新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）新42民终302号 上诉人（原审原告）：赵红玲，女，1972年8月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 被上诉人（原审被告）：王晖，女，1974年7月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 上诉人赵红玲因与被上诉人王晖合同纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2019）新4202民初598号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年4月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。 赵红玲上诉请求：撤销一审裁定，依法改判支持赵红玲的一审诉讼请求。事实和理由：赵红玲与王晖之间是经营权转包合同关系。在案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司将案涉便民直销店转包给赵红玲后，在无禁止转包的前提下，赵红玲有权将其转包与王晖。一审裁定以《超市聘用合同》的效力及事实的认定涉及案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司，而认为本案遗漏了被告，属于认定事实不清，适用法律错误。一审法院应针对赵红玲的诉讼请求进行审理。（2018）新4202民初570号中涉及的房屋是赵红玲在黄河路西门194号的“薄利商店”，与本案的便民直销店无关。一审判决认定该案为赵红玲追索便民直销店的租金，属于认定错误。生效判决已认定《超市聘用合同》为有效合同，赵红玲与乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司的挂靠经营关系自2014年9月12日至2017年12月10日。赵红玲对此无须提供证据证明。 王晖未作答辩。 赵红玲向一审法院起诉请求：判令王晖支付货款63686元、创收利润80000元、营业损失1388元、门锁修复费用480元、违约金10000元，合计155554元。 一审法院认定事实：2014年11月25日，甲方即赵红玲与乙方即王晖签订《超市聘用合同》一份，双方约定：①合同为固定期限三年，即自2014年12月1日至2017年12月1日止；②工作内容为甲方根据经营工作的需要，聘用乙方在超市岗位工作；③劳动报酬:超市实行联销计酬工资和工效挂钩的工资分配方式（具体金额根据当月效益协商支付），甲方根据经济效益和乙方贡献调整工资和发放资金；④经济补偿：第一年乙方王晖最低保障为甲方赵红玲创收肆万伍仟元利润，于2014年11月25日前向甲方支付；第二年、第三年向甲方支付50000元利润，支付时间为2015年11月25日前和2016年11月25日前；水电暖设施费用从营业额中扣除。⑤在合同期限内，如果一方单独私自解除合同，应赔付对方10000元。该合同签订后，赵红玲于2014年11月25日收取王晖押金80000元、利润45000元。2016年4月7日，甲方即案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司与乙方即王晖签订《乌苏市便民肉菜副食品直销店委托经营协议》一份，双方约定：①甲方鑫动鸣鑫公司为乌苏肉菜副食品直销店的配送运营主体，乙方王晖为单店经营主体，甲乙双方为各自独立的经济实体，双方本着自愿、平等、公开、诚实、信用的原则签订本协议，由双方共同遵守。②甲方鑫动鸣鑫公司将乌苏市便民肉菜副食品直销店1号店（即本案所涉“乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店”）交由乙方经营管理，乙方享有独立经营权，独立核算，自负盈亏。③甲方为乙方提供以蔬菜为重点的商品配送，并提供配套服务、监管经营规范，乙方按经营面积和店面位置向甲方缴纳管理费和经营押金。④经营期限为一年，若无特殊情况，期满一年后，可优先顺延，经营协议每年签订。⑤收费标准：乙方需向甲方交纳经营押金伍万元，有效期自2016年4月7日至2019年4月6日止。⑥甲方对直销店只具有委托经营权，不能对直销店资产处置和有偿转让。⑦乙方对直销店只具有经营使用权，不能对直销店进行资产处置和有偿转让，未经允许，也不能随意变更或转让经营合同。⑧乙方需按甲方统一要求配备直销店经营设施，对经营设施拥有处置权。同时，合同双方对各自其他权利义务亦作明确约定。另查明，本案涉及乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店的经营管理权及因该经营管理权转包而产生的合同法律关系。因该便民肉菜直营店的经营管理权转包而产生的合同纠纷以及因该便民肉菜直营店房屋租赁产生的合同纠纷，在乌苏市人民法院涉及四次诉讼，简要情况分别为：①（2018）新4202民初90号王晖因追索涉案便民肉菜直营店的80000元押金而起诉赵红玲的合同纠纷案，该案经乌苏市人民法院经审理作出判决，后赵红玲不服提出上诉，塔城地区中级人民法院于2018年10月9日作出（2018）新42民终581号民事判决,维持乌苏市人民法院的判决。②（2018）新4202民初337号赵红玲因追索涉案便民肉菜直营店的80000元押金而起诉乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司的挂靠经营合同纠纷案，该案乌苏市人民法院经审理作出判决，后乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司不服提出上诉，塔城地区中级人民法院于2018年10月8日作出（2018）新42民终642号民事判决,维持乌苏市人民法院的判决。③（2018）新4202民初569号案件即由塔城地区中级人民法院发回重审的赵红玲诉王晖经营权转包合同纠纷案件（即该案）；④（2018）新4202民初570号赵红玲因追索涉案便民肉菜直营店的50000元租金、10000元违约金而起诉王晖的房屋租赁合同纠纷案，该案乌苏市人民法院经审理作出判决，后王晖不服提出上诉，塔城地区中级人民法院于2018年10月9日作出（2018）新42民终614号民事判决,对乌苏市人民法院的一审判决予以改判。一审法院认为，程序正确、诉讼主体完整是审理本案的前提和基础。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。赵红玲与王晖签订《超市聘用合同》，其实质为经营权转包合同，原告赵红玲实为经营权转包人，双方实因乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店的经营权转包而引发纠纷，该经营权转包合同的认定与乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店的实际经营权利人即案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司存在必要关联性。另，赵红玲与王晖于2014年11月25日签订《超市聘用合同》，涉及对乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店的经营使用权的转包。案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司与王晖于2016年4月7日签订的《乌苏市便民肉菜副食品直销店委托经营协议》，涉及对乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店的经营使用权的委托授权经营，两份合同的履约时间明显存在多部分重合，该事实的认定亦涉及便民直销店的实际经营管理权利人即乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司。因此，该合同效力的认定及事实认定均涉及乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司，即该案当事人存在遗漏。退一步讲，在因乌苏市黄河路西门便民肉菜直营店经营权转包合同或对外委托经营协议的两个合同之履约时间存在多部分重合的情况下，一审法院无法仅对其中之一的赵红玲与王晖于2014年11月25日签订的《超市聘用合同》径行作出认定和判决。假如一审法院在该案中对赵红玲与王晖于2014年11月25日签订《超市聘用合同》径行作出认定和判决，那么必然会影响《乌苏市便民肉菜副食品直销店委托经营协议》之合同效力的判定和该合同当事人对合同权利的行使。遂裁定：驳回原告赵红玲在该案中的起诉。 本院认为，《超市聘用合同》是赵红玲与王晖签订，案外人乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司并非该合同的缔约方。同时，本院已有生效判决对赵红玲与乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司之间的挂靠经营关系作出了认定。如一审法院认为乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司与本案的审理有利害关系，可以向当事人释明，由其申请追加或由法院依职权追加乌苏市鑫动鸣鑫农副产品开发有限公司为本案当事人参加诉讼，以查明案件事实。一审裁定以遗漏当事人为由，驳回赵红玲的起诉不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销乌苏市人民法院（2019）新4202民初598号民事裁定； 二、本案指令乌苏市人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘  琳 审判员 艾山古丽 审判员 张  玲 二〇二〇年四月十七日 书记员 刘 楚 妍