云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初3274号原告：云南世纪华宝医药产业开发有限公司，住所地：云南省楚雄开发区工业园区赵家湾生物产业区，统一社会信用代码：915323000804056728。法定代表人：杨玉升，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王霁东，男，系原告公司副总（特别授权）。委托诉讼代理人：武含，云南精益律师事务所律师（特别授权）。被告：楚雄市环城建筑有限公司，住所地：云南省楚雄市鹿城镇环城西路400号，统一社会信用代码：91532301217441739K。法定代表人：高元明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王加强，男，系被告公司员工（特别授权）。委托诉讼代理人：陈玉雄，云南楚恒律师事务所律师（特别授权）。原告云南世纪华宝医药产业开发有限公司（以下简称世纪华宝公司）与被告楚雄市环城建筑有限公司（以下简称环城建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告世纪华宝公司的委托诉讼代理人王霁东、武含，被告环城建筑公司的委托诉讼代理人王加强、陈玉雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告世纪华宝公司提出以下诉讼请求：一、判令被告就原告新建厂区综合实验楼建设工程经检测鉴定存在的质量问题部分进行维修、加固，维修、加固后建筑物应当达到合格标准，由此产生的维修、加固费用由被告承担；二、判令被告继续完成原告新建厂区综合实验楼建设工程项目施工，因逾期完工导致增加的相关工程费用由被告承担；三、判令被告向原告赔偿违约金199187.54元(按合同总价的0.005%乘以逾期天数计算，自2016年2月17日至2019年7月31日，暂计1260天），合同继续履行，自2019年8月1日起至实际达到竣工验收条件时止的逾期违约金按合同总价的0.005%乘以逾期天数计算；四、本案诉讼费、鉴定费等因诉讼发生的开支由被告承担。原告在2020年1月14日的庭审中变更第一项诉讼请求为：判令被告支付原告新建厂区综合实验楼工程存在质量问题的部分进行维修、加固的维修、加固费用776526.61元。事实和理由：2015年10月30日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，原告（由楚雄世纪华宝生物产业开发有限公司更名为云南世纪华宝医药产业开发有限公司）作为发包人将新建厂区综合实验楼发包给被告施工建设。合同约定:工期总日历天数为110天，工期总日历天数与根据计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准;签约合同价为3161707元;承包范围：按设计院出具并经审图公司审核通过的施工图，承包方式为总承包施工;项目质量标准应当符合《建筑工程施工质量验收统一标准》合格标准竣工验收;被告应当在项目施工完毕后组织分部分项工程验收，并向原告提交分部分项工程的验收资料;合同范围内的全部工程以及有关工作均已完成，并符合合同要求后，由被告分别依照约定验收程序向监理、发包人提交竣工验收申请报告，申请对工程项目进行竣工验收。合同签订后，被告按合同约定时间进场施工，计划竣工时间为110天，工期自2015年10月30日至2016年2月17日止。但至起诉之日，被告仍然没有完成合同范围内的施工项目，无法向原告交付符合合同约定的工程。工程承包范围内未完工项目如下：1.建筑物周边雨污管道及管道井施工；2.建筑物右上角化粪池施工；3.通风设备及管道施工；4.屋顶给排水含设备施工；5、室内强弱电线施工。原告多次与被告沟通，催促其尽快完成合同范围的施工,被告一直没有正面进行答复，项目施工仍然处于停滞状态。原告对项目施工情况进行巡查管理过程中，发现存在诸多质量问题,例如建筑物已经出现墙体开裂、地板沉降等严重的质量问题。针对这些情况，原告多次向被告提出整改要求，但是直至起诉之日，这些工程质量问题依然存在。原告委托了有资质的云南奥达建筑工程检测鉴定有限公司进行鉴定,鉴定结论是建筑物多部位存在未达到《民用建筑可靠性鉴定标准》、《建筑工程施工质量验收统一标准》、《屋面工程施工验收规范》及《混凝土结构工程施工质量验收规范》要求的情况，并提出建议：对房屋一层地面板，二层至三层楼面板、一层至屋面砌体墙体、部分外墙、建筑物散水出现的裂缝进行处理；房屋一层5/D-E轴线有少量蜂窝现象，三层1号楼梯上屋顶第一跑梯段有裂缝，部分楼梯梯段钢筋裸露锈蚀进行处理；建筑物构造柱进行补强处理；屋面防水卷材扭曲、皱折进行处理；一层2/C框架柱的垂直度进行处理,并建议聘请有加固设计资质和加固施工资质的单位进行加固设计和加固施工，以满足相关规范及设计的要求。