新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终137号   上诉人（原审被告）：康学付，男，1969年10月22日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区库车县。被上诉人（原审原告）：杨道全，男，1958年9月9日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区库车县。上诉人康学付因与被上诉人杨道全农村建房施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库车县人民法院（2019）新2923民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。康学付上诉请求：1、撤销新疆维吾尔自治区库车县人民法院（2019）新2923民初1629号民事判决；2、判令杨道全支付违约金73000元；3、本案诉讼费用由杨道全承担。事实与理由：2016年9月初，双方签订建房合同。康学付在约定期限完成了围墙工程。杨道全未按合同约定支付工程款、提供木料，导致无法正常施工，杨道全应当承担违约责任。房顶及接电是杨道全自己完成，人工、材料、机械费用合计只有701元，亦应由杨道全自己承担。建房工程款在新疆维吾尔自治区库车县人民法院（2018）新2923民初2463号生效判决中已经确定，本案中不应再行判决。一审判决认定事实错误，请求予以改判。杨道全辩称，一审判决正确，请求予以维持。杨道全向一审法院起诉请求：1、判令康学付返还劳务费14775元、支付违约金18000元，合计32775元；2、判令康学付支付房屋修缮费用2000元；3、判令康学付承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年9月初，双方达成口头建房合意，杨道全向康学付支付定金5000元，并告知康学付，为了囤积棉花需要先修围墙再盖房子，但康学付未按约定履行。2016年9月25日，双方签订书面《工程承包合同》，康学付又未按约定工期交房。合同履行期间杨道全陆续向康学付支付劳务费50000元。2017年2月，康学付停止建房，杨道全着急入住，自行找人将康学付未建造部分修建完毕。康学付未按工期完工，应当承担违约责任。康学付未修建完毕部分所对应劳务费应当予以退还，修建房屋存在质量问题，康学付负有修缮义务。一审法院认定事实：2016年，杨道全与康学付口头协商，约定由康学付为杨道全修建围墙和住房，杨道全于2016年9月6日向康学付支付定金5000元。同年9月25日，双方签订书面《工程承包合同》。合同第四条为施工工期约定，但双方未填写具体日期。合同第五条约定“本合同为砖木结构包工包料、包工期、包质量、保安全、包文明施工、包工程验收质量达到甲方（杨道全）检验的‘合格’标准，本工程为砖木结构、地基正负零以下75厘米，连砂石30厘米，混凝土圈梁45厘米，墙正负零以上3.5米，四面膜墙，内地坪，室内电、下水，窗子为塑钢窗子，木头不小于×12厘米。甲方（杨道全）保证水、电、路畅通，如有延误甲方承担。木头椽子由甲方提供”。合同第六条手写约定“围墙完工后一次付清（注：围墙每米叁佰伍拾元350.00元）”。合同第七条手写约定“房屋每平方米陆佰伍拾（650.00），开工付一半，完工后压壹万10000.00元（围墙、房屋一星期主体10.4号完工）”。合同第九条约定，如杨道全不按合同支付工程款，每天给康学付支付违约金100元，康学付在按时收到工程款、不能按时完工情形下，每天给杨道全支付违约金100元。合同另在落款部分手写约定“工期完工后押金壹万（10000.00）元，2017年9月中期房屋没有其他问题一次付清，如有问题双方协议解决”。合同签订后，康学付于2016年9月底将围墙修好，杨道全于2016年11月5日左右向康学付提供修建屋顶用的木料，杨道全入住新建房屋时间为2017年1月27日。合同履行期间，杨道全于2016年9月28日向康学付支付10000元，于10月1日支付10000元，于11月10日支付30000元。因杨道全未全额支付建房款，康学付于2018年11月16日向新疆维吾尔自治区库车县人民法院提起诉讼，要求杨道全支付建房款22890元、逾期利息9232.3元，杨道全以房屋未完工并存在质量问题为由拒绝付款。新疆维吾尔自治区库车县人民法院经审理做出（2018）新2923民初2463号民事判决，判令杨道全向康学付支付建房款13650元，其中未扣减康学付未完工部分的建房款，该判决业已生效。另查明，案涉房屋屋顶木头椽子由杨道全自己安装，屋顶上土是杨道全找挖掘机完成，屋顶上泥是康学付完成；房屋电路所用材料及安装由杨道全完成；房屋下水道管道由杨道全采购；房屋院落大门由杨道全安装；案涉房屋面积为72.5平方米。关于房屋修缮事实，杨道全未提供证据，仅陈述：康学付修建的围墙有开裂，该质量问题出现的时间是2017年冬天；康学付修建的房屋墙面、地坪有开裂，外墙掉水泥，该质量问题出现的具体日期杨道全已记不清。