广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初21379号原告：深圳和正房地产开发有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道深南大道9672号华润城大冲商务中心D座1003，统一社会信用代码914403003597861268。法定代表人：**，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴乐佳，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林虹欣，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳逸合投资有限公司，住所地深圳市罗湖区黄贝街道爱国路东湖一街1号园林集团办公楼118室，统一社会信用代码91440300MA5DDE3Q9H。法定代表人：郭安生，该公司总经理。委托诉讼代理人：张愉庆，北京市环球（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐亦骏，北京市环球（深圳）律师事务所律师。第三人：深圳市开田地产开发有限公司，住所地深圳市福田区沙头街道泰然九路海松大厦A座13A05，统一社会信用代码91440300593001710C。法定代表人：余娉娉。原告深圳和正房地产开发有限公司（简称和正公司）与被告深圳逸合投资有限公司（简称逸合公司）、第三人深圳市开田地产开发有限公司（简称开田地产公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告和正公司委托诉讼代理人吴乐佳、林虹欣，被告逸合公司委托诉讼代理人张愉庆、徐亦骏到庭参加了诉讼，第三人开田地产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告和正公司向本院提出诉讼请求：1、解除和正公司与逸合公司、开田地产公司签订的《开田地产收购合作协议》；2、逸合公司向和正公司支付违约金7140万元；3、逸合公司承担本案诉讼费用。具体事实和理由：2017年7月17日，原被告双方就深圳宝安区福永街道白石厦项目合作开发事宜签订《开田地产收购合作协议》。合作协议约定逸合公司以3.57亿元收购和正公司所持有的第三人开田地产公司51%的股权；和正公司于逸合公司付款前将其持有的第三人45%的股权出质给逸合公司、双方共管和正公司公章、财务章，逸合公司于2017年7月23日前将3.4亿元付至和正公司与案外人深圳市开田实业有限公司共同开设的银行监管账户，款项到账后，和正公司将上述45%的股权变更登记至逸合公司名下；同时约定逸合公司未依约付款的，和正公司有权解除合作协议、要求逸合公司支付违约金。上述协议签订后，和正公司于2017年7月19日按约开设银行监管账户，并与逸合公司签订《股权出质合同》，共管公章、财务章。然而逸合公司并未按约定履行付款义务，且于2017年8月9日向和正公司发出《关于解除〈开田地产收购合作协议〉的通知函》，要求解除合作关系。和正公司于2017年8月15日复函，要求逸合公司继续履行合同并于8月21日前支付3.4亿元。逸合公司经催告仍未履行合同。逸合公司的行为已构成根本违约，和正公司遂起诉请求判如所请。被告逸合公司辩称：1、在合作协议签署及履行过程中，原被告双方均知晓逸合公司的资金来源于安信信托融资，如安信信托未审核通过，则逸合公司无需支付收购价款。2、在首期款支付期限届满而安信信托审核未通过项目融资方案的情况下，和正公司已同意不再履行合作协议，逸合公司不存在违约情形。3、和正公司严重违约，逸合公司有权不支付价款。违约情形具体表现如下：该项目存在重大瑕疵，和正公司未作完整信息披露；和正公司至今未实现协议约定的开发进度；和正公司已于2017年10月31日将其持有的开田地产公司股权全部转让他人，存在同时与多方谈判合作项目的可能。逸合公司请求法院依法驳回和正公司的诉讼请求。第三人开田地产公司未提交书面陈述意见及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证。根据当事人的举证质证意见及庭审陈述情况，本院认定事实如下：2017年1月18日，和正公司与案外人深圳市开田实业有限公司（简称开田实业公司）签订一份《协议书》，双方就转让开田地产公司股权事宜达成一致，主要约定如下：1、签约背景：深圳市宝安区福永物业发展总公司与深圳市宝安区国土局于1993年12月30日签订深宝地合字（1993）141号《深圳市宝安区土地使用权出让合同书》，宝安区国土局以13200191元向福永物业公司出让位于福永镇××40000.58平方米土地。福永物业公司无力缴纳地价款、利息及滞纳金。福永物业公司遂与开田科学园实业（深圳）有限公司（简称开田科学园公司）于2006年5月18日协商签订《协议书》，双方合作开发上述商品房用地。开田科学园公司于2006年6月30日向国土部门缴纳了土地使用权出让金和土地开发费。