湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1302民初7566号原告张建明，男，汉族，1962年11月16日出生，户籍所在地:湖南省涟源市。委托诉讼代理人张长锋，男，汉族，1989年7月11日出生，户籍所在地：湖南省涟源市，系张建明之子，特别授权代理。委托诉讼代理人王双明，娄底市娄星区湘中法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告曹远强，男，汉族，1990年11月16日出生，户籍所在地：湖南省双峰县。委托诉讼代理人李智杰，娄底市娄星区星城法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告娄底市嘉年华客运有限责任公司，住所地：娄底市娄星区乐坪西街（原华达机械厂对面）。法定代表人丁方飞，系该司董事长。委托诉讼代理人刘文胜，男，汉族，1969年3月21日出生，户籍所在地：湖南省娄底市娄星区，系该司员工，特别授权代理。被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司，营业场所：娄底市娄星区氐星路14号。负责人李霁，系该司总经理。委托诉讼代理人梁骏，男，汉族，1992年2月23日出生，户籍所在地：湖南省涟源市，系该司员工，特别授权代理。原告张建明诉被告曹远强、娄底市嘉年华客运有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张建明的委托诉讼代理人张长锋、王双明，被告曹远强的委托诉讼代理人李智杰，被告娄底市嘉年华客运有限责任公司的委托诉讼代理人刘文胜，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司的委托诉讼代理人梁骏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张建明向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计人民币1297289元，其中，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险和商业险保险责任限额范围内承担赔偿责任；2.由被告承担本案全部诉讼费用。被告曹远强辩称，原告的诉讼请求过高，请法院依法核减。被告娄底市嘉年华客运有限责任公司辩称，被告为原告垫付601808.51元，其中包含保险公司垫付的11万元，要求与本案一并处理。被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司辩称：1．肇事车辆在被告处购买了交强险、商业三者险100万元且不计免赔属实，被告愿意在排除免责内承担责任；2.本案原告诉讼请求过高，被告已申请重新鉴定，也申请了对原告的医疗费的合理性以及非医保用药的鉴定，具体损失请求以该鉴定意见为准；3.被告在原告住院期间为原告垫付医疗费11万元，请求在本案中一并处理；4.被告不承担本案诉讼费、鉴定费。根据当事人的诉辩主张和庭审查明的事实，本院认定本案事实如下：2016年11月26日05时50分许，曹远强持Ｃ1型机动车驾驶证驾驶湘Ｋ×××××号大众牌小型轿车，沿娄底城区长青街北幅车道由东往西以每小时56-58公里的速度行驶至“长乐花园”小区地段时，因超速及操作不当，导致出租车越过道路中心双黄虚线进入长青街南幅车道内，与在南幅车道内以每小时12-14公里的速度由西往东行驶的由张建明驾驶幻豹牌电动三轮车相撞，造成两车受损，张建明受伤的道路交通事故。事故经娄底市公安局交通警察支队直属一大队作出道路交通事故认定书，认定曹远强承担本次道路交通事故的全部责任，张建明不承担本次道路交通事故的责任。原告张建明于事故受伤当日入娄底市中心医院住院治疗，至2016年12月2日出院，共计住院6天。出院诊断：1.右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折；2.右股骨粉碎性骨折，右股骨髁间及髁上骨折；3.左胫腓骨开放性粉碎性骨折；4.双下肢多处皮肤软组织挫裂伤并神经血管损伤（右侧重）；5.左髌骨开放性撕脱骨折；6.上下唇挫裂伤；7.头皮血肿、头部外伤后反应；8.额部头皮裂伤、异物存留；9.全身多处软组织挫伤；10.糖尿病；11.脂肪肝。出院后注意事项：上级医院继续治疗。原告张建明于2016年12月2日入中南大学湘雅三医院住院治疗，至2016年12月28日出院，共计住院26天。出院诊断：1.右股骨粉碎性骨折髓内钉内固定术后；2.右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折外固定架固定术后；3.右小腿皮肤软组织挫裂伤并筋膜间室减压负压引流术后；4.左胫腓骨开放性粉碎性骨折外固定架固定术后；5.左髌骨开放性撕脱性骨折；6.右股骨髁间及髁上骨折；7.头部外伤：脑震荡，头面部多处皮肤挫裂伤清创缝合术后；8.2型糖尿病；9.轻度贫血；10.高脂血症。出院医嘱建议回当地医院继续治疗。原告张建明于2016年12月26日入娄底市中心医院住院治疗，至2018年8月17日出院，共计住院599天。出院医嘱：1.注意休息，继续促进骨折愈合治疗，积极控制血糖；2.双下肢勿完全负重，左胫腓骨骨折术后延迟愈合、不愈合可能；3.定期复查X片，至少每个月复查2-3次X片；4.不适随诊。2019年3月18日，原告张建明入娄底市中心医院住院治疗，至2019年10月13日出院，共计住院209天。出院医嘱：1.建议继续住院治疗，肺部抗感染治疗，右下肢行康复理疗；2.定期我科、内分泌科、呼吸内科、康复科随诊；3.