新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新0106民初1953号      原告：山东省保安器材有限公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区哈密路众福苑小区二期一单元1604号。   负责人：王书周，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘慕蕊，新疆聚广律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈平，新疆聚广律师事务所律师。   被告：新疆和兴房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）高新街北一巷168号4栋6层4单元601。   法定代表人：马文斌，该公司总经理。   委托诉讼代理人：孟兴军，新疆元正盛业律师事务所律师。   原告山东省保安器材有限公司新疆分公司（以下简称保安公司）与被告新疆和兴房地产开发有限公司（以下简称和兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告保安公司的负责人王书周、委托诉讼代理人刘慕蕊均到庭参加了诉讼，被告和兴公司的委托诉讼代理人孟兴军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告保安公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程款147500元：2.请求判令被告支付违约金202642.5元，并计算至实际付清之日止；3.请求判令被告返还工程质保金192500元；4.请求判令被告支付逾期返还工程质保金的利息20600.13元，并计算至实际返还质保金之日止；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年10月8日，原告与被告签订了一份《和兴融创大厦消防工程合同》，约定被告将和兴融创大厦消防工程发包于原告施工。合同签订后，原告按期施工完毕。2015年9月26日，该工程消防验收合格。但被告一直未能向原告付清工程款，经原告多次催要无果，遂诉至法院。   被告和兴公司辩称，原告主张的剩余工程款147500元及工程质保金192500元属实，但是按照原、被告双方签订的合同约定，上述款项未到付款的时间节点，不满足付款条件。双方合同5.3条约定工程全部竣工，经被告及公安机关消防机构验收合格、结算、审计结束，原告向被告提交竣工资料21日内，被告向原告付至结算总价的95%。即，被告支付至合同总价款80%后，如支付至95%，需要满足上述条件，但是本案涉案工程上述三个条件均未满足。现被告支付至合同价款的91%，剩余的款项不支付未违反双方合同约定。关于质保金，因工程未经过被告验收，故未到两年的质保期。因此，原告要求被告承担未支付工程款及质保金对应的利息无事实及法律依据。综上，请求法院依法判决。   经审理查明，2013年10月1日，被告和兴公司向原告保安公司出具了一份《中标通知书》，载明新疆和兴房地产开发有限公司的和兴融创大厦消防工程施工，经过现场开标、评标小区评审即相关领导批准，现确定原告为中标人。中标包干总价为3850000元。工程地址为乌鲁木齐市经济技术开发区二期和兴融创大厦施工现场。请原告接到本通知后15日内与被告签订《和兴融创大厦消防工程合同》。被告在该通知书中盖章予以确认。   2013年10月8日，原告与被告签订了一份《和兴融创大厦消防工程合同》，约定被告将其开发的和兴融创大厦消防工程发包于原告施工，工程地点为乌鲁木齐市经济技术开发区二期和兴融创大厦项目；合同第四条约定，本合同采用固定总价合同，合同包干总价为3850000元；合同第五条约定，本合同无预付款，按施工进度付款，每月15日原告向被告上报上月15日至本月15日完成的产值，被告向原告支付上月15日至本月15日完成产值的80%，工程全部竣工，经被告及公安机关消防机构验收合格，结算、审计结束，原告向被告提供竣工资料后21日内，被告向原告支付至结算总价的95%，剩余结算总价的5%工程款作为质量保修金，自工程竣工经被告及公安机关消防机构验收合格之日起2年内，原告在保修期内能按时对工程进行维修、维护且由被告及物业公司签署维修意见后21日内，被告将质量保修金支付给原告（支付时扣除原告未按约承担保修义务而被告垫付的、本应由原告承担的维修费用）；合同第十四条约定，如被告未能按合同约定支付工程款，被告按逾期付款额的日万分之五向原告支付违约金，因原告原因逾期竣工在30日内的，原告应向被告支付10000元/每日的违约金，违约金不足以弥补被告损失的，原告应就不足部分承担赔偿责任，因原告原因逾期竣工超过30日的，被告有权单方面解除合同，原告应当向被告退还全部已付款项并且承担合同包干总价20%的违约金。