江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终11406号上诉人（原审被告）：朱莹，女，1983年1月12日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：方婕，上海市光大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏新华柏印务有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区管家桥65号。法定代表人：庄传伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：聂彩莲，国浩律师（南京）事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵明，男，1976年6月22日出生，汉族，住上海市闵行区。被上诉人（原审被告）：上海轻松文化传播有限公司，住所地上海市徐汇区浦北路988号310室。法定代表人：宋林娟。上诉人朱莹因与被上诉人江苏新华柏印务有限公司（以下简称新华柏公司）、赵明、上海轻松文化传播有限公司（以下简称轻松文化公司）执行异议之诉一案，不服南京市玄武区人民法院（2018）苏0102民初7620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月6日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱莹上诉请求：1.撤销一审法院(2018)苏0102民初7620号民事判决，改判驳回新华柏公司的诉讼请求(即不准许执行位于上海市闵行区房屋)；2.请求判令新华柏公司承担一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、原审判决错误认定执行担保的效力。1.执行谈话笔录并非赵明的真实意思表示。2.执行谈话笔录并不能作为判定赵明需承担担保责任的依据。二、原审判决准许执行位于上海市闵行区房屋，系对房屋共同共有权人、居住人权益的侵害。1.该房屋系赵明、朱莹共同共有，对房屋进行整体处置后对共有财产变价款进行分割缺乏法律依据。2.该房屋系朱莹唯一住房，朱莹对该房屋存在足以排除强制执行的民事权益。新华柏公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.执行谈话笔录中赵明的意思表示是明确的，愿意对其实际控制的公司即被执行人轻松文化公司对外债务承担连带清偿责任，并无强迫情形。2.该谈话笔录实际系执行过程中，申请执行人与被执行人达成的和解协议，且赵明已经部分履行。3.在2017年5月10日的执行谈话笔录中，赵明以轻松文化公司实际控制人的身份，确认了轻松文化公司的债务数额，明确担保范围及担保方式，对赵明产生执行担保的约束力。4.因案涉房屋系赵明个人名下财产，上诉人提出系夫妻共有，一审法院在判决中已经充分保护了上诉人的利益。即使上诉人享有份额，也没有对其权利造成侵害。赵明、轻松文化公司未答辩。新华柏公司向一审法院提出诉讼请求：准许执行赵明名下位于上海市闵行区房屋。事实和理由：2016年12月9日，一审法院就新华柏公司诉轻松文化公司承揽合同纠纷一案作出（2016）苏0102民初6856号民事判决，判令轻松文化公司于判决生效之日起十日内偿还新华柏公司160万元及利息。判决生效后，因轻松文化公司未按照生效判决履行义务，新华柏公司向法院申请强制执行。执行过程中，新华柏公司与轻松文化公司的实际控制人赵明达成执行和解协议，法院据此制作执行笔录，赵明在笔录上签字确认。该调解协议中明确约定由赵明为轻松文化公司的债务承担连带保证责任。该和解协议系双方真实意思表示，依法具有法律约束力。由于赵明未能履行和解协议内容，法院于2018年3月12日分别作出（2017）苏0102执195号执行裁定书及执行公告。因朱莹对执行标的提出书面异议，法院于2018年8月16日做出（2018）苏0102执异191号执行裁定书及执行公告，停止对赵明名下位于上海市闵行区不动产的拍卖。新华柏公司认为，朱莹与赵明系夫妻，也系利益共同体，赵明在和解协议中明确表示同意为轻松文化公司的债务承担连带保证责任，符合担保法的相关规定，法院裁定停止拍卖案涉房屋无事实和法律依据。新华柏公司为维护自身合法权益，故诉至法院。一审法院查明事实如下：2016年12月29日，一审法院就新华柏公司与轻松文化公司承揽合同纠纷一案作出（2016）苏0102民初6856号民事判决：轻松文化公司于判决生效之日起十日内偿还新华柏公司160万元及利息（自2015年1月1日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算）。该判决生效后，因轻松文化公司未履行判决确定的义务，新华柏公司向一审法院申请强制执行，执行案号为（2017）苏0102执195号。执行过程中，一审法院于2017年5月10日将被执行人轻松文化公司的原法定代表人赵明传唤到庭谈话。执行法官与新华柏公司的委托诉讼代理人聂彩莲律师电话沟通，聂彩莲律师在电话中提出的调解方案为：“1.全部执行标的为170万元，今天先偿还20万元，剩余未执行的150万元，从2017年6月起，被执行人轻松文化公司每月月底前还15万元，直至全部还清，最迟在2018年5月底前还完。