云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0111民初6724号原告陈涛，男，汉族，1981年5月26日生，昆明市人，自由职业，住昆明市官渡区。委托代理人郭运森，博政法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告杨永华，男，汉族，1982年9月27日生，云南省大理白族自治州人，云南广电房地产开发有限公司股东，住大理白族自治州大理市，现下落不明。被告云南广电房地产开发有限公司法定代表人肖军，经理住所昆明市高新技术开发区二环西路西苑立交桥旁软件大厦14楼。委托代理人刀溧，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。原告陈涛诉被告杨永华、云南广电房地产开发有限公司（以下简称广电房地产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月27日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2017年2月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人郭运森、被告广电房地产公司委托代理人刀溧到庭参加诉讼。被告杨永华经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法报经批准延长审限6个月，现已审理终结。原告陈涛诉称：被告杨永华于2014年5月初向原告借款500万元，原告要求被告提供抵押物，被告提出用其在广电房地产公司的股权及该公司项下地产商铺作为抵押物。同年5月23日，杨永华称广电房地产公司同意用其开发的23间商铺提供抵押，并约定原告到公司销售处办理抵押转移。当天下午办理了四套商铺的抵押转移（合同登记号为KM2014052334659、2014052334642、2014052334653、2014052334662）。当天杨永华要求原告现金支付539180元，理由是支付中介费给介绍人，原告悉数支付。2014年5月26日，原告与杨永华到广电房地产公司继续办理另外19间商铺的抵押转移，合同登记号为KM2014052635111、2014052635120、2014052635123、2014052635129、2014052635139、2014052635133、2014052635146、2014052635155、2014052635174、2014052635179、2014052635184、2014052635184、2014052635202、2014052635206、2014052635211、2014052635218、2014052635221、2014052635224、2014052635117、20140452635124。被告广电房地产公司对上述抵押物办理了物权登记，并向原告出具了收款收据，证明原告已交付上述商铺的全部购房款。在被告广电房地产公司完成担保责任当天，原告与杨永华签订了《借款合同》，约定杨永华向原告借款500万元，月利息为2.3%，借款期限为两个月，至2014年7月25日止，抵押物为广电房地产公司的23间商铺。双方又达成补充协议，约定杨永华按时归还借款及利息，抵押期满后抵押物归还杨永华，产权变更的费用由杨永华承揽；如杨永华不能按时还款，原告有权将抵押物处置清偿借款，由杨永华承担因变更或过户产生的任何费用。在双方完善了所有手续后，原告通过转账支付了剩余借款4460820元。还款期限届满被告杨永华未还款，原告多次催要，被告以种种理由搪塞。现诉至人民法院，请求判令被告杨永华返还到期借款500万元，并支付约定利息276万元（按月利率2.3%计算，自2014年5月26日计至2016年5月18日），被告广电房地产公司以抵押物承担担保责任；诉讼费由被告承担。被告杨永华未提交答辩意见。被告广电房地产公司辩称：被告与原告之间并非借款担保合同关系，而是商品房购销合同关系。在被告杨永华的介绍下，原告作为买方，我公司作为卖方，签订了23间商铺的购销合同，双方之间建立商品房购销合同关系。原告要求我公司承担抵押担保责任没有任何依据，也不符合法律规定，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。原告针对其主张提交下列证据：一、《商品房购销合同》及备案登记表23份，欲证明第二被告为第一被告向原告办理了23间商铺的抵押物转移，提供了物权担保。二、收据17份，欲证明第二被告确认23间商铺的购房款已全部付清。三、《借款合同》、《补充协议书》，欲证明在第二被告为第一被告进行上述担保的情况下，原告同意借款500万元给第一被告，并约定如第一被告按约定还款，原告同时将抵押物归还第一被告，变更费用由第一被告承担；如第一被告不能还款，原告有权处理抵押物清偿借款，并由第一被告承担因此产生变更费用或过户费用。四、中国建设银行客户回单、收条，欲证明原告按约交付借款500万元。被告广电房地产公司质证，对上述证据一的真实性认可，关联性不予认可，原、被告双方形成商品房购销合同关系，而不能证明商品房用于抵押；对证据二不予认可，收据上的财务专用章并非被告公司使用，系虚假印章；对证据三、四，被告公司没有参与，无法核实，不予质证。被告杨永华未发表质证意见，也未提交证据。被告广电房地产公司针对其主张提交下列证据：一、云南鼎丰司法鉴定中心文件检验鉴定书，欲证明原告提交的收据经昆明市西山区人民法院委托司法鉴定，所有收据上的“云南广电房地产开发有限公司财务专用章”印文均与交通银行预留印文为不同印章;二、昆明市中级人民法院民事判决书（2015）昆民三初字第376号，证明类似案件经昆明市中级人民法院审判，被告云南广电房地产开发有限公司不承担任何责任。