广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0108民初1240号 原告：广西鼎昌盛混凝土有限公司，住所南宁市良庆区银海大道1070-1号。 法定代表人：黄伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：潘利梅，该公司员工。 委托诉讼代理人：张蔼，广西金卡律师事务所律师。 被告：杨波，男，1984年5月27日出生，壮族，住南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：甘海杰，广西胜开律师事务所律师。 原告广西鼎昌盛混凝土有限公司（以下简称鼎昌盛公司）与被告杨波追索劳动报酬纠纷、经济补偿金纠纷、失业保险待遇纠纷一案，本院于2017年6月9日受理后，依法适用简易程序，于2017年7月18日公开开庭进行了审理。原告鼎昌盛公司的委托诉讼代理人张蔼、被告杨波及其委托诉讼代理人甘海杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鼎昌盛公司向本院提出诉讼请求：⒈确认鼎昌盛公司无需向杨波支付2016年12月1日至2016年12月31日期间的病假工资；⒉确认鼎昌盛公司无需向杨波支付违法解除劳动合同赔偿金；⒊确认鼎昌盛公司无需向杨波支付失业保险金损失。事实与理由：一、病假工资问题。鼎昌盛公司已向杨波支付了10天住院期间的病假工资，无需再支付。二、赔偿金问题。杨波出院后至2017年1月2日仍不返鼎昌盛公司上班，也未请假，旷工长达28天，严重违反了鼎昌盛公司的管理制度。且杨波的机动车驾驶证有效期截至2016年11月12日止，鼎昌盛公司多次催促其提供有效机动车驾驶证，但其均未提供。鼎昌盛公司基于上述原因于2017年1月3日解除与杨波的劳动合同，符合法律规定，无需向杨波支付违法解除劳动合同赔偿金。三、失业保险金损失问题。2015年7月3日，杨波与鼎昌盛公司签订《劳动合同书》和《员工自愿放弃缴纳社会保险的协议》，约定杨波自愿放弃参加社保，其失业后未能享受失业保险待遇，责任应由其承担。即使鼎昌盛公司应承担失业保险金损失，因杨波签订放弃协议，其亦有过错，双方应各承担50%的责任。 杨波辩称，其于2016年11月25日突发疾病需立即住院治疗，当时已电话向车队主管请假。其治疗10天，出院后医嘱全休1个月，并避免体力劳动1个月。其于2016年12月8日带病历回单位补书面假条，并继续请病假。但单位不同意，并提出如5天后不返单位上班以后就不用再上班了。其提出异议，鼎昌盛公司因此于2017年1月3日解除了双方的劳动合同。其驾驶证有效期到2016年12月21日，到期前其已依法进行了更换。鼎昌盛公司主张其拒绝提供有效驾驶证不属实。鼎昌盛公司未为其缴纳社保费，导致其失业后不能享受失业保险待遇，鼎昌盛公司依法应进行赔偿。 本院组织双方当事人针对本案事实进行了举证、质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷。对双方有异议的事实分析如下：关于2016年11月25日杨波打电话给鼎昌盛公司车队副队长王运群是否为请病假的问题。鼎昌盛公司确认该日杨波与王运群通过电话，主张杨波未能举证证明其与王运群通话系请病假，且劳动者请病假需以书面假条为准。本院认为，杨波于2016年11月25日凌晨3时12分到南宁市人民医院就诊，医生根据其病情在病历上载明属急诊，进行了相应的检查后，给予办理了住院。杨波于2016年11月25日凌晨突发疾病住院，其于当日与车队领导通话，鼎昌盛公司在无相反证据证明通话内容与请病假无关情况下，本院确认杨波主张其电话向车队领导请假的意见成立。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨波于2015年7月3日入职鼎昌盛公司，担任车队搅拌车司机。双方于2015年7月3日签订了一份《劳动合同书》，约定劳动合同期限为3年，自2015年7月3日起至2018年7月2日止。合同签订当日，双方还签订了一份《员工自愿放弃缴纳社会保险的协议》（该协议文本为格式文本），载明乙方（杨波）放弃享受甲方为其缴纳相应社会保险的权力，乙方因此未享受到相应社保待遇的后果和责任完全由乙方承担，一切损失和法律责任与甲方无关，一切后果自负。乙方不得在事后以甲方未为其购买社会保险为由，要求与甲方提前解除劳动合同或要求甲方承担经济补偿金，不得要求甲方补缴或重缴社会保险，不得作出有损公司名誉或利益的行为。杨波在职期间，鼎昌盛公司未为其办理社保和缴纳社保费。 2016年11月25日凌晨，杨波突发疾病于当日凌晨3时12分到南宁市人民医院住院治疗，医院诊断：右侧自发性液气胸。共住院治疗10天，期间接受了手术治疗，于2016年11月25日出院。出院处理意见：⒈注意休息，加强营养，建议全休1个月，避免重体力劳动1个月。⒉门诊引流管术口换药及拆线。⒊建议半个月或1个月后门诊复查胸部Ｘ线片。⒋不适随诊。疾病证明书还载明“处理意见只做参考，病休由单位决定”。杨波于2016年11月25日电话向鼎昌盛公司车队副队长王运群请了病假。 2017年1月3日，鼎昌盛公司作出《解除劳动合同的通知书》，载明杨波自2016年11月25日至通知书作出时止未到公司上班，严重违反公司劳动纪律，无故旷工超过30天，根据公司考勤管理制度第四条第二款规定，给予杨波自动离职处理，并解除劳动合同关系。杨波于当日收到该通知书。 2016年1月1日至12月5日期间，鼎昌盛公司向杨波支付的税后工资情况如下：1月工资5189元、2月工资3250元、3月工资4752元、4月工资3893元、5月工资3806元、6月工资3294元、7月工资4199元、8月工资3230元、9月工资3293元、10月工资5193元、11月工资2893元、12月工资307.7元（该工资条注明为10天病假工资）。 