如果有一期未能如约履行，则全部执行标的按200万元执行（包括已经给付的20万元）。2.本案诉讼费、执行费另算，由轻松文化公司承担。3.由赵明为轻松文化公司的上述债务承担连带保证责任。4.如果赵明不同意上述还款方案，则申请法院拘留赵明。”执行法官将该调解方案告知了赵明。赵明当即表示同意上述方案，并称明天会去新华柏公司和该公司负责人面谈，但未向一审法院出具书面的担保书或保证书。执行法官依据上述谈话内容制作了谈话笔录，赵明在谈话笔录上签字确认。因被执行人轻松文化公司及赵明未按上述方案履行，一审法院于2018年3月12日分别作出（2017）苏0102执195号执行裁定书及执行公告，裁定拍卖担保人赵明名下位于上海市闵行区不动产，并公告责令该房屋内居住、使用人员迁出、腾空房屋。朱莹（系赵明配偶）遂向一审法院提出执行异议。一审法院经审查后认为朱莹提出的异议请求成立，遂于2018年8月16日做出（2018）苏0102执异191号执行裁定：撤销该院2018年3月12日作出的（2017）苏0102执195号执行裁定书及执行公告，停止对赵明名下位于上海市闵行区不动产的拍卖。2018年8月31日，新华柏公司提起本案诉讼。另查明：轻松文化公司的原法定代表人系赵明。2016年11月7日，轻松文化公司的法定代表人变更为宋林娟（系赵明母亲），赵明系轻松文化公司的实际控制人。赵明与朱莹于2012年6月1日登记结婚。位于上海市闵行区不动产于2017年登记于赵明名下。一审法院认为，本案争议焦点为：1.赵明在一审法院谈话笔录中为轻松文化公司债务进行担保的意思表示是否有效？2.一审法院能否执行赵明名下位于上海市闵行区关于争议焦点1，《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十条规定：“根据民事诉讼法第二百三十一条规定向人民法院提供执行担保的，可以由被执行人或者他人提供财产担保，也可以由他人提供保证。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。他人提供执行保证的，应当向执行法院出具保证书，并将保证书副本送交申请执行人。”第四百七十一条规定：“被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。”在新华柏公司与轻松文化公司承揽合同纠纷一案执行中，一审法院通知赵明于2017年5月10日到法院谈话。谈话过程中，执行法官与新华柏公司的委托诉讼代理人聂彩莲律师电话沟通，聂彩莲律师在电话中提出了明确的调解方案，调解方案中明确载明了轻松文化公司所负债务的数额、分期履行的方式及期限，同时要求赵明为轻松文化公司的债务承担连带保证责任。执行法官将新华柏公司的调解方案告知了赵明，赵明当即表示同意新华柏公司提出的调解方案。赵明在谈话中明确认可其系轻松文化公司的实际控制人。执行法官依据上述谈话内容制作了执行谈话笔录，赵明亦在笔录上签字。对此该院认为，在2017年5月10日制作的执行谈话笔录中，赵明以轻松文化公司实际控制人的身份确认了轻松文化公司的债务数额，对新华柏公司提出的调解方案中要求赵明对轻松文化公司的债务承担连带责任的内容均予以接受。赵明为轻松文化公司债务提供担保的意思表示明确，担保范围及担保方式均清晰明确，上述调解方案经一审法院认可并记入执行笔录后，即对承诺人产生了执行担保的约束力。关于争议焦点2，因轻松文化公司未履行生效法律文书确定的义务，一审法院裁定拍卖赵明名下位于上海市闵行区不动产并无不当。因上海市闵行区不动产系登记在赵明个人名下，无论该不动产是否系赵明与朱莹的夫妻共同财产，该院亦可以执行赵明享有的份额。又因上述不动产不能进行实物分割，故该院在执行过程中应予以整体处置，但处置后变价款的执行应以赵明在共有财产中所占份额为限。综上，新华柏公司的诉讼请求于法有据，应予以支持。判决：准许执行赵明名下位于上海市闵行区房屋。一审案件受理费18300元，由朱莹、赵明、上海轻松文化传播有限公司负担。二审中，各方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实亦未提出异议，因此，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，赵明在本案执行谈话笔录中的意思表示构成执行担保，一审法院可以执行其名下位于上海市闵行区不动产。赵明在执行谈话中明确认可其系轻松文化公司的实际控制人，确认了轻松文化公司的债务数额，对新华柏公司提出的调解方案中要求赵明对轻松文化公司的债务承担连带责任的内容均予以接受。上述调解方案已记入执行笔录，对赵明具有执行担保的约束力。因被执行人轻松文化公司未履行生效法律文书确定的义务，一审法院裁定拍卖赵明名下位于上海市闵行区不动产，符合法律规定。上海市闵行区不动产登记在赵明个人名下，即使该不动产系赵明与朱莹的夫妻共同财产，一审法院仍可执行赵明对该不动产享有的份额。由于该不动产不能实物分割，故一审法院可以整体处置，但处置后变价款的执行应以赵明对该不动产所占份额为限。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18300元，由朱莹、赵明、上海轻松文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  迟红宁审判员  黄建东审判员  金 鑫二〇二〇年四月九日书记员  李 好