新疆生产建设兵团第五师中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）兵05刑终17号 原公诉机关新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院。 上诉人（原审被告人）巴音其其克，女，1971年3月8日出生，蒙古族，小学文化，户籍所在地新疆温泉县，住新疆生产建设兵团第五师八十九团。因涉嫌组织卖淫罪，于2019年4月19日被新疆生产建设兵团塔斯海垦区公安局刑事拘留，同年5月17日，经新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院批准，被新疆生产建设兵团塔斯海垦区公安局执行逮捕。现羁押于第五师公安局看守所。 上诉人（原审被告人）盛根贤，男，1971年7月8日出生，汉族，小学文化，户籍所在地浙江省兰溪市，住新疆生产建设兵团第五师八十九团。因涉嫌组织卖淫罪，于2019年4月19日被新疆生产建设兵团塔斯海垦区公安局刑事拘留，同年5月17日，经新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院批准，被新疆生产建设兵团塔斯海垦区公安局执行逮捕。现羁押于第五师公安局看守所。 新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院审理新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院指控原审被告人巴音其其克、盛根贤犯组织卖淫罪一案，于2019年10月11日作出(2019)兵0502刑初22号刑事判决。原审被告人巴音其其克、盛根贤均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第五师分院（以下简称第五师检察分院）指派检察员冯艳出庭履行职务。上诉人(原审被告人)巴音其其克、盛根贤到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2014年5月，被告人巴音其其克、盛根贤在第五师八十九团二区西环南路经营其美乐足浴店。自2015年起至2019年4月，被告人巴音其其克、盛根贤为牟取利益，采取招募、雇佣等手段，先后纠集阿某、赛某等11名卖淫女在其美乐足浴店从事卖淫活动，根据提供性服务的项目收取150元至1000元不等的嫖资，与卖淫女之间实行三七分成，并安排卖淫女食宿，为卖淫提供便利。 原审判决认定上述事实，有被告人供述、证人证言、犯罪嫌疑人归案情况说明、户籍证明、营业执照、房屋租赁合同、微信转账记录、宾馆入住记录等证据证实。被告人巴音其其克、盛根贤虽然对卖淫女所做的证言不认可，但是卖淫女之间的证言、卖淫女及嫖客的证言，均能相互印证，足以形成完整的证据链条，原审予以认定。 原审判决认为，被告人巴音其其克、盛根贤为牟取利益，以招募、雇佣等手段，纠集多人从事卖淫活动，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立，原审予以支持；对被告人巴音其其克、盛根贤辩护称其并没有实行招募、雇佣卖淫女的行为，也没有主动收取过嫖资，提供性服务的价格及嫖资的分配都是卖淫女决定的，自己只是为她们提供食宿的意见，原审认为巴音其其克的微信转账记录、卖淫女及嫖客的证言等证据，均能证明被告人巴音其其克、盛根贤具有招募、纠集卖淫女从事卖淫活动，制定性服务价格，为卖淫活动提供便利，收取嫖资并进行分配的事实，二被告人的辩护意见与原审查证的事实不符，原审不予采纳。《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款规定：“组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“组织他人卖淫，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十八条第一款规定的‘情节严重’：（一）卖淫人员累计达十人以上的；（二）卖淫人员中未成年人、孕妇、智障人员、患有严重性病的人累计达五人以上的；（三）组织境外人员在境内卖淫或者组织境内人员出境卖淫的；（四）非法获利人民币一百万元以上的；（五）造成被组织卖淫的人自残、自杀或者其他严重后果的；（六）其他情节严重的情形。”被告人巴音其其克、盛根贤先后组织十一名卖淫女从事卖淫活动，其行为已构成情节严重，对二被告人应当在十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产的量刑幅度内判处刑罚。被告人巴音其其克、盛根贤虽然当庭表示自愿认罪，但其在庭审中却否认其具有招募、纠集卖淫女，制定性服务价格，收取、分配嫖资等行为，因此二被告人对主要犯罪事实并不认可，故原审对被告人巴音其其克的辩护人提出的被告人当庭自愿认罪，具有坦白情节，社会危害性小，应当从轻处罚的辩护意见以及公诉机关认为被告人盛根贤具有坦白情节，可以从轻或者减轻处罚的意见不予采纳。