贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民再134号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：杨孝林，男，1978年10月4日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。被申请人（一审被告、二审上诉人）：广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第6、7号楼（6）1单元29层3、4号房。负责人：林锦峰，该分公司经理。被申请人（一审被告）：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路49号建工大厦综合楼。法定代表人：陈祖训，该公司董事长。上列二被申请人之共同委托诉讼代理人：龙飞，男，广西建工集团建筑工程总承包有限公司职员。再审申请人杨孝林因与被申请人广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司（以下简称广西建工贵州分公司）、广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称广西建工公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2017）黔01民终2505号民事判决，向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院于2018年12月26日作出（2018）黔民申2613号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人杨孝林，被申请人广西建工贵州分公司、广西建工公司的共同委托诉讼委托代理人龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨孝林申请再审称：1、二审判决关于未签订劳动合同问题，认定事实错误；2、关于加班工资问题，原审法院认定申请人未提供证据，认定事实错误。申请人提供的土石方施工方案等证据可以证明申请人在周末和法定节假日加班的事实；3、关于年休假未休报酬问题，原审举证责任分配错误，应由被申请人承担举证责任；4、关于追索拖欠工资补偿金问题，原审法院适用法律错误。应该按照劳动法第九十一条、劳动合同法第八十五条以及劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，判令被申请人向申请人支付补偿金52413元。故请求撤销二审判决第二项、第三项及一审判决第五项，改判支持申请人的诉讼请求或发回重审，本案所有诉讼费用由被申请人承担。被申请人广西建工贵州分公司、广西建工公司辩称：1、申请人在一审判决后未上诉，反而在二审判决生效后申请再审，违反了民事诉讼法对审判程序的规定；2、二审判决查明事实清楚，适用法律正确；3、同案审理的其他生效案件，都是确认双方劳动合同有效，只是存在瑕疵；4、被申请人并未拖欠工资，只是项目的调整，最多只是时间上有延迟，最后都会足额发放的。故请求驳回杨孝林的再审申请，维持二审判决。杨孝林向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告扣发的工资合计57872元（其中2015年3月、4月计10000元；2015年6月至2016年1月47872元）；2、判令被告支付原告2016年2月、3月被拖欠的工资合计20000元整，并及时足额支付4月份工资4000元；3、判令被告支付原告双倍工资差额部分合计110000元（2014年9月14日起至2015年8月14日止计110000元）；4、判令被告支付原告2014年及2015年的年休假未休报酬合计19320元整。2016年年休假未休报酬4140元；5、判令被告支付原告周末休息日及国家法定节假日期间加班工资92460元；6、判令被告支付原告终止劳动关系补偿20000元整；7、判令被告支付原告赔偿金52413元（克扣及拖欠工资、加班工资、终止劳动关系补偿的25%），上述金额共计380205元。原告杨孝林当庭变更工资为税后工资。一审法院认定事实：原告杨孝林于2014年8月14日入职广西建工贵州分公司，2016年4月12日原告申请辞职。2014年9月20日被告广西建工贵州分公司聘任原告为贵州百花湖国际教育城项目经理，直至2016年4月12日原告以被告拖欠工资为由申请辞职，聘任期间原告工资为每月10000元。再查明，原告向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：“1、被申请人支付扣发2015年3、4月，2015年6月至2016年1月工资共57872元；2、被申请人支付拖欠2016年2-4月工资24000元；3、被申请人支付2014年9月14日至2015年8月14日未签订劳动合同双倍工资110000元；4、被申请人支付2014年-2016年年休假未休报酬23460元；5、被申请人支付周末及法定节假日加班工资92460元；6、被申请人支付终止劳动关系经济补偿金20000元；7、依据《劳动法》91条规定请求裁决被申请人支付申请人经济赔偿金53413元。”