浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0110刑初66号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人余某某，曾用名余某1，男，1988年1月13日生，汉族，大学文化程度，务工，住浙江省淳安县。因本案于2019年9月23日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人余月海、姚冰融，浙江杭天信律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2020]498号起诉书指控被告人余某某犯强奸罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员邬云霞出庭支持公诉。被告人余某某及其辩护人姚冰融到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 2019年9月22日16时许，被告人余某某在杭州市余杭区某河道旁的步道上，采用强行搂抱、捂嘴、撕扒衣裤等暴力手段欲强行与同行的被害人樊某发生性关系，后因被害人樊某反抗逃离而未得逞。 据以指控的证据有被害人陈述；证人证言；户籍证明、抓获破案经过、人身检查单等书证；现场勘查笔录、提取笔录、扣押笔录；监控录像；被告人的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人余某某的行为已构成强奸罪，系犯罪未遂，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二十三条之规定处罚。 被告人余某某辩称，其没有强奸被害人的意图，没有撕扒被害人的裤子、捂嘴等行为，虽对被害人有搂抱、抚摸行为，但被害人没有明显抗拒。 辩护人提出，被告人余某某系犯罪未遂，又系初犯、偶犯，主观恶性、社会危害性较小，归案后如实供述了自己的罪行，认罪、悔罪态度好，请求判处被告人余某某有期徒刑一年六个月以下。 经审理查明： 被害人樊某系房产公司工作人员。2019年9月22日下午，被告人余某某在被害人樊某的陪同下到杭州市余杭区文一路某中心看房，后二人一同离开。在行至杭州市余杭区某河道旁的步道上时，被告人余某某采用强行搂抱、抚摸、剥脱衣裤等方式，欲强行与被害人樊某发生性关系，后因被害人樊某反抗挣脱而未能得逞。 证明以上事实并经庭审质证的证据有： 1、被害人樊某的陈述，证实其系杭州市余杭区仓前街道某房产公司工作人员；2019年7月27日，其发传单时，一男子加其微信，后其带该男子去看过两次房，其间该男子曾企图带其回家，还给其发过比较暴露的女性照片，且言语较为猥琐；同年9月22日，其带该男子看完房后，男子骑电瓶车送其回家；途中男子在仓前街道文一西路和舒心路交叉口处的小河边停车，并从背后抱住其腰，其试图挣脱未果，便对男子说“放开，别这样”，后男子用手摸其胸部、阴部，亲其脖子，其挣脱逃跑，但被男子抓住，男子用手捂其嘴，将其压在身下，其趁男子用手解皮带时逃跑，但又被男子抓住，男子用生殖器撞击其臀部，将其衣服掀到腰部、扒其裤子，其大喊，并趁男子愣住时逃跑，男子骑车在后面追，经过一个红绿灯时，其向路人求救，男子见状骑车离开，之后其报警；事发时，河边没有人等事实； 2、证人郑某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年9月22日16时30分许，其在仓前街道龙潭路与舒某路交叉口看到一女子（经辨认为被害人樊某）在马路边哭，情绪激动，手一直在抖，询问后，樊某称自己是做房产销售的，在带一个男性客户看房后，在舒某路河边的小树林差点被强奸，其遂报警的事实； 3、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实案发现场位于杭州市余杭区某步道上，游步道上未见游人，沿途未见路灯设置的事实； 4、接受证据材料清单、微信聊天记录截图，证实被害人樊某向公安机关提供其与备注名为“余客户180××××8055”的微信聊天记录，显示2019年7月27日，被害人樊某与昵称为“A江湖情”的微信用户加为微信好友，同年9月22日，二人约在杭州某售楼处看房等事实； 5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片，证实2019年10月11日，公安机关对被告人余某某的蓝色红米7手机一部予以扣押的事实； 