以上鉴定结论可以证明现有工程质量状况根本达不到合同要求的交付条件。因被告的消极怠工行为及工程存在严重质量问题，已经严重违反合同约定，影响了原告对于厂区的整体使用计划，给原告的生产经营活动造成了实际经济损失。综上所述，被告施工的原告新建厂区综合实验楼项目工程质量不合格，对于原告的催告及整改要求一直消积应对，且被告违反合同约定逾期交付工程项目，怠于履行合同义务，应当承担相应的违约责任。被告环城建筑公司辩称，根据现有在案证据及原告目前现状，原告的诉讼请求依法不能成立，应予以驳回。一、原告的第一项诉讼请求不明确、不具体，没有事实依据和证据佐证。该项请求包含三个方面的内容:原告对综合楼进行了质量鉴定，工程存在质量问题，要求被告进行维修加固，达到合格标准。首先，结合原告提交的证据，原告单方委托的云南奥达建筑工程检测鉴定有限公司不具有司法鉴定资质，且该公司的鉴定人员也不具有司法鉴定人员资格和进行工程质量鉴定的资格和能力，故该公司作出的检测报告不具有司法鉴定的法律效力，不能得出工程存在质量问题的结论。其次，被告在施工过程中及工程完工后均严格按照建筑设计要求及工程质量标准施工，经楚雄州建设工程质量检测中心检测，各项数据及指标均符合建筑设计要求及建筑施工规范标准要求，不存在工程质量问题。最后，原告该项诉讼请求，未明确具体哪部分工程存在何种质量问题、未明确修复加固的建筑物，原告笼统模糊的诉讼请求应视为不明确、不具体，不符合起诉条件，依法应予驳回。二、原告的第二、三、四项诉讼请求没有事实和法律依据。案涉综合楼工程已于2017年7月21日经原、被告及设计单位云南广厦规划建筑设计院有限公司、监理单位楚雄顺兴建设监理有限公司等五方单位共同验收，并确认综合实验楼工程竣工项目符合建设要求，同意竣工验收。后被告于2016年8月2日将综合实验楼建设工程交付给原告。至此，被告履行完毕建设工程施工合同约定的全部义务。综合实验楼工程交付给原告后，原告自行聘请装修公司进驻对该楼进行部分拆改及装修。在此过程中，因原告法定代表人杨玉升犯诈骗罪，2016年8月份被采取强制措施后被逮捕，致使原告公司全面瘫痪，停止了所有的经营活动、业务行为，也导致双方未能对综合实验楼进行最终结算。后被告起诉原告要求支付拖欠的工程价款及承担违约责任，案号为（2016）云2301民初4001号，审理中经云南公正司法鉴定中心对案涉工程的完成情况及工程造价进行鉴定确认综合实验楼已经全部完工，造价为3114478.27元。双方均认可该鉴定意见，并达成调解，调解书确认原告除支付被告拖欠工程款还自愿支付10万元违约金。根据上述事实，被告已经履行完毕合同义务，原告要求被告对综合实验楼建设工程继续施工，与客观事实不符且无必要，依法应予驳回。原告逾期支付工程款，原告是违约方，原告在（2016）云2301民初4001号一案中自愿承担违约金也足以证实原告认可其违约的客观事实。杨玉升作为原告世纪华宝公司的控股股东及法定代表人因犯诈骗罪致公司全面瘫痪影响案涉工程竣工结算更是毋庸置疑的事实。原告要求被告承担违约责任的诉讼请求与上述事实相悖，无法依据，依法应予驳回。三、原告于2017年8月16日曾以相同的事实起诉，案号为（2017）云2301民初2779号。因其为建设工程施工合同的违约方，原告申请司法鉴定，鉴定机构认为案涉工程不存在工程质量问题，且无鉴定的必要，原告撤回鉴定申请的同时撤回了起诉。原告拖欠被告工程款一案，执行长达两年多，原告未履行任何执行款项，经查询原告目前拖欠的款项多达上千万元。原告世纪华宝公司围绕其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.营业执照副本复印件；2.工商红盾网查询结果复印件；3.建设工程施工合同复印件；4.房屋现状监测鉴定报告；5.情况说明；6.会议纪要。被告环城建筑公司针对其辩解，向本院提交以下证据：1.楚雄州建设工程质量检测中心标准击实试验报记录、土工压实度试验报告，综合实验楼基础垫层、独立柱基础、地梁商品混凝土出厂检验报告，防水卷材物理性能检验报告、处理后地基载荷试验报告、混凝土抗压强度试验报告、水泥物理力学性能试验报告、沉降观测报告、结构实体检验报告；2.2016年3月18日工作联系单、2016年3月22日铝合金门窗及外墙漆变更记录、2016年4月14日工作联系单；3.