新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终294号 上诉人（原审原告）：于永红，男，1977年4月30日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。被上诉人（原审被告）：新疆伊兰度电子科技有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区钱塘江路186号25栋3层2单元301室。法定代表人：池浩，新疆伊兰度电子科技有限公司总经理。委托诉讼代理人：李琴，新疆迪哲律师事务所律师。上诉人于永红因与被上诉人新疆伊兰度电子科技有限公司（以下简称伊兰度电子公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人于永红，被上诉人伊兰度电子公司法定代表人池浩、委托诉讼代理人李琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于永红上诉请求：撤销一审判决，改判支持我的全部一审诉求。事实与理由：我提交的与伊兰度电子公司法定代表人和与客户的微信聊天记录，以及伊兰度电子公司报销清单、钉钉打卡记录均能证明我存在加班事实，一审法院未认真审查我提供的证据，直接以我提供的证据不能证明加班事实为由驳回我的诉请有失偏颇。伊兰度电子公司辩称，于永红不存在双休日、法定节假日及延时加班的事实，我公司无须支付其加班费。于永红自行提出辞职，其要求我公司支付经济补偿金不符合法律规定。一审法院判决正确，请求二审法院驳回于永红的上诉请求，维持一审法院判决。于永红向一审法院起诉请求：1、判令伊兰度电子公司支付2013年到2019年加班费91597元；2、判令伊兰度电子公司支付2013年未缴纳社保费4992元；3、判令伊兰度电子公司支付失业补偿金31048.95元；4、判令伊兰度电子公司支付2013年到2019年延时加班费86688元；5、本案诉讼费、邮寄费均由被告承担。合计：214325.95元。一审法院认定事实：于永红在伊兰度电子公司从事电子设备安装、售后、调试工作，双方签订日期为2012年10月9日至2013年10月9日的劳动合同。约定于永红的基本工资为2000元。伊兰度电子公司缴纳了于永红2013年3月至2019年4月的社会保险费。另查，伊兰度电子公司于2012年6月20日经市场监督管理部门核准注册成立。2019年5月14日于永红向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：伊兰度电子公司支付于永红2019年3月少发的891.42元工资；伊兰度电子公司补缴于永红2012年2月至2013年2月社保；伊兰度电子公司支付于永红2012年1月1日至2019年3月31日延时加班工资：25.8元/小时（3000元/月÷21.75天×150%÷8小时）×48周×每周10小时×7年=86688元、25.8元/小时×12周×每周10小时=3096元；伊兰度电子公司支付于永红2013年1月1日至2019年3月1日法定节假日（清明节、端午节、劳动节、国庆节、中秋节）加班工资：法定节日（3000元/月÷21.75天×300%）、假日（3000元/月÷21.75天×200%），合计45752元；伊兰度电子公司支付于永红2013年1月1日至2019年3月3日差旅费、住宿费每天100元、伙食补助费每天50元，合计46500元；伊兰度电子公司支付于永红2012年1月1日至2019年3月经济补偿31048.95元（4139.86元×7.5个月）。2019年7月26日该仲裁委出具沙劳人仲字（2019）第467-1号仲裁裁决书，裁决：伊兰度电子公司支付于永红2019年3月工资差额891.42元。沙劳人仲字（2019）第467-2号仲裁裁决书，裁决：驳回伊兰度电子公司的申请请求。于永红不服沙劳人仲字（2019）467-2号仲裁裁决书诉至一审法院。一审院认为，一、关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。…”。于永红提供报销清单、钉钉记录以及微信群聊天记录用以证明任职期间存在延时加班、双休日及法定节日加班的情形，而伊兰度电子公司对此不认可。因于永红提供的报销清单均为打印件，无伊兰度电子公司盖章或签字确认信息，钉钉记录和微信群聊天记录也无法反映其存在加班情形，一审法院认为于永红的证据不足以证明其关于加班事实的主张，故对于于永红要求伊兰度电子公司支付2013年到2019年加班费91597元、要求伊兰度电子公司支付于永红2013年到2019年延时加班费86688元的诉讼请求不予支持；二、至于于永红主张伊兰度电子公司支付2013年未缴纳社保费4992元的诉请，由于该项诉请未经过仲裁前置程序，不予处理；三、关于失业补偿金。于永红以伊兰度电子公司不支付其加班费为由提出辞职，但其并无证据证明其加班的事实存在，其要求经济补偿金的请求缺乏依据，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的法定条件，不予支持。一审法院判决：一、驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付原告2013年到2019年加班费91597元的诉讼请求；二、驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付原告失业补偿金31048.95元的诉讼请求；三、驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付原告2013年到2019年延时加班费86688元的诉讼请求。