江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终746号 上诉人（原审被告）：义乌市狂蜂食品配送有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道稠州北路601号2幢3号，统一社会信用代码：91330782MA28E6WP9F。 法定代表人：金明星，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李广海，江西阳明阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李菊香，女，1962年6月28日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。 委托诉讼代理人：邓义明，江西秦风（南昌县）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李川，江西秦风（南昌县）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：杨辉，男，1991年2月3日出生，汉族，住湖北省黄梅县。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：91440000890350458F。 负责人：石合群，系该公司总经理。 上诉人义乌市狂蜂食品配送有限公司（以下简称狂蜂公司）因与被上诉人李菊香、杨辉、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌县人民法院（2019）赣0121民初3522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 狂蜂公司上诉请求：1、江西省南昌县人民法院(2019)赣0121民初3522号民事判决不当，多判决上诉人承担被上诉人李菊香赔偿款148650.96元，请求二审法院予以改判由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担。2、一、二审诉讼费以及鉴定费由被上诉人杨辉承担。事实和理由：由于上诉人在被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了《雇主责任保险》，每次事故每人赔偿限额450000元；每次事故财产损失赔偿限额为50000元；累计赔偿限额450000元。而被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司主张以保险期间“自2019年02月08日08时起至2019年02月08时21时止”为由不予赔付，显然不符合一般的交易习惯。根据被上诉人杨辉的当天的配送订单以及实际情况，杨辉发生事故时正在完成配送任务，配送需要一定的时间，不可能即时完成。结合原审中查明的事实，本次事故发生在2019年02月08日21时10分许，可以看出被上诉人杨辉发生本次事故的时间符合一般的交易习惯，保险公司主张免赔没有依据。退一步讲，保险期间的约定属于保险公司的格式条款，保险公司未就该格式条款对上诉人尽到明确的告知义务，被上诉人李菊香的诉讼请求并未超出《雇主责任保险》项下《第三者责任保险(A款）》之规定的保险限额，因此为查明事实，避免诉累，应当由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司参与诉讼并承担被上诉人李菊香的全部赔偿责任。为了维护上诉人的合法权益，上诉人请求二审法院予以纠正原审法院上述错误判决，依法支持上诉人的全部上诉请求。 李菊香答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人对原判的事实认定和法律适用均未提出异议，仅对上诉人和保险公司之间的责任承担有异议。杨辉和上诉人在一审中均确认，杨辉是在履行上诉人委派的送餐行为过程中，发生事故造成我方当事人的伤害。根据侵权责任法的规定，无论保险合同的效力如何，上诉人均应承担赔偿责任。二、上诉人与保险公司的责任承担，应当另行起诉。上诉人原先提供给我方一部分与保险公司之间存在的保险合同的证据。因此，我方一并起诉了保险公司，而在庭审过程中，上诉人没有提供完整的保险合同，保险公司也否认保险是在保险期内。对于双方的保险合同是否在保险期内，一审庭审无法查明，上诉人应该另行起诉，不应该借用上诉程序，拖延应当承担的赔偿义务，使我方当事人不能及时得到赔偿。三、对保险公司是否作为本案被告，我方仍然坚持一审的意见。 杨辉、保险公司未进行答辩。 李菊香向一审法院起诉请求：1.请求判令被告一、二赔偿原告各项损失214858.52元里面的百分之七十的损失，总计赔偿150400.96元；2.请求判令被告三在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月8日21时10分左右，被告杨辉驾驶无号牌“新本冈田”两轮电动车（经鉴定符合机动车范畴）沿澄湖西路由南向北行驶，左转弯进入泰然雅居小区北面路口时，与由北向南原告李菊香驾驶的南昌K6336L两轮电动车（经鉴定符合机动车范畴）发生碰撞，造成两车受损、原告李菊香受伤的交通事故。2019年3月8日，南昌县公安局交通管理大队作出第360121120190000058号《道路交通事故认定书》，认定被告杨辉承担本次事故的主要责任，原告李菊香承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告李菊香被送往南昌县人民医院救治，于同年2月11日出院，住院2天。出院医嘱：继续住院手术治疗。同年2月13日，原告李菊香入南昌县人民医院治疗，住院16天。出院医嘱：1.绝对卧床休息3个月，功能锻炼，患肢避免过度活动，防止出现再次骨折等情况。2.