综合楼基础、主体分部工程验收会议签到表，地基与基础分部工程质量竣工报告，主体结构分部工程质量竣工报告；4.办公楼移交手续复印件、照片；5.云南公正司法鉴定中心鉴定意见书；6.（2016）云2301民初4001号民事调解书、（2017）云2301执1097号案件受理通知书、提供被执行财产状况通知书复印件；7.（2017）云2301民初2779号民事裁定书复印件；8.照片；9.发票（鉴定人出庭质证费2000元）；10、人民法院诉讼资产网截图。为查明案件事实，本庭调取（2016）云2301民初4001号民事调解书及该案的庭审笔录、（2017）云2301民初2779号民事裁定书及相关笔录、撤诉申请书。本案庭审中，原告申请对综合实验楼工程是否存在施工质量问题及修复费用进行鉴定，本院委托云南双雁司法鉴定中心进行鉴定，云南双雁司法鉴定中心于2019年11月29日出具司法鉴定意见书、于2020年1月15日出具关于室外（散水）修复费用计算说明。本院组织原、被告进行了举证质证，被告对原告提交的证据1-3无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据4，结合云南双雁司法鉴定中心的司法鉴定意见，能证明被告施工完成的建设项目存在施工质量问题的部分，本院予以采信；证据5、6，未加盖相关公司的公章，且无其他证据相印证，对能与云南公正司法鉴定中心鉴定意见书中确认未完成的项目一致的部分，本院予以采信。被告提交的证据1，能证明被告施工过程中对相关的建筑材料、部分项目进行了检验的事实部分，本院予以采信；证据2，能证明被告施工过程中，经原告确认双方工程发生部分变更的事实，本院予以采信；证据3、4，能证明本案工程于2016年7月21日进行过分部验收的事实，本院予以采信；证据5、6、7及本院调取的证据，能证明工程款案件处理情况以及对未完工工程项目的确认情况，本院予以采信；证据7，能证明原告已对争议工程项目占有使用的事实，本院予以采信；证据8，能证明被告申请云南双雁司法鉴定中心鉴定人出庭因此支出费用2000元的事实，本院予以采信；证据9及云南双雁司法鉴定中心的司法鉴定意见书、关于室外（散水）修复费用计算说明，被告提出云南双雁司法鉴定中心无鉴定资质，该鉴定机构的司法鉴定许可证载业务范围包括建筑工程司法鉴定（建筑工程质量鉴定、工程质量事故鉴定、工程造价纠纷鉴定），有效期自2018年10月20日至2023年10月19日，被告的理由不成立，云南双雁司法鉴定中心的司法鉴定意见书能证明被告施工完成的项目存在施工质量问题及修复需要的费用情况，本院予以采信。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2015年10月份，原告世纪华宝公司（发包人）与被告环城建筑公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定原告将其新建厂区综合实验楼（2783.37㎡）建设工程发包给被告施工，签约合同价3161707元，工期总日历天数110天，工期总日历天数与根据计划开竣工计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。被告承诺按法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期和保修期内承担相应的工程维修责任。监理人：楚雄顺兴建设监理有限公司，设计人：云南广厦规划建筑设计院有限公司。因发包人原因导致工期延误的其他情形：①发包人未按合同规定支付工程款并确实影响施工进度；②重大涉及变更、政策性调整处理问题影响施工进度或停工应支付施工单位机械设备及相关人员费用；③未按规定办理完善相关施工手续造成延期验收；④不可抗力，此延误期必须在5个工作日内办理签证，逾期不认可。因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：工期延迟按合同总价的0.005%/天处罚承包人，逾期竣工违约金的上限：总额不超过合同总价的10%。主体封顶后按工程造价的60%支付进度款，其余款项主体工程验收后，1个月内扣5%保修金一次性支付。工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书。发包人不按照本项约定组织竣工验收、颁发工程接收证书的违约金的计算方法：每逾期一天，应以签约合同价为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支持违约金。