江西省龙南县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0727民初724号原告（反诉被告）余雪华，男，1979年10月1日出生，汉族，家住江西省吉安县，联系方式。委托代理人郑永晶，龙南县精诚法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）黄胜福，男，1968年9月2日出生，汉族，户籍地龙南县，现住龙南县，联系方式。委托代理人廖兴强，江西海青律师事务所律师。本院于2018年5月17日立案受理原告（反诉被告）余雪华诉被告（反诉原告）黄胜福建设工程施工合同纠纷一案。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告余雪华及其委托代理人郑永晶，被告的委托代理人廖兴强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余雪华向本院提出诉讼请求：判令被告立即支付建筑房屋工程款99081元、卫生间及楼梯补砖粉1107元、垫付租用机械费18340元、韦遗富做的未付款9956元，合计人民币128484元给原告。在审理过程中，原告增加要求解除与被告所签订的土建施工合同的诉讼请求；对于诉讼请求中韦遗富做的未付款9956元解释为，韦遗富装修过但是未装修完的1-A号楼，由原告接着完成的工程款9956元。事实与理由：2017年4月24日，原、被告签订《黄胜福住宅楼项目》土建施工合同，双方商定：甲方的1、2、3号楼和1-A号楼的一层和阁楼层（含1-A号楼的一层至顶层的全部外墙贴瓷砖）的土建部分工程量约计人民币叁拾叁万元整。价格为分项单价计算，详细款项以实际施工面积结算为准。甲方发包给乙方承包施工。乙方承包方式：包工不包料。工作内容：1、甲方提供土建所需的水泥、沙石、瓷砖、大理石等原材料和铝合金窗、门、消防及配套设施，提供好给排水或水井、楼梯栏杆和阳台栏杆、供电及其电表箱设施。2、乙方负责1、2、3号楼和1-A号楼砌墙、墙面、楼板天面的刷粉(含天面梁三个面的打底粉刷)、柱子粉刷、贴外墙墙面和柱子瓷砖和各栋楼进出门庭瓦面，及各种施工机械、工具、升降机（包含升降机装拆、预浇、安装）、给排水和供电及电表箱外的延伸水电设备、材料。内外墙和每层房屋贴200*400外墙瓷砖（1-A号楼外墙贴300*600或400*800瓷砖，如甲方干挂大理石则由甲方另行派人施工）。付款方式：砌好每栋楼的内外墙体付工程款80%，粉好每栋楼的内外墙付忆完成工程量的80%，贴好每栋楼的外墙瓷砖付工程款80%，贴完每栋楼楼梯房墙面瓷砖付工程款80%，以此类推。工程余款在1、2、3号楼和1-A号楼外墙瓷砖工程竣工经全部验收合格后，在一个月之内支付总工程款余额的10%，余下10%保修金按国家有关规定期满后付清，保质期1年，没有质量问题，满6个月后付5%余款，满一年后付清另外5%的余款。施工期间，被告违反合同约定，不按时提供材料，1号楼的阁楼板很长时间没有搞好，底下的架子没有及时搞好，阳台上的防水和门窗很长时间才搞好，垃圾未清除，严重耽误了原告的工作进度。去年全部工程量基本完工后，原告要求被告丈量验收，被告说没有时间，直到年底及2018年初才派出被告的施工员吴某、出纳会计钟某以及原告三方到场丈量（由吴某丈量、钟某记码），按合同计算总工程款348712元，除去已支付249631元后，仍欠工程款99081元，加上卫生间和楼梯外补砖粉仍欠1107元，原告垫付租用机械18340元，韦遗富先做1-A号楼的未付款9956元，被告应付未付款合计人民币128484元。由于被告违约，原告无法支付农民工的工资，严重影响工人的工作积极性。