山西省晋城市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋05刑终41号原公诉机关山西省高平市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈建平，男，1973年12月19日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地高平市。2019年8月6日因涉嫌贩卖毒品罪被高平市公安局刑事拘留，同年9月10日经高平市人民检察院批准，高平市公安局于同日对其执行逮捕。现羁押于高平市看守所。辩护人陈某2，男，1946年4月12日出生。上诉人(原审被告人)陈建平贩卖毒品一案，山西省高平市人民法院于二〇一九年十二月二十七日作出(2019)晋0581刑初434号刑事判决。判后，原审被告人陈建平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年以来，被告人陈建平多次从同村村民王晓林（另案处理）手中购买毒品甲卡西酮（俗称”筋”），后贩卖给吸毒人员从中牟利。其中，2018年2月份以来，被告人陈建平多次贩卖给吸毒人员武强强甲卡西酮75克；2018年3、4月份至10月份，陈建平多次贩卖给吸毒人员李杰甲卡西酮20克；2018年10、11月份，陈建平多次贩卖给吸毒人员关兵兵甲卡西酮0.9克；2018年4、5月份至11月份，陈建平多次贩卖给吸毒人员朱强甲卡西酮1克；2018年5月以来，陈建平多次贩卖给吸毒人员陈俊华甲卡西酮3克；2018年冬天至2019年3月份，陈建平多次贩卖给吸毒人员郭华甲卡西酮21克；2018年冬天，吸毒人员张小伟通过郭华在陈建平处购买甲卡西酮5克。原判认定以上事实的证据如下：1、高平市公安局的受案登记表及立案决定书。2、高平市公安局搜查笔录证实该局禁毒大队民警于2019年8月6日对陈建平相关住处进行搜查，未发现违禁品。3、陈建平的微信交易记录刻录的光盘一份、光盘制作说明、高平市公安局禁毒大队出具的情况说明证实：该局禁毒大队民警调取了陈建平2017年12月1日至2019年4月1日的微信交易记录，其中，陈建平共转账给王晓林33300元，共收到武强强转账6195元，收到李杰转账9788元。4、王晓林支付宝交易记录证实：2017年11月至2019年1月期间，陈建平通过支付宝共转账给王晓林34114.84元。5、王晓林讯问笔录证实：陈建平是从2018年5、6月份开始从我这购买毒品“筋”的，他一般是每次买一小包200元的，200元钱1小袋装0.7克“筋”，多的时候买3小包，总计买了有100多克，花了2万多元钱，他是通过微信和支付宝和我交易的。6、李杰询问笔录证实：2018年3、4月份，我在王晓林那买毒品“筋”时，王晓林没货，让我去找陈建平买，我就去找陈建平买“筋”，并和陈建平说是王晓林让我来找他的。从2018年3、4月份到10月份，我找陈建平买过20多次“筋”，每次都是买200元到400元的，总共买了7000元左右，200元1袋，每袋0.7克、0.8克左右，400元2袋，我共在陈建平手里买了20多克“筋”。我是通过微信、支付宝支付的。我和陈建平之间没有其他往来。我的微信昵称是“海绵贝贝”。7、关兵兵询问笔录证实：2018年10月份至11月份，我在陈建平手里买过3次“筋”，每次都是花100元钱买一小袋，每袋约0.3克，共买了0.9克。陈建平是马村唐东村人，在唐安丝织厂附近开了一家副食商店。8、武强强2019年8月2日询问笔录证实：我刚开始是找王晓林买毒品“筋”的，后王晓林让我找陈建平买，我找到陈建平，和他说是王晓林让我来的，陈建平就卖给我。2018年2月至2018年腊月期间，我经常去找陈建平买毒品“筋”，买了3万元的，200元1小袋有0.3克，400元1袋有0.8克左右，我花的3万元至少从陈建平那买了75克“筋”。我刚开始是从微信和支付宝上给陈建平转账，后来陈建平让我给他现金。附武强强辨认笔录，该辨认出贩卖给其毒品“筋”的陈建平。武强强2019年9月24日询问笔录证实：我从2018年2月份开始，在陈建平手中买毒品“筋”花了3万多元钱，200元能买1袋，大约0.7克（陈建平按1克卖的），400元买2袋，有时是大点的1袋，约1.5克，100元买0.3克，上次说200元买0.3克，400元买0.8克是我说错了，算下来我在陈建平这买毒品“筋”有150克。我是通过微信、支付宝、现金支付的，这三种支付方式分别有多少我记不清了，应该都差不多。9、朱强询问笔录证实：2018年，我在王晓林手里买毒品时，王晓林将我带到了陈建平开的烟酒门市部，和我说以后想买来建平这就行。2018年4、5月份至11月份，我在陈建平门市部买过3次“筋”，每次买100元，约0.3克，下来共有1克。陈建平40多岁，马村镇唐东村人，在唐安丝织厂附近开小卖铺，腿部有残疾。10、陈俊华询问笔录证实：2018年5月左右，我去找王晓林买“筋”时，王晓林让我去找陈建平买，我到陈建平小卖铺和陈建平说是王晓林让我来的，陈建平就卖给我了。2018年5月开始，我从陈建平手里买了7、8次毒品，每次买100元或150元的，100元买0.3克到0.4克左右，150元买0.5克。我从陈建平手里共买了3克“筋”。附陈俊华辨认笔录，该辨认出贩卖给其毒品的陈建平。11、郭华询问笔录证实：陈建平，男，40多岁，马村唐东村人，现在村上开了一家小卖铺。2018年冬天，我开始从陈建平那买“筋”，他那的“筋”一般都是200元1袋，我200、400元的都买过，最多一次买600元，共买了六七千元，按200元买1克筋计算，至少买了30克“筋”。