四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终182号 上诉人（原审被告）：乐山市雁和置业有限公司，住所地：四川省乐山市市中区柏杨东路537号2幢2楼1号。 法定代表人：但秀梅，执行董事。 委托诉讼代理人：陈伟，四川金顶律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：长沙巨星轻质建材股份有限公司，住所地：湖南省长沙市麓谷高新区麓景路8号。 法定代表人：蒋棠，董事长。 委托诉讼代理人：王孝智，湖南广云律师事务所律师。 上诉人乐山市雁和置业有限公司（以下简称雁和置业公司）因与被上诉人长沙巨星轻质建材股份有限公司（以下简称巨星建材公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2019）川1102民初5265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 雁和置业公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回巨星建材公司的全部诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由巨星建材公司负担。事实与理由：1.一审认定以送货单进行结算缺乏事实依据。首先，巨星建材公司在2016年12月13日向王湘斌出具了《授权委托书》，委托王湘斌办理供货、对账、结算手续事宜，委托期限为一个月。王湘斌在2016年12月15日向雁和置业公司出具《承诺书》，代表巨星建材公司确认双方最终按签字确认的设计图纸所示的数量办理结算。截止上诉之日，双方并未按图纸所示数量办理结算。其次，雁和置业公司有理由相信王湘斌有权向雁和置业公司承诺按签字确认的设计图纸所示的数量办理结算。《授权委托书》委托期限仅为一个月，而委托事项包含代为办理供货、对账、结算手续事宜，从合同的履行情况来看，2017年2月24日才开始供货，2018年11月5日最后一次供货，委托期限内是无法完成委托事项的，单从前述履行情况来看，巨星建材公司出具该份《授权委托书》毫无意义，但是该份《授权委托书》真实存在，而存在的目的就是为了向雁和置业公司承诺按签字确认的设计图纸所示的数量办理结算，《授权委托书》代为办理结算手续也是该意思。巨星建材公司投标时递交的《投标书》报价单，产品规格为500×500×260，PPE材质单价为29元，高注合金材质单价为32元，报价单在手写部分(王湘斌手写)“产品规格为500×500×350，高注合金材质的单价为34元”，手写部分的规格及价格正是雁和置业公司与巨星建材公司在《产品定购合同》约定的规格和价格，王湘斌在投标时有权对价格、规格进行修改。因此，综合《授权委托书》及王湘斌在投标时有权对价格、规格进行修改的情况，雁和置业公司有理由相信王湘斌有权代表公司承诺按签字确认的设计图纸所示的数量办理结算。2.一审法院多计算了2018年9月14日返修的285套500×500×350和35套500×250×350，价格共计10,285元。雁和置业公司认为双方之间没有办理结算，巨星建材公司提供的证据不能证明雁和置业公司拖欠货款的事实。 巨星建材公司辩称，雁和置业公司的事实与理由不成立，王湘斌无权代表巨星建材公司对单价进行变更。一审认定的货款是一一进行了核对的，并没有计算返修货物的费用。 巨星建材公司向一审法院起诉请求：1.判令雁和置业公司支付巨星建材公司货款96,047元和延期付款违约金（以96,047元为计算基数，从2019年2月5日起，按年利率24%计算至付清之日止）；2.判令雁和置业公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：落款日期为2016年12月13日的《产品定购合同》载明：甲方为雁和置业公司，乙方为巨星建材公司。第一条产品名称及数量。1、甲方向乙方定购四川省乐山市市中区雁和天空墅CCM项目工程中所需全部高注合金方箱《又名GBF高注合金薄壁（璧）方箱》，其标准盒尺寸长×宽×高为500×500×350（包括但不止于此规格）。2、高注合金方箱的收货数量以乙方送货至工地现场并经乙方组装好甲方验收合格后的高注合金方箱数量为验收依据，双方最终按双方签字确认的合格产品的数量办理结算。乙方应严格按图纸所示供货，因破损、残缺等质量原因引起的产品无法使用，乙方应免费更换，甲方应积极配合乙方进行现场安装指导、监督，防止人为的产品破损。第三条交货地点及验收条款。本产品交货地点为甲方工地，乙方负责运送至甲方工地指定地点（运费由乙方负担）。如因乙方货物在出厂或运输途中出现损坏，乙方必需无条件对产品进行更换。货到后由甲方负责卸货（费用由甲方负责）。货到工地2小时内由甲方或甲方委托的收货人按照合同条款及具体数量进行卸货并验收，如有异议，当场提出。