河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终956号上诉人(原审被告)：河南青云信息技术有限公司，住所地河南省郑州市管城区文兴路7号1号楼4层4055号。法定代表人：张晓红，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：霍俊营，河南天基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尚峰，男，1982年9月9日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。委托诉讼代理人：李璞，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹琳，陕西众致律师事务所律师。上诉人河南青云信息技术有限公司因与被上诉人尚峰退伙纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初28852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。河南青云信息技术有限公司上诉请求：1、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初28852号民事判决，发回重审或改判驳回尚峰诉讼请求；2、一、二审诉讼费由尚峰承担。事实和理由：一、一审程序违法。河南青云信息技术有限公司法人代表于2019年11月21日，由平自愿变更为张晓红，该变更事项在国家企业信息公示系统已经公示。一审开庭日为2019年12月3日，判决作出之日为2019年12月9日，法院将法定代表人仍表述为平自愿，程序错误。二、平自愿在退股申请上签注同意，请西安分公司提出具体处理意见并非是同意退还股金的意思表示。即没有一定要由西安分公司退还股金的意思表示，也没有要由河南青云信息技术有限公司退还股金的意思表示。申请退还的股金具体多少应由双方协商解决。三、平自愿在退股申请上签字的行为属于无权代理，河南青云信息技术有限公司不予认可。1、2019年11月21日，张晓红收购公司股份并开始担任法定代表人。2、在2018年5月17日，平自愿既不是公司法定代表人，又不是公司监事，还不是公司大股东。3、根据相关法律规定，平自愿在2018年5月17日非公司法人，其行为不代表公司行为。4、平自愿不构成表见代理，本案中，尚峰没有理由相信平自愿有代理权。尚峰与河南青云信息技术有限公司签订合作协议及补充协议时，均是与公司法人张双飞签订，其知道公司的适格签约人。尚峰当时担任西安分公司负责人，其清楚知道公司人事组成，应与法人代表沟通事宜；尚峰与张双飞系同学关系，其有充分的时间与机会与公司法定代表人协商此事。四、尚峰要求退回股金的诉求既不符合合作协议的约定，也不符合法律规定，应当清算按股本比例予以解决。根据双方签订的合作协议及补充协议，可以看出，双方缔约之初的意思不存在退回股金之说，明确约定了解散清算问题，并以清算资产进行分配。五、尚峰隐瞒本案主要事实，造成一审查明事实不清。尚峰与河南青云信息技术有限公司签订合作协议及补充协议，明确约定合作人还有张博、王梁。后河南青云信息技术有限公司又通过股权转让形式签订股权转让协议书，有于克伟、王文博参加合作。尚峰作为分公司负责人故意隐瞒该部分事实，造成一审查明事实不清。同时，西安分公司在尚峰负责期间，在投入大量资金情况下，造成大量亏损，尚峰的诉求不符合商业规则。尚峰辩称，一审程序合法、认定事实清楚、证据确实充分，应当依法维持原判。一、原审程序合法，并未违反法定程序损害诉讼参与人利益，应当依法维持。尚峰收到原审法院的开庭传票时，公司的工商信息并未变更。开庭当天，原审法院在河南青云信息技术有限公司并未按时到庭情况下，通过电话联系河南青云信息技术有限公司以及平自愿个人，催促其按时开庭以及告知缺席后果。平自愿作为原法定代表人和公司股东，并未向法院明示法定代表人变更一事。河南青云信息技术有限公司接到通知后，当天仍未参加庭审。2、公司法定代表人的变更并不影响公司作为诉讼主体行使诉讼权利，诉讼行为可以由其委托的代理人行使，并不能影响公司作为诉讼主体委托代理人行使诉讼权利。3、判决书中法定代表人表述的瑕疵，并没有违反法定程序。二、河南青云信息技术有限公司与尚峰已就退股一事协商一致，并实际返还部分股金。尚峰在一审提交的录音、微信聊天记录、短信记录等，足以证明自2017年7月开始，尚峰应退股一事与河南青云信息技术有限公司两任法定代表人张双飞、平自愿以及分公司主管牛总多次协商并达成一致意见，并于同年9月收到河南青云信息技术有限公司退还的股金5万元。尚峰多次向河南青云信息技术有限公司索要其余应退股金时，平自愿作为实际控制人，其在申请上签字同意，该意思应为同意退还股金。三、平自愿任河南青云信息技术有限公司法定代表人期间，代表河南青云信息技术有限公司同意退股，应视河南青云信息技术有限公司的行为。2018年9月3日至2019年11月21日，平自愿担任河南青云信息技术有限公司法定代表人明确表示愿意退还尚峰剩余股金，仅仅是退还方式、期限未能达成一致。尚峰向一审法院起诉请求：判令河南青云信息技术有限公司退还尚峰合伙资金100000元并支付利息6500元（利息以100000元为基数，按照6％的标准自2018年5月18日暂计算至2019年6月19日为6500元，请求计算至实际还款之日）。