陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终346号 上诉人（原审被告）：陕西元泰实业有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区，统一社会信用代码91610302786956265U。 法定代表人：贺菊红，公司执行董事。 委托诉讼代理人：李恩，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：陕西宝鸡市人和混凝土有限公司，住所地陕西省宝鸡市金台区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX9829。 法定代表人：焦双虎，公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨军亮，系该公司员工。 上诉人陕西元泰实业有限公司（以下简称元泰公司）与被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司（以下简称人和公司）买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初4457号民事判决，上诉于本院，本院于2020年3月2日立案后。依法组成合议庭进行了审理。上诉人元泰公司委托诉讼代理人李恩、被上诉人人和公司委托诉讼代理人杨军亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人元泰公司向本院提出上诉请求：1、请求撤销（2019）陕0302民初4457号民事判决，发回重审或改判；2、由被上诉人承担诉讼费。事实及理由：一、一审判决适用法律错误。根据《合同法》第一百一十四条第一款规定，请求支付违约金需以约定为前提，无约定无违约金，上诉人与被上诉人合同未约定违约金责任，双方约定的是损失赔偿责任，如上诉人存在违约行为，无约定的情况下，仅需承担赔偿损失的责任，法院依据《合同法》第一百一十四条判决支付违约金，属于适用法律错误。2、一审判决认定基本事实错误。本案中自2014年8月8日起至2016年8月9日，经被上诉人与上诉人及广厦建设集团有限责任公司宝鸡分公司核算形成《工程决算书》十二份计算价款共计8886115.37元。截止至2016年6月8日，上诉人已付款共计8406413元，该付款比例为94.6%。剩余款项应以合同协议约定于2017年11月8日前支付，一审法院计算违约时间与合同约定、应支付货款时间节点不符，一审法院确定的起算时间错误。 被上诉人未提交书面答辩意见，法庭审理中答辩称上诉人逾期付款给被上诉人造成损失，一审判决依据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定判决其支付逾期付款违约金符合法律规定。 人和公司向渭滨区人民法院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款479702.37元及违约金62361元（2016年7月22日至2019年9月22日，以479702.37元为基数，以6%年利率*24个月计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理认定事实：2014年6月18日，原告与被告及第三人广厦建设集团有限责任公司宝鸡分公司（以下简称广厦公司）签订《关于商砼之补充协议》一份约定，原告为由被告开发的、由广厦公司施工的XX城XX广场XX楼工程项目供应商品混凝土；结算及付款方式：被告仅承担依据广厦公司经被告审计后的决算单，代付商砼价款。按照被告和广厦公司的节点决算数量、规格的工程量，按项目施工总承包合同的节点付款时间，被告向原告支付本次结算工程量的80%商砼价款，主体封顶验收合格后并将相关技术全部资料移交广厦公司，三月内支付至工程量的95%，余款一年内付清；违约责任：合同签订后，若一方违约，则向另一方赔偿相应损失。自2014年8月8日起至2016年8月9日止，经原告与被告及广厦公司核算形成《工程结算书》十二份，原告共向被告供应商砼8886115.37元（4275328.22元+785460.12元+1157910.11元+984158.77元+1256878.52元+20081.16元+25920.43元+2475.59元+13711.72元+356501.64元+5544元+2145.09元），原、被告及广厦公司均签章确认。原告供货结束后，被告共向原告支付货款8406413元。至今，原告尚欠被告货款479702.37元（总货款8886115.37元-已支付货款8406413元）未支付。另查，本案庭审结束后，原告向被告开具了增值税发票一张，金额647266.37元，并交付被告。后因双方未达成一致调解意见，被告将该增值税发票退还原告。被告称案涉工程已竣工。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告与被告及广厦公司签订了《关于商砼之补充协议》，系双方真实意思表示，双方建立了合法有效的供应商品混凝土合同关系。被告辩称其认可原告主张的货款，现原告已供货结束，且案涉工程已经竣工。被告辩称案涉货款未达到双方约定的付款条件，无事实及法律依据，本院不予采纳。被告应支付货款479702.37元。关于原告主张的违约金。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，虽原告与被告在上述协议书中未约定逾期付款违约金的计算方式，但被告逾期付款给原告造成了一定的损失，被告应承担相应的逾期付款违约金。本院确认该违约金自双方最后一次结算之日起即2016年8月9日起至2019年9月22日止，按照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决：一、被告陕西元泰实业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西宝鸡市人和混凝土有限公司货款479702.37元及违约金（以479702.37元为本金，2016年8月9日起至2019年9月22日止，按照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付）。二、驳回原告陕西宝鸡市人和混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9220元，减半收取4610元，由被告陕西元泰实业有限公司承担。 二审期间，各当事人均未提交新证据。本院二审另查明，被上诉人当庭确认其一审诉讼请求支付违约金的计算方法为以货款479702.37元为基数，按年利率6%从2017年7月22日计算至2019年9月22日为62361元。双方当事人对拖欠货款的数额无争议，双方当庭确认最后一次结算之日为2016年8月9日。 本院二审查明其他事实同一审认定事实。以上事实，有《关于商砼之补充协议》、《工程结算书》、一、二审庭审笔录在卷佐证。 本院认为：本案争议焦点为上诉人是否应当承担违约金及违约金起算点问题。本案当事人在协议中虽未约定逾期付款违约金的计算方式，但上诉人在双方结算后有拖欠货款的事实且其逾期付款给被上诉人造成一定损失。一审法院依据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付逾期付款违约金符合法律规定，上诉人认为双方合同中未约定违约金，被上诉人的主张无依据的上诉理由不能成立，不予支持。 关于逾期付款违约金的起算点问题。上诉人主张以最后一份工程结算书各方签字确认之日即2016年8月9日起的一年零三个月后（即2017年11月9日）开始计算逾期付款违约金，被上诉人主张以最后一份工程结算书的编制日期2016年7月22日的一年后（2017年7月22日）开始计算逾期付款违约金。本院认为，上诉人应依据《施工项目承包协议书》关于商砼之补充协议约定在主体封顶验收合格后并将相关技术全部资料移交乙方后三月内支付至总工程量的95%,余款一年内付清。上诉人应从最后一次工程结算书签字之日的次日起一年内付清余款，而其未按约定付款，应自2017年8月10日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率计付逾期付款违约金。综上，一审判决认定事实部分不清，上诉人的上诉理由部分成立，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下： 一、撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初4457号民事判决； 二、上诉人陕西元泰实业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司货款479702.37元及违约金（以479702.37元为本金，2017年8月10日起至2019年9月22日止，按照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付）。 三、驳回被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9220元，减半收取4610元，由上诉人陕西元泰实业有限公司承担4379.5元，被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司承担230.5元。二审案件受理费9220元，上诉人陕西元泰实业有限公司承担8759元，被上诉人陕西宝鸡市人和混凝土有限公司承担461元。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 军 审 判 员  赵 宪 审 判 员  刘 宏 二〇二〇年四月二日 法官助理  贾军凌 书 记 员  李 敏 1