湖南省隆回县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0524民初2524号 原告：文早英，女，1935年8月4日出生，汉族，住湖南省隆回县。 委托诉讼代理人：罗骏，湖南普利律师事务所律师。 被告：罗金荣，男，1977年12月4日出生，汉族，住湖南省隆回县。 被告：阳光财产保险股份有限公司隆回支公司。住所地湖南省隆回县桃洪镇澄水路邹乐石门面。 负责人：焦兴柱，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈道伟，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：陶中秀，该公司工作人员。 原告文早英与被告罗金荣、阳光财产保险股份有限公司隆回支公司（以下简称阳光财产保险隆回公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告及其诉讼代理人罗骏，被告罗金荣，被告阳光财产保险隆回公司的委托诉讼代理人陈道伟、陶中秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文早英向本院提出诉讼请求：1、判令被告罗金荣赔偿原告文早英医药费（含取内固定医疗费、植骨治疗医疗费）、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾取辅助器具费、司法鉴定费、精神抚慰金等各项损636772.625元；2、判令被告阳光财产保险隆回公司在交强险和商业三者责任险赔偿限额内赔偿原告上述各项损失；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月25日8时，被告罗金荣驾驶湘Ｅ×××××小型轿车由东往西行驶，途径隆回县霞飞菜市场门口路段左转弯掉头时，与正在横过马路的行人原告文早英相撞，造成文早英受伤的交通事故。文早英受伤后被送往隆回县人民医院治疗，住院523天，包括隆回县人民医院的门诊费、因鉴定需要而在邵阳市第二人民医院检查的检查费及邵阳市正骨医院的西药费共花费医疗费127065.3元。2017年7月25日，隆回县交警大队对涉案交通事故作出了隆公交认字（2017）181号《道路交通事故认定书》，认定被告罗金荣负此次交通事故的主要责任，原告文早英负此次交通事故的次要责任。2019年1月30日，邵阳市人民司法鉴定所受隆回县交警大队的委托对原告文早英的受伤情况行了司法鉴定，被评定为10级伤残，同时对行植骨治疗的治疗费、植骨治疗的营养期和护理期、取内固定的后期医疗费等作出了鉴定意见。被告罗金荣驾驶湘Ｅ×××××小型轿车于2017年6月17日在被告阳光财产保险隆回公司购买了交强险和商业险，本案案涉交通事故发生在保险合同期内。除被告罗金荣除支付了部分医疗费和护理费外，两被告对原告文早英的其余损失费用拒绝支付。 被告罗金荣辩称：对原告诉称的本案交通事故发生的时间、地点、经过，交警部门作出的事故责任认定，以及涉案事故车辆在阳光财产保险隆回公司投保了交强险和商业三者险(赔偿限额范围50万元）的事实没有异议。被告罗金荣已经为原告共计垫付了医疗费60968元（其中交给医院37968元，交给原告23000元）。 被告阳光财产保险隆回公司辩称：1、对原告诉称的本案交通事故发生的时间、地点及交警部门作出的事故责任认定没有异议，涉案事故车辆在我司投保的交强险和商业险三者险属实。 2、阳光财产保险隆回公司已向原告垫付了20000元医药费；3、原告主张的护理费、营养费、鉴定费等损失费用过高，原告全部医疗费损失中应当核减10%的非基本医疗保险用药费用。 本院经审理，对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。