山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终767号上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司邹平支行，住所地：邹平市城南新区鹤伴二路西首268号。负责人：张晓亮，行长。委托诉讼代理人：张一飞，山东源诚（滨州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：索琳，山东源诚（滨州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东传洋集团有限公司，住所地：邹平市长山镇驻地。法定代表人：刘兴昌，经理。委托诉讼代理人：冯德国，山东子诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东泳椿集团有限公司，住所地：邹平市长山镇工业园区。法定代表人：马勇，执行董事。被上诉人（原审被告）：邹平县鲁扬炭素有限责任公司，住所地：邹平市邹平镇北关村。法定代表人：何辉，总经理。委托诉讼代理人：高新阔，山东舜天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邹平天淇食品科技有限公司，住所地：邹平市西董街道办事处驻地。法定代表人：韩震，总经理。原审被告：邹平汇泽实业有限公司，住所地：邹平市魏桥工业园。法定代表人：韩震，总经理。原审被告：山东邹平黑金经贸有限公司，住所地：邹平市魏桥工业园。法定代表人：王建，总经理。原审被告：张宏伟，男，1968年1月6日出生，汉族，住邹平市。原审被告：夏艺华，女，1969年10月18日出生，汉族，住邹平市。上诉人中国建设银行股份有限公司邹平支行（以下简称建行邹平支行）因与被上诉人山东传洋集团有限公司（以下简称传洋集团）、山东泳椿集团有限公司（以下简称泳椿集团）、邹平县鲁扬炭素有限责任公司（以下简称鲁扬公司）、邹平天淇食品科技有限公司（以下简称天淇公司）及原审被告邹平汇泽实业有限公司（以下简称汇泽实业公司）、山东邹平黑金经贸有限公司（以下简称黑金经贸公司）、张宏伟、夏艺华金融借款合同纠纷一案，不服邹平市人民法院（2019）鲁1626民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建行邹平支行上诉请求：1.请求依法撤销邹平市人民法院（2019）鲁1626民初698号民事判决书，在原判决基础上增加被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司也在各自对应的最高额保证合同范围内对涉案借款承担连带清偿责任，或发回重审；2.改判被上诉人天淇公司本金余额为97300000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保而发生的一切费用承担连带清偿责任；3.一、二审所产生的诉讼费用全部由各被上诉人、一审被告承担。事实与理由：第一，被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司在最高额保证合同范围内对涉案借款承担连带清偿责任，一审法院驳回上诉人该项诉讼请求属于认定事实不清，适用法律错误。一审法院对传洋公司所提交的（2018）鲁济南高新证经字第1314号《具有强制执行效力的债权文书公证书》证明问题及结论认识错误，致使原判决不当的免除了传洋公司、泳椿公司、鲁扬公司的最高额连带保证责任，严重的损害了上诉人的合法权益。一审法院以《还款协议》中各方对4000万元借款本金及利息的还款约定为依据，自行认为最高额保证本金金额分别为4000万元、2830万元、2900万元的传洋公司、泳椿公司、鲁扬公司的保证责任已经归于消灭，于法无据。（2018）鲁济南高新证经字第1314号《具有强制执行效力的债权文书公证书》并不能排除三保证人的保证责任。上诉人与三被上诉人传洋公司、泳椿公司、鲁扬公司签订的《本金最高额保证合同》均涵盖主债权的产生时间、保证期间及保证范围，并且涉案借款主合同的产生时间未超过各《本金最高额保证合同》的约定期间，各个合同均为当事人的真实意思表示，合法有效成立，三被上诉人传洋公司、泳椿公司、鲁扬公司应当在各自的最高额范围内承担连带保证责任。第二，一审判决与滨州市中级人民法院作出的同类判决相互矛盾。对于该类问题的法律认定，滨州市中级人民法院在已生效的（2019）鲁16民初54号民事判决书中认为《公证书》的生效并不能免除保证人的保证责任。本案与滨州市中级人民法院审理的（2019）鲁16民初54号民事案件属于同种类型，且相互关联的案件，被上诉人传洋公司、泳椿公司、鲁扬公司依法应当在最高额保证合同范围内对涉案借款承担连带清偿责任。三、一审法院判决被上诉人天淇公司在73300000元范围内承担连带清偿责任属于认定事实错误。2017年9月21日上诉人与被上诉人天淇公司签订《本金最高额保证合同》，天淇公司在本金余额为97300000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保而发生的一切费用承担连带清偿责任。一审判决天淇公司在73300000元内对合同编号为2017LD078《流动资金借款合同》承担连带清偿责任属于认定事实错误。综上，建行邹平支行提起上诉，请求依法支持上诉人的上诉请求。传洋集团辩称，上诉人的上诉意见无事实和法律依据，请求依法驳回。传洋集团已经与上诉人办理了公证债权文书，公证债权文书约定传洋集团承担4000万的还款责任，该文书作为生效法律文书具备法律强制执行效力，因此上诉人要求在公证债权文书约定债权4000万元范围内承担其他债权的保证责任，依法不能成立。鲁扬公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求不能成立，请求依法驳回上诉人上诉请求。上诉费由上诉人自行承担。1.2018年11月19日，上诉人与借款人签订了《还款协议》，上诉人无证据证明该协议存在无效或可撤销的情况下，还款协议即合法有效，合同各方当事人应按照该协议履行权利义务。2.2018年11月19日，上诉人与借款人及其他相关人，办理了《具有强制执行效力的债权文书公证书》，对上诉人与借款人签订的《还款协议》进行了公证，并赋予强制执行效力。