及“1、被申请人补缴2014年9月至2016年4月社保；2、被申请人补偿因未缴纳生育险给申请人造成的孩子出生医疗费用9570元；3、被申请人补偿申请人应享受的失业保险金。”2016年7月13日，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）观劳人仲裁终字第124号《裁决书》，裁决：“1、自本裁决书生效之日起，广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司支付杨孝林2015年3、4月，2015年6月至2016年1月未足额发放工资57872元；2、自本裁决书生效之日起，广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司支付杨孝林2016年2月、3月、4月1日至12日的工资24000元；3、自本裁决书生效之日起，广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司支付杨孝林经济补偿金20000元；4、驳回杨孝林其他仲裁请求”及（2016）观劳人仲裁终字第131号《裁决书》，裁决：“1、自本裁决书生效之日起，广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司给杨孝林补缴2014年9月至2016年4月的保险，个人需缴纳部分由杨孝林承担；具体项目及金额以社会保险经办机构规定及核算为准；2、驳回杨孝林其他仲裁请求。”后杨孝林不服（2016）观劳人仲裁字第124号《裁决书》，向法院起诉。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于原告诉请被告广西建工贵州分公司支付扣发的工资合计57872元（其中2015年3月、4月计10000元；2015年6月至2016年1月47872元）的问题。本案中，原告杨孝林被聘任为贵州百花湖国际教育城项目经理期间的工资为每月10000元。原、被告当庭认可2015年3月、4月工资仅向其发放了1.5万元。故广西建工贵州分公司还应向原告支付剩余工资5000元。本案中被告主张2015年2月因贵州百花湖国际教育城项目停工，解散了项目经理部，原告被调回工程科，被告按照公司副科级标准每月向原告发放工资4032元。但原告于2014年9月20日被聘任为贵州百花湖国际教育城项目经理，聘任期间原告工资为每月10000元，直至2016年4月12日原告辞职，被告均未下达过解聘原告项目经理及调整原告工资的相关文件。故一审法院认为，被告应按照每月10000元的工资标准向原告发放工资。庭审中，原、被告当庭认可被告2015年6月至2016年1月向原告每月发放工资为4032元，故被告还应向原告支付2015年6月至2016年1月剩余工资为47744元（10000元/月×8个月－4032元/月×8个月）。综上，被告应向原告支付剩余工资共计52744元（47744元﹢5000元）。关于原告诉请被告支付2016年2月、3月被拖欠的工资合计20000元整，并及时足额支付4月份工资4000元的问题。庭审中，被告当庭认可2016年2月至2016年4月12日未支付原告工资，原告2016年4月12日申请辞职。故被告应向原告支付2016年2月至4月12日的工资为23678.4元（10000元﹢10000元﹢10000元/月÷21.75天×8天）。关于原告诉请被告支付未签订劳动合同双倍差额工资110000元（2014年9月14日起至2015年8月14日止计110000元）的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。……”之规定，本案中两被告主张与原告签订了书面劳动合同，但以办公室副主任王文荣销毁了劳动合同为由，未提供与原告所签的劳动合同。原告主张当时广西建工贵州分公司副主任为应付检查，威逼原告等员工签订书面劳动合同，但所签的《劳动合同》，合同条款是空白的，应视为无效，事后原告等员工还向贵阳市观山湖区劳动监察部门投诉。本案中原、被告双方均当庭认可双方签订过书面劳动合同，争议的焦点在于广西建工贵州分公司与原告等员工所签订的《劳动合同》是否是空白的，是否具有劳动合同的效力。一审法院认为，用人单位与劳动者签订劳动合同是双方的权利和义务，广西建工贵州分公司应对与原告等员工签订的书面《劳动合同》是否合法有效应提供证据，但被告未能提供证据证明，且员工田维炳提供的与被告2014年6月1日签订的《劳动合同》，仅有双方当事人的签字，该《劳动合同书》对劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等内容，合同均为空白。被告也当庭认可员工田维炳提供的该《劳动合同书》的真实性。综上，一审法院认为，原告与被告签订的《劳动合同书》是空白合同，不具备劳动合同法定的构成要素，不具有劳动合同效力。原告工作期间，被告未与原告签订过劳动合同。