安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终724号 上诉人（原审被告）：宋献平，男，1984年02月03日出生，汉族，安徽省利辛县人，住安徽省利辛县。 委托诉讼代理人：宋治合（系宋献平父亲），男，1961年12月06日出生，汉族，安徽省利辛县人，住安徽省利辛县。 被上诉人（原审原告）：杨从三，男，1969年06月11日出生，汉族，安徽省利辛县人，住安徽省利辛县。 委托诉讼代理人：张元荣,安徽香樟律师事务所律师。 上诉人宋献平因与被上诉人杨从三提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2019）皖1623民初5572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋献平及其委托诉讼代理人宋治合、被上诉人委托诉讼代理人张元荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋献平上诉请求：1、请求亳州市中级人民法院依法撤销利辛县人民法院作出(2019)皖1623民初5572号民事判决书,判决将原判第一项改判为:上诉人宋献平赔偿被上诉人医疗费、护理费,误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费33027.58元的30%计为9908.27元去掉上诉人已付的4000元剩余为5908.27元。2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：利辛县人民法院作出(2019)皖1623民初5572号民事判决书认定部分事实错误依法应撤销并改判。一审法院认为:本案中杨从三在宋献平承包的工地上干活,所用的工具由宋献平提供,杨从三在从事雇佣工作中受到伤害,宋献平作为雇主依法应对杨从三损失予以赔偿……,杨从三对主张宋献平提供的手提电锯存在故障未提供证据加以平予以否认,同时杨从三自称其具有木工技术,应具备操作手提电锯的知识,在使用手提电锯过程中造成自身伤害的结果发生,不能排除杨从三在使用手提电锯时存在操作不当的行为,故杨从三应当承担相应的过错责任。本院酌情确定宋献平承担70%赔偿责任,杨从三自行承担30%的责任。故依法判决宋献平赔偿杨从三医疗费、护理费等合计23118.9元,扣除宋献平已支付给杨从三的4000元,余款19118.9元宋献平于判决生效后十日内履行完毕。上诉人认为责任比例划分错误依法应撤销并改判,具体理由1、因为本起提供劳务受害责任纠纷案,作为被上诉人为上诉人临时作点工,临时帮工一天半的时间,时间较短,且在帮工前称自己会使用手提电锯等木工工作。2、手提电锯是带保险盒的且在事发时没有故障,是合格正常可以使用的手提电锯,因为被上诉人在使用手提电锯之前及事发之后均有工人继续使用该手提电锯。该手提电锯的正确操作使用方法为右手握锯,左手按住木板,电锯走向从右向左进行切割,而被上诉人当时未正确使用手提电锯导致的,由于被上诉人疏忽大意的过失导致自己使用手提电锯锯伤自己的右足造成第二、三趾骨骨折,受到伤害,上诉人本身没有过错,是被上诉人使用手提电锯方法错误导致自身伤害存在重大过错依法应酌定自行承担不低于70%的责任。根据以上事实依法被上诉人应负本起事故最低70%的责任，而一审法院没有查清事实酌定划分上诉人承担70%的赔偿责任、被上诉人自行承担30%的责任错误,依法应订正被上诉人自行承担70%责任,上诉人承担30%的赔偿责任,即敬请二审法院依法撤销利辛县人民法院作出(2019)皖1623民初5572号民事判决,改判上诉人宋献平赔偿被上诉人医疗费、护理费,误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费33027.58元的30%计为9908.27元去掉上诉人已付的4000元剩余为5908.27元。综上所述:一审法院认定事实及适用法律部分错误,故依据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定提起上诉,望请查明事实依法支持上诉人的以上请求。 杨从三辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。宋献平作为雇主，具有相应的管理、指示、监督及提供安全生产条件、安全工具等义务，杨从三从事劳务活动中受伤，作为雇主应承担相应的赔偿责任。 杨从三向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告宋献平赔偿原告杨从三医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计57646.78元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告宋献平承担。 一审法院查明事实：宋献平在承包建筑私人房屋时，委托中间人王化成找工人，通过王化成介绍杨从三2019年03月05日到宋献平工地从事木工工作，工资每天230元。2019年03月06日下午二点半左右杨从三按照宋献平的分配工种使用宋献平提供的电锯从事据木板时，杨从三的右脚被电锯致伤。杨从三伤后被送往利辛县骨科医院住院治疗18天，支付医疗费4436.78元。杨从三的伤情经利辛县骨科医院诊断为：右足部外伤、右足第二、三拇趾骨折。