广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1704民初451号原告：陈秋晓，女，1980年8月7日出生，汉族，户籍地广东省阳江市阳东区，经常居住地广东省阳江市江城区。委托诉讼代理人：邓思华，阳江市阳东区公职律师事务所律师。被告：阳江江**医院（有限合伙），住所地广东省阳江市阳东区东城镇裕东七路32号。执行合伙企业事务的合伙人：邹建福，该院副院长。委托诉讼代理人：欧家驹。委托诉讼代理人：李彦姗。原告陈秋晓与被告阳江江**医院（有限合伙）（下称阳江江**医院）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈秋晓及其委托诉讼代理人邓思华，被告阳江江**医院的委托诉讼代理人欧家驹、李彦姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈秋晓向本院提出诉讼请求：1.解除阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案终字[2017]011号仲裁裁决书，判令被告阳江江**医院支付解除劳动合同经济补偿金22892元给原告；2.判令被告阳江江**医院支付2016年年终奖金1232元给原告。事实和理由：原告于2011年8月1日入职于被告阳江江**医院担任护师工作。入职后原告兢兢业业从事自己的本职工作，几年来原告虽不是单位最优秀的护师，但也从没有出现工作差错，没有被病人投诉的事情发生。直到2014年12月16日被告阳江江**医院以原告专业技术及理论知识水平远未达到护师专业技术职务水平为由，将原告从护师职务低聘为护士职务，期限为一年。2016年11月30日原告收到了被告阳江江**医院终止人事关系的通知，即与原告解除劳动合同，并要求原告于2016年12月31日前办理离职手续。原告同意解除劳动合同并于2016年12月1日去办理了离职手续。同时原告依法要求支付解除劳动合同的经济补偿金，但被告阳江江**医院拒绝支付。原告认为，自己在工作中并没有违反被告阳江江**医院的规章制度，也没有给被告阳江江**医院造成严重经济损失。被告阳江江**医院为解聘原告捏造一些子虚乌有的理由，先是对原告进行低聘后再解聘。在办理离职手续时被告阳江江**医院故意在终止劳动合同证明中注明：终止劳动合同的原因是原告违反医院的管理规定。恶意刁难原告，致使原告无法向社保部门申请失业救济金。被告阳江江**医院依仗其处于强势，原告作为劳动者处于弱势的地位而恣意妄为，做法卑劣。同时还拒绝向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，明显违法。原告在被告阳江江**医院处工作五年零五个月，每月平均工资为4162.2元，经济补偿金为22892元[4162.2元/月×5个月+（4162.2元/月÷2）]。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条及第四十七条规定，被告阳江江**医院理应支付五个半月工资即22892元的经济补偿给原告。另原告被劝退时间是2016年11月30日，其还应享有该年的年终奖福利，被告阳江江**医院还应支付2016年度前十一个月的年终奖1232元给原告。而阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会以原告没有证据证明原告于2011年8月1日入职被告阳江江**医院处为由，认为被告阳江江**医院成立于2014年1月10日。故认定原告的工作年限为两年零十个月。这一事实认定极其错误。在被告阳江江**医院出具给原告“关于对陈秋晓同志予以劝退、终止人事关系的通知书”中明确显示其与原告于2013年11月17日签订了劳动合同的事实，若被告阳江江**医院是成立于2014年1月10日的新企业，为什么会提前于2013年11月签订劳动合同？事实上被告阳江江**医院的前身就是阳江市阳东江**医院，现只是对名字进行变更。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十四条规定，原告与被告阳江江**医院于2011年8月1日成立劳动关系是不可争辩的事实。被告阳江江**医院通过变更名称重新登记的手段变相注销劳动者工龄，以企图达到逃避责任的目的不应得到法律的支持，且被告阳江江**医院出具的终止劳动合同证明书，也明确了原告的入职时间是2011年8月1日。故仲裁裁决以被告阳江江**医院重新登记的时间认定原告的入职时间是错误的。应认定原告的入职时间为2011年8月1日，并据此计算原告的经济补偿金。为维护原告的合法权益，特提出诉讼，希判如诉请。被告阳江江**医院辩称，请求法院驳回原告陈秋晓诉讼请求和驳回阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲案终字[2017]011号仲裁裁决。2017年3月8日，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲案终字[2017]011号仲裁裁决：阳江江**医院在本裁决生效5天内支付陈秋晓解除劳动合同经济补偿金11421.39元。