江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终174号上诉人（原审被告）：庄绪武，男，1967年2月22日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：程海兵，江苏顺维律师事务所律师。上诉人（原审被告）：于玉成，男，1964年1月16日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人:吕丽、徐斌，江苏传扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘传美，女，1952年3月20日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：相入亮，连云港市赣榆区青口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：卞德于，男，1968年4月2日出生，汉族，住连云港市赣榆区。上诉人庄绪武、于玉成因与被上诉人刘传美、卞德于健康权纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初5025号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庄绪武上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案事故发生时，工作已经完成，刘传美不是在从事劳务活动中受伤。2、于玉成系实际侵权人，一审判决却认定于玉成只承担40%的赔偿责任，显然有失公正，加大了庄绪武的赔偿责任。于玉成辩称，事故发生时，于玉成未操作机械，墙体倒塌与于玉成无关，庄绪武的上诉请求不能成立，于玉成不承担赔偿责任。刘传美辩称，其在工程结尾期间受伤，庄绪武应当承担赔偿责任，庄绪武的上诉请求不能成立。于玉成上诉请求：撤销一审判决，重新审理或发回重审；被上诉人承担本案一、二审费用。事实和理由：1、刘传美亲临现场，未指认于玉成操作吊车失误而导致墙体倒塌。一审庭审中，证人卞某未现场看到于玉成操作吊车碰倒墙体，证人唐某描述的事实明显有漏洞。2、于玉成与庄绪武之间系雇佣关系，而非承揽关系。庄绪武辩称，于玉成的上诉主张不是事实。在作业过程中，于玉成自带工具独立完成，且从报酬支付方式来看，于玉成与庄绪武之间是承揽关系。刘传美辩称，于玉成与庄绪武之间系承揽关系，于玉成操作吊车时存在严重过错，将墙体推倒导致刘传美受伤。卞德于针对庄绪武、于玉成的上诉均未答辩。刘传美向一审法院起诉请求判令庄绪武、于玉成、卞德于连带赔偿其前期医药费81017元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：卞德于将自家三层楼房（已建完一层，楼高10.8米）的二、三层发包给无建设工程施工资质的庄绪武施工，刘传美系庄绪武雇佣的小工。庄绪武将楼房建设过程中混凝土吊装业务交由于玉成操作，由其驾驶其个人所有的吊车进行吊装，但于玉成没有取得车辆驾驶证，也没有取得吊车操作资格证书。2019年8月30日上午，于玉成在收吊车吊臂时操作失误，吊车的配重铁将卞德于家的水泥砖墙碰倒，将在墙边的刘传美砸伤。刘传美受伤后随即被送至赣榆区人民医院住院治疗，经诊断，刘传美右侧1-12根肋骨骨折，左侧2-7根肋骨骨折，腰椎、脊椎多处骨折，刘传美经手术治疗，于2019年9月21日出院。刘传美现已花医疗费91207.16元，其中卞德于给付2990元，庄绪武给付7200元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的雇主应当承担赔偿责任。本案中，刘传美受雇于庄绪武在其承包的工地从事小工工作，其在从事雇佣活动中因卞德于家水泥砖墙被于玉成驾驶的吊车撞倒砸伤，作为雇主的庄绪武应对刘传美因伤造成的损失承担相应的赔偿责任；于玉成没有取得驾驶证，也没有取得吊车操作资质证书，其驾驶吊车操作失误将水泥砖墙撞倒致刘传美受伤，作为直接侵权人，其应对刘传美的损失承担相应的赔偿责任；卞德于将自家三层楼房的施工发包给无建设工程施工资质的庄绪武施工，存在选任过错，应承担相应的过错责任。结合本案的案情，以庄绪武承担40%的责任、于玉成承担40%的责任、卞德于承担20%的责任为宜。就刘传美前期的医疗费91207.16元，根据过错责任比例，庄绪武应承担36482.86元（91207.16×40%），扣除其已给付的7200元，还需给付29282.86元；于玉成应承担36482.86元（91207.16×40%）；卞德于应承担18241.44元，扣除其已给付2990元，还应给付15251.44元。庄绪武辩称刘传美不是在从事劳务过程中受伤无事实依据，一审法院不予采信；于玉成辩称刘传美没有证据证明其操作失误，对此于玉成应提交相关证据证明其没有操作失误，且其没有取得驾驶证，没有取得吊车操作资格证书，其存在明显过错，故对其辩解事由，一审法院不予采信。综上，对刘传美诉讼请求中合理合法部分，一审法院予以支持。为此，一审法院依照《中华人民共和国民事侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、庄绪武应于判决生效之日起十日内赔偿刘传美医疗费29282.86元；二、于玉成应于判决生效之日起十日内赔偿刘传美医疗费36482.86元；三、卞德于应于判决生效之日起十日内赔偿刘传美医疗费15251.44元。二审中，对于出庭证人姚某的证言，因其未看到刘传美的受伤过程，本院对其证明墙体倒塌与于玉成无关的证明目的依法不予采信。对于出庭证人徐某的证言，因其与本案有利害关系，本院依法不予采信。经本院审理查明，一审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断。刘传美系墙体倒塌导致受伤，一审庭审中，出庭证人卞某与唐某的证言能够相互印证，能够证明墙体倒塌系于玉成操作吊车不当导致。二审中，于玉成申请证人姚某、徐某出庭作证，但不足以推翻上述事实。因此，于玉成系本案实际侵权人，应当承担相应的赔偿责任。承揽属于交付劳动成果的合同，是一种相对独立的劳动。本案中，于玉成自带吊车完成混凝土吊装工作，劳动报酬按房间计算共计600元，一审判决认定于玉成与庄绪武之间系承揽关系符合法律规定。经查，于玉成缺乏操作吊车的资质与能力，庄绪武将混凝土吊装工作分包给于玉成存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。综上，经考量实际侵权人于玉成的过错与庄绪武的选任过失，本院认定于玉成承担60%的赔偿责任、庄绪武承担20%的赔偿责任。就刘传美的前期医疗费91207.16元，于玉成应当承担54724元（91207.16×60%）、庄绪武应当承担11041元（91207.16×20%-7200）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初5025号民事判决第（三）项；二、变更连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初5025号民事判决第（一）项为：庄绪武应于本判决送达之日起十日内赔偿刘传美医疗费11041元；三、变更连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初5025号民事判决第（二）项为：于玉成应于本判决送达之日起十日内赔偿刘传美医疗费54724元。一审案件受理费205元（刘传美已预交410元），由于玉成负担123元、庄绪武负担41元、卞德于负担41元，一审法院退回刘传美205元；二审案件受理费410元（于玉成、庄绪武分别预交410元），由于玉成负担205元、庄绪武负担205元，本院分别退回于玉成、庄绪武205元。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 黄 宇审 判 员 张 奇二〇二〇年四月七日法官助理 宋继林书 记 员 王方洁法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。