江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0732民初229号原告：兴国兴旺混凝土有限公司,住所地：兴国县长冈乡泗望村新坑组沙坝土。法定代表人：钟建胜，公司执行董事。委托诉讼代理人：王仁俊，江西南芳（兴国）律师事务所律师，特别授权。被告：西安建工第五建筑集团有限公司,住所地：陕西省西安市高新区丈八街办太白南路22号西安建工集团大楼16层。法定代表人：张建军，系公司董事长。委托诉讼代理人：杨永政，陕西维谨律师事务所律师。被告：林小安，男，1961年1月1日生，汉族，浙江省象山县人，住象山县。委托诉讼代理人：张勤俭，浙江海泰律师所事务所律师，特别授权。被告：赣州华隆房地产开发有限公司，住所地：兴国县兴国大道269号。法定代表人：苏穗，公司执行董事。原告兴国兴旺混凝土有限公司与被告林小安、西安建工第五建筑集团有限公司、赣州华隆房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案（1月9日收案）后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴国兴旺混凝土有限公司委托诉讼代理人王仁俊、被告林小安委托诉讼代理人张勤俭、被告西安建工第五建筑集团有限公司委托诉讼代理人杨永政到庭参加诉讼。被告赣州华隆房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告西安建工第五建筑有限责任公司与被告林小安立即共同支付原告的商砼款本金4915656元及其截止到2019年12月31日的逾期付款利息（违约金）3693055.96元，之后继续计息至欠款本金全部付清为止。利随本清。2、判令被告赣州华隆房地产开发有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。3、本案诉讼费、保全费由三被告承担。事实与理由：2015年被告西安建工第五建筑集团有限公司在兴国承接了金福花园-半山国际二三组团项目楼盘的施工建设，其中B3、B4栋的实际施工人是被告林小安，因工程建设的需要，自2015年开始至2019年6月份一直购买原告的混凝土（商砼）、林小安与原告签订了一份《预拌混凝土买卖合同》，被告赣州华隆房地产开发有限公司作为担保方。双方每月会对当月实际使用商砼的方量、金额、单价、欠付款等进行对账并形成对账单。被告林小安还多次出具欠条确认欠款，截止至起诉日，被告仍欠原告的混凝土款本金4915656元。原告就其主张提供的证据有：营业执照、企业信息报告、身份证复印件、《企业信用信息公示报告》、《预拌混凝土买卖合同》、《施工合同》、裁定书、《竣工验收备案表》、欠条、《商砼欠款明细》、《兴国兴旺混凝土公司对账单》等复印件。被告西安建工第五建筑集团有限公司辩称：我公司未实际实施涉案项目，且与原告无合同关系，根据合同相对性原则，原告向我公司主张合同义务没有事实依据，我公司依法不承担任何支付责任。原告提供的证据中均无我公司公章，无法证明涉案工程系我公司施工，原告举证不足。被告西安建工第五建筑集团有限公司就其主张提供的证据有：《建筑工程施工合同》、确认书复印件各1份。被告林小安辩称：1、被告林小安欠货款4817520元，而不是诉状所诉。2、原告与被告林小安、赣州华隆房地产开发有限公司有债务转移的相关协议，原告应该向被告赣州华隆房地产开发有限公司主张权利，而不是被告林小安。3、逾期付款利息有误，根据原告提供的2018年1月22日欠款明细，原告已经明确放弃要求。原告提供的4张欠条，2016年12月6日的没有约定逾期利息，2018年1月22日没有约定还款日期，应视为不定期，从起诉之日起计息。被告林小安就其主张提供的证据有：授权书、委托书复印件各1份。被告赣州华隆房地产开发有限公司未进行答辩也未提供证据。经审理查明：2014年10月10日，被告赣州华隆房地产开发有限公司与被告西安建工第五建筑集团有限公司签订了两份《合同协议书》，约定由被告西安建工第五建筑集团有限公司承建被告赣州华隆房地产开发有限公司的华隆?半山国际Ⅱ、Ⅲ组团房地产工程。其中B3、B4栋的实际施工人是被告林小安。2015年12月23日，被告林小安（甲方）与原告（乙方）签订了一份《预拌混凝土买卖合同》，约定由原告向工地提供混凝土；明确混凝土的加工数量、规格、单价，甲方必须在2016年1月30日前付清之前所发生商砼款的60%（余40%必须在2016年3月底前付清），2016年1月30日之后发生的商砼款甲方必须在次月五日前对账清算一次，次月10日前付清所发生的货款，如甲方不按合同约定付款，乙方可向甲方追索所欠全部货款本金及逾期利息（按月利率2%计算）；甲方必须在项目主体工程结束15天内结清所有货款。被告赣州华隆房地产开发有限公司（丙方）作为担保方盖章，但未明确担保方式、担保期限。2015年12月26日，被告林小安向被告赣州华隆房地产开发有限公司出具委托书：同意赣州华隆房地产开发有限公司在支付项目工程款中，按买卖合同约定条款扣除货款并代为支付于原告。