辽宁省盘锦市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）辽11刑终35号 原公诉机关盘锦市大洼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）高宏娇，女，1982年2月27日出生，汉族，小学文化，无业，住盘锦市盘山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月9日被监视居住，2019年4月19日被抓获，同年4月20日被刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。 辩护人田丽颖、冯磊，辽宁辽河律师事务所律师。 盘锦市大洼区人民法院审理盘锦市大洼区人民检察院指控原审被告人高宏娇犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月23日作出（2019）辽1104刑初268号刑事判决。原审被告人高宏娇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人高宏娇与王某1共同租用盘锦市大洼区田家玫瑰华庭小区7号楼2单元1702室。2017年9月至10月期间，被告人高宏娇两次容留赵某（另案处理）在该房屋内吸食冰毒（甲基苯丙胺），并将吸食后的剩余冰毒3克以1500元的价格从赵某处购买。2017年11月中旬，被告人高宏娇、赵某、王某1在该房屋内吸食毒品一次；被告人高宏娇容留王某2在该房屋内吸食毒品一次。 2017年11月20日，被告人高宏娇将0.3克冰毒以300元的价格卖给郭某；同年11月25日，被告人高宏娇将0.3克冰毒以400元的价格卖给郭某；同年11月28日，被告人高宏娇将0.3克冰毒以300元的价格卖给郭某。 上述事实，有下列证据予以证明。 1.户籍证明证实：高宏娇，女，1982年2月27日出生，犯罪时已达完全刑事责任年龄。 2.另案被告人赵某的供述证明：2017年9月至10月期间，其两次到高宏娇租住的位于田家镇玫瑰华庭小区住宅与高宏娇吸食毒品，并将剩余的3克毒品卖给高宏娇，高宏娇通过支付宝给其转账1500元。同年11月中旬，其和王某1、高宏娇在田家玫瑰华庭小区住宅内吸食毒品。 3.证人郭某的证言证明：2017年11月20日23时，其通过支付宝给“三姐”转了300元，并让对方用出租车送到锦隆小区附近的歌厅，其在歌厅门口收到出租车司机送来的3分冰毒；11月25日，其在万达广场花400元现金从“三姐”手里购买4分冰毒；11月28日上午，其通过支付宝给“三姐”转账300元，并到玫瑰华庭小区北门取走3分冰毒。其电话号和支付宝账号都是155××××4429。 4.证人王某2的证言证明：“大姐”（高宏娇）曾在其位于田家玫瑰华庭小区的住所容留其吸食毒品。 5.证人王某1的证言证明：其与高宏娇共同租住大洼区。2017年11月中旬的一天，其与高宏娇和一个微信名称叫“益友”的男子（赵某）在租住的房屋内吸食过毒品。 6.证人袁某的证言、房屋租赁合同、房屋产权证书证明：2017年10月12日，其通过中介将盘锦市大洼区田家玫瑰华庭小区7号楼2单元1702室租给王某1，当时还有个女的在现场。 7.被告人高宏娇的供述证明：2017年9月和10月期间，“老弟”（赵某）两次携带毒品到其租住的田家镇玫瑰华庭小区住宅内与其吸食毒品，其将剩下的约3克毒品以1500元的价格买下来，并通过支付宝给“老弟”叫“浅蓝”的支付宝转账。买来的毒品一部分用于自己吸食，其余部分用于出售。2017年11月下旬，其将0.3克毒品以300元的价格卖给一个手机尾号为4429的女子，对方给自己支付宝转账付款；同年11月25日，其在万达广场将0.3克毒品以400元的价格卖给手机尾号为4429的女子，对方当场支付给自己现金。同年12月7日下午，其在住处容留王某2共同吸食毒品。 8.支付宝转账记录证明：高宏娇的支付宝分别于2017年11月20日23时22分、2017年11月28日10时46分收到郭某支付宝转账，每次300元。 9.盘锦市公安局双台子分局现场检测报告书证明：经对高宏娇、郭某、王某2、王某1、赵某现场检测，上述五人尿检甲基苯丙胺均呈阳性。 10.通话记录证明：高宏娇与郭某、赵某、王某2的通话情况。 11.（2018）辽1104刑初113号刑事判决书证明：赵某于2017年9月20日、2017年10月23日向高宏娇两次贩卖甲基苯丙胺共计3克。 12.辨认、指认笔录证明：高宏娇能够指认容留他人吸毒的地点为玫瑰华庭小区7号楼2单元1702室；高宏娇能够指认出其贩卖冰毒的交易地点为万达广场东门；高宏娇与赵某、郭某、王某1、王某2能够相互辨认；王某1能够辨认出赵某。 