如无异议收货人在送货单上签字验收，或由甲方出具收货结算凭单。第五条产品价格及结算。规格（mm）500×500×350，合同暂定总金额为117万元（按标准规格盒进行预估）=34元/个×1,650㎡×2.09个/㎡。结算约定为高注合金方箱的收货数量以乙方送货至工地现场并经乙方组装好甲方验收合格后的高注合金方盒数量为验收依据，结算时最终按双方签字确认的合格产品的数量办理结算。标准规格盒500×500×350的单价按34元/个进行结算，不标准规格盒的单价按不标准规格盒水平投影面积/标准规格盒水平投影面积×标准规格盒单价×1.3进行结算。注，以上单价还包含了运费、税金、组装费等费用。六、付款方式。1.合同签订后，甲方即付58,500元，作为生产定金，乙方收到定金后即组织生产。生产完毕后按甲方计划通知时间、数量送货，但每一批次不应低于4,000个进行供货（需组装完成），当乙方供货量达到8,000个后双方在3日内办理结算手续，乙方凭办理的结算手续（甲方开具的入库单或乙方送货单）向甲方申请付款，甲方应在15个日历天内结清该批次货款（备注：定金在每一批次付款时扣除该批次金额的5%）待乙方送完最后一次货后3个月内，甲乙双方根据多退少补的原则结清货款。乙方在每次申请付款时应附本次申请付款同等金额的专用增值税税票（增值税税率为17%）。甲方迟延付款，应付乙方违约金，违约金按迟延付款部分每日千分之一收取。 落款日期为2016年12月13日的《授权委托书》载明：委托人为巨星建材公司，受托人为王湘斌。因巨星建材公司、雁和置业公司之间于2016年12月13日就位于四川省乐山市雁和天空墅CCM工程项目签定了《产品定购合同》。现委托人特委托受托人代为办理供货、对账、结算手续事宜。受托人无权转委托。委托期限为一个月。 落款日期为2016年12月15日的《承诺书》载明“乐山市雁和置业有限公司就贵司在雁和天空墅CCM项目工程中采用了高注合金方箱，本人承诺该项目高注合金方箱的收货数量以乙方送货至工地现场并经乙方组装好甲方验收合格后的高注合金方箱数量为验收依据，双方最终按双方签字确认的设计图纸所示的数量办理结算，同时贵司需保证在合同有效期内不向总包方（施工方）或相关联的第三方透露任何有关本人承诺给贵司的结算方式，由此造成的责任由贵司承担”。 雁和置业公司向巨星建材公司出具《收货委托证明》，委托周鹏、陈路为施工现场收货人。有周鹏或陈路签名的《送货单》载明：巨星建材公司分别于2017年2月24日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒3,200个，2017年5月6日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒6,500个、规格为300×500×250高注合金方盒500个，2018年1月24日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒1,600个、规格为300×500×250高注合金方盒640个，2018年3月30日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒2,500个、规格为300×500×250高注合金方盒80个，2018年4月18日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒3,000个，2018年5月14日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒1,640个，2018年5月28日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒2,560个、规格为300×500×250高注合金方盒566个，2018年7月10日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒4,000个、规格为300×500×500高注合金方盒200个，2018年9月14日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒4,000个、规格为300×500×250高注合金方盒100个，2018年11月5日向雁和置业公司送规格为350×500×500高注合金方盒2,850个、规格为300×500×250高注合金方盒200个。 庭审中，雁和置业公司陈述，落款日期为2016年12月15日的《承诺书》上的签名和捺印是巨星建材公司授权的受托人王湘斌的签名和捺印。巨星建材公司对此不予认可。 该院认为，《产品定购合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定履行各自义务。 