辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终449号上诉人（原审原告）：刘铁铎，男，1955年10月13日出生，汉族，退休工人，住址黑龙江省逊克县。委托诉讼代理人薛秀华，辽宁达冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林省天赐通信管道安装有限公司，住所地吉林省长春市宽城区东四条街25号1026号。法定代表人：周学臣，执行董事。被上诉人（原审被告）：周学臣，男，1968年3月1日出生，汉族，吉林省天赐通信管道安装有限公司执行董事，住址吉林省舒兰市，现羁押于朝阳市看守所。以上二被上诉人委托诉讼代理人茹云飞，辽宁三燕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：建平县鑫达城市建设投资有限责任公司，住所地辽宁省建平县行政审批中心办公室二楼。法定代表人：胡玉文，董事长。委托诉讼代理人：常青，辽宁辰阳律师事务所律师。上诉人刘铁铎因与被上诉人吉林省天赐通信管道安装有限公司（以下简称天赐通信管道公司）、周学臣，建平县鑫达城市建设投资有限责任公司（以下简称鑫达城建投资公司）合同纠纷一案，不服建平县人民法院（2017）辽1322民初1362号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘铁铎及其委托诉讼代理人薛秀华，被上诉人天赐通信管道公司、周学臣委托诉讼代理人茹云飞，被上诉人鑫达城建投资公司委托诉讼代理人常青到庭参加诉讼。刘铁铎的上诉请求是：撤销一审法院判决，依法改判或者发回重审，诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由是：本案欠款系上诉人刘铁铎给付天赐通信管道公司材料款，后该公司连同损失补偿出具欠条100万元。上述所购置材料全部用于建平县境内施工建设的通信管道工程之中，应属于工程款范畴。后由于天赐通信管道公司拖欠宁夏同心县16个工程队的工程款，引发大规模上访，经政府协调双方协议，鑫达城建投资公司收购了251公里的案涉工程设施，总价款为5200万元。鑫达城建投资公司的收购天赐通信管道公司的全部资产，应属于公司合并，故鑫达城建投资公司也应承担天赐通信管道公司欠付刘铁铎100万元的工程材料款。天赐通信管道公司、周学臣辩称，天赐通信管道公司欠付刘铁铎100万元的工程材料款是真实的，该债务已经转移至鑫达城建投资公司，该公司应当承担债务。此外，出具给刘铁铎的欠据100万元，其中60万元为购置的材料款，40万元为补偿损失，但该补偿款过高。鑫达城建投资公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。刘铁铎向一审法院起诉请求：请求被告立即偿还欠款100万元及利息，诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：周学臣系天赐通信管道公司的法定代表人。2016年，刘铁铎与天赐通信管道公司达成通信管道建设工程施工协议，由承包天赐通信管道公司位于建平县境内施工建设的通信管道建设工程。2016年3月1日，刘铁铎通过其女儿刘睿在黑龙江省农村信用社帐号向天赐通信管道公司汇款60万元，天赐通信管道公司于2016年3月2日为原告出具60万元的收据一枚，并注明“〈逊克〉铁铎交材料款”。原告并未进行施工，后天赐通信管道公司于2016年7月10日向原告出具欠据一枚，内容为：“欠据（包括协议），天赐通信管道公司欠黑龙江省逊克县刘铁铎陆拾万元，补偿款肆拾万元，分两次付给。2016年9月中旬，付给肆拾万元。2017年2月中旬付给刘铁铎陆拾万元，计壹佰万元。如到期不能付款，从2017年2月中旬以后起，支付欠款利息，年利3分。”天赐通信管道公司在欠据中盖章确认，周学臣作为天赐通信管道公司的法定代表人在欠据中签字并盖名章确认。2017年1月24日，鑫达城建投资公司与天赐通信管道公司签订《协议书》，约定由收购天赐通信管道公司在建平县内已建设完成的通信管理建设工程设施（现状），价款为5,200.9133万元，天赐通信管道公司已将该款支付完毕。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告向该院提交黑龙江省农村信用社电汇凭证、吉林天赐公司收据、欠据、逊克县公安局山湖派出所证明、鑫达城建投资公司网络信息打印件，周学臣、天赐通信管道公司向该院提交的天赐通信管道公司营业执照、机构代码证、周学臣个人身份信息、周学臣询问笔录，及各当事人向该院提交内容一致的天赐通信管道公司与鑫达城建投资公司协议在卷佐证，经庭审质证，认证，一审法院予以采纳。原告向一审院提交雇佣农民工资明细表、收据6张、武久辉书面证言、收据两枚、胡宝生身份证复印件、胡宝生与原告协议，欲证明原告在履行双方合同时实际支出。周学臣及天赐通信管道公司均不予认可。鑫达城建投资公司表示与其无关。因原告提交的工资明细表、收据及胡宝生的协议系原告与他方形成；武久辉作为证言未当庭参加质询，被告方对以上证据不认可，一审法院无法核实其真实性，故均不予采纳。