江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏02民终5668号上诉人（原审被告）：陈敢，男，1991年9月28日生，汉族，住江苏省南京市。被上诉人（原审原告）：无锡军南轩商贸有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区广南立交桥东堍原南方不锈钢市场内1069号1楼。经营者：陈连凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈立萍，系该公司员工。原审被告：付怀兵，男，1981年5月26日生，汉族，户籍所在地江苏省灌南县。委托诉讼代理人：李伟龙，江苏新高律师事务所律师。上诉人陈敢因与被上诉人无锡军南轩商贸有限公司(以下简称军南轩公司)、原审被告付怀兵买卖合同纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初5145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈敢上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.军南轩公司主张的货款是其与付怀兵个人之间的合同纠纷，欠条也是付怀兵个人签的字，根据合同相对性原则，应由付怀兵个人负责，与陈敢无关；2.虽法律规定“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”但这只是程序法在诉讼程序上的规定，而非实体法，也即军南轩公司虽然有权利将登记经营者陈敢列为被告，但这并不代表登记经营者就必然承担责任，应结合具体案情综合评判；3.案涉店铺已经转让给付怀兵实际经营，陈敢只是挂名，如陈敢仍需承担责任，则违背了权利义务相对等的原则。军南轩公司辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，故请求二审法院维持原判。原审被告付怀兵陈述：同意陈敢观点，案涉店铺已经转让给付怀兵，应由付怀兵承担全部责任，与陈敢无关，且陈敢即使要承担责任，也应该是补充连带责任而非并行的连带责任。军南轩公司向一审法院起诉请求：判令1.陈敢、付怀兵向军南轩商公司支付货款9465元及按银行同期贷款利率计算利息（利息计算从2019年4月1日起至实际支付之日止）；2.诉讼费、律师费、保全费由陈敢、付怀兵承担。一审法院认定事实：2019年1月25日，付怀兵出具《欠条》1份，载明：子午鲜生付怀兵3208221981××××××××承诺于2019年3月31日前结清账款，其账目为2018年3月至2018年12月无锡圣牧商贸现改名无锡军南轩应商货款，共计金额9465元。无锡圣牧商贸有限公司于2018年3月至9月向子午生鲜店供应牛奶，合计货款3570元。军南轩公司于2018年9月至12月向子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店供应牛奶，合计货款5895元。2019年4月3日，无锡圣牧商贸有限公司出具《收款委托书》，载明：我单位因业务需要，现委托军南轩公司作为我单位合法委托代理收款单位，授权其代表我单位进行子午鲜生生鲜店的贷款代收业务，在整个代收款过程中，该代理单位的一切行为，均代表我单位，与我单位的行为具有同等法律效力。我单位将承担该代理单位行为地全部法律后果和法律责任。无锡市梁溪区市场监督管理局企业登记档案显示：梁溪区悦诚花园超凯百货店的经营者为史超，梁溪区敢敢百货店的经营者为陈敢，新吴区子午鲜生生鲜店（以下简称子午生鲜店）的经营者为陈敢。军南轩公司提供的银行转账记录及史超、陈敢提供的银行转账记录显示军南轩公司的部分货款由吴娟支付，梁溪区悦诚花园超凯百货店、梁溪区敢敢百货店、子午生鲜店的部分营业款转入吴娟账户。审理中，军南轩公司陈述：无锡圣牧商贸有限公司从2018年1月至2018年9月向子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店供应圣牧牛奶。后该款牛奶的营销权变更为军南轩公司。军南轩公司自2018年9月至2018年12月向子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店供应圣牧牛奶。军南轩公司、无锡圣牧商贸有限公司于2019年1月与付怀兵进行对账并形成欠条。审理中，陈敢陈述：子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店、梁溪区悦诚花园超凯百货店虽然工商登记的经营者是陈敢和史超，但从开始陈敢和史超就不是实际经营者，只是帮助实际经营者刘祥龙办营业执照以及签订房屋租赁合同。