福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0802民初8343号 原告：龙岩市中小企业信用担保中心，住所地龙岩市经济技术开发区管委会办公大楼内，组织机构代码72643199—3。 法定代表人：林忠，主任。 委托诉讼代理人：林明华，福建力涵律师事务所律师。 被告：龙岩市华联汽车服务有限公司，住所地龙岩市新罗区龙门镇海西物流园物流大道308号，组织机构代码73360895-3。 法定代表人：丘敏东,总经理。 被告：丘敏东，男，1964年7月8日出生，汉族，住福建省长汀县。 被告：黄全霞，女，1964年5月24日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 被告：龙岩市龙门汽车起重服务有限公司，住所地龙岩市新罗区龙门镇龙潭村。 法定代表人：邱敏杰，总经理。 被告：邱敏杰，男，1958年5月19日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 被告：董兰芳，女，1965年8月14日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 原告龙岩市中小企业信用担保中心（下称中小企业）与被告龙岩市华联汽车服务有限公司（下称华联公司）、丘敏东、黄全霞、龙岩市龙门汽车起重服务有限公司（起重公司）、邱敏杰、董兰芳追偿权纠纷一案，本院于2016年12月9日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人林明华到庭参加诉讼。被告华联公司、丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中小企业向本院提出诉讼请求：一、华联公司向中小企业清偿：1.中小企业支付给兴业银行股份有限公司龙岩分行的代偿款265万元；2.以代偿款265万元为本金，自2016年10月25日起至款清之日止，按日千分之一计算的违约金；3.律师费18500元。2.丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳对华联公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年12月25日，中小企业与华联公司签订《委托担保协议书》，约定中小企业为华联公司向兴业银行的贷款提供连带保证责任担保，中小企业代偿后，有权向华联公司追偿，并要求华联公司支付代偿款自代偿之日起至偿还之日止，以每日千分之二计算的违约金，及中小企业追偿而支出的诉讼费等。同日，丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳与中小企业签订《委托担保合同》，约定丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳自愿为华联公司自2014年12月25日起至2017年12月24日止与中小企业签订的《委托担保协议书》项下债权提供最高额265万元的连带保证担保。2014年12月26日，华联公司与兴业银行股份有限公司龙岩分行（下称兴业银行）签订《流动资金借款合同》，向兴业银行借款265万元。同日，中小企业与兴业银行签订《保证合同》，自愿为华联公司在《流动资金借款合同》项下的债务向兴业银行提供连带保责任担保。华联公司向兴业银行贷款后，未能按期还本付息。2016年10月25日，中小企业向兴业银行代偿借款本金265万元。中小企业向各被告催讨未果，故诉至法院，请求判如所请。 丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2014年12月25日，中小企业与华联公司签订《委托担保协议书》，约定华联公司委托中小企业在主债务本金金额265万元内向兴业银行提供连带保证责任担保，并向中小企业支付担保费47700元（2650000元×0.15%×12个月）。如果华联公司未按其与兴业银行签订的主合同约定履行债务而使中小企业向债权人承担主合同项下的债务本金、利息等款项的代偿担保责任，则华联公司应当承担以下责任：向中小企业偿还全部代偿款项，并向中小企业支付自代偿之日起至款清之日止，按代偿款以每日千分之二计算的违约金（即：违约金=中小企业已代偿的款项额×2‰×实际垫款天数），以及中小企业因向华联公司追偿代偿款项而产生的实现债权（追偿权）的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费等。同日，丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰与董兰芳分别向中小企业出具《最高额反担保保证书》，约定丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰与董兰芳应华联公司要求，自愿以反担保人身份向中小企业提供反担保，反担保的债权种类为自2014年12月25日至2017年12月24日期间中小企业为华联公司向兴业银行提供的最高金额265万元贷款项下债务担保而对华联公司享有的债权，反担保范围包括：中小企业为华联公司担保的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等及中小企业实现债权的费用包括律师费等。反担保的保证方式为连带责任保证，保证期间为自本反担保书生效之日起至中小企业为华联公司代偿最后一笔担保债务之日后两年。 