又依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”之规定，签订劳动合同是用人单位的法定职责。本案中，原告于2014年8月14日入职，2016年4月12日原告申请辞职，原告工作期间原、被告双方未签订过劳动合同。广西建工贵州分公司应向原告支付2014年9月15日至2015年8月15日未签订书面劳动合同二倍差额工资为110000元（10000元/月×11个月）。关于原告诉请被告支付2014年及2015年的未休年休假报酬19320元整，2016年未休年休假报酬4140元及周末休息日及国家法定节假日期间加班工资92460元的问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，本案中，原告未提供未休年休假及周末、国家法定节假日加班事实的证据，故原告诉请，不予支持。关于原告诉请被告支付原告终止劳动关系经济补偿金20000元整的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，本案中被告当庭认可原告以被告拖欠工资辞职的事实，且本案中被告也存在拖欠原告工资的情形，故一审法院认为，被告应向原告支付经济补偿金。原告于2014年8月14日至2016年4月12日在被告处工作，工作期间原告每月工资为10000元，被告应向原告支付经济补偿金为20000元（10000元/月×2个月）。关于原告诉请被告支付赔偿金52413元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，本案中2016年4月12日原告以被告拖欠工资为由向被告申请辞职，被告没有违法解除或者终止与原告劳动关系的事实，故原告诉请没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十八条第一款第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2015年3月、4月，2015年6月至2016年1月的工资52744元；二、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2016年2月至4月12日的工资23678.4元；三、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2014年9月15日至2015年8月15日未签订书面劳动合同二倍差额工资为110000元；四、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付经济补偿金20000元；五、驳回原告杨孝林的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预缴），由被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司负担。广西建工贵州分公司不服一审判决，上诉请求：1、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院黔0115民初2469号民事判决，将本案发回重审；2、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。二审法院认定事实：二审中，杨孝林提交了如下证据：2016年5月28日的工作联系单、2016年6月9日的工作联系函（复印件）、2016年6月26日的工作联系单（复印件）、杨孝林QQ邮箱杨孝林5月7日的发文记录以及QQ截图，拟证明杨孝林任职期间一直以项目经理的身份联系工作，离职后还在为项目上的事项善后。广西建工贵州分公司以2016年6月9日的工作联系函、2016年6月26日的工作联系单系复印件为由不予质证，对杨孝林QQ邮箱的发文记录、QQ截图真实性不予认可，对2016年5月28日的工作联系单的真实性不认可，但是未在二审法院指定的期间对2016年5月28日的工作联系单上印章的真实性提出鉴定申请。二审法院认为，2016年5月28日工作联系单有广西建工贵州分公司的印章，广西建工贵州分公司没有在指定期间内对印章的真实性提出鉴定申请，二审法院对2016年5月28日工作联系单的真实性依法予以确认。2016年5月28日工作联系单的施工单位处有杨孝林的签名及广西建工贵州分公司的签章，内容与项目关联方进行联系，二审法院对2016年5月28日的工作联系单的关联性依法予以确认。综上，二审法院对2016年5月28日工作联系单的证明力依法予以采纳。因2016年6月9日的工作联系函及2016年6月26日的工作联系单均系复印件，杨孝林QQ邮箱的发文记录、QQ截图系照片是否真实无法确认，二审法院对2016年6月9日的工作联系函、2016年6月26日的工作联系单、杨孝林QQ邮箱的发文记录、QQ截图的证明力不予采纳。其余事实与一审法院认定的事实一致。二审法院认为，关于广西建工贵州分公司是否应按照每月10000元的标准支付被上诉人杨孝林2015年3月至2016年4月12日的工资的问题。