浙江省义乌市人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0782执异22号 异议人（被执行人）义乌市芙特光学仪器有限公司，住所地：浙江省义乌市义东工业园区。 法定代表人许国政，董事长。 申请执行人浙江稠州商业银行股份有限公司，住所地：浙江省义乌市江滨路义乌乐园东侧。 法定代表人金子军，董事长。 委托代理人楼入铭、王剑波，申请执行人公司员工。 被执行人义乌市旺安饰品商行，经营场所：浙江省义乌市江东街道五爱新村56幢2单元。 经营者：金顺锋，男，1986年5月23日出生，汉族，住浙江省义乌市。 被执行人金顺锋，男，1986年5月23日出生，汉族，住浙江省义乌市。 在本院执行申请执行人浙江稠州商业银行股份有限公司（以下简称稠州银行）与被执行人义乌市旺安饰品商行（以下简称旺安商行）、义乌市芙特光学仪器有限公司（以下简称芙特公司）、金顺锋金融借款合同纠纷一案中，异议人芙特公司提出书面异议，要求停止执行异议人位于义乌市荷叶塘的房地产[房产证号义乌房权证稠城字第c00014114号、土地证号义乌国用（2007）第23-8634号]，并解除查封。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人芙特公司称，一、本案执行程序违法。1、义乌市人民法院未向异议人发出执行通知书，违反法律规定。根据民事诉讼法第二百四十条规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知书。但是，异议人至今未收到执行通知书，仅在2020年1月22日收到义乌市人民法院邮寄的（2020）浙0782执414号执行裁定。2、查封抵押物的裁定即（2020）浙0782民初6042号民事裁定，义乌市人民法院从未向异议人送达，异议人也从未见过。义乌市人民法院的执行行为违法，剥夺了异议人的程序权利。（2020）浙0782执414号执行裁定中明确：“本院……于2017年5月25日，以（2020）浙0782民初6042号民事裁定查封了被执行人芙特公司所有的坐落于义乌市荷叶塘的房地产……并责令被执行人限期履行生效法律文书所确定的义务，……”与事实不符，异议人从未收到过与此相关的任何口头或书面文件。根据民事诉讼法第二百四十七条，法院应当先指定一定期间，责令异议人在该期间内履行法律文书确定的义务；异议人逾期不履行的，法院才能采取进一步措施。而义乌市人民法院未责令异议人限期履行生效法律文书所确定的义务即直接裁定拍卖抵押物，违反了民事诉讼法规定，应予纠正。二、（2019）浙民再109号民事判决确有错误，异议人已提起抗诉申请。目前有新的证据，足以推翻该判决。三、即便执行（2019）浙民再109号民事判决，义乌市人民法院也应当先执行相关刑事裁判，而不应直接查封、拍卖抵押物。（2019）浙民再109号民事判决只是要求异议人就刑事追赃、退赔不足的部分承担责任。亦即先进行刑事追赃、退赔，在刑事追赃、退赔程序终结，且追赃、退赔的款项不足部分，才能进行民事执行，而不应直接拍卖抵押物。本案涉及的八名罪犯（王旭、王庆、楼埕义、蒋卫锋、楼建国、童室桦、谢琳芳、金顺锋）、四份生效刑事裁判文书[（2016）浙0782刑初1033号、（2015）金义刑初字第1418号、（2016）浙07刑终1391号、（2015）金义刑初字第1387号]，均对本案本金部分999.8万元作了追缴或退赔的处理。该等刑事裁判生效的时间均早于（2019）浙民再109号民事判决的生效时间，且（2019）浙民再109号民事判决第二项判决项明确“刑事追赃、退赔部分予以扣除”。根据民事诉讼法及相关法律法规，发生法律效力的刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。因此，义乌市人民法院应当先就上述刑事裁判关于本案本金999.8万元进行刑事执行，对王旭、王庆、楼埕义、楼建国、童室桦、谢琳芳、金顺锋分别立案执行。执行中，若刑法、刑事诉讼法及有关司法解释没有相应规定的，参照适用民事执行的有关规定，给予异议人相应的程序性权利；对上述人员终结本次执行之后，才能执行异议人。