山东省淄博市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）鲁03行赔终9号 上诉人（原审原告）郭红娟，女，1969年6月19日生，汉族，现住淄博市临淄区。 上诉人（原审原告）孙光明，男，1969年8月17日生，汉族，现住淄博市临淄区。 被上诉人（原审被告）淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处，统一社会信用代码11370305004219368B。住所地：淄博市临淄区齐兴路126号。 法定代表人冯冠华，主任。 委托代理人王荣子，淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处党政办公室副主任。 上诉人郭红娟、孙光明因与被上诉人淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处行政赔偿一案，不服淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305行赔初10号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院查明，原告郭红娟、孙光明为夫妻关系，系被告辖区内西孙村人。其在临淄区西孙村承包的人民路北土地上建有房屋及院落，但没有办理相关建设手续。2018年5月7日，被告下发通知称：原告孙光明在所建设的臻品木业项目系违法建设，根据《临淄区2018年违法建设治理工作方案》的相关规定和《临淄区人民政府关于对全区违法建设进行治理的通告》的要求，限三日内自行拆除。逾期不拆除的，将依法强制拆除。2018年5月24日，被告将原告涉案房屋及院落进行了拆除。被告的强拆行为已被生效的（2018）鲁0305行初148号《行政判决书》确认违法，（2018）鲁0305行初148号《行政判决书》发生法律效力后，原告于2019年1月31日向被告提出赔偿申请，被告未答复，原告提起本案诉讼。诉讼中，原告提交了赔偿清单，该清单中列明其被被告拆除的位于的建筑物包括西大门头房6间共158.29平方米、北车间294.3平方米、南车间230.9平方米、东房办公室4间74.6平方米，对此被告认为原告的陈述与已经生效的（2018）鲁0305行初148号案件中的陈述不一致，原告表示以（2018）鲁0305行初148号案件中的陈述为准，经与（2018）鲁0305行初148号案卷核对，原告陈述的房屋面积共计为758.09平方米。诉讼中，原告还陈述被告拆除原告涉案房屋同时，还造成了1张床、2把椅子、16棵枣树、铁大门的损失，对此被告不认可，但未提供证据否定。诉讼中，临淄区人民法院委托山东明嘉正德土地房地产评估有限公司对原告被拆房屋、院落能够二次利用的材料及原告陈述的物品损失进行司法鉴定。山东明嘉正德土地房地产评估有限公司向临淄区人民法院出具了（鲁）正德房估字（2019）第C014号《房地产估价报告》，其中原告被拆房屋、院落能够二次利用的材料损失价值与物品损失价值共计49406元。经质证，原告对房屋、院落能够二次利用的材料损失鉴定有异议，原告认为该报告存在预先将房屋认定为非法建筑的问题，所以报告的估价思路、估价方法、估价结果错误，原告提出申请要求重新评估，并请求鉴定人员出庭释明；被告对委托评估行为本身有异议，认为原告房屋及院落属于违法建筑，依法不应当赔偿，也不应对其进行鉴定。 原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”原告的房屋及院落因未办理相关建设手续，因此也就不能认定为合法建筑。山东明嘉正德土地房地产评估有限公司所作《房地产估价报告》也是在原告未有相关建设手续的条件下所作，符合法律规定，故原告要求重新鉴定及要求鉴定人员出庭释明的意见不予采纳。因被告强拆原告房屋的行为已被确认违法，被告的拆除行为造成原告违章建筑中原本通过合理的正确的拆除方式能够拆除下来的建筑材料灭失，被告应对违法拆除造成的建筑材料及物品损失承担赔偿责任。对于原告陈述的物品损失，被告虽然否认，因被告违法拆除，其又无证据否定原告的陈述，被告应赔偿。对于原告主张的利息损失，因被告违法拆除原告房屋后未及时赔偿，相应利息损失也应承担。对于原告主张的其他损失，包括代理费、误工费、租赁费等，因于法无据，不予支持。对于被告违法建筑不应赔偿鉴定的主张，因于法无据，不应采纳。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第七条第一款、第九条、第十一条、第三十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款的规定，判决：一、被告淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处赔偿原告郭红娟、孙光明被拆房屋、院落能够二次利用的材料损失及物品损失共计49406元；二、被告淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处赔偿原告郭红娟、孙光明利息损失（对49406元自2018年5月24日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；上述一至二项于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告郭红娟、孙光明的其他诉讼请求。