济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2015）历民再初字第10号原审原告：张希忱，男，1980年生，汉族，住所地济南市。委托诉讼代理人：杨志刚，张怀振，山东千舜律师事务所律师。原审被告：青岛英卓网络科技有限公司，住所地青岛市。法定代表人：房殿峰，总经理。原审原告张希忱与原审被告青岛英卓网络科技有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年1月2日作出（2013）历商初字第2776号民事调解书，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2015年1月22日作出（2015）历商监字第1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告张希忱委托诉讼代理人杨志刚、张怀振到庭参加了诉讼，原审被告青岛英卓网络科技有限公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院现已审理终结。本院（2013）历商初字第2776号张希忱与青岛英卓网络科技有限公司民间借贷纠纷一案，于2013年12月6日立案。原审时原告张希忱诉称，2013年5月1日至2013年7月30日，先后按照被告的要求向被告支付借款合计409万元。后于2013年8月10日，被告向原告出具借款协议，约定被告于2013年9月30日前偿还全部借款，并约定逾期未还，原告有权处理被告名下全部资产。期限届满后，被告未按约定偿还借款。后于2013年10月2日，原告与被告签订还款协议，并重新约定还款期限及利息，但期限届满后被告仍未偿还借款。请求依法判令被告偿还原告借款本金409万元；判令被告支付原告自2013年11月26日起至还清之日止的利息（以借款409万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率为标准计算）；判令被告承担诉讼费用。原审时原审被告青岛英卓网络科技有限公司辩称，原告所诉属实，要求与原告协商解决。原审查明，2013年8月10日，青岛英卓网络科技有限公司出具的《借款协议》一份，内容为：青岛英卓网络科技有限公司2013年5月1日至2013年7月30日期间总共借张希忱人民币合计409万元，双方约定在两个月内还清借款，如未在约定时间内（2013年9月30日前）还清全部借款，张希忱有权处理青岛英卓网络科技有限公司全部财产及公司所有帐户内存款和结款。2013年10月2日，债权人张希忱与债务人青岛英卓网络科技有限公司签订的《还款协议书》一份，内容为：一、还款金额人民币409万元；二、还款期限自签订此协议之日起债务人至2013年10月31日前还清。三、利率：按照同期银行贷款利率执行。四、债务人将本公司全部资产作为还款的抵押。抵押期限：自本协议生效之日起至债务人还清债权人与本合同有关的全部款项及利率为止。原、被告对于欠款金额人民币409万元均无异议。原审在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人达成如下协议：一、被告青岛英卓网络科技有限公司所欠原告张希忱人民币409万元，原告张希忱同意被告青岛英卓网络科技有限公司于2014年1月6日前偿还人民币283万元，原告张希忱自愿放弃欠款人民币283万元自2013年11月26日起至2014年1月6日期间的利息；二、被告青岛英卓网络科技有限公司于2015年6月30日前偿还原告张希忱人民币63万元以及利息（以人民币63万元为基数，自2014年1月6日起，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算至2015年6月30日止）；三、被告青岛英卓网络科技有限公司于2016年6月30日前偿还原告张希忱人民币63万元以及利息（以人民币63万元为基数，自2014年1月6日起，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算至2016年6月30日止）；四、原告张希忱自愿放弃其他诉讼请求；五、其他双方互无纠纷。案件受理费减半收取人民币19760元，财产保全费5000元，合计24760元由被告青岛英卓网络科技有限公司负担。本案再审过程中，原审原告张希忱诉讼请求与原审诉讼请求一致。原审原告张希忱为证明自己的主张，向本院提交如下证据：证据一、还款协议书一份，证明原告张希忱与被告青岛英卓网络科技有限公司就还款事项签订还款协议；证据二、借款协议，被告青岛英卓网络科技有限公司出具给原告张希忱的借款协议；证据三、打款凭证及收条。原审被告青岛英卓网络科技有限公司未提交答辩状。经再审查明：一、《借款协议》和《还款协议书》的签订情况2013年8月10日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧出具《借款协议》一份，内容为：青岛英卓网络科技有限公司2013年5月1日至2013年7月30日期间总共借张希忱人民币合计409万元，双方约定在两个月内还清借款，如未在约定时间内（2013年9月30日前）还清全部借款，张希忱有权处理青岛英卓网络科技有限公司全部财产及公司所有帐户内存款和结款。借款协议只有法定代表人隽嘉慧的签名和手印，并未加盖青岛英卓网络科技有限公司的公章。