但义乌市人民法院未经过刑事执行程序即直接裁定拍卖抵押物，存在严重的程序错误，剥夺了异议人的程序性权利，进而影响了本案的公正执行，应予纠正。现请求停止执行异议人位于义乌市荷叶塘的房地产[房产证号义乌房权证稠城字第c00014114号、土地证号义乌国用（2007）第23-8634号]，并解除查封。 异议人芙特公司向本院提交了EMS邮寄单照片打印件、民事抗诉申请书（共十一页）、许国政与蒋卫锋录音文字整理、（2019）浙民再109号民事判决书复印件、（2016）浙0782刑初1065号刑事判决书（无公章）、（2015）金义刑初字第1387号刑事判决书（浙江法院司法公开网的打印件）、（2016）浙0782刑初1033号刑事判决书网上打印件、（2016）浙07刑终1391号刑事裁定书（浙江法院司法公开网的打印件）各一份，证明其主张的事实。 申请执行人稠州银行称，一、义乌市人民法院已向异议人邮寄执行裁定书，可立即采取强制执行措施。根据民事诉讼法第二百四十条规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知书，并可以立即采取强制执行措施。异议人自认其已收到法院的执行裁定书，法院已履行告知义务，可立即采取强制执行措施。二、涉案房产系抵押物，已在诉讼阶段进行查封，民事判决书生效至今异议人未履行法律文书确定的义务。该案经历了一审、二审及再审程序，抵押物于一审时被查封，每次开庭审理异议人均到场参加庭审，其不知抵押物被查封的事实不成立。异议人自（2019）浙民再109号民事判决生效至今未履行任何金钱给付义务，如异议人履行生效判决文书所确定的义务，申请执行人可以中止对抵押物的执行。三、本案执行所依据的判决文书系刑事判决文书作出后下达，该案所涉民事案件与刑事案件非基于同一事实，已依据法律规定分别审理，刑事案件的执行不能中止生效判决文书的执行。刑事案件均在民事判决之前审理终结，浙江省高级人民法院系考虑了刑事案件情况之后作出的民事判决，刑事判决的执行不能中止该民事判决书的执行。（2019）浙民再109号民事判决书仅在判决第二条判决“刑事追赃、退赔部分予以扣除”，并未要求必须先行追赃、退赔，才能进行民事执行。截止答辩日，申请执行人未收到该案件任何追赃或退赔款项，申请执行人有权申请执行已生效的民事判决。四、抗诉申请不能中止执行。依据民事诉讼法第二百零六条、第二百一十一条的规定，只有在法院依据审判监督程序决定再审的案件，才能裁定中止原判决执行。结合本案，异议人目前仅向浙江省人民检察院提起了抗诉申请，检察院是否受理该申请并向浙江省高级人民法院提起抗诉还未可知，即使检察院提起抗诉，法院是否决定启动再审程序更是无法确定。故抗诉申请不能中止（2019）浙民再109号民事判决的执行。五、申请执行人有权收取涉案房产被查封后所产生的租金。依据担保法第四十七条规定，申请执行人有权收取自2017年5月25日之后涉案房屋所产生的租金。综上，请求驳回异议人的执行异议申请。 本院查明，原告稠州银行为与被告旺安商行、芙特公司金融借款合同纠纷一案，于2017年4月13日向本院起诉。2017年5月17日，本院作出（2017）浙0782民初6042号民事裁定，查封了芙特公司坐落于义乌市荷叶塘的房地产[房产证号：义乌房权证稠城字第c00014114号；土地证号：义乌国用（2007）第23-8634号]。2017年12月25日，本院作出（2017）浙0782民初6042号民事判决：一、被告旺安商行于本判决生效后十日内返还原告借款本金9968205.52元并支付利息（含罚息、复利）[按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，其中4974374.69元自2014年5月21日始，4993830.83元自2014年7月17日始至实际履行完毕之日止，扣除已支付的549.56元]（刑事追赃、退赔部分予以扣除）。二、被告芙特公司在最高额1452万元范围内对被告旺安商行上述债务不能清偿部分承担30%的赔偿责任。三、驳回原告稠州银行的其他诉讼请求。稠州银行不服该判决提起上诉，2018年4月18日，金华市中级人民法院作出（2018）浙07民终951号民事判决：驳回上诉，维持原判。