湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1294号上诉人（原审被告）：岳阳市维安车辆信息服务有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区洛王社区花园坡路洛王小学旁2号。法定代表人：许杏。被上诉人（原审原告）：谢公平，男，1974年5月5日出生，汉族，户籍地岳阳县，经常居住地岳阳市岳阳楼区。上诉人岳阳市维安车辆信息服务有限公司（以下简称维安公司）因与被上诉人谢公平合同纠纷一案，不服岳阳县人民法院（2019）湘0621民初2621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。维安公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判由谢公平承担3000元违约金，维安公司实际返还谢公平履约保证金2000元；2、由谢公平承担本案诉讼费用。事实与理由：1、谢公平违反合同约定，无理取闹，对上诉人提出不合理的要求，致使合同无法继续履行；2、谢公平系多年从事黑车营运的司机，与上诉人签订合同后不能随心所欲从事黑车营运，故要求与上诉人签订无理协议，遭拒后四处散发谣言，影响公司形象，并进行电话威胁；3、承诺书第10条中的“罚款”应为“违约金”，“罚款”系笔误，谢公平应承担违约责任；4、上诉人在一审期间虽未提起反诉，但答辩时已提出由谢公平承担3000元的违约责任的请求。谢公平辩称，维安公司未在岳阳市交通局备案，未经岳阳市公交管理局许可，未向岳阳市工商管理局申请登记，擅自组织人员进行出租车代驾信息业务，无照经营，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第五十二条及相关法律规定，承诺书应为无效，且承诺书有重大瑕疵，内容不合理，条款不合法。维安公司侵占谢公平保证金3000元，金额超过诈骗罪金额标准2000元属于合同诈骗，应负全部责任。请求二审法院驳回维安公司的上诉请求，由维安公司承担全部诉讼费用；由维安公司返还保证金5000元给答辩人，同时赔付谢公平因此造成的经济损失和精神损失费用5000元；查处维安公司无照经营行为，追究维安公司、法律代理人和公司经营许端阳的刑事责任。谢公平向一审法院起诉请求：1、判令维安公司双倍返还谢公平车辆临时代驾保证金10000元；2、本案诉讼费用由维安公司承担。一审法院认定事实：维安公司成立于2016年8月8日，经营范围汽车摩托车及零配件零售、商品信息咨询服务、互联网信息服务、家政服务、房地产经纪。信息咨询服务包含提供出租车代驾信息服务。谢公平与该公司经理许端阳相互认识，于2019年7月31日取得巡游出租汽车资质后，主动找到许端阳，询问许端阳有关代驾的事宜。许端阳回复交5000元可临时代驾，但不办理上岗监督卡；交12000元可以长期固定一台车，并负责办理上岗监督卡。双方确认代驾流程为：维安公司接到出租车公司或者其他替班、代驾车辆信息后，即通过电话、短信、微信方式发出邀请代驾的信息，谢公平确认同意后，维安公司即安排派车当班，若谢公平不同意，维安公司即安排其他代驾员排班。维安公司除接受不同出租车公司或者其他替班、代驾车辆信息外，自己亦有2台出租车需要代驾，代驾以“班”次为结算依据。2019年9月3日，双方经协商后，由谢公平拿出一份打印好的《承诺书》，谢公平确认后在该《承诺书》上签名。《承诺书》主要内容：谢公平委托维安公司提供车辆代驾信息；自愿缴履约保证金5000元，保证金不计息，到期后45天退还；服从排班调度，及时足额缴纳产值及其他费用。每班交纳10元信息服务费，并为维安公司代收车辆方10元信息服务费，服务时间一年，每月不少于20个班；自觉遵守国家法律法规、行业制度及公司制度，维护公司形象；代驾过程中发生一切交通事故及其他任何事件由谢公平承担；任何纠纷和经济损失与维安公司无关，公司不承担任何责任；谢公平与维安公司无劳动关系，由谢公平自行购买各种保险；谢公平自觉遵守以上承诺，如有违反愿处2000元罚款；本承诺本人意识清楚已认真阅读，由本人签字生效。谢公平签字并按手印后，维安公司在《承诺书》上加盖了公章。同日，谢公平将5000元交付维安公司，维安公司收款后出具收据一份，载明“今收到谢公平履约保证金5000元”。