辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终1279号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5#。负责人：孔繁英，经理。委托诉讼代理人：刘宇，辽宁创越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李维新，男，1953年10月3日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张媛媛，辽宁蓝佳律师事务所律师。原审被告：张勇，男，1976年1月17日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张靓琼，女，汉族，1987年6月2日出生，现住营口市鲅鱼圈区，系张勇妻子。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司与被上诉人李维新、原审被告张勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服鲅鱼圈区人民法院(2019)辽0804民初2221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2、请求二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审程序错误。上诉人要求对原告的住院天数、护理期天数、营养期天数进行重新鉴定。我方提出申请住院合理天数、护理期、营养期的鉴定，原审没有组织和安排相关鉴定事项。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中的规定。原告病情相对较轻，住院天数半年即180天明显过长，住院天数与伤情不符，上诉人认为根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7闭合型颅脑损伤：住院时长90天，护理时长90天，营养时长30天较为合理。二、原审判决中护理费、伙食补助费、营养费金额计算错误。被抚养人生活费不应当支持。1.原审判决计算护理费36,408元错误，护理费计算金额应当改判为金额144元X90天=12,960元。护理费天数应当按照90天计算，护理费标准应当按照居民服务业标准计算。原告提交的个体营业执照无法证明实际护理人是其女儿，也无法证明存在收入减少的情况。2.原审判决计算被抚养人生活费14,546元错误。一审法院因被上诉人妻子丧失劳动能力而判决上诉人承担被扶养人生活费于法无据。被上诉人妻子袁秀珍是否丧失劳动能力应根据鉴定来确定，同时，被上诉人妻子袁秀珍并不完全符合法律规定的需要支付被扶养人生活费的标准。首先，袁秀珍与被上诉人李维新同为城镇户籍，无法核实是否是退休人员，是否有收入来源；即使袁秀珍没有其他收入来源，但被上诉人李维新也己经达到了法定的退休年龄，在此情况下，子女应承担赡养义务。所以本案中一审法院不应判决被上诉人承担被扶养人生活费一项，我司对该项费用不应承担保险理赔责任。李维新辩称，针对第一项请求，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》并非强制性法律法规，不应作为法院判定本案的依据。针对上诉人提及的第二项上诉请求，依据人身损害赔偿第二十一条第一款、第二款以及第二十八条结合婚姻法第二十条夫妻间有互相扶助抚养扶助的义务。原审判决对护理费及被抚养人生活费等认定正确，判决依据符合法律规定，计算标准及结果均完全无误，请求依法予以维持。原审被告张勇：案件受理费和鉴定费不应由我方承担。李维新向一审法院起诉请求：1、二被告赔偿原告共计270236.17元。2、二被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。一审法院认定事实：2018年8月3日10时20分，张勇驾驶辽Ｈ×××××号轻型普通货车沿闽江路南侧非机动车道由西向东行驶至消防部队门前时，与同方向李维新驾驶的人力三轮车相撞，造成原告受伤入院。经营口市公安局交通警察大队出具第2018011080306号交通事故认定书认定：张勇承担此事故的全部责任，李维新无责任。原告受伤后在营口经济技术开发区中心医院住院180日（2018年8月3日至2019年1月30日），经诊断，原告锁骨骨折（双侧）、左侧髂骨翼隔着、左内踝骨折、左内踝三角韧带损伤、左距腓前韧带损伤、脑挫损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左面部软组织挫裂伤、双侧膝部外伤、右侧股骨头坏死等神经性耳聋。病人费用清单载明“一级护理5天、二级护理172天”。出院医嘱载明“加强营养，休息一个月，一个月后骨科门诊复查。建议患者一年半月后骨折愈合手术取出固定物、病情变化骨科门诊随诊”。花费门诊及住院费110570.57元。另查，辽Ｈ×××××号车辆在被告保险公司处投有机动车交强险和第三者责任商业险。其中，交强险保险限额12.2万元（其中医疗费赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元）；第三者责任商业险（含不计免赔险）保险限额100万元。保险期间均为2018年6月9日至2019年6月8日。诉讼中，经原告申请，营口市中级人民法院委托，辽宁正大司法鉴定中心于2019年6月22日出具辽正[2019]（法）临鉴字第201906005号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李维新脑挫裂伤，脑软化灶形成，记忆力下降，为十级伤残。后续治疗费用15000元为宜。本次鉴定花费鉴定费用2220元。庭审中，原告确认其主张的赔偿项目、明细及依据分别为：1、医疗费共计110570.57元，依据是费用清单和住院收据。