吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉04民终32号上诉人（原审原告）：吉林京东管业有限公司，住所地东丰县横道河镇荒营村。法定代表人：冯立平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王书利，吉林望侯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林市威成机械设备有限公司，住所地吉林市昌邑区和平路1988号检测楼501室。法定代表人徐振和，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐玉成，该公司员工。上诉人吉林京东管业有限公司（以下简称京东公司）因与被上诉人吉林市威成机械设备有限公司（以下简称威成公司）买卖合同纠纷一案，不服东丰县人民法院（2019）吉0421民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人京东公司的委托诉讼代理人王书利、被上诉人威成公司的委托诉讼代理人徐玉成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。京东公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审；一、二审诉讼费由威成公司承担。事实和理由：（一）一审事实认定错误。1.一审法院认定京东公司因国家税率变化私自扣除3％的税款错误。双方协商将3％增值税税款从合同价款中扣除，威成公司按调整后的价款623448.28元货款开具发票（7张），京东公司将货款贴现后转给威成公司。2.一审认定京东公司按3％的比例扣除承兑贴息系单方行为错误。即使双方未约定3％贴息比例，但贴现必须付贴现利息。3.一审法院认定威成公司在55天工期内完成设备生产错误，设备包括除尘设备和案涉电机，至今威成公司未订购案涉电机。4.一审认定京东公司未足额给付90％的货款属违约错误。京东公司按照双方协商后的价款623448.28元90％即561103.45元，扣除561103.45元3％的贴现费16833.10元，汇款544270.35元符合90％的约定。（二）一审未判决威成公司承担违约金和赔偿损失错误，认定双方违约相互抵消错误。威成公司至今未订购电机说明其违约意图明显，同时为了取得90％提货款欺骗京东公司，构成根本违约，应承担违约金。且给京东公司造成的损失客观存在。（三）一审判令京东公司先给付威成公司剩余货款95729.65元，威成公司收到货款35日内交付案涉电机的判决与合约相悖。1.合同约定由威成公司收到90％提货款后交付设备（含案涉电机），京东公司交付90％提货款，威成公司应先履行交付义务。2.京东公司未交付的货款是质量保证金，质保期没有过，不应先行支付。故一审认定事实错误，适用法律错误，请依法改判或发回重审。威成公司辩称，（一）京东公司导致合同超出履行期限。双方约定工期是以合同签订起55天，威成公司如期履行，且投入了维护设备管理费用。京东公司拖延提货，应承担违约责任。（二）京东公司未按约定比例支付提货款，京东公司应支付总价款640000.00的90%即576000.00元作为设备提货款。2019年5月16日，京东公司转账544270.35元，未达到约定比例，故威成公司无法按合同约定发货。（三）一审判决合法合理，京东公司的上诉请求缺乏事实和法律依据。京东公司向一审法院起诉请求：1．请求判令威成公司继续履行2018年9月13日签订的《1、2#除尘环保风机／电机供货合同》义务，将4-2＊73-21F型离心风机配套电机（型号YVFKK630-6／1250KW-10KV）交付；2．威成机械公司支付违约金192000.00元，赔偿实际损失200000.00元，共计392000.00元。3.威成公司承担诉讼费。一审法院认定事实:2018年9月13日，吉林鑫达铸造有限公司（以下简称鑫达公司）与威成公司签订《1、2#除尘环保风机／电机供货合同》，合同主要内容为：鑫达公司通过招标向威成公司采购4-2＊73-21F型离心风机一套，含配套电机（型号YVFKK630-6／1250KW-10KV）一台，合同价款640000.00元，由威成公司开具增值税专用发票（含16％的税率），合同生效后威成公司向鑫达公司提交单据，并经鑫达公司审核无误后10天内支付合同总价90％的设备提货款，单据包括验货证明、装箱单、质量检验合格证明，先开具合同货款全额发票，经税务部门认证合格的增值税专用发票（含16％的税率）付提货款。剩余合同价款的10％作为设备质量保证金。付款方式为承兑结算或电汇贴息。交货时间为提货款支付到威成公司指定账号7日内交货。合同工期自合同签订日起55天。设备质量保质期为期一年。双方约定了违约责任，威成公司逾期交货，每逾期一天，应支付合同金额0.3％的违约金，逾期交货七天视为交货不能，鑫达公司有权解除合同并要求威成公司按合同总金额30％支付违约金。威成公司在55日工期内完成了设备的生产要求，但未按合同要求及时交付相关单据。鑫达公司于2018年11月21日登记变更为京东公司。京东公司于2019年5月2日告知威成公司企业名称变更信息，威成公司将相关单据发给京东公司，装箱单包含合同约定的设备，京东公司汇款544270.35元，扣除了承兑贴息费16833.10元，由于国家税改政策税率由16％降至13％，一并扣除3％税款，故汇款未达到640000.00元的90％。实际发货时无电机，其价格约150000.00元-180000.00元之间。审理中双方均同意继续履行合同，发送电机，但威成公司要求京东公司将剩余货款95729.65元补齐，35天内履行交付新电机。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，京东公司与威成公司签订的合同是双方真实意思的表示，合法有效，双方应自觉履行合同约定的义务。1．