浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0726民初6377号 原告：朱根土，男，1956年7月7日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 原告：赵兰英，女，1953年6月5日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 两原告委托诉讼代理人：赵翠，浙江文达律师事务所律师。 被告：金以文，男，1952年1月11日出生，汉族，住浙江省浦江县。 委托诉讼代理人：诸葛东升，浙江仙华律师事务所律师。 原告朱根土、赵兰英与被告金以文之间的所有权确认纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法组成合议庭于2019年12月11日公开开庭进行了审理。二原告及其委托诉讼代理人赵翠和被告及其委托代理人诸葛东升到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告朱根土、赵兰英向法院提出诉讼请求：依法确认位于浦江县两间半房屋系原告所有。事实和理由：两原告系同胞姐弟关系，朱根土原名金根土，赵兰英原名金兰英，其父名金小狗，母名赵先华，一家四口曾居住在浦江县浦阳街道和平北路上大街金家台门里，金小狗在原和平北路有一间楼房二间平房。1958年原告之父因病死亡。后赵先华带着两原告到湖州生活，到湖州之后，女儿金兰英改名为赵兰英，在赵兰英6岁，朱根土3岁时一起到诸暨市生活。1960年赵兰英因家庭困难于1960年12月收养到湖州市当童养媳，在湖州生活至今。金根土于1960年作为朱挺海的养子改名为朱根土。1969年由于金以文家中兄弟姐妹众多，住房困难，在朱根土与其养父朱挺海回到浦江县浦阳街道和平北路金家台门时，金以文提出将属于金小狗的房产借用给其一家，当时朱根土年纪尚小才14岁，赵兰英在湖州并不知情，是朱挺海同意将房屋借用给朱以文一家，但其明确告知金以文上述房产的所有要系朱根土所有，原告有权随时收回，被告在使用房屋时有责任对房屋进行维修。后两原告与其母亲赵先华在1981年正月回浦江时看到上述房屋没有改变，当时朱根土曾向金以文提出将房屋所有权证交给其，金以文说他会保管，让朱根土放心，朱根土就没有继续要求。1995年朱根土到浦江时已经找不到金小狗留下的房产，因为房屋已被拆除，朱根土一直无法找到金以文。直到2018年8月经多方打听才找到金以文，得知1993年浦江县旧城改造时金小狗名下的房屋已拆迁，安置在金以文名下，位于浦江县。为此，朱根土多次找到金以文，要求金以文给出一个合理的解释，为什么登记在金小狗名下的房产会安置在其名下，但金以文至今含糊不清不肯正面回答。原告认为金小狗留下的房产应由其继承，其才是该房产的权利人，金以文在未取得原告同意的情况下，擅自将金小狗的拆迁房安置在自己名下，侵犯了两原告的合法权益，故提出如上诉请。 被告金以文辩称：原告诉状中称对原属金小狗房产享有继承权，原告方认为原属金小狗的房屋系原告方借给金以文使用与事实不符。该房屋1971年9月9日原告赠予被告，之后房屋一直由金以文使用，我们认为1971年9月9日签订的房屋合同约，系双方真实意思表示，且有多名证人见证并加盖当时生产队公章，赠予关系成立。1990年11月办理了不动产登记手续。浦江县房屋是金小狗赠予金以文及金以文拥有的位于新华东路61号房屋共同拆迁安置所得。原告要求确认浦江县房屋所有权无事实和法律依据。金小狗的房屋已经在1993年被拆迁，根据物权法相关规定，因房屋已经拆除，物权已消灭，退一步讲，即使和平北路85号以南房屋是原告方借给金以文使用，在房屋借用期间发生房屋灭失，也应该是灭失房屋的所有权归原告所有，应提起侵权损害赔偿纠纷。综上，原告不能提起确认之诉，而是侵权损害赔偿之诉。请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据1－5无异议；对证据6房屋所有权证，用以证明和平北路85号南的房产在1990年的时候登记在金以文名下；证据7登记审核表，原和平北路85号房产拆迁安置后安置在了月泉西路；证据8浦江县私有房屋登记申请书，证明月泉西路87号房屋是从金小狗的菜园子上建的房屋拆迁所得、月泉西路89号是和平北路85号的房屋拆迁所得。金以文对以上证据6、7、8的真实性无异议，但对证明目的有异议，涉案房屋位于浦江县月泉西路87号、89号两间半房屋是金以文拆迁安置所得，安置前提是金以文有两处房产，一处是金小狗赠予的房产，一处是金以文拥有的位于浦江县的房屋，两处拆迁安置得到浦江县月泉西路87号、89号两间半房屋，从原告提供的浦江县私有房屋登记申请书中可以证明。 被告金以文提交的证据1、1989年8月18日浦江县城镇私有房屋所有权登记申请书，证明位于产属于金以文的事实。2、1989年12月30日浦江县城镇私有房屋所有权登记申请书及1971年9月9日的房屋合同约，证明该份房屋合同约，主要证明了1971年9月9日金小狗将和平北路85号南赠予给金以文，由金以文补给金小狗85元人民币的事实。