上述土地于2011年11月28日、29日取得深规土许BA-2011-0173、0174号《深圳市建设用地规划许可证》，有关项目土地调整为用地面积分别为11406.31平方米、27014.64平方米两地块。福永物业公司、开田科学园公司与开田地产公司于2012年7月13日签订《合作开发协议书》，约定开田科学园公司将其就前述Ａ217-××5宗地所享有的权利义务概况转移给开田地产公司，福永物业公司、开田地产公司开发权益比例为10%、90%。2、转让标的：开田实业公司持有开田地产公司99%的股权，开田科学园公司代开田实业公司持有该公司1%的股权。开田实业公司按照“现状”将其持有的开田地产公司100%的股权转让给和正公司，转让价款为7亿元。3、付款方式：分三期支付。第一期：和正公司于协议签订后5个工作日内支付1000万元作为定金；第二期：和正公司于尽职调查结束后5个工作日内与开田实业公司设立共管账户，并将3.5亿元汇至该账户；第三期：开田实业公司将开田地产公司55%股权过户至和正公司名下后120日内，和正公司支付余款3.4亿元。4、违约责任：一方迟延履行义务，应按照逾期履行部分的价款每日万分之五的标准向对方支付违约金；一方迟延履行义务超过30日的，守约方有权解除合同并适用定金罚则。如开田实业公司将55%股权过户至和正公司名下120日内，和正公司未能按时将3.4亿元付至共管账户的，开田实业公司可选择以下方式主张违约责任：（1）解除本协议并适用定金罚则；（2）解除本协议，和正公司支付相当于本协议项下股权转让总价款50%的违约金，如和正公司恶意违约获得的收益或可得收益高于本协议转让总价款50%的，开田实业公司有权主张该收益100%的违约金；（3）要求继续履行合同，并按逾期履行部分的价款每日万分之五的标准主张违约金。2017年3月27日，开田地产公司变更股东登记，由开田科学园公司持股1%、开田实业公司持股99%，变更为开田实业公司持股100%。2017年3月28日，开田地产公司股东再次变更登记为开田实业公司持股45%、和正公司持股55%。2017年7月17日，和正公司与逸合公司、开田地产公司签订《开田地产收购合作协议》，约定如下：1、协议背景：和正公司与开田实业公司于2017年1月18日签订《协议书》，和正公司以7亿元价款收购开田实业公司持有的开田地产公司100%股权，现已完成55%股权的收购且支付收购款3.6亿元，余款3.4亿元定于2017年7月23日前付清。案涉Ａ217-××5宗地原有权利人白石厦股份公司同意征地补偿款按6.05亿元计算、提高容积率部分按提容部分的可售建筑面积×10%×2.2万元/平方米标准补偿。2、合作地块：位于深圳市××××村，107国道东侧，广深高速西侧，土地权属归福永物业公司。原土地面积40000.58平方米，经政府调整分为两地块，宗地号为Ａ217-××5，用地面积分别为27014.64平方米、11406.31平方米，其中未征未转土地约5504.61平方米、国有建设用地面积32916.34平方米，容积率2.4，为二类居住用地。3、合作方式：和正公司将所持开田地产公司51%股权转让给逸合公司，价款为3.57亿元；逸合公司应于2017年7月23日前将3.4亿元付至和正公司与开田实业公司开设的共管账户，上述款项支付前，和正公司与逸合公司签订《股权质押合同》，将和正公司所持开田地产公司45%股权质押给逸合公司并共管和正公司公章、财务章；逸合公司应于2017年8月15日前将余款1700万元付至和正公司指定账户。4、违约责任：如任何一方当事人怠于或未能履行股权交割和交易流程的约定，每逾期一日，违约方需按照收购价款的万分之五向守约方支付违约金；逾期超过30日的，违约方应支付收购价款10%的违约金；逾期超过60日的，守约方有权解除协议，并要求违约方按收购价款20%支付违约金；违约金不能弥补实际损失的，应按照实际损失赔偿。2017年7月19日，和正公司与逸合公司签订《股权出质合同》、《股权出质合同补充合同》，约定和正公司将其持有的开田地产公司的45%股权质押给逸合公司，质押期限为逸合公司支付收购价3.4亿元之日起至上述股权变更登记至逸合公司名下之日止，担保债权金额3.4亿元；并约定在逸合公司向和正公司支付上述收购款1个工作日内，共管和正公司公章、财务章、指定账户支付工具，直至双方完成上述股权变更登记之日即解除。即日，双方签署《共管资料清单》，确认共管前述公章、财务章、法定代表人私章、银行预留印鉴卡。2017年7月19日，和正公司、开田实业公司与深圳农村商业银行共同签订《普通交易资金委托监管协议》，约定和正公司、开田实业公司委托该银行监管股权转让款3.4亿元，监管期限自资金划入监管账号之日至开田实业公司将开田地产公司45%股权变更登记至和正公司名下之日或监管满30日止。2017年8月9日，逸合公司向和正公司发送《关于解除的通知函》，提出因无法发行信托计划，收购资金无法到位，故通知解除《开田地产收购合作协议》。同日，和正公司与逸合公司签订了《移交资料清单》，逸合公司向和正公司移交和正公司名下网银、印鉴保险箱密码，同时备注资料交接系因和正公司正常经营所需，不代表解除《股权出质合同补充合同》、解除共管。2017年8月15日，和正公司向逸合公司发送《关于要求继续履行相关事宜的商务函》，要求继续履行《开田地产收购合作协议》，如逾期不付款将主张违约责任、经济损失。