河南省平顶山市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫04行终34号上诉人（原审被告）鲁山县人民防空办公室。住所地河南省鲁山县人民政府四楼，统一社会信用代码12410423737432182U。法定代表人刘克锋,主任。委托代理人上官红彬,该办公室工作人员。委托代理人郭燕玲,河南九博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）鲁山县和平农贸市场有限公司。住所地鲁山县鲁阳镇东关转盘东路北，统一社会信用代码91410423593425206B。法定代表人张炳志,经理。委托代理人雷磊，平顶山市鲁山县群鑫法律服务所法律工作者。原审被告鲁山县人民政府。住所地鲁山县老城大街，统一社会信用代码114104237631375317。法定代表人李会良,县长。委托代理人高敏,鲁山县司法局工作人员。上诉人鲁山县人民防空办公室（以下简称鲁山县人防办）因行政追缴人防易地建设费决定一案，不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403行初67号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,对本案进行了审理，现已审理终结。被诉行政行为：2019年1月29日，鲁山县人防办作出鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定，决定鲁山县和平农贸市场有限公司（以下简称鲁山和平农贸公司）应缴纳人民防空工程易地建设费2992489.80元。原审查明，2017年5月17日，鲁山和平农贸公司就其投资建设的鲁山县和平农贸市场向鲁山县人防办申请办理人防手续。2017年5月18日，鲁山县人防办作出鲁防易审（2017）1号《关于鲁山县和平农贸市场建设项目人防立项批复》，批复如下：一、同意你单位申报的鲁山县和平农贸市场建设3栋7层商业用房及4栋两层商铺不修建人防工程，缴纳人防易地建设费。二、该项目位于鲁山县鲁平大道西段，东至新一西路，西至三里河，南至三里河，北至鲁平大道。规划建设3栋7层商业用房及4栋两层商铺，基础埋深均不超3米，地上总建筑面积20913.91平方米，应缴纳人防易地建设费627417.30元。2017年5月19日，鲁山和平农贸公司向鲁山县人防办缴纳防空地下室易地建设费627417.30元。同日，鲁山县人防办向鲁山和平农贸公司颁发了鲁人防审字2017002号鲁山县人防办工程易地建设费审查批准书。2019年1月初，鲁山县人防办在对鲁山县和平农贸市场检查时发现1#、2#、7#楼建有地下室。2019年1月8日，鲁山县人防办委托鲁山县诚顺德测绘咨询服务有限公司对鲁山县和平农贸市场已建楼的建筑面积、层高等内容进行测量。该公司于2019年1月11日出具鲁山县和平农贸市场建筑面积实测报告，该报告显示1#、2#、7#楼的地下室层高均为4.1米。该鉴定报告未向鲁山和平农贸公司送达。2019年1月14日鲁山县人防办向鲁山和平农贸公司下达鲁防责改通字（2019）01号责令改正违法行为通知书，责令其立即改正违法行为，补缴易地建设费。2019年1月23日，鲁山县人防办作出鲁防缴告字（2019）01号行政追缴人防易地建设费陈述、申辩权利告知书，告知鲁山和平农贸公司应缴纳易地建设费3619907.10元，减去已缴费用627417.30元，还应缴2992489.80元，并告知其陈述、申辩权利。2019年1月29日，鲁山县人防办作出鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定书，认定鲁山和平农贸公司建设的鲁山县和平农贸市场项目，未同步建设应建人防工程面积2413.2714平方米。依据《中华人民共和国人民防空法》第二十二条、《河南省实施〈中华人民共和国人民防空法〉办法》第十二条、第十三条、第十四条的规定，应收易地建设费用3619907.10元，减去已缴费用627417.30元，还应缴纳人民防空工程易地建设费2992489.80元。鲁山和平农贸公司不服该决定，向鲁山县人民政府申请行政复议。2019年7月19日，鲁山县人民政府作出鲁政复决[2019]12号行政复议决定，决定维持鲁山县人防办2019年1月29日作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定书。鲁山和平农贸公司不服，提起行政诉讼。请求撤销鲁山县人防办于2019年1月29日作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定。另查明，2019年4月30日，鲁山和平农贸公司向鲁山县人防办缴纳人防易地建设费100万元。原审认为，鲁山县人防办在其作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定书中，认定鲁山和平农贸公司建设的鲁山县和平农贸市场未同步建设人防工程建筑面积2413.2714平方米，依据是其委托鲁山县诚顺德测绘咨询服务有限公司作出的鲁山县和平农贸市场建筑面积实测报告，但鲁山县人防办在委托鉴定机构时未告知鲁山和平农贸公司，在鉴定机构测量时该公司未参与，在报告作出后也未向该公司送达，未听取该公司对该报告的意见，故应认定鲁山县人防办作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定违反法定程序，依法应予撤销。鲁山县人民政府作出的鲁政复决[2019]12号行政复议决定虽然程序合法，但因其维持的行政行为违法，故亦应予撤销。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十九条的规定，原审法院判决：一、撤销被告鲁山县人民防空办公室于2019年1月29日作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定。