新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终100号 上诉人（原审原告）：李建明，男，1966年10月22日出生，汉族，退休职工，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。 委托诉讼代理人：赵严勤，新疆弘桥律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：苏贺宾，男，1979年11月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。 上诉人李建明因与上诉人苏贺宾提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院（2019）新4003民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月31日公开开庭进行了审理。上诉人李建明及其委托诉讼代理人赵严勤，上诉人苏贺宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李建明上诉请求：撤销原判，判令苏贺宾承担全部责任，向其支付一审法院认定的全部损失124，730.57元。 苏贺宾针对李建明上诉辩称，对李建明的上诉请求不认可，李建明因指挥不当造成本次事故，误工费以外其他金额认可，其应承担50%责任。 苏贺宾上诉请求：撤销原判，改判或发回重审，判令其承担50%的赔偿责任。 李建明针对苏贺宾上诉辩称，苏贺宾应负全部赔偿责任，其捕鱼是受苏贺宾雇佣，事故发生时渔场没有准备好捕鱼专用工具，而使用了一根木棍拉网。误工费已实际发生，请求驳回苏贺宾的上诉请求。 李建明向一审法院起诉请求：判令苏贺宾赔偿医疗费25，056.57元、住院和出院康复费235元、护理费16，740元、住院伙食补助费2280元、误工费28，000元、营养费3000元、残疾赔偿金61，550元、鉴定费2210元、复印费49.7元、精神损害抚慰金10，000元、后续医疗费9000元、律师代理费7000元，合计142，121.27元（165，121.27元-已付23，000元）。 一审法院认定事实：2018年9月，苏贺宾让王学广找数人到其鱼塘捕鱼，口头约定每人每天200元或以鱼作为劳务费。9月21日，李建明经王学广介绍到苏贺宾鱼塘捕鱼，在捕鱼收网的过程中，控制渔网网绳的木棒发生断裂，弹出的渔网将李建明击伤。李建明先被送往第七师一二四团医院就诊，该院为李建明行“石膏固定术”，该固定术花费治疗费共计963.5元。术后李建明于9月22日转入第七师医院住院治疗，经该院诊断为：1．左胫骨平台骨折；2．高血压病2级（中危）；3．全身多处软组织损伤；4.2型糖尿病。李建明在该院骨二科住院治疗19天，有一人陪护，2018年10月11日出院。出院时医嘱：1．每月定期复查拍片一次致骨质愈合方可下地活动；2．每月拍片复查，根据骨折愈合情况决定是否下地活动；3．术后两周来院拆线，石膏固定4-6周后去除；4．有情况及时来院复查。此次住院共花费医疗费24，093.07元。苏贺宾已向李建明支付医疗费23，000元。2019年3月27日，李建明前往第七师医院进行复查，该院出具诊断证明书载明：术后骨折愈合一般为三个月，骨折愈合期间禁止负重及过度活动，需卧床静养，加强功能锻炼。患者2018年12月7日复查平片骨折线已模糊，恢复好，一个月后可行双拐下地活动。根据每月复查平片决定去除助行器活动。经李建明委托新疆兵团农七师医院司法鉴定所对李建明的伤残等级、误工、护理、营养期、后续医疗费进行鉴定，该所于2019年3月11日作出新兵农七医司鉴所［2019］临鉴字第063号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人李建明因外伤致左胫骨平台骨折，骨折累及关节面致膝关节功能丧失30％，该损伤评定为十级伤残。误工180日，护理90日，营养60日，后续费用约9000元左右（参考价）。本次伤残程度评定费用为800元，误工、护理、营养期评定费用为779元，后续医疗费评定费用为600元，验伤照片打印费29元。庭审中，证人王学广陈述称，绳子断裂时，其负责扶木棍及踩网绳，李建明等三人在前方两三米的地方抽烟聊天，因木棍年久腐朽发生断裂，渔网弹出后将李建明等三人全部击伤。另查明，2018年3月25日，李建明（乙方）与农七师一二四团广泉枸杞农民专业合作社（甲方）签订了一份“劳务协议书”，乙方受雇于甲方从事生产综合管理岗位，期限为2018年3月25日至2019年3月25日，年薪为56，000元。李建明因本次事故，甲方停发了乙方半年工资，合计28，000元。一审法院认为，苏贺宾委托王学广为其寻找捕鱼的人员，李建明受到王学广邀约在为苏贺宾提供劳务的过程中受伤，双方之间存在劳务关系。