汉中市汉台区人民法院   民 事 判 决 书      (2016)陕0702民初1006号      原告：杨长录，男，生于1964年3月27日，汉族，住汉中市汉台区，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：李迎春，女，生于1965年2月2日，汉族，住汉中市汉台区，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系原告妻子。   委托代理人：张泽阳，陕西索平律师事务所律师。   被告：杨金明，男，生于1966年8月8日，汉族，住汉中市汉台区，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：韩茹，汉中市汉台法律服务所法律工作者。   被告：杨杰，男，生于1969年8月5日，汉族，住陕西省留坝县，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：张海明，南郑县148法律服务所法律工作者。   委托代理人：李波，汉中市汉台区汉中路法律服务所法律工作者。   原告杨长录诉被告杨金明、杨杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨长录及其委托代理人李迎春、张泽阳，被告杨金明及其委托代理人韩茹，被告杨杰及其委托代理人张海明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告杨长录诉称，2015年4月2日，被告杨金明承包被告杨杰拆迁房的修建，同月27日，杨金明雇佣原告进行施工。8月3日下午5时左右，被告杨金明在没有做任何防护措施的情况下指派原告去房顶整理房脊（九米多高），因下雨房顶湿滑，原告从房顶跌落，后原告被送至留坝县医院救治，由于伤情严重，遂转到汉中市中心医院继续治疗，住院期间，被告杨金明支付了全部医药费。2015年10月28日，原告与杨金明进行调解，调解协议约定：“由于三个月后原告才可以做伤残鉴定，被告杨金明支付原告住院期间的营养费、误工费、护理费等费用26830元，出院回家后的康复费用10000元，待三个月后双方再协商其他费用问题。”之后，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告伤情、误工期、护理期、营养期作出鉴定。原告与被告就此后的赔偿问题多次沟通，被告要求原告诉至法院解决。故原告诉至本院，请求依法判决：1、两被告连带赔偿原告各项经济损失合计人民币145642.70元（出院后复查费、药费、交通费共3253.10元、伤残赔偿金55609.60元、出院后误工费48000元、出院后护理费18000元、出院后营养费2700元、二次手术费10000元、二次手术期间误工费4800元、二次手术期间护理费4500元、二次手术期间营养费600元、二次手术期间住院伙食补助费900元、鉴定费2280元、精神损害抚慰金5000元，合计155642.70元，扣除被告杨金明支付给原告出院回家后的康复费用10000元）；2、本案诉讼费由两被告承担。   被告杨金明辩称，原告起诉的赔偿数额计算错误，各项赔偿数额计算过高。根据司法鉴定意见书的三期评定意见，应当是其自受伤之日起误工期为300天、护理期120天、营养期为90日、而不是出院后误工期为300天、护理期为120天、营养期为90日，故属于重复计算。其主张的误工费用过高，原告也未提供其三年的平均收入状况，误工费只能按每天123元计算；护理费标准应按每天80元计算；营养费按每天20元计算，二次住院期间的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费已经在评估范围内，不能重复计算；鉴定费由原告自行承担；精神损害抚慰金，因原告具有重大过错，我方不予承担。被告已经为原告垫付医疗费、误工费、护理费、后期治疗费148673.43元，应纳入赔偿范围，根据原、被告的责任比例予以抵扣赔偿金额。对原告的伤残等级和三期鉴定结论，被告有异议，其伤残等级评定过高；三期鉴定时间过长，后续治疗费鉴定过高，被告申请重新鉴定。被告杨杰明知被告杨金明无施工资质而将自己修建的房屋发包给被告杨金明的行为具有过错，应在被告杨金明承担的责任范围内承担连带赔偿责任。与原告一起干活的工人均证明被告杨杰按照农村的风俗习惯在盖瓦那天是断水，是看了日子必须要盖瓦的，那天盖瓦也是由被告杨杰主持的。还有就是被告杨杰购买的蓝色瓷瓦比一般的红瓦要光滑，也是导致原告受伤的原因，因此被告杨杰与承包人杨金明承担连带赔偿60%的责任。与原告一起干活的其他工人都安全的下来了，而原告在下房的时候由于疏忽大意，对自身安全未尽到应有的注意义务，导致其摔伤致残，原告本身也存在一定的过错，应依法减轻被告的赔偿责任。   