2013年10月2日，张希忱与青岛英卓网络科技有限公司签订《还款协议书》一份，内容为：还款金额人民币409万元；还款期限自签订此协议之日起至2013年10月31日前还清；利率按照同期银行贷款利率执行；青岛英卓网络科技有限公司将本公司全部资产作为还款的抵押；抵押期限为自本协议生效之日起至还清与本合同有关的全部款项及利息为止。该还款协议书由张希忱与青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧签字，未加盖该公司的公章。上述事实有借款协议、还款协议书各一份为证。二、原审原告张希忱付款明细原审原告张希忱主张借款给青岛英卓网络科技有限公司的记录如下：第一笔：2013年1月11日，原审原告张希忱通过农行卡（转出账号XXX）转帐给青岛英卓网络科技有限公司原法定代表人周阳（转入账号XXX）83.5万元。以张希忱中国农业银行查询单为证。原审原告张希忱以此证明向原审被告支付借款835000元。第二笔：原审原告张希忱于2013年1月17日通过工商银行卡号622202160********账户取款76000元。以张希忱工商银行卡账户查询单为证。原审原告张希忱以此证明向原审被告法定带表人陈晨支付借款80000元。第三笔：原审原告张希忱于2013年1月21日通过工商银行卡号622202160********账户取款4万元。以张希忱工商银行卡账户查询单为证。原审原告张希忱以此证明向原审被告法定代表人陈晨支付借款40000元。第四笔：原审原告张希忱主张于2013年2月6日支付青岛英卓网络科技有限公司原法定代表人陈晨10万元，但无证据证明。第五笔：2013年5月2日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具的17万元的收到条，有收条为证。张希忱为证明收款事实，另提交2013年5月2日王玥从其工商银行卡号为XXX的账户内取款12万元的银行卡活期取回单为证。2012年5月2日从王玥齐鲁银行卡号为XXX的账户内取款49998元的银行卡活期取回单为证；第六笔：2013年5月3日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱分别出具的37万元和13万元收条各一张，有收条为证。张希忱为证明收款事实，另提交王玥于2013年5月3日自工商银行卡号为XXX的账户内取款7万元的个人业务凭证；王玥于2013年5月3日自工商银行卡号为XXX的账户内取款5万元的个人业务凭证；王玥于2013年5月3日自工商银行卡号为XXX的账户内取款199900元的个人业务凭证；王玥2013年5月3日自工商银行卡号为XXX的账户向隽嘉慧转款130300元的个人业务凭证。第七笔：2013年5月5日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具的2万元收条，有收条为证。第八笔：2013年5月12日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具10万元的收条一份，有收条为证。张希忱为证明该收款事实，另提交王玥于2013年5月12日自工商银行卡号为XXX的账户内取款5万元的个人业务凭证；王玥于2013年5月15日自工商银行卡号为XXX的账户向隽嘉慧转款47500元的个人业务凭证。第九笔：2013年6月10日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具45万元收条，有收条为证。张希忱为证明收款事实，另提交王玥于2013年5月31日自工商银行卡号为XXX的账户向隽嘉慧转款20万元的个人业务凭证；王玥于2013年6月10日自工商银行卡号为XXX的账户向隽嘉慧转款25万元的个人业务凭证。第十笔：2013年6月16日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具12万元收条，以收条为证。第十一笔：2013年6月21日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具50万元收条，有收条为证。张希忱为证明该收款事实，另提交2013年6月21日孙传宝自其卡号为46820354********的账号向隽嘉慧招商银行卡号为XXX的账号内转款50万元的银行对账单（备注购房款），张希忱以此作为履行证据。第十二笔：2013年6月25日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具43万元收条，有收条为证。张希忱为证明该收款事实，另提交2013年6月25日孙传宝自卡号为46820354********的账号向隽嘉慧招商银行卡号为XXX的账号内转款43万元的银行对账单（备注购房款），张希忱以此作为履行证据。第十三笔：2013年6月26日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具9万元收条；张希忱为证明该收款事实，另提交2013年6月26日孙传宝自卡号为46820354********的账号向隽嘉慧招商银行卡号为XXX的账号内转款9万元的银行对账单（备注购房款），张希忱以此作为履行证据。以上的第十一、十二、十三笔款项共计102万元，张希忱另提交孙传宝的证言载明：本人接受王玥委托将房款打入隽嘉慧招商银行卡。但张希忱称无法联系到孙传宝，无法到庭作证。第十四笔：2013年7月17日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具30万元收条，由收条为证。