但在履行合同过程中，威成公司未及时向京东公司提供合同约定的单据，后提供单据中含电机，但未交付电机，应认定属违约行为；2．京东公司在合同价款明确约定含16％税款的情况下，不能因国家税率变化私自扣除3％的税款，另外双方虽约定付款方式为承兑结算或电汇贴息，但未明确约定比例，京东公司按3％的比例扣除承兑贴息，属单方行为，京东公司未足额给付威成机械公司90％的货款，应认定属违约行为。因双方均存在违约行为，双方承担违约金责任抵消；3．京东公司要求威成公司赔偿损失没有充足证据，不予支持；4．庭审中，在双方同意继续履行合同的前提下，继续履行合同并无不妥，能实现合同目的，京东公司给付威成公司剩余货款95729.65元，威成公司收到货款后应在35日内将电机交付京东公司，一审法院准许。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百二十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、京东公司与威成公司继续履行《1、2#除尘环保风机／电机供货合同》，京东公司于本判决生效后五日内给付威成公司货款95729.65元，威成公司收到该货款后三十五日内按合同约定向京东公司交付4-2＊73-21F型离心风机配套电机（型号YVFKK630-6／1250KW-10KV）；二、驳回京东公司其他诉讼请求。案件受理费7180元，由京东公司负担5330元，由威成公司负担1850元；财产保全费2520元，由京东公司负担1260元，由威成公司负担1260元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。京东公司提交了增值税发票7张，拟证明双方在国家税率调整后将含在合同价款中的增值税由16%降为13%，故合同总价款应该是623448.28元。威成公司对证据的真实性无异议，质证意见是承兑贴息的3%未约定。威成公司提交了订购电机合同，拟证明合同仍在继续履行，京东公司对该证据的真实性无异议。本院经审查认为，京东公司提供证据的真实性双方无异议，但双方对价款未协商一致。威成公司提供的新证据，对方无异议，本院予以采信。因案涉电机尚未实际交付，一审认定威成公司在55天内完成了设备的生产要求有失妥当。本院二审查明的其他事实与一审法院一致。本院认为：一、关于合同效力。京东公司与威成公司签订的《1、2#除尘环保风机／电机供货合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方应按约定履行各自义务。二、关于合同价款。在合同履行过程中，双方对合同价款发生争议，京东公司单方主张扣除因增值税税率调整所减少纳税的金额，但未能提供证据证明双方就此达成合意，且于本案一审期间未提出变更合同约定的请求，故本案合同总价款仍应按订立合同时所约定的64万元价款履行；京东公司单方主张扣除3%的贴息费用，但案涉合同虽约定了贴息方式，但未约定贴息费率，京东公司未举证证明贴息费用实际发生的事实及金额，故对京东公司的该项主张不予支持，京东公司应先行给付威成公司设备价款576000.00元（640000.00元×90%），扣除已给付，尚应给付31729.65元。三、关于威成公司是否构成违约。案涉主合同约定交货时间为提货款支付到威成公司指定账号7日内交货，另外约定工期为合同签订日起工期55天、另附技术协议约定供货周期为55天，前述不同的约定内容表述不清，应视为约定不明。按照日常生活、生产经验，京东公司给付约定的90%货款、威成公司在接到90%货款之日起7日内交货、威成公司交货后在合理期间内完成安装调试的合同义务为合理的合同履行次序，京东公司负有先履行给付价款的合同义务，现京东公司未按约足额给付应付款，威成公司迟延交货不构成违约，京东公司请求威成公司承担违约责任、赔偿责任本院不予支持。四、关于合同的继续履行。对于有效的民事合同，非经当事人合意或司法裁判解除，应继续履行，且双方于本案诉讼过程中均认可继续履行合同，故案涉合同应继续履行。按照合同约定，威成公司在接到90%货款之日起7日内应履行交货（含4-2＊73-21F型离心风机配套电机）义务；威成公司主张收到货款后35日内交付配套电机，不符合合同约定，且威成公司未提出变更合同约定的独立诉求，本院不予采纳。五、关于质保金的给付。案涉合同约定剩余合同价款10%作为设备质量保证金、质量保证期为一年，设备安装、调试合格并经甲方出具《验收合格单》后开始计算设备质量保证期。现合同约定的给付质保金的条件尚未成就，一审法院判决京东公司给付质保金有失妥当，本院予以纠正。综上所述，一审判决认定事实部分有误，处理部分欠妥，对该部分应予以更正。吉林京东管业有限公司的上诉请求部分成立，对该部分应予支持，其他予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持东丰县人民法院（2019）吉0421民初1486号民事判决第二项；二、变更东丰县人民法院（2019）吉0421民初1486号民事判决第一项为：吉林京东管业有限公司与吉林市威成机械设备有限公司继续履行双方《1、2#除尘环保风机／电机供货合同》，吉林京东管业有限公司于本判决生效后5日内给付吉林市威成机械设备有限公司货款31729.65元，吉林市威成机械设备有限公司收到该货款之日起7日内向吉林京东管业有限公司交付4-2＊73-21F型离心风机配套电机（型号YVFKK630-6／1250KW-10KV）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7180元，由吉林京东管业有限公司负担3590元，由吉林市威成机械设备有限公司3590.00元。财产保全费2520.00元，由吉林京东管业有限公司负担1260.00元，由吉林市威成机械设备有限公司1260.00元。由二审案件受理费5616.00元，由吉林京东管业有限公司负担2808.00元，由吉林市威成机械设备有限公司负担2808.00元。本判决为终审判决。审判长 申 颖审判员 朱建勇审判员 闫春平二〇二〇年四月三日书记员 刘 丽