江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终208号上诉人（原审原告）：途窝酒店投资（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市南山区粤海街道南汕大道东创业路北保利城花园写字楼2110，统一社会信用代码914403003061885287。法定代表人：陈海波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘依朴，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖华敏，广东东方昆仑（东莞）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：宜兴海啦啦旅游文化有限公司，住所地江苏省宜兴市宜城街道解放东路886号C栋第二层201号，统一社会信用代码91320282MA1NM1QJ33。法定代表人：王东海。被上诉人（原审被告）：江苏三海旅游文化发展有限公司，住所地江苏省常州市新北区黄山路217号6008室，统一社会信用代码91320411MA1N8HG01B。法定代表人：王东海。上诉人途窝酒店投资（深圳）有限公司(以下简称途窝公司)因与宜兴海啦啦旅游文化有限公司（以下简称海啦啦公司）、江苏三海旅游文化发展有限公司（以下简称三海公司）民间借贷纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2019）苏0282民初8509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。途窝公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判二被上诉人立即向其返还借款本金人民币500653元并支付利息损失，利息按年利率24%计算，从2019年7月2日计至二被上诉人付清之日止，暂计至2019年9月30日为30039.18元，借款与利息暂合计为530692.18元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决仅支持其要求返还利息的诉讼请求而未支持其要求返还本金的请求，属于适用法律错误。海啦啦公司未按照补充协议的约定按季支付利息达两年之久（协议期仅三年），自去年起其已两次将海啦啦公司告上法庭，两件案件的审理过程中海啦啦公司、三海公司从未参与诉讼，且两公司早已人去楼空，本案一审判决书及上诉状均系法院公告送达，海啦啦公司明显是以自己的行为表示不再履行三方签订的合同义务，致使上诉人收取借款本息的合同目的无法实现，已构成根本性违约，故两被上诉人拖欠款项的行为符合法定解除合同的理由。海啦啦公司、三海公司未予答辩。途窝公司向一审法院起诉请求：1、要求海啦啦公司、三海公司立即归还借款本金500653元、并承担自2019年1月9日起至给付之日止以年利率24%所计算的利息；2、由海啦啦公司、三海公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年10月26日，其公司与海啦啦公司、三海公司签订了《TOWO上品酒店项目合作协议书》,约定共同投资TOWO上品酒店项目，但未正常运行。后三方于2018年3月又签订了《途窝海啦啦补充协议》，约定“将结算确定的投资款500653元借由海啦啦公司使用，并承诺给予30%的年回报、并于每季度支付一次，为期三年，并由三海公司承担无限连带责任”。然补充协议签订后，海啦啦公司仅于2018年9月6日支付一次回报款37549元，之后再未付款。因海啦啦公司、三海公司违反协议约定，故向法院起诉，要求支持其诉请。海啦啦公司、三海公司一审均未作答辩。途窝公司为证实其主张向一审法院提供了以下证据：（1）2017年10月26日，途窝公司与海啦啦公司、三海公司签订《ＴＯＷＯ上品酒店项目合作协议书》一份，该协议书主要约定“①由途窝公司与海啦啦公司共同出资投资位于江苏省宜兴市上品酒店’项目；②海啦啦公司以硬装投入占项目酒店65％股权，途窝公司以软装投入及日常运营管理占项目酒店35％股权，合同期自2017年11月3号至2027年11月3号；③自ＴＯＷＯ上品酒店项目正式营业之日起至收回投资总额止期限内，海啦啦公司需按途窝公司投资总额以年固定收益率为30％进行保底；④若途窝公司年投资收益率低于30％且无法进行补贴，三海公司承担担保责任；⑤如因海啦啦公司原因导致酒店无法经营或项目物业被收回，导致未能按照协议约定期限支付，海啦啦公司应先退还途窝公司投资款，并按日向途窝公司支付违约金”等内容。（2）途窝公司与海啦啦公司、三海公司签订《途窝海啦啦补充协议》一份，该协议主要载明“三方于2017年10月26日签订的TOWO上品酒店项目合作协议书，现因公安消防等特殊原因造成酒店无法安装门锁等问题，导致酒店无法正常开展网络销售渠道，从而影响各方收益，现三方经过友好协商一致认为需改变现状，故达成以下补充协议：①途窝公司统计核算开业至今投入酒店的费用作为投资款项借由海啦啦公司使用；②海啦啦公司承诺给予途窝公司投资款额度总额的30％年回报（每季度支付一次，即分别于2018年4月1日和同年7月1日及10月1日、2019年1月1日、2019年4月1日、2019年7月1日、2019年10月1日……2021年1月1日各支付投资回报款37549元，于2021年4月1日支付投资回报款37549元并支付原始投资款500653元），为期三年，三年后海啦啦公司全额返还途窝公司所有投资款；③付款额度为途窝公司总计投入投资款500653元，30％年回报计150195.9元、每季度支付金额为37549元，付款时间为自2018年4月1日起海啦啦公司每季度支付途窝公司投资款回报款37549元，至2021年4月1日海啦啦公司支付途窝公司原始投资款500653元；④如海啦啦公司未按时足额支付回报款，则需按照未履约金额的每日5‰承担违约赔偿；⑤三海公司需承担无限连带责任”。