河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终150号上诉人(原审原告)：李杰伟，男,1981年11月15日出生,汉族,清丰县马庄桥镇飞儿艺术工作室经营者，住濮阳市华龙区。被上诉人(原审被告)：中国电信股份有限公司濮阳分公司，住所地濮阳市黄河路西段路北。主要负责人：赵广禄，该公司经理。委托诉讼代理人：王秀峰，河南逐鹿律师事务所律师。委托诉讼代理人：王康，河南逐鹿律师事务所律师。上诉人李杰伟因与被上诉人中国电信股份有限公司濮阳分公司（以下简称濮阳电信公司）电信服务合同纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初10890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李杰伟，被上诉人濮阳电信公司的委托诉讼代理人王康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李杰伟上诉请求：1、依法撤销一审民事判决书,不服金额为52873元。事实和理由：因为濮阳电信公司违约行为导致了李杰伟的损失,为了确定实际损失,一审法院在经过李杰伟、濮阳电信公司的同意后,委托对损失进行了鉴定,在进行鉴定之前,濮阳电信公司未提出任何的异议,应当视为对鉴定检材的认可，并无证据证明鉴定检材不具有客观性，鉴定结论应当采纳，对鉴定结果不予认可违反了诚信原则。一审法院认定,因为李杰伟未告知濮阳电信公司电话的使用目的,从而影响了濮阳电信公司，无法判断李杰伟可能产生的实际损失,没有任何的法律依据。综上所述,一审法院认定事实错误,适用法律错误,请求二审人民法院依法改判或者发回重审。濮阳电信公司辩称，从程序上讲李杰伟所主张的损失系其注册登记的且有字号的个体工商户产生，根据民诉法解释第五十九条规定，李杰伟非本案适格主体。依据李杰伟在办理号码使用业务的登记单中，显示对李杰伟提示了办理商务专线业务需提交相关材料，并具备相应资质，且不能将本业务以任何方式提供给第三方使用。该事实李杰伟已签字确认。李杰伟主张的损失金额不具有客观性，也并非直接损失，该损失与濮阳电信公司之间不存在因果关系。关于鉴定报告，濮阳电信公司仅是对相关检材进行程序性确认，而非实体认可。本案应驳回上诉，维持原判。李杰伟向一审法院起诉请求：请求判令濮阳电信公司赔偿0393-8936888停机期间的损失52783元及公证费用620元、评估费2000元,并承担案件受理费。一审法院认定事实：本案所涉电话号码0393-89××××8原系由案外人李新来使用,于2017年11月14日变更至李杰伟名下,并由其使用,根据办理入户工单显示,该电话为一机双号,另绑定移动手机主号码为133××××9933。2017年8月14日,李杰伟注册成立清丰县马庄桥镇飞儿艺术工作室,类型为个体工商户,经营范围为舞蹈、美术、书法、口才、跆拳道、武术、轮滑、音乐、乐器、电脑、外语、科学实验培训服务,组成形式为个人经营。后李杰伟将变更至其名下的0393-89××××8号码作为飞儿舞蹈艺术工作室的联系电话使用。2018年4月28日,该涉案电话号码0393-89××××8因发生通讯故障而停机,经李杰伟反映后,于同年5月18日恢复正常使用。期间5月10日,李杰伟为证明涉案电话号码0393-89××××8无法正常使用,申请濮阳市中意公证处进行了公证,公证内容为:2018年5月10日上午9时54分,拨打涉案电话号码0393-89××××8时,手机语音提示“您好,您拨打的号码是空号,请查证后再拨”。李杰伟为此支出公证费是620元。