文书内容河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3207号上诉人(原审被告)：周晓鹏，男，1985年10月10日出生，汉族，住郑州市上街区。委托诉讼代理人：王淑琴，河南德冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄琰琰，河南德冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁玉东，男,1987年10月30日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：蒋玫峰，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：王信仰，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：中铁建设集团有限公司华中分公司，营业场所河南自贸试验区郑州片区（郑东）。负责人：张学臣，总经理。委托诉讼代理人：卢兴诺，该公司员工。被上诉人(原审被告)：河南天安保安服务有限公司，住所地郑州市二七区。法定代表人：王安林，总经理。委托诉讼代理人：高炎启，河南良达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永真，河南良达律师事务所律师。上诉人周晓鹏因与被上诉人梁玉东、中铁建设集团有限公司华中分公司（以下简称中铁华中分公司）、河南天安保安服务有限公司（以下简称天安公司）侵权责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初25389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人周晓鹏的委托诉讼代理人黄琰琰，被上诉人梁玉东的委托诉讼代理人蒋玫峰，被上诉人中铁建设集团有限公司华中分公司的委托诉讼代理人卢兴诺，河南天安保安服务有限公司的委托诉讼代理人高炎启参加了网络庭审。本案现已审理终结。周晓鹏上诉请求：1、撤销原审判决第一项，依法改判为驳回被上诉人梁玉东对上诉人的诉讼请求。2、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人周晓鹏在工作期间因为履行职务行为致人损伤，应该由用人单位或者用工单位承担赔偿责任。2、梁玉东、中铁建设集团有限公司华中分公司、河南天安保安服务有限公司在一审庭审过程中均承认上诉人周晓鹏的行为是职务行为，周晓鹏不承担责任。3、被上诉人梁玉东对于损害后果的发生也有一定过错，应适当减轻用工单位或者用人单位的责任。4、一审计算的赔偿数额有误。梁玉东没有提交其月工资为12000元的证据，不能证明其工资收入，一审法院按照月工资12000元的标准计算其误工费明显错误。梁玉东辩称，1、梁玉东对损害发生没有过错，不应减轻对方责任。2、一审法院对梁玉东误工费计算标准认定清楚，适用法律正确。3、周晓鹏事故发生时系履行职务行为，用工单位及派遣单位应当对梁玉东的损失承担侵权责任。中铁建设集团有限公司华中分公司辩称，河南天安保安服务有限公司独立用人，所以其应该独立承担责任。河南天安保安服务有限公司辩称，周晓鹏提供的是保安服务，打人已经超过职务行为。应该由接受劳务派遣的用工单位承担责任。梁玉东向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医药费19669.95元（见票据）、住院伙食费500元（50元×10天）、护理费3754.27元（护理期限酌定30天，45677元／年÷365天×30天）、营养费900元（营养期酌定30天，30元×30天）、误工费16000元（误工期限酌定40天，12000元／月）、交通费200元（20元×10天）、精神抚慰金5000元，共计46024.22元，原告仅要求三被告赔偿45838.45元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月31日，北京市建筑业管理服务中心向原告梁玉东发放《北京市建筑劳务施工队长证书》，所属企业：北京中泰纳祥建筑劳务有限公司；证书编号为京建施-QT00085。2015年7月16日，原告梁玉东（劳动者）与北京中泰纳祥建筑劳务有限公司（用人单位）签订《劳动合同书》一份，载明：劳动合同期限为固定期限，自2015年7月17日起至2018年7月16日止；北京中泰纳祥建筑劳务有限公司招用原告梁玉东担任施工队长岗位（工种）工作。原告梁玉东持有的执业资格等级证或上岗证号码为京建施-QT00085；月工资标准为12000元。该合同甲方处加盖有北京中泰纳祥建筑劳务有限公司印章，乙方处有梁玉东签字捺印确认。2016年12月26日，被告中铁建设集团有限公司华中分公司（甲方）与被告河南天安保安服务有限公司（乙方）签订《中铁建设集团有限公司华中分公司保安服务合同》一份，载明：合同内容为中铁华中分公司委托天安公司负责中铁华中分公司机关的安全保卫工作，天安公司向中铁华中分公司提供保安服务，保安服务包括门卫、执勤、巡逻、守护、维护公共秩序以及防火、防盗、防破坏、防事故、防爆炸等安全工作。天安公司按中铁华中分公司的要求提供与保卫、安全相关的服务。保安服务期限暂定从2016年9月1日起至2018年12月31日止。保安服务人员数量暂定2人（年龄18至45岁），具体人员数量须经中铁华中分公司确认。中铁华中分公司有权根据工程实际需要时增减保安服务人员数量，天安公司接到通知后，必须按照中铁华中分公司要求时间与人员数量到达中铁华中分公司指定地点，并按照中铁华中分公司要求履行保安服务。