浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2019)浙0782民初20313号原告：三鼎控股集团有限公司，住所地：浙江省义乌市经济开发区。法定代表人：丁志民。委托诉讼代理人：郑德强（系原告员工），男，1974年8月6日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。被告：杭州欣联实业有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区南复路59号杭州陶瓷品市场5厅4楼。法定代表人：吴建国，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王骁驰，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文蔚（被告公司员工），男，1983年7月25日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。原告三鼎控股集团有限公司与被告杭州欣联实业有限公司买卖合同纠纷一案，于2019年11月22日向本院提起诉讼，本院于2019年11月22日立案受理后，依法适用简易程序由审判员陈怀瑛独任审判，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告三鼎控股集团有限公司的委托诉讼代理人郑德强，被告杭州欣联实业有限公司的委托诉讼代理人王骁驰、张文蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三鼎控股集团有限公司诉称：原、被告于2013年11月5日签订了《卫浴洁具、五金供应工程（标段一）》合同文件。合同协议书第4.1条约定：“卫生洁具及卫浴小五金供应单位按合同图纸及规范的要求完成本合同的产品供应和售后服务，本合同总价为人民币柒佰柒拾万柒仟肆佰陆拾玖元整（?7707469元）”。合同协议书第5.1条约定“卫生洁具及卫浴小五金供应单位应确保万豪大酒店和开元公寓卫生洁具产品全部不迟于2014年03月30日运抵工地，开元大酒店全部不迟于2013年12月15日运抵工地”。合同协议书第15.1条约定：“迟延交货：若卫生洁具及卫浴小五金供应单位未按照规定的期限及时间完成本合同，建设单位将保留向其索赔因此等违约造成本项目一切损失的处罚权利。在卫生洁具及卫浴小五金供应单位承担违约责任的前提下，建设单位有权决定合同是否解除或合同履行期限的具体延长时间：a.卫生洁具及卫浴小五金供应单位每延迟一天供货向建设单位支付按合同总价的0.1%计算违约金，建设单位并有权在当期应付款中直接予以扣除”。即使按照义乌市人民法院在审理买卖合同纠纷案［案号为（2019）浙0782民初16590号］时被告所提交的证据看，开元酒店项目，被告在2014年12月15日还在供货，按合同约定逾期供货长达约360天；万豪酒店项目被告在2016年1月27日还在供货，被告逾期供货长达约662天。综上，请求法院判令被告向原告支付逾期供货违约金暂计135万元（具体违约金额按我国法律规定执行，合同约定每延迟一天供货按合同总价的0.1%计算）。庭审中原告明确诉讼请求为：要求被告支付逾期供货违约金135万元。被告杭州欣联实业有限公司辩称：首先，根据《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）》（以下简称“合同”）第5条第三款的约定，“……工期随精装修指定分包单位、总承包单位的工期调整而相应调整，卫生洁具及卫浴小五金供应单位不得向建设单位及精装修指定分包单位索赔任何费用”；合同第6条第二款的约定，“交货期：每次交货的数量、规格、时间配合精装修工程指定分包单位的要求执行”；以及合同第12条第三款、第13条第3款的约定：“根据建设单位和精装修指定分包单位的分期用货要求，提供相应的每期的采购供应计划”、“未提前通知发货或提前通知发货而建设单位/精装修指定分包单位/总承包单位尚未同意，将货物运至现场，建设单位可要求更换或退货”，前述多项条款明确约定了答辩人的供货系根据被答辩人的指令及要求进行相应供货，甚至还对未经被答辩人同意擅自供货后而应承担的责任进行了约定。