《承诺书》签订后的履约过程中，双方因排车及请假问题发生矛盾。2019年中秋节期间，双方矛盾激化。因中秋节司机紧张，节前9月12日17时9分维安公司给谢公平发短信“明天起3411三天白班，电话黄师傅交接班”，询问谢公平是否参与节日期间排班，时间三天。谢公平17时9分回复“好”表示同意。中秋节当天即9月13日，谢公平告诉维安公司自己要走亲戚，不能当班。维安公司经理许端阳表示谢公平已确认过节日期间当班，不能更改，且临时无法找到其他代驾司机，愿意放弃20元的双向信息费，请求谢公平坚持排班。9月14日14时46分，谢公平给许端阳发信息“许总，明天跑不成啦！我感冒了，请早做安排”。许端阳回电话表示不同意，如谢公平坚持则要求其全额上缴每班20元信息费、120元车辆“产值费”。谢公平认为维安公司侵犯了其休息休养权，生病期间提前请假，维安公司不允许，双方矛盾加深。2019年9月26日，谢公平给维安公司递交书面《通知函》，要求与维安公司签订书面协议、规范双方行为、约定双方权利与义务，遭到拒绝。2019年10月22日，谢公平向岳阳楼区人民法院提起诉讼，经岳阳市中级人民法院裁定指定岳阳县人民法院管辖。岳阳县人民法院依法于2019年11月18日立案受理。一审法院认为，谢公平以委托合同方式出具《承诺书》，委托维安公司提供车辆代驾信息，维安公司在该《承诺书》上盖章确认，收取保证金、约定排班调度、服务期限、信息费、产值及其他费用缴纳方式、代驾事故纠纷及损失责任等，双方之间系服务合同关系。合同履行过程中，谢公平违反约定，在承诺参与排班且维安公司实际派班后无正当理由反悔，对本纠纷的酿成承担主要责任。谢公平主张维安公司侵犯其休息休养权，生病期间提前请假不允许，要求其继续履约、上交全部任务，因双方已约定每月不少于20个班，谢公平对超出20个班及是否生病等情形没有提交证据证明，不予采信。双方以《承诺书》方式签订服务合同，格式、内容、违约金等约定存在瑕疵，应共同承担缔约过失责任。结合查明的事实及双方庭审确认，《承诺书》已无法继续履行，应当予以解除。合同解除后，因合同取得的财产保证金5000元应予退还。谢公平主张双倍返还保证金，没有事实和法律依据，不予支持。谢公平主张维安公司未在公交管理局备案，无营运代驾资质，招收证照不齐的代驾人违法上车营运，该情形不属本案审查范畴，依法可以另行解决。维安公司以谢公平散布不实言论，严重影响公司形象，并多处违反“承诺书”约定条款，要求谢公平承担3000元违约责任并书面向公司道歉，因维安公司未在审理期间提起反诉，且没有提交谢公平散布不实言论、严重影响公司形象的证据，不予处理，维安公司可以另行主张。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条之规定，判决：一、解除谢公平与维安公司2019年9月3日《承诺书》，由维安公司返还谢公平保证金5000元。二、驳回谢公平其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由谢公平承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。谢公平提交了照片、证明以及微信截图各一份。维安公司对该证据的真实性有异议。经审查认为，该证据的真实性无法确认，且不能证明本案待证事实，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，二审双方争议的焦点是维安公司要求谢公平承担3000元违约金的理由是否成立。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，维安公司以谢公平散布不实言论，严重影响公司形象，并多处违反承诺书约定条款为由，要求谢公平承担3000元违约金，但未能提供相关证据加以证明，故其应承担举证不能的不利后果。原审判决不予支持其该项抗辩意见并无不当。综上所述，维安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由岳阳市维安车辆信息服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  冯媛君审判员  周闻丽二〇二〇年四月十五日书记员  曾思平附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……