河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终1149号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市开发区（高新区）22号街坊新飞花园G3号楼1-2层108号商铺。法定代表人：朱治中，任总经理。委托诉讼代理人：张志勇、常晓飞（实习），河南三多律师事务所律师。上诉人（原审原告）：随素青，女，1971年3月10日出生，汉族，住河南省卫辉市。委托诉讼代理人：侯秀枝、袁佳琪（实习），卫辉市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审原告）：李金潇，女，1997年8月5日出生，汉族，住河南省卫辉市。委托诉讼代理人：侯秀枝、袁佳琪（实习），卫辉市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审原告）：李在华，男，1969年10月16日出生，汉族，住河南省卫辉市。委托诉讼代理人：侯秀枝、袁佳琪（实习），卫辉市法律援助中心指派律师。原审被告：李士鹏，男，1989年8月20日出生，汉族，住河南省卫辉市。上诉人随素青、都邦财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李金潇、李在华，原审被告李士鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省卫辉市人民法院（2019）豫0781民初2375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人随素青的委托诉讼代理人侯秀枝、袁佳琪，上诉人保险公司的委托诉讼代理人张志勇、常晓飞，被上诉人李金潇、李在华的委托诉讼代理人侯秀枝、袁佳琪，原审被告李士鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。随素青上诉请求：请求二审法院依法增加一审法院少计算的误工费516元、漏判的被扶养人生活费1,924元，合计2,440元的损失；请求保险公司承担上诉费用。事实与理由：1、一审法院对误工费计算错误。上诉人误工期限为事故发生日（2019年2月6日）至定残前一天（定残日2019年12月11日），总计308天，参照2019年度河南省农、林、牧、渔行业收入标准44314/年，每天为121.4元，误工费合计为37,391.2元，一审法院认定为304天，共计36,875.2元，计算错误，少计算4天，差516元。2、一审法院漏判了被扶养人生活费，依法应予支持。上诉人父亲随明华1941年12月15日生，有6个子女，上诉人经鉴定有二处十级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定，被上诉人应当承担5年×20,989.15元÷6×11%=1,924元，但一审法院遗漏该诉求，未依法判决。保险公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案的二审诉讼费用由随素青、李金潇、李在华承担。事实与理由：原审法院将作为判决依据的鉴定意见，鉴定结论中随素青误工期时间过长，与随素青伤情不符。鉴定机构作出：误工期拟定至定残日（2019年12月11日）前一天的鉴定结论。原审法院判决误工时间长达304天之久，该误工期限与被上诉人的伤情严重不符，也不符合《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的规定，被上诉人鉴定结论过长，与事实不符。原审法院依据该鉴定意见作出判决，属认定事实不清。被上诉人李金潇、李在华辩称，同随素青的意见一致。李士鹏述称，和一审意见一致。随素青、李金潇、李在华向一审法院起诉请求：一（随素青）、1、医疗费58,931.41元；2、误工费308天×121.4元／天=37,391.2元；3、护理费15,141.94元；4、住院伙食补助费38天×50元／天=1,900元；5营养费120天×20元／天=2,400元；6、伤残赔偿金76,498元；7、被扶养人生活费5年×20,989.15元÷6人×11％=1,924元；8、鉴定费4,816.4元；9、交通费760元；10、精神抚慰金8,000元；二（李金潇）、1、医疗费26,989.77元；2、护理费15,141.94元；3、住院伙食补助费28天×50元／天=1,400元；4、营养费43天×20元／天=860元；5、交通费560元。三（李在华）、1、医疗费6,703.17元；2、误工费38天×121.4元／天=4613.2.2元3、护理费3,879.34元；4、住院伙食补助费8天×50元／天=400元；5营养费8天×20元／天=160元；6、交通费160元。以上损失合计为276,755.31元，扣除交强险120,000元，超出交强险部分按照30％计算赔偿167,026.57元，随素青、李金潇、李在华不具体分配。一审法院认定事实：李士鹏持有C1型机动车驾驶证。本案事故发生时驾驶豫Ｇ×××××号小型普通客车，该车在保险公司处投保有交强险及商业三者险。随素青姊妹六个，其父亲随明华健在，1941年12月出生。2019年2月6日11时许，**阳驾驶的豫Ｇ×××××小型普通货车沿107国道由南向北行驶至京深107国道638公里卫辉境内庄和村路口左转弯时，与沿107国道由北向南行驶李世鹏驾驶的豫Ｇ×××××小型轿车发生相撞，造成豫9201J小型普通货车乘坐人孙芹芬、张文远、李在华、随素青、李金潇不同程度受伤、两车受损的道路交通事故。案经卫辉市公安交警大队处理认定，**阳承担事故的主要责任，李世鹏承担事故的次要责任。事故发生后，李在华、随素青、李金潇被送到新乡医学院第一附属医院，随素青住院治疗38天，出院诊断：多发伤。出院医嘱：1、出院后绝对卧床2月，何时下地恢复查情况而定；2、出院后继续应用抗感染，注意加强营养；3、出院后陪护2人等。随素青花医疗费58,931.41元。本案在护理期间，依据随素青的申请，对其伤残等级、误工期限、营养期限、出院后的护理依赖程度、护理期限、护理人数进行鉴定。