河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终250号上诉人(原审原告、执行案外人)：高翔。委托诉讼代理人：李占勇，河南国银律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：郑州银行股份有限公司银基支行。负责人：秦予西，行长。委托诉讼代理人：李青洲，河南晟大律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴金金，河南晟大律师事务所律师。被上诉人（原审第三人、被执行人）：田桂丽。被上诉人（原审第三人、被执行人）：郑州弘业投资担保有限公司。法定代表人：刘来福。被上诉人（原审第三人、被执行人）：河南银商企业管理有限公司。法定代表人：李延光。被上诉人（原审第三人、被执行人）：李延光。被上诉人（原审第三人、被执行人）：韩裕菊。被上诉人（原审第三人、被执行人）：张劭臣。被上诉人（原审第三人、被执行人）：刘来福。被上诉人（原审第三人、被执行人）：张翠珍。被上诉人（原审第三人、被执行人）：冯高峰。上诉人高翔因与被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行、田桂丽、郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰案外人执行异议之诉一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初30050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高翔及其委托诉讼代理人李占勇、被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行的委托诉讼代理人李青洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高翔上诉请求：1、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初30050号民事判决；2、判令立即停止对××市××回族区××街××号院××号院××元1××号房屋的执行；3、确认上诉人对第二项请求中的房屋拥有所有权；4、本案一审诉讼费11000元和二审诉讼费由被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行承担。事实和理由：一、上诉人的一审诉讼请求是基于赠与合同的完成和受赠人实际占有、使用受赠房屋的事实而提出的物权请求权之诉，为此上诉人在一审期间提交了高国体的离婚证、高国体与田桂丽的离婚协议等证据证明自己的主张，而非仅依据河南省郑州市管城回族区人民法院（2018）豫0104民初1695号民事判决主张权利，所以一审法院认定上诉人系基于另案生效法律文书主张排除强制执行，系事实认定不清，对上诉人的证据审查不全面。二、本案基本事实是：上诉人的父亲高国体与母亲田桂丽于2016年6月15日办理离婚时，签订《离婚协议书》约定将夫妻共同财产即登记在田桂丽名下的位于郑州市管城回族区豫丰街锦艺新时代25楼2单元101室房产赠与上诉人，上诉人亦表示接受父母的赠与。受赠后上诉人负担涉案房屋的水电费、物业费等费用至今。2017年8月7日上诉人通过田桂丽名下还贷账户向工商银行支付113951.84元，提前结清涉案房屋的按揭贷款。上诉人取得工商银行的结清手续后前往房屋管理部门办理不动产变更登记时，发现被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行已于2017年8月18日申请法院将涉案房屋查封。三、本案的法律适用问题：高国体和田桂丽通过书面约定将涉案房屋赠与上诉人，是财产共有人共同的财产分配约定，合法有效，应当受到法律保护。上诉人受赠房屋至今，长期居住在该房屋内，并负担该房屋产生的物业费、水电费等费用，同时积极想办法偿还房屋按揭贷款。上诉人的上述行为符合《中华人民共和国合同法》第一百八十五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十八条的规定，应受到法律保护。根据《中华人民共和国物权法》第十九条、第二十八条、第三十二条、第三十三条的规定，应确认上诉人对涉案房屋享有所有权。四、田桂丽与高国体赠与房屋给上诉人的意思表示发生在2016年2月15日，《离婚协议书》生效时间是2016年6月15日，表明涉案房屋在2016年6月16日已经归上诉人所有。因涉案房屋存在银行按揭抵押权，上诉人限于经济条件，仅能居住、使用，未能及时办理不动产变更登记，并且河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初16793号民事判决书显示田桂丽与郑州银行股份有限公司银基支行签订借款合同的时间是2016年9月30日，故不存在逃避执行的情形。