事实上，因三鼎商业广场项目始终未能达到送货条件，故而答辩人只能依据被答辩人的指令要求进行每一批次的供货，而被答辩人向答辩人下达的供货指令时间，本身亦早已超过了所谓的合同约定工期，所以所谓的延期供货是不实的，而事实则是双方均认可以前述发货供货模式进行相应供货。再者，需要进一步说明的是，根据合同第15条第1款a项、b项的约定：“a.卫生洁具及卫浴小五金供应单位每延迟一天供应向建设单位支付按合同总价的0.1%计算违约金，建设单位并有权在当期应付款中直接予以扣除；b.延迟交货超过原定期限7天，建设单位有权终止本合同”，亦即被答辩人如在延期的情况下，是完全有权扣除相应款项后再进行货款支付的，甚至有权解除该份合同。然而实际上被答辩人不仅完全认可答辩人的全部供货商品以及对应供货金额，并未进行任何的扣除抵扣或解除合同，双方还于2019年1月共同就被答辩人所欠全部货款如何偿还的问题进行了确认并已开始按照《备忘录》的约定实际履行合同第一期付款义务26万元。被答辩人的这一系列事实行为证明了被答辩人系完全知晓并认可双方之间的发货供货方式，而答辩人亦按照其要求提供了全部商品，不存在延期供货的行为，与被答辩人所称的延期供货不符。最后，就本案被答辩人提交“付款审核表”、“到货签收单”之证据以及联系后续的付款事实行为，恰恰证明了答辩人系根据被答辩人的指令要求进行每一批次的供货，并且被答辩人在对此货物验收合格后确认付款，该证据既无法证明其所称供货延期之事实，更无法证明其主张的应得延期违约金之事实。综上所述，答辩人不仅不存在延期供货的行为，更不应承担支付所谓延期供货而产生的违约金之义务，请依法驳回本案对答辩人提出的全部诉讼请求。经审理查明，2013年11月5日，原、被告签订了《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》，协议约定：工程概述：三鼎商业广场项目位于浙江省义乌市商城大道与福田路交叉口。卫生洁具及卫浴小五金供应工程，具体范围为：万豪大酒店的所有卫生洁具（但不包括小便器）及花洒、龙头产品、开元名都大酒店和开元公寓浴缸龙头产品（具体规格、型号、数量等详见招标清单），以及安装所需的一切配件和辅材（应包括但不限于存水弯、配管、冲洗阀、感应器等安装所需的配件和辅材的费用，即所有出地面/墙面部分的配件和辅材均由卫生洁具及卫浴小五金供应单位负责提供）的供应工作，具体以精装修工程图纸为准；并提供相关配合协调工作。同时，卫生洁具及卫浴小五金供应单位还应负责图纸和招标文件可能遗漏的但属本工程范围内提供所需的材料、设备、零件，并完成所有工程及服务。卫生洁具及卫浴小五金供应单位为：杭州欣联实业有限公司。合同总价为人民币7707469.00元整。合同工期为：1、卫生洁具及卫浴小五金供应确保万豪大酒店和开元公寓卫生洁具产品全部不迟于2014年3月30日运抵工地，开元大酒店全部不迟于2013年12月15日运抵工地。以保证所有卫生洁具产品在规定时间内完成安装，通过竣工验收并交付最终用户使用。2、本项目供应工程的日期将配合精装修指定分包单位进度要求并按其提供的书面计划表及变更通知或订单予以确定。3、卫生洁具及卫浴小五金供应单位承诺须配合精装修指定分包单位、总承包单位的工期要求，同时其工期随精装修指定分包单位、总承包单位的工期的调整而相应调整，卫生洁具及卫浴小五金供应单位不得向建设单位及精装修指定分包单位索赔任何费用。4、上述工期中应包括不限于本合同的货物送货、送审、测试、验收、撤离现场等工作所需的时间。合同协议书第6条供应条款中约定：合同签订后7天内卫生洁具及卫浴小五金供应单位必须先向建设单位提供合同约定的卫生洁具实物样品及由第三方出示的技术报告，经建设单位认可后再供货；每次交货的数量、规格、时间配合精装修工程指定分包单位的要求执行。付款方式为：1、卫生洁具及卫浴小五金供应单位必须严格按合同文件要求的格式出具履约保函及预付款保函。2、签订合同，建设单位收到卫生洁具及卫浴小五金供应单位合同总价的10%银行无条件履约保函及20%银行无条件预付款保函后，向卫生洁具及卫浴小五金供应单位支付合同总价的20%作为预付款。3、每批货到项目工地并经初步验收合格后，建设单位将支付该批通过验收合格之货物的货物供应总价的50%。