现公证债权文书成立并生效，依据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》公证书具有强制执行效力，上诉人无需再行起诉，且起诉不存在法定依据。其他被上诉人均未答辩。原审被告未陈述。建行邹平支行向一审法院起诉请求：1.被告汇泽实业公司偿还原告借款本金28999337.59元、利息689788.58元，及自2019年1月25日至实际给付日的利息（按合同约定计算）；2.原告在借款本息范围内有权对被告汇泽实业公司质押的应收账款(登记证明编号03910458000469644348)享有优先受偿权；3.原告在借款本息范围内对被告汇泽实业公司的抵押财产（详见邹工商抵登（2017）第0387号动产抵押登记书），折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4.被告传洋集团、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、张宏伟、夏艺华在最高额保证合同范围内承担连带还款责任；5.被告对律师费8000元承担连带责任；6.案件受理费、财产保全费及其它诉讼费用由各被告共同承担。庭审过程中，原告明确诉讼请求为：1.被告汇泽实业公司偿还原告合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》项下借款本息29689126.17元及逾期利息（以借款29000000为基数，自2017年9月29日至2018年9月28日，按照年利率4.611%计算；以28999337.59元为基数，自2018年9月29日至2019年1月23日，按照年利率6.9165%计算;以28999337.59元为基数，自2019年1月24日起至实际给付之日止，按年利率6.9165%计算）；2.原告在借款本息范围内有权对被告汇泽实业公司质押的应收账款(登记证明编号03910458000469644348)享有优先受偿权；3.原告在借款本息范围内对被告汇泽实业公司的抵押财产（详见邹工商抵登（2017）第0387号动产抵押登记书），折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4.被告传洋集团、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、张宏伟、夏艺华在最高额保证合同范围内承担连带还款责任；5.被告对律师费8000元承担连带责任；6.案件受理费、财产保全费及其它诉讼费用由各被告共同承担。一审法院认定事实：2016年11月14日，被告张宏伟、夏艺华与原告签订《本金最高额保证合同（自然人版）》，约定为被告汇泽实业公司（2017年3月22日，山东天地缘实业有限公司依法变更为汇泽实业公司）与原告在2016年11月14日至2017年11月13日期间签订的人民币资金借款合同提供最高额保证，保证责任的最高限额为人民币160000000元整。主合同项下的贷款、利息、费用或原告的任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额保证的担保范围。主合同项下债务履行期限届满日不受债权确定期间届满日的限制。保证期间按出借人为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人在该合同项下的债务履行期限届满日后两年止；保证方式为连带责任保证。债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在保证范围内承担保证责任，保证人不提出任何异议。2016年11月14日，被告传洋集团股东作出股东会决议，同意为被告汇泽实业公司的借款提供40000000元连带责任保证。2016年11月17日，被告传洋集团与原告签订《本金最高额保证合同》，自愿为被告汇泽实业公司自2016年11月17日至2017年11月17日与原告签订的借款合同项下借款提供最高额保证担保，担保的本金余额为40000000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保权而发生的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。2016年11月29日，被告黑金经贸公司与原告签订《本金最高额保证合同》，自愿为被告汇泽实业公司自2016年11月17日至2017年11月17日与原告签订的借款合同项下借款提供最高额保证担保，担保的本金余额为100000000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保权而发生的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。2017年9月21日，被告天淇公司、泳椿集团、鲁扬公司分别与原告签订《本金最高额保证合同》，自愿为被告汇泽实业公司自2017年9月21日至2019年9月21日与原告签订的借款合同项下借款提供最高额保证担保，其中被告天淇公司担保的本金余额为97300000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保权而发生的一切费用；被告泳椿集团担保的本金余额为28300000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保权而发生的一切费用；被告鲁扬公司担保的本金余额为29000000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保权而发生的一切费用；保证方式均为连带责任保证；保证期间均为主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。2017年9月29日，原告建行邹平支行与被告汇泽实业公司签订合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》，约定被告汇泽实业公司向原告建行邹平支行借款29000000元，借款期限自2017年9月29日至2018年9月28日；贷款利率实行年利率，在人民币贷款基础利率上加31.1基点（1基点等于0.01%，精确至0.01基点），在借款期限内，该利率保持不变；贷款逾期实行罚息利率，为贷款利率上浮50%；按月结息，结息日为每月的20日；借款逾期的，对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和贷款合同约定的结息方式计收利息和复利。