陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终30号 上诉人(原审被告):中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司。住所地陕西省咸阳市秦都区移动大楼。 负责人：高顺先，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贠俊峰，陕西丰瑞律师事务律师。 委托诉讼代理人：金乐，陕西丰瑞律师事务所律师。 上诉人(原审被告):中国铁塔股份有限公司咸阳分公司，住所地：咸阳市。 负责人：朱勤乐，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱长江，陕西丰瑞律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):王好杰，男，1954年2月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘宝银，男，1983年3月10日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘小社，男，1970年12月28日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):冯玉海，男，1960年8月30日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):张焕军，女，1964年10月23日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王文凯，男，1950年5月23日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):强淑琴，女，1944年11月1日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):史保军，男，1977年3月28日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):冯孟训，男，1950年12月30日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):郭景鹏，男，1953年6月12日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):任便娃，女，1958年1月30日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):董四平，男，1953年8月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王灵丽，女，1960年6月8日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):孙伟，男，1986年5月20日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):边倩茹，女，1976年6月2日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):郭建学，男，1983年3月28日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):赵丽，女，1976年3月22日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王维娜，女，1985年11月7日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):史线线，男，1958年4月12日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):任春妮，女，1975年9月13日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘玉玲，女，1958年10月30日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):张海军，男，1986年2月25日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：632XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):边剑岚，男，1959年7月29日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):宇文爱盈，女，1974年9月8日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘会宁，女，1970年6月28日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):任刚库，男，1984年9月26日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):崔锐锐，女，1989年12月25日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):周静，女，1969年9月9日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王永刚，男，1978年5月7日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):冯秀荣，女，1948年9月24日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):石婷，女，1987年11月9日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):张亚婷，女，1971年7月15日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):陈静，女，1980年1月2日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告)：赵海鱼，男，1970年12月26日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):符宁刚，男，1973年8月1日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告)：张中慧，男，1958年7月15日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):张亚存，女，1970年6月21日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):原振平，男，1948年8月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):裴民众，男，1961年12月20日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):李英，女，1983年5月19日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：211XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王飞，男，1962年9月27日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):胡翠芳，女，1973年1月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：622XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):杨巧妹，女，1990年1月15日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):王小宁，女，1970年7月8日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘宏标，男，1943年9月9日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):陈茂林，男，1953年10月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):康龙，男1985年5月23日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):张晓玲，女，1965年6月30日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘亚兰，女，1951年3月7日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘云望，男，1943年10月15日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):刘萍，女，1985年7月8日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):南丽丽，女，1980年8月29日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):冯建武，男，1968年7月19日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):高青平，女，1973年8月8日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):田显维，女，1977年6月6日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):彭哲哲，男，1990年8月5日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人(原审原告):苏清芳，女，1963年10月5日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 诉讼代表人：王好杰，男，1954年2月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：104XXXXXXXXXXXXXX。 