辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终113号上诉人（原审原告）：赵廷福，男，1959年5月1日出生，汉族，住鞍山市立山区。被上诉人（原审被告）：鞍钢股份有限公司，住所地鞍山市铁西区鞍钢厂区。法定代表人：王义栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：李强，该公司员工。委托诉讼代理人：张博森，该公司员工。被上诉人（原审被告）：鞍山钢铁集团有限公司，住所地鞍山市铁西区。法定代表人：王义栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹刚，该公司员工。被上诉人（原审被告）：鞍钢集团有限公司，住所地鞍山市铁东区东山街77号。法定代表人：姚林，该公司董事长。上诉人赵廷福因与被上诉人鞍钢股份有限公司（以下简称鞍钢股份）、鞍山钢铁集团有限公司（以下简称鞍山钢铁）、鞍钢集团有限公司（以下简称鞍钢集团）劳动争议纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0303民初4298号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵廷福上诉请求：1、为我确认2007年至2019年6月（退休时）漏涨工资（工伤津贴）的缴费基数为535929元；2、为我补发2007年至2019年6月（退休时）对应漏涨工资（工伤津贴）缴费基数535929元的漏发工资（工伤津贴）415345元；3、为我补缴2007年至2019年6月（退休时）对应该期间漏涨工资（工伤津贴）缴费基数535929元部分的相应养老保险（参考42874元）、医疗保险（参考10719元）等社会保险费及住房公积金（参考128622元）；4、本案诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实不清。1、我一直的休工都是由于工伤未愈不能劳动的原因，但原审判决却把我的休工说成是“病休”，误判了我休工是由于工伤之外的原因。2、我是工伤职工，享受的是工伤待遇，工伤职工疗伤期不能参加劳动，无法实现实时得到按劳分配，生活来源叫“工伤津贴”或“工伤工资”，一审片面理解了按劳分配原则。二、原审程序违法。1、限制诉权。原审我举证两篇网络公布的文章，被审判长拒绝，不让记载在法庭笔录中。2、审判草率。原审没让我宣读起诉状，没归纳争议焦点，没组织法庭辩论，没征求双方是否同意调解意见，庭审过程敷衍草率。三、适用法律错误。原审判决把辽劳字[1996]196号《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》与《工伤保险条例》、《劳动法》里的工伤待遇规定对立起来，是法律适用的错误。鞍钢股份辩称：服从一审判决，不同意上诉人的上诉请求。鞍山钢铁辩称：不同意上诉人的上诉请求。鞍钢集团二审未发表意见。赵廷福向一审法院诉称：我是鞍钢股份有限公司的职工，现在职籍在鞍钢股份能源管控中心供电分厂检修作业区。我1981年12月参加工作，正常退休应为2019年5月。2006年11月30日我因工负伤（由鞍山市劳动和社会保障局认定工伤），被鞍山市劳动能力鉴定委员会两次鉴定为七级伤残，由于治疗发生了医疗异常（医患纠纷诉至法院未结），至今伤情仍未痊愈，治疗医院一直出具《休工证明书》——以此我向单位连续报考勤。在受伤发生至现在的十多年疗伤期间，我的工资水平一直没涨，从2018年开始每月还大幅度下降约300元，工资待遇出现了严重问题！从辽宁社保鞍钢分局查询个人养老保险账户，获悉了我从1996年（建立个人账户）到2018年底的工资情况数据，其中发现我疗伤期间从2007年至2018年缴费工资分别为：41994元、41892元、46356元、46086元、45600元、45288元、45036元、45762元、46500元、46569元、46161元、45516元。从国家数据网站查询获悉，辽宁省城镇在岗职工2007年至2017年平均工资分别为：23202元、27729元、31104元、35057元、38713元、42503元、46310元、49110元、53458元、57148元、62545。