湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司，住所地：辽宁省瓦房店市钻石街109号1、2楼，统一社会信用代码：91210281747867753Q。负责人：张杰夫，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹太宇，湖北硒都律师事务所律师。委托诉讼代理人：李天泉，湖北硒都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王帮国，男，1958年3月12日出生，汉族，户籍地湖北省恩施市。委托诉讼代理人：刘忠华，湖北夷水律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶凤鸣，湖北夷水律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：邹宇，男，1992年5月4日出生，汉族，户籍地辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：冯学勇，湖北硒都律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司（以下简称平安财保瓦房店支公司）与被上诉人王帮国、邹宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初3146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保瓦房店支公司上诉请求:1.撤销一审判决并依法改判或者发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，证据不足。1.被上诉人王帮国系农村户口，在残疾赔偿金的计算方面，应当参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农村居民人均可支配收入计算，即14978元/年。2.被上诉人王帮国的伤情是交通事故侵权所致，本案中上诉人作为赔偿义务人有权利参与鉴定机构的选择，但本案被上诉人王帮国个人委托鉴定，既未通知侵权方也未通知赔偿义务方保险公司参与鉴定，故本鉴定过程及结论剥夺了上诉人的参与权，上诉人认为被上诉人王帮国的鉴定结论不应作为本案证据予以采信。2.本案伤者住院病历资料及检查资料均未见到神经损伤的相关诊断，故伤者跖骨骨折导致第一趾骨活动度伤残可能性较低，其伤残程度存疑。3.关于误工费问题，被上诉人王帮国受伤时已经60周岁，已经到了退休的年龄，在原审庭审过程中，未提供任何证据证明其从事交通运输行业的工作，上诉人认为，不应当支持被上诉人王帮国误工费的诉讼请求。4.在本案中，案外人曾小才停靠在路边的车牌号鄂Ｑ×××××0号车辆系无责车辆，按照法律规定，该车辆应当在交强险范围内进行无责赔付后再由上诉人在交强险责任范围内进行赔付。综上，为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，望判如所请。王帮国答辩称，被上诉人王帮国所居住地区已经于2017年被纳入城镇规划内，对其残疾赔偿金的计算应当按照城镇标准；被上诉人王帮国虽已年满60周岁，但一直在从事劳动工作，况且，误工费的计算并不是以年龄为标准，是依据受害人的误工时间和收入状况来确定的，一审法院参照2019年度在岗职工平均工资的标准计算王帮国的误工费符合客观情况；案外人曾小才不是本案事故的侵权主体，上诉人无任何依据要求其承担赔偿责任，且被上诉人王帮国有权选择赔偿主体；上诉人未提供任何证据证明本案的司法鉴定意见存在鉴定资格、程序、依据等方面存在不真实、不公平、不合法的情形，且该司法鉴定书经过一审法院质证，应当作为损失计算的依据。综上，一审认定事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。邹宇答辩称，被上诉人邹宇与王邦国之间在一审时就本案的赔偿问题已经达成了调解协议，且当场履行了协议，双方对本案不存在任何赔偿纠纷；被上诉人邹宇驾驶的车辆在上诉人处购买了保险，上诉人应当在保险范围内按照合同约定依法进行赔偿；一审法院判决合理，被上诉人邹宇不持异议，应当维持一审判决。王帮国一审诉讼请求：1.依法判令被告邹宇向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计153140元；2.被告中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.被告承担本案诉讼费用。一审查明，2018年3月27日10时28分，原告王帮国驾驶无牌普通正三轮摩托车恩施市××大道道规划五路口与被告邹宇驾驶辽Ｂ×××××5皮卡车相撞。皮卡车在避让过程中又冲出绿化带，撞到案外人曾小才停放在路边鄂Ｑ×××××0号小型客车，造成原告王帮国受伤和三车及绿化带受损的交通事故。恩施市交警大队认定，原告王帮国和被告邹宇负事故同等责任，案外人曾小才无责任。受伤后，原告王帮国在湖北民族学院附属民大医院住院治疗至2018年4月9日。出院诊断意见为：1.失血性休克；2.右足第一跖骨开放性粉碎性骨折；3.