诉讼代表人：刘宝银，男，1983年3月10日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 诉讼代表人：李英，女，1983年5月19日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：211XXXXXXXXXXXXXXX。 诉讼代表人：陈茂林，男，1953年10月16日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 诉讼代表人：康龙，男1985年5月23日生，汉族，现住煤建巷百货公司家属院，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司（以下简称移动分公司）、中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司（以下简称铁塔分公司）因与被上诉人王好杰等57户居民侵权责任纠纷一案，不服陕西省兴平市人民法院(2019)陕0481民初1377号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 移动分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项、第二项，改判驳回被上诉人王好杰等57名业主要求上诉人承担责任的诉讼请求；或依法发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清，判决事项明显超出了各被上诉人的诉讼请求，在未征求上诉人及铁塔分公司意见的情况下，以判决书形式创设了上诉人及铁塔分公司与各被上诉人之间的楼顶租赁合同。另外，被上诉人一审诉请很明确，即要求上诉人及铁塔分公司停止侵权，拆除一定设备并切断电连接，赔偿各被上诉人占用及其他各项损失60000元。而一审判决却支持了被上诉人60000元的占用费。2、一审法院认定的每年10000元的楼顶占用费没有依据，上诉人不应向各被上诉人支付任何费用。涉案的移动设备及天线自2015年11月份以后已经交割给了铁塔分公司，铁塔分公司作为移动设备及天线的所有权人，应该就移动设备及天线的相关费用等承担责任，至于上诉人与铁塔分公司之间就移动设备及天线的使用费问题，与本案无关，不应在本案中涉及。3、各被上诉人主体是否适格的问题一审法院并未查明，各被上诉人作为原告亦未提供足以证明其身份的证据，因此本案各被上诉人作为原告的主体资格亦存在问题。 王好杰等57户居民答辩称：1、关于答辩人主体资格问题。我们小区57户业主是确确实实的57户百货小区业主。这个问题兴平法院在一审前后在我们小区做了不止一次访查，且兴平市东城街道西南社区居委会的证明也能证明这一点。我们小区共有72户业主，其中15户因长年无法联系，目前起诉的只有这57户业主，以后其他15户业主就此事再有啥问题，让他们找我们这些代表人，再与两上诉人无关。2、一审法院认为两上诉人构成共同侵权是正确的。3、一审法院按照6年时间计算占用费是正确的。因上诉人的侵权行为已经超过了5年多。尽管一审判决没有按照我们群众意见和实际损失进行赔偿，但经过我们给小区群众做工作，小区业主基本认可一审判决内容。 铁塔分公司答辩称：同意移动公司上诉理由。 铁塔分公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项中针对上诉人的判决，并依法改判驳回被上诉人一审中针对上诉人的诉讼请求；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、一审法院就原告57户身份未查清，确认57人具备原告资格错误；2、一审法院认定上诉人与移动分公司构成共同侵权错误。首先，本案所涉通信设备并非上诉人所建，上诉人无审查穆某某出租权的义务。其次，上诉人系基于改革与中国电信、中国移动、中国联通对存量铁塔资产交接而合法拥有铁塔资产所有权，上诉人不存在侵权行为，更对被上诉人的损害结果不存在过错，不应当承担侵权责任。退一步讲，即使上诉人对被上诉人构成侵权，也不应当与移动分公司构成共同侵权，上诉人不应当与移动分公司承担连带责任，而应当按照过错大小承担按份责任。《房屋/场地租赁合同》系移动分公司与穆某某签订，其签订合同时未尽到审查穆某某有无出租权的审慎义务，更未告知上诉人该站址的上述情形。此外，上诉人所承担的责任也应当从铁塔资产正式交接后开始计算，而不应将铁塔资产正式交接前的侵权责任也归咎于上诉人。3、一审中，被上诉人要求被告方赔偿占用费及其损失60000元，而一审判决却支持了被上诉人60000元的占用费，并且判决以后期间的费用按照每年10000元的标准支付。明显超出了被上诉人一审中占用费诉讼请求的范围。4、一审法院对已产生占用费的金额认定错误，占用费认定应当以实际占用的期间为准。 王好杰等57户居民答辩称：同上述针对移动分公司的答辩意见。 移动分公司答辩称：同意铁塔分公司上诉意见。 王好杰等57户居民向一审法院起诉请求：1、依法责令被告立即停止侵权，拆除移动设施并切断电连接；2、依法责令被告赔偿各原告占用及其他损失陆万元；3、诉讼费由被告承担。 一审法院查明：兴平市百货小区共有72户业主，其中15户业主无法联系，目前实际只有57户业主。2014年11月21日，小区一位业主穆某某与被告中国移动咸阳分公司签订了合同，将该小区楼顶租赁给被告移动公司，租期六年，租赁费30000元，后移动公司将本公司移动设备安装在原告小区楼顶上。但并未与小区所有业主达成租赁协议。2015年11月，根据上级文件要求，移动公司将移动设备移交给中国铁塔咸阳分公司经营管理，铁塔公司缴纳了相应的电费。 一审法院认为，移动公司咸阳分公司与原告小区一户业主签订了租赁合同，违反了建筑物区分所有权楼顶属于全体业主的相关规定，构成对该小区其他业主的侵权，应承担相应的责任；后将相关手续移交给铁塔公司咸阳分公司时，不予说明，双方共同构成了对原告业主的侵权，应承担侵权责任。因该合同签订了六年时间，住户代表也愿以六年计算侵权期限，酌情应以每年10000元的费用支付小区业主楼顶建筑面积的占用费用，占用期间以六年为准，应支付60000元。由于该移动设备服务于公众，且上级要求要保护铁塔的使用，故该小区业主要求拆除移动设备的请求不予支持，但应支付相应的占用费用，具体以上述标准为准。至于小区群众要求两被告承担增加电费的要求，因电费增加是小区管理的问题，与上述两被告公司没有关系，其请求应予驳回。至于原告提到影响小区居民身体健康问题，由于未提供相应的证据，对涉及的请求也予以驳回。综上所述，原告诉讼请求中合理的部分应予支持，不合理部分应予驳回。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十一条、第十五条第（六）项之规定，判决如下：一、被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司在原告小区业主房顶建立移动设备构成对原告的侵权。二、被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后二十日内共同支付原告王好杰等57户业主房顶占用费60000元（从2014年11月21日至2020年11月21日）；以后期间费用按此继续支付，两被告承担连带责任。三、驳回原告王好杰等57名业主的其他诉讼请求。案件受理费1300元由被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司共同承担。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，移动分公司在未征得全体业主同意的情况下，私自同兴平百货公司小区业主穆某某签订楼顶租赁合同，违反了建筑物区分所有权楼顶属于全体业主的相关规定，对该小区共有部分进行占有使用，构成对该小区业主的侵权。后移动分公司将相关经营管理权移交给铁塔分公司，铁塔分公司继续占有使用该小区共有楼顶，双方共同构成了对该小区业主的侵权，应共同承担侵权责任。考虑到上诉人已实际占有使用五年有余，本院酌定占用费时间从2014年11月21日起计算至2020年11月20日止，共计六年。结合上诉人提交的与同市、区段其他公司、单位签订的租赁合同，酌定楼顶占用费每年5000元。考虑到由于上诉人的侵权行为，给被上诉人造成了一定的经济损失，且被上诉人人数居多，长期奔波反映未得到处理形成诉讼，酌情由上诉人赔偿被上诉人损失费30000元。 关于被上诉人主体资格问题。因该小区没有物业公司，小区事务平时由本案诉讼代表人管理，结合兴平市东城街道西南社区居委会所出具的证明，能够证明被上诉人的业主身份。另外，本案审理中，代表人也明确表示以后其他15户业主就此事发生纠纷，由其协调解决，与两上诉人无关。 综上，一审判决认定事实清楚，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销一审判决第一项即“被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司在原告小区业主房顶建立移动设备构成对原告的侵权”； 二、维持一审判决第三项即“驳回原告王好杰等57名业主的其他诉讼请求”； 三、变更一审判决第二项“被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后二十日内共同支付原告王好杰等57户业主房顶占用费60000元（从2014年11月21日至2020年11月21日）”为：中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后二十日内共同支付王好杰等57户业主楼顶占用费及经济损失费共计60000元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1300元，由被告中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司和中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司共同承担。中国移动通信集团陕西有限公司咸阳分公司预交的二审案件受理费1300元由其自行承担；中国铁塔股份有限公司咸阳市分公司预交的二审案件受理费1300元由其自行承担。 本判决为终审判决。 审判长  党晓辉 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年四月三日 书记员  昝 鑫