湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1002民初1613号原告：胡兵兵，男，1982年9月29日出生，汉族，住荆州市沙市区。委托诉讼代理人：徐春松，荆州市沙市区碧波法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李世雄，荆州市沙市区复兴法律服务所法律工作者。被告：荆州市泰佳制冷器材有限公司，住所地：荆州市沙市区岑河原种场彭家佬建设大道西段。法定代表人：周家荣。委托诉讼代理人：刘星、李明，湖北旻韬律师事务所律师。原告胡兵兵与被告荆州市泰佳制冷器材有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告胡兵兵及委托诉讼代理人徐春松，被告公司委托诉讼代理人刘星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡兵兵向本院提出诉讼请求：1、被告与原告自2007年12月31日至劳动争议发生之日存在事实劳动关系，并确认原、被告之间的劳动关系于原告申请仲裁之日解除；2、被告向原告支付未签书面劳动合同双倍工资差额36304.29元；3、被告向原告支付应休未休年休假工资9104.52元；4、被告向原告支付被迫解除劳动关系经济补偿金36304.29元；5、被告向原告支付无法补办补缴养老保险的赔偿金71486.44元；6、被告向原告支付无法领取失业保险赔偿金26979元。事实和理由：原告于2007年12月31日经招聘入职被告公司从事钳工岗位工作，至解除劳动关系时在被告处连续工作11年。期间，分别于2009年1月、2013年1月获被告公司两次“优秀员工”奖励。双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。2017年9月26日至2018年9月26日工资流水显示，最后一年的12个月工资共为39604.69元，月平均工资为3300.39元。由于被告未为原告购买社会保险，原告故请求解除与被告之间的劳动关系，提起诉讼。被告荆州市泰佳制冷器材有限公司辩称：原告于2019年2月10日春节假期届满就未再到被告处上班，被告多方联系,原告以个人原因等理由拒绝到岗，原告以自己的行为于2019年2月10日终止了与被告的劳动关系，系自动离职，被告无须向其支付经济补偿金，且原告亦非被迫解除劳动关系；原告关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的主张已超过仲裁时效；原告关于应休未休年休假工资报酬的主张应只支持仲裁时效内的，并应扣除原告春节期间已经安排的超出春节休假的部分；原告属于可以补缴社保的对象，主张社保赔偿无法律依据；原告是因本人意愿中断就业，不符合享受失业保险待遇的法定条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议及对真实性不持异议的证据，来源合法，与本案具关联性，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：原告自2007年12月31日起在被告处工作，期间被告未为原告办理社会保险登记和缴纳社会保险费用。2019年2月20日，原告向荆州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委制发荆劳人仲裁字（2019）43号《仲裁裁决书》，原告不服，在法定期间内向本院提起诉讼，本院依法予以受理。另查明：原告工资流水显示2018年2月至2019年1月工资发放情况依次为3488元、3200元、3296元、3296元、3584元、3392元、3133.17元、3259.53元、3268.82元、3001.73元、3082.54元、3254.22元。原告解除劳动关系前12个月的月平均工资为3271元。本院认为，双方当事人对劳动关系始于2007年12月31日不持异议，对劳动关系解除时间各执一词。2019年春节假期过后的上班时间是2月11日，自当日起原告未再到被告处上班，即使被告于此期间通知原告上班原告未到岗，亦可理解为双方已产生纠纷，原告已在寻求救济途径，且原告随即于2019年2月20日向市仲裁委提起仲裁。且即便如被告公司抗辩，被告公司亦未按其所述完结双方劳动关系解除的程序，故本院认定，原、被告双方劳动关系于原告提起劳动仲裁时即2019年2月20日终止。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。故被告应向原告给付解除劳动关系经济补偿金37616.5元（3271元×11.5个月）。原告主张被告应向其给付解除劳动关系经济补偿金36304.29元，多出部分视为其自愿放弃，本院认定，被告实际应向原告给付解除劳动关系经济补偿金36304.29元。关于应休未休年休假工资。综合《职工带薪年休假条例》第五条第二款可以跨一个年度安排职工年休假，以及劳动争议一年仲裁时效的规定，原告于2019年2月20日提起仲裁，其在时效之内的应休未休年休假工资主张期间为2017年度至2019年度。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”因此，原告2017年度应休未休年休假天数为5天、2018年度应休未休年休假天数为10天，2019年度应休年休假天数为1天（51天/365天×10天-0天）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”被告未能举证证明原告已休年休假，故应向其给付应休未休年休假工资4812.5元（3271元/21.75天×16天×200%）。被告辩称应扣除原告春节期间已经安排的超出春节休假的部分，对此本院认为，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假”，故若存在超出春节法定节假日的休假是否冲抵当年带薪年休假，还应考虑原告本人意愿，被告此抗辩本院不予支持。关于养老保险补偿金。《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十五条规定：“对因政策性原因无法补办、补缴的，应裁定用人单位分别不同社会保险险种，补偿劳动者相应损失。养老保险，可裁决用人单位按劳动者在本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费，本人申请仲裁前12个月平均工资高于当地上年度职工平均工资的，以当地上年度职工平均工资为计发基数；…”故被告实际应向原告给付养老保险赔偿金71962元（3271元×2个月×11年）。原告实际主张赔偿金71486.44元，多出部分视为原告自愿放弃，本院认定，被告实际应向原告给付养老保险赔偿金71486.44元。被告辩称向原告发放了社保补贴，本院认为，被告提交了《2010年11月份增加社保人员工资发放》，拟证明从2010年11月份起向原告发放了社保补贴，但此份证据系复印件，真实性无法确定，且从证据内容上看系由被告公司单方制作，无原告确认痕迹，不予采信；被告还提交了原告的工资发放记录，发放金额与原告提交的工资流水一致，但明细栏并无明确的社保补贴项目，且该工资表亦系被告单方制作，无原告确认痕迹，不能达到被告的证明目的，据此，因被告未能提交有效证据证明抗辩事实，该抗辩本院不予支持。关于失业保险赔偿金。人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：…（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；…”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，被告公司因未为原告缴纳失业保险，导致其不能享受失业保险待遇，被告应予以补偿。《湖北省失业保险实施办法》第二十四条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月。”故按照1173元的失业保险金发放标准，被告公司应向原告支付失业保险赔偿金26979元（1173元×23个月）。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”因此用工满一年后，即使原、被告之间还未签订书面劳动合同，应视为双方已订立了无固定期限劳动合同，故不再存在被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。原告庭审时明确其主张未签订书面劳动合同双倍工资差额的期间为2018年不超过11个月的双倍工资差额，该主张无法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第二款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条、《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十五条、《实施若干规定》第十三条、《湖北省失业保险实施办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告荆州市泰佳制冷器材有限公司与原告胡兵兵自2007年12月31日至2019年2月20日存在事实劳动关系，双方之间的劳动关系于2019年2月20日解除。二、被告荆州市泰佳制冷器材有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告胡兵兵给付解除劳动关系经济补偿金36304.29元、应休未休年休假工资4812.5元、养老保险赔偿金71486.44元、失业保险赔偿金26979元。三、驳回原告胡兵兵其它诉讼请求。被告荆州市泰佳制冷器材有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告荆州市泰佳制冷器材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于荆州市中级人民法院。审 判 长  张 华人民陪审员  肖忠莉人民陪审员  严慧玲二〇二〇年四月十四日法官助理毛冰超书记员徐雪峰