湖南省双峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1321刑初107号公诉机关湖南省双峰县人民检察院。被告人刘建国，男，1966年10月6日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，中共党员，住湖南省双峰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月30日被双峰县公安局刑事拘留，同年12月6日经双峰县人民检察院批准逮捕，同日由双峰县公安局执行逮捕。现羁押于双峰县看守所。辩护人陈伟，湖南定胜律师事务所律师。湖南省双峰县人民检察院以双检公诉刑诉[2020]75号起诉书指控被告人刘建国犯非法经营罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年4月2日公开开庭审理了本案，代理书记员李武出庭担任记录。湖南省双峰县人民检察院指派检察员贺彩银出庭支持公诉，被告人刘建国及其辩护人陈伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省双峰县人民检察院指控，被告人刘建国自2019年3月开始非法经营地下六合彩，其通过微信接受买码人员投注后,将收取的码单通过微信报给上线“良木匠”(待查)和谢卫群(待查)。待开奖后，再根据输赢情况进行资金结算。刘建国共非法经菅地下六合8.2万余元，具体事实如下:1、王建军在刘建国处下注地下六合彩2.5万余元；2、邓爱冬在刘建国处投注地下六合彩1万余元；3、杜彩平在刘建国处投注地下六合彩450元；4、谭自平在刘建国处投注地下六合彩3万余元;5、邓爱国在刘建国处投注地下六合彩1万余元;6、王雪平在刘建国处投注地下六合彩210元；7、刘伟国在刘建国处投注地下六合彩3千余元；8、朱某在刘建国处投注地下六合彩约5千元；9、昵称“这么远，那么近”的微信使用者在刘建国处投注地下六合彩1千余元。2019年10月29日晚，被告人刘建国在双峰县步山大药房被抓获。湖南省双峰县人民检察院向本院提供的认定上述事实的证据有：1.户籍资料、抓获经过、微信聊天记录图片等书证；2.证人王某、朱某等人的证言；3.辨认笔录；4.电子物证检验报告；5.电子数据。湖南省双峰县人民检察院认为，被告人刘建国与他人共同非法经营“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，刘建国系主犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。建议判处刘建国七个月以上九个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘建国对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人刘建国的辩护人陈伟对公诉机关指控刘建国的犯罪事实及罪名不持异议，在量刑方面认为，被告人刘建国系初犯，有认罪认罚情节，请求人民法院对刘建国从轻处罚。经审理查明，被告人刘建国自2019年3月开始非法经营地下六合彩，其通过微信接受买码人员投注后,将收取的码单通过微信报给上线“良木匠”(待查)和谢卫群(待查)。待开奖后，再根据输赢情况进行资金结算。刘建国共非法经菅地下六合8.2万余元，具体事实如下:1、王建军在刘建国处下注地下六合彩2.5万余元；2、邓爱冬在刘建国处投注地下六合彩1万余元；3、杜彩平在刘建国处投注地下六合彩450元；4、谭自平在刘建国处投注地下六合彩3万余元;5、邓爱国在刘建国处投注地下六合彩1万余元;6、王雪平在刘建国处投注地下六合彩210元；7、刘伟国在刘建国处投注地下六合彩3千余元；8、朱某在刘建国处投注地下六合彩约5千元；9、昵称“这么远，那么近”的微信使用者在刘建国处投注地下六合彩1千余元。2019年10月29日晚，被告人刘建国在双峰县步山大药房被抓获。在本案审理过程中，被告人刘建国通过其亲属退缴违法所得人民币五千元并缴纳罚金人民币一万元至本院。上述事实有经庭审质证、确认的户籍资料、抓获经过、微信聊天记录图片等书证；证人王某、朱某等人的证言；辨认笔录；电子物证检验报告；电子数据；被告人刘建国的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘建国与他人共同非法经营“六合彩”,扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘建国在非法经营共同犯罪中行为积极，起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘建国到案后如实供述了自己的罪行，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人刘建国在本案审理过程中通过其亲属主动退缴了违法所得人民币五千元并缴纳了罚金人民币一万元至本院，可以酌情从轻处罚。对被告人刘建国的辩护人以上述理由请求人民法院对刘建国从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。对被告人邓建国违法所得的财物应当予以追缴，上缴国库。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人刘建国犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月30日起至2020年5月29日止。罚金已缴纳。)二、追缴被告人刘建国违法所得人民币五千元，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟国辉人民陪审员  赵冬莲人民陪审员  王华平二〇二〇年四月二日代理书记员  李 武附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。