承包人向发包人移交工程的期限:颁发工程接收证书后7天内，竣工退场的期限:颁发工程接收证书后3天内，承包人提交竣工付款申请单的期限：工程竣工验收合格后28天内；发包人审批竣工付款申请单的期限:收到付款申请单28天内，发包人完成竣工付款的期限：签发付款申请单28天内。缺陷责任期12个月。本工程包单价1100元/㎡×2783.37㎡，包含设计图纸内的基础部分（1.2米以内基础换填）、主体结构部分、外墙铝合金门窗、外墙漆用低弹，屋面防水层，室内毛墙毛地板，水通电通，不含二次装饰装修工程及消防安装。《建设工程施工合同》签订后，被告环城建筑公司于2015年11月14日进场施工；2015年12月3日原、被告及设计单位、监理单位进行施工图纸会审技术交底。被告承建工程于2016年7月21日进行分项分部验收，被告提交的综合实验楼基础、主体分部工程验收会议签到表、综合实验楼地基与基础分部工程质量竣工报告（2016年7月21日）、综合实验楼主体结构分部工程质量竣工报告（2016年7月21日）上施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位、建设单位代表签字同意验收。工程交付原告世纪华宝公司后，原告对部分工程进行了装修使用。被告还承建了原告的5号车间基础工程和大门项目。环城建筑公司提交的加盖世纪华宝公司印章的2016年3月18日工作联系单、2016年3月22日铝合金门窗及外墙漆变更记录、2016年4月14日工作联系单，双方确认施工中工程项目的变更。庭审中原告申请司法鉴定，本院于2019年10月15日委托云南双雁司法鉴定中心进行鉴定，云南双雁司法鉴定中心于2019年11月29日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1.现浇楼板裂缝、一层地面裂缝、外墙面开裂、散水裂缝、1号楼梯顶层露筋、构造柱、屋面防水、一层②/C轴框架存在施工质量问题。内墙面开裂不属于施工质量问题。2.根据质量分析，属于施工质量问题的修复费用为778876.61元，其中：一层②/C轴框架支柱修正2350元，其他修复费用77526.61元；云南双雁司法鉴定中心出具的关于室外工程（散水、后台阶、后坡道）修复费用为10547元。另查明，2016年12月2日，环城建筑公司向本院起诉世纪华宝公司要求世纪华宝公司支付工程款及逾期付款违约金，经本院组织调解，双方达成调解，（2016）云2301民初4001号民事调解书内容：一、由世纪华宝公司支付环城建筑公司尚欠的综合楼工程款1314478.27元，5号车间工程款100000元；二、被告世纪华宝公司支付环城建筑公司逾期付款违约金100000元；三、案件受理费9813元（已减半收取），由世纪华宝公司负担（未交）；四、鉴定费30000元，由环城建筑公司负担15000元（已付），世纪华宝公司负担15000元（未付）。该案审理过程中，本院委托云南公正司法鉴定中心对新建厂区综合实验楼工程造价进行鉴定，经鉴定造价为3114478.27元，其中分析说明部分载明：经现场踏勘及提供的鉴定材料，处正立面底角未刷漆，二楼公共卫生间进门墙未封到顶，实际高度2.0m外，其余施工内容已按施工合同要求完成。按图计算的建筑面积：一层为1181.06㎡，二层为787.6㎡，三层为787.6㎡，屋面层53.9㎡，合计2810.16㎡。按建筑面积包干单价计算的造价为2810.16㎡×1100元/㎡=3091176元。底层钢架幕墙合同约定价100000元。铝合金窗的铝合金型材由1.5㎜改为1.4㎜，价差按12.78元/㎡，合计12.78元/㎡×670.72㎡=8585.22元。三楼卫生间烟气井减少65.6m，减少造价65.6×65=4264元。增加通气管φ110PVC管46.4m，增加造价46.4×35=1624。增加600×600铝合金窗6.12㎡，造价6.12㎡×280元/㎡=1713.6元。同时查明，2017年8月16日，世纪华宝公司以环城建筑公司建设完成的新建厂区综合实验楼工程存在质量问题要求环城建筑公司维修、加固，要求环城建筑公司赔偿逾期竣工验收的违约金向本院提起诉讼，后因无法承担鉴定费用，撤回起诉，案号：（2017）云2301民初2779号。本院认为，依法成立并生效的合同对合同双方当事人有约束力，双方当事人应当按照合同约定履行义务；当事人对自己提出的事实主张或反驳对方所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则应承担不利的法律后果。