福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽01刑终522号 原公诉机关福州市晋安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）雷文淼，男，1976年9月2日出生于福建省罗源县，畲族，初识字，无固定职业，户籍地福建省罗源县。因犯开设赌场罪，于2010年4月22日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元，2010年7月17日刑满释放。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 上诉人（原审被告人）张龙江，男，1981年2月5日出生于福建省闽清县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省闽清县。因犯开设赌场罪，于2013年8月29日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元，2013年12月13日刑满释放。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人冉小华，男，1973年2月18日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地重庆市丰都县。因本案于2018年1Ｏ月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人张志刚，男，1976年6月11日出生于四川省蓬安县，汉族，初中文化，原系福建省固安保安服务有限公司派遣工作人员，户籍地四川省蓬安县。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，2018年12月1日被执行逮捕，2019年12月25日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人郑铿烽，男，1983年12月18日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省福州市鼓楼区。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年1月25日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人雷建春，男，1983年11月15日出生于福建省罗源县，畲族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省罗源县。因赌博，于2012年5月15日被福建省罗源县公安局处以罚款五百元；因赌博，于2014年4月26日被福建省罗源县公安局处以罚款五百元；因殴打他人，于2015年11月11日被福建省罗源县公安局处以行政拘留三日。因本案于2018年11月16日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年3月15日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人施朝良，男，1975年5月7日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地福建省屏南县。因殴打他人，于1999年8月24日被福建省屏南县公安局处以行政拘留七日；因赌博，于2009年12月14日被福建省屏南县公安局处以罚款五百元；因赌博，于2010年1月18日被福建省屏南县公安局处以行政拘留十三日，并处罚款三千元；因赌博，于2010年6月19日被福建省屏南县公安局罚款人民币五百元。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年3月25日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人毛福生，男，1965年10月3日出生于福建省闽清县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省闽清县。因赌博，于2018年7月31日被福建省闽清县公安局处以罚款五百元；因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年2月25日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人黎文全，男，1961年11月2日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地重庆市江津区。因犯危险驾驶罪，于2013年1月16日被判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2018年11月9日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年3月8日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 原审被告人池世育，男，1980年8月28日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无固定职业，原系福建新盛物流有限公司职员，住福建省福州市晋安区（二期）Ｂ（一期）29座2103单元。因本案于2018年11月10日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2019年5月30日被福州市晋安区人民检察院决定取保候审。 原审被告人雷文兴，男，1968年7月29日出生于福建省罗源县，畲族，小学文化，务工，住福建省罗源县。因犯开设赌场罪，于2010年4月22日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因本案于2018年10月26日被刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕，2020年1月25日被福州市晋安区人民法院决定取保候审。 福州市晋安区人民法院审理福州市晋安区人民检察院指控被告人冉小华犯诈骗罪、开设赌场罪、被告人雷文淼、张志刚、张龙江、郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生、黎文全、池世育、雷文兴犯开设赌场罪一案，于2019年12月25日作出（2019）闽0111刑初573号刑事判决。宣判后，原审被告人雷文淼、张龙江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、开设赌场的事实 2018年8月至10月，被告人雷文淼、张龙江、郑铿烽、施朝良、毛福生等人为牟利，合伙在福州市晋安区三山陵园山上开设赌场，以麻将饼进行“牌九”赌博，每场参赌人员约三、四十人，单局下注最少100元，单局赌资金额几千元至上万元不等，每天赌资约四、五万元，该赌场共组织经营7天左右。被告人雷文淼系赌场老板，占7成股份；被告人施朝良、郑铿烽、毛福生系赌场股东，各占1成股份；被告人张龙江协助雷文淼管理赌场，在雷文淼开庄时占1成股份；被告人冉小华明知雷文淼开设赌场，仍为其提供资金帮助，借给雷文淼50000元，并将新店派出所保安张志刚介绍给雷文淼，交代张志刚照顾雷文淼的赌场以逃避公安机关侦查；被告人张志刚事先与雷文淼、冉小华共谋，用其在新店派出所做保安的便利，将新店派出所接到的赌博警情向雷文淼通风报信，协助赌场逃避公安机关侦查，共非法获利约20000元；被告人雷文兴负责赌场布置、现场管理、望风、引导赌徒、帮忙收发赌场工资等；被告人池世育明知雷文淼开设赌场，仍将位于晋安区半山腰一处空地提供给雷文淼开设赌场，按日收取场地费，共非法获利18600元；高水生、吴锋、雷玉华（均已被行政处罚）负责赌场望风。 2018年8月至10月，被告人雷文淼、张龙江、雷建春、林吉钟（另案处理）等人为牟利，合伙在福州市晋安区山上开设赌场，以麻将饼进行“牌九”赌博，每场参赌人员约三四十人，单局下注最少100元，单局赌资金额几千上万元不等，每天赌资约四、五万元，该赌场共组织经营10天左右。