被告杨杰辩称，被告杨金明一直在留坝武关驿镇一带承包修建民房。2015年4月，我的房屋因修建高速公路拆迁，杨金明就主动联系我说要给我修建房屋，还对房子的质量和安全问题做了保证。此后杨金明多次找我商量修建房屋的事情，又找我们本村人来给我做工作，在此情况下，我答应了杨金明给我修房的事情，就和他签订了《房屋修建协议》，协议当中约定：在施工当中的安全问题都由乙方（杨金明）负责，与房主无关。2015年4月2日至2015年7月底，四间两层（包含房顶）主体工程已完工，修建四个月来也未发生任何安全事故。2015年8月3日下午，房顶在做脊时，天气突然变化，眼见就要下雨，我和妻子多次劝阻杨金明停止施工，当时杨金明也答应了。我和妻子就去做其他事情了，不到一会就听见外面出事了，于是我们便将原告送至留坝县医院救治，当时我还垫付了一千多元医疗费。这次事故都是杨金明不重视安全，不听我们劝住才造成的，杨金明应对此次事故承担全部责任。对于原告请求的赔偿费用，医疗费应将我垫付的1000元纳入赔偿金额中，伤残赔偿金应按7932元×20%×31%﹦49178.40元计算；出院后的误工费计算天数不对，法医评定的300天应包含受伤之日至整个事故治疗终结所需的误工时间，应当包含住院天数在内；出院后的护理费也应当包含住院天数在内；出院后的营养费应按每天20元的标准计算。二次手术期间的误工费、护理费均应按30天，每天80元的标准计算。精神损害抚慰金过高，应按3000元比较合适。对本案的承担比例，原告杨长录是一个经常上高上低的人，应当预见上高干活的风险性，又轻信和不听劝阻而导致了自己受伤，也应当承担相应的责任。被告杨金明是原告的雇主，原告是为了杨金明的利益而服务，在雇佣活动中发生的人生损害，杨金明应当承担赔偿责任。   经审理查明，2015年4月2日，被告杨金明承包被告杨杰的4间2层住房修建，同月27日，杨金明雇佣原告杨长录等工人建房。同年8月3日下午5时左右，原告去九米多高房顶施工，因下雨房顶湿滑，从房顶跌落，后原告被送至留坝县医院救治，由于伤情严重，遂转到汉中市中心医院治疗，诊断为：1、失血性休克（代偿期）；2、盆骨骨折：骶骨、左髋臼、左耻骨上下支及坐骨支多发骨折；3、左侧股骨下段粉碎骨折；4、左侧胫腓骨下段粉碎性骨折；5、脊柱损伤：腰2椎体压缩骨折、腰2、3、4、5左侧横突骨折；6、胸部损伤：双肺挫伤、胸腔积液；7、腹壁闭合性损伤：脾脏挫裂伤、左肾挫裂伤、双侧肾上腺挫伤、胸腔积液；8、先天性心脏病：卵圆窝未闭、心功能Ⅱ级；9、急性肝损伤；10、右侧大隐静脉曲张。住院治疗88天，花费住院治疗费费98165.11元，门诊检查治疗费及救护车费用8598.22元。2015年10月28日，原告杨长录与被告杨金明在汉台区XX镇XX村及XX村XX村调委会的主持下进行协商，调解协议约定：“原告杨长录出院按11月3日计算，被告杨金明支付原告杨长录出院前的误工费90天×160元/天﹦14400元，护理费57天×150元/天﹦8550元，生活费、营养费60天×50元/天﹦3000元，另付给原告卫生纸、护垫费用380元、10月生活费500元等费用共计26830元，另支付原告杨长录出院回家后康复费用10000元。由于出院后三个月后原告杨长录才可以做伤残鉴定，待三个月后双方再协商其他费用问题。”2016年1月21日，原告伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：伤者杨长录盆骨折闭合性复位外固定术、左胫腓骨下段骨折内固定术后、左股骨下段骨折内固定术后、腰椎损伤、左肾挫裂伤动脉栓塞术治疗后，其伤残等级综合评定为八级伤残；其右肾上腺损伤、脾脏挫裂伤保守治疗后，其伤残等级均评定为十级伤残；二次手术费用评估为10000元，住院时间评估为30天左右。2016年3月8日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告杨长录误工期、护理期、营养期鉴定后结论为：伤者杨长录全身多发损伤，其误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日。之后，原告与被告就此事的赔偿问题多次沟通，被告要求原告诉至法院解决。审理中，被告杨金明对陕西汉中汉航法医司法鉴定所出具的两份司法鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定。2017年1月10日，经西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告杨长录的伤情重新进行鉴定后，结论为：1、杨长录的伤残等级应属八级；2、杨长录的误工期限建议为300日；3、杨长录的护理期限建议为120日；4、杨长录的营养期限建议为90日。