一审法院认定事实：尚峰（乙方）与河南青云信息技术有限公司（甲方）于2016年4月7日签订了一份《合作协议书》，就合作设立河南青云信息技术有限公司西安分公司及经营事宜达成如下协议：1、合作事项：乙方负责为分公司依法从事的软件技术培训业务招募学员及日常运营管理；甲方负责分公司日常运营管理制度、课程体系研发，为分公司开展培训业务组建教学团队。2、分公司投资总额及双方出资比例：分公司总投资额为150万元，其中甲方以其品牌和提供的经营项目、管理指导和提供的课程体系等非货币形式出资占总投资的20％，甲方另行货币出资90万元，占总投资的60％，乙方货币出资30万元，占总投资的20％。双方货币出资需在本协议签订生效后30日内足额完成，否则应向对方承担相应的违约责任。分公司公司登记注册事宜由乙方负责办理，甲方予以必要协助和配合。……7、分公司解散及退伙：（1）有下列情形之一的分公司可以解散：经甲方董事会研究决定解散的；经甲乙双方协商一致同意，分公司可以解散。（2）分公司解散时应进行财务结算，各合伙人按出资比例额分配公司资产和承担分公司亏损。（3）乙方若退出分公司，应提前6个月向甲方提出书面申请并经甲方同意，退出时应对分公司资产进行核算，退伙人按照出资比例分配分公司资产和承担经营亏损。其他出资人在同等条件下有优先收购退伙人股份和资产的权利；其他出资人不收购的，退伙人可向合伙人以外的人转让应分得的合伙财产。……本合作期限暂定五年，自2016年4月7日起至2021年4月6日止。尚峰分别于2016年4月13日、4月26日向河南青云信息技术有限公司公司法定代表人平自愿转账10万元、5万元。2016年5月23日河南青云信息技术有限公司西安分公司核准成立，尚峰任分公司负责人。2017年7月尚峰辞去西安分公司负责人职务。经协商，平自愿于2017年9月30日向尚峰转账5万元。2018年5月17日，尚峰向河南青云信息技术有限公司公司提交了《退股申请》，请求将剩余股金10万元退还给尚峰。平自愿当天在该申请上签注“同意。请西安分公司提出具体处理意见。平自愿，2018年5月17日。”后尚峰与平自愿就退还10万元的期限不能达成一致，尚峰诉至一审法院，从而形成本案纠纷。另查明，河南青云信息技术有限公司西安分公司于2019年1月7日核准注销。一审法院认为，双方签署《合作协议》后，尚峰履行了出资义务，出资额为15万元，河南青云信息技术有限公司西安分公司也注册成立并进行了经营。根据《合作协议》约定，尚峰可以退伙。尚峰从西安分公司辞职后，河南青云信息技术有限公司退还了尚峰的投入资金5万元，剩余的10万元也由法定代表人平自愿签字同意退还，现双方仅因退还期限不能达成一致导致尚峰起诉至一审法院，故尚峰要求河南青云信息技术有限公司退还10万元并承担利息损失，理由成立，一审法院予以支持，利息从尚峰主张权利之日（即2019年7月25日）开始计算，计息标准为银行同期贷款利率。河南青云信息技术有限公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、河南青云信息技术有限公司于该判决生效后10日内退还尚峰100000元，并支付自2019年7月25日起至退款完毕之日止的利息（以100000元为基数，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）。二、驳回尚峰的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2430元，减半收取1215元，由河南青云信息技术有限公司负担。本院二审期间，河南青云信息技术有限公司围绕上诉请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，2019年11月21日，河南青云信息技术有限公司法定代表人由平自愿变更登记为张晓红。2019年11月21日变更前，平自愿在该公司担任执行董事兼总经理。本院认为，当事人应对自己的主张提供充分的证据予以证明，否则将承担不利的法律后果。一方当事人在法庭审理中，对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。本案中，河南青云信息技术有限公司上诉称平自愿在退股申请上的签字不能代表公司同意退还股金10万元。但尚峰提交了的退股申请、银行转账明细以及微信聊天记录、短信记录等充分的证据，足以证明河南青云信息技术有限公司原执行董事兼总经理平自愿在任职期间，退还了尚峰5万元股金款并同意退还剩余股金10万元，以及双方就该笔剩余款项支付期限未能达成一致意见的事实。故河南青云信息技术有限公司该项主张，理由不能成立，本院不予支持。关于河南青云信息技术有限公司上诉称一审程序违法的问题。经查，河南青云信息技术有限公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。一审按缺席进行审理，程序并无不当。综上所述，河南青云信息技术有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人河南青云信息技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐勤焱审判员  王东黎审判员  王明振二〇二〇年四月二日书记员  张玉洁