青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）青28刑终8号 原公诉机关青海省格尔木市人民检察院。 上诉人(原审被告人)冶么乃，绰号马乃、大汉马乃，男，1970年4月1日出生于青海省民和县，公民身份号码×××，回族，无文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地青海省民和县。曾因犯贩卖、运输毒品罪于2000年6月12日被青海省茫崖矿区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金2000元，2006年5月4日刑满释放。2019年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 指定辩护人张进海，青海彰杨律师事务所律师。 原审被告人马翠英，曾用名索非娅，别名素素，女，1976年12月5日出生于青海省西宁市，公民身份号码×××，回族，初中文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地青海省西宁市。2019年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人马翠兰，女，1978年10月12日出生于青海省西宁市，公民身份号码×××，回族，小学文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地青海省乐都县。2019年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人熊凯，男，1988年10月30日出生于青海省乐都县，公民身份号码×××，汉族，高中文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地青海省乐都县。2019年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人韩启明，别名亚瑟，绰号眼镜，男，1975年6月8日出生于青海省化隆县，公民身份号码×××，回族，无文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地青海省化隆县。曾因犯盗窃罪、交通肇事罪于2000年4月20日被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑十六年，罚金2万元，剥夺政治权利三年，2010年2月2日刑满释放。2019年4月9日被格尔木市公安局决定强制隔离戒毒，同年5月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人贺国平，别名**，男，1983年12月7日出生于青海省大通县，公民身份号码×××，藏族，中专文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址。曾因犯转移赃物罪于2004年7月16日被青海省大通回族土族自治县人民法院判处管制一年，并处罚金1000元。2019年4月16日被格尔木市公安局决定强制隔离戒毒，同年5月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 青海省格尔木市人民法院审理格尔木市人民检察院指控原审被告人冶么乃、马翠英、马翠兰、熊凯、韩启明、贺国平犯贩卖毒品罪，被告人马翠英犯容留他人吸毒罪一案，于2020年1月16日作出（2019）青2801刑初197号刑事判决。宣判后，原审被告人冶么乃不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并提讯上诉人冶么乃及各原审被告人，听取辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2018年6月至2019年3月期间，被告人冶么乃多次向吸毒人员冶某、陈某贩卖甲基苯丙胺，被告人贺国平多次帮助被告人冶么乃向吸毒人员陈某贩卖甲基苯丙胺。 2019年4月6日23时许，被告人马翠英在西宁市向被告人冶么乃贩卖甲基苯丙胺48.8941克，其中1.9654克被告人冶么乃用于吸食。 2019年3月至4月6日期间，被告人马翠兰、熊凯在西宁市多次向被告人马翠英贩卖甲基苯丙胺45克。 2019年1月至4月期间，被告人韩启明多次向吸毒人员王某、马某1贩卖甲基苯丙胺。 2019年4月7日3时许，格尔木市公安局禁毒支队民警在西宁市夏都大道新千国际城“爱丽雅品质酒店”8915房间将被告人冶么乃抓获，当场从该房间床下查获透明自封袋包装的白色晶体状疑似毒品物1小袋，净重0.5396克、疑似吸毒工具玻璃容器1套及华为手机1部。随后，在被告人冶么乃的×××号黑色桑塔纳轿车档杆底部查获花色布袋包裹的疑似毒品物1包（内含透明自封袋包装的白色晶体状疑似毒品物1小袋，净重1.4258克、外层黑色塑料袋包裹内层透明自封袋包装的白色晶体状疑似毒品物1大袋，净重46.9287克）。当日17时许，在西宁市××楼将被告人马翠英抓获，当场从客厅茶几底层查获透明自封袋包装的白色晶体状疑似毒品物1袋，净重0.9019克、vivo手机1部。同时，在西宁市××区将被告人马翠兰、熊凯抓获，当场从其二人身上查获OPPOR17及美图T6手机各1部。上述白色晶体状疑似毒品物经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心检验，均检出甲基苯丙胺成分。 2019年3月至4月6日期间，被告人马翠英在西宁市其租住的房间内多次容留吸毒人员马某2吸食毒品。 被告人冶么乃曾因犯贩卖、运输毒品罪，于2000年6月12日被青海省茫崖矿区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金2000元，2006年5月4日刑满释放。被告人韩启明曾因犯盗窃罪、交通肇事罪，于2000年4月20日被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑十六年，罚金2万元，剥夺政治权利三年，2010年2月2日刑满释放。被告人贺国平曾因犯转移赃物罪，于2004年7月16日被青海省大通回族土族自治县人民法院判处管制一年，并处罚金1000元。 