《产品定购合同》第一条约定“注合金方箱的收货数量以乙方送货至工地现场并经乙方组装好甲方验收合格后的高注合金方箱数量为验收依据，双方最终按双方签字确认的合格产品的数量办理结算”，第三条约定“货到工地2小时内由甲方或甲方委托的收货人按照合同条款及具体数量进行卸货并验收，如有异议，当场提出。如无异议收货人在送货单上签字验收，或由甲方出具收货结算凭单”，第五条约定“结算约定为高注合金方箱的收货数量以乙方送货至工地现场并经乙方组装好甲方验收合格后的高注合金方盒数量为验收依据，结算时最终按双方签字确认的合格产品的数量办理结算”，第六条约定“当乙方供货量达到8,000个后双方在3日内办理结算手续，乙方凭办理的结算手续（甲方开具的入库单或乙方送货单）向甲方申请付款”。按上述条款的约定，有雁和置业公司委托收货人签名的《送货单》可以认定，雁和置业公司已经对产品的数量和外观瑕疵进行了检验。巨星建材公司最后一次向雁和置业公司送货至今已经一年，雁和置业公司未提供证据证明其向巨星建材公司通知过本案案涉货物数量和质量不符合约定，亦未举证证明本案案涉货物存在不合格的情况，应承担举证不能的不利后果。巨星建材公司依据有雁和置业公司委托收货人签名的《送货单》按双方合同约定计算，要求雁和置业公司支付尚欠货款96,047元，符合双方约定和法律规定，该院予以支持。雁和置业公司未按约支付货款，存在违约，应承担违约责任。雁和置业公司抗辩巨星建材公司主张的违约金过高请求予以调减。本案中，违约金的计算应以实际损失为基数，兼顾合同的履行情况等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。该院酌情认定雁和置业公司应向巨星建材公司支付延期付款违约金（以尚欠货款为计算基数，从2019年2月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算，自2019年8月20日起至付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。 另，雁和置业公司抗辩双方已经变更了《产品定购合同》中约定的结算方式的意见，该院不予采信。理由如下：第一，落款日期为2016年12月13日的《授权委托书》明确载明，委托事项仅包括代为办理供货、对账、结算手续，并不包括变更《产品定购合同》中约定的结算方式。第二，落款日期为2016年12月15日的《承诺书》中载明的“双方最终按双方签字确认的设计图纸所示的数量办理结算”实际是对《产品定购合同》中的结算方式进行了变更。第三，巨星建材公司对落款日期为2016年12月15日的《承诺书》不予认可。 综上所述，巨星建材公司的部分诉讼请求符合双方的约定及法律规定，该院对其符合合同约定及法律规定的部分予以支持，其余部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、乐山市雁和置业有限公司在本判决生效之日起五日内支付长沙巨星轻质建材股份有限公司货款96,047元及延期付款违约金（以尚欠货款为计算基数，从2019年2月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算，自2019年8月20日起至付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；二、驳回长沙巨星轻质建材股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,433元（已减半），由长沙巨星轻质建材股份有限公司负担285元，乐山市雁和置业有限公司负担1,148元。 二审中，雁和置业公司为证明王湘斌有权承诺按照签字确认的设计图纸所示数量办理结算、案涉产品使用数量可以通过图纸计算，向本院提交了（1）报价单复印件两份；（2） 机构图复印件、现场施工图片各一张。巨星建材公司质证意见：报价单系合同订立前的磋商，正式合同的单价规格是与报价单确认的一致，并不代表王湘斌有权在合同订立后变更单价及结算方式。 本院认为，首先，雁和置业公司在一、二审中均主张双方已经变更了《产品定购合同》中约定的结算方式的意见，但其提供的证据均不足以证明王湘斌有权在涉案合同订立后变更结算方式，故本院对雁和置业公司的该主张不予支持。其次，雁和置业公司主张总货款里多计算了返修货物10,285元，应予扣除，但一审法院认定案件事实中并未将返修货物的金额计入总货款，故对雁和置业公司该主张本院不予支持。 综上所述，乐山市雁和置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,866元，由上诉人乐山市雁和置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 谭媛媛 审 判 员 刘一铭 审 判 员 周文勤 二〇二〇年四月十五日 法官助理 吴 君 书 记 员 黄学勤