河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1561号上诉人（原审被告）：郑州优策房地产营销策划有限公司，住所地河南自贸试验区。法定代表人：曾荣桥，总经理。委托诉讼代理人：陈茜，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：梁正兵，男，苗族，1985年3月10日出生，住贵州省思南县。委托诉讼代理人：杜俊鹏，河南首航律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶齐茂，河南首航律师事务所实习律师。上诉人郑州优策房地产营销策划有限公司（以下简称优策公司）因与被上诉人梁正兵劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初27150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法采取独任审理方式，开庭进行了审理。上诉人优策公司的委托诉讼代理人陈茜、被上诉人梁正兵的委托诉讼代理人杜俊鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。优策公司上诉请求：改判原审判决第一项为优策公司支付双倍工资差额20000元，支付8月份工资555.6元。事实和理由：一、一审提交证据表明梁正兵8月实际出勤3天，8月应支付工资5000/27×3=555.6元。二、双倍工资应按照5000元基数计算，即2019年4月4日至2019年8月5日应计算双倍工资差额为20000元。梁正兵辩称，一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。一、针对八月工资，梁正兵不予认可。首先，优策公司计算方式错误。根据一审法院查明的事实，八月工资为5000元基本工资，2000元绩效，共计7000元，计算出的3天工资比一审判决的多，但本着解决问题的原则，梁正兵没有上诉。二、针对双倍工资，梁正兵不予认可。根据法律规定，未签订劳动合同应当支付双倍工资，2019年4月4日至2019年8月4日应当支付双倍工资。一审法院判决正确。三、一审中，优策公司承认公司执行每周休息一天的制度。按照法律规定，每周应当休息两天，但一审法院并未支持加班费，梁正兵本着和解矛盾的态度，没有上诉。梁正兵向一审法院起诉请求：1.判令优策公司支付梁正兵未签订劳动合同的双倍工资差额24000元（2019年4月4日-2019年8月5日）；2.判令优策公司支付解除劳动合同经济补偿金3500元；3.判令优策公司支付未支付工资1600元；4.判令优策公司支付试用期间未依照约定少发工资1800元；5.判令优策公司支付未缴纳社会保险损失12500元；6.判令优策公司支付加班费15273元；7.本案诉讼费及其他费用由优策公司承担。一审法院认定事实：梁正兵于2019年3月4日入职优策公司工作，于2019年5月27日正式转正，担任公司财务经理一职。梁正兵试用期工资5000元，转正后基本工资5000元，绩效工资2000元。3月份应出勤天数27天，实际出勤天数24天，应发工资4444.44元；4月份应出勤天数26天，实际出勤天数26天，应发工资5000元；5月份应出勤天数27天，实际出勤天数27天，应发工资5000元；6月份应出勤天数26天，实际出勤天数26天，应发基本工资5000元，绩效工资1900元；7月份应出勤天数27天，实际出勤天数27天。梁正兵于2019年8月5日离职。双方未签订劳动合同。2019年8月23日，梁正兵向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于同日以没有明确的仲裁事实与理由为由决定不予受理其仲裁申请。梁正兵遂诉至该院，引起本案纠纷。一审法院认为，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，梁正兵所举证据足以证明双方之间存在劳动关系，且优策公司对双方之间存在劳动关系及劳动关系存续期间没有异议，优策公司应当向梁正兵支付劳动关系存续期间的工资。作为用人单位，优策公司应当对双方劳动关系的存续期间、梁正兵的劳动报酬标准及支付情况负举证责任。经查，梁正兵2019年3月4日至2019年6月4日为试用期，该期间工资5000元，转正之后工资5000元，绩效工资2000元。梁正兵于2019年8月5日离职，该月工资应为869元。截止庭审时，优策公司尚拖欠梁正兵2019年8月份工资869元未发放。故对梁正兵要求优策公司支付工资1600元，该院予以部分支持。关于梁正兵要求优策公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额24000元（2019年4月4日-2019年8月5日）的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方签订书面的劳动合同，梁正兵于2019年3月4日入职优策公司工作，梁正兵2019年4月4日至2019年8月4日工资合计24669元，梁正兵仅主张24000元，并无不当，该院予以支持。关于梁正兵要求优策公司支付经济补偿金3500元的诉讼请求，梁正兵自2019年3月4日至2019年8月4日在优策公司工作，该期间不满六个月，故优策公司应向梁正兵支付半个月经济补偿金。梁正兵在双方劳动关系解除前月平均工资为4944.83元，故优策公司应向梁正兵支付半个月工资的经济补偿金2472.42元，对于梁正兵请求过高部分该院不予支持。关于梁正兵要求优策公司支付试用期间未依照约定少发工资1800元和加班费15273元，因梁正兵提交的证据不足以证明该事实，且优策公司不予认可，故以上两项诉请本院不予支持。关于梁正兵要求优策公司支付未缴纳社会保险损失12500元的诉请，为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务，优策公司未依法给梁正兵缴纳社会保险，违反了法律规定。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者主张损失的，应当就“社会保险不能补办”及其所主张损失数额的计算标准、依据承担举证责任，原告未能提供该两方面的证据，故本院对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、郑州优策房地产营销策划有限公司于判决生效后十日内支付原告梁正兵工资869元，双倍工资差额24000元，经济补偿金2472.42元；二、驳回梁正兵其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由郑州优策房地产营销策划有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，基本工资与绩效工资均属于劳动者的合法收入。本案中，梁正兵在优策公司工作，约定的工资为基本工资5000、绩效工资2000元，共计7000元，均为其合法收入。一审法院以7000元为基数计算其八月份工资及双倍工资差额，并无不当。优策公司的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，郑州优策房地产营销策划有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑州优策房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  郑志军二〇二〇年四月二日书记员  阎 严