文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终841号上诉人（原审被告）：中利诚建设有限公司，住所地江西省抚州市金溪县秀谷西大道225号。法定代表人：徐小青。委托诉讼代理人：谭富强，该公司员工。委托诉讼代理人：何飞鸿，广东达熙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州市粤砼混凝土有限公司，住所地广东省广州市增城区新塘镇新墩村。法定代表人：陈志安。委托诉讼代理人：王盟，广东为峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓艳兰，广东为峰律师事务所实习人员。上诉人中利诚建设有限公司（以下简称中利诚公司）因与被上诉人广州市粤砼混凝土有限公司（以下简称粤砼公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2019）粤0118民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中利诚公司的委托诉讼代理人谭富强、何飞鸿，被上诉人粤砼公司的委托诉讼代理人王盟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中利诚公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审；2.粤砼公司承担一审、二审诉讼费等费用。事实和理由：（一）关于双方结算的问题，双方之间至今没有结算。1.一审查明事实错误，双方之间每月没有结算资料。一审以双方在交易期间每月都有对账为由对粤砼公司单方面制作和提交的结算单予以确认。《广州市预拌混凝土购销合同》第5.1条约定“双方每月结算一次。对当月货款，乙方应在本月26号前向甲方提交一式四份《混凝土结算表》，甲方应在三天内完成确认并将其中2份原件交回乙方”。合同约定的5.1条款内容与实际操作不一样，双方之间每月没有结算，如存在每月结算的客观事实，按照合同约定、常理、行规，每月的结算资料先由粤砼公司提交，中利诚公司核对，按照证据规则谁主张谁举证，粤砼公司应提交每月结算的资料或向中利诚公司提交每月结算资料的交接手续。一审法院以中利诚公司不提交每月结算资料为由对粤砼公司提交的结算资料予以确认缺乏依据，每月没有结算的情况下中利诚公司是无法提交的。2.粤砼公司提交的结算资料内容明显与合同约定的内容不一致，是一份不真实的结算资料。粤砼公司提交的结算资料的价格与合同约定的价格不一致，且超出合同2.2条约定的5%的幅度，粤砼公司却无法提交由中利诚公司确认的调价函。（二）一审判决支持粤砼公司主张的100%货款及相应的违约金，属于事实认定错误，适用法律错误。1.按照合同约定，30%的货款应在主体封顶后半年内付清，目前，30%的货款的付款条件还没有成就。《广州市预拌混凝土购销合同》第5.2条约定“当月货款甲方须在次月25号前支付70%，剩余的30%主体封顶后半年内付清给乙方”。2.粤砼公司没有送货是因为案涉工地已经完工，不再需要粤砼公司供应混凝土。一审以“原告最后供货日期为2018年11月20日，之后一直未再向被告供货，原告要求依照案涉合同第5.4条约定，要求被告支付全部未付混凝土货款，符合合同约定”为由对粤砼公司要求支付100%货款予以支持，一审判决没有尊重合同约定及客观存在的合同已经自然终止的事实。《广州市预拌混凝土购销合同》第1条约定工地的承包范围为基坑支护及土石方工程。案涉工地的监理单位出具的《关于新世界增城综合发展项目基坑支护及土石工程工程进度情况说明函》记载“新世界增城综合发展项目基坑支护及土石工程2018年12月1日工作已完成100%工程量”。粤砼公司没有送货是因为案涉工地已经完工，不再需要粤砼公司供应混凝土。3.粤砼公司没有送货不符合《广州市预拌混凝土购销合同》第五条结算与付款5.4条款约定的情形。《广州市预拌混凝土购销合同》第5.4条约定“非乙方原因导致甲方工程混凝土停供超过一个月或甲方连续30日内累计要求乙方供应的混凝土方量不足300立方米。甲方应于15日内无条件付清全部未付混凝土货款给乙方。”在本案中，粤砼公司没有送货不是因中利诚公司拒绝其送货，而是合同自然终止，不再需要混凝土。既然双方在合同中对货款的支付有明确约定即“当月货款甲方须在次月25号前支付70%，剩余的30%主体封顶后半年内付清给乙方”，且约定内容没有违背法律的强制性规定，应认定合法有效，双方应按照约定的时间付款，目前30%的付款条件没有成就，粤砼公司的主张没有事实和法律依据。综上，请二审法院对一审判决予以纠正，请求依法改判或发回重审。