鉴定费15000元，由被告淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处承担。 宣判后，原审原告郭红娟、孙光明不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判；2、依法改判被上诉人支付上诉人房屋、院落价值损失赔偿金13098189元，支付上诉人屋内物品损失赔偿金81076元，支付上诉人其他损失176150元；3、依法改判被上诉人赔偿以上损失自强拆第二日至赔偿到位之日银行同期贷款利息。事实与理由：一、原审法院无权就涉案房屋的合法性作出认定，在有权行政机关未就建筑的合法性作出认定之前，涉案房屋应按照合法建筑的标准予以评估并进行赔偿。本案为行政赔偿之诉，至于建筑物的合法性属行政机关认定权限范围，原审法院无权就涉案建筑的合法性作出认定，且有权行政机关从未就建筑的合法性作出过认定。在有权机关未就建筑的合法性作出认定之前，涉案建筑应按照合法建筑的标准予以评估并进行赔偿。在本案中，对涉案房屋缺乏违建认定的法定程序，仅凭被上诉人对涉案房屋凭空、单方面认为的违建认定，不能作为原审法院定案的依据。原审法院将本应归于被上诉人的举证责任强硬地归于上诉人，并在本案诉讼请求范围之外，对涉案房屋的性质进行了非法认定，致使上诉人对涉案房屋的合法产权属性发生了本质性的改变，属于情节严重的错误裁判行为。本案中，涉案房屋用地由上诉人与村委会签订土地承包合同、淄博市永流乡农村合同管理委员会作为鉴证人在合同上盖章，上诉人均按时缴纳土地承包费情况下，房屋无证是由不可归咎于上诉人自身的原因造成，且上诉人长期正常使用房屋，其合法权益应当得到保障。人民法院对无证房屋应当综合考量，最大限度地保护上诉人的合法权益。在国家赔偿程序中，不仅应填平上诉人受损的财产权利，更应对违法强拆行为进行惩戒，对涉案房屋的赔偿不应低于赔偿时该地段或者就近地段类似房屋的市场价值。但本次的评估报告已预设涉案房屋为违法建筑，但涉案建筑的合法性并未经有权行政机关作出认定，故该评估报告的估价假设和限制条件、估价方法与估价思路均有误，导致评估价格有误，应当重新进行评估。二、被上诉人在实施强拆行为前未履行任何法定程序，在上诉人毫无防备的情况下将涉案房屋强制拆除。上诉人没有意识也没有能力对强拆现场的物品进行保全和取证。而行政机关违反正当程序，不依法公证或者依法制作证据清单，人民法院可在上诉人就损失金额所提供证据能够初步证明其主张的情况下，依法作出不利于行政机关的损失金额认定。上诉人提供的赔偿清单以及被损坏物品清单，已穷尽举证手段以证明其财产所受损失情况，上诉人主张的屋内财产损失，符合生活常识和现实情况，原审判决应当支持该部分的赔偿请求。而原审法院仅将其中部分物品损失委托评估机构进行鉴定，且评估金额畸低，侵害了上诉人的合法权益。三、关于上诉人所提诉讼请求，有理有据，应全部得到支持。被上诉人应当对其违法行为承担全面赔偿责任，在强制拆除行为被法院判决确认违法的情况下，应当结合房屋的用途、位置、交通、环境等因素，通过评估明确房屋的市场价格(而非可以二次利用的材料)，并按照赔偿时的房屋市场价格进行赔偿。对于强拆过程中造成的物品等财产损失，由于被上诉人的原因导致上诉人无法举证，应当遵循“疑点利益归于原告”的原则予以认定，原审判决违背了上述裁判理念。 被上诉人淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处二审中未提交答辩意见。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本行政赔偿案件是基于临淄区人民法院已生效的（2018）鲁0305行初148号行政判决确认强拆行政行为违法一案而产生的行政赔偿诉讼。已生效的（2018）鲁0305行初148号一案查明，两上诉人自1994年以来，在被上诉人辖区内的西孙村其承包的人民路北土地上建有房屋及院落，没有办理相关建设手续。在上诉人未提供相关合法手续的情况下，原审判决认为上诉人的房屋及院落不能认定为合法建筑并无不当。上诉人主张涉案房屋应按照合法建筑的标准进行赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。 原审中，上诉人陈述被上诉人拆除上诉人涉案房屋的同时，还造成了1张床、2把椅子、16棵枣树、铁大门的损失，原审法院采纳具有法定资质的评估公司、经法定程序作出的涉案财产损失价值的评估数额，作为本案行政赔偿的依据，证据充分，并无不当。上诉人关于原审法院仅将部分物品损失委托评估机构进行鉴定，侵害其权益的主张，不能成立，本院亦不予支持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  房 鹏 审 判 员  卢长普 审 判 员  张 丽 二〇二〇年四月十五日 法官助理  马继东 书 记 员  王 琼