安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖13民终149号 上诉人（原审原告）:宿州市融通融资担保有限公司，住所地安徽省宿州市中山西街91号，统一社会信用代码91341300793590118T。 法定代表人：毛建瑊，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：韩冰，男，该公司职员。 委托诉讼代理人：王振江，男，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：宿州市腾飞纺织有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区朱仙庄镇宿灵路,注册号341300000021829（1-1）。 法定代表人：童士才，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：童士才，男，1965年10月16日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：马飞，安徽云飞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马良志，安徽云飞律师事务所实习律师。 上诉人宿州市融通融资担保有限公司（以下简称融通公司）因与被上诉人宿州市腾飞纺织有限公司（以下简称腾飞公司）、童士才追偿权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初7030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，均没有提出新的事实和理由，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 融通公司上诉请求：撤销原判，判令腾飞公司、童士才连带偿还融通公司已代其偿还的银行借款人民币768107元、违约金人民币50万元，利息人民币148297.26元，共计人民币1416404.26元；判令腾飞公司、童士才承担一审、二审全部诉讼费用及律师费、保全费等因追偿债务产生的全部费用。事实与理由:2012年12月11日，腾飞公司向宿州市区农村信用合作联社符离信用社借款200万元整，借款期限为12个月，融通公司应腾飞公司的申请为该笔借款提供担保，腾飞公司以其所拥有的财产向融通公司提供反担保。借款到期后，因腾飞公司未履行还款付息义务，融通公司于2013年12月9日应宿州市区农村信用合作联社符离信用社的要求代其偿还了这笔借款本息共计人民币2119110元，融通公司依法追偿该债务时发现腾飞公司所有的机器设备被童士才私自处置。经融通公司追偿后，融通公司与童士才于2014年4月18日签订《协议书》一份，约定融通公司代腾飞公司偿还的银行借款本息2119110元，由童士才偿还，腾飞公司、童士才共应当向融通公司偿还2174312元，并以该协议第二条中约定的土地使用权、厂房等折价1406205元抵付给融通公司，剩余768107元由童士才于2017年12月31日前还清。腾飞公司、童士才并未按照该协议书履行。 童士才辩称，融通公司的上诉所述与事实不符，童士才是作为腾飞的法人代表名义与融通公司签订协议书，其行为是职务行为，签字的行为代表公司，债务应由公司偿还；其次融通公司于2018年8月15日基于同一事实向一审法院提起诉讼，一审法院以童士才主体不适格为由驳回对童士才的起诉，融通公司又基于同一事实起诉，属于重复诉讼，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应驳回上诉，维持原判。 腾飞公司未答辩。 融通公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令腾飞公司、童士才偿还融通公司代偿借款768107元，给付违约金500000元，利息148297.26元，合计1416404.26元，承担逾期偿还的银行利息至还清之日；2、腾飞公司、童士才承担融通公司因追偿债务所产生的一切费用，包括但不限于律师费、公告费、评估费、执行费、拍卖费、催收费用、差旅费用等。 一审法院审理查明：2012年12月11日，腾飞公司向宿州市区农村信用合作社符离信用社借款2000000元，借期12个月，腾飞公司与融通公司签订委托保证合同，委托融通公司为其上述借款担保，双方签订反担保抵押合同，腾飞公司以其全部财产提供反担保。2013年12月9日后融通公司代为腾飞公司偿还2119110元借款。2014年4月18日，童士才与融通公司签订协议书，协议内容为：甲方融通公司，乙方童士才（宿州市腾飞纺织有限公司法人代表）。双方约定以厂房、土地折价1406205元，余款768107元于2017年12月31日还清，违约承担违约金500000元，及3倍延期履行期间的债务利息（同期人民银行贷款利率），童士才签字。 一审法院认为，在融通公司替腾飞公司履行偿还借款本息的义务后，双方签订了协议书，抵付了部分债务，对于尚欠的768107元债务约定于2017年12月31日还清，腾飞公司应予以偿还。故融通公司起诉要求腾飞公司、童士才偿还代偿款768107元依法应予以支持。关于违约金500000元及148297.26元利息的诉讼请求，该约定不违反法律规定的部分，依法应予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因此对于违约金与利息两项之和超过年利率24%的部分，不予支持。故违约金及利息依法支持291880.66元。关于逾期还款的利息，融通公司要求按照银行利息计算至清偿之日止，不违法法律规定，依法支持按年利率6%支付自2019年7月10日起至还清之日的逾期还款利息。童士才作为腾飞公司的法定代表人与融通公司签订协议书，双方未有约定童士才个人财产偿还债务，因此认定童士才的行为为职务行为，不应当承担还款责任，依法驳回融通公司对童士才的诉讼请求。综上，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第四十四条之规定，判决：一、腾飞公司于判决生效后十五日内偿还融通公司代偿款768107元并支付违约金及利息合计291880.66元（计算至起诉之日止），同时支付至2019年7月10日起至清偿之日止、以768107元为本金、按年利率6%计算的逾期利息。二、驳回融通公司对童士才的诉讼请求。一审案件受理费8774元，由腾飞公司承担。 二审中，融通公司举证两份土地转让协议，以证明童士金、童士银将土地转让给童士才，让其抵账的。厂房就坐落在这个地上。童士才质证意见：两份转让协议与本案没有关联性，童士才就是以腾飞法人身份签署的协议，代表公司，应当由公司承担债务。本院认证意见：该两份土地转让协议所涉土地使用权虽然转让给童士才，但实际使用人是腾飞公司，且该财产已被作为公司财产执行给了融通公司，故不能证明是童士才的个人财产，不能达到融通公司的证明目的，本院不予确认。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，腾飞公司向宿州市区农村信用合作社符离信用社借款到期没有偿还，融通公司以其与腾飞公司签订的委托保证合同，偿还了借款。从融通公司提供的本案所涉《协议书》表述均是乙方向宿州市区农村信用合作社符离信用社借款，融通公司为乙方代为偿还了贷款本息，显然该乙方应为腾飞公司，童士才在乙方处签名，并表明是腾飞公司的法定代表人，因此童士才的签字行为应为职务行为。融通公司没有足够证据证明童士才与融通公司签订的《协议书》是其个人行为，并愿意用其个人财产偿还腾飞公司的债务，故融通公司上诉要求童士才偿还腾飞公司债务证据不足，本院不予支持。一审判决驳回融通公司对童士才的诉讼请求并无不当。 综上所述，融通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17584元，由上诉人宿州市融通融资担保有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王磊 审判员  姚强 审判员  赵路 二〇二〇年四月三日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附：适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。