浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初6555号 原告:宁波大名精密铸造有限公司（统一社会信用代码：913302121444136809）。住所地：浙江省宁波市鄞州区云龙镇荷花桥。 法定代表人：任国飞，该公司总经理。 委托代理人：田虹，浙江共业律师事务所律师。 被告：宁波菲代克工贸有限公司（统一社会信用代码：91330212662090594F）。住所地：宁波市鄞州区横溪镇禄广桥工业区。 法定代表人：屠清云，该公司总经理。 被告：宁波市鼎盛工贸有限公司（统一社会信用代码：91330212739480524B）。住所地：宁波市鄞州区横溪镇钱岙工业区。 法定代表人：屠清云，该公司总经理。 被告：屠清云，男，1976年2月10日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区。 被告：宁波市鄞州昊晟广告有限公司（统一社会信用代码：91330212062942423A）。住所地：宁波市鄞州区咸祥镇咸六村环镇南路96号。 法定代表人：朱建龙，该公司总经理。 被告：黄宣君，女，1977年2月23日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区。 被告：朱建龙，男，1964年1月12日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区。 被告：朱素红，女，1965年12月28日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区。 被告宁波市鄞州昊晟广告有限公司、朱建龙、朱素红共同委托代理人:任伟雪，宁波市海曙区西苑法律服务所法律工作者。 原告宁波大名精密铸造有限公司（以下简称大名公司）为与被告宁波菲代克工贸有限公司（以下简称菲代克公司）、宁波市鼎盛工贸有限公司（以下简称鼎盛公司）、屠清云、宁波市鄞州昊晟广告有限公司（以下简称昊晟公司）、黄宣君、朱建龙、朱素红追偿权纠纷一案，于2019年4月17向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员张波萍审理，后本案转为普通程序，并组成合议庭，于2019年10月24日公开开庭进行审理。原告委托代理人田虹、被告昊晟公司、朱建龙、朱素红委托代理人任伟雪到庭参加诉讼，被告菲代克公司、鼎盛公司、屠清云、黄宣君经本院合法传唤未到庭，本案依法缺席审理。本案审理中，原告申请财产保全并提供担保，本院经审查裁定予以准许，并予以执行。本案现已审理终结。 原告大名公司以被告菲代克公司未按约归还借款，致其作为连带责任保证人承担了保证责任，故向菲代克公司追偿。被告鼎盛公司、屠清云、昊晟公司、黄宣君、朱建龙、朱素红均为连带责任保证人，也应承担连带清偿责任为由，向本院提起诉讼，请求判令（变更后）：一、被告菲代克公司归还原告因承担保证责任而垫付的银行贷款本金4677579.22元，支付自查封冻结之起至起诉之日止的利息9920.60元，合计4687499.82元。赔偿原告4677579.22元自起诉之日至被告菲代克公司支付全部款项之日止的人民银行同期同档次贷款利息；二、被告鼎盛公司、屠清云、昊晟公司、黄宣君、朱建龙、朱素红对被告菲代克公司的上述债务承担连带清偿责任。 被告昊晟公司、朱建龙、朱素红答辩称：被告菲代克公司因欠浙江稠州商业银行股份有限公司宁波分行（以下简称稠州银行宁波分行）贷款而涉及涉及诉讼，本息以及诉讼费、执行费合计5108859.95元，故担保责任的承担应以5108859.95元为限。被告朱建龙已经承担担保责任293940.78元。此外，原告应向被告菲代克公司先予以追偿。最后，因各保证人签订的《保证合同》中并未约定保证担保的份额，且各保证人之间未约定可以相互追偿，故原告无权向其进行追偿。请求驳回原告对其的全部诉讼请求。 被告菲代克公司、鼎盛公司、屠清云、黄宣君未作答辩，亦未向本院提供证据。 本院经审理，认定的事实如下： 2017年9月22日，原告法定代表人任国飞、被告昊晟公司、鼎盛公司、朱建龙、朱素红、屠清云、黄宣君分别与稠州银行宁波分行签订一份《最高额保证合同》约定：其愿意为被告菲代克公司在2017年9月22日至2020年9月21日期间与稠州银行宁波分行形成的债务在最高本金限额为5000000元的范围内提供最高额保证担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括债务本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，保证期间为每笔主债务履行期限届满之日起两年；当债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人自己提供物的担保、保证、抵押、质押、保函、备用信用证及其他任何形式的担保方式），债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）；等等。同日，被告菲代克公司与稠州银行宁波分行签订《最高额抵押合同》一份，约定：被告菲代克自愿以其所有的35台机器设备为其与原告在2017年9月20日至2019年9月19日期间与原告形成的债务在最高本金限额为2203100元的范围内提供抵押担保，抵押担保范围包括借款本金及利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；抵押权与担保债务同时存在，担保债务清偿完毕后，抵押权才消灭。