被告以各种理由拖延支付工程款，2018年2月13日过春节时，原告向公安机关报案后，公安出警到被告处才拿到70000元工资。2018年5月13日，被告通知要求完工，原告提出只要被告付清总工资的90%和垫付的租用机械费及卫生间的砖粉款和韦遗富的工程款，原告可以很快给被告完成扫尾工作，但是被告没有答应。原告为了维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。为支持其主张，原告提供了以下证据：1、被告黄胜福的常住人口信息，证明其身份情况；2、黄胜福住宅楼项目《土建施工合同》，以证明原告承包工程的工程量，承包方式是包工不包料，工程价格清单，每项工程做好付款80%；3、原告装修被告的四栋楼房后，所丈量的计算总工程款数额，以证明按丈量后数量总工程款为348712元，除已付的249631元，现仍欠99081元；4、被告黄胜福已经支付的工程款记录，以证明被告黄胜福先后支付了工程款共计24961元；5、原告对被告工程的卫生间和楼梯间补砖粉的丈量数码及计算，以证明被告的该部分工程还有1107元未付；6、原告租用机械设备费用及有关收据，以证明原告租用张伦勤机械设备费15450元，斗车、电线、铲、桶等工具的费用计2890元，两项合计18340元，应当由被告支付；7、出租搅拌机、租用吊栏的协议，以证明原告租用搅拌机、吊栏情况；8、韦遗富先做的1-A号楼余额未付的记录，以证明除去被告已付的外，余额9956元未付给原告；9、已做好的1号楼、2号楼、3号楼、1-A号楼的现场照片，以证明原告为被告装修的四栋楼已完成98%工程量；10、未完工的少量工作的照片，以证明1-A号楼的脚下的一小部分和二楼的一小部分未完成；11、已做好后另外增加的照片，证明原告已经做好了，被告变动又增加的工程部分；12、证人罗某、余某1、余某2三人的陈述，以证明还欠他们每人2万多元工资，以及被告不按时支付工程款，材料供应也不及时，以致阁楼板、架子、门窗未及时搞好的原因；13、被告黄胜福2018年5月3日的通知，以证明被告要求全部完工，做好扫尾工作，有的要返工，要求5天内做完相关的工作；14、丈量验收时记录的码单复印件，以证明由施工员吴某丈量、会计钟某记录的码单工程量，该证据从被告黄胜福处复印过来；15、韦遗富先做1-A号楼丈量的12张码单，证明1-A号楼是先由韦遗富装修的工程，以后转给原告做时丈量的码单。被告黄胜福辩称并提出反诉：1、判令被告继续履行双方于2017年4月24日签订的施工合同，完成合同约定的剩余工程，并对存在质量问题的工程进行返修或者予以赔偿；2、判令被告支付违约金156500元给原告，并赔偿原告的其他损失；3、判令被告排除妨碍搬出原告提供的三间居住房屋，并支付所使用的水电费2813元、租金8250元给原告；4、判令被告支付因其延误工程致原告多支付的管理人员吴某的工资、代请泥工做被告余雪华份内未做完的工程工资款共计24828元给原告。事实与理由：双方签订《土建施工合同》后，被告依约向原告提供了三间宿舍供原告及其工人使用至今，原告也依约进场施工，在建过程中，被告陆续支付了249631元工程款给对方，2017年10月份左右，被告发现原告的工人越来越少，并经常出现停工状态，后来发现原告承包了龙南县嘉禾半岛的工程，并将人员派到该工地去了，工人在晚上才回到被告提供的宿舍居住；而且从2018年2月起，原告在明知工程尚未完工且存在诸多问题，已经严重超过约定的工期的情况下，不安排工人到被告的工地施工，还对外声称要让被告的工程烂尾。面对原告的违约行为，被告多次以口头、发信息及书面通知等形式要求原告继续履行合同，完成约定的工程施工任务，但原告未予理睬。在未达到竣工条件和全款支付的情况下，原告多次威胁、恐吓被告，2018年2月12日，原告纠集其老婆及其弟弟余某2持刀恐吓被告，威逼被告要按原告的意思付款，在此情况下，被告报警，制止了原告的不法行为。