四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川34刑终108号 原公诉机关四川省西昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）曲木阿沙，男，彝族，1998年4月16日出生，四川省昭觉县人，初中文化,农民，户籍所在地四川省昭觉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月4日被四川省西昌市公安局刑事拘留；同年9月11日经四川省西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局逮捕。现羁押于西昌市看守所。 四川省西昌市人民法院审理四川省西昌市人民检察院指控原审被告人曲木阿沙犯贩卖毒品罪一案，于2020年2月3日作出（2020）川3401刑初16号刑事判决。原审被告人曲木阿沙不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 四川省西昌市人民法院判决认定，2018年5月17日13时许，被告人曲木阿沙在成都市成华区附近，以2400元的价格将1包毒品卖给吸毒人员李温华。被告人曲木阿沙离开现场后，吸毒人员李温华被民警挡获。民警当场从吸毒人员李温华身上搜出毒品可疑物1包，经现场称重，毛重6.25克，净重6.02克。经鉴定，从该疑似物中检出毒品海洛因成分。案发后被告人曲木阿沙贩卖的毒品海洛因6.02克被依法扣押。 2019年8月4日，被告人曲木阿沙到公安机关投案自首。 原判认定的上述事实，有经过一审庭审质证、认证的下列证据予以证实:被告人曲木阿沙的供述及辩解、公安机关接受刑事案件登记表、到案经过、吸毒人员李温华的陈述、证人曲某1、曲某2的证言、勘验、检查、辨认笔录、扣押清单、视听资料、鉴定意见、称量报告、辨认笔录、被告人曲木阿沙户籍证明证实，足以认定本案。 原判认为，被告人曲木阿沙为谋取非法利益，违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曲木阿沙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。庭审中被告人曲木阿沙认罪态度较好，如实供述自己罪行，可以从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第四十七条之规定，判决如下：被告人曲木阿沙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；被告人曲木阿沙贩卖的6.02克毒品海洛因予以没收。 上诉人（原审被告人）曲木阿沙上诉称，原判未充分考虑到其有自首情节，且系初犯、偶犯，并当庭自愿认罪；量刑过重。请求本院对其从轻处罚。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且二审期间上诉人曲木阿沙亦未提供新的证据。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）曲木阿沙为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，并现场查获海洛因6.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判虽认定了被告人曲木阿沙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并当庭自愿认罪,在法定量刑幅度内对其处以相应刑罚，但原判未充分考虑到上诉人（原审被告人）曲木阿沙系在侦查人员找到其亲属做劝投工作后，其到公安机关投案自首，其自动投案发生在“两院一部”发布的《关于敦促在逃人员投案自首的通告》期间，且其归案后亦自愿认罪等情节，导致其量刑不当。为鼓励在逃人员投案自首，更好地体现“宽严相济”的刑事政策，本院决定对上诉人（原审被告人）曲木阿沙给予较大幅度的从轻处罚，其提出的原判量刑过重的上诉理由成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼》第二百三十六条第一款（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第四十七条之规定，判决如下: 一、维持四川省西昌市人民法院（2020）川3401刑初16号刑事判决的第二项，即被告人曲木阿沙贩卖的6.02克毒品海洛因予以没收。 二、维持四川省西昌市人民法院（2020）川3401刑初16号刑事判决第一项中对被告人曲木阿沙犯贩卖毒品罪的定罪部分；撤销其量刑部分。即被告人曲木阿沙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 三、上诉人（原审被告人）曲木阿沙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月4日起至2021年2月3日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 本判决自宣告之日起发生法律效力。 审判长 唐 建 审判员 江 黎 审判员 伍晓英 二〇二〇年四月三日 书记员 李思纬 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。