河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2934号上诉人（原审原告）：宋志涛。委托诉讼代理人：宋小超，河南博正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜尧龙。原审被告：河南金红星街文化传播有限公司。法定代表人：柳秀英，总经理。上诉人宋志涛因与被上诉人姜尧龙、原审被告河南金红星街文化传播有限公司租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法开庭进行了审理。上诉人宋志涛的委托诉讼代理人宋小超到庭参加诉讼，被上诉人姜尧龙、原审被告河南金红星街文化传播有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加庭审。本案现已审理终结。宋志涛上诉请求：撤销原审判决第三项，改判支持上诉人要求原审被告支付违约金和要求被上诉人姜尧龙对原审被告河南金红星街文化传播有限公司的债务承担补充赔偿责任的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审被告河南金红星街文化传播有限公司违约事实清楚，虽然合同没有约定违约金，但其违约行为给上诉人造成较大的损失；二、上诉人系原审被告河南金红星街文化传播有限公司的大股东，未如实履行出资义务，应当对原审被告的债务承担补充赔偿责任。姜尧龙、河南金红星街文化传播有限公司未到庭答辩。宋志涛向一审法院起诉请求：1、解除双方分别于2017年5月19日和2017年11月7日签订的两份租赁合同；2、被告河南金红星街文化传播有限公司退还原告剩余商铺租金597205.48元。返还商铺保证金150000元，并以597205.48元为基数，按照年利率24%的标准自2018年4月27日至实际付还清之日承担违约责任；3、被告姜尧龙在未出资本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任；4、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告河南金红星街文化传播有限公司签订租赁合同一份，约定被告河南金红星街文化传播有限公司将位于郑州市大学路红星古玩城一层政通路1002号房间租赁给原告使用，租期五年，自2017年8月1日至2022年7月31日，其中2017年6月15日至2017年7月31日为装修期，两年租金720000元，第四年起随国家相关物价水平每年涨幅6%，为保障双方合同的正常履行，原告需要向被告河南金红星街文化传播有限公司一次性交纳合同履行保证金100000元。合同签订当日，原告向被告河南金红星街文化传播有限公司交纳2017年8月1日至2019年7月31日的租金720000元、保证金100000元。2017年11月7日，原告再次与被告河南金红星街文化传播有限公司签订租赁合同一份，约定被告河南金红星街文化传播有限公司将位于郑州市大学路红星古玩城一层政通路1002-1号房间租赁给原告使用，租期五年，自2018年2月7日至2023年2月6日，每年的租金是180000元，第三年起，以国家相关物价水平每年涨幅6%，为保障双方合同的履行，原告向被告一次性交纳合同履行保证金50000元。合同签订当日，原告向被告交纳租金180000元，保证金50000元。2018年4月26日，因被告河南金红星街文化传播有限公司与案外公司郑州聚达房地产营销策划有限公司发生争议，该涉案商铺被收回，导致原告无法正常使用，故原告诉至该院。一审法院认为，根据原告提交的两份租赁合同、收据及判决书，原告承租被告河南金红星街文化传播有限公司的商铺于2018年4月26日被收回，导致原告与被告河南金红星街文化传播有限公司签订租赁合同的目的无法实现，故原告要求解除其分别于2017年5月19日和2017年11月7日与被告河南金红星街文化传播有限公司签订的两份租赁合同的诉讼请求，证据成立，一审法院予以支持。因原告使用商铺至2018年4月26日，经过核算，原告要求被告河南金红星街文化传播有限公司退回租金597205.48元及保证金150000元的诉讼请求，证据成立，一审法院予以支持。原告要求被告河南金红星街文化传播有限公司支付违约金，因合同对违约金没有约定，且涉案商铺没有继续履行，系因被告河南金红星街文化传播有限公司与第三方公司产生纠纷导致，故原告的违约金诉讼请求，一审法院不予支持。关于被告姜尧龙是否应当承担责任的问题，被告姜尧龙虽然是公司股东，但从其公司章程来看，其出资时间延长至2033年5月10日前，故原告以被告姜尧龙未全面履行出资义务，要求被告姜尧龙承担责任的理由不能成立，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、解除原告宋志涛与被告河南金红星街文化传播有限公司分别于2017年5月19日和2017年11月7日签订的租赁合同。二、被告河南金红星街文化传播有限公司于判决生效之日起十日内退回原告宋志涛租金597205.48元及保证金150000元。三、驳回原告宋志涛的其他诉讼请求。案件受理费11272元，法院减半收取后，被告河南金红星街文化传播有限公司负担5636元，余额5636元待本判决生效后退给原告宋志涛。本院二审期间，上诉人宋志涛提交两组证据。第一组证据：企查查打印河南金红星街文化传播有限公司工商信息查询一份；第二组证据：郑州市二七区人民法院（2019）豫0103执6464、4221号执行裁定书各一份，无讼案例打印件。两组证据证明河南金红星街文化传播有限公司日常经营中诚信缺失，现公司诉讼案件达58起，存在较多潜在诉讼风险，自身风险86件，关联风险、失信信息4件，限制高消费5件，法院公告12件、庭公告4件。公司经营异常，严重违法，且多次被列为失信被执行人。终本执行案件4件，全部未履行债务高达11453262元。公司商业信誉尽失，严重资不抵债。根据2019年9月11日全国法院民商事审判工作会议纪要规定，现河南金红星街文化传播有限公司作为被执行人，人民法院穷尽执行措施，无财产可供执行，已具备破产原因，但其不申请破产，被上诉人姜尧龙应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。经本院审查，该两组证据可以认定本案相关事实，本院予以采信。除一审法院查明事实外，本院另查明，郑州市二七区人民法院在执行郑州尚锦房地产开发有限公司申请执行河南金红星街文化传播有限公司、姜尧龙民间借贷纠纷一案、张彦华申请执行河南金红星街文化传播有限公司一案中，分别作出（2019）豫0103执6464、4221号执行裁定书，认定“通过网络查询和传统查询均未发现被执行人名下有可供执行的财产，已穷尽执行措施”，两个案件均已“终结本次执行程序”。本院认为，关于上诉人主张要求原审被告河南金红星街文化传播有限公司支付违约金问题，因双方签订的租赁合同对违约金没有约定，且涉案商铺没有继续履行，二审中上诉人也未将河南金红星街文化传播有限公司列为被上诉人，故上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人姜尧龙是否应在未出资范围内对河南金红星街文化传播有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任问题。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条规定“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或者以其他方式延长股东出资期限的。”依据上诉人提供的证据，足以认定河南金红星街文化传播有限公司已经符合“人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的”的情形，故，依据该条意见，被上诉人姜尧龙作为河南金红星街文化传播有限公司的股东，应当对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。上诉人该项上诉请求成立，本院予以支持。一审法院对该项事实认定、法律适用错误，应予纠正。姜尧龙、河南金红星街文化传播有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。综上所述，宋志涛的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18761号民事判决第一项、第二项；二、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18761号民事判决第三项；三、姜尧龙对河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18761号民事判决第二项承担补充赔偿责任；四、驳回宋志涛的其他诉讼请求；五、驳回宋志涛的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11272元，减半收取5636元，由河南金红星街文化传播有限公司负担。二审案件受理费5636元，由河南金红星街文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二〇年四月八日书记员  张菲莉