一、陈秋晓在被告阳江江**医院处工作期间责任心不强，多次出现失误，并因此被被告阳江江**医院要求改正。其本人也因为工作失误多次向被告阳江江**医院递交《整改报告》、《保证书》和《检讨报告》。另外，其护理专业的三基考试多次不合格。为此，被告阳江江**医院依照规定自2014年12月13日将其护师技术职务低聘为护士职务。2016年11月30日，陈秋晓因其个人原因向被告阳江江**医院提出辞职申请，经被告阳江江**医院审批，同意其本人辞职。二、陈秋晓在申请仲裁时称是被告阳江江**医院恶意刁难导致其无法向社保部门申请失业救济金，并以此为理由请求被告阳江江**医院支付经济补偿金。由于法律并无规定劳动者无法获得失业救济金由用人单位支付经济补偿金的规定，故由阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定作出裁决属于适用错误。首先劳动合同法第四十六条规定了七项情形下用人单位应当向劳动者支付经济补偿，而阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会裁决时并没有具体适用哪一项规定。其次，即使劳动合同法第四十六条规定了七项情形，陈秋晓亦不符合其中任何一种情形。再次，被告阳江江**医院对陈秋晓的多次工作失误一直是对其进行教育，并没有向陈晓秋提出解除劳务合同，反而是陈秋晓因其个人原因向被告阳江江**医院提出辞职，被告阳江江**医院经研究才同意其辞职的。因此，该仲裁裁决认定的事实不清，适用法律法规错误，依法应予驳回或者撤销。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有以下情形之一，可以向人民法院申请驳回或者撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款情形之一的，应当裁定撤销”的规定，请求驳回或撤销阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲案终字[2017]011号仲裁裁决及驳回原告陈秋晓诉讼请求，以维护被告阳江江**医院的合法权益。经审理查明，原告于2011年8月1日入职阳东江**医院，从事护师工作。2014年1月10日，被告阳江江**医院成立，2014年3月阳东江**医院办理了注销登记手续。原告及其他医护人员被安排到被告阳江江**医院工作。阳东江**医院与被告阳江江**医院部分股东相同，办公场所不同。2013年11月17日，原告与被告阳江江**医院订立书面合同，约定：甲方（聘用单位）为阳江江**医院，乙方（受聘人）为陈秋晓，甲方聘用乙方从事护理岗位工作，本劳动合同期限为无固定期限，无试用期。乙方所在岗位执行计时形式发放工资：正常工作时间工资。乙方每月的正常工作时间工资（本合同所称工资均为税前应发工资，并且包括乙方应个人支付的社会保险和住房公积金等费用）根据甲方薪酬发放管理制度核定。甲乙双方共同约定：甲方支付的优质服务津贴、绩效奖金、福利以及其他津贴补贴、特别薪酬等均不属于正常工作时间工资。2014年12月17日，被告阳江江**医院作出《关于低聘陈秋晓同志技术职务的通知》，主要内容为：经医院办公室、护理部及相关科室的严格考核，陈秋晓同志在任职护师期间，实际工作能力、专业技术水平、专业理论知识水平均远未达到护师专业技术职务水平。根据医院相关规定，经医院领导班子讨论，决定低聘陈秋晓为护士职务。2016年12月1日，被告阳江江**医院作出《关于对陈秋晓同志予以劝退、终止人事关系的通知书》，主要内容为，陈秋晓，女，我院与你于2013年11月17日签订了劳动合同，但在劳动合同履行过程中，你在工作中存在以下问题：一、在急诊科工作期间不服从科室领导工作安排及日常工作规范的指导，缺乏团队精神，经常发不实信息干扰、骚扰院领导，出具虚假材料给组织部门，工作中主动服务差，违反我院“一切以病人为中心”的优质服务理念，科室领导对你工作存在问题多次教导及酌情处理，但仍未能及时改正。二、医院护理部组织的季度常规理论考试中多次不及格，且多次排名靠后，与护士的水平要求相距甚远。三、医院优质服务督查中，言行举止不符合医院优质服务管理规定等。现根据我院《员工手册》规定，所在科室及护理部管理要求，经院领导班子研究决定，于2016年11月30日对你进行劝退处理，请你于2016年12月31日前到我院人事部门办理相应的离职手续、终止劳动人事关系。否则后果自负。2016年12月1日，被告阳江江**医院向原告出具《终止劳动合同证明书》，主要内容为，用人单位阳江江**医院，劳动者陈秋晓，工作岗位护士，入职日期2011年8月1日，最后一份劳动合同期限2013年11月17日至2016年11月30日，解除日期2016年11月30日，本单位工作年限5年，终止原因违反医院管理规定。被告阳江江**医院提供《阳江江**医院辞职申请书》一份，落款时间为2016年11月30日，原告则认为实际上是2016年12月12日在原告发出《终止劳动关系通知书》后，在原告的要求下补签辞职申请书的。双方确认于2016年11月30日解除劳动关系，被告阳江江**医院称原告是因为多次违反规章制度，经双方同意自动辞职，并提供一份《阳江江**医院辞职申请书》来加以证明，《阳江江**医院辞职申请书》上载明，原告辞职缘由为双方协调。