6、调取证据通知书、调取证据清单、证据制作说明、监控视频、视频侦查报告，证实公安机关向杭州某中心小区调取监控视频，监控视频显示，2019年9月22日15时35分许，被告人余某某骑一辆白色电动车到达杭州某中心，与被害人樊某见面，后被告人余某某停好电动车，与被害人樊某一同到售楼部看房；16时10分许，二人步行回停电动车处，被害人樊某乘坐被告人余某某的电动车离开杭州富某中心；16时20分许，被害人樊某跑过仓南路龙潭桥南侧斑马线，被告人余某某骑车跟在后面，后被害人樊某向路边一骑电动车男子求助，被告人余某某骑车驶过，未作停留，之后被害人樊某蹲在地上的事实； 7、证据制作说明、报警录音，证实2019年9月22日，公安机关接群众报警称，在舒心××××路路口有个房产中介的小姑娘称带人看房被人猥亵的事实； 8、案件人身检查（医学）单、人身检查笔录、人身检查照片、提取笔录、情况说明，证实2019年9月22日，公安机关对被害人樊某进行人身检查，未发现有明显伤势，余杭区第二人民医院提取被害人樊某口腔、双某头、内外阴、左耳旁皮肤拭子，公安机关提取被告人余某某口腔、龟头拭子，但上述提取的拭子均未送检的事实； 9、户籍证明、全国常住人口信息、情况说明，证实被告人余某某的身份情况及查无前科的事实； 10、接警单详情、抓获、破案经过，证实案件侦破情况及被告人余某某系被动归案的事实； 11、被告人余某某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实其在侦查阶段供称，2019年6、7月份，有个女的在其住的小区楼下发房产传单，其加了对方微信，对方自称“樊宝宝”（经辨认为被害人樊某），后樊某带其看过两次房；同年9月22日，其与樊某约好去文某路舒某路口的某中心看房，15时30分许，二人在某中心见面并去看了样板间，后其骑电动车带樊某离开；行至舒心路与××路交叉口的河边时，其提议去河边走走，后在行走过程中其用手搂对方的腰，对方有挣扎，但因其力气大，对方未挣脱，其亲对方脖子，对方摇摆头部，并说“不要”之类的话，其又用手摸对方的胸，隔着裤子摸对方阴部，其间对方挣脱，但跑了五米左右就被其追上并被抓住手臂；其当时比较冲动，遂掏出生殖器隔着对方裤子做撞击动作，还去拉对方裤子，但没拉下来，对方喊叫后跑开，其骑车追了几米，看到对方向一个路人求助便离开；当晚，其在杭州被民警抓获；在对方喊叫时，其有捂对方嘴巴的行为；以及其辨认出杭州市余杭区某步道就是作案地点等事实。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人余某某辩称其没有强奸被害人樊某的意图，也没有撕扒被害人樊某裤子、捂嘴等行为，经查，在案的被害人樊某的陈述与被告人余某某在侦查阶段的供述相互印证，证实被告人余某某采用强行搂抱、抚摸、剥脱衣裤等方式，欲强行与被害人樊某发生性关系，因被害人樊某反抗挣脱而未能得逞；在案的证人郑某的证言、报警录音与被害人樊某的陈述相互印证，证实被害人樊某遭到被告人余某某侵害后，挣脱逃跑并向郑某求助的事实，现被告人余某某推翻侦查阶段所作供述，但未能说明合理原因，也无其他证据佐证，该辩解，本院不予采信。 本院认为，被告人余某某违背妇女意志，采用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某某已经着手实行的犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。辩护人所提被告人余某某系犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。辩护人所提被告人余某某主观恶性较小、社会危害性较小的辩护意见，与被告人余某某所犯罪行不符，本院不予采纳。辩护人所提被告人余某某归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好的辩护意见，与被告人余某某的庭审表现不符，本院不予采纳。其余辩护意见，酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下： 被告人余某某犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月23日起至2022年3月22日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴希根 人民陪审员  鲍元洪 人民陪审员  闻慧琴 二〇二〇年四月九日 书 记 员  骆 萍