另补充：对于粤砼公司一审提交的结算资料，中利诚公司是不认可的。1.该结算资料没有案涉购销合同中利诚公司的签约代表程光福的签名确认，结算资料的单价与购销合同约定的单价不吻合，粤砼公司没有提交调价函证明单价有变化。2.一审判决认定双方签订的购销合同合法有效，是双方真实意思表示，则根据购销合同第5.2条，案涉工程还未封顶，剩余30%货款未达到支付条件，一审判决中利诚公司支付全部货款与合同约定相悖，属于事实和法律适用错误。粤砼公司辩称，不同意中利诚公司的上诉请求，同意一审判决。粤砼公司一审提交的结算凭证足以还原货款发生事实。粤砼公司一审提供了施工现场录像和项目管理人员通讯录，可以证明结算单签署人江峰在项目现场履职，且项目通讯录显示其为仓管员。合同中约定付款条件成就的情形不止一种，依据案涉购销合同5.4条和6.2条，中利诚公司拖欠货款且停供超过一个月的，粤砼公司有权主张全额货款。粤砼公司向一审法院起诉请求：1.解除粤砼公司与中利诚公司签署之《广州市预拌混凝土购销合同》；2.中利诚公司向粤砼公司支付货款3600995.25元；3.中利诚公司向粤砼公司支付违约金，违约金分为两部分，第一部分为123439.31元（违约金计至2019年1月4日），第二部分以3600995.25元为本金，按照每日万分之五之标准计算，自2019年1月5日起计算至本金清偿之日止；4.中利诚公司向粤砼公司赔偿律师费损失360000元；5.中利诚公司向粤砼公司赔偿诉讼保全责任保险费用8169元；6.本案诉讼、保全费用由中利诚公司承担。一审法院查明，2018年3月10日，中利诚建设有限公司（甲方）与广州市粤砼混凝土有限公司（乙方）签订了《广州市预拌混凝土购销合同》（以下简称“购销合同”），工程名称为新世界增城综合发展项目基坑支护及土石方工程，合同第二条约定，强度等级为C15、坍落度为100-160mm，混凝土单价为345元/m3；强度等级为C20、坍落度为100-160mm，混凝土单价为355元/m3；强度等级为C30、坍落度为100-160mm，混凝土单价为375元/m3；备注主要约定,使用水下砼，则在原混凝土等级单价基础上增加15元/m3；若需路面砼,则在原混凝土等级单价基础上增加10元/m3；若需7天早强，则在原混凝土等级单价基础上增加10元/m3；若需3天早强，则在原混凝土等级单价基础上增加25元/m3；原材料价格在±5%内混凝土价格不作调整。2.2条约定：本单价为包干价，包括材料、人工、拌制、运输、装卸、管理、利润。合同第五条约定了结算与付款，5.1双方每月结算一次。对当月货款，乙方应在本月26号前向甲方提交一式四份《混凝土结算表》，甲方应在三天内完成确认并将其中2份原件交回乙方。甲方若对结算表有异议，应在该期限内以书面形式告知乙方，逾期未答复则视为甲方对乙方提交的结算表内容无异议。5.2当月货款甲方须在次月25号前支付70%，剩余的30%主体封顶后半年内付清给乙方。5.4非乙方原因导致甲方工程混凝土停供超过1个月或甲方连续30日内累计要求乙方供应的混凝土方量不足300立方米的，甲方应于十五日内无条件付清全部未付混凝土货款给乙方。6.2条约定，甲方未按本合同约定确认结算表或甲方未按本合同约定支付货款视为违约，乙方有权暂停供货。甲方逾期支付货款的，应自逾期之日起按照未付金额以每日万分之五的标准向乙方支付违约金，并承担因此而引起的一切经济损失。甲方无正当理由单方终止本合同或把本合同工程项下的混凝土供货权利转让给其他单位的，应按未履行部分货款总值的5%计付违约金给乙方。6.3条约定，一方违约状态持续达30日的，守约方有权单方解除本合同并追究其违约责任，且由违约方承担因此而产生的一切后果。违约方除承担前述违约责任外，还应赔偿对方为主张权利而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）。合同还对其他等级混凝土单价、其他要求的价格进行了约定。庭审中，粤砼公司提交了结算时间分别为2018年3月1日-4月25日、2018年4月26日-5月25日、2018年5月26日-6月25日、2018年6月26日-7月25日、2018年7月26日-8月31日、2018年9月1日-9月30日、2018年10月1日-10月31日、2018年11月1日-11月30日的《广州市粤砼混凝土有限公司销售结算单》（以下简称“销售结算单”）八份到庭（其中2018年3月1日-4月25日、2018年4月26日-5月25日销售结算单提交复印件，其余为原件），销售结算单列明需方单位为中利诚公司，工程名称为新世界增城综合发展项目基坑支护及土石方工程，同时列表列明了供应日期，混凝土各强度、塌落度、施工部位、数量、单价、金额、加收运费，附件（送货单）等内容。