五、请法庭综合考虑适用《全国人民法院第九次民商事审判工作纪要》第119条的规定，参考《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，以保护上诉人的权利。郑州银行股份有限公司银基支行辩称，一、上诉人另案起诉田桂丽要求确认涉案房屋产权，但隐瞒了该房产已被法院依法查封的事实，且虚构了已经办理抵押注销登记的事实，上诉人另行提起确权诉讼的行为不符合法律规定。根据《最高人民法院印发〈关于执行权合理配置和科学运行的若干意见〉的通知》（法发[2011]15号）第二十六条的规定，受诉法院不应对上述确权之诉进行审理，即使有确权判决或调解书也不能作为本案的证据使用。二、涉案房屋的所有权人为田桂丽，法院对该房屋采取的执行措施正确、合法。田桂丽在向被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行申请贷款时，提供了其名下的该套涉案房屋产权证以证明自己有能力按期偿还贷款，且涉案房屋的产权至今仍登记在田桂丽名下，该房屋至今并未办理抵押注销登记。田桂丽逾期偿还被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行的贷款及利息，根据借款合同约定，被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行要求田桂丽提前归还剩余贷款本息，已得到法院的支持，涉案房屋亦于2017年8月18日被法院查封，上诉人请求确认该房屋归其所有，在事实和法律上已不可能实现。三、根据我国物权法的规定，田桂丽与高国体在《离婚协议书》中对涉案房屋的处置实质上属于无偿赠与，赠与合同系实践性合同，应在赠与人交付赠与物后生效，而涉案房屋赠与时已经设置抵押，后期又被法院查封，已经无法交付，所以前述《离婚协议书》中有关涉案房产的处置部分未生效，且不能作为上诉人主张权利的依据。上诉人提交的银行流水及缴费记录不能证明资金的实际来源，也不能证明房屋所有权的归属。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维护被上诉人郑州银行股份有限公司银基支行的合法权益。高翔向一审法院起诉请求：1、立即停止对××市××区××街××号××号楼××单元1××号房屋的执行；2、确认原告高翔对位于××市××区××街××号院××号楼××单元1××号房屋拥有所有权；3、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年2月15日，原告高翔的母亲田桂丽与父亲高国体登记离婚，在《离婚协议书》中第三条约定“婚后购置郑州市××区豫丰街锦××新时代××楼××住房一套，登记在女方名下，房产证号：郑房权证字第××号，按揭房，经双方协议，将该房屋给原告个人，包括房屋内的一切家电及配套设施并一同给原告，离婚后，双方都有居住权，但没有其再婚后配偶的居住权”，第四条约定“夫妻双方婚后购买坐落在郑州市××区豫××新时代××楼××单元××的房屋，因向工商银行按揭购买，首付及还款都来源男女双方存款及收入中，离婚后，剩余银行按揭款由住房人继续偿还（包括离婚后的夫妻双方）还有与房屋配套设施的一切开销都由住房人共同偿还，如水、电、气、物业费等”之后，田桂丽在向被告申请贷款时，向其提供上述房产作为自己的资产，以期获得贷款。贷款逾期后，被告向该院起诉，要求借款人田桂丽承担还款责任，并要求保证人郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰承担担保责任，审理中郑州银行股份有限公司银基支行于2017年8月16日向该院申请财产保全，该院于同日作出（2017）豫0105民初16793号民事裁定，裁定：冻结被申请人田桂丽、郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰的银行存款2045358.74元或查封其相应价值的其他财产。2017年8月18日，该院向郑州市国土资源局送达了该16793号民事裁定书及协助执行通知书，将被申请人田桂丽名下位于××××街××号××楼××单元××层1××号房产（产权证号：11××50）予以查封，查封期限为三年，自2017年8月18日起至2020年8月17日止。该院于2017年11月7日作出（2017）豫0105民初16793号民事判决，判决：一、被告田桂丽于判决生效后十日内偿还原告郑州银行股份有限公司银基支行借款本金200万元、利息14781.74元（暂计至2017年7月20日，之后的利息以200万元本金为基数按照合同约定计算至实际还款之日）；二、被告田桂丽于判决生效后十日内向原告郑州银行股份有限公司银基支行支付律师费30577元；三、被告郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰对上述第一项、第二项判决义务承担连带保证责任。