2017年8月22日，和正公司与案外人关运光签订《借款合同》，约定和正公司向关运光借款3.5亿元，借款期限3个月，自2017年8月22日至2017年11月21日，月利率1.45%。关运光于2017年8月22日至25日期间，向和正公司提供借款3.5亿元。2017年8月23日、25日，和正公司向其与开田实业公司设立的共管账户分别转账支付2.5亿元、9000万元。本院认为，和正公司与逸合公司、开田地产公司签订《开田地产收购合作协议》系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，应当认定为合法、有效，对各方均有约束力，各方均应按照协议全面履行各自的义务。有关合同解除的认定。结合本案，在《开田地产收购合作协议》履行过程中，和正公司已经按照约定实际履行了与逸合公司签订《股权质押合同》并共管和正公司公章、财务章等义务；逸合公司应按约定于2017年7月23日向和正公司指定账户付款3.4亿元，然而逸合公司未能履行上述义务，致使双方合同目的无法实现，已经构成根本违约，和正公司可依据双方协议解除《开田地产收购合作协议》。合同自通知到达对方时解除。结合和正公司解除合同的诉状送达逸合公司的时间，本院确认双方《开田地产收购合作协议》于2019年8月13日解除。有关违约金的认定。合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。违约责任条款属合同结算和清理条款。按照《开田地产收购合作协议》的约定，如任何一方当事人未履行约定义务超过60日的，守约方有权解除协议并要求违约方按收购价款20%支付违约金。鉴于逸合公司对上述违约责任约定提出免责抗辩，并主张违约金标准过高，本院结合和正公司主张的借款利息损失、案涉合同履行情况等具体案情，考虑违约金的损失补偿和惩罚违约的双重属性，本院对上述违约金数额酌情予以调整，调整后的违约金按照双方协议收购价款的10%予以认定，核算逸合公司应向和正公司支付违约金3570万元（3.57亿元×10%）。对于和正公司诉求，超过本院认定的部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于逸合公司提出的免责抗辩，本院具体分析如下：（一）逸合公司主张双方均知晓逸合公司的收购资金来源于安信信托融资，如安信信托未审核通过，则逸合公司无需支付收购价款。本院认为，筹措并向和正公司支付收购资金系逸合公司的义务，至于资金来源如何并不影响逸合公司义务的履行，且双方《开田地产收购合作协议》并未约定逸合公司收购资金无法到位则免除逸合公司的违约责任，逸合公司该项抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。（二）逸合公司主张在首期款支付期限届满而安信信托审核未通过项目融资方案的情况下，和正公司已同意不再履行合作协议，逸合公司不存在违约情形。从本案现有证据看，逸合公司于2017年8月9日向和正公司发送《关于解除的通知函》后，双方在办理网银、印鉴保险箱密码移交手续时特别备注资料交接不代表解除《股权出质合同补充合同》、解除共管，且和正公司于2017年8月15日向逸合公司的复函中亦明确主张继续履行合同并告知违约责任风险，可见双方并未就逸合公司因资金问题协商解除合同并免除逸合公司违约责任。而逸合公司提供的微信记录等证据无法充分证实其此项抗辩主张，本院对此项抗辩不予采纳。（三）逸合公司主张和正公司未完整披露案涉项目信息、至今未实现开发进度、于2017年10月31日将开田地产公司股权全部转让他人构成严重违约，逸合公司有权不支付价款。本院认为，从《开田地产收购合作协议》内容看，协议以长篇幅列举了18条内容具体描述了案涉项目信息，现有证据无法证实和正公司存在故意隐瞒重大信息的事实，至于项目开发进度、股权实质转让等发生于逸合公司违约行为之后，不足以构成逸合公司的免责抗辩，故本院对此项主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告深圳和正房地产开发有限公司与被告深圳逸合投资有限公司、第三人深圳市开田地产开发有限公司签订的《开田地产收购合作协议》于2019年8月13日解除；二、被告深圳逸合投资有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内向原告深圳和正房地产开发有限公司支付违约金3570万元；三、驳回原告深圳和正房地产开发有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费398800元，和正公司已预交，应由和正公司、逸合公司各自负担199400元。保全费5000元，由逸合公司负担。逸合公司应缴部分，本院退回和正公司；逸合公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳其应负担的费用，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判长 季 媛审判员 李秀珠审判员 冼晓莉二〇二〇年四月十三日书记员 陈丽君书记员 黄晓雯