经统计计算，我12年疗伤期间的工资平均每年增长率是0.91%，此间辽宁省岗平工资的年增长率是11.19%;我负伤前到1996年（建立个人账户），那时我的工资年平均增长率是14.14%，那时辽宁省社平工资的年增长率是14.47%。各种数据及计算见提供的：《职工基本养老保险个人账户明细》（赵廷福）、《辽宁省社平工资岗平工资表》、《赵廷福工资异议数据表》。我的资历与能力经历：全日制大学专科毕业(电力工程专业），函授大学本科毕业（经济管理专业），辽宁省文秘干部进修学校毕业（文秘专业），电力工程师职称，曾被鞍钢竞赛委员会记为荣立二等功；在鞍钢第二发电厂做电气运行班长5年，在鞍钢供电厂做鞍钢电网调度1年，在鞍钢总调度室做鞍钢动力总调度10年，在鞍钢设备检修协力中心工程科做区域工程师5年，2005年末去鞍钢设备协力冷乳工区(处级机构）做专责工程师，工作一年因工受伤脱离工作岗位至今。何时我的工作职籍被转入现在的工作单位（鞍钢股份能源管控中心供电分厂检修作业区）？由于没有征求我的意见，我并不详知，但我知道当时的作业长是高福选。我在鞍钢总调度室工作期间曾被晋升为行政副科级，现在仍能找到当时的领导（李树斌、张润广、张景仁）和一起被晋级的同事（谢成波、马文勇、于景春、靳晓飞）作证。我受伤离岗前所在的鞍钢设备协力冷轧工区领导班子成员，指挥长：王世东，书记：徐长新，副指挥长：陈豕旭、徐国臣。我在工作区域内受机动车伤害致锁骨粉碎性骨折，医疗难度大手术失败至今伤情未愈，医患纠纷案在立山法院司法未结，2018年9月29日痪位影像光片显示：钢板断开，螺钉拔锚，钢丝套脱落，骨折断面错位离开！见20180929ZhaoTingFu(2018年9月29日赵廷福）影像光片。至今没有达到具备劳动能力的条件，每月由原治疗的鞍山市双山医院出具《休工证明书》。辽劳字[1996]196号《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》（辽宁省劳动厅发布)文件中规定：“职工因工负伤（含职业病）治疗期间至医疗终结前……在此期间企业新增工资的，按不低于休工前同工种同条件人员的新增平均工资额发给。”《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“依法享受的……工伤保险待遇标准……根据职工工资增长、居民消费价格指数变化……相关社会保障待遇调整等情况适时调整。”《中华人民共和国劳动法》第五条规定：“国家采取各种措施……调节社会收入……逐步提高劳动者的生活水平。”第四十六条第二款规定：“工资水平在经济发展的基础上逐步提高。”第七十条规定：“国家发展……使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”《辽宁省城镇企业职工养老保险条例》第三十条规定：“离退休人员基本养老金标准，应当适时调整，逐步提高”。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条首款规定：“因工伤发生的停工留薪期间的工资福利待遇依法由用人单位支付。”《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第(一）项规定：“因工伤发生的治疗工伤期间的工资福利，按照国家规定由用人单位支付。”《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条末款规定：“经办机构通过用人单位账户支付由工伤保险基金承担的待遇的，用人单位不得截留。”劳部发〔1994)489号《工资支付暂行条例》（劳动和社会保障部颁布）第十五条规定：“用人单位不得克扣劳动者工资。”第十七条规定：“用人单位应根据本规定，通过与职工大会、职工代表大会或者其他形式协商制定内部的工资支付制度，并告知本单位全体劳动者，同时抄报当地劳动行政部门备案。”《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款规定：“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示……告知劳动者。”《中华人民共和国劳动法》第八十九条规定：“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正;对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”依据上述政策和法律规定，我从受伤至现在工资额应该上涨，上涨的幅度也有参照的标准。