根据上述销售结算单显示：2018年3月1日至4月25日，供砼数量为2509.50m3，本期供方供砼款总额为931170.00元，需方欠供方未付总砼款为931170.00元，需方处由江峰、余先荣签名确认，落款日期为2018年5月18日；2018年4月26日至5月25日，上期累计未付砼款为931170元，本期供砼数量为4385.50m3，供方供砼款总额为1707297.50元，累计需方欠供方未付总砼款为2638467.50元，需方处由江峰、余先荣签名确认，落款日期为2018年6月2日；2018年5月26日至6月25日，上期累计未付砼款为2638467.50元，本期供砼数量为5954.50m3，供方供砼款总额为2312380.00元，累计需方欠供方未付总砼款4950847.50元，需方处由江峰签名确认，落款日期2018年7月5日；2018年6月26日至7月25日，上期累计未付砼款为4950847.50元，本期供砼数量为3261.50m3，供方供砼款总额为1274775.00元，累计需方欠供方未付总砼款为6225622.50元，需方处由江峰签名确认，落款日期2018年7月31日；2018年7月26日至8月31日，上期累计未付砼款为6225622.50元，本期供砼数量为1204.00m3，需方已付砼款为2300000元，本期供方供砼款总额为594205.00元，累计需方欠供方未付总砼款总额为4519827.50元，需方处由江峰签名确认，落款日期2018年9月3日；2018年9月1日至30日，上期累计未付砼款为3672900.25元，本期供砼数为293.00m3，需方已付砼款为500000元，本期供方供砼款总额为166800.00元，累计需方欠供方未付总砼款为3339700.25元，需方处由江峰签名确认，落款日期2018年10月22日；2018年10月1日至31日，上期累计未付砼款为3339700.25元，本期供砼量为1013.00m3，需方已付砼款为600000元，本期供方供砼款总额为603790.00元，累计需方欠供方未付总砼款为3343490.25元，需方处由“中利诚建设（本印章禁止用于合同签订）有限公司新世纪增城综合发展项目基坑支护工程项目经理部”盖章和江峰签名确认，落款日期2018年12月8日；2018年11月1日至30日，上期累计未付砼款为3343490.25元，本期供砼数量为1121.50m3，供方供砼款总额为677465元，累计需方欠供方未付总砼款为4020955.25元，需方处由“中利诚建设（本印章禁止用于合同签订）有限公司新世纪增城综合发展项目基坑支护工程项目经理部”盖章和江峰签名确认，落款日期2018年12月15日。以上供砼数量合计为19742.50m3，砼款总额合计8267882.50元。另，根据销售结算单显示，粤砼公司最后向中利诚公司供货日期为2018年11月20日。庭审中，中利诚公司对上述销售结算单均不予认可，否认江峰、余先荣是中利诚公司员工，并认为中利诚公司没有“中利诚建设（本印章禁止用于合同签订）有限公司新世纪增城综合发展项目基坑支护工程项目经理部”的印章。同时中利诚公司主张粤砼公司、中利诚公司交易期间双方还没有进行过对账结算，粤砼公司有要求中利诚公司进行对账，但粤砼公司、中利诚公司之间对交易单价有争议，所以一直没有进行对账。且中利诚公司进行对账应当由项目经理程光福对账核算，并由程光福签名。如果是中利诚公司其他人员在结算单上签名，必须加盖中利诚公司的行政章。对上述销售结算单列明的供货日期、混凝土各强度、数量、单价、加收运费与粤砼公司、中利诚公司之间的交易情况是否属实的问题，中利诚公司经核实后书面答复本庭意见为：中利诚公司计量的供砼数量为19542.5m3，单价以双方合同约定的单价为准，没有产生“加收运费”项目。粤砼公司还提交了微信记录到庭，微信记录交谈一方的微信号为“z9233XXX644”，昵称为“往后余生”，备注名为“新世界报料钟”。根据该微信记录显示，“新世界报料钟”在2018年11月20日发送“明天计划c20细石砼60方垫层直卸下午2点”，对方答复“收到这个单要明天收到支票才发可以发了我通知你”……2018年11月21日，“新世界报料钟”发送“收到支票了吗？”答复“没有。”后“新世界报料钟”再发送“明天计划c20细石泵送砼60方垫层c20细石砼50垫层直卸”。2018年11月26日，“新世界报料钟”发送“可以发料了吗？还是不能发料吗？”答复“不能”。