河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1425号上诉人（原审被告、并案原告）：郭盼龙，男，汉族，住河南省扶沟县。委托诉讼代理人：杨佳楠，河南博夏律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：郑州保福利汽车销售有限公司，住所地：郑州市白沙园区高庄路西侧、中央大道北侧，统一社会信用代码9141000067805378XW。法定代表人：NIERMANNROBBY，首席执行官。委托诉讼代理人：张乐，河南崇迪律师事务所律师。上诉人郭盼龙因与被上诉人郑州保福利汽车销售有限公司劳动争议一案，不服河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初9704号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：原审判决对本案主要事实没有查清，作出了错误判决。上诉人主张加班费、违法解除劳动合同赔偿金均应当支持。被上诉人郑州保福利汽车销售有限公司辩称一审判决认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。郑州保福利汽车销售有限公司提出诉讼请求：请求法院依法判令其不支付郭盼龙赔偿金2800元。郭盼龙提出诉讼请求：1.请求依法判令保福利公司支付其2019年3月至2019年8月期间的加班工资5000元；2.请求依法判令保福利公司支付其违法解除劳动合同赔偿金10000元；3.请求依法判令保福利公司支付其2019年8月绩效工资3500元。原审查明：郭盼龙于2019年3月1日入职保福利公司工作，保福利公司作为甲方、郭盼龙作为乙方签订了劳动合同，约定：一、职位1.乙方同意受聘于甲方的售后部，任钣金技师之职。二、劳动合同期限或者终止条件1.甲方与乙方签订有固定期限的劳动合同。本有固定合同期限为三年，自2019年3月1日起至2022年2月28日止，其中试用期六个月。三、工资1.甲方按公司现行工资制度及乙方个人能力和表现确定乙方正常工作时间的基本工资为3000元/月，试用期工资为2800元/月，包括所有津贴及有关费用在内。四、工作时间、加班1.乙方所在岗位实行不定时工作制；2.甲方原则上不安排乙方加班。乙方如确需加班的，应当向甲方提交书面申请，并在获得甲方的书面批准后，方能加班。甲方应按劳动纪律、法规支付乙方加班工资或安排同等时间的补休。甲方保证乙方每周至少休息一日。十二、劳动合同的变更、解除及终止4.乙方出现下列情形之一的，甲方可以解除本合同：试用期间被证明不符合录用条件的。2019年3月3日，郭盼龙在保福利公司提供的目标设定表格中对主要目标及指标签名确认。2019年8月13日，保福利公司对郭盼龙试用期评估结论为不通过，其直接上级、部门经理确认签名、人力资源审核签名、总经理审批签名。2019年8月26日，保福利公司对郭盼龙作出终止/解除劳动合同通知书，保福利公司人事专员口头通知郭盼龙办理离职手续，郭盼龙未予办理，后郭盼龙于2019年8月31日收到书面解除劳动合同通知。另查明，2019年1月8日，保福利公司对实行不定时工作制的岗位或工种向郑州市人力资源和社会保障局进行了备案。郭盼龙入职后对保福利公司的《员工手册》进行了学习和培训，员工手册规定：加班应提前填写加班申请单并得到部门经理签字批准；在试用期结束前，保福利的部门经理应根据试用期目标设定对员工进行试用期考核，未能通过试用期考核的员工将被认定为“不符合录用条件”。郭盼龙对保福利公司提交的2019年3月至8月考勤表签名确认，该考勤表中未显示郭盼龙有加班记录。郭盼龙提交的招商银行户口历史交易明细表显示，2019年3月至2019年8月郭盼龙实发款项分别为2809元、2352元、1326.76元、7686.92元、7841.67元、5156.75元。双方均认可上述款项为郭盼龙2019年3月至8月的工资，其中6月至8月的款项中分别包含有5月至7月的提成工资。庭审中，保福利公司称2019年8月郭盼龙的提成工时为48，单价25元，提成奖金为1200元。郭盼龙不予认可，称其该月的工时为160，单价25元，并当庭变更其第三项诉讼请求为：请求依法判令保福利公司支付其2019年8月绩效工资4000元。2019年9月2日，郑东新区仲裁委受理了郭盼龙与保福利公司劳动争议案件，郭盼龙仲裁请求：1.请求裁决被申请人支付申请人拖欠加班工资5000元；2.请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金10000元；3.请求裁决被申请人支付申请人8月份绩效3500元。该仲裁委于2019年9月27日作出郑东劳人仲案字（2019）1372号仲裁裁决书，裁决如下：1.自本裁决生效之日起十五日内，被申请人郑州保福利汽车销售有限公司支付申请人郭盼龙赔偿金共计2800元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。保福利公司与郭盼龙均不服上述仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。原审认为：一、关于郭盼龙主张的2019年3月至2019年8月期间的加班工资5000元。郭盼龙主张其每月均有加班及五一假期加班，提供有排班表及打卡记录，分析认为，保福利公司的售后人员实行不定时工作制已依法向相关主管部门备案；双方的劳动合同约定郭盼龙的工作岗位实行不定时工时制，如确需加班应当提交书面申请，并在获得书面批准后方能加班；《员工手册》亦规定，如确需加班需提交书面加班申请，得到书面批准后才可加班；郭盼龙已签名确认的考勤表中并未有郭盼龙加班的记录；综上，保福利公司提交的相关证据足以反驳郭盼龙主张的其存在加班的事实，故郭盼龙的该项诉讼请求，本院不予支持。二、关于郭盼龙主张的违法解除劳动合同赔偿金10000元。结合保福利公司提交的《员工手册》、双方的《劳动合同》、《目标设定》及《试用期评估表》，保福利公司解除与郭盼龙的劳动合同，不违反法律规定，郭盼龙主张系违法解除，未提供相关证据予以证明，本院不予采信，故其要求保福利公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实依据，本院不予支持。三、关于郭盼龙主张的2019年8月绩效工资4000元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，保福利公司称2019年8月郭盼龙的提成工时为48，单价25元，提成奖金为1200元；郭盼龙称该月的工时为160，单价25元，提成奖金为4000元。工资数额和发放情况属于用人单位掌握管理，但保福利公司未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果；本院结合郭盼龙的该项主张以及2019年5月至7月的工资、提成发放情况，对其该项诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、郑州保福利汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付郭盼龙2019年8月提成奖金4000元；二、驳回郭盼龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由郭盼龙、郑州保福利汽车销售有限公司各负担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。上诉人郭盼龙签名确认的考勤表中并未有其加班记录，故其主张被上诉人郑州保福利汽车销售有限公司支付加班费证据不足，不应支持；原审人民法院结合被上诉人提交的《员工手册》、双方的《劳动合同》、《目标设定》及《试用期评估表》，认定被上诉人不属于违法解除劳动合同并无不当；上诉人提供的证据不足以证明被上诉人解除劳动合同违法。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人上诉理由证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭盼龙负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 张向军审判员 侯军勇二〇二〇年四月七日书记员 王梦龙