原、被告均在合同中签章予以确认。合同签订后，原告依约进场施工完毕。   2015年7月17日，涉案工程五方验收完毕，原、被告及涉案工程的勘察单位、设计单位、监理单位五方共同签订了一份《竣工验收报告》，载明1、单位工程所含分部工程的质量验收合格；2、质量控制资料完整；3、单位工程所含分部工程有相关安全和功能的检测资料完整；4、主要工程项目的抽查结果符合相关专业质量验收规范的规定；5、观感质量验收符合要求；单位工程质量验收合格。原、被告及涉案工程的勘察单位、设计单位、监理单位五方均在该报告中签章予以确认。同日，原、被告及涉案工程的设计单位大连大学亿达建筑设计院、监理单位新疆建筑科研院工程建设监理公司四方共同签订了一份《建设工程消防验收申请表》，用以申请涉案工程的消防验收。   2015年9月1日，原告与涉案工程的物业服务公司绿城物业和兴融创物业服务中心进行交接后，签订了一份《证明》，载明经双方统计确认现已收到消防水带243个、喷枪243个、三公斤手提灭火器456具、负二层人防自救卷盘10个，其中消防报警系统未运行，消防系统未验收，并注明以上所有接收物品只是数量的接收，如若出现任何质量问题与物业公司无关。原告在证明中交接方处签字确认，物业公司在该证明中接收方处盖章予以确认。   2015年9月26日，乌鲁木齐市公安消防支队向被告出具了一份《建设工程消防验收意见书（乌公消验字【2015】第0173号》，载明涉案工程经资料审查、现场抽样检查和功能测试，综合评定该工程消防验收合格。   2018年2月2日，原、被告及涉案工程监理单位新疆建科智诚工程咨询有限公司共同签订了一份《工程验收单》，其中被告在涉案工程上的负责人陈豫在该验收单中注明“和兴总部办公楼已在2015年9月26日通过消防局验收，并下发合格意见书”。   另查明，2016年8月26日至2017年10月19日期间，因涉案工程存在的问题，原、被告通过《工作联系单》进行往来沟通协商。2016年1月15日，原告向被告发出一份《2016年1月16日和兴大厦消防工程工作函回复》，关于2016年1月2日由和兴房产现场负责人陈豫施工单位景付勇及和兴房产委托的绿城物业工程技术人员石永刚，和兴融创物业服务中心人员张春强，石永利，将永强，对和兴融创大厦消防系统进行验收提出问题的回复如下，由于被告临时通知原告要于2016年1月5日进行消防物业验收，原告技术人员和工人已提前订好了2016年1月5号回家的火车票，只能在2号3号配合物业验收，现对于物业提出来的问题如是原告问题原告只有等技术人员和工人回来才能查看处理，预计时间在2016年4月5日。原告在该函件中盖章予以确认。2017年5月10日，被告向原告发出一份《工作联系函》，载明原告与被告于2013年签订了《和兴融创大厦消防工程合同》，合同第五条第四款约定质保期自工程竣工经被告及公安机关消防机构验收合格之日起两年内，本工程于2015年8月经公安机关消防机构验收合格，质保期应当至2017年8月止，目前仍在质保期内。和兴融创大厦物业公司在管理过程中发现仍有部分问题至今未得到解决，详见附件，请原告收到本函后7日内，即在2017年5月17日前将以上问题进行完善，如原告仍未按照上述时间履行义务，被告将另行指定第三方施工，所发生的费用，将从原告质保金中扣除，并加收10%的管理费。被告在该联系函中盖章予以确认。   另查，2018年7月25日，原告委托新疆聚广律师事务所通过邮寄送达的方式向被告发出了一份《律师函》，载明原告于2013年10月8日与被告签订的《和兴融创大厦消防工程合同》，约定由原告承包该消防工程，并对付款结算方式、原被告双方义务、质保金及违约责任等作出明确约定，原告严格按照合同约定完工，该项目于2015年9月26日通过消防验收，即被告应当向原告支付工程款至结算总价的95%，并于2017年9月26日向委托人返还质保金，但时至今日经原告多次催要被告均拒绝履行合同义务，鉴此，原告郑重函告被告，请被告在收到本函后七日内向原告支付欠付工程款147500元，返还工程质保金192500元，否则原告将采取法律途径，追究被告违约责任及实际损失，由此产生包括但不限于相关仲裁、诉讼、执行等费用由被告承担，望被告审慎，并妥善对待。