2019年12月11日作出鉴定意见：隋素青：1（1）胸部损伤后伤残等级为十级；（2）颈椎损伤后伤残等级为十级；2、误工期拟定至定残日（2019年12月11日）前一天；3、营养期拟定为120日；4、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数拟定为一人。因此，随素青支付检查费1,616.40元，鉴定费3,200元。李金潇住院治疗28天，花医疗费26,989.77元。出院诊断：1、头部损伤，脑震荡、额部皮肤裂伤；2、耻骨联合分离；3、多发软组织损伤。出院医疗费：1、继续治疗；继续绝对卧床至少半月，加强营养。2、休息期限3个月等。李在华住院治疗8天，花费医疗费6,703.17元。出院诊断：1、胸部损伤、右侧第6肋骨骨折；2、头部外伤、脑震荡、头部血肿；3、脑垂体术后。出院医嘱：注意休息，加强营养，适当活动。本案事故发生后，保险公司支付他人（本案受伤人员）医疗费800元。一审法院认为，随素青的诉讼请求：隋素青主张医疗费58,931.41元，护理费15,141.94元，住院伙食补助费1,900元，营养费2,400元，鉴定费4,816.40元，要求合理，予以支持；隋素青主张误工费308天，每天121.40元证据不足，从事故发生至定残日前一天为304天，参照2019年度河南省农、林、渔行业收入标准每天121.30元之计算，误工费为36,875.20元；随素青主张伤残赔偿费76,498元，证据不足，其二处十级伤残，参照2018年度河南省城镇居民收入31,874.19元／年标准计算，为70,123.22元；隋素青主张精神抚慰金8,000元偏高，结合本案综合情况酌定2,000元，合计192,188.17元。李金潇的损失：李金潇主张医疗费26,989.77元、住院伙食补助费1,400元、交通费560元，主张合理，予以支持；其主张护理费15,141.94元证据不足，根据其住院期间按一人护理，参照2018年度河南省居民服务行业收入125.14／天计算为3,503.92元；其主张营养费860元证据不足，根据其住院时间28天，结合病历，营养期限确定28天，每天按20元计算为560元，合计为33,013.69元。李在华的损失：李在华主张医疗费6,703.17元，住院伙食补助费400元，营养费160元。交通费160元，要求合理，予以支持；其主张误工费每天121.40元计算有误，应为121.30元／天，误工费应为38天×121.40元／天=4,609.40元；其主张护理费3,879.34元证据不足，根据其住院时间8天，按一人护理，护理费为8天×1人×125.14元／天=1,001.12元，合计13,033.69元。三人损失共计238,235.55元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由保险公司在交强险限额内赔偿三人医疗费用9,200元，伤残赔偿费用（优先赔偿精神损失费2,000元）110,000元；仍不足部分的损失114,219.15元（不包括鉴定费4,816.40元），根据当事人在事故中的过错程度，由保险公司在商业三者险限额内赔偿三人损失30％即34,265.75元，以上合计153,465.75元；鉴定费4816.40，根据当事人在事故中的过错程度，由李士鹏承担30％即1,444.92元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，一审法院判决：一、都帮财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿李在华、随素青、李金潇损失153,465.75元。二、李士鹏于判决生效后十日内赔偿李在华、随素青、李金潇损失1,444.92元。三、驳回李在华、随素青、李金潇的其他诉讼请求。如果未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,641元，由李在华、随素青、李金潇承担247元，李士鹏承担3,394元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人随素青主张的被扶养费人生活费。经查明，一审法院对于随素青的该项诉讼请求未计算在总的赔偿数额内，本院予以纠正，被扶养费人生活费应为1,924元（5年×20,989.15元÷6人×11％）。关于上诉人随素青的误工费问题。保险公司主张误工期限过长，但未提供相关证据予以证实，且鉴定结论已经载明误工期拟定至定残日前一天，对保险公司的上诉请求，本院不予支持。从隋素青受伤之日（2019年2月6日）计算至定残前一天（定残日2019年12月11日），误工时间总计为308天，参照2019年度河南省农、林、牧、渔业行业平均收入标准44,314元/年（121.4元/天），随素青的误工费损失应为37,391.2元（121.4元×308天），故误工费差额为516元（37,391.2元-36,875.2元）。因各项损失总额已超过交强险赔偿限额，故上述二项损失应在商业三者险限额内赔偿，数额为（1924＋516）×30%=732元。综上，保险公司应赔偿随素青、李金潇、李在华的损失共为154,197.75元（153,465.75元＋732元）。综上所述，随素青的上诉请求部分成立；都邦财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、撤销河南省卫辉市人民法院（2019）豫0781民初2375号民事判决；二、都帮财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿李在华、随素青、李金潇损失154,197.75元。三、李士鹏于本判决生效后十日内赔偿李在华、随素青、李金潇损失1,444.92元。四、驳回李在华、随素青、李金潇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,641元，由李在华、随素青、李金潇负担248元，李士鹏承担3,393元；二审案件受理费3,435元，由都帮财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担3,385元，由李在华、随素青、李金潇负担35元，李士鹏负担15元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年四月二十日书记员 王 琪