福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终464号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）林梅珠，女，1965年3月7日出生，汉族，文盲，住福建省平潭综合实验区。因犯开设赌场罪于2013年7月26日被福建省福清市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万五千元，2013年8月22日刑满释放。因赌博于2014年10月24日被福清市公安局处行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月6日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人林平（绰号“矮平”），男，1983年1月4日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省平潭综合实验区。因赌博于2012年3月22日被福建省平潭综合实验区公安局处以罚款人民币五百元；2018年3月27日被福清市公安局行政拘留七日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人陈学义（绰号“国荣”），男，1990年11月27日出生，汉族，高中文化程度，无固定职业，住福建省平潭综合实验区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现已取保侯审。 原审被告人吴绍忠（绰号“忠忠”），男，1976年6月15日出生，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省平潭综合实验区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月7日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现已取保侯审。 原审被告人陈代利（绰号“不睡”、“卖靠”），男，1971年7月14日出生，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省平潭综合实验区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月1日被取保候审。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人林平、陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利犯开设赌场罪一案，于2019年11月18日作出（2019）闽0181刑初774刑事判决。宣判后，原审被告人林梅珠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人林梅珠，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年4月至10月初，被告人林平与同案人林美宋（已判决）、林华钦（已死亡）、周遵兴（已判决）经策划，合伙在福清市田村及福州市长乐区牛顶山等一带的山头或租用的房屋内开庄设赌，纠集人员利用扑克牌以拔“天九王”形式进行聚赌并从中抽头获利，股权四人平分。赌场雇佣同案人何道安（已判决）负责接送赌客及赌场的一些杂务，招揽同案人林金凤（已判决）在赌场内发放高利贷，雇佣被告人吴绍忠为赌场望风，雇佣被告人陈学义为赌场接送赌客，雇佣被告人陈代利为赌场望风，雇佣同案人陈清泉（已判决）为赌场安排场地及搬运桌椅。2018年10月初，被告人林平及同案人周遵兴退股，截至二人退股时，该赌场累计抽头渔利数额达人民币20万元以上。 被告人林平及同案人周遵兴退股后，该赌场由同案人林美宋、林华钦及新加入的同案人陈吓华（已判决）继续经营，经陈清泉介绍，林美宋等人以日租金人民币1300元的价格向陈清泉、陈孔强、陈乃灿租用福清市南岭镇大姆山生态园大姆山生态园一间铁皮房和生态园游客服务中心二楼房间开庄设赌，被告人吴绍忠、陈学义、陈代利继续为赌徒提供直接帮助，赌场又招揽被告人林梅珠、同案人林本仁（另案处理）夫妇在赌场内发放高利贷，被告人陈代利于2018年10月10日左右退出。2018年10月17日，上述赌场被查获，公安机关当场抓获同案人林美宋等人及薛建华、陈春林、林小珠等21名参赌人员，现场扣押赌资人民币258200元，从被告人陈吓华处扣押到赌场非法获利人民币6400元，从同案人林华钦处扣押到扑克牌五副。2018年10月起至被查获时止，上述赌场每天抽头渔利数额达人民币6000元以上，共计抽头渔利数额达人民币4万元以上。被告人林平分红人民币1.2万余元，被告人陈学义获利人民币7000余元，被告人吴绍忠获利人民币6000余元，被告人林梅珠、同案人林本仁共获利人民币5000余元，被告人陈代利获利人民币8000余元。 2019年3月1日，被告人陈代利主动到福清市公安局投案。2019年8月6日至9月5日，被告人陈学义、吴绍忠、林平、林梅珠先后被抓获。2019年11月25日，被告人吴绍忠、陈代利分别退出违法所得人民币6000元、8000元。 原审审理过程中，被告人林平家属主动为其退出非法所得人民币1.2万元；被告人陈学义家属自愿为退出非法所得人民币7000元，并预缴纳罚金人民币1.5万元；被告人吴绍忠家属自愿为其预缴纳罚金人民币1.5万元；被告人陈代利家属自愿为其预缴纳罚金人民币1.2万元。 原判认定上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈为爱、李艺玉、陈碧云、王雅珠、陈水云、张功雪、林小华、陈恩、肖飞、陈金清、林志华、周梅钦、陈道庆、陈友洪、薛建华、林小珠、陈美兰、陈家忠、李洪琴、郭明强、陈玉妹、陈春林、陈明文等人的证言及辨认笔录，被告人林平、陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利及同案人林华钦、林美宋、周遵兴、何道安、陈吓华、林金凤、陈清泉、陈乃灿、陈孔强、林本仁的供述及辨认笔录，现场照片、辨认照片、辨认现场照片，扣押清单、证据保全清单，行政处罚决定书、刑事判决书，户籍证明及到案经过等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人林平结伙开设赌场组织赌博活动，抽头渔利累计人民币20万元，情节严重，被告人陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人林平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利起次要作用，系从犯，对被告人陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利依法予以减轻处罚。被告人陈代利犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人林平、陈学义、吴绍忠、林梅珠到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人林平、陈学义、吴绍忠、林梅珠、陈代利认罪认罚，依法予以从轻处罚。根据被告人陈学义、吴绍忠、陈代利的犯罪事实和悔罪表现，对三被告人适用缓刑可不致再危害社会，均予以宣告缓刑。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人林平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万五千元。二、被告人林梅珠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万二千元。三、被告人陈学义犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人吴绍忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。五、被告人陈代利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。六、被告人林平退出的非法所得人民币一万二千元、被告人陈学义退出的非法所得人民币七千元、以及未随案移送的被告人吴绍忠退出非法所得人民币六千元、被告人陈代利退出的非法所得人民币八千元，予以没收，上缴国库。七、继续追缴被告人林梅珠的非法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。 上诉人林梅珠上诉称：原判量刑太重，请求二审从轻判罚并适用缓刑。 二审期间，上诉人林梅珠未提出新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人林梅珠、原审被告人林平、陈学义、吴绍忠、陈代利犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人林梅珠、原审被告人陈学义、吴绍忠、陈代利明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，情节严重，原审被告人林平伙同他人开设赌场组织赌博活动，抽头渔利累计人民币20万元，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。原审被告人林平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人林梅珠、原审被告人陈学义、吴绍忠、陈代利起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人陈代利系自首，依法予以从轻处罚。上诉人林梅珠、原审被告人林平、陈学义、吴绍忠到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人林梅珠、原审被告人林平、陈学义、吴绍忠、陈代利认罪认罚，依法予以从轻处罚。根据原审被告人陈学义、吴绍忠、陈代利的犯罪事实和悔罪表现，对三人适用缓刑可不致再危害社会，均予以宣告缓刑。关于上诉人林梅珠提出一审量刑偏重，请求二审从轻处罚并适用缓刑的上诉理由，经查，上诉人林梅珠曾因犯开设赌场罪被判处刑罚，又因赌博被公安机关行政处罚，有前科、劣迹，不宜适用缓刑，该上诉理由不予采纳。原判根据上诉人林梅珠及各原审被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年四月八日 书记员  黄伟杰