安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终515号 上诉人（原审原告）：枞阳县祥胜装饰有限责任公司，住所地安徽省枞阳县项铺镇项金村。 法定代表人：汪祥胜，总经理。 委托诉讼代理人：黄忠，庐江县罗河镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：包昌立，男，1965年8月1日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：朱峙东，庐江县万山镇法律服务所法律工作者。 上诉人枞阳县祥胜装饰有限责任公司(以下简称祥胜公司)因与被上诉人包昌立劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，根据《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条第一项规定，依法进行独任审理。本案现已审理终结。 祥胜公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其诉讼请求。事实与理由：包昌立系案外人何其东雇佣，工资与何其东约定，受何其东管理和安排。祥胜公司与何其东结算后，由何其东支付包昌立的工资。包昌立受伤后，也是何其东支付医疗费，包昌立也未提供停工留薪期时间和需要护理的证明。祥胜公司与包昌立不存在劳动关系，包昌立不属于工伤，祥胜公司不应承担赔偿责任。 包昌立辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。一、案涉工程德威特涂料有限公司的厂房由祥胜公司承包建设，2018年3月28日包昌立到工地现场从事架子工，未签劳动合同。3月29日包昌立上班时从钢架上摔下受伤，经安徽省立医院诊断为颈椎骨折，胸部外伤，右足外伤，于2018年4月2日在全麻下行颈前路椎体次全切除人工钛网重建术，于2018年4月6日出院。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具有用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担主体责任。祥胜公司承包该工程，包昌立在工作期间、工作场所因工受伤，祥胜公司作为承包的工程主体，应当承担用工单位主体责任，包昌立受到的损害应当由祥胜公司赔偿。包昌立申请工伤和劳动能力鉴定均依程序处理，祥胜公司并没有提出异议，包昌立在工作过程中受伤，其停工留薪期是根据其伤情，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，由法院酌定的期限相对合理，护理期限是实际住院期限。 祥胜公司向一审法院起诉请求：判令其无须承担124317元（工伤保险待遇）。 一审法院认定事实：一、位于庐江县万山镇五金产业园的德威特涂料有限公司将在其公司内原一层厂房基础上加盖一层，2018年2月5日，德威特涂料有限公司与祥胜公司签订协议书约定将该厂房安装工程发包给祥胜公司承建，工程工期为60日内完成（自2018年3月16日计算至2018年5月16日）。之后祥胜公司将该全部工程转包给何其东和饶兴列施工建设。2018年3月28日，包昌立经何其东介绍到涉案工地从事架子工工作，双方未签订书面劳动合同，也没有为包昌立缴纳社会保险，何其东和饶兴列为涉案工程项目实际施工人，包昌立的劳动报酬由何其东和饶兴列支付。2018年3月29日上午11时许，包昌立在工地现场架子上施工时不慎跌落受伤，被送往庐江县中医院急诊，当日转至安徽省立医院住院治疗，经诊断造成脊椎骨折，胸部外伤和右足外伤，2018年4月6日出院，住院9天。何其东和饶兴列以借支方式在祥胜公司借款47000元支付了包昌立的医疗费用，没有支付包昌立工资，包昌立出院后没有再到该工地工作。二、2018年9月14日，包昌立向庐江县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年11月6日，该局作出编号为庐江工认（2018）0218号《认定工伤决定书》认定：包昌立同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2019年5月包昌立向合肥市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定，2019年7月8日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2019）2249号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为劳动功能障碍程度鉴定为九级。包昌立支付鉴定费280元。之后包昌立以祥胜公司为被申请人向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为1.依法解除自2018年3月28日至2019年7月8日期间双方之间的劳动关系；2.支付一次性伤残补助金58113元（6457元×9个月）、一次性伤残就业补助金64570元（6457元×10个月），合计161425元；3.