朱根土在1971年9月9日将和平北路85号南的房屋赠予金以文后一直由金以文使用，通过房管部门的正规手续，经过公示办理了房产证并登记在金以文名下的事实。原告对金以文提交的证据1真实性无异议，但对证明目的有异议，认为屋是在金小狗两间平房的基础上建设的。对证据2中的房屋合同约真实性有异议，认为朱根土、养父朱挺海没有在合同约上签字，要求对朱根土的签名进行笔迹鉴定。本院认为上述证据浦江县城镇私有房屋所有权登记申请书、房屋所有权证、登记审核表、房屋合同约均由双方从档案馆及浦江县不动产登记中心复印取得，其真实性、合法性、关联性及记载的内容，本院予以确认。 综上，本院认定事实如下： 原告朱根土（原名金根土）、赵兰英（原名金兰英）系金小狗与赵先华子女，原本居于浦江县浦阳镇。金小狗名下有位于浦阳镇和平北路姓金台门里楼一间（东公有天井，南公有游廊本路北金太芳屋）平房二间（东□丰宅屋南新华中路西王有炎北金义铨屋），金小狗于1958年病故，后赵先华带两子女离开浦江于1960年到诸暨市朱挺海户落户生活。赵先华于2010年11月死亡。赵兰英后出嫁至湖州生活至今。 1971年9月，朱根土与养父朱挺海到浦江，在朱根土母舅赵大水、方金甫，浦江县浦阳公社城北大队第五生产队队长周有富、会计徐成章，金姓本家金三毛、金良忠、金荣庆、金良美、金以昆等人见证下，与金以文签订房屋合同约，见证人在场签名或盖章，并加盖了第五生产队公章。房屋合同约内容：“金根土自幼随母迁居诸几（暨）县化泉公社桐树林大队，至今月十三年了，今因在浦江祖家有半楼式房屋壹间半，由于年久失修现已破旧不堪，如果再让其如此下去，即有倒塌之危险，但是，要想重新修建，在经济上又有困难，同时金根土一心想在诸几（暨）生根落脚，因此，今特来浦江与金以文协商，经双方充份（分）协商，议定如下条款：一.金根土自愿将这壹间半房屋赠送给金以文，以表叔侄之情。二.金以文对此举动深为感激，但自愿补助给金根土人民币捌拾元正。三.金根土由于祖居在浦江，今后浦江不能不来，如果来到浦江，金以文应以自家亲叔叔一样予以热情招待。四.此房屋合同约一式二份，金根土、金以文各执一份，今后双方必须严格执行，不得翻悔。立房屋合同约人：金根土（签名）、金以文（盖章）。见证人：金根土的继父朱挺海（签名），金根土的母舅赵大水、方金甫（签名），金姓本家金三毛、金良忠、金荣庆、金良美、金以昆（盖章），浦江县浦阳公社城北大队第五生产队金以昆（签名并加盖公章），队长周有富（盖章），会计徐成章（盖章）”。之后该房屋一直由金以文居住使用。1990年11月8日，浦江县房地产管理处经审核朱根土与金以文签订的房屋合同约并确认有效，将浦阳镇和平北路85号南登造在金以文名下，一间二层建筑面积50.31平米。 1989年8月18日，金以文名下登造有位于（金以文于1984年经相关部门审批地基1.5间建成的两小间），建筑面积107.38平米。1993年因政府拆迁，金以文名下的浦阳镇和平北路85号南及新华东路6号两处房屋拆迁安置于浦阳镇月泉西路87号、89号共四间，金以文于1994年将其中89号房屋二间转让给他人，月泉西路87号房屋一直居住至今。 另外，朱根土、赵兰英随母离开浦江后，曾回过浦江两三次。现两原告认为浦阳镇月泉西路87号、89号房屋系金小狗拆迁所得，应确认为原告所有向本院提起诉讼。 本院认为，当事人对其主张的事实，有责任提供证据。原告主张其将金小狗名下位于和平北路的房屋借用给金以文使用，该房屋经浦江县拆迁后安置于浦阳镇月泉西路87号、89号房屋，对此主张原告负有举证责任，但原告并无证据证明双方存在借用关系，其举证不能应自行承担举证不利之后果。首先，金以文反驳并非借用关系，而是赠予关系，原告将金小狗位于和平北路半楼式房屋一间半赠予其，金以文补助给对方80元，对此辩解，浦江县不动产登记中心档案存有原告与金以文的房屋合同约予以证实，房屋合同约从其形式、内容上均符合当时契约的特点，当时朱根土虽年仅15岁，但有养父朱挺海、其母舅、浦阳公社城北大队第五生产队队长、会计等多人见证，盖有生产队公章，之后，该房屋一直由金以文居住，双方赠予关系成立。且1990年11月8日，浦江县房地产管理处确认该房屋合同约并为金义文办理了不动产登记手续。故原告主张金小狗名下房屋借用给金以文使用是不成立的。其次，浦阳镇月泉西路87号、89号房屋系金以文名下位于浦阳镇和平北路85号房屋及自建的屋拆迁安置所建并居住使用至今。综上，原告要求确认月泉西路87号、89号房屋为其所有的诉请，于事实不符，于法无据，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告朱根土、赵兰英的诉讼请求。 本诉受理费80元，由原告朱根土、赵兰英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  郑向丽 审 判 员  郑霞芳 人民陪审员  张君丹 二〇二〇年四月十三日 代书 记员  郑攀丽