被告的违约行为导致被告的工程至今未能完工，造成被告无法对外销售房屋，给被告造成巨大的经济损失。2018年春节后，被告还发信息给原告催其安排工人完成施工，以便竣工验收结算，但是原告不但不安排工人，反而提起诉讼，对于原告的诉讼请求，被告认为应当驳回。为支持其主张，被告提供了以下证据：第一组：1、黄胜福住宅楼项目《土建施工合同》一份，2、《黄胜福住宅楼项目》土建承包合同工作量清单一份，3、土建工程建筑面积计价单一份。证明对象：1、双方签订了《土建施工合同》及附属合同的事实；2、双方就工程内容、工期、付款方式及违约责任等达成了书面的约定，反诉原告在反诉状中的主张及抗辩有合同依据，如违约金计算、工期及超期罚息计算、付款期限及付款条件等。第二组：1、现场照片，2、罗某、余某1、余某2调查笔录，3、书面《通知》，4、微信聊天记录，5、龙南县城区2017年3月至2018年5月降水天数统计表。证明对象：1、反诉被告余雪华对承包的施工工程一直拖延施工，且至今未能全面完工，同时，施工存在质量不合格等返工的情形；2、反诉被告余雪华施工的情况未达到双方约定的竣工验收条件及付款条件，反诉原告无付款义务及结算义务；3、反诉原告就反诉被告拖延施工的情形一直再向反诉被告主张过权利，但反诉被告拒不履行；4、龙南县城区2017年3月至2018年5月20日降水天数194天，其中反诉被告除去降水天数，截止2018年5月20日已逾期140天未完成。第三组：1、照片4张，2、收据20张。证明对象：1、反诉原告按照施工合同的约定向反诉被告提供了105、107、401、402四间房屋供反诉被告及工人居住；2、截止2018年6月1日反诉被告等人仍霸占居住在上述四间房里，且2017年9月至2018年6月期间共计拖欠水电费2813元未交，及应计付租金8250元给反诉原告。第四组：1、费用报销审批单九张，2、照片4张，3、出货单3张，4、管理人员吴某领款收据8张。证明对象：1、因反诉被告未及时施工，导致反诉原告聘请刘传伟等人施工支付费用的事实；2、因反诉被告施工质量问题，导致小区部分瓷砖被损坏的瓷砖单价；3、因反诉被告拖延工期，导致原告多支付管理人员吴某21434元的事实。经审理查明：2017年4月24日，原告余雪华（乙方）与被告黄胜福（甲方）签订《黄胜福住宅楼项目土建施工合同》，合同约定：一、总工程量：甲方的1、2、3号楼和1-A号楼的一层和阁楼层（含1-A号楼的一层至顶层的全部外墙贴瓷砖）的土建部分工程量约计人民币叁拾叁万元。价格为分项单价计算，详细款项以实际施工面积结算为准。二、乙方承包方式：包工不包料。三、工作内容：1、甲方提供土建所需的水泥、沙石、瓷砖、大理石等原材料和铝合金窗、门、消防及配套设施，提供好给排水或水井、楼梯栏杆和阳台栏杆、供电及其电表箱设施；2、乙方负责1、2、3号楼和1-A号楼砌墙、墙面、楼板天面的刷粉(含天面梁三个面的打底粉刷)、柱子粉刷及瓷砖、贴外墙墙面和各栋楼进出门庭瓦面，含各种施工机械、工具、升降机（包含升降机装拆、预浇、安装）、给排水和供电及电表箱外的延伸水电设备、材料。内外墙和每层房屋贴200*400外墙瓷砖，以及场地清扫等。¨¨五、付款方式：砌好每栋楼的内外墙体付工程款80%，粉好每栋楼的内外墙付已完成工程量的80%，贴好每栋楼的外墙瓷砖付工程款80%，贴完每栋楼楼梯房墙面瓷砖付工程款80%，以此类推。工程款余额在1、2、3号楼和1-A号楼外墙瓷砖工程竣工经全部验收合格后，在一个月之内支付总工程款余额的10%，余下10%保修金按国家有关规定期满后付清，保质期1年，没有质量问题，满6个月后付5%，余款满一年后付清。