2014年12月26日，华联公司与兴业银行签订《流动资金借款合同》，约定华联公司向兴业银行借款265万元等其他事项。同日，中小企业与兴业银行签订《保证合同》，约定中小企业资源为华联公司在前述《流动资金借款合同》项下的债务向兴业银行提供连带保证责任担保，保证范围包括主合同项下的主债权本金、利息、违约金、债权人实现债权的费用等。贷款后，华联公司未能按期还本付息。2016年11月16日，兴业银行出具《代偿证明》，证明中小企业于2016年10月25日为华联公司代偿了前述借款合同项下的贷款本金265万元。中小企业代偿后向给被告催讨未果，故诉至法院，请求判如所请。 另查明，2016年12月5日，中小企业委托福建力涵律师事务所代理本案诉讼，并为此支出律师代理费17500元。 以上事实，有中小企业提供的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托担保协议书》、《最高额反担保保证书》、代偿证明、委托代理合同、律师费发票、转账凭证以及中小企业的陈述等证据在案佐证。 本院认为，中小企业与华联公司公司签订的《委托担保协议书》，丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰与董兰芳向中小企业出具的《最高额反担保保证书》，均系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律与行政法规，合法有效，应受法律保护。华联公司向兴业银行贷款后未能按约还款，中小企业为其向兴业银行代偿借款本金265万元。据此，中小企业依法取得了对华联公司的追偿权。因此，华联公司应当依据《委托担保协议书》的约定，偿还中小企业代垫款265万元，并支付相应违约金。虽然中小企业自愿调整违约金的计算标准，将合同约定的按日千分之二计算违约金调整为按日千分之一计算违约金，即按月利率3%计算违约金，但中小企业在为华联公司提供担保时，已经向其收取了担保费47700元（2650000元×0.15%×12个月），现再向华联公司按月利率3%收取违约金，明显不当，加重华联公司负担，因此本院依法调整为中小企业可向华联公司主张按月利率2%计算的违约金。对中小企业超出该范围的违约金主张，本院不予支持。《委托担保协议书》同时约定中小企业为华联公司向债权人承担保证责任的，华联公司还应向中小企业支付其因追偿代偿款项而产生的实现债权的费用，包括律师费，现中小企业因本案支出律师代理费17500元，华联公司应限期偿付。丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳自愿为中小企业的上述保证债务提供连带责任反担保，应承担连带清偿责任。丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳承担保证责任后，有权向华联公司追偿。丘敏东、黄全霞、起重公司、邱敏杰、董兰芳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告龙岩市华联汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还原告龙岩市中小企业信用担保中心代偿款265万元。 二、被告龙岩市华联汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告龙岩市中小企业信用担保中心以265万元为本金，自2016年10月25日起至款清之日止，按月利率2%计算的违约金。 三、被告龙岩市华联汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告龙岩市中小企业信用担保中心律师代理费17500元。 四、被告丘敏东、黄全霞、龙岩市龙门汽车起重服务有限公司、邱敏杰、董兰芳对上述判决主文第一、二、三项所确定的被告龙岩市华联汽车服务有限公司的债务承担连带清偿责任。被告丘敏东、黄全霞、龙岩市龙门汽车起重服务有限公司、邱敏杰、董兰芳承担保证责任后，有权向被告龙岩市华联汽车服务有限公司追偿。 五、驳回原告龙岩市中小企业信用担保中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28996元，由原告龙岩市中小企业信用担保中心负担500元，被告龙岩市华联汽车服务有限公司、丘敏东、黄全霞、龙岩市龙门汽车起重服务有限公司、邱敏杰、董兰芳负担28496元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长  邱声宜 人民陪审员  戴 悦 人民陪审员  蔡添高 二〇一七年七月三十一日 书 记 员  张燕榕 附注： 一、主要法律条文 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权的，人民法院不予支持。 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01） 诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01） 支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。 新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331 -2- -2-