本案中，双方认可广西建工贵州分公司2014年9月20日以每月10000元的工资标准聘任杨孝林为贵州百花湖国际教育城项目经理，还认可广西建工贵州分公司已经足额发放杨孝林2015年2月及以前的全部工资，2015年3月、2015年4月广西建工贵州分公司向杨孝林发放了1.5万元工资，2015年6月至2016年1月广西建工贵州分公司每月向杨孝林发放4032元工资，2016年2月至2016年4月2日未向杨孝林发放工资。广西建工贵州分公司自2014年9月20日聘任杨孝林为贵州百花湖国际教育城项目经理，直至2016年4月12日杨孝林辞职，广西建工贵州分公司未下达过解聘杨孝林项目经理及调整其工资的相关文件。故原判判令广西建工贵州分公司按照每月10000元的工资标准发放工资并无不当。一审判决关于广西建工贵州分公司应补发杨孝林2015年3月至2016年4月12日的工资金额计算正确，予以维持。关于广西建工公司是否应向杨孝林支付2014年9月15日至2015年8月15日未签订书面劳动合同二倍差额工资的问题。因支付二倍工资差额的前提条件为劳动者与用人单位建立劳动关系后，用人单位未与劳动者签订书面形式的劳动合同，即在劳动者主张的支付期间内，根本不存在书面形式的劳动合同。本案中，杨孝林对其与广西建工贵州分公司签署《劳动合同书》的事实无异议，只是认为《劳动合同书》系广西建工贵州分公司为了应付检查，欺骗、胁迫其在《劳动合同书》上签名，《劳动合同书》中劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险等内容系空白，应认定为双方没有签订劳动合同。二审法院认为，因杨孝林已认可《劳动合同书》上的签名系其本人签署，故应认定为双方签署了书面劳动合同，至于《劳动合同书》中劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险等内容空白，只是该《劳动合同书》存在的瑕疵，并不能因此否认《劳动合同书》的真实性，故杨孝林诉请广西建工贵州分公司支付未签订书面劳动合同二倍差额工资，不予支持。原判以双方签订的《劳动合同书》系空白合同不具有劳动合同效力为由判令广西建工贵州分公司向杨孝林支付2014年9月15日至2015年8月15日未签订书面劳动合同二倍差额工资不当，予以纠正。杨孝林主张劳动合同书系广西建工贵州分公司为了应付检查，欺骗、胁迫其在《劳动合同书》上签名，但是并未提交证据证明上述事实，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，二审法院对杨孝林提出的劳动合同系广西建工贵州分公司为了应付检查，欺骗、胁迫其在《劳动合同书》上签名的主张不予采纳。关于广西建工贵州分公司是否应向杨孝林支付经济补偿金20000元的问题。二审法院认为，本案中广西建工贵州分公司认可杨孝林以广西建工贵州分公司拖欠工资辞职的事实，且广西建工贵州分公司确实存在拖欠杨孝林工资的情形，一审判决以杨孝林2014年8月14日至2016年4月12日在广西建工贵州分公司处工作，工作期间每月工资为10000元为由判令广西建工贵州分公司向杨孝林支付经济补偿金为20000元并无不当，予以维持。另，二审法院撤销了一审判决关于未签订书面劳动合同二倍差额工资的判项，且一审判决第五项“驳回原告杨孝林的诉讼请求”表达也欠规范，二审法院撤销一审判决第五项，重新作出驳回杨孝林其他诉讼请求的判项。综上，广西建工贵州分公司的上诉理由部分成立，二审法院对其合理部分上诉请求予以支持。原判认定事实部分不清，适用法律部分错误，二审法院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，二审法院判决：一、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2469号民事判决第一项、第二项、第四项，即一：被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2015年3月、4月，2015年6月至2016年1月的工资52744元；即二：被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2016年2月至4月12日的工资23678.4元；即四：被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付经济补偿金20000元；二、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2469号民事判决第三项、第五项，即二：被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨孝林支付2016年2月至4月12日的工资23678.4元；即五：驳回原告杨孝林的诉讼请求；三、驳回杨孝林的其余诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司负担；二审案件受理费10元，由广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司负担。