粤砼公司主张上述微信记录为粤砼公司接单人员刘浩荣与中利诚公司员工（报料人员）之间的微信记录，拟证明在2018年11月20日案涉工程尚未完工，中利诚公司仍向粤砼公司下单要求供货，但因中利诚公司无力支付拖欠货款，粤砼公司拒绝继续供货，中利诚公司应在停供后15日内付清全部混凝土货款。对上述证据，中利诚公司庭后核实后表示“新世界报料钟”是对方修改的备注昵称，无真实姓名，无法确认“新世界报料钟”是否其工作人员及下单人员。中利诚公司项目经理程光福接受本庭询问时，对案涉交易及对账情况作出如下陈述：由中利诚公司在工地现场的员工钟文向粤砼公司报料，报料方式其不清楚，有无其他人报料也记不清楚了。报料后，由粤砼公司向中利诚公司工地送货，送货后形成送货单，每月由粤砼公司汇总当月送货单提交中利诚公司财务进行对账，每月25日进行对账，由粤砼公司制作对账单（至少一式两份），由程光福核实确认，确认无误后双方签名各执一份，再由粤砼公司开具增值税专用发票给中利诚公司，中利诚公司再向粤砼公司付款，中利诚公司每月向粤砼公司支付应付款的70%的货款。另，程光福表示在双方交易过程中，存在加收运费情况，具体加收标准以合同约定为准。同时，中利诚公司项目经理程光福主张其项目报料人员为钟文，具体报料方式不清楚。对粤砼公司提交的上述微信记录中的“新世界报料钟”是否即其项目报料人钟文的问题，程光福经过核实后书面答复本庭意见为“‘报料钟’微信报料，公司一贯原则不能私下报料，必须在报料群里统一报料，大家相互监督。如对账汇总上项目经理确认就可以认同。”在程光福接受本庭询问后，本庭要求中利诚公司提交粤砼公司、中利诚公司交易期间的对账单到庭，但中利诚公司仍然答复粤砼公司、中利诚公司在交易期间每月没有进行对账，双方之间至今没有结算。粤砼公司主张中利诚公司已支付砼款合计4666927.25元，综合销售结算单及粤砼公司提交的违约金明细表（两份材料中对付款时间不一致的，以付款日期在前为准）可见，中利诚公司支付款项情况为：2018年7月14日支付砼款1000000元、同年8月6日支付砼款846927.25元、同年8月15日支付砼款1300000元、同年9月25日支付砼款500000元、同年10月3日支付砼款600000元、同年12月20日支付砼款420000元。中利诚公司确认其已向粤砼公司支付砼款为4666927.25元，但对付款时间无法查明。根据中利诚公司提交的《关于新世界增城综合发展项目基坑支护及土石工程工程进度情况说明函》（以下简称“说明函”），主要说明新世界增城综合发展项目基坑支护及土石工程2018年12月1日工作已完成100%工程量，在2018年12月30日已经通过竣工验收。中利诚建设有限公司处加盖“中利诚建设（本印章严禁用于合同签订）有限公司新世界增城综合发展项目A标段总承包项目经理部”印章，“监理单位确认意见”处加盖广州宏达工程顾问集团有限公司新世界增城综合发展项目监理部的印章，但在“建设单位确认意见”处并无签章。粤砼公司主张违约金是根据购销合同第5.2、6.2条约定。中利诚公司称案涉工程已全部完成，购销合同已经自然终止，不需要再解除。粤砼公司、中利诚公司均确认目前案涉工程尚未封顶。粤砼公司委托律师事务所代理本案民事诉讼，约定律师费为360000元，粤砼公司确认涉案律师费未实际支付。本案受理后，粤砼公司向一审法院申请财产保全并提供了中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司出具的保单保函进行担保，一审法院经审查并作出了（2019）粤0118民初455号民事裁定书，裁定冻结中利诚公司所有的银行存款4084434.56元，或查封、扣押其他等值财产。为此，粤砼公司预交保全费5000元。并为取得保险公司保单保函进行保全担保而支付保费8169元。一审法院认为：粤砼公司与中利诚公司之间签订的购销合同系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，亦不违背公序良俗，依法有效，双方均应按照约定履行合同义务。粤砼公司主张粤砼公司、中利诚公司在交易期间每月进行对账，并提交了八份销售结算单到庭。对此，中利诚公司否认双方每月进行对账且主张双方在交易期间并未进行过对账结算，但该陈述与中利诚公司项目经理程光福的陈述相悖，且与案涉购销合同第5.1条关于结算的约定不符，故对粤砼公司、中利诚公司之间每月进行对账的事实，一审法院予以确认。中利诚公司对案涉八份销售结算单虽然予以否认，但是在本庭要求中利诚公司核实销售结算单中列明的内容是否与事实相符时，中利诚公司仅是提出供货总量为19542.50m3，并对供货的单价及加收运费提出异议，而对其他项目未提出异议。对供货数量，根据粤砼公司提交的销售结算单统计供货数量为19742.50m3，与中利诚公司确认的相差200m3，但中利诚公司并未明确该相差200m3的明细。