2、护理费共计36408元，其中一级护理5天，护理人员为李敬红和杨晓雷，计算方式为：73590÷365*（172+5）天+52707÷365*5天=36408元。3、交通费1500元，由法院酌定。4、住院伙食补助费9000元，计算方式为50元/天计算180天。5、营养费9000元，计算方式为50元/天计算180天。6、残疾赔偿金52278.8元，计算方式为37342*（20-6）年*0.1。7、被扶养人生活费14546元，被扶养人为原告妻子袁秀珍，计算方式为26448*（20-9）年*0.1÷2。8、精神抚慰金2万元，由法院酌定。9、后续治疗费15000元，依据是鉴定结论。10、其他必要费用1932.8元，依据是结算小票及发票原件。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民人身权的，应当承担赔偿责任。原告与被告发生交通事故，导致原告受伤，发生医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等各项损失。因车辆辽Ｈ×××××在被告保险公司处投有交强险及第三者责任商业险，事故发生在保险期间内，故原告主张被告张勇、保险公司应对其进行赔偿的诉讼请求，符合法律规定。对原告诉讼请求中的合理部分，本院确认如下：1、医疗费，以营口经济技术开发区中心医院住院收费票据为准，共计110570.57元。原告诉讼请求，本院予以支持。2、护理费部分，原告主张一级护理5天的护理人员系杨晓雷及李敬红，并向法庭提供杨晓雷身份证明、鲅鱼圈（博慈）李敬红西医个体诊所营业执照及李敬红的执业医师资格证，其中，杨晓雷部分的护理费应按2019年赔偿标准中居民服务业标准计算，李敬红部分的护理费应按2019年赔偿标准中卫生和社会工作标准计算，故护理费应为36408元（73590÷365*（172+5）天+52707÷365*5天）。3、住院伙食补助费，应按每天50元计算180天，为9000元。4、交通费，根据原告住院情况，本院酌定为500元。5、营养费9000元，考虑到原告的年龄及原告出院医嘱中有“加强营养”一项，计算方式为50元/天计算180天。6、残疾赔偿金，因鉴定意见为原告构成伤残十级，按照2019年赔偿标准中城镇居民人均可支配收入37342元，原告出生时间为1953年10月3日，事故发生时间为2018年8月3日，故计算方式应为37342元*（20年-6）年*0.1=52278.8元。7、被扶养人生活费14546元，被扶养人为原告妻子袁秀珍，二人有一女儿李敬红，袁秀珍为1950年2月2日出生，现居住于鲅鱼圈区丽水御尊小区，故被扶养人计算方式为26448元*（20年-9）年*0.1÷2。8、精神抚慰金，根据原告伤残程度及本地区裁判标准，本院酌定为3000元。9、后续治疗费1.5万元，因有鉴定意见，该项主张本院予以支持。10、辅助费用，原告主张其他费用，其向法庭提供的辅助票据发票金额为1788元，考虑原告已经构成十级伤残，该笔费用亦是实际发生，故原告该项诉讼请求，本院予以支持。综上，原告的合理损失为医疗费110570.57元、护理费36408元、住院伙食补助费9000元、交通费500元、营养费9000元、残疾赔偿金52278.8元、被扶养人生活费14546元、精神抚慰金3000元、后续治疗费1.5万元、辅助费用1788元，合计252091.37元。因被告张勇在被告保险公司处分别投有机动车交强险和第三者责任商业险，二者的赔偿规则及限额不同，故上述损失需分别对应相应的险种及限额。其中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计128570.57元，应在交强险医疗费用赔偿限额1万元内予以赔付，超出部分118570.57元在三者险范围内依据事故责任比例赔付，应被告张勇负事故全部责任，故应在三者险范围内赔偿118570.57元。原告的护理费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费、辅助费用共计123520.8元，首先在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内予以赔付，超出部分在三者险范围内赔付。综上，被告保险公司共计应向原告赔付252091.37元。此外，本案案件受理费、鉴定费均不在被告保险公司承保范围内，应由被告张勇负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告李维新252091.37元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5353元、由被告张勇负担5081元，由原告负担272元，鉴定费2220元，由被告张勇负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，对关于上诉人提出的原审程序错误、要求重新鉴定一节，上诉人在一审庭审中对被上诉人住院天数虽有异议但明确表示不申请鉴定，系对自身权利的放弃，在二审程序中要求重新鉴定，本院不予支持，被上诉人住院180天有住院病志等予以佐证，原审根据180天住院计算护理费、营养费并无不当。关于上诉人提出的护理费计算错误一节，被上诉人在没有护工护理的情况下，由其女儿进行护理，符合实际情况，原审按照卫生和社会工作标准计算并无不当。关于上诉人提出的不应计算被扶养人生活费一节，经查，被扶养人袁秀珍系1950年生人年龄较大，原属农村户籍，且夫妻间有法定的扶养义务，故袁秀珍符合被扶养人条件，原判支持被抚养人生活费符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告张勇未提起上诉，故对其请求本院不予审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1049元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二〇年四月二十日法官助理刘丛博书记员王伟超