河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终572号 上诉人（原审原告、并案被告）：邯郸市卫林紧固件制造有限公司，住所地：邯郸市永年区工业聚集区建设大街西侧。 法定代表人：韩焕玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩炜，系该公司员工。 委托诉讼代理人：董彬，系该公司员工。 上诉人（原审被告、并案原告）：徐志彪，男,1971年4月11日生，汉族,住邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：贺晓宇，河北天汉律师事务所律师。 上诉人邯郸市卫林紧固件制造有限公司（以下简称卫林制造公司）因与上诉人徐志彪劳动争议一案，均不服河北省邯郸市永年区人民法院(2019)冀0408民初2757号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 卫林制造公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决卫林制造公司无须支付徐志彪工伤保险待遇。事实和理由：我公司未交纳工伤保险是徐志彪的原因造成的。因此，我公司不应承担工伤保险责任。徐志彪在我公司工作时，因其在原单位社保关系没有解除，虽然其是下岗职工、自谋职业，与其原单位不存在劳动关系，但社保关系并没有解除。转移社保关系需要其本人到原单位办理相关手续，之后公司才能在本单位为其交纳工伤保险。 徐志彪上诉请求：1、依法判决双方解除劳动关系；2、依法判决卫林制造公司向徐志彪支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、公告费和残疾辅助器具费等各项工伤保险待遇费用共计491711.67元；3、本案一、二审诉案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决将意外商业保险赔偿金从工伤保险待遇款中予以扣除，不符合法律规定，于法相悖。最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿的问题的答复》，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照工伤保险条例的相关规定向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。商业性意外伤害保险，性质上是用人单位为职工提供的一种福利待遇，但并不能免除或抵扣用人单位负有的法定的缴纳工伤保险费的义务或支付工伤保险待遇的义务。一审判决认定上诉人获得意外商业保险赔偿金103270.74元，没有证据证明。一审判决未依法足额支持上诉人主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、公告费和残疾辅助器具费，不符合法律规定。医疗费应为28350.57元，一审未足额支持；护理费应为3794×18×2=136584元，一审未足额支持；住院伙食补助费应为（39+17）×100=5600元，一审未足额支持；4、交通费应为5050.1元，一审只支持了280元；5、公告费1250元，系上诉人发生工伤事故导致的必要支出，应予支持；6、残疾辅助器具费865元应当支持。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 卫林制造公司向一审法院起诉请求：依法判决原告无须支付被告工伤保险待遇。 徐志彪向一审法院起诉请求：1、依法判决解除原告与被告的事实劳动关系。2、依法判决邯郸市卫林紧固件制造有限公司支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、停工留薪期工资、停工留薪期间护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金、鉴定费等共计491711.67元。3、本案诉讼费用由邯郸市卫林紧固件制造有限公司负担。 一审法院认定事实：徐志彪于2016年3月7日开始到邯郸市卫林紧固件制造有限公司上班，双方未签订书面劳动合同。2016年12月4日，徐志彪上班时发生事故伤害，后被送往邯郸市永年区第一医院治疗，邯郸市卫林紧固件制造有限公司为徐志彪支付了医疗费、安排了人员进行陪护，并支付了陪护期间吃饭、住院等费用。2018年6月27日，徐志彪到中国人民解放军陆军总医院进行住院治疗，共计住院16天，医疗费为24978.39元。邯郸市卫林紧固件制造有限公司未依法为徐志彪参加工伤保险，但是为徐志彪投保了“关爱无忧”意外伤害商业保险，保险期间为2016年4月29日至2017年4月28日，缴费日期为2016年6月26日。徐志彪在工作期间伤害事故发生后，依据邯郸市卫林紧固件制造有限公司为其投保的“关爱无忧”意外伤害商业保险，领取了商业保险赔偿金103270.74元。徐志彪和邯郸市卫林紧固件制造有限公司存在事实劳动关系，徐志彪在邯郸市卫林紧固件制造有限公司工作期间的月工资数额为3794元，均由已经发生法律效力的人民法院民事判决书予以确认。2018年3月15日，邯郸市人力资源和社会保障局作出了冀伤险认决字[2017]04059234号认定工伤决定书，认定徐志彪受到的事故伤害属于工伤，该认定工伤决定书已经发生法律效力。2019年7月9日，河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2019年128号再次鉴定结论书，认定徐志彪的伤残等级为七级伤残、无护理依赖等级、停工留薪期为12个月、延长停工留薪期6个月，该鉴定结论书也已发生法律效力。后徐志彪向永年县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决与邯郸市卫林紧固件制造有限公司解除劳动关系并要求邯郸市卫林紧固件制造有限公司支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、公告费等各项工伤保险待遇费用共计491711.67元。2019年8月15日，永年县劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯永劳人仲案[2019]32号仲裁裁决书，裁决如下：1、邯郸市卫林紧固件制造有限公司一次性伤残补助金49322元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金195798元、停工留薪期工资68292元、医疗费24978.39元、住院伙食补助费560元、到统筹地区以外就医的交通费280元、鉴定费600元，各项费用共计339830.39元。2、对徐志彪的其他请求不予支持。邯郸市卫林紧固件制造有限公司、徐志彪均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 一审法院认为，徐志彪与邯郸市卫林紧固件制造有限公司存在事实劳动关系，徐志彪工作期间的月工资数额为3794元，已经有生效的民事判决书予以确认，本院予以认定。