陈敢和史超其实也就是打工拿工资的，并没有投钱。2018年7月左右，付怀兵收购三家店铺，在被付怀兵收购以前，付怀兵没有参与过经营合伙，所有的账目往来都是史超负责，从未有过拖欠货款的情况。店铺被付怀兵收购后的事情，陈敢和史超就不了解了，所有欠的货款都是付怀兵去签的欠条，陈敢、史超和付怀兵之前也没有签合同，被收购之后，陈敢和史超是在付怀兵公司任职，是付怀兵的员工。因为营业执照弄丢了，陈敢也离开无锡了，处理转移登记一事非常麻烦，又要登报又要补办才可以法人变更，因为变更法人一事陈敢是写了代办协议，所以现在法人到底是谁陈敢也不清楚。一审法院认为，根据付怀兵出具的《欠条》及双方当事人的陈述可以认定付怀兵系子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店的实际经营者。付怀兵向军南轩公司出具欠条，确认了结欠的货款金额，作出了愿意支付货款的意思表示，故军南轩公司要求付怀兵支付货款9465元及相应利息的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应当同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”。因此，陈敢作为梁溪区敢敢百货店、子午生鲜店的经营者亦应承担支付责任。陈敢提出的抗辩意见，于法无据，一审法院不予采纳。军南轩公司提出付怀兵、陈敢承担律师费的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。付怀兵经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃诉讼权利，由此产生的不利后果应自行承担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定，判决：一、付怀兵、陈敢于判决发生法律效力之日起十日内向军南轩公司支付9465元及利息（以9465元为基数，自2019年4月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；二、驳回军南轩公司其他诉讼请求。二审期间，陈敢提交以下新证据：1.提供陈敢与南京宁润新农农业科技有限公司（以下简称宁润公司）签订的《劳动合同书》原件一份，证明陈敢是宁润公司的一名员工；2.提供《代持协议书》原件一份，证明梁溪区敢敢百货店与子午生鲜店的房屋租赁合同、办理门店的营业执照均是陈敢帮宁润公司代持；3.南京银行账户交易明细原件一份，证明宁润公司给陈敢发放工资，陈敢是该公司员工。军南轩公司对以上证据质证如下：对以上证据真实性无异议，但对关联性有异议。关于证据1、2：陈敢作为个体工商户注册以上两家店铺的时间是2017年9月，陈敢提供的《劳动合同书》和《代持协议书》皆是2018年3月1日才签订，不能证明陈敢是作为公司的员工进行代持以上店铺；关于证据3：关于陈敢与宁润公司或付怀兵在经营中的分工、收入分配方式以及代持情况仅对他们之间内部有制约，对外不发生对抗效力，也不能豁免陈敢依法承担连带责任。付怀兵陈述，其认可以上证据的真实性和关联性，能因此证明陈敢系宁润公司的员工，不应承担本案的付款责任。二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，个体工商户实际经营人与登记经营人不一致的情况下，实际经营人的还款承诺，并不发生排除登记经营人还款责任的法律效力，除非债权人作出明确的放弃表示。本案中，案涉欠款系子午生鲜店和梁溪区敢敢百货店经营行为产生，陈敢虽称已将子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店转让给付怀兵，但并未提供证据予以证明，且以上店铺的登记经营人并未进行工商登记变更，始终为陈敢。付怀兵借用该两店铺名义进行经营，并以其实际经营人的名义向军南轩公司作出还款承诺，军南轩公司并未表示放弃登记经营人的责任承担，亦未有其他证据表明各方就此达成一致的意思表示。故在付怀兵未按承诺还款的情况下，军南轩公司要求子午生鲜店、梁溪区敢敢百货店的登记经营人陈敢与以上店铺的实际经营人付怀兵共同承担还款责任，于法有据。至于陈敢与付怀兵以及宁润公司之间是何关系，系他们之间内部关系，不能以此作为陈敢对外免责的抗辩事由。故一审判决，并无不当。综上所述，陈敢的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由陈敢负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢 伟审 判 员  毛云彪审 判 员  张朴田二〇二〇年四月十四日法官助理  诸佳英书 记 员  钱菲佳