湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终79号上诉人(原审被告)：衡阳通一汽车贸易有限公司，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区立新大道与西外环路交汇处东80米。法定代表人：肖英。委托诉讼代理人：刘志初。委托诉讼代理人：莫光宏。被上诉人(原审原告)：衡阳友腾贸易有限公司，住所地：湖南省衡阳市石鼓区中湘五金机电市场19栋6号。法定代表人：谢顺丽。委托诉讼代理人：袁友谊，湖南省衡阳市蒸湘区中恒法律服务所法律工作者。上诉人衡阳通一汽车贸易有限公司（以下简称通一公司）因与被上诉人衡阳友腾贸易有限公司（以下简称友腾公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2019）湘0408民初2114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。通一公司上诉请求：撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（简称一审法院）（2019）湘0408民初2114号民事判决（简称2114号判决），给予改判或发回重审；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审程序违法，擅自缺席判决；二、一审判决认定事实错误，有一部分欠债的主体不是上诉人，违约金无事实和法律依据；三、一审判决适用法律错误，本案不是同一债权人，不可以核减已到期的债务。一审法院查明，衡阳永恒汽车贸易有限公司（以下简称永恒公司）与被告通一公司的法定代表人均系肖英，股东均为肖英和戴求桢。2015年12月24日，衡阳湘炬工贸有限责任公司（以下简称湘炬工贸公司）与永恒公司对账核算，永恒公司尚欠湘炬工贸公司耗材费13744元；2016年3月30日，湘炬工贸公司与永恒公司对账核算，永恒公司尚欠湘炬工贸公司耗材费7948元，湘炬工贸公司对上述两笔耗材费均开具了增值税发票。2016年1月19日，湘炬工贸公司更名为友腾公司，其权利义务均由友腾公司承继。2016年4月18日，原告向被告出具变更证明，告知被告其公司变更的事实，并且被告亦按照原告提供的已变更的银行账户向原告履行了支付货款的义务。2016年11月17日，原、被告双方签订《供销合同》，合同约定：被告向原告采购8台大龙式举升机、8台龙门式举升机、1台子母大剪式举升机、1台四轮定位仪；总价款为184700元；合同签订之日付100000元整，货到付80000元整，余款安装完成付4700元；违约责任为合同总金额10%的赔偿金。2017年1月11日，原、被告双方再次签订《供销合同》，合同约定：被告向原告采购8台大龙式举升机、1台大梁校正器、1台烤房环保柜；总价款为162900元；合同签订之日付80000元整，货到付77900元整，余款安装完成付5000元；违约责任为合同总金额10%的赔偿金。2016年11月21日，被告以肖英名义支付原告货款100000元、于12月13日支付60000元、于2017年2月20日支付80000元、于5月18日支付50000元、于9月30日支付40000元，以上合计支付原告货款330000元。核减永恒公司所欠耗材费21692元（13744元+7948元=21692元），再核减通一公司所欠原告货款347600元（184700元+162900元=347600元），被告仍欠原告货款39292元。原告多次催收后，被告仍未支付剩余货款，遂酿成本案纠纷。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。原、被告双方签订《供销合同》系双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定，应当认定为合法有效，对双方均有约束力。原告已按约向被告交付了设备，但被告未按照合同约定于设备安装后付清所有货款，已构成违约，应承担本案的违约责任。永恒公司与通一公司法定代表人均系肖英，股东均为肖英和戴求桢，且永恒公司现在正在进行营业执照作废声明，原告主张被告以肖英的名义支付的330000元系先核减永恒公司所欠耗材费21692元，其次再核减被告所欠原告合同价款347600元，被告仍欠原告货款39292元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条第一款之规定，原告的该项主张于法有据，该院予以支持。关于原告诉请被告支付违约金34760元，原、被告签订的两份《供销合同》中约定违约责任为合同总金额百分之十，按照上述合同约定计算违约赔偿金为34760元（两份合同总金额分别为184700元、162900元，合计总金额为347600元）。但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款之规定，结合被告履行合同的实际情况以及所欠货款金额较小，并且原告亦未举证证明其实际损失，故该院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，按照年利率24%的标准计算违约金为19247元（自2017年10月1日起计算至判决之日止），该违约金亦为原告最大的预期可得利益，对于超额部分予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、被告衡阳通一汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告衡阳友腾贸易有限公司货款39292元及违约金19247元；二、驳回原告衡阳友腾贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费减半收取826元，由被告衡阳通一汽车贸易有限公司负担。二审期间，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人通一公司提供5份证据。证据1、2、3，系两份购销合同及付款凭证，因该3份证据证明的事实一审判决已作出认定，双方对该部分事实无争议，对此本院不再组织质证。证据4，内资企业登记基本情况，拟证明永恒公司、湘炬工贸公司、上诉人、被上诉人是四个不同的法人主体。证据5，一审法院开庭传票，拟证明一审法院开庭传票书写不规范造成误解。经审查，证据4真实合法有效，本院予以采纳。证据5不能证明上诉人所主张的证明目的，不是上诉人在一审法院开庭迟到的原因，本院对该证据不予采信。经审查，因一审判决中涉及的湘炬工贸公司更名、核算及永恒公司所欠21692元货款等相关事实系另一个法律关系，不属于本案审理范围，本院对上述事实不予确认，对一审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，一审法院对上诉人作出缺席判决是因为上诉人开庭迟到，而上诉人迟到不是因为开庭传票书写不规范造成的，故上诉人称一审判决程序违法的上诉理由不成立，本院不予支持。涉案21692元货款并非上诉人所欠被上诉人的货款，虽然永恒公司与上诉人的法定代表人、股东一致，但两家公司依法独立承担民事责任，未经有关各方当事人协商一致，不能直接从上诉人所支付的货款中核减该21692元货款，故上诉人该项上诉理由成立。由此可知，上诉人所欠被上诉人的货款为17600元（184700元+162900元-330000元＝17600元）。至于上诉人是否违约及违约金的计算方式问题，因上诉人未按合同约定支付剩余货款，客观上存在部分违约，但被上诉人未提交其所受经济损失的相关证据，双方合同约定的违约金过高，一审法院按照欠付货款年利率24％的标准计算亦过高，本院酌情决定按照年利率10％计算违约金为4400元（自2017年10月1日起计算至2020年3月31日止，计30个月。17600元×10％÷12月×30月=4400元。）。综上所述，一审判决认定事实错误，处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2019）湘0408民初2114号民事判决；二、上诉人衡阳通一汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人衡阳友腾贸易有限公司货款17600元及违约金4400元，并支付相关利息（利息从2020年4月1日起以17600元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付日止）；三、驳回衡阳通一汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费一审案件受理费826元，二审案件受理费1652元，合计2478元，由衡阳通一汽车贸易有限公司负担1239元，衡阳友腾贸易有限公司负担1239元。本判决为终审判决。审 判 长  尹 驰审 判 员  杨丹慧审 判 员  高 斌二〇二〇年四月一日法官助理  郭小军书 记 员  王 敏校对责任人：郭小军打印责任人：王敏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。