河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终494号上诉人（原审原告）：蒋景洲，男，1955年6月17日出生，汉族，住荥阳市。上诉人（原审被告）：郑州职业技术学院，住所地荥阳市豫龙镇。法定代表人：薛培军，校长。委托诉讼代理人：冯锦珂，河南荟智源策律师事务所律师。委托诉讼代理人：任欢欢，河南荟智源策律师事务所律师。上诉人蒋景洲因与上诉人郑州职业技术学院（以下简称技术学院）劳动争议纠纷一案，不服荥阳市人民法院（2019）豫0182民初4886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蒋景洲，上诉人郑州职业技术学院的委托诉讼代理人冯锦珂、任欢欢参加了网络庭审。本案现已审理终结。蒋景洲上诉请求：依法撤销原审判决第二项，改判由郑州职业技术学院赔偿蒋景洲养老保险待遇损失86868元（自2015年7月计算至2018年8月），此后养老金按照郑州市2018年平均养老保险金2613元逐月发放。事实和理由：一、蒋景洲自2002年起到郑州职业技术学院处工作，至2015年6月17日达到法定退休年龄。因郑州职业技术学院没有为我办理社会保险，导致我不能享受养老保险待遇。2015年郑州市平均养老保险金为2413元/月，自2015年7月计算至2018年8月共计应为86868元。原审酌定养老金损失80000元没有事实和法律依据。二、郑州职业技术学院给我造成的养老保险待遇损失处于持续状态，2018年郑州市平均养老保险金为2613元，且每年养老保险金呈上涨趋势，应由郑州职业技术学院按照该养老保险金支付标准逐月向我赔偿损失。一审判决一次性赔偿我养老保险待遇损失80000元有违公平公正。郑州职业技术学院辩称，1、关于养老保险金损失的诉讼请求超过诉讼时效。2、蒋景洲未举证证明已经不能补办养老保险金。3、即使交上蒋景洲也不能享受养老保险待遇，军龄是否算工龄要经过社保局的认定。4、计算养老保险金的损失标准没有法律依据。郑州职业技术学院上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回蒋景洲原审全部诉讼请求或发回重审。2、蒋景洲承担全部诉讼费用。事实和理由：1、原审判决郑州职业技术学院支付蒋景洲2002年至2008年7、8月份工资存在法律适用错误的情形。双方之间的劳动合同关系于2015年已经终止，蒋景洲的诉讼请求已经超过诉讼时效。寒暑假带薪休假系在编教师的权利，并非学校任何人员都享有该项待遇。蒋景洲并非我校在编教师。2、原审判决存在证据不足的情形。蒋景洲未提供证据证明损失及损失发生的数额，应当承担举证不能的不利后果，原审法院判决郑州职业技术学院支付蒋景洲养老保险损失无事实依据。蒋景洲辩称，1、郑州职业技术学院没有给我2018年7、8月的工资，那是加班费。2、郑州职业技术学院承诺过我一切按照学校员工待遇。3、我有7年军龄，社保一直没有为我补办。蒋景洲向一审法院起诉请求：1．请求被告支付原告自2008年2月至2008年12月期间的双倍工资差额24269.63元；2．由被告支付原告经济补偿金57105.89元；3．由被告支付原告自2002年至2018年期间7月份、8月份未发的工资36984元；4．由被告为原告补缴各项社会保险，并赔偿原告基本养老金损失85309.07元。一审审理过程中，原告变更第二项诉讼请求中经济补偿金的金额为82465.50元。原告变更第四项诉讼请求为由被告赔偿原告基本养老保险损失86868元（自2015年7月起，按照2015年郑州市平均养老保险金2413元/月计算至2018年8月），此后养老保险金按照2018年郑州市平均养老保险金2613元逐月发放。一审法院认定事实：原告1976年3月应征入伍，1981年11月1日退伍。2002年2月（春节后），原告应聘到被告处从事水电维修工作，双方未签订书面劳动合同。2018年7月，被告出具《退休通知》一份，主要内容为：“根据2018年7月12日院长办公会决定，蒋景洲同志自2018年9月1日起不再到学院上班，在放假前按规定办理业务、党务、政务、财产等相关业务移交手续。”2018年11月2日，原告向荥阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日，荥阳市劳动人事争议仲裁委员会以原告超出法定退休年龄为由作出了荥劳人仲案字［2018］第512号不予受理通知书，决定不予受理原告的仲裁申请。2018年11月9日原告向该院提起诉讼。另查明：原告在被告处工作期间，工资分别为：2002年至2005年500元/月、2006年及2007年700元/月，2008年及2010年800元/月、2009年802元/月、2011年1088元/月、2012年及2013年1288元/月、2014年及2015年1750元/月、2016年1500元/月、2017年及2018年1800元/月。