宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书(2017)宁03民初47号原告：中国银行股份有限公司青铜峡支行，住所地：青铜峡市小坝南街19号。负责人：陆学锋，该支行行长。委托诉讼代理人：杨国玺，系该行职员。特别授权代理。委托诉讼代理人：王少国，系宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏五朵梅食品股份有限公司,住所地：宁夏回族自治区青铜峡市嘉宝工业园区。法定代表人：毛志晖，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宁，系该公司基建主任。特别授权代理。被告：余建生，男，1968年4月13日出生，汉族，系宁夏五朵梅食品股份有限公司股东，住宁夏银川市。被告：颜咏梅，女，1971年1月31日出生，汉族，系宁夏五朵梅食品股份有限公司股东，住广东省深圳市。上述二被告共同委托诉讼代理人：王彦，男，1973年7月4日出生，汉族，系宁夏五朵梅食品股份有限公司员工，住宁夏银川市。特别授权代理。被告：宁夏隆顺商场管理有限公司，住所地：宁夏固原市原州区文化巷家道女人世界商场。法定代表人：赵嘉庚，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈昌举，系宁夏顺悦律师事务所律师。特别授权代理。原告中国银行股份有限公司青铜峡支行（以下简称中国银行青铜峡支行）因与被告宁夏五朵梅食品股份有限公司（以下简称五朵梅公司）、余建生、颜咏梅、宁夏隆顺商场管理有限公司（以下简称隆顺公司）金融借款合同纠纷一案向本院提起诉讼。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭于2017年6月7日公开开庭进行了审理。原告中国银行青铜峡支行的委托诉讼代理人杨国玺、王少国，被告五朵梅公司的委托诉讼代理人王宁，被告余建生、颜咏梅的共同委托诉讼代理人王彦，被告隆顺公司的委托诉讼代理人陈昌举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国银行青铜峡支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告五朵梅公司向原告偿还借款本金11,962,907.26元及自2017年3月28日起至上述本息全部清偿之日的利息（按借款合同约定利率标准支付）；2.判令被告余建生、颜咏梅对上述债务承担连带清偿责任；3.判令原告有权以被告隆顺公司提供抵押的位于固原市原州区的10套营业房及对应的土地使用权折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月25日，原告与被告五朵梅公司签订了一份《授信额度协议》（编号：G34E1605706），约定原告向被告五朵梅公司提供12,000,000元授信额度，授信额度使用期限为该协议生效之日起至2017年3月16日止。同日，原告又与被告五朵梅公司签订了一份《流动资金借款合同》（编号：1605750106），作为上述《授信额度协议》项下的单项协议，约定：原告向被告五朵梅公司提供其用于购买原材料的流动资金贷款12,000,000元，贷款期限为12个月，自实际提款日起算；贷款利率执行固定利率，即年利率4.35%；按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；借款期限届满日归还全部借款；被告逾期偿还本金的，原告有权按本合同执行的贷款利率基础上加收50%计收罚息，未按时支付的利息和罚息，按本合同约定的罚息利率计收复利。为担保上述借款合同项下债务的履行，被告余建生、颜咏梅于2016年3月25日与原告签订了一份《最高额保证合同》（编号：BG34E1605706Z），约定：余建生、颜咏梅向原告提供最高额保证担保；保证担保的债权最高本金余额为人民币12,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等等；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权期间届满之日起两年。为担保上述借款合同项下债务的履行，被告隆顺公司（原名称为固原家道商场管理有限公司，2017年3月1日改为现名称）于2016年3月25日与原告签订了一份《最高额抵押合同》，约定：被告隆顺公司向原告提供最高额抵押担保；抵押物为其名下位于固原市原州区的10套营业房及对应的土地使用权，担保的债权最高本金余额均为人民币12,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等；抵押物依法办理了抵押登记手续。上述协议、合同签订后，原告于2016年3月29日向被告五朵梅公司发放贷款12,000,000元，借款借据载明的借款期间自2016年3月29日至2017年3月28日，贷款利率为年利率4.35%。上述借款到期后，被告五朵梅公司未偿还本金，并产生欠息，原告多次催要未果，各保证人亦未履行保证义务。