2017年9月29日，被告汇泽实业公司与原告签订《应收账款质押合同》，约定由被告汇泽实业公司的应收账款提供质押担保，设定质押时，被告汇泽实业公司对应收账款付款人和第三方的合法、有效债权以及与应收账款相关的其他权利和利益一并质押给原告，包括但不限于应收账款本金、利息、违约金、损害赔偿金，以及担保权利、保险权益等所有主债权的从债权以及与主债权相关的其他权益。债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保债权人，均可直接地要求保证人依照本合同约定在保证范围内承担保证责任，保证人不提出任何异议。上述应收账款于2017年9月29日办理质押登记[详见编号03910458000469644348]。2017年9月29日，原告向被告汇泽实业公司交付借款29000000元。2018年11月19日，原告与被告汇泽实业公司、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、传洋集团、张宏伟、夏艺华签订《还款协议》，约定各被告承诺于2018年11月22日前偿还所欠全部借款本金40000000元及相应利息，并在济南市高新公证处办理编号为（2018）鲁济南高新证经字第1314号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》,载明原告与各被告申请对签订的《还款协议》进行公证并赋予协议强制执行效力，根据相关法律规定自前面的《还款协议》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力。2019年3月22日，原告与山东元格律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定一案一审代理费4000元。借款后，被告仅偿还借款本金662.41元，截至2019年1月24日，被告汇泽实业公司拖欠原告借款本息29689126.17元（其中本金28999337.59元、利息689788.58元），为此原告诉至一审法院。一审法院认为，原被告双方签订的《人民币流动资金贷款合同》、《本金最高额保证合同（自然人版）》、《本金最高额保证合同》《应收账款质押合同》、《应收账款质押协议》、贷款转存凭证等，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方应当遵守。原告作为合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》借款的出借人，向被告汇泽实业公司转账交付了借款29000000元，履行了向借款人交付借款的义务，被告汇泽实业公司作为借款人应按合同约定履行偿还借款本息的义务。借款期限届满后，被告汇泽实业公司未按合同约定偿还借款本息，仅偿还借款本金662.41元，截至2019年1月24日，被告汇泽实业公司拖欠原告借款本息29689126.17元，故原告要求被告汇泽实业公司偿还借款本息29689126.17元及逾期利息的诉讼请求，事实清楚，合法有据，一审法院予以支持。原告主张的利息计算标准，符合双方合同约定及法律规定，一审法院予以支持。被告汇泽实业公司以其应收账款提供质押担保，签订了《应收账款质押合同》，并办理应收账款质押登记。合同约定“债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保债权人，均可直接地要求保证人依照本合同约定在保证范围内承担保证责任，保证人不提出任何异议”，故原告对被告质押的应收账款享有优先受偿权，但原告的质押权不得优先于登记在前的质押权。原告要求对被告汇泽实业公司的抵押财产在折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，但未提交相应证据，本院不予支持。被告传洋集团、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、张宏伟、夏艺华为上述借款本息提供最高额担保，其中被告传洋集团担保的本金余额为40000000元，被告天淇公司担保的本金余额为97300000元，被告黑金经贸公司担保的本金余额为100000000元，被告泳椿集团担保的本金余额为28300000元，被告鲁扬公司担保的本金余额为29000000元，被告张宏伟、夏艺华保证责任的最高限额为160000000元，根据2018年11月19日，原告与被告汇泽实业公司、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、传洋集团、张宏伟、夏艺华签订的《还款协议》，约定各被告承诺于2018年11月22日前偿还所欠全部借款本金40000000元及相应利息，并办理了《具有强制执行效力的债权文书公证书》，载明原告与各被告申请对签订的《还款协议》进行公证并赋予协议强制执行效力，根据相关法律规定自前面的《还款协议》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力，因该公证书已生效，故被告传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司不再承担担保责任，被告天淇公司在73300000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任；被告黑金经贸公司在100000000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任；被告张宏伟、夏艺华在160000000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，对超过上述标准的部分，一审法院不予支持。原告主张因各被告未偿还剩余借款本息，致原告向一审法院提起诉讼并支付律师代理费8000元，但仅提交了4000元律师费转账凭证，未提交其他证据予以证实，一审法院不予采信。综上所述，对原告建行邹平支行的部分诉讼请求，予以支持。