徐志彪在邯郸市卫林紧固件制造有限公司工作期间遭受事故伤害，经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，河北省劳动能力鉴定委员会鉴定徐志彪为七级伤残，停工留薪期为12个月，延长6个月，《认定工伤决定书》、《再次鉴定结论书》均已发生法律效力，本院予以认定。因徐志彪于2016年12月4日在工作期间发生事故受伤后没有再去上班，且徐志彪的停工留薪期为12月，延长6个月，故应认定双方的劳动关系于2018年6月3日终止，徐志彪应依法享受工伤保险待遇；鉴于邯郸市卫林紧固件制造有限公司未依法为徐志彪缴纳工伤保险，故应由邯郸市卫林紧固件制造有限公司按工伤保险待遇支付给徐志彪。用人单位为劳动者缴纳工伤保险，是其法定义务，不因已为劳动者投保意外伤害商业保险而免除，故郸市卫林紧固件制造有限公司虽然为徐志彪投保了意外伤害商业保险，仍应向徐志彪支付工伤保险待遇，但是徐志彪依据邯郸市卫林紧固件制造有限公司为其投保的意外伤害商业保险而领取的保险赔偿金，应从邯郸市卫林紧固件制造有限公司向徐志彪支付的工伤保险待遇费用中予以扣除。 根据《工伤保险条例》规定，徐志彪应享受的七级工伤待遇为：1.一次性伤残补助金：七级伤残标准为13个月的本人工资。被告的月平均工资按3794元计算，即3794元×13＝49322元。2.一次性工伤医疗补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金的标准应按被告与原告解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的26个月。鉴于原、被告双方的劳动关系于2018年6月终止，参照河北省2017年度职工年平均工资65266元计算，即（65266元/年÷12）×26个月＝141409.67元。3.一次性伤残就业补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金应按被告与原告解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的10个月。参照河北省2017年度职工年平均工资65266元计算，即（65266元/年÷12）×10个月＝54388.33元。4、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位发放。徐志彪的停工留薪期共为18个月，徐志彪的月工资为3794元，即3794元×18＝68292元。5、医疗费24978.39元。6、住院伙食补助费：河北人保厅提出落实新《工伤保险条例》十个具体意见第四条第一款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，35元/天/人。徐志彪住院16天，即35元×16天＝560元。7、到统筹地区以外就医的交通费280元。8、鉴定费：被告因工伤伤残鉴定支付鉴定费600元。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第（二）项、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《河北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十四条之规定，判决：一、原告（并案被告）邯郸市卫林紧固件制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）徐志彪一次性伤残补助金49322元、一次性伤残就业补助金54388.33元和一次性工伤医疗补助金141409.67元、停工留薪期工资68292元、医疗费24978.39元、住院伙食补助费560元、交通费280元、鉴定费600元，共计339830.39元（徐志彪领取的意外伤害商业保险赔偿金103270.74元应从中扣除）。二、驳回原告（并案被告）邯郸市卫林紧固件制造有限公司的诉讼请求和被告（并案原告）徐志彪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由原告邯郸市卫林紧固件制造有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于卫林制造公司是否应支付徐志彪工伤保险待遇的问题，徐志彪在卫林制造公司工作过程中受伤，并已认定为工伤，卫林制造公司未给徐志彪缴纳工伤保险，因此，卫林制造公司应支付徐志彪工伤保险待遇。 关于商业保险赔偿金是否应从徐志彪工伤保险待遇中扣除的问题，卫林制造公司为徐志彪投保了商业保险，徐志彪已领取了103270.74元的保险赔偿，因此，该款项应从赔偿总额中予以扣除。 关于徐志彪的医疗费问题，根据徐志彪提交的医疗费票据，医疗费数额应为28350.57元，本院予以支持。 关于徐志彪的护理费问题，虽然根据河北省劳动能力鉴定委员会《再次鉴定结论书》鉴定结论：无护理依赖等级。是指治疗期满后徐志彪不需要护理，但在其住院期间需要用人单位安排人员护理或支付护理费，徐志彪住院共计55(39+16)天，二人护理，护理费应为11255.86元（37349元÷365×55天×2）。 关于徐志彪的住院伙食补助费，一审按工伤保险条例计算并无不当，而不应按人身损害赔偿标准计算。 关于交通费，应由用人单位按工伤保险条例支付工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、住宿费用，徐志彪到中国人民解放军陆军总医院住院16天，虽然徐志彪提交了交通费票据，但不能正确反映其交通费用，本院酌情支持其2000元。 关于残疾辅助器具费用，应由用人单位按工伤保险条例支付，故应支付徐志彪865元。 关于徐志彪请求的公告费，没有法律依据，本院不予支持。 关于工伤赔偿的计算标准问题，徐志彪2016年12月发生工伤事故，停工留薪期18个月，事故发生后徐志彪没有再到单位工作，双方也没有签订劳动合同，因此，停工留薪期满双方的劳动关系解除，即2018年8月双方解除劳动关系。一审判决适用的是2018年度公布的2017年的河北省统计数据，并无不当，因此，一审判决适用的计算标准并无不当。 综上所述，徐志彪的部分上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市永年区人民法院(2019)冀0408民初2757号民事判决第二项； 二、变更河北省邯郸市永年区人民法院(2019)冀0408民初2757号民事判决第一项为：邯郸市卫林紧固件制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付徐志彪一次性伤残补助金49322元、一次性伤残就业补助金54388.33元和一次性工伤医疗补助金141409.67元、停工留薪期工资68292元、医疗费28350.57元、住院伙食补助费560元、交通费2000元、鉴定费600元、护理费11255.86元、残疾辅助器具费865元，共计357043.43元（徐志彪领取的意外伤害商业保险赔偿金103270.74元应从中扣除） 二审案件受理费20元，由邯郸市卫林紧固件制造有限公司承担10元，徐志彪承担10元。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  刘 勇 二〇二〇年四月十四日 书记员  武东美