13.盘锦市公安局双台子分局情况说明证明：高宏娇所称的“老弟”，真实姓名为赵某。本案涉案人员名为王某1，文书中出现“王东”二字系打印错误。 14.案件来源、抓捕经过证明：2017年12月8日，盘锦市公安局禁毒支队侦办小磊（化名）贩卖毒品一案中。经侦查，高宏娇涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒罪。2019年4月19日23时许,根据特情举报,双台子公安分局辽河派出所民警在兴隆台区美的城东门门卫处将被告人高宏娇抓获。 原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证。原审法院认为，被告人高宏娇违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而向他人出售，共计3克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人高宏娇无视国家法律，四次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名均成立，予以支持。关于贩卖毒品罪指控中第一、二、三、七起犯罪事实，及容留他人吸毒指控的部分事实因仅有证人证言，无其他证据佐证，故不予认定。关于被告人高宏娇及其辩护人提出购买甲基苯丙胺3克是用于被告人自己吸食，不应计入贩毒数量的意见，经查认为，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，故对该项辩护意见不予采纳。被告人高宏娇到案后，对其犯罪事实基本能够如实供述，系坦白，可以从轻处罚，辩护人的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十四条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，以被告人高宏娇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币七千元。 上诉人的上诉请求和理由以及辩护人提出的辩护意见是，原审判决认定的第三起贩毒事实不清，证据不足。证人郭某的证言是当天与上诉人有二次通话，通话记录证明上诉人与郭某当天仅有一次通话就是AM10:38的这一次，通话时长仅10余秒，郭某的证言与通话记录不能相互印证。上诉人承认郭某曾向其转款要求购买毒品，但是因为上诉人已经没有毒品，之后又将钱款以现金形式退回给郭某本人了。原判量刑过重，请求对上诉人从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定的上述事实清楚，认定本案事实的证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人高宏娇明知是毒品而向他人贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。上诉人高宏娇多次容留他人吸食冰毒，构成容留他人吸毒罪。 关于上诉人高宏娇及其辩护人提出“原审判决认定的第三起贩卖毒品事实不清，证据不足。证人郭某的证言是当天与上诉人有二次通话，通话记录证明上诉人与郭某当天仅有一次通话就是AM10:38的这一次，通话时长仅10余秒，郭某的证言与通话记录不能相互印证。上诉人承认郭某曾向其转款要求购买毒品，但是因为上诉人已经没有毒品，之后又将钱款以现金形式退回给郭某本人了”的上诉理由及辩护意见。经查，通话记录、支付宝转账记录和证人郭某证言等证据能够相互印证，足以认定第三起贩卖毒品的事实。通话记录证明在证人郭某转账前后二人有两次短信联系，证人郭某对与上诉人高宏娇通话或者短信方式联系出现记忆偏差符合常理，上诉人及辩护人在二审期间未能提供相关证据，且证人郭某证实其已收到毒品，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。 关于上诉人高宏娇及其辩护人提出“原判量刑过重，请求对上诉人高宏娇从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人高宏娇多次贩卖毒品，情节严重。原判量刑符合法律规定，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。 原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李玉新 审判员  韩雪姣 审判员  董千里 二〇二〇年四月十四日 书记员  高玉伏