河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01知民初1225号原告：雷大兴，男，1960年8月3日出生，汉族，住。原告：雷聘，女，1989年12月4日出生，汉族，住。被告:河南美食达餐饮管理有限公司，住河南省郑州市金水区花园路东丰产路北兰德中心21层2113号。法定代表人：刘保磊。被告：刘保磊，男，1981年9月11日出生，汉族，住。被告：朱青双，男，1981年9月11日出生，汉族，住。雷大兴、雷聘诉河南美食达餐饮管理有限公司（以下简称美食达公司）、刘保磊、朱青双特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告雷大兴、雷聘，被告美食达公司的法定代表人刘保磊、朱青双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷大兴、雷聘诉称：1.三被告共同返还原告雷大兴、雷聘贰万元人民币，并支付利息六千元人民币(从2018年8月1日起至2019年12月5日，16个月的利息，参照年利率24%计算)；2.确认三被告未履行合同义务的事实，确认被告朱青双在特许加盟合同中代表人朱青双的书面签字为准；3.三被告向原告雷聘、雷大兴支付违约金人民币六千元人民币；4.原告诉求金额共计人民币叁万贰仟元整(￥32000.00)。事实和理由：原告雷大兴在2018年7月初在网上看到三被告发布的招商加盟广告，留下自己的联系电话后，被告朱青双向原告致电，招商加盟德丽丝汉堡店，如有意前来面谈，地址在金水区花园路与东丰产路交叉口兰德中心21层2113号。随后被告朱青双多次联系原告雷大兴到办公室交谈，最后被告朱青双和原告雷大兴于2018年7月18号下午签订了有效期为一年的德丽丝中西快餐特许加盟合同，原告雷大兴取得女儿雷聘的口头授权，使用雷聘建行卡于2018年7月18号下午通过刷卡把贰万元加盟费支付于被告朱青双，当时POS机商户名称显示是：郑州市新亮食品销售，原告当时向被告朱青双提出异议，被告朱青双当时以POS机是公司向银行申请的机器，所以商户名称和被告朱青双的名称不一致，原告当时也没有继续深究下。原告雷大兴按照合同要求支付了加盟费履行了合同的义务，三被告收到原告的加盟费，既不按照合同的约定对原告雷大兴提供找店前期的技术和辅导以及相关流程培训，未落实加盟店的找店前期相关事宣，还无故拖延原告的选店，找店等前期准备工作，在2019年7月18号合同终止之日，一直无法联系到三被告，且被告不退还原告的贰万元加盟费，也不向原告支付违约金和利息。美食达公司和刘保磊辩称：1.涉案合同没有约定被告有为原告寻找合适店铺的义务；2.即便在没有找店义务的情况下，被告无偿为其提供各种找店、培训等长达6-8个月的服务；3.被告没有违约行为，不应承担返还加盟费、违约金及利息的责任。朱青双辩称，其当时系公司员工，是职务行为，本案是公司与雷大兴之间的纠纷，与其无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：美食达公司成立于2016年9月26日，类型：有限责任公司(自然人独资），经营范围为：餐饮企业管理咨询，企业形象策划，会议及展览服务，礼仪服务；批发兼零售：日用百货、电子产品。2018年7月18日，雷大兴（乙方）与美食达公司（甲方）签订《特许加盟合同》，合同中约定下列相关事项：第一条合同使用的有关文字定义:“公司经营技术资产”指甲方开发完善成型，用于西式快餐餐饮经营具有统一性的、独自的经营技术系统和一整套的店务管理手册《产品制作手册》等)以及公司有权使用的“德丽丝”注册商号、商标志、招牌、店铺管理方式等统一系统。“公司商标”指甲方有权使用及有权授权他人使用的“德丽丝”商标和服务标志以及甲方经常使用的用以表示公司的标记、记号、招牌、标签以及其他一些营业象征。“公司形象”乙方因使用公司经营技术资产和商标，而使其统一性被公众广泛认识，获得了信誉，并在定型的统一形象下营运。第二条甲方技术服务项目：甲方授权乙方使用甲方的公司经营技术资产、公司商标经营“德丽丝”西式快餐饮店(地址：河南省郑州市金水区国基路海洋馆号)同时对乙方进行开店辅导，并在本合同存续期间对乙方提供长期持续的技术支持等服务。(一)提供乙方店面开店前的辅导及培训(开店前人员培训及课程详见附件一)：提供乙方相关人员(店长、店员等)的门市实习：(1)经营管理课程：A、商品知识B、品质管理知识；(2)门市实习：A、现场服务实习B、店务实习；(二)提供乙方店面开幕时期的辅导：1、促销活动事宜的筹备、教育、训练与协助执行。2、开幕期间派员驻店辅导及协助，所需派驻人数及时间由甲方视具体情况决定。(三)提供乙方店面开幕后的辅导及培训：1、不定期巡回指导，指导内容：商品品质管制、营业成本控制等。2、新产品开发及制作指导。3、值班管理稽核评估(含厨房、外场)。4、不定期对其下属加盟店各岗位人员分批次进行集中专业培训及铺导。第十条加盟费一、本合同签订后一周内，乙方须向甲方支付加盟费人民币式贰万元整。二、该费用是乙方为经营店铺接受甲方经营技术资产、商标初始使用权、开业技术指导的费用。三、除本合同另有规定之外，不论本合同期满，还是中途解约或其他理由，乙方均无权要求甲方退还该费用。第二十一条甲方权利义务一、按照本合同的规定协助乙方完成开店筹备工作。