（3）海啦啦公司于2018年9月6日以网上银行转账支付途窝公司37549元的电子回执、广东xx律师事务所叶某某以律师事务所名义邮寄给海啦啦公司要求按补充协议约定按约支付分红款并承担逾期支付违约金的律师函、以及与黄光毅的微信聊天记录（内容主要是确认律师函是否收到及催款等事项）。（4）（2019）苏0282民初2716号民事判决书，该判决书已判决确认由海啦啦公司支付对本金500653元自2018年4月1日起至2019年1月8日止按年利率24％计算的利息、并由江苏三海旅游文化发展有限公司对宜兴海啦啦旅游文化有限公司上述债务承担连带清偿责任。（5）途窝公司于2019年5月29日以顺丰快递分别邮寄给海啦啦公司和三海公司的催款函及快递网上送达打印件，内容主要为“经（2019）苏0282民初2716号民事判决书判决后仍未还款，故认为有权提前收回本金，并要求立即偿付本息”等内容。一审审理中，海啦啦公司、三海公司经该院合法传唤，无正当理由均既未到庭参加诉讼、又未向该院提供任何反驳证据，故该院对原告所提供的上述证据予以确认。一审法院认为，本案所涉的《“TOWO上品酒店”项目合作协议书》、《途窝海啦啦补充协议》均系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。根据《途窝海啦啦补充协议》，可认定海啦啦公司所结欠途窝公司的投资款500653元已转化为借款，而双方在《途窝海啦啦补充协议》中约定的30%年回报则应确认为是三方对借款利率的约定。补充协议签订后，由于海啦啦公司未能按约支付到期利息、而作为连带责任的担保方三海公司也未能履行保证责任，因而直接导致了本纠纷的发生，责任在海啦啦公司、三海公司。故对途窝公司要求海啦啦公司支付自2019年1月9日起按年利率24%所计算的已到期利息、并由三海公司承担连带保证责任的请求，该院予以支持；对其公司要求立即返还借款本金及后续未到期利息的请求，则因三方在《途窝海啦啦补充协议》中就借款本金的返还和利息支付期限均有明确约定，现该请求因不符合三方约定的条件、又无法定解除合同理由，故对此请求，该院暂不予支持。海啦啦公司、三海公司经该院合法传唤无正当理由既未到庭抗辩、也未提交反驳证据，由此所产生的不利后果只能由其公司自行承担。判决：一、海啦啦公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付以本金500653元按年利率24%所计算至2019年7月1日止的已到期利息计57741.98元;二、三海公司对海啦啦公司上述债务承担连带清偿责任；三、驳回途窝公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4690.50元（已减半收取），由海啦啦公司、三海公司负担485元，途窝公司自行承担4205.50元。海啦啦公司、三海公司应承担的受理费已由途窝公司垫付，海啦啦公司、三海公司于判决发生法律效力之日起十日内直接将应承担的受理费向途窝公司支付。二审另查明，2019年3月12日，一审法院立案审理途窝公司与海啦啦公司、三海公司合伙协议纠纷一案。途窝公司起诉请求海啦啦公司、三海公司支付2018年第三、四季度及2019年第一季度分红款人民币112647元，违约金55760.26元（暂计至2019年1月8日），途窝公司陈述其与海啦啦公司之间的法律关系已转为借款关系，每季度的投资回报款实际为利息，2021年是返还借款本金时间，违约金由法院依法调整，同时其明确三海公司是作为上述债务的保证人承担无限连带赔偿责任。一审法院最终支持了途窝公司的诉讼请求。其后，途窝公司就该案向一审法院申请强制执行。又查明，一审法院于2019年9月2日向海啦啦公司、三海公司邮寄判决书，后被退回，海啦啦公司的EMS回单显示：公司已搬，收件人辞职；三海公司的EMS回单显示：人去楼空无电话。其后，一审法院先后公告送达该案一审判决书、上诉状。本院认为，债务未到期，债务人一直未能按照借款合同的约定按期归还本息，致使债权人合理地认为其将继续不履行合同义务，致使合同目的不能实现的，债权人可以在履行期限届满之前解除借款合同，要求债务人提前偿还并承担违约责任。本案中，补充协议系当事人真实意思表示，双方均应依约履行。海啦啦公司自认补充协议所确定的法律关系已转化为借款关系，途窝公司亦予以认可，故海啦啦公司应依约支付本息。在该补充协议约定的三年内，海啦啦公司长期未依约按期支付利息，且海啦啦公司、三海公司也未积极应诉，企业经营地亦无人值守，以其行为表明不依约履行还款义务，途窝公司有理由认为其将继续不履行合同义务。海啦啦公司对已到期的还款计划构成实际违约，对未到期的还款计划构成预期违约，其行为侵犯了途窝公司的合法权益，依法应承担民事责任。因此，途窝公司要求海啦啦公司立即归还借款本金及逾期利息、三海公司立即承担担保责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上所述，途窝公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宜兴市人民法院（2019）苏0282民初8509号民事判决；二、宜兴海啦啦旅游文化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还途窝酒店投资（深圳）有限公司借款本金500653元并承担该款自2019年1月9日起至实际偿还之日止按年利率24%计算的利息；三、江苏三海旅游文化发展有限公司对宜兴海啦啦旅游文化有限公司上述债务承担连带清偿责任。一审案件受理费4690.50元，二审案件受理费9381元，合计14071.5元，由海啦啦公司、三海公司负担，途窝酒店投资（深圳）有限公司预交的诉讼费14071.5元可在本判决生效之日起十日内向本院申请退回，宜兴海啦啦旅游文化有限公司、江苏三海旅游文化发展有限公司应负担的部分在本判决生效之日起十日内向本院交纳。本判决为终审判决。审判长  王作化审判员  陈丽芳审判员  郭继光二〇二〇年四月一日书记员  王 希本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；