继续积极控制血糖，定期复查，不适随诊。原告张建明共计花费医疗费555568元（354647.59元+200920.51元）。2019年10月23日，原告张建明委托娄底市湘涟司法鉴定所对其伤残鉴定、医疗费用、误工日、陪护日及营养日评定，娄底市湘涟司法鉴定所于2019年11月11日作出娄湘涟司鉴所【2019】临鉴字第382号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人张建明的损伤致残程度：①周围神经损伤构成柒级伤残；②四肢损伤构成捌级伤残；2.鉴定日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核认定，鉴定日起继续治疗费用捌万元（包括再次手术取内固定更换术+植骨术及以后取右股骨内固定钢板、左胫骨内固定钢板治疗费用在内）；3.误工叁拾玖个月（包括右股骨再次手术植骨及内固定后预计叁个月愈合时间在内），住院期间护理壹人，营养陆个月。在本案审理过程中，被告娄底市嘉年华客运有限责任公司向本院申请对原告张建明的伤残等级、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，本院依法委托娄底市星罡司法鉴定所进行重新鉴定，娄底市星罡司法鉴定所于2020年3月20日作出娄星罡司鉴所〔2020〕临鉴字第25号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人张建明所受损伤评定为柒级伤残和捌级伤残各壹处；2.伤后医疗费用凭治伤医院的医疗发票由调处部门审核认定，继续治疗费用建议在伍万元左右使用（包括用于双下肢内固定取出）；3.误工期至评残日止，住院期间护理壹人，前贰个月每天护理叁人，营养期陆个月。被告娄底市嘉年华客运有限责任公司支付了重新鉴定的费用。原告花费鉴定费1600元。被告曹远强驾驶的湘Ｋ×××××号小型轿车登记的所有人为被告娄底市嘉年华客运有限责任公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司投保了交强险和100万元第三者责任保险且投保了不计免赔，本次交通事故发生在保险期间。被告曹远强系被告娄底市嘉年华客运有限责任公司雇请的司机。本案事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司垫付原告11万元、被告娄底市嘉年华客运有限责任公司垫付原告411821.54元。另查明，原告张建明于2015年3月开始租住在娄星区黄泥塘办事处市场居委会11栋62号门面内，从事卖土猪肉生意。原告的儿子张长胜于1984年12月1日出生，于2013年12月25日经娄底市残疾人联合会批准发放了叁级肢体残疾残疾人证。原告张建明的父亲吴四贤于1943年7月4日出生，其母亲梅瑞香于1942年11月6日出生，吴四贤与梅瑞香共生育包括原告在内三个子女。原告张建明因此次交通事故所造成的损失，根据法律规定并参考其自身主张核定如下：1．医疗费555568元；2．住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告共计住院838天，故住院伙食补助费认定为83800元（838天×100元/天）；3．关于营养费，营养期共计6个月，考虑原告目前的状态,需要加强营养，按照每日30元的标准，共计5400元；4．后续治疗费，以本院委托的鉴定意见为准，酌情予以支持50000元，若后续治疗费用超出50000元的部分，原告可另案继续主张权利；5．残疾赔偿金，原告张建明虽系农业户口，但事故受伤前一年已居住于城镇，且收入来源于城镇，故按照城镇居民人均可支配收入标准计算为36698元／年×20年×43%得315603元；6.被扶养人生活费，原告的父母年事已高，儿子张长胜系叁级肢体残疾，故对原告主张的被扶养人生活费72933元，本院予以支持；7．误工费，本院依法确定原告误工期为自事故发生之日起计算至定残前一日止共计1079日，原告受伤前在市场上从事卖土猪肉生意，故误工费参照批发和零售业标准计算为61035元／年×1079天=180429元；8．护理费，护理期为住院期间护理壹人，前贰个月每天护理叁人，对护理费参照居民服务行业标准予以支持，护理费计算为61227元/年×838天+61227元/年×60天×2人=160700元；9．交通费，对原告主张的11600元，本院予以支持；10．精神抚慰金，根据原告伤情及双方过错,本院酌情予以支持26000元；11.残疾人辅助器具费900元，原告提交了其购买轮椅的发票，本院予以认定；12.电动车损失费，因原告未提交电动车的正式修理发票，鉴定车辆实际受损，本院酌情予以支持1000元；13.复印费，因不是正规发票，本院不予认定；14.鉴定费1600元。上述原告张建明各项损失合计1465533元，其中1-4项属于医疗费用赔偿范围，共计694768元；5-11项属于伤残赔偿范围，共计768165元；12项属于财产损失赔偿范围，共计1000元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权受国家法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任。原、被告发生交通事故后，娄底市公安局交通警察支队直属一大队依法定职权作出了道路交通事故认定结论，经本院审查，该认定书认定适当，本院予以确认。被告曹远强承担本次事故的全部责任，被告曹远强与被告娄底市嘉年华客运有限责任公司系雇佣关系,事故发生时,被告曹远强在履行职务中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定,雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应承担赔偿责任。