贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终2787号上诉人（原审被告）：贵州锡酉房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区半边街31号。法定代表人：徐庆龙,职务：总经理。委托诉讼代理人：李燕春，女，1971年2月24日出生，汉族，系该公司员工，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审原告）：张敏，女，1984年1月20日出生，侗族，户籍地贵州省修文县，现居住地贵州省贵阳市云岩区宅吉路麻冲地块住宅（Ｂ）1单元22层4号。原审被告：贵州通联房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区贵乌中路55号。法定代表人：李林,职务：总经理。上诉人贵州锡酉房地产开发有限公司（以下简称锡酉公司）因与被上诉人张敏及原审被告贵州通联房地产开发有限公司（以下简称“通联公司”）商品房销售合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院(2019)黔0103民初12137号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。锡酉公司上诉请求：1.撤销原判第二项判决并依法进行改判；2.本案的一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：双方签订的《商品房买卖合同》中未对资金占用损失进行约定，且被上诉人未举证证明缴纳“三通费”存在损失，因此，原判参照中国人民银行同期存款利率为标准计算损失，无事实和法律依据。张敏辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，证据充分，请求维持原判。通联公司答辩称,与上诉人锡酉公司意见一致。张敏向一审法院起诉请求：1、依法确认《商品房买卖合同》附件十二补充协议第三条无效；2、判令二被告向原告退还已收取的煤气、电表、电视开户费合计3773元；3、判令二被告按照人民银行同期贷款利率向原告支付上述费用（3773元）从2013年7月12日至实际付清之日止期间的资金占用损失；4、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实，2013年4月28日，原告因购买二被告修建的“云岩区宅吉路麻冲麻冲地块住宅楼”项目的房屋，与被告签订《商品房买卖合同》及《补充协议》，上述协议双方对具体房屋面积、房号、购房款金额进行了约定。其中《商品房买卖合同》第七条约定“前述约定的商品房价格已包括水、电建设安装费用以及约定的附件五所列配套设施的建设安装费用，出卖人不再向买受人收取该商品房总价款以外的费用”。第十二条“本项目内相关设施、设备的交付时间与使用条件”第（一）项约定“1、上水、下水交付时达到使用条件；2、供电交付时达到使用条件；4、煤气按照煤气公司的规定，达到规定的入住率后，由煤气公司开通。5、电话通信交付时线路敷设到户；6、有线电视交付时线路敷设到户；7、宽带网络交付时线路敷设到户。以上4、5、6、7项需要买受人自行办理开通使用手续”。第二十九条约定“双方可以根据具体情况对本合同中未约定、约定不明或不适用的内容签订书面补充协议进行变更或补充，但补充协议中含有不合理地减轻或者免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任，或者不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利内容的，仍以本合同为准……本合同附件及补充协议与本合同具有同等法律效力”。合同附件五关于本项目内相关配套设施、设备的具体约定上载明为空白。附件十二《补充协议》第三条约定“合同第十二条所涉水、电、燃气、电话、电视、网络的开通由买受人自行向有关单位申请办理，开通费用由买受人自行承担，不包括在合同价款内。”合同签订后，原告于2013年7月12日向二被告支付了煤气安装费2988元、电表开户费520元、电视开户费265元，共计3773元，二被告于同日向原告出具了《收款收据》。因原告认为被告违规收取三通费，故诉至一审法院，提出如前诉请。案件审理过程中，被告锡酉公司述称《收款收据》中所加盖公章有两被告共同加盖，也有任一被告加盖，资金进入双方共同监管账户，用途为建设成本。上述事实，有双方当事人的当庭陈述，以及原告提交的《商品房买卖合同》、《收款收据》等证据附卷佐证，并经当庭质证审核，一审法院予以确认。一审法院认为，本案争议焦点在于：1.锡酉公司、通联公司收取的三通费用是否属于煤气、电及配套设施的建设安装费用；2.双方对于上述费用的约定是否合法有效，上述费用是否应当退还；3.