杨从三单方委托安徽中天司法鉴定中心对其伤后的三期进行鉴定，安徽中天司法鉴定中心于2019年08月15日做出皖中天司鉴[2019]临856号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人杨从三因外伤（电锯伤）致右足第二、三趾骨骨折，行手术后其误工期限为伤后150日、护理期限为伤后60日、营养期限为伤后90日。为此杨从三支付鉴定费800元。在诉讼过程中，宋献平申请对杨从三的三期进行重新鉴定，一审法院依法委托安徽正宇司法鉴定所对杨从三的三期进行了重新鉴定，安徽正宇司法鉴定所于2019年11月22日做出皖正宇司鉴[2019]法临鉴字第1081号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人杨从三因工作期间不慎被电锯割伤致右足第二、三趾骨折，已行手术治疗，综合分析建议误工期150日、护理期60日、营养期90日。为此，宋献平支付鉴定费1160元。杨从三在住院治疗期间，宋献平支付给杨从三1天半的工资和治疗费用4000元。 一审法院认为，本案中杨从三在宋献平承包的工地上干活，干活所用的工具由宋献平提供，工资由宋献平发放，杨从三与宋献平之间存在着劳务关系，杨从三在从事雇佣工作中受到伤害，宋献平作为雇主依法应对杨从三的损失予以赔偿。杨从三主张的医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等赔偿项目，符合法律规定，本院予以确认。杨从三是农村居民，未提供其规定收入的证据，故其主张的误工费按照安徽省2019年上年度农林牧副渔业113.08元/天计算。因杨从三住院治疗在县内县级医疗机构，根据相关法律规定杨从三护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费分别按123.48元/天、30元/天，30元/天、10元/天计算适当，根据杨从三的伤情和治疗的时间，护理费、营养费赔偿期限参照鉴定结论确定的天数和住院伙食补助费和交通费赔偿期限参照住院的天数计算。杨从三主张鉴定费800元，是杨从三的实际损失，也予以支持。杨从三因本次事故造成的损失为：医疗费4436.78元、误工费（113.08元/天×150天）16962元、护理费（123.48元/天×60天）7408.80元、住院伙食补助费（30元/天×18天）540元、营养费（30元/天×90天）2700元、交通费（10元/天×18天）180元、鉴定费800元，以上费用合计33027.58元。杨从三对其主张宋献平提供的电锯存在故障未提供证据加以证明，且宋献平予以否认，同时杨从三自称其具有木工技术，应具备操作电锯的知识，在使用电锯过程中造成自身伤害的结果发生，不能排除杨从三在使用电锯时存在操作不当的行为，故杨从三本身应当承担相应的过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任”的规定，本院酌情确定宋献平承担70%赔偿责任，杨从三自行承担30%的责任，即宋献平赔偿杨从三各项损失（33027.58元×70%）23118.90元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、宋献平赔偿杨从三医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费合计23118.90元，扣除宋献平已支付给杨从三的4000元，余款19118.90元宋献平于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回杨从三的其他诉讼请求。案件受理费1242元，减半收取621元，由杨从三负担435元，由宋献平负担186元。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中杨从三与宋献平之间存在劳务关系、杨从三在从事雇佣工作中受到伤害事实清楚。杨从三之前使用过电锯，这次杨从三在使用电锯过程中是否存在操作不当或疏忽大意导致电锯伤脚没有证据证实，杨从三称电锯故障导致伤脚也没有证据证实。杨从三作为提供专业劳务者，应对操作电锯的危险性和自我防护有充分认知，其没有做好自我防护导致受伤应自负相应的责任；宋献平作为接受劳务一方，监督管理工作和安全防护工作不到位，也应承担相应的责任。双方当事人的责任相当，故对杨从三的损失33027.58元由宋献平承担50%为宜，即16513.79元，扣除已付款4000元，宋献平还应赔偿杨从三12513.79元。原审判决认定事实清楚，但责任比例划分不当，应予以变更。上诉人宋献平的部分上诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省利辛县人民法院(2019)皖1623民初5572号判决第二项，即驳回原审原告杨从三的其他诉讼请求； 二、变更安徽省利辛县人民法院(2019)皖1623民初5572号判决第一项为：宋献平于本判决生效之日起五日内赔偿杨从三各项损失合计12513.79元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费1241元，由上诉人宋献平负担620元，被上诉人杨从三负担621元。 本判决为终审判决。 审判长  过传之 审判员  张贝贝 审判员  彭 亮 二〇二〇年四月三日 书记员  李 迪