二、在乙方店面开业后至合同期满期间，甲方根据乙方店的实际经营状况安排技术及管理人员对该店面营运状况进行不定期的稽核辅导，并对该店内存在的问题及时进行更正。但乙方须为甲方到店辅导人员提供食宿，车资由甲方自己承担。三、将每年所安排的对于分店所作的培训计划告知乙方，并如实执行，以便及时对乙方店人员进行再培训。四、不断对其技术及经营管理体系进行改进，并不断的推出新的产品，以适应市场变化及更新的需求。同时甲方应不定期召开厨务会议或到乙方店对其厨师进行技术培训，使得乙方店人员技术不断得到更新。五、特别指导：乙方另有请托，甲方须派专人至门市服务，解决问题，所发生费用由乙方负担。六、当乙方店与甲方其他分店发生冲突时，甲方有义务进行协调处理。七、乙方在经营过程中有人员需求时，甲方在收到乙方申请后，应及时帮助甲方调配人员，由此产生的费用由乙方负责。第二十二条乙方义务一、在本合同履行期间，乙方应为甲方到其店进行稽核辅导人员提供食宿。二、维护、巩固和提升公司形象，积极组织、参与和配合甲方的各项品牌宣传活动。三、应及时向甲方如实通报其在经营就过程中发生的任何诉讼事件及任何可能影响到公司形象或信誉之事件。四、应如实将其上月堂食经营状况及财务报表如实传至甲方处，接受并配合甲方财务稽核。第二十三条违约责任一、合同双方应严格按照本合同的规定，以诚信原则如实履行自己的义务，否则，即为违约。二、任何一方违约行为给对方造成的损失包括直接损失和间接损失，其中包括但不限于诉讼费及为进行诉讼而支付的调查取证费、律师费、公证费差旅费等。三、对于乙方违反本合同规定的行为，或未按附件承诺支付款项的行为，甲方有权责令其限时更正，并根据违约行为的情节，向乙方收取5,000-—10,000元的违约金。如乙方在甲方规定的时间内未改进的，视为新的违约行为，甲方有权给予加倍收取违约金。乙方的违约行为如在本合同其他条款中已经有明确的处罚办法的，按照该条款的规定处理，对于乙方的违约行为，甲方可以根据乙方的悔改程度及补救措施等，减轻或免除处罚。第二十四条合同变更、终止及解除一、合同的变更经合同双方当事人协商一致，可以变更本合同。二、合同的正常解除：1、双方经协商，同意解除合同的。2、合同到期，双方无意续约的。3、因不可抗力而导致任何一方无力继续经营的(本条所说不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如地震、台风、洪水、火灾及战争等情况)。4、乙方因正常经营困难，无法继续履行本合同的，应在3个月前提出解约申请并经甲方书面确认批准的。5、本合同的正常解除，双方应充分协商，各不承担对方的任何损失。6、合同的正常解除如果是由以上四种因素引起，甲方应在合同正常解除后无息退还乙方所交纳的履约保证金。三、乙方无权将本合同中的权利义务转让给其他第三方，否则甲方有权没收乙方履约保证金并有按要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金人民币三万元。四、合同的单方解除1、乙方如发生下列各项任何一行为，甲方可书面通知其限期更正或停止其行为，超过指定期限仍无改善者，甲方可单方解除本合同，同时甲方有权没收乙方履约保证金并要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金人民币万元。1)乙方没有忠实地实施甲方为改善营业而提出的劝告指导。2)乙方按照本合同的规定向甲方递交的财务报表等资料不真实。3)乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。2、乙方若有下列情况发生，可视为重大违约，甲方可直接通知乙方单方解除本合同，并不退还乙方所交履约保证金。同时甲方有按要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金人民币三万元。1)拖欠甲方各种应付款项金额达人民币五万元以上的。2)假冒甲方的商品或其他侵害甲方权益并造成严重影响的。3)未按本合同的规定，私自增设分店、更换店内设备或违反竞业禁止。4)未按合同的规定，擅自将公司经营技术资产、设备等移往他处营业或使用的。5)擅自以甲方代理人或代表人名义与第三者订约、从事法律行为或从事私人行为而导致甲方权益受损的。6)利用其营业场所进行非法活动或有其他违法行为，损害社会公共利益，给甲方造成一定不良社会影响。7)私自转让、转移经营权或店内设备予他人，或将该店设立任何形式的担保，进行出租、典当以及其他不利于甲方行使本合同权利的切行为。8)因其服务质量或其他原因引起大量投诉或被媒体曝光批评，在社会上引起严重不良影响的。9)故意损害甲方或其他加分店的形象、商誉的。10)一年内受过甲方处罚超过三次的。11)其他违背本合同之约定，经甲方认定为重大违约行为，经甲方通告其期限改正但乙方拒不理会或虽有改正但达不到甲方要求的。3、乙方的单方解约发生下列各项中的任何一项，乙方有权单方解除合同，有权要求甲方退还履约保证金并要求甲方赔偿损失。1)甲方对乙方店面营运状况或店内员工连续三个月未进行技术辅导或培训的，但乙方未按时交纳特许权使用费的除外。2)甲方被法院宣布破产的。3)甲方有其他严重损害乙方利益或声誉的行为的。第三十一条其他一、本合同自双方签字时生效，合同期限为一年，自2018年7月18日起至2019年7月18日止。