保安服务费中铁华中分公司以网银或承兑汇票方式付款，以当月服务期满日起计，20个工作日内全部支付天安公司。中铁华中分公司有权对天安公司保安服务人员的各项工作进行指导、监督、批评教育，有权要求调换不合格的保安人员。天安公司保安服务人员进驻中铁华中分公司现场后，受中铁华中分公司、天安公司双方共同领导，根据任务需要，双方共同研究不熟保安服务人员，拟定执勤方案和工作细则。该合同甲方处加盖有中铁建设集团有限公司华中分公司印章，乙方处加盖有河南天安保安服务有限公司印章。2018年3月27日，原告梁玉东受伤后前往郑州大学第一附属医院治疗。住院时间为2018年3月27日至2018年4月6日，共计10天，住院期间1人陪护。出院诊断为：主要诊断：多发伤、头外伤、颌面部损伤、眼外伤；其他诊断：胸腹部闭合损伤。郑州大学第一附属医院出院证明书载明：出院医嘱：1、院外眼科继续接受治疗。2、戒烟酒、低盐低脂饮食。3、注意休息，避免劳累、着凉。4、定期复查。5、不适随诊。原告在2018年3月27日至2018年4月6日住院期间，支出医疗费11058.63元。原告在受伤后还产生门诊费用共计6625.82元。2018年3月28日，郑州市公安局郑东第一分局治安管理服务大队作出《受案登记表》一份，载明：报案人为梁玉东；报案时间：2018年3月27日10时57分；简要案情或者报案记录：2018年3月27日11时许，在郑州郑东新区马庄街中铁建设集团有限公司，梁玉东因上楼与中铁建设集团有限公司领导结算工程款项事宜时遭到公司两名保安队员周晓鹏、贾松岭阻拦，后梁玉东与周晓鹏在电梯中发生厮打，造成梁玉东左眼受伤，周晓鹏脖子抓伤。2018年3月28日，郑州市公安局郑东分局作出郑公郑东（治）行罚决字［2018］10344号《行政处罚决定书》，载明：现查明2018年3月27日11时许，在郑州市郑东新区马庄街中铁建设集团有限公司，梁玉东因上楼与中铁建设集团有限公司领导结算工程款项事宜时遭到违法行为人周晓鹏、贾松岭阻拦。后违法行为人周晓鹏与梁玉东在电梯中发生厮打，在厮打过程中周晓鹏用脚将梁玉东左眼处、身体多处踢伤。《行政处罚决定书》并对周晓鹏以殴打他人行政拘留十日，并处罚款贰佰元。被告周晓鹏与被告天安公司劳动争议一案，郑州市二七区人民法院于2019年9月20日作出（2019）豫0103民初16059号《民事调解书》载明：双方自愿达成如下协议：一、被告河南天安保安服务有限公司于达成协议当日向原告周晓鹏支付工资7000元整；二、被告河南天安保安服务有限公司承诺于2019年10月10日前向原告周晓鹏支付剩余工资15000元整；三、原告周晓鹏自愿放弃其他诉讼请求；四、原、被告双方就本案再无其他争议；五、本协议自原、被告双方签字时生效。            原告损失法院认定部分                  损失项目              认定数额              计算公式                  医疗费              17684.45元              医疗票据                  住院伙食补助费              300元              30元/天×10天                  营养费              200元              20元/天×10天                  误工费              4000元              12000元/月÷30天×10天                  护理费              1082.79元              39522元/年÷365天×10天                  交通费              200元              酌定                  合计              23467.24元                    以上事实有《劳动合同书》、《受案登记表》、《行政处罚决定书》、郑州大学第一附属医院住院病案首页、郑州大学第一附属医院出院证明书、河南省医疗住院收费票据、河南省医疗门诊收费票据、《中铁建设集团有限公司华中分公司保安服务合同》、《民事调解书》、质证笔录及开庭笔录在案佐证。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。本案中，被告周晓鹏致原告受伤，应承担赔偿责任。原告要求被告赔偿其各项损失45838.45元，请求过高，超出部分，一审法院不予支持。原告要求被告中铁华中分公司及被告河南天安保安服务有限公司承担责任，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告周晓鹏赔偿原告梁玉东23467.24元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告梁玉东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费473元，由被告周晓鹏负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，郑公郑东（治）行罚决字［2018］10344号《行政处罚决定书》对周晓鹏以殴打他人名义进行行政拘留十日和罚款，周晓鹏的行为违法，赔偿责任应由其本人承担。综上所述，周晓鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费387元，由周晓鹏负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇二〇年四月十日书记员  于建飞