被告人雷文淼系赌场老板，占6.5成股份；被告人雷建春系赌场股东，占1.5成股份；被告人林吉钟占2成股份；被告人张龙江协助雷文淼管理赌场，在雷文淼开庄时占1.5成股份；被告人张志刚利用其在新店派出所做保安的便利，为该赌场提供保护；被告人雷文兴负责赌场布置、现场管理、望风、引导赌徒、帮忙收发赌场工资等；被告人黎文全明知雷文淼开设赌场，仍将位于晋安区山上一处空地提供给雷文淼开设赌场，每日收取场地费500元，共非法获利5000元；高水生、吴锋、雷玉华（均已被行政处罚）负责赌场望风。 被告人张志刚的家属于诉讼中代为退缴了违法所得人民币二万元；被告人池世育于诉讼中主动退缴违法所得人民币一万八千六百元，均暂扣在案。 二、诈骗的事实 2018年7月27日，被告人冉小华谎称可以帮助涉赌人员倪德敏（已起诉）、陈万星（已被取保候审）作取保候审，采取虚构事实的手段，骗取被害人黄某、陈某共计300000元。但在骗取财物后，冉小华实际上并未给予倪德敏、陈万星提供任何帮助，后倪德敏仍因涉嫌开设赌场被检察机关依法批准逮捕，陈万星则被公安机关依法采取取保候审的强制措施。在倪德敏的家属质问下，冉小华于案发前已退还陈某150000元。 原审法院认为，被告人雷文淼、张龙江、郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生为牟利而结伙开设赌场；被告人冉小华明知他人开设赌场，仍提供资金帮助及介绍他人对赌场予以保护；被告人张志刚明知他人开设赌场，仍帮助通风报信以逃避公安机关检查；被告人黎文全、池世育明知他人开设赌场，仍提供场地及电路等设备；被告人雷文兴受雇佣，积极参与赌场日常工作；各被告人之行为均已构成开设赌场罪。被告人冉小华以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物达人民币150000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人冉小华在判决宣告前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人张龙江曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人雷文淼、郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生、黎文全、雷文兴均有违法或犯罪的前科劣迹，酌情予以从重处罚。被告人冉小华、雷文淼、张志刚、张龙江、郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生、黎文全、池世育、雷文兴当庭对开设赌场的整体事实不持异议并自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人张志刚、池世育能主动退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。据此，根据各被告人的犯罪事实、量刑情节和行为的社会危害性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人冉小华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 二、被告人雷文淼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。 三、被告人张龙江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 四、被告人施朝良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。 五、被告人雷建春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。 六、被告人毛福生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。 七、被告人黎文全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。 八、被告人郑铿烽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。 九、被告人雷文兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。 十、被告人张志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。 十一、被告人池世育犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。 十二、暂扣在案的作案工具（电脑、手机、隐藏式耳麦等物），予以没收，由暂扣机关依法处理。 十三、暂扣在案的被告人张志刚、池世育的犯罪违法所得合计人民币三万八千六百元，予以没收，上缴国库。 十四、继续追缴被告人张龙江的违法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。 十五、继续追缴被告人冉小华诈骗犯罪的违法所得人民币十五万元，责令其退赔被害人黄某。 上诉人雷文淼上诉称，其所开设的赌场参赌人数少，社会影响小，原判对量刑偏重，请求从轻处罚。 上诉人张龙江上诉称，其在共同犯罪中所起作用较小，且认罪态度好，原判对其量刑过重，请求从轻处罚。 本院经审理认为，原审认定事实清楚，认定依据有证人郑刘铿、高水生、吴锋、雷玉华、柯剑锋、黄承坦、卓克亮、檀梅珠、陈某、黄某等的证言及辨认笔录，现场勘验检查笔录及现场图、现场照片，涉案物证照片，提取笔录、扣押物品清单、支付宝账单详情、微信转账记录、支付宝账号信息、微信账号信息，通话记录、账目往来明细、个人账户信息、银行卡交易明细、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、治安管理处罚裁决书、公安行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书等书证材料以及被告人冉小华、雷文淼、张志刚、张龙江、郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生、黎文全、池世育、雷文兴的供述及辨认笔录等。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人雷文淼、张龙江、原审被告人郑铿烽、雷建春、施朝良、毛福生为牟利而结伙开设赌场；原审被告人冉小华明知他人开设赌场，仍提供资金帮助及介绍他人对赌场予以保护；原审被告人张志刚明知他人开设赌场，仍帮助通风报信以逃避公安机关检查；原审被告人黎文全、池世育明知他人开设赌场，仍提供场地及电路等设备；原审被告人雷文兴受雇佣，积极参与赌场日常工作，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人冉小华以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物达人民币150000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原审被告人冉小华在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。上诉人张龙江曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。原判根据雷文淼、张龙江的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及悔罪表现，在量刑幅度内作出与其罪行相适应的判决并无不当，雷文淼、张龙江提出从轻处罚的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 伟 审判员 王 坤 审判员 李 舒 二〇二〇年四月十三日 书记员 郑超民