湖南省长沙市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘01刑终147号原公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。上诉人（原审被告人）邹正良，男，1969年9月9日出生于湖南省宁乡市，汉族，小学文化，无业，住湖南省。因犯盗窃罪，于2015年2月3日被宁乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2016年8月29日被宁乡市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年3月13日被宁乡市公安局刑事拘留，2019年3月22日被宁乡市公安局监视居住；2019年4月30日经宁乡市人民检察院决定监视居住；2019年7月26日由宁乡市人民法院决定，2019年8月15日由宁乡市公安局执行逮捕。现押宁乡市看守所。原审被告人余湘军，男，1973年10月24日出生于湖南省宁乡市，汉族，小学文化，无业，住湖南省。2017年6月28日因犯贩卖毒品罪，被宁乡市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪，2019年3月11日被宁乡市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一万二千元，合并原判有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万二千元。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年1月29日被宁乡市公安局监视居住；2019年5月6日经宁乡市人民检察院决定监视居住；2019年7月26日经宁乡市人民法院决定逮捕，2019年11月4日由宁乡市公安局决定执行，宁乡市看守所以被告人余湘军患丙型肝炎、肝硬化等病为由，决定不予收押。2019年8月6日由宁乡市人民法院决定对其监视居住。原审被告人任玉君，女，1964年3月28日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化，无业，住长沙市天心区。因涉嫌贩卖毒品犯罪、容留他人吸毒犯罪，于2019年3月8日被宁乡市公安局刑事拘留；2019年4月10日经宁乡市人民检察院批准，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现押长沙市第四看守所。原审被告人孔智林，男，1957年10月16日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住湖南省长沙市天心区。因涉嫌容留他人吸毒犯罪，于2019年3月8日被宁乡市公安局刑事拘留；2019年4月10日经宁乡市人民检察院批准，次日由宁乡市公安局执行逮捕。2019年12月6日，因刑期届满被取保候审。湖南省宁乡市人民法院审理宁乡市人民检察院指控原审被告人余湘军、邹正良犯贩卖毒品罪，原审被告人任玉君犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人孔智林犯容留他人吸毒罪一案，于二○一九年十一月十四日作出（2019）湘0124刑初552号刑事判决。原审被告人邹正良不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理。本院审理过程中，上诉人邹正良申请撤回上诉。因原审判决存在适用法律错误，故不准许上诉人邹正良撤回上诉。本案现已审理终结。湖南省宁乡市人民法院认定：一、贩卖毒品罪2019年1月至3月，被告人余湘军多次在上线被告人任玉君、“丽姐”等人手中购买贩卖毒品后贩卖给吸毒人员王某、杨某等人。具体分述如下：1、2019年3月5日下午，被告人余湘军在被告人任玉君位于长沙市天心区的家中，向被告人任玉君购买了900元重约1.5克的毒品海洛因。2、2019年3月5日晚上，被告人余湘军在被告人任玉君位于长沙市天心区的家中，向被告人任玉君购买了2800元重约7克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。3、2019年2月底的一天，被告人余湘军因身体不适，委托邹正良帮其到被告人任玉君住处购买毒品。被告人邹正良明知被告人余湘军系以贩养吸的贩毒人员，为了赚取吸食，帮助被告人余湘军到长沙市天心区，向被告人任玉君购买了1800元重约3克海洛因。4、2019年2月25日晚上，被告人余湘军在宁乡市玉潭镇和德家园自己租住的房子楼下将200元甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺片剂卖给吸毒人员杨某。5、2019年2月22日晚上，被告人余湘军在宁乡市玉潭镇和德家园自己租住的房子楼下将300元甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺片剂卖给吸毒人员杨某。6、2019年1月25日，被告人余湘军在湖南省人民医院附近，从“丽姐”手中购买了700元约1克的海洛因。后在宁乡市玉潭镇和德家园自己租住的房子内将0.1克海洛因以100元卖给吸毒人员王某。7、2019年1月23日，被告人余湘军委托袁某（另案处理）到长沙市，从“丽姐”手中购买了700元重约1克的海洛因。后袁某在回宁乡的路上，经被告人余湘军同意，将0.2克海洛因以150元卖给吸毒人员王某。8、2019年2月10日，被告人余湘军在租××市××街道和××家园××单元××室将少量毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）以400元的价格贩卖给了刘某（另案处理）。二、容留他人吸毒罪被告人余湘军在被告人任玉君位于长沙市天心区的家中向任玉君购买毒品后，在被告人任玉君家中与被告人任玉君以及任玉君丈夫被告人孔智林一起吸食其中的部分毒品。具体分述如下：1、2019年3月5日下午，被告人余湘军向任玉君购买了900元毒品后，与被告人任玉君、孔智林在其家中吸食了部分毒品。2、2019年3月5日晚上，被告人余湘军向任玉君购买了2800毒品后，与被告人任玉君、孔智林在其家中吸食了部分毒品。3、2019年2月底的一天，被告人邹正良帮被告人余湘军向任玉君购买了1800元毒品后，与被告人任玉君、孔智林在其家中吸食了部分毒品。2019年2月26日，被告人邹正良被抓获到案。2019年2月27日，被告人余湘军被抓获到案。2019年3月7日，被告人任玉君、孔智林被抓获到案。2019年3月11日，该院以（2018）湘0124刑初135号刑事判决书，以贩卖毒品罪判处被告人余湘军有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万二千元，但由于被告人余湘军经鉴定机构鉴定结论为属于保外就医范畴，不宜关押。判决生效后，发现其又犯新罪，故没有对其执行刑罚。2019年7月26日，经原审法院决定，2019年11月4日由宁乡市公安局对余湘军执行逮捕，宁乡市看守所以被告人余湘军患丙型肝炎、肝硬化等病为由，决定不予收押。2019年8月6日由原审法院决定对其监视居住。