二审中，伊兰度电子公司围绕上诉请求提交2013年至2019年3月财务凭证及建行客户专用回单，用以证明于永红不存在加班事实。于永红对建行客户专用回单的真实性予以认可。因财务凭证中的工资表与其银行卡流水不相符，故对财务凭证中的工资表均不予认可。本院认为，伊兰度电子公司2013年财务凭证中仅8-10月有工资表，于永红对工资表中的签字不予认可；2014年财务凭证中1月工资表中无于永红名字，2015年财务凭证中工资表不完整，2018年至2019年3月财务凭证中工资表列项、人数及工资数额与其仲裁、一审提交的工资表均不一致，故本院对伊兰度电子公司2013年至2019年3月财务凭证中工资表不予确认。建行客户专用回单与于永红银行卡流水相符，但不能证实伊兰度电子公司主张，本院对建行客户专用回单的真实性予以确认。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。另查，伊兰度电子公司在仲裁、一审中提交的于永红认可的2018年3月至2018年11月工资表中显示，于永红2018年3月至11月均出勤26天。据此表明于永红2018年3月双休日加班4天，4月双休日加班6天，5月双休日加班4天，6月双休日加班7天，7月双休日加班4天，8月双休日加班6天，9月双休日加班5天，10月双休日加班8天，11月双休日4天，共计双休日加班48天。于永红在一审庭审中自述其因伊兰度电子公司不支付其加班费提出辞职。本院认为，本案争议焦点：1.2013年至2019年3月间于永红是否存在延时、双休日及法定节假日加班事实，伊兰度电子公司应否支付于永红加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，于永红主张其2013年至2019年3月期间存在延时加班、双休日及法定节假日加班的事实，为此提交钉钉记录、报销清单、微信聊天记录，报销清单系于永红自行制作打印，无伊兰度电子公司印章亦无主管领导签字，钉钉记录及微信聊天记录均无法证实其存在加班事实，但伊兰度电子公司在一审提交的2018年3月至2018年11月工资表中记载于永红每月均出勤26天，据此表明于永红在此期间存在双休日加班48天的事实，上述记载属伊兰度电子公司自认事实，伊兰度电子公司应当依照上述记载为于永红支付48天双休日加班工资。于永红按低于其2018年实际发放月平均工资，即3000元/月主张其加班工资，本院予以准许，故伊兰度电子公司应支付于永红2018年3月至11月期间的双休日加班工资13241.38元，即3000元/月÷21.75天×48天×200%＝13241.38元。一审法院对此处理欠妥，本院予以纠正。2．于永红主张伊兰度电子公司支付其解除劳动合同经济补偿金的请求是否成立。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护条件的；（二）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”据此，用人单位存在过错的，劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同。本案中，于永红认为伊兰度电子公司存在拖欠加班工资的情形，提出与伊兰度电子公司解除劳动关系，伊兰度电子公司应当支付其解除劳动合同经济补偿金。但于永红不能提供证据证明，其因拖欠加班工资向伊兰度电子公司履行了通知义务，而后申请仲裁，此情形不符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，因此于永红要求伊兰度电子公司支付其解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。综上，于永红的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8173号民事判决第二、三项即驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付原告失业补偿金31048.95元的诉讼请求；驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付原告2013年到2019年延时加班费86688元的诉讼请求。二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初8173号民事判决第一项即驳回于永红要求新疆伊兰度电子科技有限公司支付于永红2013年到2019年加班费91597元的诉讼请求。三、新疆伊兰度电子科技有限公司支付于永红2018年3月至11月期间的双休日加班工资13241.38元。上述新疆伊兰度电子科技有限公司应支付于永红款项，于本判决生效后十日内一次性支付，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元（于永红已预交），减半收取5元，由新疆伊兰度电子科技有限公司负担，余款5元，由一审法院退还于永红；二审案件受理费10元（于永红已预交），由新疆伊兰度电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   王     宏审  判  员   胡     颖审  判  员   瞿   佩  茹二 ○ 二 ○ 年 四 月 九 日书  记  员   帕米拉雪合来提