二、撤销被告鲁山县人民政府于2019年7月19日作出的鲁政复决[2019]12号行政复议决定。一审案件受理费50元，由被告鲁山县人民防空办公室承担。上诉人鲁山县人防办上诉称，一、鲁山和平农贸公司存在申报建筑规模与实际建筑规模严重不一致，鲁山县人防办作出的鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定事实清楚、证据确凿、程序合法，应予维持。基于鲁山和平农贸公司的申请规模、面积，按收费管理规定缴纳易地建设费627417.3元，鲁山县人防办于2017年5月19日出具了鲁人防审字2017002号《易地建设费审查批准书》。2019年1月9日，鲁山县人防办在清查过程中经实地调查后发现，鲁山和平农贸公司开发建设的和平农贸市场项目1#、2#、7#楼建有地下室且明显大于3米。在进行现场拍照后，立即委托第三方（鲁山县诚顺德测绘咨询服务有限公司）进行实地测绘，2019年1月14日根据测绘公司结合鲁山和平农贸公司施工现场工程技术人员于天胜作出的“面积实测报告”、下发了鲁防责改通字（2019）01号责令改正违法行为通知书，认定鲁山和平农贸公司未同步建设应修建的人防工程；2019年1月23日，鲁山县人防办向鲁山和平农贸公司的申报人员张刚（公司65%股权股东）送达了鲁防缴告字（2019）01号行政追缴人防易地建设费陈述、申辩权利告知书，张刚接到文书后扔地、拒签送达回证。鲁山和平农贸公司在三日内未提出任何陈述和申辩。2019年1月29日，鲁山县人防办向鲁山和平农贸公司邮寄送达鲁防缴决字（2019）01号行政追缴人防易地建设费决定书的同时，依法到公司的法定代表人张炳志家送达，张炳志父母告称张炳志长期不在家，为确保送达到位，2019年2月3日又在平顶山日报进行了公告送达。2019年2月13日，又向鲁山和平农贸公司的售房部的销售人员送达。2019年7月19日，鲁山县人民政府作出鲁政复决[2019]12号行政复议决定书，维持鲁山县人防办作出的行政追缴人防易地建设费决定书。二、原审判决认定鲁山县人防办的行政行为违反法定程序属适用法律错误。首先，针对处罚对象进行取证,系鲁山县人防办自身应有的行政权力，没有向违法对象进行告知的义务。其次，《河南省行政执法条例》第二十五条规定，行政机关应当依照法定程序，全面、客观、公正、及时地收集证据。鲁山县人防办委托第三方进行测量“应有承担易地建设费面积”，符合收集证据的规定，该测量结果应当作为处罚依据。再次，鲁山县人防办的送达符合法律规定程序要求。因此，对鲁山县人防办作出的事实清楚、证据确凿、程序合法、内容适当的行政追缴人防易地建设费决定书予以撤销显属错误。请求：撤销平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403行初67号行政判决书，并依法予以改判。被上诉人鲁山和平农贸公司辩称，鲁山县人防办处罚的重要依据是第三方作出的鉴定测量报告，选任监测部门及现场测量鲁山和平农贸公司均没有到场，测量报告也没有送达给鲁山和平农贸公司，违反了法定程序。原审判决认定事实清楚，证据确凿，处理结果正确。请求驳回上诉，维持原判。原审被告鲁山县人民政府述称，鲁山和平农贸公司建设的鲁山县和平农贸市场项目，未按人防法的相关规定和鲁山县人防办作出的鲁防易审（2017）1号关于鲁山县和平农贸市场建设项目人防立项批复的规定同步建设应建人防工程，鲁山县人防办依法责令其缴纳人民防空工程易地建设费符合国家有关法律法规政策规定。鲁山县人民政府作出的鲁政复决[2019]12号行政复议决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审依法改判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，一、法定程序是指依照有关法律、法规的规定，在限定的期间、在特定的阶段，国家机关或有关单位依法履行职责，针对某一事项具体问题的步骤和方法。鲁山和平农贸公司诉称鲁山县人防办对监测单位的选任及现场测量该公司均没有到场，测量报告也没有向其送达，违反法定程序，但其在一审直至二审期间始终未提供违反法定程序的依据，即违反了哪部法律、法规、规章规定的程序。原审认定鲁山县人防办违反法定程序缺乏法律依据。二、鲁山和平农贸公司除对测量的程序提出异议外，并无对测量实体问题提出异议。三、鲁山县人防办已穷尽手段向鲁山和平农贸公司送达了鲁防缴告字（2019）01号行政追缴人防易地建设费陈述、申辩权利告知书，但该公司在法定期间内没有提出异议。综上，鲁山县人防办作出行政追缴人防易地建设费决定书证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。鲁山县人民政府作出的鲁政复决[2019]12号行政复议决定认定事实清楚，适用法律、法规正确，符合法定程序。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。上诉人鲁山县人防办的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项和六十九条之规定，判决如下：一、撤销平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403行初67号行政判决；二、驳回鲁山县和平农贸市场有限公司的诉讼请求。一审案件受理费50元，由鲁山县和平农贸市场有限公司负担。二审案件受理费50元，由鲁山县和平农贸市场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李新保审判员  宋忠海审判员  李占永二〇二〇年四月七日书记员  尹亚男附相关法律规定：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。