本院再审查明事实与一、二审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院再审认为，本案的争议焦点在于：一是被申请人广西建工贵州分公司是否应向再审申请人杨孝林支付未签订劳动合同双倍差额工资的问题；二是杨孝林诉请的周末休息日及国家法定节假日期间加班工资、未休年休假报酬应否得到支持的问题；三是广西建工贵州分公司是否应向杨孝林支付赔偿金的问题。关于争议焦点一。本案中，双方当事人均认可双方签订过书面劳动合同，争议的焦点在于广西建工贵州分公司与杨孝林所签订的劳动合同的主要条款是否是空白的，是否具有劳动合同的效力。被申请人主张与申请人签订了书面劳动合同，但以办公室副主任王文荣销毁了劳动合同为由，未提供与申请人所签的劳动合同；申请人主张当时广西建工贵州分公司办公室副主任为应付检查，威逼申请人等员工签订书面劳动合同，但所签的劳动合同，合同条款是空白的。本院认为，广西建工贵州分公司应对与杨孝林是否签订了合法有效的书面劳动合同提供证据，但被申请人未能提供证据证明，应承担举证不能的法律后果。反之，案外人田维炳提供的与广西建工贵州分公司2014年6月1日签订的劳动合同，仅有双方当事人的签字，该合同关于劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等内容，合同均为空白。被申请人也当庭认可田维炳提供的劳动合同的真实性。故本院认定杨孝林与广西建工贵州分公司签订的劳动合同的主要条款是空白的。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”之规定，由于杨孝林与广西建工贵州分公司签订的劳动合同对劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬等内容均未进行约定，不具备劳动合同法定的构成要素，故不具有劳动合同效力。综上，本院认定申请人工作期间，被申请人未与申请人订立书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”之规定，因杨孝林于2014年8月14日入职，2016年4月12日其申请辞职，故一审判决广西建工贵州分公司向杨孝林支付2014年9月15日至2015年8月15日未签订书面劳动合同二倍差额工资110000元（10000元/月×11个月）正确，本院予以维持。二审判决对未签订劳动合同双倍差额工资不予支持有误，本院予以纠正。关于争议焦点二。申请人作为被申请人聘任的贵州百花湖国际教育城的项目经理，其工作性质决定了其工作时间的非固定性。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”之规定，由于杨孝林提供的证据不能证明其存在未休年休假及周末、国家法定节假日加班的事实，故原审对杨孝林的此项诉请不予支持并无不妥，本院予以维持。关于争议焦点三。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”以及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，本案中，申请人于2016年4月12日以被申请人拖欠工资为由向被申请人申请辞职，被申请人没有违法解除或者终止与杨孝林劳动关系的事实，申请人此项诉请没有事实和法律依据，原审法院不予支持并无不妥，本院予以维持。至于申请人认为本案应当以《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条等作为支持其赔偿金请求法律依据的主张，因申请人认为应当适用的法律条文规定的内容属于劳动行政部门的行政职能范畴，不能作为本案判令经济赔偿金的法律依据，故本院对申请人的该主张不予支持。综上所述，再审申请人的再审请求部分成立，本院对成立部分予以支持。二审判决认定事实及适用法律存在部分错误，且二审判决主文第二项撤销一审判决第三项，但在具体表述时，写明的是一审判决第二项的内容，存在错误，本院依法予以纠正；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但一审判决第五项“驳回原告杨孝林的诉讼请求”表达欠规范，本院对此纠正后，其余部分予以维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款规定，判决如下：一、撤销本院（2017）黔01民终2505号民事判决及贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2469号民事判决第五项；二、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2469号民事判决第一项、第二项、第三项和第四项；三、驳回杨孝林其余诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司负担；二审案件受理费10元，由广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  潘源审判员  何艳审判员  刘梅二〇二〇年四月十日法官助理王昱书记员熊唯辛