浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙02民终218号上诉人（原审被告）：宁波市镇海山崎机械有限公司。住所地：浙江省宁波市镇海区蛟川街道俞范村。法定代表人：宋中山，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：瞿五妹，女，1971年4月15日出生，汉族，住湖南省永顺县。委托诉讼代理人：潘晓，宁波市镇海区承信法律服务所法律工作者。上诉人宁波市镇海山崎机械有限公司（以下简称山崎公司）因与被上诉人瞿五妹劳动合同纠纷一案，不服宁波市镇海区人民法院（2019）浙0211民初3398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。山崎公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、被上诉人在仲裁阶段撤回了劳动争议仲裁申请，因此相当于本案劳动争议没有经过劳动争议前置程序。一审法院受理本案，审判程序错误。二、一审法院认定双方当事人之间存在劳动关系，缺乏必要的证据支持。2019年3月19日的微信转账500元，只能证明双方存在金钱往来，无法证明其用途。被上诉人主张2019年2月14日微信转账500元，与事实不符。被上诉人提供的入院记录，只能证明被上诉人入院治疗这一事实，无法据此证明劳动关系存在。关于劳动关系的起止时间和工资数额，按照“谁主张，谁举证”的原则，应当由被上诉人提供证据证明，而不是由上诉人负举证责任。被上诉人提供的微信记录仅能证明2019年3月至5月期间的资金往来情况，并不能证明被上诉人主张的2018年存在劳动关系的事实。在被上诉人未提供工资条、工作服、厂牌、工作证、考勤记录等物证，也无在职员工的人证的情况下，一审法院依据自由心证作出判决，有失公允。瞿五妹辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持一审判决。本案仲裁审理超过60天未审结，劳动争议仲裁委员会作出终止仲裁程序的告知书后，被上诉人才向法院起诉的，符合法律规定，一审审判程序并无不当。瞿五妹向一审法院起诉请求：1.确认瞿五妹与山崎公司在2018年7月11日至2019年6月18日期间存在劳动关系；2.山崎公司为瞿五妹补交2018年7月至2019年6月的各项社会保险费；3.山崎公司支付瞿五妹未签订书面劳动合同的二倍工资差额28?600元（2600元/月×11个月）。一审法院审理认为：关于双方当事人之间是否存在劳动关系。首先，在瞿五妹提交的其与山崎公司法定代表人宋中山之间的微信聊天记录中，瞿五妹在发送的语音中称宋中山为“老板”，催促宋中山解决，还询问“是不是要去劳动局”。宋中山则通过微信给瞿五妹转账500元，并在发送的语音中告知瞿五妹“拍片不用每次都打印出来”。对此，山崎公司称500元是借给瞿五妹的钱，出于关心告诉瞿五妹去医院检查身体不用拍片每次都打印。然而，上述微信聊天记录中并未提及借款以及去医院检查身体的事宜。其次，在瞿五妹提交的2018年10月16日入院记录中，载明“瞿五妹自诉3小时前工作时不慎被机器绞伤左前臂”，与瞿五妹在本案中陈述的事实相一致。因此，一审法院认定双方当事人之间存在劳动关系。关于双方当事人之间劳动关系的起止时间。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；用人单位应当建立职工名册备查。由此可见，因山崎公司未与瞿五妹签订劳动合同、建立职工名册，从而导致劳动关系的成立时间无法认定，山崎公司应对与瞿五妹建立劳动关系的时间承担举证责任。山崎公司未提供证据证明瞿五妹的入职时间、离职时间，应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院根据瞿五妹自述，认定其与山崎公司在2018年7月11日至2019年6月18日期间存在劳动关系。关于瞿五妹的工资数额。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。由此可见，用人单位对工资的支付情况承担举证责任。山崎公司未提供证据证明瞿五妹的工资数额，应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院根据瞿五妹自述，认定其月平均工资2600元。一审法院认为：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。山崎公司未与瞿五妹订立书面劳动合同，应当自2018年8月11日起支付二倍工资。瞿五妹自述其于2018年10月16日上午发生工伤事故，后未回到山崎公司上班。瞿五妹受工伤后，应享受停工留薪待遇，但工伤职工享受停工留薪待遇属于特殊情形，不同于一般的劳动报酬，且劳动者在该期间并未实际提供劳动，故不适用二倍工资的规定。因此，山崎公司应支付瞿五妹自2018年8月11日起至2018年10月15日止的二倍工资差额5600元（2600元/月×2个月＋100元/天×4天）。另外，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，因此瞿五妹关于补交社会保险费的诉讼请求，一审法院予以驳回。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，并参照《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，作出判决：一、确认瞿五妹与宁波市镇海山崎机械有限公司在2018年7月11日至2019年6月18日期间存在劳动关系；二、宁波市镇海山崎机械有限公司支付瞿五妹未签订书面劳动合同的二倍工资差额5600元，于判决生效之日起三日内履行完毕；三、驳回瞿五妹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院依据有效证据及当事人陈述等，经审理查明的事实与一审判决载明的认定事实一致，予以确认。本院认为：二审期间双方当事人争议的焦点是：1.双方当事人之间是否存在劳动关系，以及相应的劳动关系建立的时间和工资数额。2.一审审判程序是否违法。举证责任包含两层含义，一是指当事人对自己提出的主张有提供证据的责任，即为行为意义上的举证责任。二是指当待证事实真伪不明时由依法负有证明责任的人承担不利后果的责任，即为结果意义上的举证责任。本案中，首先，入院记录中所载“患者自诉3小时前工作时不慎被机器绞伤左前臂”，这虽是被上诉人单方陈述，但该自述发生于受伤就医的第一时间，其证明力高于诉讼中的自述，而且医生诊断后并未提出不同意见，故据此可以认定被上诉人受伤系因工作中操作机器绞伤所致。其次，一审期间被上诉人提供的微信聊天记录中的内容，涉及上诉人法定代表人（“老板”）对上诉人伤情的了解，以及“到劳动局解决”等较典型的劳资双方就工伤事故处理进行交涉的内容。第三，上诉人并未对其所称借钱给被上诉人以及了解被上诉人伤情的原因作出合理解释。综合以上三点，已经可以认定被上诉人在为上诉人提供劳动中发生事故，即可认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。也就是说被上诉人已经就其主张双方存在劳动关系的事实，提供了证据，待证事实已经明确，被上诉人已无需再就此承担结果意义上的举证责任。关于被上诉人的入职时间和月工资数额。被上诉人主张的入职时间为2018年7月11日，距离发生事故仅三个月，而月工资2600元也仅略高于最低工资标准，均属于最基本的主张。在双方劳动关系可以认定以及上诉人明显消极举证的情况下，考虑劳动者的实际举证能力以及对劳动者权益的保护，一审法院对此予以认定，并无不当。上诉人主张被上诉人应当对上述事实主张负举证不能的不利后果，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定，仲裁庭裁决劳动争议案件的最长期限是六十天，逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案仲裁裁决于2019年6月18日受理，被上诉人向一审法院提起诉讼时已经超过60天，而且之前劳动争议仲裁委员会也已经告知不再审理本案。因此，被上诉人起诉符合上述规定，一审法院对此予以受理和审理，不违反法律规定，程序并无不当。上诉人主张一审程序错误，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  赵 晖审 判 员  周 娜审 判 员  樊瑞娟二〇二〇年四月二日代书记员  姜黎娜