事故发生后，被告杨金明支付原告住院期治疗费98165.11元、门诊检查治疗费及救护车费用7591.22元、治疗材料费（静脉曲张袜）283.10元、现金1000元、雇佣张建华护理支付10月护理费4350元；原告杨长录出院后，被告杨金明预支原告住院期间的误工费、护理费、营养费等费用26830元，出院回家后的康复费用10000元；被告杨杰垫支门诊医疗费1007元，付给原告现金500元。   出院后，原告杨长录支付门诊检查治疗费1819元，5次租车交通费660元，购买座便器、轮椅711.10元，支付陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定费2280元，重新鉴定花费交通费378元，住宿费80元。被告杨金明支付重新鉴定费用4000元，花费交通费181元，住宿费80元。   原告因事故造成的损失，其合法部分为住院医疗费98165.11元，门诊检查治疗费10417.22元，治疗材料费及残疾辅助器具费用994.20元，二次手术费用10000元，住院伙食补助费3540元〔（88天+30天）×30元∕天〕，营养费2400元〔（90天+30天）×20元∕天〕，护理费15540元〔4350元+8550元+（120天-30天-57天）×80元∕天〕，误工费35400元〔14400元+（300天-90天）×100元∕天）〕，残疾赔偿金52134元（8689元×20年×30%），精神精神损害抚慰金5000元，治疗期间交通费660元，鉴定费6280元，原告因重新鉴定产生的住宿费80元、交通费378元，被告杨金明因重新鉴定产生的交通费181元、住宿费80元，以上合计241249.53元。   本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告杨长录系被告杨金明雇员，原告杨长录在从事雇佣劳动中受伤，被告杨长录作为雇主，对雇员因受伤所造成的损失依法应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告杨杰作为建房工程的发包人，未审查承包人的建筑资质，将工程发包给没有建筑资质的杨长录，有选任过错，应承担相应的责任，可减轻雇主赔偿的责任。原告杨长录在从事雇佣劳动中，忽视施工安全，未尽到安全注意义务，存在重大过失，应承担相应责任，可减轻赔偿义务人的责任。对二被告称司法鉴定意见书的三期评定意见，应当是其自受伤之日起误工期为300天、护理期120天、营养期为90日、而不是出院后误工期为300天、护理期为120天、营养期为90日，故属于重复计算的辩解，合理合法，予以支持。对二被告称原告出院后检查治疗乘坐出租车不合理，费用过高，应乘坐公交车的辩解意见，鉴于原告多处骨折，伤情较重，在使用轮椅，其乘坐出租车就医检查治疗及做鉴定合理，辩解不成立，不予支持。对被告杨金明辩解称原告依照在村调委会达成的协议来确定误工费、护理费标准，是因为当时原告不出院，是为了让原告出院才被迫达成的协议，不能作为赔偿标准的意见，因原、被告双方在两村调委会主持下自愿达成赔偿协议，具有民事合同性质，不具备可撤销情形，且已自动履行完结，故对被告杨金明这一辩解不予支持。对于双方未协商的后续部分的误工费，本院将参照统计部门公布的2016年私营企业职工年平均工资35676元计算；护理费损失的计算，结合原告亲属护理的实际情况，将参照本地零工工资水平确定。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、被告杨金明赔偿原告杨长录因受伤所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾器具费用、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费等各项损失共计241249.53元的60%计144749.72元；被告杨杰赔偿原告杨长录各项损失241249.53元的10%计24124.95元；二被告承担连带责任。以上赔偿项目限本判决生效后二十日内履行。   二、驳回原告杨长录其他诉讼请求。   如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，将按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1204元，由被告杨金明负担723元，被告杨杰负担120元，原告杨长录负担361元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。         审 判 长 但春威    人民陪审员 高 祺    人民陪审员 徐鸥燕         二〇一七年七月六日   书 记 员 金亚乔         1