据此，原告提起诉讼。被告五朵梅公司辩称，原告所述属实，无异议。认为五朵梅公司是涉农企业，近两年企业经营不是太好，资金周转比较困难，但会积极筹集资金偿还案涉借款本息，如筹不到资金，原告有权行使抵押权。固原家道商场管理有限公司未口头或书面通知五朵梅公司，私自进行名称与股东变更，变更后的隆顺公司应当承担抵押担保责任。被告余建生、颜咏梅共同辩称，原告所述属实，无异议。认为案涉借款合同的主体及实际使用人是五朵梅公司，二被告提供保证是职务行为，案涉借款本息应当由五朵梅公司偿还。被告隆顺公司辩称，被告隆顺公司原名为固原家道商场管理有限公司，公司名称与股东均已发生变化，原公司已注销，变更后的隆顺公司亦未与原告达成协议继续承担原公司固原家道商场管理有限公司的担保责任，因此，让变更后的隆顺公司承担担保责任主体不适格。希望驳回原告的诉讼请求。原告中国银行青铜峡支行围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《借款借据》、《贷款放款回单》、《五朵梅股东会决议》各一份。证明：1.原告与被告五朵梅公司建立了金融借款法律关系；2.原告向被告五朵梅公司提供12,000,000元授信额度，授信额度使用期限为该协议生效之日起至2017年3月16日止；3.《流动资金借款合同》系《授信额度协议》项下的单项协议，约定原告向被告五朵梅公司提供其用于购买原材料的流动资金贷款12,000,000元，贷款期限为12个月，自实际提款日起算；贷款利率执行固定利率，即年利率4.35%；按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；借款期限届满日归还全部借款；被告逾期偿还本金的，原告有权按本合同执行的贷款利率基础上加收50%计收罚息，未按时支付的利息和罚息，按本合同约定的罚息利率计收复利；4.原告于2016年3月29日向被告五朵梅公司发放贷款12,000,000元，借款借据载明的借款期间自2016年3月29日至2017年3月28日，贷款利率为年利率4.35%，原告已经履行了合同义务；5.争议解决方式为向原告住所地的人民法院起诉；证据二、《最高额保证合同》一份，余建生、颜咏梅身份证、结婚证复印件各一份。证明：1.被告余建生、颜咏梅就被告五朵梅公司依据上述《授信额度协议》及《流动资金借款合同》所欠原告的债务向原告提供最高额保证担保，与原告建立了金融借款担保法律关系；2.保证担保的债权最高本金余额为人民币12,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等；3.保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权期间届满之日起两年；证据三、《最高额抵押合同》、《国家企业信用信息公司系统-企业信用信息公示报告》各一份，《房屋所有权证》、《房屋他项权利证》各十份、《国有土地使用证》十份、《国有土地他项权利证》一份。证明：1.固原家道商场管理有限公司就被告宁夏五朵梅食品股份有限公司依据上述《授信额度协议》及《流动资金借款合同》所欠原告的债务向原告提供最高额抵押担保；2.固原家道商场管理有限公司提供的抵押物为其名下位于固原市××区星座113-115号、301号、118-121号、131号、401号、132号、123-125号、201号、109-112号、127-130号，共十套营业房及各自对应的土地使用权；抵押担保的债权最高本金余额为人民币12,000,000元及产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金以及为实现债权的费用等；2016年3月25日，上述房产及土地使用权依法办理了抵押登记；3.固原家道商场管理有限公司于2017年3月1日将公司名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司，故宁夏隆顺商场管理有限公司是本案适格被告；证据四、贷款账户查询单。证明：截止2017年3月28日五朵梅公司尚欠原告借款本金11,962,907.26元以及自3月28日之后的利息均未清偿。被告五朵梅公司、余建生、颜咏梅对原告所提交的四组证据无异议。被告隆顺公司对原告提交的证据三中隆顺公司名称变更的证据，认为固原家道商场管理有限公司的股东宁夏家道实业集团有限公司、张建国、赵嘉庚，变更后隆顺公司的股东是张建国、赵嘉庚和贺卫东，且名称变更前后公司股东所占的持股比例完全不同，认为该组证据不能证实隆顺公司应该承继担保责任。被告五朵梅公司、余建生、颜咏梅、隆顺公司未向法庭提交证据。本院对原告提交四组证据的证据效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月24日，被告五朵梅公司形成《关于宁夏五朵梅食品股份有限公司在中国银行青铜峡支行申请1200万元短期流动资金贷款的股东决议》，决议内容为：1.同意向中国银行青铜峡支行借款12,000,000元，并保证按照借款合同的约定按期归还本息。2.