陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书                            （2020）陕06刑终1号原公诉机关陕西省子长县人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡树雄，小名维维，男，生于1962年11月6日，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省绥德县，现住该村，2019年3月5日因涉嫌犯诈骗罪被西安市公安局碑林分局南大街派出所民警抓获后临时羁押于西安市碑林区看守所，同年3月10日被子长县公安局刑事拘留，同年4月10日经子长县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于子长县看守所。辩护人暴文渊，陕西宇内律师事务所律师。陕西省子长县人民法院审理陕西省子长县人民检察院提起公诉的被告人蔡树雄诈骗一案，于2019年11月29日作出（2019）陕0623刑初89号刑事判决。宣判后，被告人蔡树雄不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过查阅案卷，讯问上诉人蔡树雄，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1、2014年6月18日16时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲（已判刑）、马利平（在逃）三人来到榆林市榆阳区XX路附近以每包6角钱买来的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人王和平以每包200元的价格共计4000元购买了20包此类兽药，三人诈骗成功后迅速逃离了现场，诈骗所得4000元被三人平分后挥霍。2、2014年9月27日12时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市靖边县河东以每包6角钱买来的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人聂德金以每包200元共计10000元的价格在三人处购买了50包此类兽药，诈骗所得10000元被三人平分后挥霍。3、2015年5月的一天中午，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市公安局附近保险公司门前用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人刘某某以600元的价格在牛某甲处买了3包此类兽药，三人诈骗成功拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得600元被三人平分后挥霍，后三人以同样的手段诈骗被害人刘某某丈夫时被识破，600元被追回。4、2015年6月8日10时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县东关加油站附近用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人张侯换以每包200元的价格共计10500元在牛某甲等三人处买了53包此类兽药，牛某甲等三人诈骗成功后拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得10500元被三人平分后挥霍。5、2015年6月25日10时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市定边县老干部医院门前用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人李某某以6000的价格在牛某甲处买了31包兽药，三人诈骗成功就拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得6000元被三人平分后挥霍。6、2015年8月28日9时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县新国贸附近用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人张某某以8000元的价格在牛某甲等三人处共买了40包兽药，三人诈骗成功迅速逃离现场，诈骗所得8000元被三人平分后挥霍。7、2015年9月23日12时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县XX村XX超市门前，用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人王某甲以16000元的价格购买了80包此类兽药，三人诈骗成功后拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得16000元被三人平分后挥霍。8、2015年10月2日12时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市星元医院附近用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人崔世斌以10000的价格在三人处买了50包兽药，三人诈骗成功后迅速逃离了现场，诈骗所得10000元被三人平分后挥霍。9、2016年1月4日12时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市公安局附近试图对被害人纪某某进行诈骗，三人用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，纪某某声称要回家拿钱买兽药，让牛某甲来到他们小区门口等着，回家后纪某某将此事告诉妻子刘某某希望取钱买药，刘某某跟着去取钱时一眼认出牛某甲、蔡树雄、马利平三人正是2015年5月曾经诈骗过她钱的人，三人发现被认出来准备跑时蔡树雄被纪某某拉住并准备报警，于是蔡树雄把当时诈骗刘某某的600元还给刘某某后三人迅速逃离现场。10、2016年3月14日13时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县中医院附近用贵州百灵维c银翘片谎称该药饲养家禽有奇效，骗取被害人徐某某以41000元的价格在牛某甲等三人处买了45包此类兽药，三人诈骗成功后拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得41000元被三人平分后挥霍。11、2016年4月13日10时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到榆林市靖边县XX宾馆附近用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人王某乙以2000元的价格在牛某甲等三人处买了10包兽药，三人诈骗成功后逃离了现场，诈骗所得2000元被三人平分后挥霍。12、2016年4月16日12时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县人行吊桥与小肥羊火锅店之间的巷子里，用同样的兽药谎称该种兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人张爱琴以每包200元的价格共计10200元在牛某甲等三人处购买51包此类兽药，牛某甲等三人诈骗成功后拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得10200被三人平分后挥霍。13、2016年4月29日11时许，被告人蔡树雄伙同牛某甲、马利平三人来到子长县开元大厦楼下，谎称以每包6角钱买来的兽药饲养家禽有奇效，骗取被害人杜某某以每包200元的价格共计10000元在牛某甲等三人处购买50包兽药，三人诈骗成功后拿着钱迅速逃离现场，诈骗所得10000元被三人平分后挥霍，案发后牛某甲家属向被害人杜某某退赔10000元，并取得了谅解。综上，被告人蔡树雄共参与诈骗13次，涉案金额128300元。据此事实，原审法院认为被告人蔡树雄伙同他人以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法多次骗取他人财物,价值共计128300元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，子长县人民检察院指控被告人所犯罪名成立。被告人蔡树雄辩称起诉书指控的第四、八、十四、十五宗诈骗其没有参与，因第十四、十五宗犯罪只有被害人陈述而无其他证据予以印证，故其对该二宗犯罪没有参与的辩解及其辩护人认为起诉书指控被告人蔡树雄参与诈骗张银山、杨某某证据不足的辩护意见予以采纳，但其第四、八宗犯罪均没有参与的辩解及其辩护人认为起诉书指控被告人蔡树雄参与诈骗李某某、徐某某犯罪事实不清的辩护意见因有同案犯的供述、被害人的陈述、银行取款凭证与辨认笔录及照片能相互印证一致，且被告人家属还向第四宗被害人家属进行了退赔，故不予采纳。本案为共同犯罪，被告人蔡树雄在共同犯罪中虽然与其他共犯分工不同，但所起作用相同，为共同主犯，其当庭自愿认罪，且其家属向部分被害人及部分被害人家属进行了退赔，并取得了谅解，可酌情从轻处罚，故其辩护人认为被告人属从犯的辩护意见不予采纳，但其辩护人对被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人蔡树雄犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金30000元。上诉人蔡树雄及其辩护人提出原审判决认定上诉人蔡树雄参与诈骗李某某及徐某某的事实不清、证据不足，不应认定该两起犯罪事实。上诉人蔡树雄认罪、悔罪且其家属对部分受害人进行了退赔，并取得谅解。请求二审法院对上诉人蔡树雄改判缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人蔡树雄犯诈骗罪的事实是清楚、正确。并有经原审庭审质证、认证的上诉人蔡树雄的供述，同案犯牛某甲供述、被害人陈述、证人证言，现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片、刑事谅解书、农业银行业务凭证、受案登记表、立案决定书、户籍证明等证据在案佐证，足以定案。本院认为，上诉人(原审被告人)蔡树雄伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人蔡树雄及其辩护人所提蔡树雄参与诈骗李某某及徐某某的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人蔡树雄伙同牛某甲、马利平向被害人李某某、徐某某制造普通兽药、维C银翘片对饲养家禽有奇效的假象，致使李某某、徐某某陷入错误认识后予以购买，骗取二被害人钱财的犯罪事实，有同案犯牛某甲供述、被害人陈述、银行取款凭证、辨认笔录及照片、谅解书等证据证实，众证一致，足以定案。故其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。上诉提出原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决在量刑时已充分考虑了上诉人蔡树雄的犯罪情节及归案后的认罪态度等情节，二审不再重复进行评价，且原审法院对其量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审  判  长     申建理审  判  员     梁  懿审  判  员     白  雪 二〇二〇年三月三十日 书  记  员     景娅东  1