福福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽05民终2528号 上诉人（原审原告）：泉州台商投资区英杰石材厂（个体工商户），住所地福建省泉州台商投资区张坂镇玉塘村。 委托诉讼代理人：骆东如、吴枚燕，福建闽荣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：白艾明，男，1970年9月11日出生，汉族，住重庆市秀山县。 委托诉讼代理人：张顺代，福建华忠盛律师事务所律师。 上诉人泉州台商投资区英杰石材厂（以下简称英杰石材厂）因与被上诉人白艾明劳动争议纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初9908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人英杰石材厂的委托代理人骆东如、被上诉人白艾明的委托代理人张顺代到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 英杰石材厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：（一）仲裁及一审判决均认定上诉人已垫付白艾明住院期间的医疗费9092.38元，该费用在白艾明的经济损失范围内，白艾明应向英杰石材厂提供相应的医疗费票据。同时，英杰石材厂向白艾明另外支付了3900元，该费用应予扣除。（二）一审判决认定英杰石材厂应支付白艾明经济补偿金3216元，没有法律依据。白艾明到英杰石材厂上班不到一个月即受伤，仍在试用期内。其违规操作，严重违反厂里的规章制度，不符合录用条件。根据《劳动合同法》第39条规定，英杰石材厂无需向白艾明支付经济补偿金。（三）一审判决认定英杰石材厂应向白艾明支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金11210.5元，计算错误，应予纠正。根据《泉州市人力资源和社会保障局关于2014年度泉州市企业职工工伤保险定期待遇调整有关问题的通知》第一条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金支付标准按照统筹地区最后一次公布的平均预期寿命（男性70.89岁）与接触或者终止劳动关系时年龄（46岁）之差，十级伤残为每满一年发给0.1个月，结合仲裁裁决及一审判决认定的白艾明月工资3216元，即一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应分别为8004.6元﹛（70.89-46）×0.1×3216﹜。 白艾明辩称，一是医疗费发票已被英杰石材厂拿走。二是英杰石材厂称另外垫付了3900元无证据。三是对经济补偿金提出异议不合理，仲裁和法院判决远远低于白艾明的实际工资，英杰石材厂也承认是4000元到5000元，仲裁按平均工资60%计算已经算低了。四是仲裁关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金已经少算，英杰石材厂认为按3216元计算是不对的，应按泉州地区上一年度职工的平均工资4504元计算。 英杰石材厂向一审法院起诉请求：1.撤销泉台劳仲案（2016）34号仲裁裁决书第二项裁决；2.原告不必赔偿被告因工伤造成的各项经济损失及经济赔偿金。 一审法院认定事实：原告系经工商注册登记以石材加工为经营范围的个体工商户，具有用工主体资格。被告2015年下半年到原告工厂从事切工工作，双方没有签订劳动合同，原告未为被告办理工伤保险。2015年11月28日，被告在工作中受伤,被送往仁福骨科医院治疗，其伤情经诊断为：右足压砸伤：1.第1趾近、末节趾骨粉碎性骨折，2.右足第2趾末节、近节趾骨粉碎性骨折，3.第3趾末节趾骨粉碎性骨折。被告住院时间10天，花费医疗费9092.98元，已由原告支付。2016年2月24日，经泉州台商投资区管理委员会民生保障局认定被告所受伤害为工伤。2016年5月20日，经泉州市劳动能力鉴定委员会评定被告的伤残等级为十级，鉴定费320元。被告2016年8月25日向台投劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决：（一）解除双方的事实劳动关系；（二）原告赔偿被告因工伤造成的各项经济89228元（其中医疗费9092.38元已由原告支付、护理费1107元、住院伙食补助费270元，停工留薪期间工资28666元、一次性伤残补助金35000元、一次性就业补助金11267元、一次性医疗补助金11267元、交通费180元、复查费1151.27元、鉴定费320元）；（三）原告向被告一次性支付因未给被告缴纳社会保险费的经济补偿金5000元。该仲裁委于2016年10月19日作出泉台劳仲案（2016）34号仲裁裁决：（一）解除双方之间的劳动关系；（二）原告应于裁决生效之日起10日内支付被告住院伙食补助费270元，停工留薪工资9648元，一次性伤残补助金22512元，一次性工伤医疗补助金11210.5元，一次性伤残就业补助金11210.5元，鉴定费320元，经济补偿金3216元，共计58387元；（三）驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内起诉。