关于资金占用损失的计算问题。关于第一个焦点问题，“三通费”通常是指独立电表费、独立燃气费、有线电视费，根据《贵州省物价局关于城市管道煤气设施建设及服务收费的通知》（黔价费[2011]78号）、《省物价局、省广电局关于制定全省有线数字电视基本收视维护费标准的通知》（黔价费[2013]179号）、《贵州省发展改革委关于我省新建住宅区供配电设施建设费标准等有关问题的通知》（黔发改价格[2014]1705号）等规范性文件的相关规定，上述三项费用的实质应为供电、燃气、有线电视设施达到合同约定的交付条件前必要的建设及安装费用。关于第二个焦点问题，本案中，虽然双方当事人签订的《补充协议》第三条对电、燃气、电视开通费用由买受人自行承担、不包括在合同价款内的约定部分变更了《商品房买卖合同》第七条第二款关于商品房价格已包括水、电等建设安装费用的约定，但是，根据前述《商品房买卖合同》第二十九条中对于补充协议内容所作的限制性约定可知，如果补充协议中含有不合理地减轻或者免除主合同中约定应当由出卖人承担的责任，或者不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利内容的，则仍以主合同约定为准。据此，因国家税务总局2009年公布施行的《房地产开发经营业务企业所得税处理办法》、贵州省人大常委会2009年制定施行的《贵州省城镇房地产开发经营管理条例》等规范性文件中均明确规定：商品房价格应当包含水、电等配套设施的建设安装费用。因此，虽然上述规范性文件因其规范属性及效力层级的限制不能作为认定《补充协议》第三条效力的依据，但是，其完全可以作为认定该条款存在不合理地加重买受人责任的依据，因此，根据《商品房买卖合同》第二十九条的约定，本案有关水、电、燃气、电视开通费用未包含在商品房价格中的补充约定应当不予适用。另外，依照《中华人民共和国合同法》第四十条：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，被告锡酉公司、通联公司将本应包含在房屋价格成本中的上述费用转嫁给本案购房人承担，明显属于提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任的情形，因此，该条款应属无效，故对原告要求确认《商品房买卖合同》附件十二补充协议第三条无效的诉请，于事实法律有据，应予以支持。二被告基于该《补充协议》第三条向原告收取的“三通费”3773元应予退还。关于第三个焦点问题：因被告锡酉公司、通联公司收取上述费用缺乏合法有效依据,其资金占用行为必然会给原告造成一定的损失,鉴于原告对损失具体金额并未举证证明,一审法院酌情以人民银行公布的同期存款利率为标准予以支持,计算期限从收款之日（2013年7月12日）起计算至实际退还之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第四十条、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决：一、确认原告张敏与被告贵州锡酉房地产开发有限公司、贵州通联房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》附件十二《补充协议》第三条无效；二、被告贵州锡酉房地产开发有限公司、贵州通联房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告张敏煤气安装费2988元、有线电视费265元、电表费520元，合计3773元及相应资金占用费（资金占用费以上述款项为基数，按中国人民银行公布的同期存款利率标准，从2013年7月12日起至上述款项实际退还之日止）；三、驳回原告张敏的其余诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由被告贵州锡酉房地产开发有限公司、贵州通联房地产开发有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人均未提交证据。经二审审理查明的事实与原判决认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，虽然双方签订的《商品房买卖合同》未就“三通费”的资金占有费进行约定，被上诉人亦未就资金占有损失举证，但是上诉人收取“三通费”缺乏合法、有效的依据，其资金占用行为必然会给被上诉人造成一定的损失，因此，一审法院以中国人民银行同期存款利率为标准支持资金占用损失并无不当，本院对此予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用50元，由上诉人贵州锡酉房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 勇审判员 邹爱玲审判员 程 奕二〇二〇年四月十六日书记员 谢 婧