张希忱为证明该收款事实，另提交王玥卡号为XXX的银行卡明细对账单（证明王玥于2013年7月17日分别取款49990元和49910元），其余20万元无证据证明。第十五笔：2013年7月23日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具20万元收条，由收条为证。第十六笔：2013年7月29日，青岛英卓网络科技有限公司法定代表人隽嘉慧向张希忱出具15万元收条，由收条为证。经本院向王玥调查询问，其承认上述其名下资金系张希忱所有，上述取款或付款受张希忱的指令而为。三、青岛英卓网络科技有限公司工商登记的股东及法定代表人变更情况青岛英卓网络科技有限公司于2004年10月27日正式成立，由股东孙克芝、王远洲、王志刚共同出资组建。2007年11月1日签订股权转让协议，股东变更为济南络明网络技术有限公司、孙克芝、赵迅、王志刚、刘晓鲲。2008年11月18日，公司股东变更为王文柏、周阳，周阳为公司的法定代表人。2013年1月16日，股东变更为陈晨，陈晨为公司的法定代表人。2013年4月7日，陈晨将股权转让给隽嘉慧，隽嘉慧为公司的法定代表人。2014年9月5日，法定代表人由隽嘉慧变更为房殿峰。2013年3月25日，张希忱被青岛英卓网络科技有限公司聘为监事。2013年11月27日，隽嘉慧向青岛市工商局行政管理局分局提出申请称：因本公司财务人员工作失误造成营业执照正副本、公章、人名章等相关证件丢失，特申请重新补办。四、青岛英卓网络科技有限公司的股权代持问题2015年6月2日，刘瀚文诉青岛英卓网络科技有限公司、隽嘉惠、陈晨股东资格确认纠纷一案由青岛市市南区人民法院受理。该院作出（2015）南商初字第30632号民事判决，确认刘瀚文持有青岛英卓网络科技有限公司100%股权，解除刘瀚文与隽嘉慧签订的关于青岛英卓网络科技有限公司100%股权代持的《协议书》。该判决于2016年4月6日由青岛市市南区人民法院立案执行。本院再审认为，原审原告与原审被告争议的焦点问题如下：一、借款协议的效力2013年8月10日，隽嘉慧向张希忱出具《借款协议》，虽然债务人签章一栏是隽嘉慧的签名，没有加盖青岛英卓网络科技有限公司公章，但根据合同内容，隽嘉慧作为青岛英卓网络科技有限公司法定代表人构成职务行为，该协议有效。青岛英卓网络科技有限公司及案外人刘瀚文申诉书称2013年6月隽嘉慧主动提出不再担任显名法人，遂委托亲属李玉担任显名法人。2013年7月18日(隽嘉慧已经离职)，控制人安排亲属李玉和隽嘉慧共同前往青岛办理工商登记变更手续，双方在青岛签署了《股权转让协议书》等文件，因税务手续不全未果。因再审诉讼中未提交证据证明上述主张，本院不予采信。二、借款金额认定2013年8月10日借款协议约定的借款发生期限为2013年5月1日至2013年7月30日期间，从张希忱陈述借款明细上来看，第一笔至第四笔借款时间在2013年5月1日之前，上述付款与该协议无关，本院不予认定。第十一、十二、十三笔款项共计102万元因系孙传宝对外付款，因其未到庭，无法证明其付款与张希忱的关系，本院不予认定。第七笔2013年5月5日的2万元、第十笔2013年6月16日的12万元、第十五笔2013年7月23日的20万元、第十六笔2013年7月29日的15万元，仅有隽嘉慧收条，无具体履行凭证，故本院对上述张希忱主张的借款不予认定。第五笔2013年5月2日的17万元，有收条与取回单相对应，应予认定；第六笔2013年5月3日的37万元和13万元，虽有收条为证，但与之对应的王玥账户内取款个人业务凭证仅319900元，向隽嘉慧直接转款130300元，共计450200元，故应予认定450200元。第八笔2013年5月12日的10万元，虽有收条为证，但与之对应的王玥账户内取款个人业务凭证仅97500元，故应予认定97500元。第九笔2013年6月10日的45万元收条，有收条与自王玥的账户向隽嘉慧转款的个人业务凭证相对应，应予认定。第十四笔：2013年7月17日的30万元，虽有收条为证，但与之对应的王玥账户内取款个人业务凭证仅99900元，故应予认定99900元。上述本院认定的借款金额为1267600元。综上，青岛英卓网络科技有限公司应偿还借款1267600元并以此为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息。还款协议约定2013年10月31日前还清，原审原告主张自2013年11月26日起计算利息，符合规定，应计算至本判决生效之日止。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《中华人民共和国合同法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院(2013)历商初字第2776号民事调解书；二、原审被告青岛英卓网络科技有限公司偿还原审原告张希忱本金1267600元，于本判决生效之日起十日内付清；三、原审被告青岛英卓网络科技有限公司偿还原审原告张希忱利息（以1267600元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年11月26日起至本判决生效之日止）；四、驳回原审原告张希忱其他诉讼请求；案件受理费19760元，由原审原告张希忱负担13636元，原审被告青岛英卓网络科技有限公司负担6124元；财产保全费5000元，由原审被告青岛英卓网络科技有限公司负担。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判长 邢 捷审判员 王 勇审判员 陈士刚二〇一七年七月二十日书记员 孙 燕