同意公司实际控制人余建生为公司在中国银行青铜峡支行12,000,000元借款提供个人无限连带责任保证。3.同意用固原家道商场管理有限公司名下10套商业房产面积总计1771.76平方米及对应的328.75平方米土地使用权为公司在中国银行青铜峡支行借款12,000,000元提供抵押担保。2016年3月25日，原告中国银行青铜峡支行与被告五朵梅公司签订了编号为G34E1605706的《授信额度协议》一份。约定：中国银行青铜峡支行根据本协议向五朵梅公司提供授信额度，在符合本协议及相关单项协议约定的前提条件下五朵梅公司可向中国银行青铜峡支行申请循环、调剂或一次性使用，用于叙作短期贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务（统称"单项授信业务"）。原告向被告五朵梅公司提供12,000,000元授信额度，具体种类为壹年期流动资金贷款12,000,000元整。在本协议约定的授信额度内，五朵梅公司可以在不超过本协议约定的各单项授信业务的额度范围内一次性使用相应额度。授信额度的使用期限为自本协议生效之日起至2017年3月16日止。2016年3月25日，原告中国银行青铜峡支行与被告五朵梅公司签订了编号为1605750106的《流动资金借款合同》一份。约定：被告五朵梅公司向原告借款12,000,000元，借款用途为购买原材料，借款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为固定利率，年利率4.35%。结息方式按季结息，结息日为每季末月的20日，21日为付息日，还约定了罚息。合同对于还本付息、违约责任等权利义务事项均作了明确约定。 2016年3月25日，原告中国银行青铜峡支行与被告余建生、颜咏梅签订了编号为BG34E1605706Z的《最高额保证合同》一份。约定：被告余建生、颜咏梅为中国银行青铜峡支行与被告五朵梅公司之间签署的编号为G34E1605706的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议项下自2016年3月25日至2017年3月16日期间发生的债务的履行提供连带责任保证。被担保的最高债权额为最高本金余额12,000,000元及所产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他应付费用等。保证期间为本合同确定的主债权发生期间届满之日起两年；主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向原告进行清偿，原告有权要求保证人承担保证责任。2016年3月25日，被告颜咏梅向原告出具《同意函》一份，载明：本人（姓名：颜咏梅，证件类型：身份证，证件号码：）系《最高额保证合同》（编号：BG34E1605706Z）项下保证人余建生的配偶。本人同意以与保证人的夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任。2017年3月24日，固原家道商场管理有限公司向原告中国银行青铜峡支行出具股东会决议，同意以公司拥有的1771.76平方米商业房产及对应的328.75平方米土地使用权为五朵梅公司在原告处的12,000,000元借款提供抵押担保。2016年3月25日，原告中国银行青铜峡支行与固原家道商场管理有限公司签订了编号为DG34E1605706Z的《最高额抵押合同》一份，约定：固原家道商场管理有限公司为原告中国银行青铜峡支行与被告五朵梅公司之间签署的编号为G34E1605706的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议项下自2016年3月25日至2017年3月16日期间发生的债务的履行提供最高额抵押担保，设定抵押的财产为本合同抵押物清单所列财产；被担保最高债权额为最高本金余额12,000,000元及所产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给原告造成的损失和其他应付费用等。主合同项下债务履行期限届满，原告未受清偿的，原告有权行使抵押权。本合同项下抵押物清单上记载的抵押物为：固原家道商场管理有限公司名下位于固原市××区星座113-115号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,121,097元]、中山北街家道星座301号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,143,145元]、中山北街家道星座118-121号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,649,314元]、中山北街家道星座131号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,901,083元]、中山北街家道星座401号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