据以认定上述事实的证据有经原审庭审举证、质证的受案登记表、归案情况说明、扣押决定书及扣押清单、吸毒现场检测报告书、毒品收缴证明、人员基本信息、刑事裁判文书及释放证明；证人马某3、马某2、张某、陈某、宋某、王某、马某1、冶某证言及辨认笔录；青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字[2019]237号毒品检验报告；搜查、提取、毒品称量笔录；被告人冶么乃、韩启明微信转账记录照片，吸毒人员陈某、冶某微信转账记录照片，格尔木市公安局网安支队电子证据检查工作记录；各被告人供述及辨认笔录等。 原审法院认为，被告人马翠英、马翠兰、熊凯向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人冶么乃多次向他人贩卖甲基苯丙胺，并为贩卖而购买甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人韩启明、贺国平多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重；被告人马翠英多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人冶么乃、马翠英、马翠兰、熊凯、韩启明、贺国平犯贩卖毒品罪，被告人马翠英犯容留他人吸毒罪的证据确实充分，罪名成立。被告人冶么乃辩解称其仅吸食毒品而并未贩卖毒品，公诉机关当庭出示的证人证言、被告人供述及微信转账记录均能相互印证被告人冶么乃多次向吸毒人员贩卖毒品的事实，该辩解意见不能成立，原审不予支持；辩护人提出，被告人马翠英、马翠兰、熊凯、韩启明、贺国平归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，并自愿认罪认罚，以及被告人贺国平系从犯的辩护意见与庭审查明的事实相符，原审予以支持，并依法对五被告人从轻处罚；被告人韩启明在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人冶么乃因犯贩卖、运输毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚；被告人韩启明、贺国平曾因犯罪被判过刑，有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十四条、第二十五条、第六十九条、第二十七条、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决：一、被告人冶么乃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币0.7万元。二、被告人马翠英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币0.65万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币0.1万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币0.75万元。三、被告人马翠兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币0.55万元。四、被告人熊凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币0.55万元。五、被告人韩启明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币0.25万元。六、被告人贺国平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币0.2万元。七、作案工具手机4部及吸毒工具1套予以没收。 上诉人冶么乃上诉提出，其被抓获时系与他人吸食冰毒，从马翠英处购买的四十六克冰毒是为自己吸食，贩卖毒品的人系同案犯韩启明，其从未贩卖过毒品，同案犯贺国平供述虚假，贺国平并未帮其贩卖过毒品，故其不构成贩卖毒品罪。 上诉人冶么乃辩护人提出，上诉人冶么乃系吸毒者也是毒品的受害者，涉案毒品未扩散，未对社会造成较大危害，请求二审从轻处罚。 经二审审理查明的事实与一审相同，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人冶么乃多次向他人贩卖甲基苯丙胺，并为贩卖而购买甲基苯丙胺十克以上不满五十克；原审被告人马翠英、马翠兰、熊凯向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人韩启明、贺国平多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重；原审被告人马翠英多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。关于上诉人冶么乃所提其不构成贩卖毒品罪的上诉理由以及辩护人所提应从轻处罚的辩护意见。经查，陈某、冶某证言、辨认笔录以及二人购买甲基苯丙胺（冰毒）时向上诉人冶么乃交付钱款的微信转账记录等，证实上诉人冶么乃多次向二人贩卖甲基苯丙胺，此事实亦有陈某之夫宋某证言、辨认笔录予以佐证，且同案犯贺国平所供述帮上诉人冶么乃向陈某贩卖甲基苯丙胺以及其辨认出陈某的事实，与陈某证言相互印证。同案犯贺国平、马翠英供述及二人通过复杂辨认均辨认出对方的事实，亦能证实上诉人冶么乃为贩卖毒品曾与贺国平共同从马翠英处购买甲基苯丙胺。上述事实结合全案其他证据，足以证实上诉人冶么乃多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，且侦查机关从上诉人冶么乃处查获的甲基苯丙胺根据毒品犯罪的相关规定，应计入其贩卖毒品数量，原判据此定性及量刑并无不当，上诉人冶么乃的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。原判对原审被告人韩启明系从犯的认定，本院不予认定，但并不影响对原审被告人韩启明的定罪量刑和公正审判。原判认定事实清楚、证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王  青 审 判 员 尤 小 红 审 判 员 哈斯朝鲁 二〇二〇年四月一日 法官助理 张 桂 英 书 记 员 王 泳 霏