原告也向被告赣州华隆房地产开发有限公司出具授权书：在被告林小安未能按合同约定条款支付货款的情况下，被告赣州华隆房地产开发有限公司可以在被告林小安工程进度款项中，按供货合同付款条款支付方式代扣并支付给原告。2018年1月22日，被告林小安向原告出具了一份《商砼欠款明细》：1.2015年10月-2016年2月，欠款2959040元；2.2016年5月-2017年8月，欠款1111795元（被告林小安就此款在2017年9月11日出具的欠条中承诺于2017年10月1日前付清，逾期按月利率20‰计算违约金等）；3.2017年9月-2017年10月，欠款387730元（被告林小安就此款在2017年11月2日出具的欠条中承诺于2017年11月30日前付清，逾期按月利率20‰计算违约金等）；4.2017年11月-2018年1月，欠款358955元。截止2018年1月22日之前合计总欠款4817520元。2018年5月9日至2019年6月5日，除已付款外，被告林小安还陆续欠下原告混凝土款98136元（含2019年6月5日19485元）。合计4915656元。2019年9月2日，被告林小安、西安建工第五建筑集团有限公司、赣州华隆房地产开发有限公司签订了一份《确认书》：被告西安建工第五建筑集团有限公司与被告赣州华隆房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》未实际履行，被告赣州华隆房地产开发有限公司直接与被告林小安发生承包关系并直接向其支付工程款；被告林小安承包期间的工程款结算、支付，由赣州华隆房地产开发有限公司负责处理并承担，与被告西安建工第五建筑集团有限公司无关；因被告赣州华隆房地产开发有限公司将工程发包给被告林小安所引起的相关责任（包括但不限于工程质量、安全事故、债权债务清偿等），均由被告赣州华隆房地产开发有限公司承担。以上事实，有原、被告提供的证据加以证实，应予认定。庭审中，被告西安建工第五建筑集团有限公司对原告提供的《竣工验收备案表》中涉及其单位的公章有异议，但表示“是否申请鉴定暂不发表意见”。本院认为，被告林小安作为实际施工人，与原告之间买卖关系合法有效。被告林小安未能依约支付欠款，应当承担民事责任。被告提供的授权书、委托书，只能证明其与原告、被告赣州华隆房地产开发有限公司之间有过从工程款中代扣货款的授权，并不等于彼此之间存在债务转移关系。被告西安建工第五建筑集团有限公司作为建设单位，应当对被告林小安的相关民事行为承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定：“当事人约定同意债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期间届满之日起计算。”被告赣州华隆房地产开发有限公司提供的担保未约定担保方式，应当承担连带责任。因涉案货款为分期履行，保证期限自最后一笔到期日即2019年7月10日起计算，原告在2020年1月9日起诉向被告赣州华隆房地产开发有限公司主张权利尚在保证期间内。故被告赣州华隆房地产开发有限公司应对欠款及利息承担连带责任。被告林小安、西安建工第五建筑集团有限公司、赣州华隆房地产开发有限公司签订的《确认书》，因属于规避法律的强制性规定而无效。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、由被告林小安支付给原告兴国兴旺混凝土有限公司2015年10月-2016年2月的欠款2959040元，并从2016年3月11日起按月利率20‰支付利息给原告兴国兴旺混凝土有限公司，至付款之日止。二、由被告林小安支付给原告兴国兴旺混凝土有限公司2016年5月-2017年8月的欠款1111795元，并从2017年10月2日起按月利率20‰支付利息给原告兴国兴旺混凝土有限公司，至付款之日止。三、由被告林小安支付给原告兴国兴旺混凝土有限公司2017年9月-2017年10月的欠款387730元，并从2017年12月1日起按月利率20‰支付利息给原告兴国兴旺混凝土有限公司，至付款之日止。四、由被告林小安支付给原告兴国兴旺混凝土有限公司2017年11月-2018年1月的欠款358955元，并从2018年2月11日起按月利率20‰支付利息给原告兴国兴旺混凝土有限公司，至付款之日止。五、由被告林小安支付给原告兴国兴旺混凝土有限公司2018年5月-2019年6月的欠款98136元，并从2019年7月11日起按月利率20‰支付利息给原告兴国兴旺混凝土有限公司，至付款之日止。六、被告西安建工第五建筑集团有限公司对以上一、二、三、四、五项履行内容承担连带责任。七、被告赣州华隆房地产开发有限公司对以上一、二、三、四、五项履行内容承担连带责任。八、本案履行内容限判决生效后一个月内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72060元，财产保全申请费5000元，原告兴国兴旺混凝土有限公司已预交，由被告林小安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  颜梅生人民陪审员  钟 焱人民陪审员  毛苏华二〇二〇年四月十五日书 记 员  王厦青