支付受伤期间的医疗费30173.27元（28040.95+1783.82+22+9+47.5+22+120+128）、住院伙食补助费350元、交通费2000元、护理费21960元（122×180天）、停工留薪期工资77484元（6457元×12个月）、鉴定费280元，合计132247.27元；4.支付经济补偿金9685.5元（6457元×1.5个月）；5.支付没有签订劳动合同的双倍工资10083.5元（6457元×1.5个月）。2019年9月29日该仲裁委作出（2019）庐劳人仲案字第419号仲裁裁决书裁决：1.祥胜公司自裁决生效之日起10日内支付申请人医疗费30173元；2.祥胜公司自裁决生效之日起10日内支付申请人工伤保险待遇共计124317元（住院护理费1421元、住院伙食补助费180元、鉴定费280元、停工留薪期工资29880元、一次性伤残补助金44820元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元，扣除已支付47000元）；3.驳回申请人的其他仲裁请求。该仲裁裁决第一项为终局裁决，第二项、第三项为非终局裁决，祥胜公司对仲裁裁决不服，提起诉讼。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案祥胜公司主张包昌立工作管理安排均由何其东行使，不受祥胜公司支配。根据已经查明的事实，结合双方当事人提供的证据证明，祥胜公司承包建设涉案工程项目后将其全部工程项目转包给何其东、饶兴列施工建设，包昌立经何其东介绍于2018年3月28日进入该涉案工地从事架子工工作，双方虽未签订书面劳动合同，但包昌立的工作性质、工作范围、工资支付，均受实际施工人的管理与支配，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。该院据此依法认定祥胜公司对包昌立承担用工主体责任。故包昌立要求解除劳动关系、支付未签订书面劳动合同双倍工资差额及支付经济补偿金的请求，缺乏法律依据，该院不予支持。 关于祥胜公司请求不予支付包昌立各项工伤待遇的诉讼主张。包昌立在案涉德威特涂料有限公司工程项目工地工作期间，在进行劳动作业时受伤，该伤情已被依法认定为工伤，伤残等级被鉴定为九级。双方当事人对此并无异议，包昌立的工伤保险待遇依法应予以保护。在双方不能提供证据证明包昌立的月工资标准情形下，应依据包昌立在仲裁审理中主张的166元/天标准计算其工资，包昌立的月平均工资为4980元/月（166元/天×30天）。包昌立依法享有工伤保险条例规定的各项工伤保险待遇为1、医疗费30173元、住院护理费1421元（5921元/月×80%÷30天/月×9天）、住院伙食补助费为180元（9天×20元/天）、鉴定费280元；2、停工留薪期工资，根据包昌立的伤害部位及伤情状况，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，该院酌定包昌立的停工留薪期为六个月，包昌立的停工留薪期工资为29880元（4980元/月×6个月）；3、一次性伤残补助金44820元（4980元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金59210元（5921元/月×10个月）；4、交通费包昌立虽未能提供有效乘车票据予以证明，但考虑到包昌立因工受伤住院治疗，需要往返于庐江与安徽省立医院之间，必然会产生相应的交通费用，该院酌定为500元，已经支付给包昌立的47000元应当从上述支付款项中予以扣除。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、枞阳县祥胜装饰有限责任公司于判决生效后十日内支付包昌立医疗费30173元；二、枞阳县祥胜装饰有限责任公司于判决生效后十日内支付包昌立工伤保险待遇共计124817元（其中护理费1421元、住院伙食补助费180元、鉴定费280元、交通费500元、停工留薪期工资29880元、一次性伤残补助金44820元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元，扣除已支付的47000元）；三、驳回枞阳县祥胜装饰有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由枞阳县祥胜装饰有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，包昌立在祥胜公司承建的工程工地上工作时摔伤，经庐江县人力资源和社会保障局认定为工伤，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍程度鉴定为九级。祥胜公司虽然与包昌立非劳动关系，但其将工程转包给不具备用工主体资格的自然人，即便包昌立系案外人何其东雇佣，依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，祥胜公司仍应当承担用工主体责任，应赔偿包昌立医药费等工伤保险待遇的各项损失。 综上，祥胜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由枞阳县祥胜装饰有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  陆建群 二〇二〇年四月十三日 法官助理王二辉 书记员罗晶 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。