2019年3月份后我没有再吸食“筋”。我们村的“张晓伟”也吸过“筋”，他也给我发过几次红包让我从陈建平那买回“筋”给他，应该有四五次，总共有一千元左右。我基本是通过微信给陈建平付款。12、张小伟询问笔录证实：陈建平，男，40多岁，马村唐东村人，开了家小卖铺，有残疾。2018年冬天的一天晚上，我下班后去陈建平的小铺买烟，碰见郭华找陈建平买“筋”。我给郭华发了一千多元买“筋”，郭华去买上回来后我们吸，200元买1克“筋”，下来共买了5克，郭华和我说过是去找王晓林或陈建平买。13、高平市公安局搜查笔录、扣押清单及晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字[2019]246号鉴定文书证实：高平市公安局禁毒大队2019年2月27日对王晓林住处进行搜查，查获疑似毒品10包，该10包疑似毒品净重均为0.7克左右，经晋城市公安司法鉴定中心检验，在该10包毒品中均检出甲卡西酮和咖啡因成分。14、陈建平、李杰、郭华、张小伟毒检现场检测报告载明陈建平的检测结果为阳性，李杰、郭华、张小伟检测结果为阴性。15、被告人陈建平供述：2018年7、8月份至2019年1月份，我从王晓林手里买了15000元的“筋”，有75克。武强强、李杰还有三四个我不知道名字的人，在我的门市部买过“筋”，刚开始是王晓林给我打电话说一会有人过去买“筋”，或者他们说是王晓林让他们过来的，我就敢卖给他们了。武强强、李杰都是找我买了一千多元的毒品“筋”，一般是买200元的（0.7克），算下来都是2、3克左右。原审法院认为，被告人陈建平多次向多人贩卖毒品甲卡西酮125.9克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪，应当依法追究其刑事责任。高平市人民检察院指控被告人陈建平的犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控贩卖毒品甲卡西酮155.9克的数量证据不足，应为125.9克。根据被告人陈建平犯罪的事实、情节，认罪、悔罪态度及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》第二条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：被告人陈建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元。上诉人陈建平上诉认为：1、原判认定其贩卖甲卡西酮125.9克的事实不清、证据不足；2、原判只根据买甲卡西酮的吸毒人员的笔录，对其定罪，适用法律不当，量刑过重；3、其无前科，其家庭极其特殊、困难。综上请求对其从轻处罚。上诉人陈建平的辩护人陈某2认为：1、原判认定上诉人陈建平贩卖给武强强75克甲卡西酮的事实不清，证据不足，不能仅凭武强强证言认定贩毒数量；2、原判适用法律不当，对上诉人陈建平量刑过重，应在三年以下量刑；3、陈建平家庭情况特殊、困难，请求二审对其适用缓刑。经二审审理查明的事实与证据同原判所列一致，且证据均经原审当庭质证，各证据之间能够相互印证，可以认定本案事实，本院予以确认。上诉人陈建平贩卖给李杰甲卡西酮20克、贩卖给关兵兵甲卡西酮0.9克、贩卖给朱强甲卡西酮1克、贩卖给陈俊华甲卡西酮3克、贩卖给郭华甲卡西酮21克、通过郭华贩卖给张小伟甲卡西酮5克的犯罪事实，有在案吸毒人员李杰、关兵兵、朱强、陈俊华、郭华、张小伟的陈述，相关辨认笔录，微信转账记录等证据相互印证，可以证实；上诉人陈建平贩卖给武强强甲卡西酮的犯罪事实，有武强强的陈述、辨认笔录、微信转账记录等证据予以证实，仅查实武强强通过微信转账给陈建平就达6000余元，结合其二人还有其他支付方式，一审以有利于上诉人陈建平的原则认定陈建平贩卖给武强强甲卡西酮75克，事实清楚，证据充分。上诉人陈建平辩称其仅贩卖给武强强甲卡西酮2、3克左右的辩解与事实不符，不予采信。综上，陈建平贩卖毒品甲卡西酮共计125.9克的事实清楚，证据确实、充分，上诉人陈建平及其辩护人所提原判认定陈建平贩卖甲卡西酮的事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项的规定，贩卖甲卡西酮四十克以上不满二百克应认定为刑法第三百四十七条第三款规定的“其他毒品数量较大”，上诉人陈建平贩卖毒品甲卡西酮共计125.9克，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人陈建平及其辩护人所提原判对其适用法律不当、量刑过重的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈建平多次向多人贩卖毒品甲卡西酮共计125.9克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。一审认定上诉人陈建平贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。一审法院根据上诉人陈建平犯罪的事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，对陈建平所判刑罚量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍敏翔审判员 刘 鹏审判员 王恩锁 二○二○年四月九日书记员 张铃铃