公诉机关提出对二被告人判处十年至十二年有期徒刑的量刑建议以及被告人巴音其其克的辩护人提出对被告人巴音其其克判处有期徒刑十年的量刑建议，与原审查证的量刑情节相符，原审予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，原审判决：一、被告人巴音其其克犯组织卖淫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金30000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月19日起至2029年4月18日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人盛根贤犯组织卖淫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金30000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月19日起至2029年4月18日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳。） 原审被告人巴音其其克上诉称：一、罚金过高；二、刑期过长；三、身患多种疾病；四、没有任何经济来源和财产。请求二审对其减免罚金、减轻刑期。 原审被告人盛根贤上诉称：一审判罚过重。事实和理由：案涉其美乐足浴店主要经营者是被告人巴音其其克，我和她只是朋友或邻居。事实上，我根本没有和巴音其其克实行招募、雇佣卖淫女的行为，也没有收取过嫖资。2014年5月，我在八十九团销售水泥，经营卖年糕正当生意。其日常生活中，巴音其其克偶然会让我帮忙她做些生活中的琐事，当时也没想太多，就思想简单的帮忙做了，现在还被牵连判了刑。后悔因为自己没文化，又不懂法，无意触犯了法律。我不是主犯，属从犯，又因我没文化又是初犯，法律意识淡薄，无主观意识去做违法的事情。请求二审对其从轻或减轻判罚。 第五师检察分院出庭检察员认为，一、本案犯罪事实清楚，证据确实充分；二、案件诉讼程序合法；三、巴音其其克、盛根贤的上诉理由均不能成立；四、原审判决适用法律正确、定罪量刑正确无误。建议二审驳回上诉，维持原判。 二审审理期间，上诉人巴音其其克、盛根贤均未提交新的证据。上诉人巴音其其克在二审庭审中提出新的立功线索，经侦查机关查证，均未查实，故不予认定。 二审经审理查明，一审判决据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，来源合法、客观，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，本院对一审判决认定的事实及证据均予以确认。 针对原审被告人巴音其其克、盛根贤的上诉理由，本院综合评述如下： 关于原审被告人盛根贤上诉认为其没有和巴音其其克实行招募、雇佣卖淫女的行为，也没有收取过嫖资，其不是主犯，属从犯的问题。经查，2015年至2019年4月，二人为牟取非法利益，通过其经营的其美乐足浴店先后将分散的十一名卖淫女纠集起来从事卖淫活动。其间，盛根贤从事的不是简单的外围工作，而是直接参与组织卖淫，为卖淫活动提供食宿便利，把风，推荐、介绍嫖客，送卖淫女外出卖淫，收取嫖资，其与巴音其其克起到的作用相当，均起到主要、核心作用，一审认定二人为组织卖淫罪的共犯且不划分主从犯，并无不当。据此，原审被告人盛根贤的前述上诉理由不能成立。 关于原审被告人巴音其其克、盛根贤上诉认为原审判罚过重的问题。经查，二人先后纠集十名以上卖淫女从事卖淫活动，属情节严重，且均无法定、酌定从轻、减轻或免除处罚的情节，综合考虑全案情况及二人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、认罪悔罪程度,一审法院对二人所作出的量刑在法定刑幅度范围内，且罪刑相当。此外，无论是身患多种疾病、没有任何经济来源和财产，还是没文化、不懂法，均不是从事违法犯罪活动的理由，也均与定罪、量刑没有关联。因此，二原审被告人的前述上诉理由均不能成立。 本院认为，原审被告人巴音其其克、盛根贤组织妇女卖淫，其行为均已构成组织卖淫罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。原审被告人巴音其其克、盛根贤所提上诉理由不能成立，对二人提出的二审予以改判的上诉请求，本院不予支持。第五师检察分院出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  宋桂英 审判员  穆爱萍 审判员  闫保生 二〇二〇年四月一日 书记员  杨倩仪 1