浙江省丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1102民初424号 原告：郑缘，女，1974年1月3日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 委托诉讼代理人：周琳，浙江元新律师事务所律师。 被告：浙江远大教育投资发展有限公司，住所地：浙江省丽水市丽青路588号，统一社会信用代码：91331100775715538Q。 法定代表人：王平。 被告：王平，男，1952年4月26日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区，现羁押于丽水市公安局看守所。 原告郑缘为与被告浙江远大教育投资发展有限公司、被告王平请求变更公司登记纠纷一案，于2020年1月17日向本院起诉。本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员王毅独任审判，于2020年3月4日公开开庭进行了审理。原告郑缘的委托诉讼代理人周琳、被告浙江远大教育投资发展有限公司的法定代表人即被告王平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑缘诉称：原告系被告浙江远大教育投资发展有限公司（以下简称“远大公司”）的股东，被告王平系远大公司法定代表人，担任远大公司董事长一职。2019年，被告王平因挪用丽水外国语实验学校巨额资金被公安以挪用资金罪刑事拘留，后以涉嫌职务侵占罪被移送审查起诉，现羁押于丽水市看守所。另，被告王平在远大公司的股权5274万元人民币已被杭州市西湖区人民法院查封。被告王平认缴远大公司股权比例79.905%，相应出资额为5273.697万元，其中实缴273.697万元，认缴5000万元，认缴期限截止至2019年12月30日，认缴出资截止至起诉之日尚未实缴。根据国务院关于修改《企业法人法定代表人登记管理规定》的批复第四条、第八条规定，法定代表人正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条之规定，个人所负数额较大的债务到期未清偿，不得担任公司的董事。据此，远大公司的董事长、法定代表人应办理相应的变更。远大公司于2020年1月2日召开股东临时会议，该会议免去被告王平的董事长职务，同时，选举郑缘为董事长，为远大公司的法定代表人。原告多次要求被告协助办理相应的工商变更登记手续未果。为此，诉请要求：一、请求被告协助原告将浙江远大教育投资发展有限公司的董事长、法定代表人变更为原告郑缘；二、本案诉讼费用由被告承担。 被告浙江远大教育投资发展有限公司及被告王平辩称：浙江远大教育投资发展有限公司成立于2005年5月19日，公司注册资本为1600万元。其中陈勇建出资400万元，占注册资本的25%。2008年12月，陈勇建被周某某骗去1.007亿元。2009年6月28日，浙江远大教育投资发展有限公司股东会通过对公司章程作出修改：陈勇建将自己持有的浙江远大教育投资发展有限公司25%的股权400万元及增资款523万元抵押给潘树平（240万元，占注册资本15%），高焕庭（112万元，占注册资本7%），沈朝金（48万元，占注册资本3%）3人为代表的143名集资户共债权3300万元。承诺3年内赎回，并到工商部门作了变更登记。2012年，陈勇建因无钱兑现，集资户讨债未果采取聚众闹事，引发群体事件。应陈勇建、周国梁（浙江远大教育投资发展有限公司法定代表人、董事长；学校法定代表人、理事长）要求，请王平出资收购该债权。2012年至2013年期间，经丽水市房监办阮文毅等领导多次协调，达成协议，由王平出资2000万元，收购了143名集资户的3300万元债权，含浙江远大教育投资发展有限公司25%的股权400万元及增资款523万元。后有部分集资户不同意被收购，委托金华建、郑缘2人为代表参与收购持股。在房监办的监管下，周国梁出具了加盖浙江远大教育投资发展有限公司公章的增资款523万元的书面证明。王平、陈勇建、债权人（集资户）等各方均在协议书中签字确认收购3300万元债权，包含潘树平（240万元，占注册资本15%），高焕庭（112万元，占注册资本7%），沈朝金（48万元，占注册资本3%）3人为代表的股权400万元及增资款523万元。2013年，王平按出资比例将1368.488万元转入房监办对公账户，再由其转给每个债权人（集资户）。2013年7月19日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，通过对公司章程作出修改为：周国梁出资480万元，占注册资本30%；黄伟友出资240万元，占注册资本15%；施加平出资240万元，占注册资本15%；陈成章出资240万元，占注册资本15%；王平出资273.697万元，占注册资本17.1061%；金华建出资81.0909万元，占注册资本5.0682%；郑缘出资45.2121万元，占注册资本2.8257%。并到工商部门作了变更登记。2017年3月9日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，通过对公司章程作出修改为：公司注册资本为6600万元，王平出资5273.697万元，占注册资本79.905%，于2017年12月30日前缴足；周国梁出资480万元，占注册资本7.273%；黄伟友出资240万元，占注册资本3.636%；施加平出资240万元，占注册资本3.636%；陈成章出资240万元，占注册资本3.636%；金华建出资81.0909万元，占注册资本1.229%；郑缘出资45.2121万元，占注册资本0.685%。并到工商部门作了变更登记。2017年12月27日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，通过对公司章程作出修改为：王平出资5273.697万元，占注册资本79.905%，于2019年12月30日前缴足……。并到工商部门作了变更登记。 