山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁04民终498号上诉人（一审原告）：苗国元，女，汉族，1984年1月20日出生，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：黄志，山东祥鼎律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：山东金洲置业有限公司，住所地枣庄市山亭区府前路11号，统一社会信用代码：91370400576610231E。法定代表人：陆勇军，经理。被上诉人(一审被告)：枣庄市金福房地产开发建设有限公司，住所地枣庄市市中区仙台东路新远大公司对过，统一社会信用代码：91370402312626774C。法定代表人：龙雪义，执行董事兼总经理。被上诉人(一审被告)：尹作恩，男，1958年6月3日出生，汉族，居民，住枣庄市台儿庄区。上诉人苗国元因与被上诉人尹作恩、山东金洲置业有限公司（以下简称金洲置业公司）、枣庄市金福房地产开发建设有限公司（以下简称金福房产公司）第三人撤销之诉一案，不服山东省枣庄市山亭区人民法院(2019)鲁0406民撤1号民事裁定，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。苗国元上诉请求：一、撤销(2019)鲁0406民撤1号民事裁定。二、责令一审法院对(2017)鲁0406民初1890号民事判决进行再审或者重审。事实与理由：一、一审法院驳回案外人苗国元的起诉不当，没有任何的事实和法律依据。1.上诉人在一审中作为案外人提出撤销权诉讼，按照《民诉法》第五十六条第三款“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之目起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”该起诉完全符合法律规定，且当时山亭区人民法院并未就执行异议作出执行异议裁定，在上诉人向山亭区人民法院提出执行异议后一直拒不处理，经上诉人多次前往执行庭未果的情况下，提出撤销权诉讼。2.案外人提出执行异议后法院并没有处理，作为案外人提出执行异议的根本目的是阻止原错误判决的执行，并非就实体权利进行主张，而案外人提出撤销权的诉讼的目的即是对执行的阻止也是对实体权利的要求。二、一审裁定适用法律不当。1.一审法院援引民事诉讼法第二百二十七条认为只要提出执行异议，无论是否有结果就应当按照审判监督程序申请再审，属于对法条的错误理解。民事诉讼法确立撤销权是对案外人的权利保护。2.在执行异议裁定书没有出具的情况下，上诉人选择撤销权诉讼属于案外人的选择权，不能以司法界定案外人的权利。最高人民法院(2016)最高法民申1183号《民事裁定书》明确的观点是“第三人撤销之诉与案外人申请再审均为《中华人民共和国民事诉讼法》所规定的案外第三人所享有的保护自己权利的程序，提起人均为案外人，诉讼目的均为撤销、改变原生效判决、裁定、调解书的内容。第三人虽可以依照两种程序来保护自己的民事权益，但是，案外人申请再审与第三人撤销之诉不得并行，只能择一途径行使权利。如果案外人申请再审被人民法院驳回，就不能向人民法院另行提起第三人撤销之诉。”最高人民法院(2016)最高法民终193号，在裁判要点明确：“抵押权人的异议，尤其是与生效法律文书内容有关的异议，既可以理解为执行行为异议，也可以理解为案外人异议。在尚不能准确清晰界定的情况下，则应当尊重抵押权人自己对于程序的选择，允许其自行选择申请再审程序和第三人撤销之诉程序。”大量的最高人民法院的案例允许当事人的选择。三、本案件没有进行实体审理，仅仅对前置程序进行审查，对上诉人权利属于排除，人民法院应当维护当事人的正当权利，而非维护虚假诉讼的错误判决。1.上诉人购房的原始合同、票据、交款转账资料客观真实，且买方在被上诉人枣庄市金福房地产开发建设有限公司、尹作恩之前。两者对于合同及购房资料进行对照，枣庄市金福房地产开发建设有限公司、尹作恩的原案件诉讼资料的虚假就非常清楚。2.枣庄市金福房地产开发建设有限公司系该项目的承建人，按照常理建筑公司能否购买开发商的房屋，从案件表面上应当引起人民法院的足够警惕。3.作为原案件中的被上诉人山东金洲置业有限公司对枣庄市金福房地产开发建设有限公司、尹作恩所谓的购房不予认可，且所谓的房款没有交清，完全是基于一审法院的错误判决将正当买房的上诉人排除了权利。4.本案经山亭区人民法院审委会讨论，事实上本案是否支持上诉人的一审诉讼请求，在房屋出现两卖的情形下，均应当对案件依职权进行再审或者重审，让各方当事人介入案件的审理，才能更有效的节约司法资源，才能还原案件事实，才能维护司法的公平正义。综上所述：本案一审法院适用法律错误，当事人选择撤销权诉讼属于法定的选择权利；原案件属于典型的虚假诉讼。被上诉人尹作恩、金洲置业公司、金福房产公司未作答辩。苗国元向一审法院起诉请求：1.依法撤销（2017）鲁0406民初1890号民事判决书中涉及的金洲置业广场C区101商品房的判项；2.判决金洲置业公司与原告继续履行金洲商业广场C区101门市商品房买卖合同，办理网签备案手续，协助办理商品房确权手续并交付房屋。一审法院认定事实：苗国元于2019年4月4日对（2017）鲁0406民初1890号民事判决书的执行标的提出书面异议。山亭区人民法院于2019年4月12日作出（2019）鲁0406执异3号执行裁定，驳回了其异议请求，苗国元于2019年4月18日通过特快专递收到该裁定，该执行裁定书已生效。2019年4月17日苗国元向该院提起第三人撤销之诉，山亭区人民法院立案受理。该院认为，苗国元是否有权提起本案第三人撤销之诉。经审查认为，金福房产公司、尹作恩依据（2017）鲁0406民初1890号民事判决书申请执行金洲置业公司涉案房屋，苗国元于2019年4月4日对该院（2017）鲁0406民初1890号民事判决书的执行标的提出书面异议，该院于2019年4月12日作出（2019）鲁0406执异3号执行裁定：“驳回案外人苗国元的异议请求。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服的，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零三条规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”上述规定明确了案外人提出的执行异议被裁定驳回后的申请再审与第三人撤销之诉两种程序关系，即当事人只能选择一种相应的救济程序，不能同时启动两种程序，一旦选定就不能变更。先启动执行异议程序的，对驳回其执行异议裁定不服的，按照民事诉讼法第二百二十七条的规定通过审判监督程序救济，亦即案外人可以对原判决、裁定申请再审。先启动第三人撤销之诉程序的，即使第三人又在执行程序中提出执行异议，第三人撤销之诉继续进行，第三人不能再按照民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审。本案中，苗国元已对诉争案件提出执行异议，该院已裁定驳回其异议申请，苗国元应当就生效裁判申请再审，如其再提起第三人撤销之诉，人民法院不予受理。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条之规定，裁定：驳回原告苗国元的起诉。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服的，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零三条规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”本案中，金福房产公司、尹作恩依据（2017）鲁0406民初1890号民事判决书申请执行金洲置业公司涉案房屋，苗国元于2019年4月4日对一审法院（2017）鲁0406民初1890号民事判决的执行标的提出书面异议，该院于2019年4月12日作出（2019）鲁0406执异3号执行裁定：“驳回案外人苗国元的异议请求。”2019年4月17日苗国元向该院提起第三人撤销之诉，山亭区人民法院立案受理。苗国元先对诉争案件提出执行异议，该院已裁定驳回其异议申请，苗国元应当就生效裁判申请再审，如其再提起第三人撤销之诉，人民法院不应受理。一审法院裁定驳回起诉适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  段修排审判员  李 丽审判员  王 丹二〇二〇年四月七日书记员  高 天