原告质证，对上述证据一不予认可，鉴定不合法，鉴定采用的印鉴系银行预留，原告方提交申请要求将第二被告开具合同收据之前及其他人担任公司负责人时的印鉴提交一并鉴定，但法院不予采信；对证据二的真实性认可，但该判决书尚未生效，可以看出第二被告对第一被告提供的抵押担保事实是存在的。本院认为，原告提交的证据一,被告对真实性无异议，本院予以确认；证据二，被告对收据上加盖的广电房地产公司财务专用章的真实性提出异议，但不论财务专用章的真实与否，双方均认可原告并未实际交付收据上载明的购房款，该收据系用于办理与购房配套的房屋买卖合同登记备案，对此事实本院予以确认；证据三、四可以相互印证证明原告与杨永华签订《借款合同》的事实，原告实际交付借款4460770元，本院予以确认；被告广电房地产公司提交的证据一，系在其他民事案件中针对收据上加盖的广电房地产公司财务专用章的真实性所作鉴定，双方对该鉴定存在不同意见，但不影响原告未交付房款的事实，对该证据的关联性本院不予确认；证据二与本案无关，对其关联性本院不予确认。经过庭审及举证、认证，本院确认如下法律事实：2014年5月23日、26日，原告陈涛与被告广电房地产公司签订了23份《商品房购销合同》，约定原告向广电房地产公司购买该公司建设的大观天下广电文化家园办公楼第3层商铺3013号至3035号，原告未交付购房款，但被告按合同约定开具了相应的购房款收据交由原告持有，双方办理了上述商铺的商品房买卖合同登记备案表。2014年5月26日，原告陈涛与被告杨永华签订《借款合同》，约定借款人杨永华向贷款人陈涛借款500万元，借款期限自2014年5月26日至2014年7月25日，月利率为2.3%，利息采用先付息的方式支付；借款人逾期偿还本金及利息，逾期贷款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%。当日原告通过银行转账向杨永华账号62×××51转账汇款4460770元。2014年5月27日双方又签订《补充协议书》，约定甲方杨永华自愿将名下位于大观天下广电文化家园商铺23间作为抵押物抵押给乙方陈涛，向乙方借款人民币500万元，借款期限自2014年5月26日至2014年7月25日；甲方承诺在抵押期间将抵押物的产权落户在乙方名下，抵押期满后甲方负责抵押物的回购或者变更产权人名字，所产生的一切费用由甲方承担；借款期限到后甲方未按时还款，乙方有权将抵押物处置给任何人并由甲方承担抵押物更名或产权证过户交易产生的费用。杨永华于2014年5月28日向原告出具收条，载明收到陈涛转账借款4460820元、现金收到539180元。借款期限届满被告杨永华未还款，也未按约定向原告支付利息，原告遂诉至本院主张前述请求。因被告杨永华下落不明，本院于2016年10月31日在《云南法制报》刊登公告，向被告杨永华公告送达诉状副本、开庭传票等诉讼材料。公告期满，被告杨永华未到庭应诉。本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条规定：借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。第二百零七条规定：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条规定：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。本案被告杨永华向原告陈涛借款500万元，原告提交的证据可以认定其实际交付借款4460770元，双方之间的借款合同自原告实际交付借款之日起发生法律效力，被告杨永华应按约定的期限返还借款4460770元，支付利息。双方约定借款月利率为2.3%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。双方约定借款月利率为2.3%，超出上述规定，超出年利率24%的部分本院不予支持，被告应按月利率2%计算支付。原告主张被告广电房地产公司对杨永华借款承担抵押担保责任，被告广电房地产公司辩称其与原告之间存在买卖合同关系而非抵押担保合同关系。对此，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十二条之规定，抵押是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。当事人以城市房地产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。本案中，原告陈涛与被告广电房地产公司之间签订了《商品房购销合同》，并办理了商品房买卖合同登记备案手续，但原告未提交证据证明广电房地产公司对杨永华向原告陈涛借款愿意提供商铺作为抵押物、该公司有愿意承担抵押担保责任的意思表示，签订商品房买卖合同及买卖合同登记备案并不能推定原告与广电房地产公司之间成立有效的抵押担保合同。原告与杨永华在《补充协议书》中约定杨永华自愿将名下位于大观天下广电文化家园商铺23间作为抵押物抵押给原告陈涛，当事人并无证据证明杨永华为上述商铺的所有权人，该补充协议也不能约束于广电房地产公司，故原告主张被告广电房地产公司对杨永华向其借款承担抵押担保责任，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨永华于本判决生效之日起十日内偿还原告陈涛借款4460770元，并支付借款4460770元的利息（按月利率2%计算，自2014年5月26日起计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、驳回原告陈涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66120元，由被告杨永华承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  姚琼芳人民陪审员  涂生建人民陪审员  纪雁萍二〇一七年七月七日书 记 员  伍思璇