安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖04民终241号上诉人（原审被告）：凤台县丰鑫货物运输有限公司，住所地安徽省淮南市凤台县明珠大道东侧（凤台县国际饭店B座五层），统一社会信用代码91340421791851468T。法定代表人：陈波，该公司经理。委托诉讼代理人：**，安徽州来律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李腾，男，1984年6月1日出生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：孙方红，男，1967年10月20日出生，汉族，住安徽省凤台县，系凤台县城关镇龙潭社区居委会推荐。上诉人凤台县丰鑫货物运输有限公司（以下简称丰鑫公司）因与被上诉人李腾提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院(2019)皖0421民初4284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丰鑫公司的上诉请求：依法撤销一审判决，改判丰鑫公司赔偿李腾165048元。事实和理由：1.丰鑫公司对涉案事故发生的过程和双方当事人之间的法律关系无异议。李腾医药费中部分花费，其在一审中未提供原件，丰鑫公司无法认可复印件的真实性。其中，外购药缺乏相应的医嘱，与本案的关联性，丰鑫公司不认可。2.一审法院没有适用《中华人民共和国侵权责任法》，而是适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》，属于适用法律错误。丰鑫公司承担的应该是过错责任，而非无过错责任。3.本案的发生系李腾自己不小心从车顶坠落，是由其自身原因导致。作为一般人能够预料到的危险，李腾没有采取安全防范措施，其自身过错非常明显，应当认定重大过失。即便丰鑫公司承担无过错责任，也应当依据李腾的过失减轻丰鑫公司的责任。4.李腾受丰鑫公司雇佣仅月余，也未提供近三年的平均收入证明，一审法院按8000元/月的标准计算其误工费不当，最低仅能按交通运输业的平均工资计算其误工费。李腾对丰鑫公司的上诉未发表答辩意见。李腾向一审法院起诉请求：请求法院依法判令丰鑫公司赔偿医疗费103189.03元、残疾赔偿金151329.2元（34393元×20年×22%）、住院伙食补助费2900元（50元×58天）、交通费580元、护理费11070元（123元×90天）、营养费4500元（50元×90天）、误工费72000元（8000元×9个月）、精神抚慰金30000元、第一次鉴定费3900元（鉴定车费300元）、第二次鉴定费2390元（鉴定车费300元）、后续治疗费20000元，合计402458.23元。一审法院认定事实：李腾系丰鑫公司的货车驾驶员，月工资8000元。2018年10月8日晚上7点30分左右，李腾在货车上盖雨布时不慎从车上摔落地上，随即被送往淮南市东方医院集团凤凰医院进行住院治疗。李腾于2018年10月8日住院治疗，于2018年11月12日出院，李腾共计住院治疗58天，被诊断为：内开放性颅脑损伤等。医疗费票据合计342272.78元。应李腾申请，法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对其伤残等级、三期、后续治疗费进行鉴定。2019年10月28日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心作出鉴定意见：1.李腾因意外摔倒致颅脑损伤，遗留轻度智力低下，日常生活有关的活动能力中度受损，评定为人体损伤九级伤残。行开颅术，评定为人体损伤十级伤残。致左桡骨远端粉碎性骨折，遗留左腕关节功能丧失25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残；2.误工期270日、护理期90日、营养期为90日；3.后续治疗费16000元-20000元。该次鉴定李腾支付鉴定费2390元及鉴定交通费300元。医疗费342272.78元中，李腾支付102272.78元，丰鑫公司支付240000元。一审法院认为，本案的争议焦点主要是损害后果的确认及责任承担。对此一审法院评析如下：1.关于医疗费103189.03元（不含丰鑫公司已经支付的24万元），有病历及医疗费发票证实的是102272.78元，多主张的不予支持。2.关于残疾赔偿金151329.2元（34393元×20年×22%），因李腾长期在城镇从事货车驾驶员工作且在县城租房居住，可以适用城镇赔偿标准。该数额计算符合城镇赔偿标准及伤残等级鉴定意见,予以确认，多主张的不予支持。3.关于住院伙食补助费2900元（50元×58天），计算天数符合事实，但标准应为每天30元，住院伙食补助费应为30元×58天=1740元，多主张的不予支持。4.关于营养费4500元（50元×90天），计算天数符合鉴定意见，但标准应为每天30元，营养费为30元×90天=2700元，多主张的不予支持。5.