中华人民共和国北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2019）京行终8199号上诉人（原审原告）：株式会社秋田书店，住所地日本国东京都新宿区。法定代表人：樋口茂，代表董事。委托诉讼代理人：田晓东，北京市安伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋菲，北京市安伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华人民共和国国家知识产权局，住所地中华人民共和国北京市海淀区。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：姚晓东，中华人民共和国国家知识产权局审查员。上诉人株式会社秋田书店（简称秋田书店）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京知识产权法院（简称北京知识产权法院）（2019）京73行初4737号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1.申请人：秋田书店。2.申请号：26340296。3.申请日期：2017年9月11日。4.标志：5.指定使用商品（第9类，类似群0901；0907-0908）：智能手机；手机带；智能手机屏幕专用保护膜；计算机软件(已录制)；计算机游戏软件；视频游戏卡；可下载的音乐文件；可下载的影像文件；CD盘（音像）；电子出版物（可下载）。（第16类，类似群1605；1607）：印刷品；图画。（第25类，类似群：2501-2505；2507-2512）：服装；内衣；游泳衣；鞋（脚上的穿着物）；帽子（头戴）；袜；手套（服装）；围巾；衣服吊带。（第41类，类似群：4102；4104-4105）：提供在线音乐（非下载）；提供在线录像（非下载）；广播和电视节目制作；电影放映；在计算机网络上提供在线游戏。二、引证商标（一）引证商标一1.申请人：华兴碳纤维复材科技有限公司。2.申请号：23988150。3.申请日期：2017年5月5日。4.标志：5.核定使用商品（第9类，类似群0901；0907；0923）：动画片；可下载的手机应用软件；可下载的计算机应用软件；电子出版物（可下载）；计算机游戏软件；可下载的影像文件；计算机程序（可下载软件）；智能手机用壳；智能手机屏幕专用保护膜；鼠标垫。（二）引证商标二1.申请人：华兴碳纤维复材科技有限公司。2.申请号：23988405。3.申请日期：2017年5月5日。4.标志：5.核定使用商品（第16类，类似群1606）：印刷出版物；海报；地图册；歌曲集；书籍；地图；连环漫画书；报纸；杂志（期刊）；说明书。（三）引证商标三1.申请人：惠安县康宇制鞋厂。2.申请号：23380400。3.申请日期：2017年4月1日。4.标志：5.核定使用商品（第25类，类似群2501-2505；2507-2513）：服装；童装；婴儿全套衣；鞋（脚上的穿着物）；帽；袜；手套（服装）；围巾；皮带（服饰用）；婚纱。（四）引证商标四1.申请人：华兴碳纤维复材科技有限公司。2.申请号：23988473。3.申请日期：2017年5月5日。4.标志：5.核定使用服务（第41类，类似群4105）：通过视频点播传输提供电影（不可下载）；通过视频点播传输提供电视节目（不可下载）；游乐园服务；广播和电视节目制作；电影放映；除广告片外的影片制作；在计算机网络上提供在线游戏；电影胶片的分配（发行）；电视文娱节目；摄影。三、被诉决定：商评字[2018]第0000220494号《关于第26340296号“飙速宅男”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2018年11月26日。被诉决定认定：诉争商标的申请注册违反了2013年修正的《中华人民共和国商标法》（简称2013年商标法）第三十一条的规定，驳回诉争商标在复审商品上的注册申请。四、其他事实在原审庭审中，秋田书店对诉争商标指定使用的商品和引证商标一、二、三、四核定使用的商品构成类似商品没有异议，对于诉争商标与引证商标一、二、三、四构成近似商标没有异议。经查，根据中央机构改革部署，原中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由中华人民共和国国家知识产权局（简称国家知识产权局）统一行使。秋田书店不服被诉决定，在法定期间内向北京知识产权法院提起行政诉讼。北京知识产权法院认为：被诉决定认定诉争商标违反了2013年商标法第三十一条之规定并无不当，予以支持。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回秋田书店的诉讼请求。秋田书店不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及被诉决定，判决国家知识产权局重新作出决定。