2018年3月28日，稠州银行宁波分行与被告菲代克公司签订《流动资金借款合同》一份，约定：被告菲代克公司借款4500000元；借款期限自2018年3月28日起至2018年9月15日止，到期后一次性偿还全部本金；借款利率按年利率10.44%执行，按月结息，每月20日为结息日；如未按期还款，罚息利率为借款利率上浮50%等等。次日，稠州银行宁波分行按约向被告菲代克公司发放贷款4500000元。被告菲代克公司支付部分利息后，自2018年6月21日起欠息，借款到期后，亦未归还借款本金。 2018年8月22日，稠州银行宁波分行向本院提起诉讼[（2018）浙0212民初11522号],本院于2018年11月19日作出判决如下：一、被告菲代克公司返还稠州银行宁波分行借款本金4500000元，支付利息113535元、复利1428.27元（暂计算至2018年9月15日，之后的罚息、复利分别以未返还借款本金、未付利息为基数按年利率15.66%计算至实际履行之日止，罚息、复利不得再计算复利）；二、如被告菲代克公司逾期未还，则抵押物在最高本金余额2203100元及相应利息、罚息、复利的范围内优先受偿；三、原告、任国飞及被告昊晟公司、鼎盛公司、屠清云、黄宣君、朱建龙、朱素红对上述第一项判决确定的还款义务承担连带保证责任；其承担保证责任后，有权向债务人菲代克公司追偿。 上述判决生效后，因债务人及保证人均未履行还款及担保责任，稠州银行宁波分行向本院申请执行[（2019）浙0212执1135号]，2019年3月29日，原告通过宁波市鄞州铭荷机械有限公司（以下简称铭荷公司）向稠州银行宁波分行转账400万元，2019年4月4日，原告通过铭荷公司向稠州银行宁波分行转账907189.17元，合计4907189.17元。2019年4月3日，朱建龙承担担保责任293940.78元。上述合计5201129.95元，其中诉讼费43720元、执行费48550元，稠州银行宁波分行领取执行款5108859.95元。 本案审理中，原告向本院申请对被告菲代克公司名下抵押物进行执行，经拍卖后扣除工人工资等，原告领取执行款229609.95元。 以上事实，由原告提供判决书、银行汇款凭证、回单、执行通知书、报告财产令、最高额保证合同、情况说明、结清证明、收据，被告昊晟公司、朱建龙、朱素红提供结案证明、银行明细以及原、被告庭审陈述予以证明。 本院认为：我国担保法司法解释明确规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。故原告承担了担保责任后，有权向债务人被告菲代克公司追偿。至于向债务人不能追偿的部分，原告向其他保证人主张要求分担，被告昊晟公司、朱建龙、朱素红辩称的担保法与物权法规定的冲突问题仅限于混合担保，本案并不适用。故原告承担了担保责任后，有权要求其他各连带保证人分担，因各保证人之间并未约定比例，应平均分担。本案扣除抵押物执行款后的执行款（包括诉讼费、执行费）合计4971520元，被告朱建华已经承担保证责任293940.78元，故原告有权以其承担保证责任的4677579.22元向被告菲代克公司追偿，至于原告主张的利息，因原告承担保证责任后应及时予以追偿，故本院对于原告自起诉之日起主张的承担保证责任款项利息予以支持。至于原告向被告菲代克公司不能追偿的部分，各连带责任保证人应平均分担，即原告、任国飞、被告鼎盛公司、屠清云、昊晟公司、黄宣君、朱建龙、朱素红按各八分之一分担，其中被告朱建龙已经承担的保证责任中原告应分担部分应予以抵扣。至于其他各连带责任保证人应分担的被告朱建龙已承担保证责任部分，本案不作处理。依照《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第20条的规定，判决如下： 一、被告宁波菲代克工贸有限公司归还原告宁波大名精密铸造有限公司承担保证责任垫付款4677579.22元，并支付自2019年4月17日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、对于上述第一项宁波菲代克工贸有限公司不能清偿部分，被告宁波市鼎盛工贸有限公司、屠清云、宁波市鄞州昊晟广告有限公司、黄宣君、朱素红应按八分之一的比例予以分担；被告朱建龙应按八分之一的比例并扣除36742.60元后予以分担； 上述第一、二项款项，于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告宁波大名精密铸造有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×延迟履行期间）。 本案案件受理费44220元，保全费5000元，合计49200元，由被告宁波菲代克工贸有限公司、宁波市鼎盛工贸有限公司、屠清云、宁波市鄞州昊晟广告有限公司、黄宣君、朱建龙、朱素红承担，被告承担的诉讼费用于本判决生效之日起十日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  张波萍 人民陪审员  柯友杰 人民陪审员  柯亚顺 二〇二〇年四月十五日 代书 记员  金 珏