对李建明主张的各项损失，结合苏贺宾的自认，认定如下：一、关于李建明主张的医疗费25，056.57元、残疾赔偿金61，550元（30，775元×20年×10％）、住院伙食补助费2280元、伤残鉴定费800元，有相应票据为证，苏贺宾亦认可，予以确认；二、关于护理费，苏贺宾认可李建明参照2017年新疆在岗职工日平均工资186元为标准，以及李建明提供的第七师医院陪护证明为依据计算护理费，护理费用为3534元（186元／天×住院19天），予以确认；三、关于营养费，结合李建明住院治疗情况，李建明的营养期为19天，其营养费应当为475元（25元／天×住院19天），予以确认；四、关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因李建明受伤后在第七师医院住院治疗19天，结合复查医嘱，李建明误工天数为139天（19天＋120天），对李建明举证的新疆兵团农七师医院司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定的误工期180天，不予认定。因原苏贺宾约定每日捕鱼的劳务费为200元，该费用应是李建明每日实际减少的收入，故李建明误工费为27，800元（200元／天×139天），予以确认；五、关于康复费用，李建明主张因住院购买便盆、坐便椅及护理垫花费235元，该费用属于李建明住院治疗期间的合理支出，予以确认；六、关于复印费，李建明未提供复印费49.7元的相应票据，不予确认；七、关于误工期、护理期、营养期评定费用，因上述期限的鉴定意见不予采信，故对此主张，不予支持；八、关于后续治疗费，李建明待该项费用实际发生后，可另行主张；九、关于精神损害抚慰金，综合考虑本案的实际情况，并参照本地区一般标准，酌情认定精神损害抚慰金为3000元；十、关于律师代理费，双方对该笔费用并未进行约定，李建明主张该笔费用无法律依据，不予支持。综上，李建明的各项损失共计124，730.57元。李建明作为一名具有完全民事行为能力的成年人，应对安全常识有一定的了解，其在给他人提供劳务期间应尽到谨慎注意的义务。本案中，在责任归责原则上，应当适用过错责任原则。李建明在给苏贺宾提供劳务的过程中受伤，苏贺宾对李建明受伤的损害后果应当承担相应的民事赔偿责任。但李建明未尽到谨慎注意的义务，其自身存在着一定的过错，应当适当减轻李建明的赔偿责任。本案中，李建明不存在重大过失，根据本案查明的事实及李建明的过错程度，确定由苏贺宾赔偿李建明损失的70％，苏贺宾应当赔偿李建明各项损失共计87，311元（124，730.57元×70％），苏贺宾已向与李建明支付医疗费23，000元，应予抵减，苏贺宾应向李建明支付赔偿款64，311元（87，311元-23，000元）。判决：一、苏贺宾于判决生效后十日内赔偿李建明各项损失64，311元；二、驳回李建明的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。 苏贺宾提交如下证据：2020年3月27日其与韩小红通话录音一份；2020年3月30日，其与王学广通话录音一份，拟证明：李建明负责现场指挥，指挥捕鱼失误造成了自身伤害，应自行承担50%的责任。 苏贺宾申请证人浦建林出庭作证。浦建林陈述：其与王学辉、叶树森及王学辉弟弟先在北岸捕鱼后去南岸，李建明在指挥车子拉绳子，拉绳子过程中没有使用绞轮，第三趟拉了70米至80米时绳子断了。 李建明对上述证据质证认为：真实性不认可，电话录音资料属证人证言，证人应出庭质证，录音不能证实李建明负责现场指挥。对证人证言真实性不予认可，其未参与指挥，浦建林一审也做了陈述。 本院对苏贺宾提交的证据认证如下：两份通话录音与本案具有关联性，本院予以采信。因韩小宏、王学广未出庭接受质询，对其证言的真实性、合法性、关联性不予采信。对证人证言与本案的关联性予以采信，对其证明目的不予采纳。 本院认为，本案争议焦点：一审责任划分比例及误工费认定是否适当。 关于责任划分比例，本案中，李建明在提供劳务过程中受伤，结合案件事实及李建明病情，本院认为，苏贺宾作为接受劳务一方，应主动对提供劳务人员进行认真、仔细的审查，根据其身份、年龄、对捕鱼工作的熟练程度等情况，合理判断提供劳务人员能否提供所需要的劳务内容，并宣传安全注意事项及提供安全保障。苏贺宾在雇佣李建明时，明知李建明未从事过捕鱼，仍雇佣其从事具有一定危险性的捕鱼工作，从而导致李建明在提供劳务过程中因弹出的渔网将其击伤引发损害，本院确认苏贺宾对李建明的受伤具有法律规定的过失。同时，李建明作为完全民事行为能力人，应对安全常识有一定的了解，在明知自己未从事过捕鱼工作，仍然坚持提供劳务，庭审中其多次提到已意识到危险，但仍在现场抽烟、聊天，未尽到谨慎注意义务，导致受伤属于法律规定的过错。综上，一审法院结合双方的过错，以及过错与损害后果之间的因果关系大小等因素酌定苏贺宾承担70%的责任，李建明承担30%，并无不当。因此，李建明认为其不存在过错，不应承担责任，苏贺宾认为其应承担50%的责任的上诉理由均不能成立，本院不予支持。关于误工费，法律规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案李建明给苏贺宾提供劳务过程中受伤，在第七师医院住院治疗19天，一审法院结合复查医嘱，认定李建明误工天数为139天（19天＋120天），合理合法。李建明每日捕鱼的劳务费为200元，双方对此均无异议，一审法院以200元为标准，计算李建明每日实际减少的收入，并无不当，本院予以确认。 综上所述，李建明、苏贺宾的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3566元，由上诉人李建明负担2795元、上诉人苏贺宾负担771元。 本判决为终审判决。 审判长  芦梦璇 审判员  刘云龙 审判员  李 政 二〇二〇年四月四日 书记员  马嘉蓉