审理中，双方同意解除劳动合同。 一审法院认为，原告陈述被告月工资4000-5000元，被告认可仲裁裁决认定的月工资3216元，低于该标准，故据此认定被告的月平均工资为3216元。因原告未为被告办理工伤保险，被告因工伤事故产生的工伤保险责任，应由原告承担。被告因工伤所享受工伤保险待遇的费用数额应根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定认定。被告住院10天，住院伙食补助费认定为300元（30元/天×10天）；停工留薪期工资计9648元（3216元/月×3个月）；一次性伤残补助金认定为22512元(3216元/月×7个月)。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，仲裁认定一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均为11210.5元，未超过规定标准，被告也未就此起诉，故被告的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均认定为11210.5元。双方对裁决认定的鉴定费320元无异议，予以认定。即被告应支付原告工伤保险待遇费用共计55171元。仲裁认定被告的经济补偿金3216元，未超过规定标准，被告也未就此起诉，故经济补偿金认定为3216元。综上,被告受雇于原告工厂从事切工工作，双方未签订书面合同，但已形成事实劳动关系。被告在工作中受伤，经劳动行政部门认定为工伤，事实清楚，应予认定。庭审中，双方均同意解除双方的劳动关系，应予准许。原告未为被告办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，被告因工伤事故的工伤保险责任，应由原告承担，原告应根据《工伤保险条例》第六十二条规定，按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。被告构成十级伤残，原告应支付被告工伤保险待遇的相关费用55171元。原告应向被告支付经济补偿金3216元。原告主张除已负担被告的医疗费外，另支付给被告3900元，未举证证明，原告已支付的款项以被告自认的2500元为准进行认定。至于原告是否为被告投保团体意外伤害险，并不影响原告应承担的工伤保险费用，原告要求从团体意外伤害保险能够获赔的款项抵扣应负担的工伤保险费用，缺乏依据，不予支持。据此，判决：（一）解除原告泉州台商投资区英杰石材厂与被告白艾明之间的事实劳动关系。（二）原告泉州台商投资区英杰石材厂应于判决生效之日起十日向被告白艾明支付工伤保险待遇费用55171元、经济补偿金3216元，合计58387元，扣除原告已支付的2500元，尚应支付55887元。（三）驳回原告泉州台商投资区英杰石材厂的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告泉州台商投资区英杰石材厂负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，因双方对医疗费票据由谁持有均无证据证明，且英杰石材厂在一审中未提出该诉求，故不予支持。英杰石材厂主张另支付3900元给白艾明，但未能举证，应以白艾明自认的2500元进行认定。英杰石材厂主张白艾明在试用期内违规操作，违反工厂规章制度导致受伤，不符合录用条件，故其不用承担支付白艾明经济补偿金的责任，但未能提供有效证据予以证明，不予支持。至于英杰石材厂主张白艾明的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应分别按一审认定的白艾明月平均工资3216元计算的问题。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉颁发》第二十七条规定，白艾明的一次性医疗补助金和伤残就业补助金应分别按照用人单位所在泉州地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差标准计算，低于3个月的，按照3个月计算，即一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应分别为54044元/年÷12个月×3个月=13511元，仲裁裁决认定分别为11210.5元，且白艾明也未就此起诉，故一审判决认定一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应分别为11210.5元并无不当，上诉人英杰石材厂的主张不能成立，不予支持。 综上所述，英杰石材厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泉州台商投资区英杰石材厂负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  潘丰源 审 判 员  李玮玲 代理审判员  肖森华 二〇一七年七月二十日 书 记 员  吴启帆 附注法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。  6