六、工程质量：乙方必须配备好施工管理班子并亲自组织施工，未经甲方同意不得将工程转包或者分包；乙方施工的质量未达到良好合格工程，造成的一切损失返工费用由乙方负责；如乙方多次返工均达不到工程要求，乙方无条件接受甲方推进的技术班组和工人介入施工，其费用由甲方依据高出市面30%-50%的价格直接确定工程单价予以结算，并由甲方在乙方的合同总价款中直接扣除支付。七、开工与竣工时间：1、开工时间2017年5月1日；2、竣工时间：所有工程必须在三个月内全面竣工，即2017年5月1日至2017年7月30日。八、乙方签订甲方该土建施工合同，是在甲方已完成80%的工程量情况下接着完成未完成的工程量，甲方未收取乙方分文保证金，故乙方签订本合同后，不得无故毁约或弃约、中途退场等违约行为，否则，乙方须支付合同总价款30%的违约金即人民币99000元给甲方。¨¨十二、其他事项：5、乙方工人进驻甲方工地，住宿由甲方提供（6人共1间房），每月工人的住房用水、电费用由乙方自行承担。¨¨十八、特别约定：1、因乙方原因造成工程中途停工不能按期完成或者质量达不到要求，甲方有权解除本合同，同时乙方同意甲方扣除其已完成工程量总价款的30%，由此引起的后果和损失由乙方承担；2、乙方须在合同期内把1、2、3、号楼和1-A号楼的一层和阁楼层的上面约定工程全面完工，乙方全面完工后书面提出竣工验收申请，甲方自收到乙方验收工程申请单后，七天内需安排技术人员到工地现场验收，全面验收工程质量达标合格的，乙方每提前一天竣工，甲方奖励500元/天给乙方，如乙方每推迟一天，乙方赔偿500元/天给甲方（注：甲乙双方天气晴雨表、事故进度表，每下雨一天延期一天，阴天作晴天处理，天气以工地实际施工地方为准，下雨天的内粉刷作天晴处理），因材料没有到位耽误的时间计顺延时间，双方既不奖励也不处罚。十九、本合同在履行过程中如发生争议和未尽事宜，由双方协商解决。双方还就该土建施工合同的工程量清单进行了约定。其中由原告负责租用的施工机械、工具、升降机的费用，按建筑面积5元/平方米计算。另外，在双方签订的《土建承包合同工作量清单》（附件）中，第十五条：见楼面上因浇混凝土、砌墙、粉刷、贴墙瓷砖而残留的废砂浆脚料残留物，要清除、铲掉，楼面上的垃圾要乙方负责清理下楼。¨¨第二十条：乙方所承包的甲方基建工程完工后，所有的基建垃圾，自房屋最顶层倒下地面的垃圾，由乙方打扫清理并清运到工地空旷的指定地点（如由甲方请人打扫、清理、清运的，据实扣除乙方承包工资）。施工合同签订后，原告余雪华组织工人开始为被告黄胜福的楼房进行装修。在装修过程中，原告认为被告违反合同约定，没有按时提供材料，以及未及时清理垃圾，由此耽误了原告的施工进度；而被告则认为原告所装修的四栋楼房均存在不同程度的未完工、需要返工，以及没有清理装修垃圾的问题，还没有达到竣工验收的程度，被告已经超过原告完成的装修进度支付工程款。双方因此在原告装修的后期开始发生争执矛盾。2017年底，在原告的要求下，被告派出其工地管理人员吴某、办公室负责人钟某随同原告到现场对完成的工程量进行丈量。经丈量，原告为被告的1、2、3号及1-A号楼砌墙、粉刷、贴瓷砖和瓦片等的装修工程量总价款计人民币358668元；另外，原告为被告上述楼房的卫生间、楼梯间、阁楼等处补砖粉的工资计人民币1107元；原告为施工租赁搅拌机、吊栏、斗车、电缆线等工具支付租金人民币18340元。在装修过程中，被告支付了部分工程款给原告；原告于2018年春节前向被告催取工程款时，双方差点发生打架，原告的工人将被告的一头房门踢坏，公安民警接警后到现场对双方进行了调解，被告又于2018年2月13日预支付了工程款70000元给原告。被告共计支付工程款人民币249631元给原告；被告为更换被踢坏的房门支付750元。