,120,791元]、中山北街家道星座132号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,189,546元]、中山北街家道星座123-125号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：834,611元]、中山北街家道星座201号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第60037号，他项权证登记的债权数额：533,758元]、中山北街家道星座109-112号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,379,832元]、中山北街家道星座127-130号营业房[房屋产权证号：固房权证市字第XXXX号，土地使用权证号：固国用（2015）第XXXXX号，他项权证登记的债权数额：1,126,823元]。同日，双方在相关机构为上述10套房屋及对应的土地使用权办理了抵押登记。土地使用权他项权证登记的抵押金额为105,000元。2017年3月1日，固原家道商场管理有限公司将名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司。被告余建生、颜咏梅系夫妻。上述合同签订后，原告依约发放了12,000,000元借款。在合同履行期间，案涉借款2017年3月28日之前的利息全部清偿，被告五朵梅公司于2017年3月28日向原告清偿借款本金37,092.74元，截止2017年3月28日下欠借款本金11,962,907.26元未还。引起诉讼。上述事实有原被告当庭陈述，以及原告提交的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》等证据在案佐证。本院认为，原告中国银行青铜峡支行与被告五朵梅公司签订的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》，与被告余建生、颜咏梅签订的《最高额保证合同》，与固原家道商场管理有限公司签订的《最高额抵押合同》，是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按照合同的约定履行义务。上述合同签订后，原告中国银行青铜峡支行依约履行了发放借款的义务，借款期限届满后，被告五朵梅公司未按约履行偿还借款义务，其行为已构成违约，应当承担返还借款本息的民事责任。故原告诉请要求被告五朵梅公司偿还借款本金11,962,907.26元及利息的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。固原家道商场管理有限公司以其提供的房屋及其土地使用权为上述借款提供抵押担保，且办理了抵押物登记，抵押权依法成立且有效，固原家道商场管理有限公司虽将名称变更为隆顺公司，且其股东也发生了变化，但不影响变更后的隆顺公司权利义务的承担，故原告请求对上述抵押财产折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。被告隆顺公司辩称其不承担抵押担保责任的主张不能成立，不予支持。被告余建生、颜咏梅均就案涉借款向原告中国银行青铜峡支行提供连带责任保证，而原告中国银行青铜峡支行主张的借款本金、利息均属于各方当事人约定或法律规定的保证范围内，故余建生、颜咏梅应当对上述债务承担连带保证责任。被告余建生、颜咏梅辩称为案涉借款提供连带责任保证是职务行为的主张，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条、第五十九条之规定，判决如下：一、被告宁夏五朵梅食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国银行股份有限公司青铜峡支行偿还借款本金11,962,907.26元及自2017年3月28日起至本判决确定的给付之日止的利息（按照双方签订的案涉《流动资金借款合同》约定的利率计算）；二、原告中国银行股份有限公司青铜峡支行有权对被告宁夏隆顺商场管理有限公司为被告宁夏五朵梅食品股份有限公司上述借款提供的抵押物在抵押登记的责任限额内（详见本院审理查明的事实及抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；三、被告余建生、颜咏梅对本判决第一项借款本金及利息承担连带清偿责任；四、被告宁夏隆顺商场管理有限公司、余建生、颜咏梅承担担保责任后，有权向被告宁夏五朵梅食品股份有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93861元，由被告宁夏五朵梅食品股份有限公司、宁夏隆顺商场管理有限公司、余建生、颜咏梅共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长 李 坤审 判 员 王祺祺代理审判员 马 媛二〇一七年七月十二日书 记 员 罗 升