安徽省马鞍山市博望区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0506刑初25号 公诉机关马鞍山市博望区人民检察院。 被告人郭小红，男，1974年9月20日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地安徽省马鞍山市雨山区，住所地安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月30日被马鞍山市公安局博望分局刑事拘留并执行；同年12月2日被马鞍山市博望区人民检察院批准逮捕，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人许广明，北京市隆安（南京）律师事务所律师。 被告人夏水香，女，1978年5月2日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，个体工商户，住安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月30日被马鞍山市公安局博望分局刑事拘留并执行，同年12月2日被该局决定取保候审并执行；2020年2月26日被马鞍山市博望区人民检察院决定取保候审同年2月28日由马鞍山市公安局博望分局执行。2020年3月19日被本院决定取保候审，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。 辩护人芮铭乐，安徽民主律师事务所律师。 马鞍山市博望区人民检察院以博检一部刑诉[2020]25号起诉书指控被告人郭小红、夏水香犯开设赌场罪，于2020年3月17日向本院提起公诉，本院审查后于2020年3月19日立案，并适用简易程序，依法组成合议庭，于同年4月1日公开开庭审理了本案。马鞍山市博望区人民检察院指派检察员曲某出庭支持公诉，被告人郭小红及其辩护人许广明、被告人夏水香及其辩护人芮铭乐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马鞍山市博望区人民检察院指控：自2018年起，被告人郭小红为牟取不当利益，分别单独或者伙同被告人夏水香在以下地点摆放具有赌博功能的游戏机供人赌博： 1.自2018年初，被告人郭小红伙同被告人夏水香在本市博望镇滨湖村袁家自然村夏水香经营的金禄茶行内，陆续摆放了5台具有赌博功能的游戏机（共10个机位），两人各获利5000元以上。于2019年1月30日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机5台。 2.2019年2月份，郭小红在本市博望镇新博社区招呼站江某经营的香来客小吃店摆放了一台具有赌博功能的游戏机（共1个机位）。于2019年10月29日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机1台。 3.2019年1月份前后，郭小红在本市博望镇新博社区招呼站芮某经营的佳惠超市内摆放两台具有赌博功能的游戏机（共2个机位）。于2019年10月30日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机2台。 4.2019年8月份前后，郭小红在本市博望镇新博社区北大街东北特色烧烤店内摆放两台具有赌博功能的游戏机（共2个机位）。同年10月29日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机2台。 5.2019年9月14日，郭小红在本市博望镇金色家园小区福利彩票店内摆放两台具有赌博功能的游戏机（共3个机位）。同年10月22日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机2台。 6.2019年10月15日前后，郭小红在本市博望镇金色家园小区体育彩票店内摆放两台具有赌博功能的游戏机（共3个机位）。同年10月17日被公安机关查获，现场扣押赌博游戏机2台。 以上查获可以使用的赌博机14台，共21个机位。 针对上述指控事实，马鞍山市博望区人民检察院当庭宣读并出示了相应证据。马鞍山市博望区人民检察院认为：被告人郭小红、夏水香通过设置赌博机的方式开设赌场，其中，郭小红单独或者伙同夏水香设置赌博机14台，共21个机位，夏水香伙同郭小红设置赌博机5台，共10个机位，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二人刑事责任；被告人郭小红、夏水香共同故意实施犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪；被告人郭小红在共同犯罪中起主要作用，系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款之规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人夏水香在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚；被告人郭小红、夏水香到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可以从轻处罚；被告人郭小红、夏水香到案后，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理；被告人郭小红、夏水香已退出违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，公诉机关建议本院适用简易程序审理本案，并以开设赌场罪判处被告人郭小红有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元，判处被告人夏水香拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。 被告人郭小红对起诉指控的犯罪事实与罪名均无异议，自愿认罪，并请求法庭对其从轻处罚。其辩护人许广明提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实及罪名不持异议。2.除公诉机关已认定的量刑情节外，被告人郭小红还具有以下量刑情节：（1）被告人郭小红系初犯，实施犯罪行为时间较短，社会危害性小，可以从轻处罚；（2）被告人郭小红设置赌博机仅14台，具有21个机位，获利也仅有5000元，刚达到入罪标准，结合赌博机经营状况，其犯罪情节轻微，可以从轻处罚；（3）被告人郭小红认罪认罚，主动退出违法所得并预缴罚金。综上，辩护人请求法庭对被告人郭小红从轻处罚。 针对辩护意见，辩护人许广明当庭提交了中国农业银行业务凭证一份，以证实被告人郭小红已根据公诉机关量刑建议预缴了罚金。 被告人夏水香对起诉指控的犯罪事实与罪名均无异议，自愿认罪，并请求法庭对其从轻处罚。其辩护人芮铭乐提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实及罪名不持异议；2.被告人夏水香系初犯，归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；3.被告人夏水香无前科劣迹，此次犯罪系因法律意识淡薄，主观恶性较小；4.