定期摄片复查（术后1.3.6.12个月），视骨折愈合情况决定下地活动时间，骨折完全愈合后可拆除内固定装置。3.不适随诊。同年5月20日，原告李菊香入江西省中西医结合医院治疗，住院13天。出院医嘱：1.继续行康复治疗；2.注意休息，加强营养；3.避免从事体力劳动，禁止提拉重物；4.不适骨科门诊随诊。先后共住院31天，共花去医疗费用46073.78元，均由原告李菊香垫付。2019年6月13日，江西神州司法鉴定中心作出江西神州[2019]临鉴字第0589号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人李菊香的伤残等级为九级；2.后续治疗费为壹万元。原告李菊香为此花去鉴定费2000元。被告保险公司对原告李菊香伤残等级有异议，但未向法院提交证据支持其异议。同时查明，被告狂蜂公司从事美团外卖配送业务，被告杨辉为被告狂蜂公司员工，在履行职务时发生交通事故。被告杨辉驾驶无号牌“新本冈田”两轮电动车为被告狂蜂公司为被告杨辉配备。被告狂蜂公司未为该肇事车辆投保交强险和商业险。庭审时，被告狂蜂公司称其向被告保险公司投保了雇主责任保险，被告保险公司称，投保雇主责任险属实，但事故发生时已不在保险期间内。被告狂蜂公司未向法院提交确切的投保手续等证据。庭审时，经法庭调查被告狂蜂公司与被告保险公司双方保险合同关系虽成立，但无法在本案中查明双方在保险合同中的具体的权利与义务，经法院释明，被告狂蜂公司同意在本案处理后，另行处理保险理赔事宜。被告保险公司亦不持异议。原告李菊香在庭审时和庭审后，均向法院声明，同意撤回对被告保险公司的诉请，表示仅要求被告杨辉和被告狂蜂公司在本案当中承担相应的赔偿责任。另查明，原告李菊香为城镇家庭户籍。原告李菊香于2015年11月1日起在南昌县莲塘年年有余酒店上班，从事传菜工作。原告李菊香提供的工作及收入证据载明，每月工资为2600元。原告李菊香受伤后未上班也未发工资。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告杨辉驾驶机动车与原告李菊香相撞发生交通事故，南昌县公安局交通管理大队认定被告杨辉负事故主要责任，原告李菊香负事故次要责任，该认定程序合法、结论客观，本院对该认定意见予以采信。现原告李菊香要求赔偿，理由充足，本院对其合理合法诉请予以支持。根据相关规定，结合本案事实及案情，本院酌定被告杨辉承担70%的民事赔偿责任，原告李菊香自负30%的责任。因被告杨辉为被告狂蜂公司员工，在履行职务时发生交通事故。故被告杨辉的民事赔偿责任，应由被告狂蜂公司负担。原告李菊香诉请主张按全部损失的70%比例赔偿，不违反法律规定，本院予以支持，原告李菊香申请且承诺不要求被告保险公司在本案当中承担赔偿责任，仅要求被告杨辉、狂蜂公司承担赔偿责任，亦不违反法律规定，同时，考虑到被告狂蜂公司与被告保险公司双方保险合同关系虽成立，但无法在本案中查明双方在保险合同中的具体的权利与义务，故对原告李菊香的请求，本院予以支持。被告狂蜂公司在履行完赔偿义务后，可另行与被告保险公司处理相关理赔事宜。根据原告的诉请和提供的有效证据，并结合庭审中被告对原告诉请的陈述意见，本院可以确定原告的赔偿项目及金额如下：1.医疗费凭有效票据确定为46073.78元；2.住院伙食补助费3100元（100元/天×31天）；3.营养费620元（20元/天×31天）；4.后续治疗费参照司法鉴定意见书确定为10000元；5.护理费原告李菊香主张3178.74元，不违反法律规定，本院予以支持；6.误工费原告李菊香主张按2600元/月计算3个月共计7800元，不违反法律规定，本院予以支持；7.残疾赔偿金按城镇标准计算九级伤残一处，金额为135276元（33819元/年×20年×20%）；8.交通费，本院酌情确定为310元；9.精神抚慰金为6000元。以上共计212358.52元。由被告狂蜂公司负担148650.96元（212358.52元×70%）。鉴定费2000元（已由原告李菊香垫付），根据受害人与侵权人各自的过错程度分担原则，由被告狂蜂公司负担1400元，由原告李菊香负担600元。原告李菊香的其他诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上，对案件的全部证据从各证据与案件事实的关联程度，各证据之间的联系等方面进行综合审查，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告义乌市狂蜂食品配送有限公司在本判决生效之后十日内一次性给付原告李菊香交通事故赔偿款148650.96元；二、驳回原告李菊香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3308元，减半收取计1654元，由原告李菊香负担17元，由被告义乌市狂蜂食品配送有限公司负担1637元。鉴定费2000元（已由原告李菊香垫付），由被告义乌市狂蜂食品配送有限公司负担1400元，由原告李菊香负担600元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，结合各方的诉辩意见，本案的争议焦点是狂蜂公司上诉请求保险公司在本案中承担赔偿责任，是否应予支持？结合本案已查明的事实，原审原告李菊香在一、二审期间均明确表示，只要求侵权人承担赔偿责任，本院认为，李菊香只要求侵权人承担赔偿责任的意思表示，是对其自身权利的处分，一审法院针对原审原告李菊香的诉讼请求，对保险公司与狂蜂公司之间的保险关系未予处理，判决由侵权人杨辉的雇主狂蜂公司承担赔偿责任，并无不当，本院予以维持。 综上所述，狂蜂公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3273元，由义乌市狂蜂食品配送有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 张 燕 审 判 员 周朝阳 二〇二〇年四月二日 法官助理 胡 磊 书 记 员 李 萌