4、卫生洁具供应工程完成所有施工安装，经监理单位，精装修指定分包单位，建设单位验收合格后，由双方确认实到现场的卫生洁具产品数量（按现场实际测量结果进行结算），支付货款至结算总价的85%。5、经酒店管理公司验收合格并接收后，计算最终结算金额并签署最终结算建议书，支付至结算总价的95%。6、建设单位在卫生洁具及卫浴小五金供应单位的2年免费保修期到期后，如无质量问题，一次性支付质保金，具体金额为结算总价的5%（不计息）。7、卫生洁具及卫浴小五金供应单位必须保证提供每一批货物的100%增值税专用发票，所列该批货物的名称、单位、数量成份需要与建设单位提供的实际到货情况一一对应且无误。如果卫生洁具及卫浴小五金供应单位拒绝履行此义务由此给建设单位造成了不能抵税的损失，建设单位有权向卫生洁具及卫浴小五金供应单位提出索赔，并从应支付给卫生洁具及卫浴小五金供应单位的货款中扣除相应的金额作为补偿。合同12条对卫生洁具及卫浴小五金供应单位责任中第3款约定：根据建设单位和精装修指定分包单位的分期用货要求，提供相应的每期的采购供应计划。合同第13条对更换及退货约定如下：对于出现下述情况（包括但不限于），建设单位可要求更换或退货。1、加工外观尺寸未能满足要求；2、品质未能满足本合同文件规定的各项标准；3、未提前通知发货或提前通知发货而建设单位/精装修指定分包单位/总承包单位未同意，将货物运至现场；4、未将相关资料传真至建设单位/精装修指定分包单位/总承包单位；5、未能按批准的运输包装方案装运的；6、卫生洁具及卫浴小五金供应单位方面相关技术人员未能随货物至现场进行现场技术交底的。合同15条对卫生洁具及卫浴小五金供应单位违约责任中迟延交货的违约责任约定如下：若卫生洁具及卫浴小五金供应单位未按照规定的期限及时间完成本合同，建设单位将保留向其索赔因此等违约造成本项目一切损失的处罚权利。在卫生洁具及卫浴小五金供应单位承担违约责任的前提下，建设单位有权决定合同是否解除或合同履行期限的具体延长时间。a.卫生洁具及卫浴小五金供应单位每延迟一天供货向建设单位支付按合同总价的0.1%计算违约金，建设单位并有权在当期应付款中直接予以扣除；b.延迟交货超过原定期限7天，建设单位有权终止本合同，卫生洁具及卫浴小五金供应单位除应向建设单位缴付至建设单位解除合同之日的逾期违约罚金外，还应按合同总价的10%支付合同解除违约金，并承担建设单位延迟开业的损失。此外，原、被告双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，被告共向原告提供了价值7808769元的货物。2017年11月28日，该货款由原告单位工作人员王海青在义乌三鼎商业广场项目科勒卫浴、洁具结算总清单上签名确认，2017年12月26日，原告工作人员沈向东也在上述结算总清单上签名确认。原告工作人员签署上述结算总清单后，共支付被告货款6362934.3元。现该工程已竣工并已营业，截止目前，质保期也已届满。另查明，开元名都酒店项目的部分货物在2014年12月才由被告完成供货，该情况由被告在2014年12月15日的付款报审表中予以确认，付款报审表载明：至2014年12月，开元名都酒店卫生洁具供应已完成。万豪酒店项目的部分货物的供货情况如下：2015年10月10日，原告向被告发出指令，原定普通马桶改为智能马桶，编号为K-4026T-0共3个，原定马桶已取消，要求货物于10月25日前送至现场；2016年1月16日，原告向被告发出指令，增加1个科勒智能马桶，型号为4026T-0，要求在1月20日前送货到工地。除上述4个马桶有变更送货时间的指令外，被告未提供证据证明其他货物包括马桶有变更送货时间。2016年1月27日，被告向原告提供了K-4026T-0智能马桶15个。还查明，2019年年初，原、被告签订了一份备忘录，备忘录中载明：甲乙双方（甲方为原告，乙方为被告）于2013年11月5日签订了《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议》（以下称“原合同”），约定合同价款7707469元。截至本备忘录签订之日，甲方已经向乙方支付了6362934.3元，乙方已向甲方开具金额为6785970.3元的发票。