鉴于原告为被告负责装修的工程没有全部完工，被告于2018年3月30日通过手机发信息给原告“工程承包人余雪华：你自去年过年时领了预付款后，过年至今已二个月了，可一直未见你派出一天人工来完成未完工程，年前为了大家过年，只是预测预付工程款，每栋都剩烂尾工程未做完，你到处放风说就要让黄胜福的建筑烂尾到今年年底，我不想与你计较！现你就知道过节要钱，需满足我方以下条件才能付相关约定款：一、1、2、3、1-A栋楼，清明节后你方自查一下，看还有多少真正未完工或需要返工的工程，垃圾未清理完的，瓷砖未贴完未洗干净的，如不清楚，双方每栋楼走一趟，搞清楚哪些事再开工！二、节后速派人按2、3、1、1-A号楼依次返工和完工，完成后双方派人验收。三、凡是确实已全面完成并竣工验收完的，按约定条件付款。四、1-A号楼韦遗富承包的外墙粉刷，至今外墙粉刷和贴瓷砖留下的垃圾都没清理干净，如节后还没人清理，我方通知韦遗富搞定，搞完卫生验收合格，款项同韦遗富结清。五、你弟弟年前拿刀的事我不同他计较，他与我方没有任何工程合同关系，我方拒绝该人进入我方工地务工，如再出现，我方有权拒绝支付任何工程款项。六、年前损坏的小门，照价赔偿。七、你承包工程，请尊重别人，才能获得别人尊重！没人绑架你写合同，也没人逼着你包工程，你不是包工程送工程款，没人会少你工钱！既然包下了，赚钱、亏本是你自己的事！必须完成竣工、验收、决算，盈亏自负。八、你方承包我方工程并没有完全按合同约定时间全面完成，双方也未全面决算工程量，请稍安勿躁！九、如果你方非要惹是生非，我方会奉陪到底！”另外，被告还于2018年5月13日以书面形式给原告发通知，要求原告必须赶紧派人完工，否则将承担违约责任。未完工程如下：一、2号楼：一层和阁楼外墙未贴完要贴完并清洗干净，1单元入口飘檐上盖的瓦歪斜要返工，飘檐板面上粉的太低造成结水，要重新粉刷。二、3号楼后面所有飘窗粉刷未粉刷完，已粉有问题的要返工，进出小区出入口两头飘檐上面盖的瓦要返工，出入口飘檐上的粉刷结水要返工，一层和阁楼外墙瓷砖未贴完要贴完，1单元入口背面瓷砖未贴完要贴完，全部没填缝和未清洗干净的要清洗完。三、1号楼阁楼阳台瓷砖未贴完要贴完，1单元、2单元门面瓷砖未贴完，贴完后所有的瓷砖没填缝和未清洗的要洗干净。四、1-A号楼：正面，左右二侧、六楼炮楼，楼梯房内和房屋后面的墙面瓷砖均大面积未完工，要贴完并清洗干净，五层水沟边墙面一层未打底粉刷的要粉刷完，瓷砖要贴完填缝清洗干净，后面出门口屋檐瓦未盖完要盖完，三楼左右二侧阳台上面和门庭上面墙面瓷砖要贴完，填缝并清洗干净。五、其他没完成的扫尾工程。上述工程完工后，建筑垃圾要全部打扫清理完，达到验收标准。特此通知。对于被告针对原告的装修提出的问题，原告在开庭审理过程中也同意清理所装修楼房上面的垃圾，但是不同意清理地面的垃圾。原告为被告装修楼房期间，被告先提供了四间房屋给原告及其工人居住，被告出具的收据显示，2017年8月开始，被告提供的B栋402房大部分月份的用电量为零度，应当认定从2017年8月起原告空出了B栋402房，其余的三间房于2018年6月21日搬出。原告以被告没有足额支付已经完成的装修工程款为由，没有支付2017年8月至2018年6月的水电费给被告，所欠水电费共计人民币2985元。被告（反诉原告）黄胜福于2014年开始雇佣工人吴某到其钢材店务工，其主要工作为拉运钢材。本案在审理过程中，本院依法委托赣州华昇工程造价咨询有限公司对于原告尚未完成的工程量进行鉴定，但鉴定机关以当事人未能提供施工图纸CAD电子版、竣工图纸CAD电子版资料为由，确定无法对该工程进行鉴定。上述事实，有原告及被告提供的上述证据、本院向证人吴某、钟某所作的调查笔录及庭审笔录证实。本院认为：原告余雪华与被告黄胜福在平等自愿的基础上签订土建施工合同，合法有效。