由于时间较长，单位机构改革变化较大，与我休工前同工种同条件的具体人，本人不方便列举，可由工作单位提出相应人选（经我知情并认可），以他的工资增长速率作为我工资增长的参考标准。在实际的其他案例中，我也了解到：鞍钢房产公司在职职工解润奎，房产施工摔伤工伤20年未上班，其工资从2006年时的800多元上涨到2018年的2800多元，涨幅平均每年约为11%，几乎与辽宁省城镇在岗职工平均工资的年增长速度11.19%持平。如果单位找不到相应的人选作参考标准，我可以用我负伤前的工资增长速率对当时省社平工资增长率的占比去乘疗伤期省岗平工资的增长率作为我这个时期的工资增长水平来计算我的合理工资，这样得到我从2007年至2018年各年的合理缴费工资分别应为：45540元，50519元，56042元，62169元，68965元，76505元，84869元，94148元，104441元，115859元，128525元，142576元，这十二年的合理缴费工资分别减去相应年份的我账户实际缴费工资，即为各年被截留私占的工资（2007年至2018年）：3546元，8627元，9686元，16083元，23365元，31217元，39833元，48386元，57941元，69290元，82364元，97060元，这十二年被截留私占的工资累计为487398元。由此算出：欠缴的养老保险费为487398元X8%=38992元，欠缴的医疗保险费为487398元X2%=9748元，欠扣的失业保险金为487398元Xl%=4874元，欠缴的住房公积金为487398元X12%=58488元；被占的487398元一欠缴养老38992元一欠缴医疗9748元一欠扣失业4874元一欠缴住房58488元=375297元为这十二年欠发给我的工资。按照我所具有的能力经历资历的合理工资增长速率（也等同于我休工前同工种同条件人员的新增平均工资额）的计算方法计算，应该补发我工资375297元，为我向社会保险机构补缴养老保险费38992元、医疗保险费9748元、失业保险金4874元，向住房公积金管理机构补缴住房公积金58488元X2=116976元。具体全面计算显示见《赵廷福工资异议数据表》。接续问题一，由于我疗伤期间工作单位不按政策法律执行，不仅截留私占我的工资，还给我少缴养老保险费，致使我的退休待遇受到影响，按照我疗伤期应涨工资的合理计算，我的退休金每月应该5642.97元，实际仅为4732.06元，每月少领910.91元。具体计算见提供的《赵廷福养老待遇异议书》。***说：“改革开放的成果应惠及民生”，我工伤这十多年来，社会在发展，人们生活水平在提高，职工工资在上涨，退休职工的退休金在上涨，社会低保待遇在提高，残疾人的救助标准在提尚，国家在脱贫，其他单位的工伤职工工资也在上涨，而我的工资不但没涨反而还降，我的生活状态是用十多年前的收入水平应对现在的物价水平和人们现在的生活水平所具有的市场购买竞争力，我还怎么生存？我怎么去培养孩子？别人能为孩子花钱补课学习更多的才艺，而我没钱却不能，别人能买房购车旅游，而我省吃俭用的生活与当今社会极其不相应！我为公司一辈子即流汗又流血（回顾我在鞍钢总调度室工作的十年间，夜间当班时指挥全鞍钢生产的只有我们4人主持，各坐一个分片责任调度台，由于工作的紧张，那时我体质不佳，几次夜间工作时间感冒发烧39度，利用调度室的特权令鞍钢的所属医院打强行退烧针，医生提示说丨不建议打「但岗位人员匮乏，无人顶替，我只能打完针退烧继续工作！从那以后我的身体免疫抵抗力每况愈下，曾经得过疥疮、××高危××！我是为了谁？），负伤后对我竟会如此对待？我认为，我应该的上涨工资额是被企业内部的蛀虫侵占了，或是企业管理的责任，查处蛀虫或是加强企业管理是企业法人的责任！我以各种方式找过单位，我单位鞍钢股份能源管控中心综合管理部部长李强（电话673×××3)对我说：“你列出的有关政策法律不适用你，公司没有出台具体操作细则，你要求的上涨工资额是公司没发(法人承担），所以你的请求不能得到答应！”无奈之下，只能通过法律途径遵守社会秩序解决问题，我工作时间几十年，尤其是在我负伤疗伤期间，鞍钢的机构由原来的一个法人已变成了三个法人，所以只能将三个法人均列为被告，请司法机关依法处理！