右肩胛骨粉碎性骨折；4.右足背皮肤脱套伤。5.右手皮肤挫裂伤。2018年4月9日至2018年5月18日，原告王帮国在恩施土家族苗族自治州民族医院住院治疗。出院诊断意见为：下肢皮肤缺损（右足）、高血压、右足第一跖骨骨折。原告王帮国两次住院医疗费共计61253.09元，门诊医疗费和后期复查费共计2066.32元。2018年9月12日，恩施施南法医司法鉴定所对原告王帮国的伤情出具鉴定意见：王帮国右足第1趾功能完全丧失，伤残程度为十级；误工期为154日、护理期为60日、营养期为90日。另查明，原告王帮国属恩施市龙凤镇三河村村民，该区域位于恩施市城镇规划区范围内。被告邹宇驾驶辽Ｂ×××××5皮卡车在被告平安财保瓦房店支公司投保了机动车第三者强制责任保险，本案事故发生在保险期间内。庭审中，被告邹宇提辽Ｂ×××××5皮卡车修理费损失为52260元，该损失应与原告王帮国的经济损失相抵扣。审理中，原告王帮国与被告邹宇签订《调解协议》并履行完毕。调解协议主要内容为：1.被告邹宇赔偿原告王帮国赔偿各项经济损失12000元（已支付），该费用不包含被告平安财保瓦房店支公司在交强险范围内应向原告王帮国赔偿的费用；2.原告王帮国不得要求被告邹宇再依据本案赔偿任何费用，包含本案诉讼费；3.被告邹宇不得再要求原告王帮国赔偿此次交通事故造成辽Ｂ×××××5皮卡车损失的各项费用。前述协议履行完毕后，原告王帮国当庭放弃要求被告邹宇在本案中承担赔偿责任，只要求被告平安财保瓦房店支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，诉讼费用由其自行承担。本案庭审结束后，被告平安财保瓦房店支公司提交了《重新鉴定申请书》一份。其申请重新鉴定理由为：1.王帮国伤情达不到伤残标准，住院病历资料及检查资料均未见到神经损伤的相关诊断，其跖骨骨折导致第一跖骨活动度丧失致、残疾可能性较低、伤残程度存疑；2.王帮国系个人委托鉴定，未通知赔偿义务方保险公司参与鉴定，鉴定过程及鉴定结论剥夺了保险公司的参与权。一审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定意见，被告邹宇应对原告王帮国所受经济损失承担部分赔偿责任。因被告邹宇驾驶辽Ｂ×××××5皮卡车在被告平安财保瓦房店支公司投保了交强险，故应先由被告平安财保瓦房店支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分再由被告邹宇承担。现原告王帮国与被告邹宇就交强险责任限额外的部分达成了赔偿协议并已实际履行，故对该部分损失不再予以处理。关于被告平安财保瓦房店支公司以原告王帮国的伤情达不到伤残程度、伤残疾可能性较低、伤残程度存疑、保险公司未参与鉴定过程及鉴定结论剥夺了保险公司的参与权为由申请重新鉴定的问题，因其未提交证据佐证其抗辩主张，故其申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定的人民法院应准予重新鉴定的情形，依法不予准许。恩施南法司鉴〔2018〕临鉴字第911号《司法鉴定意见书》应作为原告王帮国所受损失的计算依据。关于原告王帮国主张的各项经济损失，逐一认定如下：一、关于医疗费，依据原告王帮国提供的住院医疗费票据和门诊医疗费票据，医疗费应为（61253.09元+2066.32元）63319.41元。二、关于住院伙食补助费，原告王帮国请求按50元每天标准计算52天共计2600元符合法律规定，依法予以确认。三、关于营养费，应为（20元/天×90天）1800元。四、关于误工费，原告请求按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》交通运输业收入标准计算，没有提交相应证据证明，依法不予支持。参照2019年度在岗职工平均工资60561元计算，应为（60561元/年÷365天×154天）25551.76元。五、关于护理费，原告请求按5000元每月标准计算护理费，没有提交充足证据证明，依法不予支持。参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业平均工资38897元计算，应为（38897元/年÷365天×60天）6394.03元。六、关于残疾赔偿金，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中城镇居民人均纯收入标准，应为（34455元/年×20年×10%）68910元。七、关于精神损害抚慰金，原告王帮国与被告邹宇对本案交通事故的发生都有过错，承担同等责任，且原告王帮国的伤情构成十级伤残，伤情严重，必然遭受一定的精神损害，酌情支持2000元。八、关于交通费，原告两次住院和多次复查，必然发生相应交通费用，酌情支持交通费200元。综上，原告王帮国经济损失共计170775.20元。交强险医疗费赔偿项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失共计67719.41元，由被告平安财保瓦房店支公司在交强险医疗费责任限额内赔偿10000元；死亡伤残赔偿项下的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计103055.79元，由被告平安财保瓦房店支公司在交强险伤残赔偿责任限额内足额赔偿。