而对砼的单价问题，案涉购销合同中约定的单价仅为指导价，第2.2条约定了调价方式，中利诚公司主张单价按照合同约定单价（即指导价）计算，与合同约定不符，且中利诚公司对是否加收运费的陈述与购销合同及其项目经理程光福的陈述相悖，有违诚信。同时，中利诚公司虽然对粤砼公司提交的销售结算单予以否认，但依程光福所述可知中利诚公司持有双方交易期间的对账结算单，而中利诚公司拒不提交，也未提交反驳粤砼公司八份销售结算单的证据到庭，应由中利诚公司承担举证不能的不利后果，故对粤砼公司提交的案涉八份销售结算单，一审法院予以认定，并以上述销售结算单作为粤砼公司、中利诚公司之间交易结算情况的依据。依照上述销售结算单，中利诚公司合计应付粤砼公司砼款为8267882.50元，粤砼公司、中利诚公司均确认中利诚公司已付砼款为4666927.25元，中利诚公司对粤砼公司确认的中利诚公司支付案涉4666927.25元砼款具体付款情况表示无法查明但未提出异议，故一审法院对粤砼公司确认的付款情况予以采信。扣减已付款后，中利诚公司未付砼款合计3600955.25元。结合案涉销售结算单及已付款情况可见，中利诚公司并未按照案涉购销合同第5.2条中关于对每个结算月份的砼款在次月25日前支付70%的约定向粤砼公司足额支付砼款，且违约状态持续达30日以上，根据案涉购销合同第6.3条的约定，作为守约方的粤砼公司，有权解除合同并追究违约方的违约责任。故对粤砼公司要求解除案涉购销合同的诉讼请求，一审法院予以支持。对粤砼公司要求中利诚公司支付全部剩余未付货款及违约金的诉讼请求。一、对粤砼公司要求中利诚公司支付2019年1月4日前的违约金问题。中利诚公司未在次月25日前向粤砼公司支付结算月70%的砼款，依照购销合同第6.2条的约定，中利诚公司应当自逾期之日起以应付未付款为基数，按照每日万分之五标准支付违约金，依据该标准，计得截至2019年1月4日期间的违约金总额为113245.40元（计算方式详见附表1、附表2及附表3），粤砼公司主张该期间的违约金超出部分，一审法院不予支持。二、对粤砼公司要求中利诚公司向其支付全部未付货款3600955.25元的问题。粤砼公司提交了案涉微信记录到庭，中利诚公司对上述微信的质证意见为“新世界报料钟”是对方修改的备注昵称，无真实姓名，无法确认“新世界报料钟”是否其工作人员及下单人员。但是粤砼公司提交的微信证据中已经列明了“新世界报料钟”的“昵称”和“微信号”等信息，该微信号具有唯一性及确定性，中利诚公司应当可以核实该微信号是否为中利诚公司报料人员微信并进一步核实该微信记录的真实性，但中利诚公司仅以“新世界报料钟”是对方修改的备注昵称为由，即表示无法确认该证据，实为对上述证据真实性意见的回避，应承担不利后果；且根据程光福对上述微信的意见可见，程光福对上述微信为中利诚公司报料人员钟文的微信并未否认，仅是认为其不应当私下报料而是应该通过微信群进行报料。综合中利诚公司及程光福的意见，可见上述微信确为中利诚公司向粤砼公司报料人员的微信，一审法院对上述微信记录的内容予以认定，对中利诚公司曾在2018年11月20日向粤砼公司下订单要求供货，但粤砼公司以中利诚公司未依照约定支付应付货款为由拒绝供应货物的事实，一审法院予以确认。中利诚公司于2018年11月20日向粤砼公司下订单要求供应混凝土，但粤砼公司以中利诚公司未按照合同约定支付砼款为由，拒绝供货，根据案涉销售结算单显示，粤砼公司最后供货日期为2018年11月20日，之后一直未再向中利诚公司供货，粤砼公司要求依照案涉购销合同第5.4条的约定，要求中利诚公司支付全部未付混凝土货款，符合合同约定，一审法院予以支持。经扣减已付款，中利诚公司剩余未付总砼款为3600955.25元（8267882.50元-4666927.25元），故对粤砼公司要求中利诚公司支付货款3600955.25元部分，一审法院予以支持，对粤砼公司主张货款超出部分，一审法院不予支持。三、对粤砼公司要求中利诚公司支付2019年1月5日之后的违约金问题。粤砼公司在2018年11月20日向中利诚公司供货后，因中利诚公司未依约支付砼款，粤砼公司拒绝再供货，且停供时间超过一个月，根据购销合同第5.4条、6.2条以及6.3条的约定，粤砼公司有权要求中利诚公司在15日内向粤砼公司无条件付清全部未付砼款，即粤砼公司有权要求中利诚公司在2019年1月4日前向其支付全部未付砼款，逾期支付的，粤砼公司有权要求中利诚公司按照每日万分之五的标准支付违约金，为此，对粤砼公司要求中利诚公司以全部未付砼款3600955.25元为基数，自2019年1月5日起至付清款日止，按照每日万分之五的标准计算违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。