山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终361号上诉人（原审原告）：龙福环能科技股份有限公司，住所地：山东省阳信县阳城幸福一路北首。法定代表人：段建国，董事长。委托诉讼代理人：马新昌，山东君讼律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽萍，山东君讼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王立东，男，汉族，1973年1月10日出生，住山东省阳信县。委托诉讼代理人：张宁，滨州滨城西区法律服务所法律工作者。上诉人龙福环能科技股份有限公司（以下简称龙福公司）因与被上诉人王立东工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省阳信县人民法院（2019）鲁1622民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有新的证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。龙福公司上诉请求：1.请求二审法院查清事实，依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：2017年8月23日事故发生后，被上诉人再未到上诉人公司工作，该事实已在一审判决书中确认，且上诉人未支付被上诉人相应的工资，应视为双方已达成解除劳动合同的一致，双方的劳动合同关系在2017年8月已实际解除。另外，在庭审中，双方提交的被上诉人平均工资的证据均未得到一审法院的认可。因此，工伤一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金等应以2016年度滨州市统筹地区职工月平均工资计算，停工留薪期工资及一次性伤残补助金应以2016年滨州市统筹地区职工月平均工资60%计算。王立东辩称：第一，被上诉人于2017年8月23日因工受伤，虽然上诉人与被上诉人签订合同自2014年8月26日至2017年8月25日止，但是根据相关法律规定，被上诉人在停工留薪期内受工伤用人单位不得与其解除劳动关系。因此，双方的劳动合同关系并未在2017年8月解除。第二，在一审中上诉人未提交充分证据证实被上诉人的月平均工资，一审法院及阳信县劳动人事争议仲裁委员会参照2017年度滨州市职工平均工资计算，并结合阳信县实际情况认定被上诉人平均工资3600元合理合法。龙福公司向一审法院起诉请求：1.请求法院撤销阳信县劳动人事仲裁委员会阳劳人仲案字【2018】第172号仲裁裁决第1-4项内容，以被申请人实际收入的平均工资3380元确定各项赔偿标准；2.依法责令王立东承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：龙福公司成立于2006年1月9日，系非上市、自然人投资或控股的股份有限公司，属合法用人单位。其经营范围为：生态科技、环保科技及其新产品、新材料的研发等。王立东具有劳动能力，系龙福公司后整车间负责打包的员工，符合国家关于就业的相关规定。2017年8月23日下午13时30分左右，王立东在操作打包机时不慎将左手臂轧伤，并在中国人民解放军第89医院治疗后诊断为左前臂开放伤伴血管、神经损伤，左侧桡骨远端骨折等。2018年4月12日，阳信县人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》认定原告的伤情为工伤。2018年12月7日，山东省劳动能力鉴定委员会出具再次鉴定结论书，结论为：劳动功能障碍程度为捌级，无生活自理障碍。另查明，2017年度滨州市全市职工平均工资为4547.25元。一审法院认为，王立东在龙福公司工作过程中受伤，并经阳信县人力资源和社会保障局认定为工伤，王立东在劳动仲裁程序中提出与龙福公司解除劳动关系，龙福公司在庭审中主张诉讼双方之间的劳动关系于事故发生后实际解除，对该主张一审法院不予采纳，诉讼双方之间的劳动关系应当依照法律规定及程序解除。诉讼双方未能提交充分证据证明王立东的平均工资，其所提交的关于王立东平均工资的证据对方均不予认可，故王立东的平均工资应当参照2017年度滨州市职工平均工资进行计算，结合本县情况，阳信县劳动人事争议仲裁委员会将王立东的平均工资酌定为3600元适宜，一审法院予以采纳。参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第四条第一款及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，王立东的停工留薪期为3个月；阳信县劳动人事争议仲裁委员会对王立东的护理费、伙食补助费处理适宜，且龙福公司未提出异议，一审法院予以采纳。综上所述，对龙福公司要求撤销阳信县劳动人事仲裁委员会阳劳人仲案字【2018】第172号仲裁裁决书第1-4项内容、以被申请人实际收入的平均工资3380元确定各项赔偿标准的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《山东省贯彻实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款、第五款之规定，判决如下：一、解除龙福环能科技股份有限公司与王立东之间的劳动关系；二、龙福环能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王立东支付停工留薪期工资10800（3600元×3个月）元、一次性伤残补助金39600元（3600元×11个月）、一次性工伤医疗补助金45472.50元（4547.25元×10个月）、一次性就业补助金72756元（4547.25元×16个月）、护理费450元（50元×9天）、伙食补助费270元（30元×9天），以上共计169348.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由龙福环能科技股份有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人对双方签订的劳动合同期限于2017年8月25日届满的事实无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题为被上诉人各项赔偿的计算标准问题。被上诉人主张双方签订的劳动合同应当顺延至停工留薪期届满，本院经审查认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”因此，本案不能直接适用该规定认定劳动合同期满后顺延，而应适用工伤保险的相关规定认定劳动合同是否终止。根据工伤职工劳动能力丧失程度，《工伤保险条例》第三十五条至第三十七条对工伤职工与单位劳动合同的解除、终止分别作出了规定：1.职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，为“保留劳动关系，退出工作岗位”，未规定劳动合同的解除、终止；2.职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，为“保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴”，并规定了“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”及相关工伤保险待遇；3.职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，仅规定了“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同”情形下的工伤保险待遇，无保留劳动关系的规定。本案中，被上诉人因工致残被鉴定为八级伤残，不符合保留劳动关系的条件，其与上诉人之间的劳动关系仍应在劳动合同期满时终止，被上诉人主张合同期限顺延与法律法规的规定不符，本院不予支持。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以劳动合同解除或终止时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，故被上诉人该两项待遇应以2016年职工月平均工资为基数计算。原审判决以2017年职工月平均工资为基数计算该两项待遇，属适用法律错误，依法应予纠正，上诉人该上诉理由成立。诉讼双方未提交证据证实被上诉人的工资数额，原审判决综合考量统筹地区职工平均工资及本地实际情况，确认被上诉人工资为3600元并据此计算被上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪待遇，认定事实清楚，上诉人该上诉理由不能成立。被上诉人的一次性工伤医疗补助金应为43090.8元（4309.08元×10个月），一次性就业补助金应为68945.28元（4309.08元×16个月）。此外，诉讼双方的劳动合同已于2017年因期满而终止，不应再判决解除双方的劳动合同，对此本院一并予以纠正。综上，上诉人的上诉请求部分成立，原审判决适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省阳信县人民法院（2019）鲁1622民初587号民事判决；二、龙福环能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王立东支付停工留薪期工资10800元（3600元×3个月）、一次性伤残补助金39600元（3600元×11个月）、一次性工伤医疗补助金43090.8元（4309.08元×10个月）、一次性就业补助金68945.28元（4309.08元×16个月）、护理费450元（50元×9天）、伙食补助费270元（30元×9天），以上共计163156.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，由上诉人龙福环能科技股份有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人王立东负担。本判决为终审判决。审判长  李添珍审判员  吴金魁审判员  刘 洋二〇二〇年四月八日书记员  王亭亭