2018年7月18日，雷大兴向美食达公司缴纳加盟费贰万元整。至今，雷大兴未找到合适的店铺门面，加盟店未开业经营。以上事实有《特许加盟合同》、中国建设银行客户交易明细清单及当事人陈述等在卷为证。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，美食达公司授权雷大兴在协议指定区域内经营“德丽丝”西式快餐项目，可使用该项目的商标、服务标志、标记、记号和招牌，故双方所签订的《特许加盟合同》为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，故涉案合法有效。雷大兴按约向美食达公司缴纳加盟费20000元的性质应认定为特许经营费用。本案中，涉案合同约定的“德丽丝”西式快餐餐饮店（地址：河南省郑州市金水区国基路海洋馆店）至今未开业，雷大兴认为未开业的原因系美食达公司怠于履行找店义务，一直没有找到合适的店面，且在后期沟通过程中，发现美食达公司在经营管理方面存在诸多问题，对美食达公司的运营管理亦产生质疑。美食达公司认为其没有为雷大兴找店的义务，但仍积极为雷大兴提供相关服务。本院认为，美食达公司虽主张其提供了各种开店前的各种协助找店、培训、参观、考察、指导等服务，但均未提供相应的证据予以支持，根据《中华人民民事诉讼法》第六十四条的规定，其应承担举证不能的后果。雷大兴未开展经营，亦未实际使用了美食达公司的经营资源，涉案合同并未真正履行，故美食达公司应向雷大兴返还加盟费20000元。关于雷大兴要求被告支付相关利息的主张。本院认为，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。以上规定实质是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利，因此在合同签订后的合理期限内，即使双方当事人未约定此条款，被特许人仍可以单方解除合同，期限有约定的从其约定，没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等确定，该期限一般应掌握在特许人的经营资源尚未被被特许人实际利用前为宜。就本案而言，即使涉案合同未约定类似上述的条款，亦不妨碍雷大兴行使上述权利。雷大兴主张其在2018年9月向美食达公司及朱青双主张返还加盟费及利息，但其未提供相关证据予以证明，而刘保磊陈述其在2019年4月得知雷大兴要求返还加盟费。雷大兴主张返还加盟费，且不再参加后期美食达公司组织的参观、培训等服务，说明雷大兴已向美食达公司表达不予履行协议的意思，美食达公司也已知道雷大兴不予履行协议的客观情况。从双方之后的行为来看，在2018年7月18日签订协议后直至刘保磊确认的2019年4月得知雷大兴要求返还加盟费用的期间内，涉案合同并未真正履行，美食达公司的经营资源尚未被雷大兴实际利用。故本院确定美食达公司于2019年4月收到雷大兴关于解除合同返还加盟费的通知，美食达公司应向雷大兴支付自2019年4月起至判决生效之日止，以20000元为基数，自2019年5月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。关于雷大兴主张美食达公司违反合同约定应当承担违约责任的意见。本院认为，涉案合同中并未明确约定美食达公司负有为雷大兴找到满意店铺及在未找到满意店铺的情况下应当返还交通路费等相关费用的相关事宜，因此不能认定美食达公司违反了合同约定；合同履行过程中，美食达公司为雷大兴指定了两个区域进行选址，但雷大兴与美食达公司就店铺位置事宜一直未达成一致意见，现有证据不能证实美食达公司在合同履行过程中存在违约行为，故对雷大兴该项主张本院不予支持。关于朱青双的责任问题。涉案合同签订时，朱青双作为美食达公司的员工，其虽为联系雷大兴的业务员，但涉案合同系雷大兴与美食达公司签订，与朱青双个人没有关系，故雷大兴要求朱青双承担连带责任的意见，本院不予支持。关于刘保磊的责任问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，美食达公司系一人有限责任公司，刘保磊亦并未提供证据证明美食达公司的财产独立于其个人财产，故刘保磊应与美食达公司就本案承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告河南美食达餐饮管理有限公司和刘保磊于本判决生效之日起十日内共同返还原告雷大兴特许经营费用20000元；被告河南美食达餐饮管理有限公司和刘保磊于本判决生效之日起十日内共同向原告雷大兴支付自2019年5月1日起至判决生效之日止的利息（以20000元为基数，2019年5月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；驳回原告雷大兴的其他诉讼请求；四、驳回原告雷聘的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600元，由被告河南美食达餐饮管理有限公司和刘保磊共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王富强审判员  薛春锋审判员  李 睿二〇二〇年四月十日书记员  魏艳然