新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新42刑终50号 原公诉机关乌苏市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴洪亮，男，1977年5月27日出生，汉族，初中文化程度，江苏苏州德奥电梯有限公司销售安装部职员，户籍地江苏省盐城市建湖县，现暂住乌鲁木齐市。因涉嫌合同诈骗罪，经乌苏市公安局决定，于2018年7月7日被取保候审，于2019年7月5日被监视居住。 乌苏市人民法院审理乌苏市人民检察院指控原审被告人吴洪亮犯合同诈骗罪一案，于2019年10月7日（2019）新4202刑初243号刑事判决。被告人吴洪亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院指派检察员安建强出庭履行职务，上诉人（原审被告人）吴洪亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2014年10月30日，被告人吴洪亮自称为德瑞森电梯有限公司的代表人，在明知自己无经济能力履约的情况下，使用由其个人伪造的德瑞森电梯有限公司的公章和授权书，冒用德瑞森电梯有限公司名义与乌苏市宏源时代公司签订《电梯产品定制合同》1份。该合同载明：1.甲方（定作方）为乌苏市宏源时代公司，乙方（承揽方）为德瑞森电梯有限公司。2.甲方乌苏市宏源时代公司定作乙方德瑞森电梯有限公司SMK1000/1.0-JXW(VVVF)型号的乘客电梯两部，约定单价195000元，合计两部电梯总价款390000元。3.乙方德瑞森电梯有限公司收到定金后30日内完成设备生产，并于收到发货款10日内发货。 2014年11月29日，被告人吴洪亮以已经与乌苏市宏源时代公司洽谈好电梯业务并承诺将于一周内付款至德瑞森电梯有限公司账户为由，自德瑞森电梯有限公司骗取由该公司出具的江苏增值税普通发票一张，该发票载明：货物为电梯，数量为两台，规格型号为SMK1000/1.0-JXW(VVVF)，价税合计390000元。后被告人吴洪亮一直未向德瑞森电梯有限公司支付其所承诺的该发票载明的电梯款。 2014年12月17日，乌苏宏源时代公司基于上述合同约定事实，将属该公司关联公司即奎屯市宏源时代公司所有的位于奎屯市××园商品住宅楼房抵给了德瑞森电梯有限公司，用以抵扣上述乌苏宏源时代公司购买两部电梯款中的291008元。为获取上述房产，被告人吴洪亮又伪造了房屋抵款申请书，并在该申请书落款处加盖了由被告人吴洪亮伪造的德瑞森电梯有限公司的公章。2015年3月15日，被告人吴洪亮将骗取的抵账楼房即奎屯市××园房，以200000元的价格售予案外人郜某、林某夫妇，并获取郜某、林某支付的200000元。上述200000元售房款，均被被告人吴洪亮个人使用。2016年7月22日，因德瑞森电梯有限公司迟迟未履行交付两部电梯的义务，乌苏宏源时代公司不断催促被告人吴洪亮履约。被告人吴洪亮再次自称为德瑞森电梯有限公司的代表人，使用由其个人伪造的德瑞森电梯有限公司的公章和授权书，以德瑞森电梯有限公司名义与乌苏市宏源时代公司签订《补充协议》1份。后被告人吴洪亮、德瑞森电梯有限公司仍然未能履行交付电梯义务，乌苏宏源时代公司将德瑞森电梯有限公司起诉至人民法院，并由此知晓与被告人吴洪亮签订的《电梯产品定制合同》、《补充协议》中加盖“德瑞森电梯有限公司”的公章系伪造公章，且被告人吴洪亮不是德瑞森电梯有限公司的代表人。 另查明，1.2017年5月11日德瑞森电梯有限公司出具证明1份，载明：德瑞森电梯有限公司与被告人吴洪亮之间无任何关系，被告人吴洪亮个人既不是本公司业务员，也不是本公司在职员工，更不是本公司区域代理商。2.2018年7月5日，乌苏市公安局在乌鲁木齐市××区将吴洪亮抓获。3.2019年7月10日，被告人吴洪亮向受害人乌苏市宏源时代退还电梯款50000元。2019年7月12日，被告人吴洪亮向受害人乌苏市宏源时代退还电梯款241008元。2019年7月12日，受害人乌苏市宏源时代向被告人吴洪亮出具谅解书。原审认为，被告人吴洪亮以非法占有为目的，伪造的德瑞森电梯有限公司的公章并冒用德瑞森电梯有限公司名义，与他人签订合同，且在签订、履行合同的过程中，明知自己没有实际履行能力，但采取隐瞒事实、伪造相关证明材料的方法，诱骗对方当事人继续履行合同，骗取被害人乌苏宏源时代公司楼房抵账款291008元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控被告人吴洪亮犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。