辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终1521号上诉人（原审原告）：华夏银行股份有限公司大连分行，住所地辽宁省大连市中山区人民东路50号，52号9层至13层。统一社会信用代码91210200716927303R。负责人：白景辉，该行行长。委托诉讼代理人：赵春娇、宋焜，辽宁北港律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连天鸿中天房地产开发有限公司，住所地辽宁省大连市金州区中长街道中长村5-140号平层。统一社会信用代码91210213051147029W。法定代表人：李明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：候雨生，该公司员工。原审被告：范绪健，男，1971年8月13日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。原审被告：鲁广琴，女，1971年10月25日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。上诉人华夏银行股份有限公司大连分行因与被上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司，原审被告范绪健、鲁广琴金融借款合同纠纷一案，不服大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华夏银行股份有限公司大连分行上诉请求：撤销大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1798号民事判决书第四项，依法改判被上诉人对原审被告鲁广琴、范绪健的债务承担连带给付责任。事实和理由：1.一审认定事实有误。上诉人与被上诉人签订的《楼宇按揭合作协议》中约定被上诉人为原审被告鲁广琴、范绪健的借款承担保证责任，而一审法院在没有查清事实的情况下，认定被上诉人不承担连带清偿责任。2.一审程序有误。一审中，上诉人因客观原因未能当庭提供《楼宇按揭合作协议》原件，后向法庭提交该证据原件，法庭未组织开庭质证并以上诉人举证不能为由未支持上诉人一审部分诉讼请求，显然不当。被上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，不同意上诉人的上诉请求。原审被告范绪健、鲁广琴未到庭，亦未提交书面答辩意见。华夏银行股份有限公司大连分行向一审法院起诉请求：1.请求判令被告鲁广琴、范绪健共同偿还借款本金435388.49元，到期利息13916.98元、罚息197.68元、欠息复利304.36元，合计449807.51元(利息、罚息、复利暂计至2019年1月16日)，并判令被告按合同约定支付借款利息、罚息、欠款复利至全部清偿之日；2.被告大连天鸿中天房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3.确认原告对大连市金州区中长街道胜利路954号16楼3室房屋享有抵押权，并对抵押物变卖、拍卖价款享有优先受偿权。一审法院认定事实：2015年2月4日，原告与被告鲁广琴、范绪健签订《个人房屋抵押借款合同》，合同约定被告鲁广琴、范绪健向原告借款47万元用于购房，借款期限为25年，自2015年2月4日起至2040年2月4日止，实际贷款期限以借款凭证为准；还款方式按月等额本息还款，贷款利率为5.535%(年利率)、罚息利率在该合同约定的合同利率基础上按加收50%确定，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，以被告名下的大连市金州区中长街道胜利路954号1单元16楼3室房屋作为抵押。同时约定，如被告未按约定的金额归还贷款本息，原告有权宣布本合同项下已发放贷款提前到期，并要求被告立即偿还全部到期贷款及相应利息。合同签订后，原告于2015年2月12日向二被告发放贷款47万元，二被告使用贷款后，未能按时还款。查，截至2019年1月16日，二被告尚欠原告借款本金435388.49元、利息13916.98元、罚息197.68元、复利304.36元。上述事实，有《个人房屋抵押借款合同》、借款凭证以及庭审笔录在案为凭，证明材料经审查和当庭质证，可以作为定案依据。一审法院认为，原告华夏银行股份有限公司大连分行被告鲁广琴、范绪健签订的《个人房屋抵押借款合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，双方之间的借款合同依法成立，合法有效，双方均应严格依照约定履行合同义务。现原告已依约定向被告鲁广琴、范绪健发放了贷款，而被告逾期还款，依照合同约定，原告有权要求被告鲁广琴、范绪健给付合同项下到期债权的本金、利息、费用等；原告主张的至其起诉时止的本金余额、利息等的计算方式符合法律规定及合同约定，法院予以确认；关于原告主张抵押权优先受偿一节，查，抵押权系担保物权，其设立应遵循物权法定原则依法进行抵押登记。