原审法院认定上述事实的证据有：户籍证明、到案经过、确定犯罪嫌疑人报告、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，说明、通话详单、微信转账记录、现场检测报告、辨认笔录、现场辨认笔录；证人袁某、王某、杨某、刘某的证言；不动产登记情况表、结婚登记审查处理表、申请结婚登记声明书、离婚登记审查处理表、申请离婚登记声明书、离婚协议书；被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林的供述与辩解等证据。原审法院认为，被告人余湘军多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺共计十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人任玉君贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克；多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人邹正良贩卖毒品海洛因少量，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人孔智林多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人余湘军在贩卖毒品共同犯罪中系主犯。被告人邹正良在贩卖毒品共同犯罪中系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人任玉君、孔智林在容留他人吸毒共同犯罪中均系主犯。被告人余湘军在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当数罪并罚。被告人邹正良到案后对毒品交易地点进行了指认，后公安机关据此抓获了两犯罪嫌疑人，虽不能认定为立功，但在量刑时可对上述情节予以考量。被告人邹正良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人余湘军、邹正良系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。被告人任玉君犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪两罪，依法应数罪并罚。被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林到案后均如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林均自愿认罪，可以酌情从轻处罚。综上，原审法院决定对被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第五十二条之规定，判决：被告人余湘军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。合并原判有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万二千元，本院决定执行有期徒刑二十一年六个月，并处罚金人民币三万二千元。被告人任玉君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万三千元。被告人邹正良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处范进人民币三千元。被告人孔智林犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。上诉人邹正良不服一审判决提出上诉，请求从轻处罚。在二审审理期间，其申请撤回上诉。本院二审认定的事实、证据与一审判决认定的事实、证据一致。本院认为，上诉人邹正良贩卖毒品海洛因少量，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人余湘军多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺共计十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人任玉君贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克；多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；原审被告人孔智林多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人邹正良在贩卖毒品共同犯罪中系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。原审被告人余湘军在贩卖毒品共同犯罪中系主犯。原审被告人任玉君、孔智林在容留他人吸毒共同犯罪中均系主犯。原审被告人余湘军在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当数罪并罚。上诉人邹正良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人余湘军系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。原审被告人任玉君犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪两罪，依法应数罪并罚。原审被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林到案后均如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。原审被告人余湘军、任玉君、邹正良、孔智林均自愿认罪，可以酌情从轻处罚。针对上诉人邹正良请求从轻处罚的意见，经查，原审判决已经综合考虑邹正良的犯罪事实、情节及悔罪表现对其量刑，并无不当，对邹正良的上诉意见本院不予采纳。另查明，原审被告人余湘军在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当数罪并罚，但根据其前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，其数罪并罚后的总和刑期，最高不能超过二十年，原审判决决定执行有期徒刑二十一年六个月，并处罚金人民币三万二千元，属适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124刑初552号刑事判决对上诉人邹正良，原审被告人任玉君、孔智林的定罪量刑部分，以及对原审被告人余湘军的定罪部分；二、撤销湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124刑初552号刑事判决对原审被告人余湘军的量刑部分；三、原审被告人余湘军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，合并原判有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万二千元，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币三万二千元。（此款限于本判决生效十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）本判决为终审判决。审判长 刘 征审判员 王新平审判员 何 琳二〇二〇年四月二日书记员 朱巧燕