关于增资款523万元的说明：1、浙江远大教育投资发展有限公司有账目凭证，有据可查；2、周国梁提供的加盖浙江远大教育投资发展有限公司公章的增资款523万元的书证；3、房监办阮文毅等领导现场见证；4、浙江远大教育投资发展有限公司每季度按出资额支付的红利的佐证。王平每季实收18.9万余元。5、增资款523万元，按收购25%比例计，每1%为20.92万元。因此，占注册资本如下：王平17.1061%为357.86万元，金华建5.0682%为106.03万元，郑缘2.8257%为59.11万元。 关于实际出资注册资本认定说明：1、王平于2013年支付1368.488万元收购款，按出资比例取得了出资273.697万元，占注册资本17.1061%的股权，取得了增资款523万元的357.86万元；2、2017年3月9日经浙江远大教育投资发展有限公司股东会决议通过王平新增认缴注册资本5000万元。因此，王平的增资款357.86万元就成了认缴出资中的实缴出资中的实缴部分，加上股权出资273.697万元，王平实际共出资注册资本631.557万元；3、金华建增资款106.03万元，郑缘增资款59.11万元，钱虽已到位了，但还没经股东会决议通过新增注册资本，暂不能计入实际出资注册资本；4、周国梁将其出资注册资本480万元抽拿回去属实，有账目凭证，有据可查，财务停止支付该款红利也是佐证；5、浙江远大教育投资发展有限公司注册资本1600万元，减去周国梁480万元，增加王平增资款357.86万元，实际实缴注册资本为1477.86万元。王平实缴注册资本631.557万元，占实缴注册资本的42.7345%。 由于学校经营亏损，资金有缺口，根据远大公司、学校的有关章程，浙江远大教育投资发展有限公司股东会作出要求查看财务的决议。通过财务报表、审计报告知悉，学校欠浙江远大教育投资发展有限公司应付款，学校有闲置资金。如能盘活，将可受益。2018年9月下旬，王平召开浙江远大教育投资发展有限公司股东会，要求股东授权投资，如有亏损由王平个人承担。后经三分之二以上表决权的股东通过，作出了股东会的决议。时任远大公司监事、学校法定代表人、理事长的周国梁知道该投资意向后表示同意。2019年初，莲都公安对此事立案，王平被羁押于丽水市看守所，认缴的出资也被拖延了下来。因受新冠××疫情影响，有关部门规定看守所不得与外界接触，目前不能接见律师，故不能及时提供有效证据。 2019年9月25日，浙江远大教育投资发展有限公司召开临时股东会，行使表决权。2020年1月2日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，作出股东会决议。王平作为股东在会议召开7日前没有收到任何口头、电话、书面形式通知。本人也没有实到会议现场参会，也没有以书面委托他人参加。因此，以上两次股东会无论从认缴还是实缴注册资本，代表在行使表决权中，均已违反远大公司章程第十六条、第十七条的规定。远大公司第十六条规定：应由实缴代表80%（含80%）以上表决权的股东参加；第十七条规定：必须经三分之二以上表决权的股东通过的规定。故两次股东会决议实属无效。 综上所述，被告认为原告的诉讼请求不符合远大章程的有关规定，请求贵院作出公正判决。 经审理本院认定如下事实：2005年5月19日，浙江远大教育投资发展有限公司成立，公司注册资本为1600万元，股东为周国梁、陈勇建、黄伟友、施加平、陈成章。2017年3月9日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，公司章程修改为：公司注册资本为6600万元，王平出资5273.697万元，占注册资本79.905%，于2017年12月30日前缴足；周国梁出资480万元，占注册资本7.273%；黄伟友出资240万元，占注册资本3.636%；施加平出资240万元，占注册资本3.636%；陈成章出资240万元，占注册资本3.636%；金华建出资81.0909万元，占注册资本1.229%；郑缘出资45.2121万元，占注册资本0.685%。2017年12月27日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，通过对公司章程作出修改为：王平出资5273.697万元，占注册资本79.905%，于2019年12月30日前缴足，并对其他内容作出决议。公司存续期间，公司多次修改章程。 2019年初，被告王平因涉嫌职务侵占被刑事立案，现羁押于丽水市看守所。2019年9月25日，浙江远大教育投资发展有限公司召开临时股东会，讨论了如何处置股东出资及表决权行使问题、如何选举董事、监事问题等。2020年1月2日，浙江远大教育投资发展有限公司召开股东会，作出股东会决议：公司注册资本修改为1600万元，股东按实际出资比例行使表决；免去王平董事长职务，选举郑缘为公司董事长，选举陈斌为公司副董事长。被告王平没有参加这两次会议，被告王平事后表达了反对意见。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：原告提供的原、被告身份证复印件、工商登记信息、关于召开临时股东会议的通知、EMS快递面单、股东会签到表、授权委托书、关于提前缴纳认缴出资的催告函、会议记录、股东会决议、浙江远大教育投资发展有限公司章程及章程修改案、修正案、当事人庭审陈述。 本院认为：《中华人民共和国公司法》第四十二条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”股东可以对公司的经营方针和重大决策提出自己的意见，股东在股东会上拥有股东表决权。公司董事长的更替系公司自治的范畴，原告郑缘系公司股东，其行使股东权利的范围及权利行使的方式应在法律允许的范围内进行，原告的诉请缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第八条的规定，判决如下： 驳回原告郑缘的诉讼请求。 案件受理费人民币80元，减半收取40元，由原告郑缘负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员  王 毅 二〇二〇年四月十四日 代书记员  许潇蓉