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额内向原告王帮国赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险伤残赔偿限额内向原告王帮国赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计103055.79元。三、驳回原告王帮国的其他诉讼请求。标的款账号17×××444，开户银行：恩施市农行营业部，户名：恩施市人民法院。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费900元，减半收取计450元，由原告王帮国负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于平安财保瓦房店支公司提出的王帮国单方委托的鉴定不应作为本案证据予以采信的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托相关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，王帮国在诉讼中单方委托恩施施南法医司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，平安财保瓦房店支公司认为该鉴定报告存疑，但未提出足以反驳的证据，因此，其认为该鉴定报告不能作为证据采信的上诉理由不能成立。关于王帮国因本次交通事故各项损失的计算问题。在残疾赔偿金计算方面，因王帮国所在区域位于恩施市城镇规划区范围内，对其赔偿标准按照城镇居民的可支配收入的标准计算并无不当。在误工费计算上，虽然王帮国已年满六十，但其仍在从事一定的劳动，有一定的经济收入，其因本次交通事故住院治疗期间不能进行生产活动，收入必然会减少，理应获得相应的误工损失赔偿。但对于王帮国误工费如何计算的问题，王帮国自述其以跑三轮车运输为业，但王帮国并未提供证据予以证实。因王帮国既未提供其固定收入的相关证据，亦未提供近三年平均收入水平的相关证据，故对其误工费的计算只能参照本地相近行业上一年度职工的平均工资计算。王帮国在二审法庭调查时陈述其平时从事的工作为用事故发生时使用的三轮车拉货物、打零工，结合王帮国的年龄、劳动能力等实际情况，本院认为，对于王帮国的误工费参照2019年度居民服务、修理和其他服务业计算较为适宜，其误工费为16411.34元（38897元/年÷365天×154天）。一审法院以2019年在岗职工平均工资的标准计算王帮国的误工费欠妥，且不符合实际情况，本院予以纠正。关于案外人曾小才是否应当对王帮国的损失承担赔偿责任的问题。虽然机动车第三者责任强制保险是以“无过错责任”为原则，承担无责任赔付责任，但无论是否有过错，因果关系均是承担侵权赔偿责任的必要条件。即机动车第三者强制保险承担的无责任赔付是在机动车与交通事故的发生或人员伤亡、财产损失存在因果关系的前提下。本案中，王帮国驾驶三轮摩托车与邹宇驾驶的皮卡车相撞，邹宇在避让过程中冲出绿化带撞到案外人曾小才停放在路边的小型客车，案外人曾小才与本案王帮国遭受事故伤害并无任何因果关系，不应对王帮国的损害承担赔偿责任。因此，平安财保瓦房店支公司要求曾小才在交强险范围内承担无责任赔偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，平安财保瓦房店支公司的部分上诉理由成立，一审判决处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初3146号民事判决第一项；二、撤销湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初3146号民事判决第三项；三、变更湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初3146号民事判决第二项为被告中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险伤残赔偿限额内向原告王帮国赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计93915.37元。四、驳回王帮国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。本案一审案件诉讼费共计450元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司承担305元，被上诉人王帮国承担145元；二审诉讼费共计865元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司瓦房店支公司承担800元，被上诉人王帮国承担65元。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  覃恩洲审  判  员  张特立二〇二〇年四月一日法官助理胡丹书记员（兼）  胡 丹