工留薪期限，根据付修领提交的休假证明，停工留薪期共计4个月18天，故停工留薪期工资为18370.56元（3993.6×4+3993.6÷30×18）。2．一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，付修领被鉴定为十级伤残，可享受按七个月本人工资计算的一次性伤残补助金，为27955.2元（3993.6×7）。3．一次性工伤医疗补助金,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，付修领被鉴定为十级伤残，可享受一次性工伤医疗补助金30000元。4．一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，付修领被鉴定为十级伤残，可享受一次性伤残就业补助金15000元。5．住院伙食补助费、护理费。付修领因工伤住院治疗18天，仲裁裁决住院伙食补助费按照30元/天的标准，护理费按照100元/天的标准，并无不当，一审法院予以确认，故一审法院认定住院伙食补助费为540元，护理费为1800元。6．医疗费。付修领自付的医疗费619.06元，应由金味轩烤肉店店支付。上述各项费用共计94284.82元。综上，一审法院遂依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、吴江区黎里镇金味轩韩式自助烤肉店与付修领之间的劳动关系于2019年6月21日解除。二、吴江区黎里镇金味轩韩式自助烤肉店支付付修领停工留薪期工资18370.56元、一次性伤残补助金27955.2元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、住院伙食补助费540元、护理费1800元、医疗费619.06元，共计94284.82元，于判决生效之日起十日内履行。案件受理费减半收取5元，由吴江区黎里镇金味轩韩式自助烤肉店负担。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：双方当事人对劳动关系于2019年6月21日解除没有异议，本院予以确认。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位向其支付工伤保险待遇。本案中，付修领所受之伤害已经生效文书认定为工伤，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。金味轩烤肉店主张其从未收到工伤认定书，因而其未能提起复议、诉讼，故工伤认定书不能作为仲裁、判决的依据。但一审已经查明仲裁委曾于2019年6月25日向金味轩烤肉店邮寄了开庭通知书、证据副本等材料，信件显示于2019年6月26日签收，在金味轩烤肉店未能提供反驳证据，且自事发后一直未针对工伤伤害定性作出质疑反应的情况下，其关于不知晓工伤认定事实、影响其权利救济的说法显然不能成立。鉴于本案工伤决定已生效，金味轩烤肉店又未依法为付修领缴纳工伤保险费，一审法院判令其支付工伤保险待遇是正确的。关于停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期的认定原则上以医疗机构出具的病休证明为准。一审依据付修领提供的休假证明，认定停工留薪期共计4个月18天，并无不当。金味轩烤肉店认为停工留薪期计算有误，缺乏依据，不应采纳。鉴于付修领发生工伤前尚未达到一个工资支付周期，双方当事人对月工资标准存在争议，一审法院按照付修领受伤前一年即2016年苏州地区在岗职工平均工资6656元的60%即3993.6元作为付修领的月工资标准，认定其停工留薪期工资为18370.56元并无不当，应予维持。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审依法核算一次性伤残补助金27955.2元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元，符合法律规定，应予确认。关于住院伙食补助费、护理费、医疗费。一审法院结合付修领的住院时间核算住院伙食补助费540元、护理费1800元，符合法律规定，应予确认。付修领主张其因工伤自付医疗费619.06元，提供了医疗费票据予以佐证，一审法院据此认定医疗费为619.06元并无不当，应予维持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴江区黎里镇金味轩韩氏自助烤肉店负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 岑审 判 员  朱 立审 判 员  锁文举二〇二〇年四月七日法官助理  梁 田书 记 员  杨乐婷