依据辽劳字[1996]196号《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》（辽宁省劳动厅发布)文件中：“职工因工负伤（含职业病）治疗期间至医疗终结前……在此期间企业新增工资的，按不低于休工前同工种同条件人员的新增平均工资额发给”等前述的有关政策和法律规定，要求被告：1、确认我2007年至2018年的漏涨工资缴费基数为487398元，给予补齐；2、依据该基数补发我2007年至2018年的漏发工资375297元；3、为我补缴2007年至2018年对应该期间漏涨工资缴费基数487398元部分的相应养老保险（参考38992元）、医疗保险（参考9748元）等社会保险费及住房公积金（参考116976元）。依法维护我劳动者的合法权益！申请人诉被申请人（2019)辽0303民初4298号劳动工资争议纠纷案，1、起诉状中计算的应补发工资数据基于了失业保险个人缴费率为1%是错的，应为0.5%的比率；2、由于起诉至审判时间的关系，起诉状中请求的数据少算了2019年1至6月（退休时）的部分，在此诉求变更均加以更正和补充。针对这两个问题，计算如下：1、纠正失业保险个人缴费率由1%变为0.5%，查看《赵廷福工资异议数据表》并计算，得出我至2018年底的应补发工资为375297元+(4874元+2)=377734元。2、补充2019年1至6月（退休时）的数据，查看《赵廷福工资异议数据表》，为简便保守起见，采纳2018年全年数据的一半，即：漏涨工资的缴费基数为97060元+2=48530元；漏发工资为[74737元+(971元+2)]＋2=37611元；欠缴养老保险为7765元+2=3882.5元；欠缴医疗保险为1941元+2=970.5元；欠缴住房公积金为11647元+2X2=11647元。汇总起诉状中请求的2018年底数据和2019年至退休时的半年数据（包括纠正修改），合计得出本案应请求的计算数据：漏涨工资的缴费基数为487398元+48530元=535928元；漏发工资377734元+37611元=415345元；欠缴养老保险为38992元+3882.5元=42874.5元；欠缴医疗保险为9748元+970.5元=10718.5元；欠缴住房公积金为58488元X2+11647元=128623元补充新证据：1、2019年10月16日在鞍钢社保分局个人账户科查询到的“赵廷福2018年7月至2019年6月（退休时）平均每月缴费工资基数为3776元”，相当于年3776元X12个月=45312元的水平，吻合于一直没涨工资的状态，说明此诉求变更依据充分。2、鞍钢领导克扣职工薪酬两篇网络公布的文章，佐证了我的工资被克扣的事实。本案诉求由本申请数据替代起诉状中的请求数据，依据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，现向贵院法庭申请变更诉讼请求，请予准许！1、为我确认2007年至2019年6月（退休时）漏涨工资的缴费基数为535928元；2、为我补发2007年至2019年6月（退休时）对应漏涨工资缴费基数535928元的漏发工资415345元；3、为我补缴2007年至2019年6月（退休时）对应该期间漏涨工资缴费基数535928元部分的相应养老保险（参考42874.5元)、医疗保险（参考10718.5元）等社会保险费及住房公积金（参考128623元）。一审法院认定事实：原告原系鞍山钢铁集团公司设备检修协力中心职工。2006年11月30日上班途中发生交通事故受伤，经认定为工伤，2008年4月10日、2009年12月8日两次认定工伤丧失劳动能力七级。自受伤后，原告一直在家休养，由原鞍钢立山医院，现鞍山市双山医院出具休工诊断。2019年6月，原告达到退休年龄。原告受伤后，鞍山钢铁和鞍钢股份一直按照原告受伤前工资支付原告工资，并按照该工资缴存社会保险和住房公积金。另查，原告的原单位鞍山钢铁集团公司设备检修协力中心2014年并入鞍钢股份能源管控中心。一审法院认为：劳动者的合法权利依法受到保护。《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。因此劳动者获取工资的前提是为用人单位提供劳动。原告自工伤发生后，直至达到退休年龄，一直病休，没有为用人单位提供劳动，在此情况下，用人单位，无论是合并前的鞍山钢铁，还是合并后的鞍钢股份都按照原告受伤前工资一直向其支付工资，原告在没有提供劳动的情况下，要求被告涨工资，没有事实和法律依据，该院不予支持。