江苏省徐州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏03民终942号 上诉人（原审被告）：徐州强盛城市煤气有限公司，住所地江苏徐州工业园区青山泉村。 法定代表人：滕道春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈亮，江苏金汉都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐州市九州生态园林股份有限公司，住所地江苏省徐州市泉山经济开发区时代大道1-2-2号。 法定代表人：申晨，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘伟，江苏建伟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高蕾，江苏建伟律师事务所律师。 上诉人徐州强盛城市煤气有限公司（以下简称强盛煤气公司）因与被上诉人徐州市九州生态园林股份有限公司（以下简称九州园林公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初3930号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人强盛煤气公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回九州园林公司对强盛煤气公司关于违约金部分的诉讼请求。事实与理由：本案所涉纠纷中，并不仅仅强盛煤气公司违约，九州园林公司同样存在违约行为。一审中，强盛煤气公司提交的2017年9月21日工程竣工验收证明书显示，九州园林公司所承接的绿化改造工程并没有按照合同约定保证乔木成活率达到100%。虽然九州园林公司的工程通过了强盛煤气公司的验收，但验收并不能免除九州园林公司的责任，九州园林公司仍应保证乔木存活率达到100%。合同约定的是九州园林公司开具全额增值税发票后，强盛煤气公司支付合同价款的90%，九州园林公司直至2018年1月25日才开具第一张发票。而在此之前的2017年9月21日，强盛煤气公司就发现九州园林公司所施工的绿化工程未达标，强盛煤气公司多次督促九州园林公司对死亡树木予以更换，但九州园林公司却迟迟没有履行其义务，从而导致强盛煤气公司付款延迟，至今，九州园林公司对死亡树木仍未予以更换，强盛煤气公司付款延迟并非主观故意拖欠，而是有一定的事由所致，故考虑该情况，不应认定强盛煤气公司延迟付款的行为构成违约，即使违约也应适当降低违约金的数额。 被上诉人九州园林公司辩称：双方所签订的合同书明确约定违约金为工程合同价的5%，这是双方真实意思表示，且没有违反法律规定，双方均应按约履行。根据合同书的约定，付款条件是工程竣工验收完成通过后，九州园林公司开具全额增值税发票，强盛煤气公司就应支付至合同价款的90%。本案中的付款条件已经具备，但强盛煤气公司未按约付款，应当承担违约责任。九州园林公司自完工后，一直对强盛煤气公司处的苗木进行养护，对死亡苗木进行二次栽种。强盛煤气公司如认为九州园林公司所施工的绿化工程未达标可另行主张权利。 九州园林公司向一审法院起诉请求：1、判令强盛煤气公司支付工程款718762.5元及逾期利息（以718762.5元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年7月25日起计算至实际给付之日止）；2、判令强盛煤气公司按照合同约定向九州园林公司支付违约金45486.81元。 经审理查明：2017年4月10日，强盛煤气公司（甲方）与九州园林公司（乙方）签订一份《徐州强盛城市煤气有限公司绿化改造工程施工合同书》，约定强盛煤气公司将绿化改造工程发包给九州园林公司，工程承包范围为清理垃圾、回填土、苗木栽植等施工内容；合同工期为：计划开工日期为2017年4月11日，竣工日期为2017年4月21日，工期为10天，养护期为2年；工程合同价款为905323.57元，合同价格形式为固定综合单价。该合同第五条约定付款方式：工程竣工后甲方验收完成通过后，乙方开具全额增值税发票，支付至合同价款的90%，养护期满后余款一次性付清。第八条约定违约责任：甲、乙双方必须严格履行各自的责任，一方如违约，须赔偿对方由于违约造成的损失并按工程合同价的5%赔付违约金。合同签订后，九州园林公司按照合同约定期限履行所有的合同义务。 2017年7月25日，双方对涉案工程进行交工验收，并签订了单位工程竣工验收证明书。2017年8月10日、2018年1月25日，九州园林公司向强盛煤气公司开具了二份增值税专用发票，金额共计905323.57元。2018年2月9日，强盛煤气公司支付工程款10万元。 一审法院认为：依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方当事人签订的《绿化改造工程施工合同书》系其真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应确认合法有效，依法应当保护。本案中，九州园林公司按约履行了施工义务，工程已经竣工验收，强盛煤气公司应按照合同约定向九州园林公司支付工程价款。关于涉案工程价款数额，因双方在施工合同中明确约定合同总价款以及付款方式，并扣除强盛煤气公司已分期支付的工程价款10万元，故强盛煤气公司应支付工程款为714791.21元（905323.57×90%－100000）。关于九州园林公司主张的逾期利息及违约金问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，双方在合同中明确约定“一方如违约，须赔偿对方由于违约造成的损失并按工程合同价的5%赔付违约金”，该约定视为因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因强盛煤气公司未按约定期限履行付款义务，已构成违约，应当承担逾期付款的违约责任，即应当支付违约金45266.18元（905323.57×5%）。九州园林公司主张逾期利息损失，因双方约定的违约金已能够弥补九州园林公司的实际损失，如该违约金低于该损失，九州园林公司并未请求法院予以增加，故九州园林公司主张逾期付款利息于法无据，不予支持。 该院判决：一、徐州强盛城市煤气有限公司于判决生效之日起二十日之内给付徐州市九州生态园林股份有限公司工程款714791.21元及违约金45266.18元，合计760057.39元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11830元，由徐州市九州生态园林股份有限公司负担630元，徐州强盛城市煤气有限公司负担11200元。 二审中，当事人均未提供新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：关于强盛煤气公司是否违约的问题。依据双方签订的《徐州强盛城市煤气有限公司绿化改造工程施工合同书》的约定，涉案工程竣工验收，九州园林公司开具全额增值税发票后，强盛煤气公司应支付合同价款的90%。涉案工程已经竣工验收，九州园林公司也向强盛煤气公司开具了全额的增值税发票，合同约定的付款条件已经成就，因此，强盛煤气公司迟延付款构成违约，应承担相应的违约责任。强盛煤气公司认为涉案工程乔木存活率未达到合同约定的100%，因此拒绝付款。但施工合同书约定的养护期为2年，上述付款条件成就时，仍处在合同约定的2年养护期内，强盛煤气公司完全可以依据合同约定要求九州园林公司对苗木进行养护、更换，但不能以此拒绝履行付款义务，故，一审判决依据双方合同约定判决强盛煤气公司按照合同价款的5%支付违约金，并无不当。 综上所述，靳凯的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11401元，由上诉人徐州强盛城市煤气有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  单德水 审判员  孟文儒 审判员  曹 辛 二〇二〇年四月一日 书记员  李 璟