2017年2月23日，杨波向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：一、请求鼎昌盛公司支付2016年12月的病假工资1120元；二、请求鼎昌盛公司支付违法解除劳动合同赔偿金12225元；三、请求鼎昌盛公司赔偿失业保险金损失5880元。南宁市劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月6日作出南劳人仲裁字〔2017〕第648号仲裁裁决书，裁决：一、鼎昌盛公司支付杨波2016年12月1日至2016年12月31日期间病假工资812.3元；二、鼎昌盛公司向杨波支付违法解除劳动合同赔偿金12225元；三、鼎昌盛公司向杨波赔偿失业保险金损失5880元。 本院认为，一、关于2016年12月的病假工资问题。杨波于2016年11月25日凌晨因自发性液气胸住院治疗，杨波于当日向车队领导电话请了病假。住院10天后，出院时，医院根据杨波的病情医嘱其全休1个月，避免重体力劳动1个月。鼎昌盛公司主张公司规章制度规定员工请病假需提交书面请假条才能休病假，但未能提交证据证明，且在杨波入职时已向其告知该规定，故本院对其该主张不予采信。且杨波系在半夜突发疾病住院治疗，属情况特殊情形，不应要求其提交书面请假条并获批准后才能进行治疗。虽然疾病证明书注明“病休由单位决定”，但杨波在住院治疗期间进行了手术，医嘱是医生根据专业知识对患者的病情恢复等情况作出的评定，本院采信医嘱全休1个月意见，确认杨波的病假期间自2016年11月25日至2017年1月4日。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十二条第二款规定，病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。杨波要求鼎昌盛公司支付2016年12月病假工资1120元，于法有据，本院予以支持。扣除鼎昌盛公司已支付的307.7元，尚需支付812.3元。 二、关于鼎昌盛公司解除与杨波的劳动合同是否合法的问题。杨波因突发疾病于2016年11月25日住院治疗，住院当天向鼎昌盛公司车队领导请了病假，鼎昌盛公司无证据证明其在杨波住院及出院全休期间联系杨波了解其病情后通知其返回单位上班的时间，而杨波的病假至2017年1月4日才结束，鼎昌盛公司认定杨波自2016年11月25日起无故旷工超过30日，缺乏事实根据。鼎昌盛公司无事实根据解除与杨波的劳动合同，属违法解除，依法应承担支付违法解除劳动合同赔偿金责任。赔偿金按杨波2016年1月至12月的平均工资的2倍进行计算应为14704元（44112元÷12个月×2个月×2倍），杨波仅请求12225元，本院予以支持。 三、关于失业保险金损失问题。本案中，虽然杨波签订协议承诺放弃要求鼎昌盛公司购买社会保险，但根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位一旦与劳动者建立劳动关系，即应依法为劳动者缴纳社会保险费，这是法律强制性规定用人单位应承担的法定义务，当事人不能通过签订协议等任何方式予以免除。本案双方当事人签订的放弃购买社保协议属无效协议，鼎昌盛公司有法定义务为杨波缴纳社会保险费的义务。因鼎昌盛公司未为杨波缴纳失业保险费，导致杨波被解除劳动合同后不能依法享受失业保险待遇，其该损失依法应由鼎昌盛公司承担。杨波在鼎昌盛公司工作已满1年6个月，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条和《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第一项的规定，其依法可以享受最长期限12个月的失业保险待遇。杨波主张5880元，未超过法律规定的数额，本院予以支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，并参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第一项、第三十六条的规定，判决如下： 一、广西鼎昌盛混凝土有限公司于本判决生效之日起7日内向杨波支付2016年12月1日至31日期间的病假工资差额812.3元； 二、广西鼎昌盛混凝土有限公司于本判决生效之日起7日内向杨波支付违法解除劳动合同赔偿金12225元； 三、广西鼎昌盛混凝土有限公司于本判决生效之日起7日内向杨波赔偿失业保险金损失5880元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由广西鼎昌盛混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审判员 李 愿 二〇一七年七月十九日 书记员 宁小艳 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 二、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 三、《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。 四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 五、《广西壮族自治区失业保险办法》 第二十条第一款第一项失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。