关于补缴社会保险和住房公积金的问题，原告尚未完成退休审批手续，原告的该两项请求，不属于人民法院的受理范围，该院不予处理。关于本案是否适用《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》（辽劳字〔1996〕196号)的问题）原告主张应当使用该规定关于职工因公负伤住院治疗期间的待遇的规定，按不低于休工前同工种同条件人员的新增平均工资额发给。该规定系1996年辽宁省劳动厅的通知，仅是该单位的一般规范性文件，2004年实施《工伤保险条例》后，治疗期间的工伤津贴已经被工伤保险条例的停工留薪工资所替代，因此，原告工伤治疗期间的工资，应当适用《工伤保险条例》的规定，而不是适用《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》（辽劳字〔1996〕196号)，原告的主张没有法律依据，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条的规定判决：驳回原告赵廷福的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，享受从工伤保险基金支付的13个月本人工资的一次性伤残补助金，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，上诉人被认定为工伤丧失劳动能力七级。上诉人受伤后直至达到退休年龄一直未参加劳动工作，而鞍山钢铁和鞍钢股份始终按照上诉人受伤前工资支付其工资及相关福利待遇，上诉人在此情况下要求涨工资，无事实和法律依据。原审判决正确，本院予以维持。关于上诉人主张其休工是由于工伤未愈不能劳动一节。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中，上诉人于2006年11月30日受伤，2008年4月10日、2009年12月8日两次认定伤残等级，已超过《工伤保险条例》所规定的最长停工留薪期，即使上诉人仍需治疗，也只是继续享受相应的工伤医疗待遇。而被上诉人自上诉人2006年受伤直至2019年一直按照上诉人受伤前的工资待遇予以发放，并无不当之处。故上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张其应享受“工伤津贴”或“工伤工资”一节。根据《工伤保险条例》的规定，一至四级伤残职工和符合条件的五级、六级伤残职工享受伤残津贴待遇。上诉人经两次鉴定为丧失劳动能力七级，并不享受伤残津贴。故上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张原审程序违法一节。本案一审庭审过程在原审卷宗中均有客观反映，上诉人在庭审笔录中签字确认，其所称原审程序违法证据不足，本院不予支持。关于上诉人主张原审判决适用法律错误一节。上诉人所引用的《关于调整企业职工部分保险福利待遇支付办法的通知》是辽宁省劳动厅制定的地方规范性文件，而《工伤保险条例》是国务院制定的行政法规，效力高于地方规范性文件，故本案适用《工伤保险条例》的相关规定并无不当。上诉人依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条要求调整其工资，该条规定“依法享受的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费的工伤保险待遇标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整等情况适时调整。”而前文已述，上诉人丧失劳动能力七级并不享受伤残津贴待遇，故上诉人的情况并不适用该条规定。而上诉人所引用的《企业职工工伤保险试行办法》（劳部发[1996]266号）已于2007年11月9日被《劳动和社会保障部关于废止部分劳动和社会保障规章的决定》废止。故上诉人的此节主张，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵廷福负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇二〇年四月十日法官助理郑熙哲书记员谢姝娅