对粤砼公司主张的律师费，粤砼公司确认该费用尚未实际产生，一审法院不予支持。粤砼公司要求中利诚公司赔偿诉讼保全责任保险费用8169元，粤砼公司与中利诚公司双方在合同中未约定诉讼保全责任保险费用，且该费用并非必然产生，而双方约定的违约金已经足以对粤砼公司的损失进行弥补，为此，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，一审法院于2019年10月17日作出判决：一、解除粤砼公司与中利诚公司签订的《广州市预拌混凝土购销合同》；二、中利诚公司于判决发生法律效力之日起十日内向粤砼公司支付货款3600955.25元；三、中利诚公司于判决发生法律效力之日起十日内向粤砼公司支付违约金（截至2019年1月4日违约金为113245.40元；自2019年1月5日起至付清货款之日止，违约金以未付货款3600955.25元为基数按照每日万分之五标准计算）；四、驳回粤砼公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费39508.10元和财产保全申请费5000元，由粤砼公司负担4164.40元，由中利诚公司负担40343.70元。附表1：砼款情况表（单位：元）            砼款产生日期              期间砼款              次月25日前应付砼款                  2018.3.1-4.25              931170.00              651819.00（2018.5.25）                  2018.4.26-5.25              1707297.50              1195108.25（2018.6.25）                  2018.5.26-6.25              2312380.00              1618666.00（2018.7.25）                  2018.6.26-7.25              1274775.00              892342.50（2018.8.25）                  2018.7.26-8.31              594205.00              415943.50（2018.9.25）                  2018.9.1-9.30              166800.00              116760.00（2018.10.25）                  2018.10.1-10.31              603790.00              422653.00（2018.11.25）                  2018.11.1-11.30              677465.00              474225.50（2018.12.25）                  合计              8267882.50                    注：根据《广州市预拌混凝土购销合同》约定当月货款在次月25日前支付70%标准计算次月25日前应付砼款。附表2：砼款付款情况表            付款日期              付款金额                  2018.7.14              1000000元                  2018.8.6              846927.25元                  2018.8.15              1300000元                  2018.9.25              500000元                  2018.10.3              600000元                  2018.12.20              420000元                  合计付款：              4666927.25元      附表3：违约金计算明细表（单位：元）            编号              违约金起止时间              应付未付砼款及说明              天数              