原告余雪华组织工人为被告的工程进行装修施工，被告黄胜福应当对原告完成的工程量支付相应的报酬。原告组织工人完成的工程量经过了被告指派的人员测量，原告根据双方测量的数据，按照双方签订的合同约定的价格计算所得出工程量金额，符合双方合同的约定，被告没有提供相反的证据证明，本院予以认可；对于原告要求被告支付所完成工程量的工程款，本院予以支持。鉴于目前原、被告的现状，被告已经另行安排工人对原告未完成的工作进行装修，继续由原告履行双方签订的合同已经不现实，原告余雪华要求解除双方所签订的合同，本院予以支持。对于双方约定的租用的施工机械、工具、升降机的费用，应该由哪一方负担的问题。被告认为依照双方所签订的合同第三条第二项约定，应当由原告自行负担。但是，双方签订的施工合同的第二条第二项只约定施工机械、工具、升降机由原告负责，至于是负责租赁还是包括租赁费用，双方没有明确；而根据双方签订的《土建工程建筑面积计价单》，上面约定了机械、工具等施工设备的费用，按建筑面积5元/平方米计算，包括设备机损材料和维修费用、开升降机工资和安装费用。故应当认定施工机械、工具、升降机的租赁费用由被告负担。对于原告在装修被告的楼房过程中，究竟哪一方存在违约的问题。被告提供的楼房现场照片显示，原告所装修的房屋确实存在一些未完工的工程，并且楼面上还存在未清理的建筑垃圾，可以证实原告在施工的过程中，最少至2018年2月13日，原告存在没有完成装修工作及及时清理建筑垃圾的违约行为。但是，由于被告没有提供所装修楼房的施工图纸给原告，导致在原告装修施工过程中，被告存在随意更改装修施工计划的现象；而在被告增加原告的装修工程量后，双方没有就原告增加的装修工程量进行重新约定。被告的行为是导致双方矛盾的原因之一，故不能将违约的责任全部推到原告身上，对于原告的违约责任应当予以调整，本院酌定由原告支付违约金人民币30000元给被告。被告已经要求原告支付违约金，其再要求原告负担后来雇佣工人完成工程量的费用，本院不予支持。被告黄胜福雇佣的工人吴某，其主要工作职责是为被告拉运钢材，被告反诉要求原告承担其所支付给吴某工资的请求没有事实依据，本院不予支持。原告与被告签订的合同中，被告提供给原告施工的住房不计算房租，被告反诉要求原告支付250元/天的房租，本院不予支持。被告要求原告支付其工人踢坏的房门损失的诉求，虽然与本案不属同一个法律关系，但为减少当事人的诉累，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条、第二百八十六条的规定，判决如下：一、解除原告余雪华与被告黄胜福签订的《住宅楼装修土建施工合同》；二、由被告黄胜福支付工程款人民币110144元、租用施工机械租金人民币18340元，共计人民币128484元给原告余雪华；三、由原告（反诉被告）余雪华支付所居住施工房屋的水电费人民币2985元、被踢坏房门损失人民币750元等共计人民币3735元给被告（反诉原告）黄胜福；四、由原告（反诉被告）余雪华支付违约金人民币30000元给被告（反诉原告）黄胜福；五、驳回被告（反诉原告）黄胜福的其他反诉请求；上述二、三、四项品对后，由被告黄胜福支付剩余工程款人民币94749元给原告余雪华，限于判决生效后一个月内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人应在生效法律文书指定的履行期限届满之日起两年内申请强制执行。案件受理费2869元，反诉费2187元，合计5056元，由原告余雪华负担1056元，被告黄胜福负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  李智辉人民陪审员  郭兴旺人民陪审员  徐明良二〇二〇年四月九日书 记 员  王 卿书 记 员  付凯莉