另查明,在原一审审理期间,李杰伟申请对案涉电话号码0393-89××××8在2018年4月28日至2018年5月18日期间被停止通话服务所造成的损失进行鉴定,经一审法院委托郑州宏信价格评估咨询有限公司评估,该公司于2019年4月11日出具评估报告显示,评估范围为0393-89××××8,为飞儿舞蹈艺术中心联系电话;价格评估方法为收益法,即将标的在未来的预期收益,按设定的折现率折算成现值,借以确定标的价格的方法,结论为停机期间李杰伟的损失是52783元。为此,李杰伟支付鉴定费是2000元。又查明,原告李杰伟在原一审审理阶段向一审法院提交鉴定申请时,提供了2017年、2018年抬头显示为:“暑假前阶段营业收入”、“飞儿艺术工作室舞蹈学员缴费明细表”、“飞儿舞蹈艺术培训机构专用收据”、“飞儿美术班、书法班、口才班、古筝班、跆拳道学员缴费明细表”等证据作为其营业收入的证据。濮阳电信对以上李杰伟提供的营业收入证据不予认可,认为不能够证明被告的停机故障给李杰伟带来了营业损失,营业收入受多方面因素影响,比如老师的素质及管理模式,故不能证明停机导致李杰伟营业收入受影响。一审法院认为，本案系电信服务合同纠纷。李杰伟起诉称案涉0393-89××××8固定电话号码系其开办的飞儿舞蹈艺术中心的业务联系电话,因停机造成2018年的收入比2017年的收入减少近60万元,经评估确定的损失为52783元,请求濮阳电信公司赔偿停机期间的损失52783元及公证费用620元、评估费2000元。经一审法院审查,2018年4月28日至2018年5月18日期间,案涉电话号码0393-89××××8因发生通讯故障而停止电话服务之事实,有双方的陈述认可及相关证据证明，一审法院予以确认。现本案争议的焦点是案涉电话号码0393-89××××8在2018年4月28日至2018年5月18日期间的停止电话服务是否给李杰伟造成了损失,若有损失,与濮阳电信此期间的停止电话服务行为是否有因果关系。在本案原一审审理期间,根据李杰伟的申请,由法院委托郑州宏信价格评估咨询有限公司对此期间因停止电话服务给李杰伟造成的损失进行评估鉴定,该公司评估确定的损失为52783元。针对该评估结论,濮阳电信认为，一是案涉电话号码0393-89××××8系李杰伟个人申请用的电话,并非飞儿舞蹈艺术中心的联系电话，评估报告按照飞儿舞蹈艺术中心为使用主体及其经营范围评估,与事实不符;二是评估报告所使用的鉴定材料系其自行制作的,不具有客观性,与本案没有关联性，不能作为证据使用。所以该评估报告不能作为本案李杰伟损失的证据使用。对此,一审法院认为,本案案涉电话系李杰伟个人申请使用,并由此与濮阳电信之间形成电信服务合同关系,李杰伟作为濮阳电信公司的电话通信用户,濮阳电信公司有义务最大限度的保障李杰伟电话的正常使用,因通信故障原因,导致李杰伟的案涉0393-89××××8固定电话在2018年4月28日至2018年5月18日期间无法正常使用,应属违约行为。但李杰伟将该电话号码作为其开办的清丰县马庄桥镇飞儿艺术工作室的联系电话,现没有证据证明李杰伟将此情形告知过濮阳电信公司,濮阳电信公司对于电话停止服务给飞儿艺术工作室造成的影响或损失是不可预见的。故评估报告中的评估范围及对象界定为飞儿舞蹈艺术中心的联系电话,并以此评估有所不当;另关于评估报告中依据的材料均为李杰伟单方制作的营业收入明细表和收据,而没有税务部门的正式发票或纳税证明印证,故不具有客观性,该评估结论同样也不具有客观性。综上，该评估报告本院不予采纳。因通讯故障而导致李杰伟使用的案涉电话停止服务约21天,虽然系一机双号另绑定手机号码,但期间确可能造成李杰伟使用的不便,尤其在作为飞儿舞蹈艺术工作室的联系电话使用时,有可能给其业务联系造成影响,而有些暂时的不便是能够通过其他途径和方法解决的。所以,根据本案实际情况,综合考虑电信通讯的服务特点和性质,酌定由濮阳电信公司赔偿李杰伟损失2000元,并支付公证费620元。