2018年7月27日，被告签收该函件。   另，至2015年9月26日即涉案工程经公安机关消防机构验收合格之日，被告共计向原告支付工程款2790000元，后被告于2015年12月17日向原告支付工程款120000元，于2016年1月29日向原告支付工程款200000元，于2016年7月11日向原告支付工程款300000元，于2018年2月9日向原告支付工程款100000元，至此，被告共向原告支付工程款3510000元（2790000元+120000元+200000元+300000元+100000元），剩余340000元（3850000元-3510000元）未付，其中包含质保金192500元（3850000元×5%）及剩余工程款147500元（340000元-192500元）。   上述事实有原告提供的《中标通知书》、《和兴融创大厦消防工程合同》、《建设工程消防验收申请表》、《竣工验收报告》、《证明》、《建设工程消防验收意见书（乌公消验字【2015】第0173号》、《工作联系函》、《工程验收单》、《律师函》、EMS邮单复印件、被告提供的《2016年1月16日和兴大厦消防工程工作函回复》、《工作联系单》若干、整改明细、当事人的陈述及本院庭审笔录为证。   本院认为，原告保安公司与被告和兴公司在平等自愿、协商一致基础上签订的《和兴融创大厦消防工程合同》系双方真实意思表示，双方均应按约定履行合同义务，否则应承担相应的违约责任。   关于原告要求被告支付工程款147500元的请求，本院认为，在原、被告双方签订的《和兴融创大厦消防工程合同》第五条约定，工程全部竣工，经被告及公安机关消防机构验收合格，结算、审计结束，原告向被告提供竣工资料后21日内，被告向原告支付至结算总价的95%。本案中，涉案工程于2015年7月17日经原、被告及勘察单位、设计单位、监理单位五方验收合格，五方盖章确认的《竣工验收报告》中载明了提交的相关竣工资料，于2015年9月26日经公安机关消防机构验收合格，结合双方合同系包干总价，可以认定至2015年9月26日，原、被告合同约定付款至95%的条件已成就，被告应当自该日起21日内即2015年10月18日向原告支付工程款至总工程款的95%即3657500元，其至今未足额支付工程款3657500元违反了合同约定，现原告主张工程款3657500元中剩余147500元符合双方约定及法律规定，本院予以支持。关于被告辩称其于2018年2月2日签署《工程验收单》系对涉案工程最终验收的理由，本院认为，该份验收单落款时间虽在2018年2月2日，但从内容上看系对涉案工程于2015年9月26日通过消防机构验收的确认，而非对五方验收否认，应当认定被告验收合格的时间为五方验收后盖章确认《竣工验收报告》上载明的时间，故被告该辩称不成立，本院不予采纳。关于被告辩称原告未提供竣工资料，故付款条件不成就的理由，本院认为，涉案工程完工后，作为施工方的原告必须提交相应施工、竣工资料，才能进行五方验收和消防机构验收，在《竣工验收报告》中亦载明了原告所提交的相关竣工资料，因合同未明确约定竣工资料的范围，如有竣工资料未提供完备，被告可依照相关规定要求原告继续提供，故被告该辩称意见不成立，本院不予采纳。   关于原告要求被告返还质保金192500元的请求，本院认为，在原、被告双方签订的《和兴融创大厦消防工程合同》第五条约定，剩余结算总价的5%工程款作为质量保修金，自工程竣工经被告及公安机关消防机构验收合格之日起2年内，原告在保修期内能按时对工程进行维修、维护且由被告及物业公司签署维修意见后21日内，被告将质量保修金支付给原告。涉案工程于2015年7月17日经原、被告及勘察单位、设计单位、监理单位五方验收合格，于2015年9月26日经公安机关消防机构验收合格，应当自该日起计算两年质保期至2017年9月26日。且，被告在2017年5月10日向原告发出的《工作联系函》中认可质保期应当至2017年8月止。被告应当自质保期满21日内即2017年10月18日前向原告返还质保金，现原告主张返还该部分款项符合双方约定及法律规定，本院予以支持。关于被告辩称涉案工程于2018年2月2日验收完毕，计算两年质保期至2020年2月2日，现质保期未到期，故不同意返还质保金的理由，与本院查明事实不符，本院不予采纳。   