河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4290号上诉人（原审原告）：姬兴胜，男，汉族，1975年10月1日出生，住河南省沁阳市。被上诉人（原审被告）：陈浮生，男，汉族，1973年4月27日出生，住郑州市金水区。被上诉人（原审被告）：曹雅莉，女，汉族，1974年8月9日出生，住郑州市金水区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈睿，河南佐达胜律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李文帅，河南佐达胜律师事务所实习律师。上诉人姬兴胜因与被上诉人陈浮生、曹雅莉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初12967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姬兴胜上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初12967号民事判决，并依法改判；2、由陈浮生、曹雅莉承担本案一审、二审全部诉讼费用、鉴定费等与本案所产生的一切费用。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。本案司法鉴定机构由法院组织双方摇号产生，法庭对双方提供司法鉴定的相关材料进行质证，陈浮生、曹雅莉没有在郑州市金水区法院提出姬兴胜缺少鉴定材料，在司法鉴定听证会上提出不合理要求，因陈浮生、曹雅莉大闹鉴定现场，导致程序受阻，因此无法鉴定所产生的后果应该由陈浮生、曹雅莉承担。二、补充提交新证据：2018年1月29日，郑州市工商行政管理局受理消费者姬兴胜申诉，曹雅莉到场接受问询，曹雅莉承认姬兴胜三天内做了三次推拿按摩和两次火疗，在推拿过程中陈胜的大小便失禁的加重症状是按摩产生的正常反应。该证据能够证明推拿按摩对姬兴胜马尾神经损伤具有关联性，是否具有因果关系必须进行司法鉴定。综上，请求二审法院依法查明事实，作出公正判决。陈浮生、曹雅莉辩称，1.在一审法院进行鉴定材料质证时，姬兴胜向一审法院提交的是姬兴胜在第三方的治疗病历，其提交的病历资料记录并不是陈浮生、曹雅莉的按摩过程，××，并没有按摩造成的新鲜伤，故不能证明陈浮生、曹雅莉的按摩存在过错及因果关系。我方并未大闹听证会会场，我方并非专业的鉴定机构，即使提出缺乏检材也是按照鉴定机构的补充函发表意见，并不影响鉴定机构自主的决策权，鉴定机构无法做出鉴定结论与我方无关。2.姬兴胜并没有举证我方的按摩行为具有过错，故其应当承担举证不利的法律后果。3.姬兴胜提交的视频并非是新证据且不具备证明效力，依法不应当采信。姬兴胜向一审法院起诉请求：1、请求依法判令陈浮生、曹雅莉赔偿姬兴胜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计127558.87元。2、残疾赔偿金、被扶养人生活费待鉴定后确定。3、诉讼费用、鉴定费等与本案所产生的费用由陈浮生、曹雅莉承担。一审法院审理过程中，姬兴胜变更诉请为：1、依法判令陈浮生、曹雅莉赔偿姬兴胜医疗费、误工费等损失共计175947.17元。一审法院认定事实：姬兴胜提交郑州市骨科医院病历显示：姓名姬兴胜，2017年9月30日入院、2017年11月3日出院，实际住院34天。主诉为腰部及右下肢疼痛麻木3天，大小便功能障碍2天。门诊诊断为腰椎间盘突出症、马尾神经损伤。出院诊断：腰椎间盘突出症、马尾神经损伤、右位心脏。出院医嘱：定期复查肝肾功能及尿常规，定时导尿，预防泌尿感染；继续康复治疗及神经营养药物应用，促进神经恢复；避免腰部过度负重活动，腰围外固定；避风寒，畅情志，慎起居；防治双下肢静脉血栓；定期复查、不适随诊。姬兴胜提交河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）病案1显示：姓名姬兴胜，2017年11月8日入院、2017年11月10日出院，住院时间2天。主诉大小便功能障碍1月余，双下肢及二便感觉运动障碍9月余，××、肝肾亏损证；西医诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心。出院情况：姬兴胜右小腿外侧感觉明显异常，双侧臀部及会阴区感觉异常，左下肢肌力4级，右侧髂腰肌肌力4-级，右侧股四头肌4-级，右前胫前肌肌力1级，右侧踇指背伸肌力0级，双侧膝腱反射未引出，跟腱反射未引出，双侧巴宾斯征未引出，患者家属强烈要求出院，经上级医师批准后，准予出院。姬兴胜提交的河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）中医住院病案2显示：姓名姬兴胜，2017年11月10日入院、2018年2月8日出院，住院时间90天。主诉大小便功能障碍1月余，××、肝肾亏损证；西医诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心。出院情况：病情好转出院。姬兴胜提交河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）病案3显示：姓名姬兴胜，2018年2月26入院、2018年4月13出院，住院时间46天。主诉双下肢及二便感觉运动4月余，××、气滞血瘀证；西医诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心、××。出院情况：症状好转。姬兴胜提交河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）病案4显示：姓名姬兴胜，2018年7月1日入院、2018年8月24日出院，住院时间54天。主诉双下肢及二便感觉运动障碍9月余。××、气滞血瘀证；西医诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心、××。出院情况：症状好转。一审审理过程中，姬兴胜申请对马尾神经损伤于陈浮生、曹雅莉的不当按摩是否存在因果关系及损伤参与度进行鉴定；对姬兴胜伤残等级进行鉴定。一审法院依法委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行鉴定，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所认为本案陈浮生、曹雅莉不属于医疗机构或相关人员，同时陈浮生、曹雅莉在对姬兴胜进行按摩时并没有相关书面记录，无法对其进行客观评价；鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范，不予受理。后又委托北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所进行鉴定，北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所于2019年10月9日出具终止鉴定告知书，内容显示：2019年召开由姬兴胜和陈浮生、曹雅莉双方共同参加的听证会，听证会上，陈浮生、曹雅莉方提出姬兴胜方缺乏鉴定材料，导致鉴定程序受阻，鉴定活动受到严重干扰，因此本次鉴定工作无法继续进行，决定终止此次鉴定工作。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。姬兴胜称在曹雅莉按摩店按摩，后出现双腿麻木，大小便失禁的症状。姬兴胜提交的病历显示郑州市骨科医院诊断为腰椎间盘突出症、马尾神经损伤；河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心。两次鉴定均没有结果，姬兴胜本案中提交的证据尚不足以证明姬兴胜的损伤是由陈浮生、曹雅莉所导致，对姬兴胜要求陈浮生、曹雅莉赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回姬兴胜的诉讼请求。案件受理费3819元，由姬兴胜负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明，不提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。本案中，姬兴胜称其因腰痛在曹雅莉按摩店按摩，后出现双腿麻木、大小便失禁等情况。郑州市骨科医院诊断为腰椎间盘突出症、马尾神经损伤；河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）诊断为马尾综合征、腰椎间盘突出症、右位心。双方对按摩过程中的基础事实争议较大，鉴定机构无法对姬兴胜受伤原因进行鉴定，结合本案现有证据，无法证明姬兴胜腰椎间盘突出症、马尾神经损伤系因在曹雅莉按摩店按摩所致，因此本院对姬兴胜的主张不予支持。综上所述，姬兴胜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3819.00元，由姬兴胜负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇二〇年四月十六日书记员  杜佰玲