关于当事人有争议的原告因交通事故遭受的损失，本院认定如下：1、医疗费：根据的原告所提供的医疗费、住院费等收费凭证，结合病历和司法鉴定意见等相关证据，原告已经实际发生的医疗费为127208.3元，取出内固定物必然发生的后续医疗费为15000元，减去司法鉴定意见书确定的与原告伤情无关联性的医疗费2035.28元，以上共计140173.02元；2、住院伙食补助费：根据原告提供的病历资料和住院费等收费凭证证明的住院天数523天，按50元每天计算确定为26150元；3、护理费、营养费：根据邵阳市公平司法鉴定所邵公平司鉴所[2019]临鉴字第1046号司法鉴定意见书关于“被鉴定人文早英胫骨远端粉碎性骨折延期愈合，护理期、营养期原则上不超过24个月”的鉴定意见，原告的护理费按照湖南省居民服务业年平均工资61227元计算护理期24个月确定为122454元，营养费按30元每天计算营养期24个月确定为21600元；4、交通费：根据原告及其必要的护理人员因就医的实际需要，酌情确定为500元；5、残疾赔偿金：根据司法鉴定意见确定的原告伤残等级十级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入39842元计算五年确定为19921元；6、司法鉴定费：根据鉴定机构出具的鉴定费收费凭证确定为2135.92元；7、精神损害抚慰金：根据原告构成十级伤残的实际情况酌情确定为5000元。以上损失共计337933.94元。根据原告及被告罗金荣的一致陈述，本案交通事故发生之后，被告罗金荣为已向原告支付赔偿款项23000元，垫付医疗费37968元（共计60968元，其中已垫付的168元医疗费未纳入原告诉讼请求的赔偿范围）。被告阳光财产保险隆回公司主张其已经为原告垫付了医疗费20000元，原告只认可垫付10000元，因被告仅仅提供了自己制作的付款记录不足以明其主张的事实，本院认定被告阳光财产保险隆回公司为原告垫付的医疗费数额为 10000元。本案辩论终结之前，原告尚未进行植骨治疗手术。原告主张由被告赔偿残疾辅助器具费，但不能提供鉴定机构或辅助器具配制机构的意见及正式发票等证据证明。 本院认为，被告罗金荣因交通事故造成原告文早英人身损害，应当赔偿原告文早英因治疗和康复支出的合理费用等损失。鉴于本案属机动车与行人之间发生交通事故，根据双方的过错程度，本院确定被告罗金荣对原告因交通事故造成的损失承担80%的赔偿责任。被告罗金荣为涉案事故车辆向被告阳光财产保险隆回公司投保了交强险和商业三者险，在被保险车辆发生保险事故时，被告阳光财产保险隆回公司应当依法先从交强险的责任限额范围内对受害人予以赔偿，不足部分从商业三者险的责任限额范围内予以赔偿。被告罗金荣、阳光财产保险隆回公司已经垫付或支付的款项共计70968元，原告将其纳入赔偿请求的70800元应当从原告应获得的赔偿款项中全部核减，未纳入赔偿请求的168元，应当核减原告按责任比例20%应承担的33.6元。由于被告罗金荣作为机动车交强险和商业三者险的被保险人已经向原告赔付的款项60968元，已经超出了被告阳光财产保险隆回公司主张的按原告全部医疗费的10%核减原告非基本医疗保险用药费用的数额，本案处理时无须考虑被告阳光财产保险隆回公司提出的关于核减原告非基本医疗保险用药费用的争议，根据合同的相对性原理，被告阳光财产保险隆回公司的上述主张可以在处理与被告罗金荣保险理赔事宜时提出。原告在本案中要求被告一并赔偿植骨治疗的相关损失，因该项损失尚未实际发生，亦并非必然发生，本院不予支持。原告要求被告赔偿残疾辅助器具费用的诉讼主张，因缺乏事实依据，本院不予支持。据此，被告阳光财产保险隆回公司应当向原告支付的赔偿款项数额确定为223513.55元，即120000元＋（337933.94元－120000元）×80%－70800元－168元×20%。被告依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告阳光财产保险股份有限公司隆回支公司于本判决生效之日起五日内在交强险和商业三者险的保险责任限额范围内赔偿原告文早英医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失223513.55元。 二、驳回原告文早英的其他诉讼请求。 上述应给付款项直接支付给本案原告，或者支付到湖南省隆回县人民法院专用存款账户（账户名称：隆回县人民法院，开户银行：长沙银行股份有限公司隆回支行，账号：80×××18）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1767元，由原告文早英负担1147元，被告罗金荣负担620元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  张善伟 二〇二〇年四月八日 法官助理龙良碑 书记员孙道恩 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 …… 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。