江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终177号 原公诉机关南昌市新建区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆小平，男，1986年11月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地江西省南昌市新建区，现租住南昌市新建区，无业。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2013年11月29日被判处罚金三千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。 辩护人徐浩，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 南昌市新建区人民法院审理南昌市新建区人民检察院指控原审被告人陆小平犯贩卖毒品罪一案，新建区人民法院于2019年12月26日作出(2019)赣0112刑初486号刑事判决。原审被告人陆小平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审判决认定的事实： 2019年5、6月份至案发，被告人陆小平先后多次贩卖毒品麻古和冰毒若干给吸毒人员查某、陈某、朱某、熊某、刘某等人。具体如下： 1、被告人陆小平于2019年6月23日晚上20时许，在南昌市新建区长征西路的某雅院对面的小巷子里先后两次将毒品麻古和冰毒卖给查某（另案处理）等人。查某第一次付现金200元买毒品（一粒麻古和少许冰毒），因购买的毒品不够李某、吴某、查某、曹贞（另案处理）四人吸食，约20分钟后，查某又通过微信联系被告人陆小平购买毒品，并微信转账150元给陆小平，被告人陆小平当面给了查某、吴某俩人一小袋冰毒。拿到毒品后，查某、李某、吴某、曹贞四人当晚在新建区某某宾馆内吸食。 2、2019年7月15日上午，新建分局民警抓获陆小平手机中微信名叫“城管”的陈某(另案处理），陈某交待2019年7月5日至7月10日之间其通过微信转账的方式在被告人陆小平处购买毒品七次。分别为：2019年7月5日转账70元购买了少许冰毒；7月6日转账150元购买了一粒麻古和少许冰毒；7月7日第一次转账550元购买了五粒麻古和少许冰毒、第二次转账150元购买了一粒麻古和少许冰毒；7月8日第一次转账150元购买了一粒麻古和少许冰毒、第二次又转了100元购买了半粒麻古和少许冰毒。被告人陆小平每次收到红包后，或在其租住的长征西路房子的楼梯间，或在对面的某雅院小区把毒品交给陈某，陈某将每次购买的毒品供自己吸食。2019年7月10日下午陈某通过微信赊账150元，被告人陆小平交待老表（在逃）在其租住的房子里给了陈某一粒麻古和少许冰毒，陈某一个人在房子客厅内将购买的毒品吸食完后离开。 3、2019年7月18日上午，新建分局民警抓获陆小平手机中微信名叫“高价回收，铁、铜、铝”的朱某（另案处理）和微信名叫小城管的熊某（另案处理）俩人，朱某交待2019年6月初至7月中旬在被告人陆小平处购买毒品两次，第一次是6月13日微信转账150元购买了一粒麻古和少许冰毒；第二次是7月10日微信转账200元给被告人陆小平，后陆小平拍摄视频发给朱某，告诉朱某毒品（一粒麻古和少许冰毒）用白纸包好放在某某路口的水泥墩边上，朱某自己取出毒品后于当时下午在某工地一个人吸食。 4、陆小平手机中微信名叫“小城管”的熊某（另案处理）交待2019年6至7月其通过微信转账在被告人陆小平处购买毒品十六次，分别为：2019年6月3日、6月5日、6月6日各购买一次，每次都转账300元，每次购买两粒麻古和少许冰毒，交易地点为新建区附近。6月10日转账150元购得一粒麻古和少许冰毒，6月12日转账295元购得二粒麻古和少许冰毒，6月14日转账200元购得一粒麻古和少许冰毒，6月15日转账150元购得一粒麻古和少许冰毒，6月17日转账300元购得二粒麻古和少许冰毒，这五次是在长征西路的附近公交站台交易的。6月20日转账两次，每次都是150元，每次购得一粒麻古和少许冰毒，6月22日转账三次（一次300元、一次300元、一次550元），共购得五粒麻古和少许冰毒，这五次是陆小平把毒品用白纸包好放在长征西路某雅院小区的一个消防栓里面，被告人陆小平拍好视频并通过微信发送给熊某，叫熊某自己去取。