山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终1211号 上诉人（原审被告）：临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处，住所地：临沂市河东区梅家埠街道办事处驻地。 负责人：伊传斌，主任。 委托诉讼代理人:吴达，山东琅琊律师事务所律师。 委托诉讼代理人:朱孔倩，男，1977年2月18日出生，汉族，办事处工作人员，住临沂市河东区。 被上诉人（原审原告）:天元建设集团有限公司,住所地：临沂市兰山区银雀山路63号。 法定代表人:王士坤,董事长。 委托诉讼代理人:宋康康，男，1987年3月21日出生，汉族，公司职工，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人:石倩，女，1989年1月2日出生，汉族，公司职工，住沂水县。 上诉人临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处因与被上诉人天元建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服临沂经济技术开发区人民法院（2019）鲁1392民初2715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。当事人双方的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处上诉请求：依法改判。事实和理由：1、被上诉人至2020年1月7日才将审计报告交给上诉人，一审法院认定结算时间为2019年8月6日错误；2、涉案工程质保金尚未到期，且剩余工程款支付条件尚未成就，上诉人并未违约；3、涉案工程竣工时间为2015年8月22日，被上诉人对涉案工程已经丧失优先权。 天元建设集团有限公司答辩称一审判决正确，请求依法予以维持。 天元建设集团有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付工程款29786345.16元及逾期利息、违约金；2、依法判令原告就第一项诉讼请求对涉案工程的折价、拍卖或其他处置所获得的价款享有优先受偿权；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年6月12日，原告（承包人）与被告（原临沂经济技术开发区梅家埠街道办事处）（发包人）签订《建设工程施工合同》二份，约定原告承包梅家埠街道月亮湾西城棚户区改造工程施工二、三标段。承包范围：土建、装饰、水电暖卫安装、消防、报警、通风空调等图纸全部内容，工程内容：地下2层、地上17层，框剪结构。工程款支付：施工合同签订后，工程正负零完成时，拨付至已完成工程量的50%，标九完成时拨付至已完成工程量的50%，主体完成时拨付至已完成工程量的50%，装饰完成时拨付至已完成工程量的50%，竣工验收合格审计完成时拨付至结算总造价的70%，除工程质量保修金外余款两年内付清，所有节点完成是指标段栋号全部达到该节点的要求。工程质量保修金为施工结算施工合同价款的5%，发包人在工程竣工达到五方责任主体验收合格之日起满二年14天内，将保修金无息一次返还承包人。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并按每日支付违约金额的万分之一承担违约责任。 2014年6月27日，原告进场施工，2017年6月1日，工程竣工并经验收合格，现涉案工程已投入使用。2019年8月6日，经结算二、三标段工程造价分别为90850176.62元、115759317.34元，截止原告起诉，被告共直接拨款167368735元，2019年6月25日，双方协商后被告以涉案工程中的64套房屋抵顶工程款15992510元，当日，原告出具了收款收据，并办理了房屋明细及钥匙交接等手续。原告通过出售部分房屋得款10954413.8元，尚有部分房屋未出售。原告多次催要余款未果诉至法院。 一审法院认为，双方对于原告的施工事实、涉案工程总造价206609493.96元、被告直接拨款167368735元均无争议。双方争议焦点为：被告实际欠款数额。根据被告提供的钥匙交接单、收款收据及庭审查证，能够认定原被告双方虽未签订书面的抵顶协议，但被告已经将抵顶房屋交付原告，原告就此向被告出具了数额为15992510元的收款收据，收据中也明确载明系三标段工程款，且原告也通过出售部分房屋取得工程款10954413.8元，现原告主张退还未出售的部分并要求被告支付相应的工程款，理由不当，不予支持。综上，应认定被告共付款183361245元，尚欠工程款23248248.96元。对此，被告应负清偿责任。质保金已达到合同约定的付款条件，被告辩称涉案工程尚未过质保期，与双方合同约定不符，不予采信。双方在合同中明确约定违约责任，但双方均未提供证据证明原告向被告提供竣工结算报告或结算资料的具体时间，故利息及违约责任自双方最后确定结算价之日起算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，涉案工程于2019年8月6日结算，至原告起诉，尚未经过该期限，故原告要求对涉案工程价款享有优先受偿权，理由正当，应予支持，被告辩称原告诉求已经超过法定期限，理由不当，不予采信。原告未申请财产保全，其要求的保全费、保险费，与事实不符，不予支持。 综上所述，原告要求被告支付工程款29786345.16元，依法支持23248248.96元，超出部分，证据不足，理由不当，不予支持；原告要求被告支付利息及违约金，符合合同约定，予以支持；原告要求对涉案工程价款享有优先受偿权，符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处于本判决生效后十日内支付原告天元建设集团有限公司工程款23248248.96元及利息（利息起止日期自2019年8月6日至实际支付之日，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处于本判决生效后十日内支付原告天元建设集团有限公司违约金（以23248248.96元为基数，自2019年8月6日起按日万分之一支付至实际支付之日）；三、原告天元建设集团有限公司对涉案建设工程价款享有优先受偿权；四、驳回原告天元建设集团有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费190732元，减半后收取95366元，由原告天元建设集团有限公司负担16345元，被告临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处负担79021元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院认为，当事人双方签订的施工合同明确约定：“发包人在工程竣工达到五方责任主体验收合格之日起满二年14天内，将保修金无息一次返还承包人。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并按每日支付违约金额的万分之一承担违约责任。”因涉案工程的竣工验收时间为2017年6月1日，一审法庭辩论终结前已经超出合同约定的满二年后14天的期间，一审法院根据上述约定认定上诉人临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处应将质保金返还被上诉人天元建设集团有限公司正确，本院予以确认。涉案工程截止起诉前已经竣工验收两年零五个月之久，作为施工人，被上诉人天元建设集团有限公司不可能不积极要求结算，一审法院认定上诉人临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处怠于履行结算义务并酌定自2019年8月6日双方结算之日起计算违约金并无明显不当，本院亦予以确认。一审法院以本案当事人双方及中介机构共同签字确认结算审核定案表的时间即2019年8月6日作为结算时间以及应付款时间合法合理，并参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》的规定认定被上诉人天元建设集团有限公司对涉案工程享有优先权正确。综上，上诉人临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处的上诉意见及理由均不能成立，本院不予采纳；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费190732元，由上诉人临沂市河东区人民政府梅家埠街道办事处负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 军 审判员 王周华 审判员 邵 波 二〇二〇年四月十六日 书记员 陈小雪