违约金                  1              2018.5.26-2018.6.25              651819元（2018年3、4月应付砼款651819元）              31              10103.19                  2              2018.6.26-2018.7.13              1846927.25元（第1项+2018年5月应付砼款1195108.25）              18              16622.35                  3              2018.7.14-2018.7.25              846927.25元（第2项-2018.7.14已付100万元）              12              5081.56                  4              2018.7.26-2018.8.5              2465593.25元（第3项+2018年6月应付砼款1618666元）              11              13560.76                  5              2018.8.6-2018.8.14              1618666元（第4项-2018.8.6已付846927.25元）              9              7284.00                  6              2018.8.15-2018.8.25              318666（第5项-2018.8.15已付1300000元）              11              1752.66                  7              2018.8.26-2018.9.24              1211008.50元（第6项+2018年7月应付砼款892342.50元）              30              18165.13                  8              2018.9.25              711008.50元（第7项-2018.9.25支付500000元）              1              355.50                  9              2018.9.26-2018.10.2              1126952元（第8项+2018年8月应付砼款415943.50元）              7              3944.33                  10              2018.10.3-2018.10.25              526952元（第9项-2018.10.3支付600000元）              23              6059.95                  11              2018.10.26-2018.11.25              643712元（第10项+2018年9月应付砼款116760元）              31              9977.54                  12              2018.11.26-2018.12.19              1066365元（第11项+2018年10月应付砼款422653元）              24              12796.38                  13              2018.12.20-2018.12.25              646365元（第12项-2018.12.20支付420000元）              6              1939.10                  14              2018.12.26-2019.1.4              1120590.50元（第13项+2018年11月应付砼款474225.50元）              10              5602.95                  违约金合计： 113245.40      备注：违约金按照每日万分之五标准计算，应付未付砼款为按照产生砼款的70%计算。