6月29日转账200元购得一粒麻古和少许冰毒，6月30日转账两次，一次100元，一次300元共购得两粒麻古和少许冰毒，这两次是在某雅院小区的消防栓里面取得毒品。2019年7月8日转账100元购得半粒麻古和少许冰毒，熊某在新建中心附近拿到毒品后，一个人在家里吸食完。 5、2019年8月2日上午，新建分局民警在新建区兴旺宾馆203房间抓获被告人陆小平手机中微信名叫“还是无所谓”的刘某（另案处理），刘某交待从2019年7月8日至7月11日通过微信转账在被告人陆小平处购买毒品六次，分别为：7月8日转账一次150元，7月10日转账三次每次150元，7月11日转账两次（一次转账140元，一次转账150元）。这六次每次都是陆小平把毒品（一粒麻古和少许冰毒）用白纸包好后，放在新建中心附近公交站台附近并拍好视频，然后叫刘某自己去取，刘某每次购得毒品都供自己一个人吸食。 2019年7月12日，被告人陆小平被公安机关抓获归案。 另查明，2019年12月11日上午，新建分局民警对被告人陆小平进行提审，陆小平讲要立功，并供述邹某涉嫌贩卖，公安民警对邹某进行调查，发现邹某已于2019年11月4日被东湖分局刑事拘留；另陆小平供述谭某涉嫌贩毒，公安民警又经调查，谭某于12月11日上午因吸毒、贩毒已被红谷滩分局刑事拘留。 上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：证人李某等人的证言，查某等人的辨认笔录，房屋租赁合同及房内设备清单，聊天记录及毒资转账微信截图，南昌市公安局新建分局吗啡、K粉、冰毒联合检测胶体金法现场检测报告及尿液检测照片，行政处罚决定书，在逃人员登记表，现场检测报告书，搜查笔录及扣押物品清单，证据保全决定书、清单，收缴物品清单，涉案财物入库单，抓获经过，归案经过，刑事判决书，常住人口信息和前科记录查询等证据等。 原审法院认为，被告人陆小平以牟利为目的，多次贩卖毒品麻古和冰毒给多名吸毒人员，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陆小平有犯罪前科，酌情从重处罚。根据被告人陆小平的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，判决：被告人陆小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四万元。 上诉人陆小平及其辩护人提出其只有第一起犯罪事实属实，其余四起均不属实，应认定其具有立功情节，原判量刑过重，请求法院从轻处罚。 本院二审审理查明的事实和认定的证据与原审法院审理查明的事实和认定的证据一致，本院对原审判决所列举的证据予以确认。二审审理期间，上诉人陆小平及其辩护人未向本院提交新的证据。 关于上诉人陆小平及其辩护人提出其只有第一起犯罪事实属实，其余四起均不属实，应认定其具有立功情节，原判量刑过重，请求法院从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，有证人陈某、朱某、熊某、刘某的证言及辨认笔录、陆小平及上述证人的毒品交易微信聊天记录、视频及转账记录形成完整的证据链，证实陆小平向陈某、朱某、熊某、刘某贩卖毒品的事实。2019年12月11日上午，新建分局民警对陆小平进行提审，陆小平讲要立功，并供述邹某、谭卫明涉嫌贩毒，民警经调查，发现邹某已于2019年11月4日被东溱分局刑事拘留，谭某已于12月11日上午因吸毒、贩毒已被红谷滩分局刑事拘留，故依法不予认定其立功表现。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定判处其有期徒刑六年六个月，并处罚金四万元，在法定刑三年以上七年以下有期徒刑的量刑幅度内，并未量刑过重，该上诉理由和辩护意见与查明的证据、事实不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人陆小平以牟利为目的，多次贩卖毒品麻古和冰毒给多名吸毒人员，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陆小平有犯罪前科，酌情从重处罚。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李静 审 判 员 张艳 审 判 员 李成 二〇二〇年四月七日 法官助理 徐昊 书 记 员 万梦