关于交通费580元、护理费11070元（123元×90天），未有超过相关赔偿标准，予以支持。6.关于误工费72000元（8000元×9个月，符合鉴定意见及其实际收入标准，予以支持。7.关于精神抚慰金30000元，根据其1个九级、2个十级伤残，酌定为13000元，多主张的不予支持。8.关于后续治疗费20000元，根据鉴定意见认定酌定为18000元，多主张的不予支持。9.关于第一次鉴定费3900元（鉴定车费300元），与本案无关联性，不予支持。10.关于第二次鉴定费2390元及鉴定车费300元，有鉴定意见书及发票佐证，且实际发生，予以确认。上述认定的损失合计372691.98元（不含认定的鉴定费用2690元）。关于责任承担。李腾系丰鑫公司的货车驾驶员，为公司驾驶车辆从事运输经营活动，公司向其支付月工资。双方之间建立了雇佣关系，丰鑫公司为雇主，李腾为公司雇员。李腾在从事雇佣活动中从货车上不慎摔落到地上，造成自身伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。丰鑫公司对李腾在此事故中受到的伤害应承担无过错责任。丰鑫公司抗辩的本案适用过错责任原则，没有法律依据，因为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。这里适用的主体明确规定了是自然人，不包括有用工资格的用人单位。综上，判决：1.凤台县丰鑫货物运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿李腾损失372691.98元；2.驳回李腾的其他诉讼请求。案件受理费7336元，减半收取3668元，由李腾负担223元，凤台县丰鑫货物运输有限公司负担3445元。鉴定费2690元，由凤台县丰鑫货物运输有限公司负担。二审中，李腾向本院提交新证据：2018年11月16日淮南东方医院集团凤凰医院医疗费发票原件及住院病历，证明医疗费花费情况及应医院要求购买了白蛋白。丰鑫公司对上述证据无异议。本院对上述证据的真实性予以确认。二审对一审判决认定事实予以确认。二审另查明：李腾在淮南东方医院集团凤凰医院住院期间使用了人体白蛋白的用药。本院归纳本案二审争议焦点为：一审法院对李腾主张的医药费、误工费的数额及赔偿责任的划分是否妥当。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，李腾主张其支付了103189.03元医药费，在二审中提供了相应的原件。丰鑫公司上诉主张李腾的医药费票据无原件不应支持的主张，无事实依据，对其该项上诉请求，不应支持。在李腾第一次住院期间，在长期医嘱和临时医嘱中均存在白蛋白的用药，二审中，丰鑫公司对此亦表示无异议。故丰鑫公司上诉主张李腾使用白蛋白无相应的医嘱，依据不足，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。丰鑫公司在一审中认可李腾受伤前每月工资为8000元，应视为有固定收入，其受伤后已不在丰鑫公司工作，一审法院按8000元/月支持误工费，并无不当。丰鑫公司上诉主张应按交通运输业的标准支持误工费，依据不足，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，李腾在下雨时登上车顶盖雨布，应当能够预见在下雨时爬上车顶具有一定的危险性，但其未尽到谨慎注意义务，导致从车顶摔下受伤。其自身对损害的发生存在一定的过错，应当减轻丰鑫公司的责任。根据案件事实及李腾受伤情况，本院酌定由丰鑫公司承担80％的责任，李腾自身承担20％的责任。李腾除精神抚慰金之外的各项损失为599691.98元（359691.98元+丰鑫公司垫付240000元），精神抚慰金为13000元，虽李腾在本案中未主张丰鑫公司垫付的费用，但应在丰鑫公司的赔偿数额中予以扣除，丰鑫公司应赔偿479753.58元（599691.98元×80％），扣除其已垫付的240000元，还需赔偿252753.58元（239753.58元＋13000元）。综上所述，丰鑫公司的上诉请求部分成立，部分予以支持；一审法院认定事实基本清楚，但对责任比例的划分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省凤台县人民法院（2019）皖0421民初4284号民事判决；二、凤台县丰鑫货物运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿李腾损失252753.58元；三、驳回李腾的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费7336元，减半收取3668元，由李腾负担223元，凤台县丰鑫货物运输有限公司负担3445元。鉴定费2690元，由凤台县丰鑫货物运输有限公司负担；二审案件受理费4414元，凤台县丰鑫货物运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 永审判员 代 奇审判员 魏 宁二〇二〇年四月一日书记员 夏艺桐