湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终198-2号原公诉机关浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）贝远发，男，1966年6月6日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市高坪镇××村船××船头组13号。因犯盗窃罪于1985年12月21日被浏阳市人民法院判处有期徒刑一年；因犯抢劫罪于1989年5月18日被浏阳市人民法院判处有期徒刑十年，附加剥夺政治权利两年；因犯故意伤害罪于1999年8月10日被浏阳市人民法院判处有期徒刑二年;因犯抢劫罪和故意伤害罪于2003年12月9日被广东省深圳市龙岗区人民法院合并决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币一万元，2016年12月10日减刑释放；因赌博于2017年5月9日被浏阳市公安局罚款五百元。因本案于2019年7月10日被抓获，次日被浏阳市公安局刑事拘留，同年8月14日被逮捕，现羁押于浏阳市看守所。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人贝远发犯非法采矿罪、寻衅滋事罪一案，于2020年1月14日作出（2020）湘0181刑初7号刑事判决。原审被告人贝远发不服，提出上诉。本院于2020年2月21日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、非法采矿：2018年6月底，被告人贝远发与本村村民贝章（在逃）在未经许可，没有采矿资质的情况下，商定在高坪镇××村船××船头组“牛婆岭”自家山岭内非法开采炭质页岩矿（俗称“煤壁”）出售。同年7月初正式动工开采后，由被告人贝远发出面与徐某2谈定，开采的“煤壁”按60元／吨的价格出售给徐某2经营的浏阳市高坪金盆空心砖厂。同年7月、8月和10月先后分三阶段，被告人贝远发与贝章共计开采“煤壁”4380.96吨，以13元／吨的运费价格雇请司机何某、李某、毛某、徐某1等人运输，销售给徐某2的空心砖厂。徐某2收购上述“煤壁”后，共支付货款234900余元。2019年6月，经湖南省自然资源厅对被告人贝远发及贝章在此炭质页岩矿非法开采出的矿产品价值进行评审，认定两人非法开采出的炭质页岩矿资源储量为3515.5吨，价值人民币168744元。上述事实，有被告人贝远发及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有营业执照、微信记录照片及其提取笔录、行驶证、运货记录单、收据、数量汇总表、证明、犯罪案件移送书、价值评估报告、责令停止违法行为通知书及其送达回证、询问笔录、检验报告、实地勘查照片、承诺书、内审意见、户籍证明、现实表现证明、抓获经过、刑事判决书、刑满释放人员通知书、公安行政处罚决定书、犯罪线索登记表及举报材料、在逃说明、在逃人员登记表、接报案登记表、立案决定书等物证、书证；价值认定意见、价格认定结论书；证人吴某、江某、何某、李某、徐某1、潘某、胡某、刘某、毛某、贝某、徐某2证言；被告人贝远发及同案人贝章供述等证据予以证实，足以认定。二、寻衅滋事：2017年10月8日下午，被告人贝远发在本市城区观看王某1等人打牌时，听王某1说王某2打牌“杀脚”（意即出“老千”）赢了一万余元钱，遂起意找王某2“搞点钱”用。次日下午，被告人贝远发伙同潘传美、陈金（均在强制戒毒），由陈金从王某1处获取王某2的电话号码，后约见王某2。三人在本市城区金沙中路邮电路口将王某2喊上潘传美驾驶的小车，王某2上车后，潘传美徒手打了王某2两个耳光，并拿出折叠小刀威胁王某2，被告人贝远发则要王某2退出打牌“杀脚”赢的钱，但王某2否认“杀脚”，不同意出钱。三人驾车将王某2带至本市路边，继续要王某2退钱，王某2拒不同意，并打电话报警，被告人贝远发见要报警遂溜走。潘传美及其叫来的同伴“志妹子”、“胜妹子”等人则徒手对王某2进行了殴打。关口派出所民警处警来到现场，将潘传美、王某2带回所里进行调查。后经调解，潘传美赔偿了王某2医药费6000元。当晚调解出来后，潘传美先后找到陈金和被告人贝远发，要求两人共同分摊6000元的赔偿费。次日（10日）下午，潘传美要求被告人贝远发立即支付2000元分摊赔偿费时，被告人贝远发以此事因王某1提供王某2电话号码而引发为由，要求王某1出钱承担赔偿责任，并威胁王某1说若不出钱，潘传美等人会找其麻烦，王某1因害怕被迫答应出钱。之后两天，潘传美又要“志妹子”、“胜妹子”多次打电话催促王某1拿钱。在潘传美等人的催促威逼下，王某1被迫先后支付潘传美2000元和1700元，潘传美免除了要求被告人贝远发承担2000元的赔偿费。2019年7月10日23时许，被告人贝远发被公安机关抓获归案并如实供述了其非法采矿和寻衅滋事的犯罪事实。2020年1月8日，被告人贝远发的家属代其赔偿了被害人王某1损失2000元，赔偿了被害人王某2损失600元并取得了王某1、王某2的谅解。上述事实，被告人贝远发及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表、询问笔录、行政调解书、收条、伤情照片、赔偿款收条及谅解书等书证；被害人王某2、王某1陈述；被告人贝远发及同案人潘传美、陈金供述；辨认笔录等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人贝远发伙同同案人，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪；被告人贝远发另伙同同案人强拿硬要他人财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人贝远发犯两罪，应数罪并罚。被告人贝远发系与他人共同犯罪，且在共同犯罪中，起主要作用，系主犯。被告人贝远发归案后如实供述了主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人贝远发的亲属代其赔偿了被害人王某2、王某1的损失并取得了二被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人贝远发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人贝远发与同案人非法采矿的违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十五条第一款、第六十九条第一、三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告人贝远发犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人贝远发非法采矿的违法所得人民币234900元，依法予以追缴，上缴国库。原审被告人贝远发上诉指出，一是其不是非法采矿罪的主犯，二是其不构成寻衅滋事罪，请求二审法院予以改判。本院二审查明的事实和证据与一审法院认定的事实和证据一致。本院认为，上诉人贝远发伙同他人，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪；上诉人贝远发伙同他人强拿硬要他人财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人贝远发一人犯两罪，应数罪并罚。贝远发在共同犯罪中起主要作用，系主犯。贝远发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。贝远发归案后如实供述了主要犯罪事实，具有坦白情节；贝远发的亲属代其赔偿了被害人王某2、王某1的损失并取得了二被害人的谅解，可以从轻处罚。关于上诉人贝远发提出其不是非法采矿罪的主犯，经查，本案现有证据能够证实贝远发在非法采矿的共同犯罪中系组织、指挥者，起主要作用，原审法院认定其为主犯并无不当。关于上诉人贝远发提出其不构成寻衅滋事罪的上诉意见，经查，上诉人贝远发伙同同案人蛮不讲理，无正当理由强行逼迫王某1替自己承担赔偿责任，扰乱了社会公共秩序，其行为构成寻衅滋事罪。贝远发的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二〇年四月三日书记员  高哲敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。