一审法院认为，被告汇泽实业公司、天淇公司、黑金经贸公司、泳椿集团、鲁扬公司、张宏伟、夏艺华经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其享有权利的放弃，不影响本案的正常审理和依法裁判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十九条、第二百零三条、第二百二十三条、第二百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告邹平汇泽实业有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告中国建设银行股份有限公司邹平支行借款本息29689126.17元及逾期利息（以借款29000000为基数，自2017年9月29日至2018年9月28日，按照年利率4.611%计算；以28999337.59元为基数，自2018年9月29日至2019年1月23日，按照年利率6.9165%计算;以28999337.59元为基数，自2019年1月24日起至实际给付之日止，按年利率6.9165%计算）；二、原告中国建设银行股份有限公司邹平支行对被告邹平汇泽实业有限公司质押的应收账款[详见编号03910458000469644348应收账款质押登记]在上述借款本息范围内享有优先受偿权，但不得优先于登记在先的质押权；三、被告邹平天淇食品科技有限公司在73300000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向被告邹平汇泽实业有限公司追偿；四、被告山东邹平黑金经贸有限公司在100000000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向被告邹平汇泽实业有限公司追偿；五、被告张宏伟、夏艺华在160000000元范围内对合同编号为2017LD078的《流动资金借款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向被告邹平汇泽实业有限公司追偿；六、驳回原告中国建设银行股份有限公司邹平支行的其他诉讼请求。案件受理费190285.64元，减半收取95142.82元，保全费5000元，合计100142.82元，由被告邹平汇泽实业有限公司、邹平天淇食品科技有限公司、山东邹平黑金经贸有限公司、张宏伟、夏艺华负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司是否应在最高额保证合同范围内对涉案借款承担连带清偿责任；被上诉人天淇公司应在何范围内承担连带清偿责任。关于第一个争议焦点，上诉人与被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司签订的《本金最高额保证合同》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方应当遵守。上诉人与案外人及被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司签订了《还款协议》，并办理了编号为（2018）鲁济南高新证经字第1314号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》，但各被上诉人并未实际履行清偿责任。因此，被上诉人传洋集团、泳椿集团、鲁扬公司仍然应在其相对应的《本金最高额保证合同》承担连带清偿责任。上诉人的该项上诉请求，本院予以支持。关于第二个争议焦点，2017年9月21日，上诉人与被上诉人天淇公司签订《本金最高额保证合同》，天淇公司在本金余额为97300000元以及利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人为实现债权与担保而发生的一切费用承担连带清偿责任。因此，天淇公司应在97300000元范围内承担连带清偿责任。一审法院认定事实错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人建行邹平支行的上诉请求成立，依法予以支持。一审判决认定事实有误，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持邹平市人民法院（2019）鲁1626民初698号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；二、撤销邹平市人民法院（2019）鲁1626民初698号民事判决第三项、第六项；三、被上诉人山东传洋集团有限公司在本金余额40000000元范围内对合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向原审被告邹平汇泽实业有限公司追偿；四、被上诉人山东泳椿有限公司在本金余额28300000元范围内对合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向原审被告邹平汇泽实业有限公司追偿；五、被上诉人邹平县鲁扬炭素有限责任公司在本金余额29000000元范围内对合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向原审被告邹平汇泽实业有限公司追偿；六、被告邹平天淇食品科技有限公司在97300000元范围内对合同编号为2017LD078的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本息承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权就其偿还份额向原审被告邹平汇泽实业有限公司追偿；七、驳回上诉人中国建设银行股份有限公司邹平支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费190285.64元，减半收取95142.82元，保全费5000元，合计100142.82元，由被上诉人山东传洋集团有限公司、山东泳椿集团有限公司、邹平县鲁扬炭素有限责任公司、邹平天淇食品科技有限公司及原审被告邹平汇泽实业有限公司、山东邹平黑金经贸有限公司、张宏伟、夏艺华负担。二审案件受理费190285.64元，由被上诉人山东传洋集团有限公司、山东泳椿集团有限公司、邹平县鲁扬炭素有限责任公司、邹平天淇食品科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 琦审判员 高国强审判员 邵佳宁二〇二〇年四月二日书记员 张 霞