其主要理由为：一、诉争商标是知名的日本自行车竞技漫画和动画《弱虫べダル》的中文名称，秋田书店是漫画和动画及该漫画和动画中文名称“飙速宅男”和日文名称“弱虫べダル”的权利人之一。二、引证商标一至四与秋田书店依法享有的在先知名电视节目、知名漫画名称和知名商品、服务名称高度近似或完全相同，系申请人对秋田书店依法享有的在先知名电视节目名称、知名漫画名称等的摹仿和抄袭。秋田书店已依法对涉案引证商标提出了商标异议申请，国家知识产权局已对引证商标二、三作出异议决定，均支持了秋田书店的相关请求，为避免浪费行政资源，申请法院暂缓审理本案。三、涉案引证商标的所有人华兴碳纤维复材科技有限公司（简称华兴公司）同时在第9、16、41类商品或服务上申请了多件“弱虫べダル”商标，华兴公司对秋田书店的知名漫画和动画名称“飙速宅男”和“弱虫べダル”是知晓的，具有主观恶意。国家知识产权局服从原审判决。经审查查明：原审法院查明的事实属实，证据采信得当，且有被诉决定、诉争商标档案、涉案引证商标档案、各方当事人在行政程序和诉讼程序中提交的证据，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。二审诉讼中，秋田书店补充提交了（2019）商标异字第36387号《关于第23380400号“飙速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36390号《关于第23988405号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36380号《关于第23988150号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36392号《关于第23988473号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》，用以证明涉案引证商标不再是本案诉争商标获准注册的在先权利障碍。经本院向国家知识产权局核实，其确认上述决定已经生效，涉案引证商标一至四不再构成诉争商标申请注册的在先权利障碍。上述事实有秋田书店二审诉讼中补充提交证据等在案佐证。本院认为：2013年商标法第三十一条规定：两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第二十八条规定，人民法院审理商标授权确权行政案件的过程中，商标评审委员会对诉争商标予以驳回、不予核准注册或者予以无效宣告的事由不复存在的，人民法院可以依据新的事实撤销商标评审委员会相关裁决，并判令其根据变更后的事实重新作出裁决。本案中，各方当事人对诉争商标指定使用的商品和引证商标一、二、三、四核定使用的商品构成类似商品没有异议，对于诉争商标与引证商标一、二、三、四构成近似商标没有异议，本院对此予以确认。二审诉讼中，秋田书店补充提交了（2019）商标异字第36387号《关于第23380400号“飙速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36390号《关于第23988405号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36380号《关于第23988150号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》、（2019）商标异字第36392号《关于第23988473号“飚速宅男”商标不予注册的决定书》，国家知识产权局对上述事实予以认可。上述证据可以证明，引证商标一、二、三、四经异议后不予注册，且相关决定均已生效，在国家知识产权局对此事实予以认可的情况下，涉案引证商标一至四不再构成诉争商标申请注册的在先权利障碍，故本院对被诉决定及原审判决的结论予以纠正。国家知识产权局应当在已经发生变化的事实基础上重新作出复审决定。由于该事实系发生在二审诉讼程序中，并非国家知识产权局及原审法院的审理依据，故本案诉讼费用应由秋田书店负担。秋田书店的其他上诉理由，本院不再予以评述。综上，基于本案事实变更，原审判决及被诉决定应当依法予以撤销。秋田书店的上诉请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款之规定，判决如下：一、撤销中华人民共和国北京知识产权法院（2019）京73行初4737号行政判决；二、撤销原中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2018]第0000220494号《关于第26340296号“飙速宅男”商标驳回复审决定书》；三、中华人民共和国国家知识产权局就株式会社秋田书店针对第26340296号“飙速宅男”商标提出的驳回复审申请重新作出决定。一、二审案件受理费各人民币一百元，均由株式会社秋田书店负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陶 钧审 判 员  孙柱永审 判 员  樊 雪二〇二〇年四月十三日法官助理  薛黎明书 记 员  张梦娇