四川省乐山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川11刑终48号 原公诉机关四川省夹江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周福东，男，1988年3月16日出生于四川省乐山市市中区，汉族，初中文化，无业，住四川省乐山市市中区。2019年8月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于四川省夹江县看守所。 指定辩护人夏春，四川明炬（乐山）律师事务所律师。 指定辩护人钟昱竹，四川明炬（乐山）律师事务所律师。 原审被告人马科，男，1987年11月17日出生于四川省夹江县，汉族，小学文化，无业，住四川省夹江县。2019年7月9日因吸毒被行政拘留十五日，次日被强制隔离戒毒二年。2019年7月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕，2020年3月14日被取保候审。 原审被告人王建平，男，1992年8月1日出生于四川省夹江县，汉族，初中文化，农民，住四川省夹江县。2014年10月28日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年；2019年7月9日因吸毒被行政拘留十五日。2019年7月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕，2020年3月9日被取保候审。 四川省夹江县人民法院审理四川省夹江县人民检察院指控原审被告人周福东、马科、王建平犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月9日作出（2020）川1126刑初11号刑事判决。原审被告人周福东不服，提出上诉。本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 四川省夹江县人民法院判决认定：2019年4月，被告人周福东与被告人马科共谋通过贩卖毒品来获利，由周福东负责提供毒品甲基苯丙胺（冰毒），马科负责运送毒品交易，所得毒资由周福东分一部分给马科。2019年5月，马科将被告人王建平介绍给周福东认识，王建平与马科一起负责运送毒品交易，马科将所得毒资的分成再分一部分给王建平。此后，三人长期在夹江县城区内向他人贩卖毒品冰毒。 2019年7月8日，马科和王建平在夹江县王建平的租住房内吸食毒品。23时20分许，吸毒人员何某电话联系马科购买300元的甲基苯丙胺，马科让何某到夹江县交易，随后，马科将何某要购买300元冰毒的事情告知王建平。23时48分许，何某电话联系马科称已经到达某街口处，马科告知王建平何某已到，王建平便拿出周福东存放的用于贩卖的一小袋冰毒前往与何某交易。何某将300元交给王建平，王建平将一小袋冰毒交与何某，双方交易完成后当场被公安民警抓获。民警当场从何某右侧裤包内查获毒品冰毒疑似物一包，从王建平左侧裤包内查获毒资300元。随后，民警在夹江县王建平的租住房内将马科抓获。经检查，民警从该房屋内王建平卧室左侧床头柜旁的一木凳上查获毒品冰毒疑似物一包，在王建平卧室左侧床头柜上一印有“胖大海蜜炼枇杷糖”铁皮盒子内查获毒品冰毒疑似一包。经称量，从何某右侧裤包内查获的冰毒疑似物净重0.32克；从王建平卧室左侧床头柜旁的一木凳上查获的毒品冰毒疑似物净重0.08克，从王建平卧室左侧床头柜上一印有“胖大海蜜炼枇杷糖”铁皮盒子内查获的毒品冰毒疑似净重0.35克。经鉴定，上述查获的毒品冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 2019年8月15日11时许，夹江县公安局民警通过线索得知被告人周福东将乘车运送毒品至夹江县漹城镇电力公司外进行交易。当日12时许，民警在夹江县电力公司外布控，将周福东抓获。经检查，民警在周福东随身携带的纸袋中的黄色圆形金属盒内查获毒品冰毒疑似物四包。经称量，从周福东处查获的冰毒疑似物分别净重9.45克、4.99克、0.36克、0.10克。经鉴定，上述从周福东处查获的毒品冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 原判另查明，被告人马科、王建平自愿认罪认罚并签署了认罪认罚具结书。 原判以经过庭审示证、质证、认证的被告人基本情况、户籍证明，到案经过，扣押决定书及清单，情况说明，通话记录，现场勘验、检查、辨认笔录，称量记录，鉴定意见，证人何某、马某、彭某、曾某、廖某的证言，被告人周福东、马科、王建平的供述和辩解，视听资料及光盘制作说明等证据证实上述事实。 原判认为，被告人周福东、马科、王建平明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其中周福东贩卖数量为15.65克，马科与王建平贩卖数量为0.75克，其行为均构成贩卖毒品罪。周福东、马科、王建平如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；马科、王建平自愿认罪认罚，可以从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人周福东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；二、被告人马科犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人王建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；四、已扣押的甲基苯丙胺15.65克予以没收并销毁；已扣押的作案工具黑色VIVO手机一部、金色OPPOR9S手机一部、金色小米手机一部予以没收，上缴国库，上述物品均未随案移送，由扣押机关夹江县公安局负责执行。 上诉人（原审被告人）周福东辩称，虽其曾于2019年7月贩卖毒品，但不能由此推定2019年8月15日从其身上查获的毒品系用于贩卖，且缺乏毒品上下家的证据，因此2019年8月15日从其身上查获的毒品不应计入贩卖毒品数量；原判量刑过重，请求对其减轻处罚。 指定辩护人辩称，周福东供述2019年8月15日从其身上查获的14.9克毒品中少部分用于个人吸食，大部分系帮朋友购买，在案无充足证据证实14.9克毒品系用于贩卖，不应计入贩卖毒品数量；周福东系坦白，认罪悔罪，依法可以从轻或减轻处罚。 经审理查明，四川省夹江县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，在一审开庭时已宣读、出示，并经过庭审质证。二审期间，上诉人（原审被告人）周福东及其指定辩护人没有提出新的证据。本院对一审判决中认定的事实和证据予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）周福东与原审被告人马科、王建平违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其中周福东贩卖甲基苯丙胺15.65克，马科、王建平贩卖甲基苯丙胺0.75克，其行为均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。周福东、马科、王建平如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；马科、王建平认罪认罚，依法可以从宽处理。周福东辩称虽其曾于2019年7月贩卖毒品，但不能由此推定2019年8月15日从其身上查获的毒品系用于贩卖，且缺乏毒品上下家的证据，因此2019年8月15日从其身上查获的毒品不应计入贩卖毒品数量，指定辩护人辩称周福东供述2019年8月15日从其身上查获的14.9克毒品中少部分用于个人吸食，大部分系帮朋友购买，在案无充足证据证实14.9克毒品系用于贩卖，不应计入贩卖毒品数量。经查，在案证据证实周福东伙同他人在夹江县城区内贩卖毒品，系贩毒人员，根据“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”的规定，周福东于2019年8月15日被抓获，从其身上查获甲基苯丙胺共14.9克，且在案除周福东的供述外，无证据证实从周福东身上查获的毒品并非用于贩卖，因此2019年8月15日从周福东身上查获的毒品应计入贩卖毒品数量，未查获毒品上下家不影响本案的定性，周福东及其指定辩护人的该项辩解辩护意见不成立。周福东辩称原判量刑过重，请求对其减轻处罚，指定辩护人辩称周福东系坦白，认罪悔罪，依法可以从轻或减轻处罚。经查，原审法院对周福东具有的坦白情节已作认定，并根据周福东犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及具有的量刑情节，对其从轻处罚，量刑适当，周福东及其指定辩护人请求对其从轻或减轻处罚的辩解辩护意见不成立。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李韵梅 审 判 员 雷云霞 审 判 员 苏微颖 二〇二〇年四月三日 法官助理 史嘉琪 书 记 员 李 丹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。