被告人夏水香实施犯罪时间短、获利少，其行为没有社会危害性；5.被告人夏水香认罪认罚，且预缴罚金，且当庭自愿认罪，悔罪表现较好。综上，辩护人请求法庭对被告人夏水香从轻处罚。 针对辩护意见，被告人夏水香的辩护人未提交证据材料。 庭审质证时，被告人郭小红、被告人夏水香及其辩护人芮铭乐对公诉机关提供的证据均不持异议，辩护人许广明认为吴某经营的忠良超市内摆放的游戏机已损坏，公诉机关所举证人吴某的证言不能作为证据被认定，对公诉机关所举其他证据均无异议；公诉机关对辩护人许广明提交的证据无异议。本院经审核认为，证人吴某的证言内容真实，来源合法，印证了被告人郭小红具有在他人经营的门面房内摆放赌博机的主观故意，与本案具有关联性，故对其证据效力予以认定；控辩双方所举其他证据具备真实性、合法性及关联性，故对其证明效力均依法予以认定。 经审理查明：自2018年起，郭小红为牟取非法利益，先后在马鞍山市博望区博望镇多处门店内摆放具有赌博功能的游戏机14台，供他人赌博，共计21个独立操作单元。其中，郭小红伙同夏水香共同摆放具有赌博功能的游戏机5台，共计10个独立操作单元。具体事实如下： 1.2018年，郭小红伙同夏水香在博望镇滨湖村袁家自然村夏水香经营的金禄茶行内，陆续摆放了“苹果”和“东方之珠”（每台均为1个独立操作单元）游戏机各2台，以及“捕鱼机”（每台6个独立操作单元）1台。2019年1月30日，公安机关现场查获上述游戏机。截至案发，郭小红与夏水香分别获利人民币5000余元。 2.2019年1月左右，郭小红在博望镇新博社区招呼站芮某经营的佳惠超市内摆放了“东方之珠”、“苹果”（每台1个独立操作单元）游戏机各1台。同年10月30日，公安机关现场查获上述游戏机，并于同年11月9日予以扣押。 3.2019年2月，郭小红在博望镇新博社区招呼站江某经营的香来客小吃店摆放了“苹果老虎机”（每台1个独立操作单元）1台。同年10月29日，公安机关现场查获上述游戏机，并于同年11月21日予以收缴。 4.2019年8月份前后，郭小红在博望镇新博社区北大街赵某经营的东北特色烧烤店内摆放了“东方之珠”、“苹果”（每台均有1个独立操作单元）游戏机各1台。同年10月29日，公安机关现场查获上述游戏机，并于同年11月21日予以收缴。 5.2019年9月14日，郭小红在博望镇金色家园小区汪某经营的福利彩票店内摆放了“老虎机”（每台1个独立操作单元）和“捕鱼机”（每台2个独立操作单元）各1台。同年10月22日，公安机关现场查获上述游戏机（内有游戏币共计886个），并于同年11月21日予以收缴。 6.2019年10月15日前后，郭小红在博望镇金色家园小区闵某经营的体育彩票店内摆放了“老虎机”（每台1个独立操作单元）和“捕鱼机”（每台2个独立操作单元）各1台。同年10月17日，公安机关现场查获上述游戏机及游戏币30个，并于同年11月21日予以收缴。 另查明：2019年10月29日，郭小红、夏水香被公安机关持传唤证传唤到案，两被告人归案后均如实交代了犯罪事实。上述游戏机经马鞍山市公安局认定，均系具有退分退币赌博功能，经营者以现金进行返还的赌博机。2020年3月17日，马鞍山市博望区人民检察院扣押郭小红、夏水香分别退出的违法所得人民币5000元。公诉机关建议本院适用简易程序审理本案，对郭小红、夏水香适用认罪认罚从宽制度。 上述事实，有控辩双方当庭出示并经庭审质证、依法查证属实的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍资料、行政处罚决定书、人员前科查询记录、赌博机认定书、扣押决定书及清单、证据保全决定书及清单、收缴物品清单、中国农业银行业务凭证等相关书证，证人张明芳、袁某1、迟某、陶某1、陶某2、夏某、侯某、袁某2、芮某、杨某、闵某、赵某、汪某、王某、江某、吴某等人的证言，被告人郭小红、夏水香的供述，检查笔录及照片，辨认笔录及照片，视听资料等证据予以证实。 本院认为：被告人郭小红、夏水香以营利为目的，利用具有赌博功能的游戏机开设赌场，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，依法应予惩处。马鞍山市博望区人民检察院指控的罪名成立。被告人郭小红伙同被告人夏水香设置赌博机共计10个独立操作单元，系共同犯罪。被告人郭小红在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人夏水香在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人郭小红、夏水香到案后承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以综合认罪认罚及坦白等量刑情节从宽处理。被告人郭小红、夏水香均已退出违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人郭小红、夏水香犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人郭小红犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2020年5月29日止）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳）。 二、被告人夏水香犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳）。 三、对公安机关查获的作案工具赌博机14台，以及被告人郭小红、夏水香分别退出的违法所得人民币五千元，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 周 程 审判员 邓维丽 审判员 张 平 二〇二〇年四月二日 法官助理曹彬 书记员黄洁 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 另附：《最高人民法院最高人民检察院公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚: (一)设置赌博机10台以上的; (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的; (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的; (四)违法所得累计达到5000元以上的; (五)赌资数额累计达到5万元以上的; (六)参赌人数累计达到20人以上的; (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的; (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的; (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的; (二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的; (三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的; (四)其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。