原告向一审法院提交的2016年3月1日黑龙江省农村信用社借款80万元借款凭证，无其他证据佐证与本案存在关联性，一审法院不予采纳。原告向一审法院提交建平县政府业务会议纪要、承诺书、辽宁省朝阳市企业投资项目建发改备（2016）73号备案确认书、中共建平县人民政府信访局建信访字[2017]33号信访事项不予受理告知书，被告周学臣、天赐通信管道公司向该院提交朝阳市人民政府文件朝政办发[2015]111号文件、建平县人民政府建政办发[2016]88号文件、建平县政府业务会议纪要、施瑞花询问笔录、宁夏同心县16个工程队结算表，鑫达城建投资公司向该院提交支付宁夏同心县16个工程队工程款明细表，以上证据与本案关联性较小，一审法院不予采纳。一审法院判决认为，天赐通信管道公司收取原告刘铁铎的60万元款项后，为原告出具了包括补偿款40万元在内的100万元欠据，该协议系民事法律行为，天赐通信管道公司应按协议约定履行给付义务，故原告请求天赐通信管道公司给付人民币100万元诉讼请求，一审法院予以支持。原告请求按年息3%给付欠款利息，因原告与天赐通信管道公司之间的法律关系并不是借贷关系，且协议已经约定了补偿款40万元，故该项诉讼请求无法律依据，一审法院不予支持。原告请求周学臣承担共同给付责任，无法律依据，一审法院不予支持；根据合同相对性，原告刘铁铎请求鑫达城建投资公司承担共同给付责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决如下：一、被告天赐通信管道公司于本判决发生法律效力后十日内，给付原告刘铁铎人民币100万元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,800元，保全费5000元，合计18,800元，由原告刘铁铎负担5000元，被告天赐通信管道公司负担13,800元。本院二审期间，上诉人刘铁铎提交了天赐通信管道公司业务负责人阳龙相的证人证言，其内容为案涉款项全部用于管道施工建设；天赐通信管道公司对该证人证言的真实性无异议，鑫达城建投资公司的质证意见为，该证人证言与本案无关联性，证人未能出庭，证人证言不能作为证据使用。天赐通信管道公司提交了其诉讼代理人与案外人赵欣茹的聊天记录，以证明案外人赵欣茹也为案涉工程送材料的，用于管道施工，最终通过信访途径由政府给付了材料款；各方对该证据真实性无异议。鑫达城建投资公司未提交新证据。通过对各方提交上述证据，围绕本案诉争焦点质证，经合议庭研究评议后认定如下：一、上诉人刘铁铎提交的天赐通信管道公司业务负责人阳龙相的证人证言，因证人未到庭作证，该证人证言是否为阳龙相出具、其内容的真实性均不能确认，证明效力不足，本院不予采信；二、天赐通信管道公司提交了其诉讼代理人与案外人赵欣茹的聊天记录内容，以证明赵欣茹与刘铁铎均属支付材料款的实际施工人，而案外人赵欣茹的材料款已由政府返还；该证据虽为聊天记录复印件，但反映内容为各方认同，其真实性均无异议，本院予以采信。本院对一审查明认定的其他事实予以确认。本院认为，本案诉争焦点是：鑫达城建投资公司是否应承担天赐通信管道公司欠付刘铁铎100万元的材料款。天赐通信管道公司为刘铁铎出具的《欠据》载明共计欠付刘铁铎100万元，约定分两次偿还，年利息3分，落款加盖了公司印章及周学臣签字，该款项属刘铁铎为参与案涉工程施工，进行前期筹备而支付的材料款。上述事实表明，天赐通信管道公司与刘铁铎存在欠付材料款的债务关系，双方均无异议，体现了协商一致的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。二审期间，刘铁铎未提交充分证据证明，其实际参与了具体工程施工活动并有双方确认的工程量存在。天赐通信管道公司提交的案外人赵欣茹微信聊天记录，表明赵欣茹同为前期购置材料款参与人员，但其自认所返还的材料款属政府处理信访案件，解决当事人诉求的个案救济行为，该解决途径和办法不能混同于以诉讼方式依法审理案件调处纠纷程序。此外，鑫达城建投资公司按照地方政府为化解宁夏同心县16个工程队索要工程款的群体上访纠纷，通过与天赐通信管道公司协议方式，约定对通信管道建设工程设施进行收购，明确支付范围为宁夏同心县16个工程队的工程款，共计5,200.9133万元，是一种对已形成确认的民事债务的承担或加入行为，且具有专属性，收购指向清晰、支付范围明确，而非法律意义上的公司并购，符合《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十六条债务转移和债务承担的相关规定。据此，上诉人刘铁铎称鑫达城建投资公司的收购行为属公司合并，鑫达城建投资公司应承担天赐通信管道公司欠付刘铁铎100万元材料款的抗辩理由，与事实不符，于法无据，本院不予支持。综上，刘铁铎的上诉请求不能成立，应予驳回，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13,800元，由上诉人刘铁铎负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  刘永志二〇二〇年四月二十日书记员  毕 雪