关于原告要求被告支付违约金202642.5元，并计算至实际付清之日止的请求，本院认为，现被告未按双方合同约定向原告支付工程款，构成违约，应当承担相应的违约责任；关于违约金的数额，原、被告双方签订的《和兴融创大厦消防工程合同》第十四条约定，如被告未能按合同约定支付工程款，被告按逾期付款额的日万分之五向原告支付违约金，被告对于该标准计算违约金认可。被告应于2015年10月18日前向原告支付工程款3657500元，至该日尚欠867500元（3657500元-2790000元），后被告逾期支付了四笔工程款，故按照被告付款的时间分五笔计算违约金如下：第一笔，自2015年10月18日至第一笔付款时间即2015年12月17日，共计60天，被告尚欠工程款867500元，计算违约金为26025元（867500元×日万分之五×60天）；第二笔，自2015年12月18日至第二笔付款时间即2016年1月29日，共计42天，被告尚欠工程款747500元（867500元-120000元），计算违约金为15697.5元（747500元×日万分之五×42天）；第三笔，自2016年1月30日至第三笔付款时间即2016年7月11日，共计163天，被告尚欠工程款547500元（747500元-200000元），计算违约金为44621.25元（547500元×日万分之五×163天）；第四笔，自2016年7月12日至第四笔付款时间即2018年2月9日，共计577天，被告尚欠工程款247500元（547500元-300000元），计算违约金为71403.75元（247500元×日万分之五×577天）；第五笔，自2018年2月10日至原告主张之日即2019年7月10日，共计515天，被告欠付工程款147500元（247500元-100000元），计算违约金为37981.25元（147500元×日万分之五×515天）；以上五笔合计195728.75元（26025元+15697.5元+44621.25元+71403.75元+37981.25元），本院予以支持。   关于原告要求被告支付逾期返还工程质保金的利息20600.13元，并计算至实际返还质保金之日止的请求，本院认为，涉案工程质保期至2017年9月26日到期，被告应当自质保期满21日内即2017年10月18日前向原告返还质保金，其至今未返还，构成违约，应当承担相应的违约责任，现原告以逾期返还利息的方式主张其承担违约责任，符合法律约定，本院予以支持；关于利息的数额，双方对逾期返还质保金的违约责任未明确约定，参照银行同期贷款利率4.75%/年，自2017年10月18日至原告主张的2019年7月10日，共630天，计算利息为15782.36元（192500元×4.75%/年÷365天×630天），本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百八十六条规定，判决如下：   一、被告新疆和兴房地产开发有限公司支付原告山东省保安器材有限公司新疆分公司剩余工程款147500元；   二、被告新疆和兴房地产开发有限公司支付原告山东省保安器材有限公司新疆分公司违约金195728.75元，并支付自2019年7月11日起至实际付清之日止的违约金（以剩余工程款147500元按照日万分之五计算）；   三、被告新疆和兴房地产开发有限公司返还原告山东省保安器材有限公司新疆分公司工程质保金192500元；   四、被告新疆和兴房地产开发有限公司支付原告山东省保安器材有限公司新疆分公司逾期返还质保金利息15782.36元，并支付自2019年7月11日起至实际付清之日止的利息（以工程质保金192500元按照年利率4.75%计算）。   上述被告新疆和兴房地产开发有限公司应当支付原告山东省保安器材有限公司新疆分公司款项合计为551511.11元，必须自本判决生效后十日内付清，逾期未支付按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼标的563242.63元，给付标的551511.11元，占诉讼标的的97.92%，应收案件受理费9432.43元（原告已预交），由被告新疆和兴房地产开发有限公司负担9236.24元，由原告山东省保安器材有限公司新疆分公司负担196.19元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。         审  判  长   高居村   人民 陪 审员   周 静   人民 陪 审员   汪 莉         二 〇 二 〇 年 四 月 一 日     书  记  员   张津恺