原告2002年、2004年、2005年、2006年、2007年、2010年暑假（7、8月份）两个月的工资及2003年7月的工资被告均未支付，被告已付原告2009年7月工资638.2元、8月工资705.4元。2011年至2017年被告未支付原告每年暑假（7、8月份）两个月的工资，在当年9月1日之后支付原告两个月的生活补助费1000元。2018年10月被告支付原告2018年7月工资1720元，未支付8月工资。一审法院认为，原告于2002年2月到被告处工作，直至2018年7月被告通知原告于2018年9月1日不再上班，原、被告之间存在劳动关系。关于经济补偿金，根据《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条规定，男职工年满60周岁，女职工年满50周岁为退休条件，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。原告于2015年6月17日年满60周岁，达到退休年龄，被告在原告达到法定退休年龄后作出《退休通知》，通知原告2018年9月1日起不再上班，终止与原告的劳动合同，符合法律政策规定，合法有效。原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金，理由不充分，该院不予支持。关于双倍工资问题，原、被告在劳动合同法实施前已建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，在劳动合同法实施之日起一个月内（即2008年2月1日前）应当订立，但被告未与原告签订书面劳动合同，自被告应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额的最后时间即2008年12月起的一年仲裁时效期间内（即在2009年12月前）申请劳动仲裁保护其合法权益。但原告怠于行使其权利，直至2018年11月才申请仲裁，明显超过了仲裁时效期间，其又未举证证明仲裁时效具有中断或中止的情形，故原告该诉请，该院不予支持。关于原告要求被告支付自2002年至2018年7、8月份未发工资的问题，根据原告的工资标准计算，被告应发原告2002年至2018年期间每年7月、8月的工资总额为36132元，实发12166.6元，差额共计23965.4元，被告应支付原告。关于原告要求被告赔偿养老保险费损失的问题。因原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳养老保险，现原告已达到法定退休年龄且不能补办，被告应赔偿因此致原告不能享受养老保险而产生的损失。自2002年2月底原告到被告处工作至2015年6月17日原告达到法定退休年龄，被告应当为原告缴纳养老保险，被告在此期间因未履行法定缴费义务，给原告造成一定的损失，由被告予以赔偿。考虑同时期郑州市劳动和社会保障局关于用工单位应承担的职工养老保险缴费比例的相关规定和原告的工资标准以及年龄等因素，结合本案具体情况，原告的养老保险费损失一次性酌定为80000元。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、被告郑州职业技术学院于本判决生效之日起十日内支付原告蒋景洲工资23965.4元；二、被告郑州职业技术学院于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋景洲未缴纳社会养老保险损失80000元；三、驳回原告蒋景洲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州职业技术学院负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，蒋景洲于2002年2月到郑州职业技术学院处工作，直至2018年7月郑州职业技术学院通知蒋景洲于2018年9月1日不再上班，双方存在劳动关系。根据蒋景洲的工资标准计算，郑州职业技术学院应发蒋景洲2002年至2018年期间每年7月、8月的工资总额为36132元，实发12166.6元，差额共计23965.4元，郑州职业技术学院应支付给蒋景洲。郑州职业技术学院未为蒋景洲缴纳养老保险，现蒋景洲已达到法定退休年龄且不能补办，郑州职业技术学院应赔偿因蒋景洲不能享受养老保险而产生的损失，蒋景洲的养老保险费损失一次性酌定为80000元适当。综上所述，蒋景洲、郑州职业技术学院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审蒋景洲预交的案件受理费10元，由蒋景洲负担，二审郑州职业技术学院预交的案件受理费10元，由郑州职业技术学院负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇二〇年四月二日书记员  于建飞