呼和浩特市中级人民法院刑事裁定书（2020）内01刑终84号原公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。上诉人（原审被告人）李文生，男，小学文化，无固定职业，捕前住呼和浩特巿新城区保和少镇。1993年12月24日，因犯抢劫罪、盗窃罪被呼和浩特巿中级人民法院判处有期徒刑十一年；2012年7月5日，因犯敲诈勒索罪被呼和浩特市新城区人民院判处有期徒刑四年，2015年2月10日刑满释放。2018年11月28日，因涉嫌犯敲诈勒索罪被呼和浩特市公安局新城区分局刑事拘留，2019年1月3日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。原审被告人董利贞，男，出生于呼和浩特市，初中文化，无固定职业，捕前住呼和浩特市新城区保合少镇。2013年5月8日，因吸食毒品被行政拘留十五日；2013年10月23日被呼和浩特市公安局赛罕区分局强制戒毒二年。2019年5月13日，因涉嫌犯敲诈勒索罪被呼和浩特市公安局新城区分局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。呼和浩特市新城区人民法院审理呼和浩特市新城区人民检察院指控李文生、董利贞犯敲诈勒索罪一案，于2019年10月18日作出（2019）内0102刑初317号刑事判决。原审被告人李文生不服，提出上诉。本院于2020年3月10日立案，依法组成合议庭不开庭审理本案，经过阅卷、讯问上诉人，现已审理终结。原审判决认定，2015年11月14日，在呼和浩特市××区被害人苏某家中，董利贞、李文生、刘利兵（另案处理）以苏某曾强奸董利贞妻子杨海霞为由，威胁被害人苏某不私了就报警，强迫其给付人民币8万元。后在该村村委会，被害人苏某找他人代写欠条两张，钱款共计人民币8万元。此后，董利贞、李文生、刘利兵（另案处理）依据前述欠条分三次从被害人苏某处索要钱款共计人民币2.1万元。2018年11月26日，董利贞、李文生等人又来到苏某家中索要钱款，被害人苏某报警。原审判决认定上述事实的证据，有被害人的报案材料及陈述、书证、证人证言、被告人的供述和辩解等。原审判决认为，董利贞伙同李文生以非法占有为目的，对被害人实施威胁强行索要人民币8万元，数额巨大，其行为均构成敲诈勒索罪。李文生被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十四条之规定，判决，一、被告人董利贞犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；二、被告人李文生犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；三、被告人董利贞、李文生违法所得人民币21000元退赔被害人苏某。上诉人李文生提出的上诉理由是,其有自首情节，一审法院量刑偏重，请求二审法院从轻处罚。二审经审理查明的事实与一审审理查明事实一致，并有下列证据予以证实：1.被害人苏某（又名苏小云）的报案材料及陈述，证明2015年6月16日，其在野马图遇到董利贞媳妇，二人在其租的房子里过夜并发生关系，半个月后，董利贞、李文生等四人来到其家中质问此事并向其要钱，否则就要报警，其领着该四人来到奎素村委会，让尹某帮忙代写了一张80000元欠条；2017年春节，该四人问其要钱，其给了董利贞10000元；2017年10月4日（农历八月十五），该四人再次问其要钱，其又给了董利贞10000元；2018年11月初，李文生和另外两人找其要钱，其给了李文生1000元；2018年11月26日，董利贞、李文生又来到其家要钱，其报警。2.证人杨某（董利贞妻子）的证言，证明2015年的某天，其去野马图时遇到苏某，苏某带其到饭店吃饭，又把其带回苏某家里，其要回家，苏某不让，并同其发生关系。3.证人董某（董利贞儿子）的证言，证明2015年的一天，其母亲彻夜未归，第二天中午才回家；过了几天其听说有关其母亲的风凉话就问起此事，得知苏某同其母亲发生过关系，其父亲董利贞后来去找苏某解决此事，并向苏某要过钱。4.证人尹某的证言，证明2015年11月的一个晚上，其接到村书记云二平的电话让其前往村委会，其按照云二平的要求，写了一张欠条，内容大致是苏某欠其中一名男子80000元，用苏某自家一亩地作为抵押。5.证人李某（苏某妻子）的证言，证明有几名陌生男子来其家中辱骂苏某，并向苏某要过三次钱共计21000元。6.欠条，证明苏某向董利贞出具欠条，内容为苏某欠董利贞80000元，由于苏某本人无现金，承诺征地后用自家一亩地的补偿款来兑现。7.刑事判决书及释放证明，证明李文生曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1993年12月24日被呼和浩特市中级人民法院判处有期徒刑十一年；曾因犯敲诈勒索罪于2012年7月5日被呼和浩特市新城区人民院判处有期徒刑四年，2015年2月10日刑满释放。8.吸毒人员处置详细信息，证明董利贞因吸食毒品于2013年5月8日被行政拘留15日，2013年10月23日被呼和浩特市公安局赛罕区分局强制戒毒二年。9.抓获经过，证明2018年11月27日，保合少派出所民警在接到报警电话后，前往苏某家将李文生抓获；2019年5月12日，董利贞入住和林格尔县城关镇假日酒店时被和林县公安局治安巡警大队抓获的事实。10.原审被告人董利贞的供述与辩解，证明其听说妻子被苏某强奸后，其与李文生等四人前往苏某家中质问此事，苏某答应赔偿其80000元，双方前往村委会找人代写欠条；2016年6月份、2017年中秋节过后，其与李文生从苏某处二次共拿到20000元现金，李文生自己找苏某要到过1000元；2018年中秋节过后，其与李文生再次前往苏某家中要钱，发生争执后，双方均报警，其因害怕被抓，称去医院陪床，没有前往派出所。11.上诉人李文生的供述与辩解，证明2015年11月14日下午，其开车带董利贞前往苏某家处理苏某与董利贞妻子发生性关系一事，苏某答应赔偿80000元给董利贞，双方在村委会找人代写欠条并签字；2016年6、7月份下午其与董利贞前往苏某家要得10000元现金，董利贞打了一张收条；2018年国庆节其与董利贞、刘利兵到苏某家要得10000元现金，董利贞打了一张收条；大约一个月后，其与董利贞、刘利兵再次来到苏某家要得1000元；2018年11月26日晚，其与董利贞前往苏某家中要钱，双方发生争执，对方说要报警，董利贞去医院陪床，让其与董某（董利贞儿子）前往派出所报警。12.身份信息，证明董利贞、李文生的基本身份信息。以上证据，经一审当庭举证、质证，并经二审审查，本院认为来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，予以采信。本院认为，上诉人李文生、原审被告人董利贞以非法占有为目的，以威胁的方法强行索要他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪，其中既遂21000元，未遂59000元。李文生系累犯，应从重处罚。上诉人李文生提出的“其有自首情节，一审法院量刑偏重，请求二审法院从轻处罚”的上诉理由，经查，呼和浩特市公安局新城区公安分局保合少派出所出具的《抓获经过》证明李文生并非主动将自己置于办案机关的合法控制之下，不属于自动投案，不构成自首。李文生、董利贞敲诈勒索犯罪既有既遂又有未遂，其犯罪未遂部分数额巨大，对应的法定刑幅度较重，故本案应以犯罪未遂，数额巨大确定基准刑，并将既遂部分作为酌情从重处罚情节。一审法院充分考虑累犯、被害人有过错等情节进行量刑并无不当之处，上诉人李文生的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵佳娜审 判 员 田小芳审 判 员 任 静 二〇二〇年四月十四日法官助理 李志伟书 记 员 史凯文附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。