抵押权的对抗效力来自于抵押登记，抵押权人据此享有先于其他债权人的优先受偿权。现双方并未办理抵押登记，不动产物权尚未设立，不产生优先受偿的效力，因此原告主张对案涉房屋享有优先受偿权缺少法律依据，依法不予支持；关于原告要求被告天鸿中天承担保证责任一节诉请，因原告不能提供相应的证据原件，应当承担举证不能的不利后果，因此该节诉请不予支持；被告鲁广琴、被告范绪健经公告送达期限届满，无正当理由未出庭应诉，依法应缺席判决。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第二百零一条、第二百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鲁广琴、被告范绪健共同偿还原告华夏银行股份有限公司大连分行借款本金435388.49元；二、被告鲁广琴、被告范绪健共同给付原告华夏银行股份有限公司大连分行至2019年1月16日止的利息13916.98元、罚息197.68元、复利304.36元；三、被告鲁广琴、被告范绪健共同给付原告华夏银行股份有限公司大连分行自2019年1月17日起至实际付清之日止的借款利息、罚息及复利，该利息、罚息及复利按照双方签订的《个人房屋抵押借款合同》约定的方式计算；四、驳回原告华夏银行股份有限公司大连分行其他诉讼请求；以上一至三项被告鲁广琴、被告范绪健应给付原告华夏银行股份有限公司大连分行的款项，于判决发生法律效力之日起十日内给付；若二被告未能按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；诉讼费11380元(案件受理费8050元、公告费560元、保全费2770元)由被告鲁广琴、被告范绪健共同负担。本院二审期间，当事人对一审认定的事实均无异议，上诉人围绕其上诉请求提交了《楼宇按揭合作协议》原件一份，拟证明其与被上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司存在楼宇按揭合作关系。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人对上述协议的真实性没有异议，本院对该《楼宇按揭合作协议》予以采信。综上，本院对一审认定的事实予以确认。另，根据上诉人二审中提交的证据和当事人庭审陈述，本院二审补充查明，上诉人与被上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司于2014年11月10日签订了《楼宇按揭合作协议》，约定双方就坐落于金州新区商品楼宇进行按揭合作，其中第四条第四项约定“由于甲方（大连天鸿中天房地产开发有限公司）原因造成房屋购买人不能按时办妥房屋权属证明，致使乙方（华夏银行股份有限公司大连分行）无法办理正式抵押登记，从而导致购房人不履行主合同项下还本付息义务时，甲方应对该笔贷款承担连带保证责任。”本院认为，华夏银行股份有限公司大连分行于二审中提交了其与被上诉人天鸿中天房地产开发有限公司签订的《楼宇按揭合作协议》原件，被上诉人天鸿中天房地产开发有限公司也对该协议的真实性没有异议，双方之间存在楼宇按揭合作关系，该节事实存在，本院予以补充。既然上诉人与被上诉人之间存在楼宇按揭合作关系，且双方签订的《楼宇按揭合作协议》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，应为有效合同，对双方当事人具有拘束力。通过已经查明的事实可知，被上诉人未将为案涉贷款提供担保的大连市金州区中长街道胜利路954号16楼3室房屋办理抵押登记，被上诉人也未举证证明非因其自身原因致使该房屋未办理房屋所有权证从而导致上诉人无法办理抵押登记，依据《楼宇按揭合作协议》第四条第四款之约定，被上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司应当对范绪健、鲁广琴不能清偿案涉贷款承担连带保证责任，一审不予支持华夏银行股份有限公司大连分行该项诉请不妥，对此，本院予以纠正。综上所述，华夏银行股份有限公司大连分行上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1798号民事判决第一、二、三项；二、撤销大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1798号民事判决第四项；三、大连天鸿中天房地产开发有限公司对大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1798号民事判决第一、二、三项中范绪健、鲁广琴应偿还华夏银行股份有限公司大连分行之款项承担连带给付责任。一审案件受理费11380元，由大连天鸿中天房地产开发有限公司、范绪健、鲁广琴共同承担。二审案件受理费8050元（上诉人已预交）、公告费300元，由大连天鸿中天房地产开发有限公司、范绪健、鲁广琴共同承担。本判决为终审判决。审判长  丁大勇审判员  王 迪审判员  王慧莹二〇二〇年四月十六日书记员  牛超群