关于杨道全与康学付之间的口头约定及双方争议的其他建房项目，杨道全未提供证据，仅陈述：双方约定若木头由杨道全提供，则房屋施工计价标准由650元/㎡调整为600元/㎡；康学付完成房屋主体的时间为2016年11月8日；施工期间，屋顶木头椽子是杨道全所锯；房屋下水道填埋是杨道全完成。康学付对其陈述不予认可。经审查，上述事实除杨道全单方陈述外无其他证据证实，故不予认定。一审法院认为，杨道全与康学付签订的合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同。双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。根据查明的事实，康学付未按照合同约定全面履行建房义务，部分建房项目系杨道全完成，康学付应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。杨道全在本案要求康学付返还的劳务费，实质系康学付违约行为给杨道全造成的损失，康学付应当予以承担。该损失同本院此前判决确定的建房款分属不同性质的款项，二者并不矛盾，故对康学付不应承担该部分费用的抗辩理由，本院不予采纳；至于康学付所述增加的围墙费用，因其建房款在之前的案件中已进行处理，故本院对该抗辩理由不予采纳。关于杨道全损失金额的认定。杨道全在建房过程中承担的项目包括安装房顶的木头椽子、给屋顶上土、购买电路材料、安装电路及购买下水管道，根据合同约定，上述项目应当由康学付承担；杨道全承担的安装大门不在合同约定的施工范围，此部分应由杨道全自行承担；除此之外，杨道全主张的其他项目均未提供合法有效证据，杨道全要求康学付承担无事实依据。上述康学付应当承担的项目，依据双方约定的计价方式无法确定对应的价款，杨道全亦未能提供足以证明其具体损失的证据。根据案涉房屋规模及康学付应承担的具体项目，本案进行评估效用不高，且会继续扩大双方的损失，故本院综合考虑相关施工项目对应的人工费、材料费及杨道全找人、购买材料产生的交通费，对杨道全主张的损失酌情认定3000元。杨道全主张的违约金，系合同约定的逾期完工违约金。杨道全在合同履行期间存在迟延提供木头椽子及迟延付款的行为，该行为足以影响康学付的施工进度，且双方在合同中未约定明确的完工工期，因杨道全无法证明康学付存在迟延完工的违约行为，故对杨道全主张的逾期完工违约金，本院不予支持。双方在合同中以押金的方式约定了房屋的质保期，但对房屋的保修期未进行约定，杨道全所述保修项目在相关或相近法律条文中也未规定强制保修期；同时根据杨道全举证情况，杨道全未能证明房屋存在哪些质量问题，以及房屋质量问题出现的具体时间，杨道全在此情形下要求康学付承担房屋修缮费用，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，本院酌情支持康学付未全面履行合同给杨道全造成的损失，对杨道全其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、康学付于判决生效后三日内向杨道全支付3000元；二、驳回杨道全的其他诉讼请求。案件受理费670元，减半收取计335元，由杨道全负担167.5元，康学付负担167.5元。二审期间，双方当事人未向法庭提交证据。本院经审理，对一审判决查明事实予以确认。本院认为，2016年9月25日，杨道全与康学付签订《工程承包合同》，合同内容系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，施工合同合法有效。双方当事人应当按照合同约定全面履行相应义务。合同履行过程中，下水管道及电路材料由杨道全提供，椽子铺设、屋顶覆土、电路安装由杨道全自行完成，对此事实，双方当事人无异议。康学付未按合同约定履行上述项目施工义务，应当承担相应法律责任。杨道全要求康学付返还上述项目劳务费用符合法律规定，应当予以支持。本案中，杨道全要求康学付返还劳务费14775元，但未就其主张的损失数额提供充分证据予以证实，依据合同约定计价方式亦无法确定前述项目对应价款，委托中介机构进行评估亦无必要，且会增加当事人的诉讼成本，基于上述考虑，原审法院根据案涉房屋规模及前述项目对应工作量酌情认定劳务费为3000元，符合本案客观事实，并无不当，本院予以确认。康学付上诉要求杨道全支付违约金73000元，因一审期间康学付并无此项诉求，在二审期间提出此项主张，本院不予审理。康学付上诉称（2018）新2923民初2463号生效判决已就建房工程款予以确定，在本案中不应再行判决。对此，本院认为，在（2018）新2923民初2463号案件审理过程中，杨道全未就前述项目提起反诉，判决结果亦未涉及前述项目的事实认定及责任归属问题，杨道全依法享有诉权，一审法院受理本案并进行实体审理符合法律规定，故本院对康学付此项上诉意见不予采纳。综上所述，康学付的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费1700元，由上诉人康学付负担。本判决为终审判决。   审  判  长   孟世敏审  判  员   任学涛审  判  员   丁占国   二 〇 二 〇 年 四 月 九 日 法 官 助 理   赵培培书  记  员   潘 文