原告则称自己在工作中并没有违反被告阳江江**医院的规章制度，也没有给被告阳江江**医院造成严重经济损失。被告阳江江**医院为解聘原告捏造一些子虚乌有的理由，先是对原告进行低聘后再解聘。在办理离职手续时被告阳江江**医院故意在终止劳动合同证明中注明：终止劳动合同的原因是原告违反医院的管理规定。恶意刁难原告，致使原告无法向社保部门申请失业救济金。因双方纠纷无法通过协商解决，原告向阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告阳江江**医院向原告支付解除劳动合同经济补偿金22892元，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月8日作出《仲裁裁决书》（东劳人仲案终字[2017]011号），裁决被告阳江江**医院向原告支付解除劳动合同经济补偿金11421.39元。原告对仲裁裁决不服，于2017年3月23日向本院提起诉讼。本案中，原告的工资分为基本工资和绩效工资两部分，原告提供《中国农业银行对账单》和《广发银行对账单》来证明自己的月工资情况，主张其离职前12个月的平均工资为4162.2元/月。被告阳江江**医院则称原告的工资应为基本工资，不包含绩效工资，在阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间被告阳江江**医院提供原告2015年12月至2016年11月《工资明细表》及《绩效分配明细表》来加以证明，两份证据显示原告的基本工资和绩效工资与原告提供的《中国农业银行对账单》和《广发银行对账单》数额一致。经核对，原告2015年12月至2016年11月基本工资为：1852.92元+1951.8元+1945元+1695元+1945元+1939.1元+2002.93元+1648.79元+1950.49元+2062.6元+2026.4元+1722.5元=22742.53元；原告2015年12月至2016年11月绩效工资为：883元+1281元+1272元+1650元+2506元+2466元+2420元+2023元+1781元+1911元+2808元+1942元=22943元。以上事实，有原告提供的身份证、企业机读档案登记资料、低聘职务通知、终止人事关系通知、终止劳动合同证明、养老保险个人账户对账单、工资奖金银行流水明细清单、仲裁裁决书、原阳东江**医院设立资料、医疗机构注销登记资料、阳东社保分局证明、护士执业证、评价表，被告提供的营业执照、医疗机构执业许可证、法定代表人身份证、代理人身份证、仲裁裁决书、阳江江**医院辞职申请书、离职手续交接表、保证书、检讨报告、整改报告、阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会送达回证、开庭通知、阳江江**医院关于公布2016年3月份、6月份、9月份护理三基考试成绩的通知及考试成绩表等证据及庭审笔录在卷证实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”，原告非因本人原因从阳东江**医院被安排到被告阳江江**医院工作，阳东江**医院未支付经济补偿金，被告阳江江**医院向原告提出解除劳动合同，在计算支付经济补偿金的工作年限时，原告请求把在阳东江**医院的工作年限合并计算为在被告阳江江**医院的工作年限，应予支持。原告于2011年8月1日入职阳东江**医院，至2016年11月30日解除劳动合同，工作年限为5年4个月，在计算解除劳动合同经济补偿金时应按该工作年限计算。对解除劳动关系的原因，因双方各执一词，且均未能提供充分证据证明各自主张，则视为被告阳江江**医院提出且经双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”故被告应支付原告五个半月工资作为经济补偿金。根据《广东省工资支付条例》第六十二条规定，原告的月工资应包含绩效部分，即原告离职前12个月的平均工资为：（22742.53元+22943元）÷12=3807.13元。综上，被告阳江江**医院应支付原告经济补偿金20939.22元（3807.13元/月×5.5个月）。原告请求被告阳江江**医院支付2016年年终奖金1232元，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条，《广东省工资支付条例》第六十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告阳江江**医院（有限合伙）于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告陈秋晓解除劳动合同经济补偿金20939.22元；二、驳回原告陈秋晓的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告阳江江**医院（有限合伙）负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判长  冯荣晶审判员  周国汉审判员  柳华想二〇一七年七月二十七日书记员  周子琳