被告郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰承担连带保证责任后，有权向被告田桂丽进行追偿。后被告河南银商企业管理有限公司不服该16793号民事判决，向河南省郑州市中级人民法院提起上诉，后河南银商企业管理有限公司逾期未缴纳上诉费，河南省郑州市中级人民法院于2017年12月28日作出（2017）豫01民终18731号民事裁定，裁定：本案按上诉人河南银商企业管理有限公司自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。该18731号民事裁定书于2018年3月5日生效。后该案进入执行程序，执行案号为（2018）豫0105执3836号。2019年7月31日，该院作出（2018）豫0105执3836号执行裁定，裁定：责令被执行人田桂丽、郑州弘业投资担保有限公司、河南银商企业管理有限公司、李延光、韩裕菊、张劭臣、刘来福、张翠珍、冯高峰于本裁定生效后3日内履行生效文书确定的义务，逾期该院将对被执行人田桂丽名下所有的位于管城××区××楼××单元××号（不动产权证号：11××50）房产予以评估、拍卖。另查明，原告诉高国体、田桂丽赠与合同纠纷一案，河南省郑州市管城回族区人民法院于2018年3月6日作出（2018）豫0104民初1695号民事判决，认定如下事实：诉争房产贷款已于2017年8月7日结清，已办理抵押权注销登记，并判决：位于管城××区××楼××单元××号房屋（郑房权证字第××号）的房屋归原告所有。该（2018）豫0104民初1695号民事判决于2018年3月22日发生法律效力。再查明，该房产截止2019年11月12日，尚未办理抵押权注销登记；且田桂丽与高国体将该房产赠与原告，并未征得抵押权人的同意；在原告诉高国体、田桂丽赠与合同纠纷一案中，也并未向法院阐明涉案房产已经被查封的事实。原告诉至该院成诉。一审法院认为，金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。本案中，该院查封涉案房产的时间为2017年8月18日，原告提交的河南省郑州市管城回族区人民法院作出的（2018）豫0104民初1695号民事判决（确认涉案房产归高翔所有）的生效时间为2018年3月22日。该生效法律文书系在涉案房产被查封之后作出，故原告的诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决：驳回原告高翔的诉讼请求。案件受理费11000元，由原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实同一审查明事实。本院认为，上诉人高翔对位于郑州市××区豫丰街××号××号楼××单元××层1××号房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。理由如下：一、在案证据显示，2016年6月15日，上诉人高翔的父母即高国体与田桂丽离婚时，上诉人高翔将年满25周岁，系成年人。高国体与被上诉人田桂丽虽然离婚时约定将涉案房屋给上诉人高翔，但涉案房屋至今仍登记在被上诉人田桂丽名下，产权并未发生变更登记。高国体与被上诉人田桂丽在离婚协议中有关将涉案房屋给上诉人高翔的约定，系赠与性质；根据我国合同法对赠与合同的规定及物权法的规定，上诉人高翔并不能因高国体与被上诉人田桂丽的离婚协议的约定当然地取得涉案房屋的产权，尚须办理房屋产权变更登记。二、上诉人高翔在高国体与被上诉人田桂丽离婚后通过支付宝向涉案房屋的还贷账户转账4000元及在2017年8月6日、8月7日两次向还贷账户转账5万元，系与被上诉人田桂丽发生债权债务关系，并不能因此对涉案房屋享有物权请求权。三、上诉人高翔对高国体、田桂丽提起的赠与合同纠纷一案审理过程中，各方均未向法院披露涉案房屋已经被法院查封的事实，河南省郑州市管城回族区人民法院基于上诉人高翔、高国体、田桂丽等人的陈述及举证，判决涉案房屋归上诉人高翔所有。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”的规定，该（2018）豫0104民初1695号民事判决在法院查封涉案房屋之后作出，不能作为上诉人高翔对涉案房屋享有足以排除强制执行民事权益的有效证据。综上所述，高翔的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11000元，由上诉人高翔负担。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  朱长勇审判员  张林利二〇二〇年四月二日书记员  胡文路