稠州银行不服（2018）浙07民终951号民事判决向浙江省高级人民法院申请再审。2019年11月10日，浙江省高级人民法院作出（2019）浙民再109号民事判决：一、撤销浙江省金华市中级人民法院（2018）浙07民终951号民事判决及浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初6042号民事判决；二、旺安商行于本判决生效后十日内返还9993830.83元并支付利息（含罚息、复利）4660278.51元（利息已按照合同约定计算至2017年4月7日，此后利息（含罚息、复利）按照合同约定计付至本判决履行之日止）（刑事追赃、退赔部分予以扣除）；三、稠州银行对芙特公司位于浙江省义乌市荷叶塘的房地产[房产证号义乌房权证稠城字第c00014114号、土地证号义乌国用（2007）第23-8634号]折价或者拍卖、变卖所得款项在本判决第二项确定的借款本息且不超于14520000元的范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费109724元，诉讼保全费5000元，二审案件受理费17350元，合计132074元，由旺安商行、芙特公司负担。2020年1月8日，申请执行人稠州银行向本院申请强制执行（2019）浙民再109号民事判决，本院于同日立案执行。同日，本院作出（2020）浙0782执414号执行通知书，通知芙特公司、旺安商行、金顺锋如下事项：一、责令你们（你们单位）自本通知书送达之日起3日内到义乌市人民法院接受调查并履行生效法律文书确定的和法律规定的下列义务：（1）旺安商行、金顺锋支付申请本金9993830.83元及利息，如计付利息详见判决书主文；（2）稠州银行对芙特公司位于浙江省义乌市荷叶塘的房地产[房产证号义乌房权证稠城字第c00014114号、土地证号义乌国用（2007）第23-8634号]折价或者拍卖、变卖所得款项在本判决第二项确定的借款本息且不超于14520000元的范围内优先受偿。（3）支付执行费88223.03元，案件受理费109724元，诉讼保全费5000元。二、逾期不履行的，本院将依法强制执行。……2020年1月10日，本院将上述执行通知书及财产报告令、限制消费令各一份分别通过EMS邮寄给芙特公司、旺安商行、金顺锋。本院邮寄给芙特公司的EMS邮件中收件地址为其住所地，邮件于2020年1月17日被退回。2020年1月21日，本院作出（2020）浙0782执414号执行裁定，拍卖被执行人芙特公司所有的坐落于义乌市荷叶塘的房地产【房产证号：义乌房权证稠城字第c00014114号；土地证号：义乌国用（2007）第23-8634号】。2020年1月21日，本院向芙特公司邮寄上述裁定，芙特公司于1月22日签收。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知书，并可以立即采取强制执行措施。查封异议人芙特公司所有的坐落于义乌市荷叶塘房地产的民事裁定系本院在一审阶段作出。执行案件受理后，本院向被执行人发出执行通知书，责令其在通知书送达之日起3日内履行生效法律文书确定的义务，后本院裁定拍卖异议人位于义乌市荷叶塘的房地产，并将拍卖裁定邮寄送达异议人，故本案执行程序并未违反法律规定。异议人并未提供证据证明（2019）浙民再109号民事判决中止执行，本院对本案可继续执行。（2019）浙民再109号民事判决第二项判决中有载明“刑事追赃、退赔部分予以扣除”，但并未载明（2019）浙民再109号民事判决的执行必须先行追赃、退赔，更未载明异议人就刑事追赃、退赔不足部分承担责任，故本院对异议人位于义乌市荷叶塘的房地产进行处置并无不妥。综上，异议人的异议理由不能成立，对其异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下： 驳回芙特公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向浙江省金华市中级人民法院申请复议。 审 判 长  刘苏英 审 判 员  邹欣荣 人民陪审员  陈明亮 二〇二〇年三月十八日 书 记 员  张文懿