福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初55号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人余孟书，男，1992年11月5日出生于浙江省宁波市鄞州区，汉族，大学文化，务工，住宁波市鄞州区。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2019年9月3日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人汤红艳、朱明珠律师，浙江鑫目律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检六部刑诉〔2020〕1号起诉书指控被告人余孟书犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员许玉芳出庭支持公诉，被告人余孟书及其辩护人汤红艳到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2013年间，朱劼（另案处理）开发了名为“逆天助手”的《Dota2》游戏外挂程序，后与一名俄罗斯籍男子（身份不清）继续共同开发、更新该游戏外挂程序，并将该游戏外挂程序放在网站上进行销售。该外挂程序在《Dota2》游戏具备敌方视野、补刀提示、无限视距等特殊功能。 2016年8月份至2018年9月份期间，朱劼开始与被告人余孟书合作销售该游戏外挂程序，由朱劼负责撰写、更新外挂程序及运营销售网站××，被告人余孟书用专门注册的浙江逆天网络科技有限公司的对公支付宝账户对购买该程序的用户进行收款，双方约定每月盈利超过人民币5000元，被告人余孟书可分得盈利的40%。经统计，被告人余孟书与朱劼共同销售该游戏外挂程序共计2563次，共获利人民币240514.8元，其中被告人余孟书分得人民币52246.89元。 2019年5月14日，经福建中证司法鉴定中心鉴定：网站××提取的“20181213.ｒａｒ”压缩文件中的“ｒｓ6ＫｂＫｗＫ.ｅｘｅ”可执行文件运行后的软件存在对《Ｄｏｔａ2》游戏运行程序实施未授权的增加、修改的操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序。 2019年9月3日，南安市公安局民警在浙江省宁波市抓获被告人余孟书并扣押其作案工具电脑主机一台、苹果手机一部。案发后，被告人余孟书的亲属代为赔偿《Dota2》在中国的运营商完美世界征奇（上海）多媒体科技有限公司的经济损失人民币20万元，完美世界征奇（上海）多媒体科技有限公司对被告人余孟书表示谅解。 本案在审理过程中，被告人余孟书的亲属代为预交罚金人民币30000元及退出违法所得人民币52246.89元。 上述事实，被告人余孟书及其辩护人在开庭审理过程中并无异议，且有同案人朱劼的供述，被害单位代表崔利娟的陈述，证人曾某、马某1、马某2、韩某、郭某、吴某的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录，扣押笔录及扣押清单，现场照片及现场图，营业执照、管理面板、付款记录、订单列表，手机支付宝账单截图，支付宝业务明细、收入情况表，电子数据提取笔录及清单，电子数据检查工作记录，司法鉴定意见书，刑事举报函、授权委托书、营业执照、托管服务合同、外挂网站信息及充值截图、外挂侵害系统示意图及功能测试情况、游戏运管协议、外挂网站信息，谅解书、转账汇款凭证，户籍证明，呈请归案经过报告书，收据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余孟书伙同他人，以牟利为目的，为他人提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关的指控成立。被告人余孟书归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人余孟书已预交罚金及退出违法所得，可以酌情从轻处罚；被告人余孟书已赔偿被害单位的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。辩护人据此提出可从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人余孟书在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑适当，本院予以采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人余孟书归案后的认罪、悔罪表现，对被告人余孟书可以从轻处罚并适用缓刑。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二、三款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二、三条的规定，判决如下： 一、被告人余孟书犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人余孟书已退出的违法所得赃款人民币52246.89元，予以没收，上缴国库；没收扣押在案的作案工具电脑主机一台、苹果手机一部，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  林呈凤 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  黄春水 二〇二〇年四月七日 书 记 员  杨燕萍 主要法律条文附页： 1、《中华人民共和国刑法》第二百八十五条：违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 4、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 5、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 6、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 7、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条：具有下列情形之一的程序、工具，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”： （一）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权获取计算机信息系统数据的功能的； （二）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权对计算机信息系统实施控制的功能的； （三）其他专门设计用于侵入、非法控制计算机信息系统、非法获取计算机信息系统数据的程序、工具。 8、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条：提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的； （二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； （三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的； （四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的； （五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （六）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。