被告人吴洪亮辨称其签订《电梯产品定制合同》、《补充协议》，其出具的《房屋抵款申请书》，原本德瑞森电梯有限公司均是知晓并认可的，因与德瑞森电梯有限公司出具的证明所载明的内容明显不符，本院不予采信。被告人吴洪亮主观上无合同诈骗的直接故意，系因经营困难才未及时向德瑞森电梯有限公司支付电梯款的辩护意见，经查与事实不符且无相关证据证实，不予采信。被告人吴洪亮在签订、履行合同过程中伪造他人公章及证明材料，冒用德瑞森电梯有限公司的名义，让受害人乌苏市宏源时代公司继续履行合同，骗取钱财，其主观上是直接故意，故被告人上述意见不能成立，本院不予采纳。其余关于被告人吴洪亮如实供述犯罪事实，认罪态度较好且当庭认罪，积极全额退还电梯款291008元，并取得受害人谅解，建议从轻判处的自我辩护意见成立，本院予以采纳。据此，判决：一、被告人吴洪亮犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；二、随案移送被告人吴洪亮伪造的赃物德瑞森电梯有限公司的印章一枚予以没收。 上诉人（原审被告人）吴洪亮对指控的犯罪事实和罪名没有异议，因及时把赃款全额退还受害人，获取了受害人的谅解，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 出庭检察机关意见，本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，建议二审根据上诉人认罪悔罪态度，依法判决。 经二审审理查明，乌苏市人民法院在判决中认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭出示并进行质证。经二审核实，认定上述事实的证据如下:1.受案登记表、立案决定书，证实：被害人乌苏市宏源时代公司法定代表人张某到乌苏市公安局经侦大队报称其被吴洪亮诈骗291008元，要求查处。乌苏市公安局于2017年3月13日立为合同诈骗案进行侦破；2.物证:吴洪亮伪造的德瑞森电梯有限公司公章一枚，证实被告人吴洪亮伪造德瑞森电梯有限公司的公章，并谎称为该公司代表人；3.书证：户籍证明，证实：被告人吴洪亮生于1977年5月27日，具有完全刑事责任能力。《电梯产品定制合同》、《授权书》、《补充协议》、《房屋抵款申请书》、江苏增值税普通发票、奎屯宏源有限公司的营业执照、结算说明、“天北时代广场”住宅预订协议书、收据、交款通知单、德瑞森电梯有限公司出具的证明、《商品房预售合同》、收条、声明、新疆汇合银行对账单、扣押清单等；4.证人李某、郜某、林某、姜某的证言；被害人乌苏宏源时代公司时任法定代表人张某的陈述；5.被告人吴洪亮的供述与辩解，证实：德瑞森电梯有限公司与被告人吴洪亮之间无任何关系，被告人吴洪亮个人既不是公司业务员，也不是公司在职员工，更不是该公司区域代理商，同时证明被告人吴洪亮冒用德瑞森电梯有限公司名义实施合同诈骗的事实经过；6.新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书、辨认笔录、视频光碟等。证实被告人吴洪亮伪造并使用伪造的德瑞森电梯有限公司的公章，同时谎称为该公司代表人，以此实施合同诈骗的事实。 本院认为，上诉人（原审被告人）吴洪亮目无国法，以非法占有为目的，使用伪造的公章和授权委托书，冒用德瑞森电梯有限公司名义，骗取乌苏宏源时代公司与其签订电梯产品定制合同，骗取被害人乌苏宏源时代公司用楼房抵账款291008元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。对上诉人吴洪亮提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院在量刑时，均已考虑上诉人归案后，认罪态度和积极退赔被害人电梯款291008元，并取得受害人谅解等情节，对此已经进行了评价，本院不再重复评价。故对其上诉理由，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 岩 审判员 黄 昊 审判员 刘 静 二〇二〇年四月十七日 书记员 许锦燕