江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终251号原公诉机关南京市江宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨贵，男，1991年10月7日出生，原系山东天成超策供应链管理有限公司经理，住广西壮族自治区全州县。因本案于2019年3月22日被决定刑事拘留（上网追逃），同年3月27日被抓获，同年3月31日被执行刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人厉瑶，江苏中舜律师事务所律师。南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控被告人杨贵犯诈骗罪一案，于2019年12月19日作出（2019）苏0115刑初1144号刑事判决。被告人杨贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年1、2月间，被告人杨贵向被害人刘某乙谎称有位于南京市江宁区南广学院内的摊位出租，2019年2月12日，被告人杨贵以缴纳摊位租金为由，骗取被害人刘某乙转账人民币10万元。2019年3月27日，被告人杨贵被抓获归案。原审判决认定的上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的主要证据证实：1.被害人刘某乙的陈述及辨认笔录，证实2019年1月23日，张某联系其后，由其负责南广学院超市的拆迁，该超市有水果摊位的出租。在拆迁过程中，其认识了杨贵。杨贵称其公司负责运营的超市有摊位对外招租，其想租赁摊位，杨贵告知其一年10万元。2月12日上午10点左右，杨贵给其二份合同，写了摊位一年的租金为8万元，但要其支付10万元，后其转账10万元。杨贵称合同要去公司盖章，晚上8点拿合同。到晚上8点，杨贵称在高速开车。次日11点左右，就无法电话联系杨贵了。杨贵在2月11日晚上和其说过轰趴馆的事情，且在微信发了他和唐老大的聊天记录，说有浙江商户过来看水果摊位的事情，其比较着急，次日就把水果摊位的钱给了杨贵。其没有向杨贵借过钱款。2.租赁合同、微信聊天记录，证实2019年2月11日，杨贵通过微信向刘某乙提供了租赁合同，该租赁合同为格式合同，合同的甲、乙方分别为买方和卖方。2019年2月12日，杨贵告知刘某乙浙江老板回去了，合同明天两点可以给刘某乙。3.微信截图，证实被告人杨贵与微信昵称为“唐老大”进行聊天，唐老大表示有浙江商户谈水果位置，价格谈到18万元。杨贵将该截图发送给被害人。4.银行流水，证实2019年2月12日11:13:15，刘某乙向杨贵转账10万元，附言为南广学院世纪华联水果租金。5.证人张某的证言及辨认笔录，证实其系山东天成超策供应链管理有限公司（以下简称天成公司）的员工，天成公司负责超市、商场的设计策划。公司招聘员工时，杨贵于2018年9月左右联系公司，但直到2019年1月20日才至公司报到，公司安排其接杨贵后，其才认识杨贵。杨贵于2019年1月21日与公司签订劳动合同，被安排到南广学院工程的项目部，负责该项目的装修对接，但不负责摊位的招聘事宜。刘某乙负责南广学院的拆除工作，故其将杨贵的手机号码给了刘某乙，让刘某乙和杨贵联系，他们两人才认识。中途过年，杨贵在公司也没有具体干什么事情。2月12日，其和杨贵见了面，交代了一些工程上的事情。2月13日上午8点左右，其无法和杨贵联系，打电话问刘某乙，刘某乙告知其和杨贵签了水果摊位的合同，给了10万元，其感觉不对劲，就让刘某乙报警了。其与刘某乙是老乡，是公司接了南广学院项目后认识的。6.证人刘某甲的证言及辨认笔录，证实其系天成公司的运营经理，负责公司项目的运营。2018年8月左右，杨贵通过招聘信息找到其，谈好其将杨贵安排至山东济南公司总部做设计，但杨贵没有按约到济南。2019年1月15日左右，南京南广学院里面的超市项目要启动，缺一个项目经理，其将该消息微信群发后，杨贵回复愿意过来。2019年1月19日左右，杨贵到南京，其安排张某接待了杨贵。1月21日双方签订了劳动合同。杨贵干了一个星期左右过年，工地上休息。过完年2月11日左右南广学院工程又开工，2月12日，其和杨贵见过面，2019年2月13日上午，其就无法联系杨贵了。杨贵任项目经理，对项目上所有的事情总对接，但不负责水果摊位的租赁工作。2019年2月11日，其和杨贵说有浙江老板看水果摊位，2月12日中午，其将浙江老板带着和杨贵见面，然给两人互留了电话，谈好准备2月13日上午，杨贵带浙江老板看下水果摊位的位置，2月13日，浙江老板电话说无法联系杨贵。不知道微信聊天记录截图中的唐老大是谁，不可能是公司里面的人。7.电话通话记录，证实公安机关电话联系杨贵口中的老王，老王称杨贵在2018年分三、四次以资金周转不开为由累计向其借款一万余元，支付方式均为微信转账。8.劳动合同书，证实杨贵和公司于2019年1月21日签订劳动合同书。9.被告人杨贵的供述及辨认笔录：2018年4月，其通过QQ交流群应聘了南京的工作，招聘人是刘某甲。2018年5、6月份，其到南京，刘某甲安排了张东接其，并告知其公司叫天成策划。张东给其负责拆除工作的刘某乙的电话，让其和刘某乙联系工程拆除工作。2018年9月底10月初时，刘某乙和其提合伙开轰趴馆，还差10万元，其提出可以借款10万元。当时其身上有4万多元，打电话给朋友老王，当晚，老王给了现金6万元。后其将现金10万元交付给刘某乙，刘某乙出具了借条。老王是陕西人，手机里备注“老王”。后其又供述记不清老王的借款数额，且借款的地点不在南京。辨认了张某就是张东。2018年10月，刘某甲安排其担任工程项目经理的职务，具体负责装修的工作，超市摊位的租赁合同由刘某甲负责。2019年1、2月，刘某乙找其，问其10万元1年够不够租一个水果摊位，其说不负责摊位的工作，这个事情可以帮其咨询下。刘某乙说把钱先放其这，后刘某乙转账10万元，还备注“水果租金”或“水果专柜”的字，其问备注是什么意思，刘某乙称谈下来就是租金，谈不下来就是还钱。微信名叫“唐老大”的人是其离开南京前几天找其租水果摊位的人，其是帮人了解的。超市摊位的租赁工作是刘某甲自己负责。10.常住人口基本信息，证实被告人杨贵的自然身份。11.发破案经过、抓获经过，证实本案案发情况及被告人杨贵被公安机关抓获归案的事实。原审判决认为，被告人杨贵骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条的规定，以诈骗罪判处被告人杨贵有期徒刑四年，罚金人民币二万元；责令被告人杨贵退赔被害人人民币100000元。上诉人杨贵及其辩护人提出，杨贵冒用南广学院签订租赁合同，属于利用租赁合同骗取被害人租金，应认定为合同诈骗罪。经审理查明，原审判决认定上诉人杨贵犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分。上诉人杨贵及其辩护人在本院审理期间，未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杨贵以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人和辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，杨贵的供述与证人刘某甲、张某的证言以及微信聊天记录等证据证实，杨贵在不负责南广学院摊位出租的情况下，先向被害人虚构可通过其办理摊位出租，需收取2万元好处费和8万元租金等事实，而后将其提供的被害人签了名的合同以盖章为由收回，在被害人向其支付10万元并索要合同时，杨贵拒不与被害人联系，上述事实反映，杨贵与被害人实质上并未确定合同关系，该合同仅是为了其实施诈骗的手段，故杨贵的诈骗行为没有侵犯市场经济秩序，不符合合同诈骗罪特征。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 玲审判员 汪 波审判员 刘明世二〇二〇年四月二十二日书记员 费熠璇