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。粤砼公司向本院补充提交：2019年5月份案涉项目现场由粤砼公司的业务员拍摄的视频，拟证明江峰在项目现场履职。项目现场张贴的通讯录显示江峰为仓管员。中利诚公司质证认为：视频中无法显示是案涉工地。视频拍摄者是独自走到房间中拍摄的，不排除拍摄内容是其自行安排的。该电子证据是粤砼公司单方制作的，未经过公证，对其三性均不确认。一审中该证据粤砼公司已经提交过，二审再提交，不属于新证据。另，粤砼公司二审提交《调查取证申请书》，申请本院出具调查令，以便粤砼公司代理人持令前往广州穗业混凝土有限公司调取该司就“增城新世界A标”工程项目与中利诚公司签署的全部混凝土销售结算表。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。二审双方当事人争议的焦点为：1.中利诚公司与粤砼公司双方有否进行结算；2.付款条件是否成就；3.粤砼公司主张中利诚公司支付案涉货款及违约金应否支持。本院对此评析如下：根据中利诚公司与粤砼公司双方签订的《广州市预拌混凝土购销合同》的约定，粤砼公司向中利诚公司供应案涉混凝土，双方每月结算一次。对当月货款，粤砼公司应在本月26号前向中利诚公司提交一式四份《混凝土结算表》，中利诚公司应在三天内完成确认并将其中2份原件交回粤砼公司。中利诚公司若对结算表有异议，应在该期限内以书面形式告知粤砼公司，逾期未答复则视为中利诚公司对粤砼公司提交的结算表内容无异议。粤砼公司向一审法院提交了八份销售结算单予以证明案涉混凝土的供货具体情况、结算等内容。中利诚公司虽对该八份销售结算单予以否认，但是在一审法院要求中利诚公司核实销售结算单中列明的内容是否与事实相符时，中利诚公司仅是提出供货总量为19542.50m3，并对供货的单价及加收运费提出异议，对其他项目未提出异议。中利诚公司虽对供货总量提出异议，但中利诚公司并未能明确相差200m3的具体明细。对混凝土的单价问题，案涉购销合同中约定的单价仅为指导价，且约定了调价方式，中利诚公司主张单价按照合同约定单价即指导价计算，与合同约定不符。且从一审法院对中利诚公司项目经理程光福的询问可知，由中利诚公司在工地现场的员工钟文向粤砼公司报料后，粤砼公司向中利诚公司工地送货，送货后形成送货单，每月由粤砼公司汇总当月送货单提交中利诚公司财务进行对账，每月25日进行对账，由粤砼公司制作对账单（至少一式两份），由程光福核实确认，确认无误后双方签名各执一份。在双方交易过程中，存在加收运费情况，具体加收标准以合同约定为准。故中利诚公司与粤砼公司双方在交易期间是存在每月进行对账的，中利诚公司亦应持有一份对账单，但在一审法院要求中利诚公司提交双方交易期间的对账单后，中利诚公司却以在交易期间每月没有进行对账，双方之间至今没有结算为由未提交给一审法院，与合同约定不符，亦与双方实际交易不符。故一审法院经审查认可粤砼公司提交的案涉交易的销售结算单，认定中利诚公司应付粤砼公司砼款为8267882.50元并无不妥，在扣减中利诚公司已付款后，中利诚公司未付砼款为3600955.25元。从案涉销售结算单及中利诚公司已付款情况来看，中利诚公司并未按照案涉购销合同的约定对每个结算月份的砼款在次月25日前支付70%，已构成违约，且违约状态持续达到30日以上，故根据案涉购销合同第6.3条的约定，粤砼公司有权解除合同并追究中利诚公司的违约责任，且由中利诚公司承担因此而产生的一切后果。因此，粤砼公司有权要求中利诚公司支付尚欠的案涉货款。中利诚公司主张案涉货款的付款条件未成就，理据不足，本院不予支持。由于中利诚公司未依约付款，已构成违约，应承担相应的违约责任，一审法院按双方之间的供货、结算、付款等交易情况，据实核算中利诚公司应支付给粤砼公司的违约金符合合同约定。一审判决中利诚公司应向粤砼公司支付尚欠的案涉货款及违约金并无不当。关于粤砼公司提出的调查取证申请，申请本院出具调查令的问题。本院经审查认为，粤砼公司该申请并非审理本案的必经程序，无调查收集的必要，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条的规定，本院不予准许。综上所述，中利诚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39508.10元，由上诉人中利诚建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘革花审判员  练长仁审判员  曹佑平二〇二〇年四月二日书记员  陶智斌韦伊