山东省淄博市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁03行终42号 上诉人（原审被告）淄博市周村区综合行政执法局，统一社会信用代码113703064932057320，住所地：淄博市周村区新建西路191号。 法定代表人胡学基，局长。 委托代理人黄瑞光，淄博市周村区综合行政执法局工作人员。 被上诉人（原审原告）孙其森，男，1948年9月29日出生，汉族，住淄博市周村区。 上诉人淄博市周村区综合行政执法局因被上诉人孙其森要求撤销强制执行决定一案，不服淄博市周村区人民法院（2019）鲁0306行初20号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院查明，原告系淄博市周村区城北路街道办事处礼官村村民，其在该村承包土地建设了养殖场，并于1999年1月始向村委缴纳土地租赁费用。2018年11月22日，被告以原告未取得建设工程规划许可证在该村西北侧建设房屋为由立案调查，经查涉案建筑物为砖木房屋146.33平方米、钢架棚房526.23平方米，未取得建设工程规划许可证。11月30日，被告依法向原告下达周执拆字〔2018〕第3001号《责令限期拆除通知书》，责令原告于2018年12月4日前自行拆除涉案建(构)筑物，逾期原告未自行拆除。2018年12月10日，被告向原告下达周执告字〔2018〕第7009号《行政处罚告知书》，原告在规定期限内未提出听证申请也未陈述申辩。2018年12月17日，被告依法向原告下达了周执行处字〔2018〕第7009号《行政处罚决定书》，原告未在规定的期限内履行处罚决定。2018年12月25日，被告下达周执催告字〔2018〕第7009号《履行行政决定催告书》，催告期满后，原告仍未履行。2019年2月21日，被告向周村区人民政府提出《关于强制拆除孙其森等4户当事人未取得建设工程规划许可证件建设的厂房及房屋的请示》，同年2月25日周村区人民政府作出周政发〔2019〕14号《关于同意强制拆除孙其森等4户当事人未取得建设工程规划许可证件建设的厂房及房屋的决定》。2019年3月7日被告下达周执强执字〔2018〕第7009号《强制执行决定书》。原告不服该决定提起本案诉讼。另查明，2018年11月28日、2019年3月29日，被告两次向规划部门发出征求意见函，征询原告所建房屋是否已办理相关规划手续，是否取得建设工程规划许可证件。2019年3月29日，淄博市自然资源局周村规划管理办公室复函，确认在档案资料中未发现原告办理相关规划手续的档案资料。再查明，原告提起本案诉讼的同日，就被告作出周执行处字〔2018〕第7009号《行政处罚决定书》的行为同时提起另案诉讼，要求撤销该处罚决定书。涉案建筑物已于2019年3月13日被拆除。 原审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第四十一条第一款规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。因此，对城市、镇规划区内未取得建设工程规划许可证进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门进行查处，对乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证进行建设的，由乡、镇人民政府进行查处。本案中，虽然被告主张涉案房屋属于城市规划区，但并未提交证据证实涉案建筑物所处的规划区状况，亦未提供确实充分的证据证明涉案建筑系违法建筑。在此情形下，被告作出被诉强制执行决定书系认定事实不清，缺乏职权依据。另外，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告于2018年12月17日作出行政处罚决定，告知原告六个月的起诉期限；2019年3月7日，被告作出涉案强制执行决定书，此时行政处罚决定书的起诉期限尚未届满，涉案强制执行决定书的作出时间违反行政强制法第四十四条规定，属于违反法定程序情形。综上，被告作出被诉强制执行决定缺乏事实依据、职权依据，违反法定程序，应予撤销。但鉴于涉案建筑物已被实施拆除，再行撤销涉案行政行为已无实际意义。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告淄博市周村区综合行政执法局于2019年3月7日作出的周执强执字〔2018〕第7009号《强制执行决定书》违法。案件受理费50元，由被告淄博市周村区综合行政执法局负担。 宣判后，原审被告淄博市周村区综合行政执法局不服，向本院提起上诉，请求依法撤销原审判决，发回重审或改判。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1、被上诉人孙其森对其涉案建筑物始终未提供建设工程规划许可证或相关证据材料，且上诉人对被上诉人所在村委主任的调查询问笔录也证明被上诉人未取得建设工程规划许可证的事实。2、周村区城北路街道办事处是周村区人民政府的派出机构，其行政区域属于城市规划区，上述事实均已由市政府公开发布的文件证实，依据法律规定上诉人无需再行举证。3、规划部门作出的函复，同样证明了被上诉人未取得建设工程规划许可证的事实。二、上诉人作出的行政强制决定程序合法。根据《行政强制法》第三十七条第一款之规定，上诉人有权作出涉案行政强制执行决定，因此，上诉人作出的涉案行政强制执行决定符合法律程序规定，原审法院的上述认定无法律依据。三、原审判决适用法律错误。上诉人认定事实清楚，作出的涉案行政强制执行决定合法有效。原审法院在基于对涉案事实认定错误的情况下，以上诉人作出的行政强制执行决定缺乏事实依据和职权依据，违反法定程序，确认《强制执行决定书》违法的判决，属于适用法律错误。综上，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人孙其森在二审期间未提交书面答辩意见。 本院二审经阅卷、调查、询问当事人对本案进行了书面审理。经审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十七条第一款规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，上诉人淄博市周村区综合行政执法局作出的周执强执字〔2018〕第7009号《强制执行决定书》是对周执行处字〔2018〕第7009号行政处罚决定的强制执行，因周执行处字〔2018〕第7009号行政处罚决定对涉案建筑物的建造时间以及是否位于城市规划区内未予查清，该处罚决定因认定事实不清已被法院依法撤销，故该《强制执行决定》所依据的行政行为已不存在。并且，上诉人作出的《强制执行决定书》强制执行日期不明确，属于行政行为不具体明确。上诉人作出《强制执行决定书》应当具体明确，还应符合《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定。综上，上诉人作出的被诉强制执行决定事实不清，依法应予撤销。因涉案建筑物已被拆除，故应依法确认违法。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50.00元，由上诉人淄博市周村区综合行政执法局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 商利群 审 判 员 陈 磊 审 判 员 荣明潇 二〇二〇年四月一日 法官助理 孙立平 书 记 员 亓钰泠