本案中世纪华宝公司主张环城建筑公司建设完成的新建厂区综合实验楼工程存在施工质量问题，经云南双雁司法鉴定中心鉴定，新建厂区综合实验楼现浇楼板裂缝、一层地面裂缝、外墙面开裂、散水裂缝、1号楼梯顶层露筋、构造柱、屋面防水、一层②/C轴框架存在施工质量问题，属于施工质量问题的修复费用为778876.61元，其中的散水项目，被告认可是其施工完成，因散水施工不符合规定导致的相应质量问题的修复费用10547.06元亦应由被告承担。综上，被告作为施工单位应当在建设工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量问题承担责任，故被告应向原告支付综合实验楼因其施工的质量问题修复费用778876.61元。世纪华宝公司要求环城建筑公司继续完成新建厂区综合实验楼工程项目的施工，世纪华宝公司对于其主张的未完成施工部分，未提交证据证明属于环城建筑公司施工范围，且（2016）云2301民初4001号案件中云南公正司法鉴定中心对新建厂区综合实验楼工程造价进行鉴定，鉴定意见书中确认处正立面底角未刷漆，二楼公共卫生间进门墙未封到顶，工程造价已对未施工完成的项目的工程造价进行了扣减，（2016）云2301民初4001号案件已对新建厂区综合实验楼建设工程项目的工程造价进行了处理，现世纪华宝公司要求环城建筑公司继续完成施工无事实和法律依据，本院不予支持。原告世纪华宝公司主张被告环城建筑公司逾期竣工交付综合实验楼，要求被告按合同总价的0.005%/天承担违约金。《建设工程施工合同》约定工期总日历天数110天，工期总日历天数与根据计划开竣工计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包颁发工程接收证书。《建设工程施工合同》未约定竣工验收时间；2015年12月3日原、被告及设计单位、监理单位进行施工图纸会审技术交底；环城建筑公司提交的2016年3月18日工作联系单、2016年3月22日铝合金门窗及外墙漆变更记录、2016年4月14日工作联系单，加盖世纪华宝公司印章，能证明在施工过程中部分工程项目进行了变更、增加，工期应进行顺延，双方未约定顺延期限；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项的规定，建设的工程未经竣工验收，发包人擅自使用，以转移占有建设工程之日为竣工验收之日，被告提交的照片可以证明原告对新建厂区综合实验楼已占有并进行了部分装修使用；被告提交的综合实验楼基础、主体分部工程验收会议签到表、综合实验楼地基与基础分部工程质量竣工验收报告、综合实验楼主体结构分部工程质量竣工验收报告上有勘察单位、设计单位、监理单位、建设单位、施工单位相关工作人员的签名，并同意验收，能证明本案工程于2016年7月21日进行过分部分项验收；2016年12月2日，环城建筑公司向本院起诉世纪华宝公司要求世纪华宝公司告支付工程款及逾期付款违约金，原告未按时足额支付工程款，2017年8月16日，世纪华宝公司以环城建筑公司建设完成的新建厂区综合实验楼建设工程存在质量问题要求环城建筑公司维修、加固，即使被告存在违约行为，原告没有采取适当措施防止损失扩大，不当扩大了损失。综上，本案工程于2016年7月21日进行了分部分项验收，原告对新建厂区综合实验楼已占有并进行了部分装修使用，原告要求被告按合同总价款以每日0.005%计算逾期违约金没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十九条、第二百六十九条、第二百八十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告楚雄市环城建筑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南世纪华宝医药产业开发有限公司综合实验楼施工质量问题项目修复费用778876.61元；二、驳回原告云南世纪华宝医药产业开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定人出庭费用2000元（被告楚雄市环城建筑有限公司已交）；案件受理费4284元、鉴定费50000元、保全申请费5000元，由被告楚雄市环城建筑有限公司负担（未交款项于本判决生效之日起十日内一次性交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  孙 燕人民陪审员  李春荣人民陪审员  王锁英二〇二〇年四月十日书 记 员  纳 锐