李杰伟请求的其他损失及评估费用,缺乏事实和法律依据,一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决:一、中国电信股份有限公司濮阳分公司于判决生效后十日内赔偿李杰伟损失2000元及公证费620元。二、驳回李杰伟的其他诉讼请求。案件受理费1185元,由李杰伟负担1135元,濮阳电信公司负担50元。本案二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，2018年4月28日至2018年5月18日0393-8××××8电话提示空号的原因是因上级公司SHLR设备面临退网，要求地市修改字冠为不触发SHLR所造成的。除上述事实外，本院审理查明事实与一审法院审理查明事实一致。本院认为，本案为电信服务合同纠纷。李杰伟与濮阳电信公司之间的电信服务合同为有效合同，合同双方应当按照合同的约定及法律、法规的规定履行合同义务。本案争议的焦点问题在于因濮阳电信公司违约对造成李杰伟损失的承担问题。首先，《中华人民共和国电信条例》第三十五条规定，电信业务经营者因工程施工、网络建设等原因，影响或者可能影响正常电信服务的，必须按照规定的时限及时告知用户，电信业务经营者未及时告知用户的，应当赔偿由此给用户造成的损失。从濮阳电信公司答辩自认的事实看，2018年4月28日至2018年5月18日期间,造成李杰伟原正常使用的0393-89××××8电话被叫为空号，不能正常使用的原因并非客观上通讯故障，而是濮阳电信公司受上级公司的指示对设备的运行调整所造成的，其在事前及开始后并未告知李杰伟，濮阳电信公司存在违约事实，其行为侵害了李杰伟的合法权益，应当赔偿由此给李杰伟造成的损失；其次，虽李杰伟在办理电信业务时所签署的业务登记单中虽载明对办理商务专线的要求有所提示，但濮阳电信公司不能证明对该提示向李杰伟作出了明确的说明，不能证明存在有相关规定或相关合同条款约定，对个人办理的电话业务限制或禁止用于本人的个体经营，且在李杰伟将涉案电话号码用于本人个体经营的飞儿艺术工作室的过程中，濮阳电信公司为该电话开通了飞儿艺术工作室的宣传彩铃，濮阳电信公司未能保证其用户电话正常使用，造成涉案电话被叫为空号长达21天的违约行为，对李杰伟及飞儿艺术工作室造成的影响及损失客观存在，李杰伟有权向濮阳电信公司主张权利，其合法权益依法应当予以保护。再有，因李杰伟个体经营飞儿工作室，李杰伟提交的飞儿艺术工作室的收入情况作为检材的客观性确有难以得到有效印证情形，一审判决对郑州宏信价格评估咨询有限公司作出的停机损失的价格评估鉴定没有采信并无不当，但一审判决认定濮阳电信公司承担的赔偿金额仅相当于李杰伟为维护自己的合法权益，其在维权过程中支付的鉴定费及公证费，不足以弥补电话不能正常使用对李杰伟造成的损失，与濮阳电信公司应承担的赔偿责任不相适应，对此本院予以纠正，并酌定包括李杰伟所支出的公证费在内，濮阳电信公司赔偿李杰伟10000元。综上所述，李杰伟的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国电信条例》第三十五条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初10890号民事判决；二、中国电信股份有限公司濮阳分公司于判决生效后十日内赔偿李杰伟损失10000元；三、驳回李杰伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1185元，由李杰伟负担970元，由中国电信股份有限公司濮阳分公司负担215元；二审案件受理费1122元，由李杰伟负担910元，由中国电信股份有限公司濮阳分公司负担212元。本判决为终审判决。审判长  贺艳丽审判员  刘 伟审判员  魏献忠二〇二〇年四月十日书记员  李淑敏