故原告的各项损失应由被告娄底市嘉年华客运有限责任公司承担赔偿责任。被告曹远强驾驶的湘Ｋ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司投保了交强险和100万元第三者责任保险且投保了不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由原、被告在各自责任范围内承担。原告张建明各项损失合计1465533元，其中医疗费项下的损失为694768元、伤残赔偿项下的损失为768165元，因原告的医疗赔偿项目和伤残赔偿项目均超出交强险赔偿项目限额，故由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿原告10000元，在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元。财产损失未超出交强险财产损失赔偿项目限额，故由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险财产损失赔偿限额范围内赔偿原告1000元。原告张建明超出交强险限额范围的损失为1344533元（1465533元-10000元-110000元-1000元），被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司辩称诉讼费、鉴定费不属理赔范围，该辩解意见符合保险合同的约定，本院予以采纳。被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司主张扣除非医保用药费用，因未能提供证据证明其在订立保险合同时,已将保险合同的免责条款中的非医保费用免赔比例如实告知投保人，因此该非医保费用免赔条款对投保人不产生效力,故被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司主张扣除非医保用药的请求，本院不予支持。被告娄底市嘉年华客运有限责任公司申请重新鉴定开支的鉴定费用，因重新鉴定并未实质改变原告的鉴定结论，故被告娄底市嘉年华客运有限责任公司开支的鉴定费由其自行承担。被告曹远强承担本次事故的全部责任，且被告曹远强驾驶的湘Ｋ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司投保商业三者险100万元且不计免赔，原告张建明超出交强险赔偿限额的部分也已超过100万元商业三者险，故由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在商业三者险范围内承担100万元。交强险和商业三者险剩余部分344533元（1344533元-1000000元）。被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司垫付原告11万元，被告娄底市嘉年华客运有限责任公司垫付原告411821.54元，为鼓励交通事故中侵权人对受害人救助垫付费用的积极性，彰显人性的善良，减少当事人的诉累，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司、被告娄底市嘉年华客运有限责任公司在应承担理赔责任的情况下，从其应支付原告张建明赔偿款中扣减出其自身为原告垫付的费用。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险及商业三者险范围内赔付原告张建明1011000元；被告娄底市嘉年华客运有限责任公司赔付原告张建明-67288.54元（344533元-411821.54元），可从被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司支付给原告的理赔款里直接返还给被告娄底市嘉年华客运有限责任公司，即被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司赔偿原告943711.46元（1011000元-67288.54元），被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司支付被告娄底市嘉年华客运有限责任公司垫付款67288.54元。综上所述，对原告张建明符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张建明因本次交通事故受伤所致的经济损失943711.46元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司于本判决生效后十日内赔偿被告娄底市嘉年华客运有限责任公司垫付款67288.54元；上述一、二项款项由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司于本判决生效后十日内直接打入本院账户内（户名：娄底市娄星区人民法院，开户行：建行娄底街心支行，账号：43×××68，备注“民一庭”）。三、驳回原告张建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3392元，由被告娄底市嘉年华客运有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  刘芯二〇二〇年四月三日书记员  易也附:相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。