内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内07民终89号上诉人（原审原告）：李明堂，男，1963年12月27日出生，汉族，住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。委托诉讼代理人：芦艳蓉，内蒙古民昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京东方富力建筑安装工程有限公司，住所地北京市房山区。法定代表人：张满，经理。委托诉讼代理人：刘涛，内蒙古君海律师事务所律师。上诉人李明堂因与被上诉人北京东方富力建筑安装工程有限公司（以下简称北京富力公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院（2019）内0782民初2932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查、询问当事人，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李明堂上诉请求：1.撤销一审判决的第一项，依法改判北京富力公司赔偿李明堂误工费9479.42元、交通费300元、精神抚慰金3000元。事实与理由：出院诊断书医嘱记载三个月不能剧烈运动，这意味着需要休养三个月，李明堂主张三个月及住院治疗七天的误工费应当予以全额给付。另外，李明堂二次手术产生的交通费300元及精神抚慰金3000元亦应当予以全额维护。北京富力公司答辩称，在第一次诉讼中，已经对李明堂的伤残等级及误工费及伤残赔偿金、精神损害赔偿金作出判定，因此，李明堂在本次诉讼中主张的误工费、精神损害赔偿金，属于重复主张，不应予以维护。关于交通费，一审判决正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李明堂向一审法院起诉请求：1、北京富力公司赔偿李明堂经济损失22029.24元，其中医疗费7865.73元、护理费684.08元（35670元÷365天×7天=684.08元）、误工费9479.42元（35670元÷365天×97天=9479.42元）、伙食补助费700元（100元/天×7天=700元）、交通费300元、精神赔偿费3000元，总计22029.24元。2.北京富力公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年8月7日在北京富力公司工地施工的李明堂被坍塌的土方砸伤，入住内蒙古林业总医院治疗。事后，李明堂单方委托鉴定机构作出司法鉴定，评定伤残等级为十级，护理时限120天，营养时限90天。经牙克石市人民法院和呼伦贝尔市中级人民法院两级法院审理，判决北京富力公司赔偿李明堂误工费34032元、伙食补助费2400元、交通费80元、复印费36元、鉴定费2760元、残疾赔偿金61188元、精神损害赔偿金3000元、护理费5785.44元、营养费9000元，合计118694.94元。2018年6月20日至2018年6月27日李明堂入住内蒙古林业总医院进行取出内固定物的二次手术，花费医疗费7865.73元，医嘱“切口换药至术后14天拆线，3个月内避免剧烈运动及外伤等。住院期间陪床一人。”李明堂要求北京富力公司赔偿医疗费7865.73元、护理费684.08元、误工费9479.42元、伙食补助费700元、交通费300元、精神赔偿费3000元，总计22029.24元。北京富力公司以自己不是赔偿主体和李明堂已经做出伤残鉴定视为医疗终结为由，不同意赔偿。一审法院认为，李明堂在为北京富力公司施工中受伤，北京富力公司是用工主体，有责任对李明堂受到的损害予以赔偿；李明堂在二次手术前虽然已经进行了伤残等级评定，但北京富力公司并没有举证证实李明堂不需要二次手术，如果以伤残等级评定作为确定李明堂不需要二次手术的依据，则与客观事实不符，且有违公正原则。因此，李明堂的二次手术的合理费用应依法予以保护，北京富力公司作为赔偿主体仍需承担赔偿责任。李明堂请求的医疗费7865.73元、护理费684.08元、伙食补助费700元属于合理支出，应予维护；精神损害赔偿已经在上次诉讼中予以支持，不能重复给付；李明堂请求的交通费300元过高，与法律规定保护出入院的必要交通费不符，依法维护交通费用100元；李明堂请求的误工费9479.42元是按照97天计算，但伤残鉴定已经评定误工期和伤残等级，误工费和伤残赔偿金已经在上次诉讼中给付，因此，二次手术治疗的误工费以支持7天为宜，合理的误工费为9479.42÷97×7=684.08元，以上合计合理的赔偿金额为医疗费7865.73元+护理费684.08元+伙食补助费700元+交通费100元+误工费684.08元=10033.89元。对李明堂合理的诉讼请求予以支持，对北京富力公司的部分抗辩主张予以采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，判决：一、北京富力公司向李明堂赔偿医疗费7865.73元、护理费684.08元、伙食补助费700元、交通费100元、误工费684.08元，合计10033.89元；二、驳回李明堂的其他诉讼请求。本院二审审理期间，双方均未提交新证据。本院对一审审理查明的事实予以确认。本院认为，2015年8月7日李明堂在北京富力公司工地施工受伤，其误工期间已经在（2017）内07民终1032号民事判决书予以确定并已给付相应误工费，李明堂在行取出内固定物的二次手术，出院诊断书医嘱虽然记载三个月不能剧烈运动，但不能据此认定该三个月即为误工期限，李明堂住院期限为7日，一审判决认定误工期间为7日，给付误工费为9479.42元÷97日×7日=684.08元及维护住院期间的交通费用100元符合本案实际。李明堂的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，李明堂的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费352元，由李明堂负担。本判决为终审判决。审判长 栾 雪审判员 王宝珍审判员 王子学二〇二〇年四月十五日书记员 范晨阳附：本案判决所依据的相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”第一百七十条第一款第一项：“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”