双方本着互谅互让的精神经友好协商达成如下共识：1、甲乙双方确认，原合同甲方暂定尚有1424648.7元（以上金额为暂定金额，最终未付金额以签署的最终结算书为依据计算确定）未支付乙方。2、甲方于2019年2月4日之前向乙方支付26万元；因此次付款时间点临近春节，若双方在2019年1月27日之前未完成本备忘录的盖章签署，则本次付款时间顺延至2019年4月底。3、甲方于2019年4月底之前向乙方支付163036元。4、甲方于2019年5月底之前向乙方支付478758.3元。在甲方支付上述478758.3元款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。5、甲方于2019年6月底之前向乙方支付133475.25元。在甲方支付上述133475.25元款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。6、甲方于2020年7月31日之前向乙方支付质保金款暂定389379.15元（以上金额为暂定金额，最终应付金额以签署的最终结算书为依据计算确定）。在甲方支付上述款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。自此，甲方已经完全如约履行了付款义务。7、本备忘录未涉及的内容，仍按原合同执行。8、鉴于备忘录是基于双方互谅互让的前提下拟写的，本备忘录未生效前，备忘录及备忘录所述内容不能作为事实工法律的证据。备忘录签订后，被告已支付给原告货款人民币260000元，余款至今未付。备忘录签订后原告又开具给被告价值1001612.7元的增值税发票，至今共开具了价值7787583元的增值税发票。上述事实有浙江省义乌市人民法院作出（2019）浙0782民初16590号生效民事判决书一份、原告提供的《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》一份、甲供材料付款报审表一份、甲供材料到货签收单一份、被告提供的工程指令二份、备忘录一份以及当事人在庭审时的陈述等证据在卷佐证。本院认为，原、被告之间签订的《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》主要条款不违反法律规定，应认定合法有效。原、被告均应按合同全面履行自己的义务。现本案争议的焦点是被告向原告供货时间有否违约。依照合同约定，卫生洁具及卫浴小五金供应确保万豪大酒店和开元公寓卫生洁具产品全部不迟于2014年3月30日运抵工地，开元大酒店全部不迟于2013年12月15日运抵工地，但被告提供的证据不能证明延迟供货系原告的原因造成的，故被告的行为违反了合同关于工期的约定，构成违约，原告要求被告支付违约金的诉请应予支持。但合同约定的违约金明显过高，本院予以调整，结合本案实际情况，本院酌定违约金为100000元。被告辩称如有违约原告完全可以把违约金在货款中扣除或解除合同，但原告实际并未进行任何的扣除抵扣或解除合同，说明被告并未违约的主张，本院认为原告是否在货款中扣除违约金或解除合同是原告在被告违约的情况下可以行使的一项权利，是否行使该项权利和何时行使该项权利均由原告自行决定，该权利不行使并不能证明被告供货没有延期，故被告该主张理由不能成立，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求，部分合理，合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告杭州欣联实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告三鼎控股集团有限公司违约金人民币100000元。二、驳回原告三鼎控股集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8475元，由原告三鼎控股集团有限公司负担7325元，由被告杭州欣联实业有限公司负担1150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  陈怀瑛二〇二〇年四月七日书记员  朱繁星