海南省高级人民法院   刑事裁定书   （2020）琼刑终53号   原公诉机关海南省海口市人民检察院。   上诉人（原审被告人）吴多新，男，1976年5月12日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址海南省海口市。因犯盗窃罪，于2001年2月16日被原海口市振东区人民法院判处有期徒刑二年，2002年8月27日释放；因犯贩卖毒品罪，于2012年12月19日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑五年二个月，2016年2月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月27日经海口市美兰区人民检察院决定不批准逮捕，同日被取保候审，2019年8月13日经海南省海口市人民检察院决定被执行逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   指定辩护人陈鹤升、高平玲（实习），海南外经律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）颜启洪，男，1979年12月6日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址海口市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月14日投案，同日被刑事拘留，同年1月21日经海口市美兰区人民检察院决定不批准逮捕，同日被取保候审，2019年7月18日经海南省海口市人民检察院决定被执行逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   指定辩护人林青霞，海南新概念律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）王康英，女，1985年10月17日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，原琼北车管所协警，户籍所在地及住址海口市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月27日经海口市美兰区人民检察院决定不批准逮捕，同日被取保候审，2019年7月18日经海南省海口市人民检察院决定被执行逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   辩护人林明喜，海南瑞来律师事务所律师。   原审被告人陈进穗，男，1979年7月31日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，农民，户籍所在地及住址海口市。因犯贩卖毒品罪，于2005年11月4日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2016年6月28日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年，2017年3月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月28日被执行逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   原审被告人刘人录，男，1977年8月21日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址海口市。因犯贩卖毒品罪，于2008年3月5日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年5月23日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年3月14日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2017年12月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月28日被执行逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   海南省海口市中级人民法院审理海南省海口市人民检察院指控原审被告人陈进穗、王康英、颜启洪、刘人录、吴多新犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月20日作出（2019）琼01刑初123号刑事判决。宣判后，原审被告人吴多新、颜启洪、王康英不服，提出上诉。本院于2020年2月17日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：   （一）2018年9月的一天，被告人陈进穗在海口市××区大昌居委会球场附近以8万元（人民币，下同）的价格向颜启才购买130克毒品海洛因。之后，陈进穗以每克900元左右的价格将海洛因贩卖给被告人颜启洪、吴多新及吴坤列等人。期间，陈进穗指使被告人刘人录两次将各一小包、每小包重约1克的海洛因，送到在海口市××区，以900元和1000元的价格贩卖给他人，刘人录每次获得报酬200元。   （二）2018年10月31日凌晨，被告人陈进穗和颜启才商定以8万元的价格购买130克毒品海洛因。陈进穗在海口市××区球场附近交给颜启才现金5万元，剩下的3万元毒资于当日15时许在洪都超市门口交给颜启才。陈进穗拿到130克海洛因后以每克900元左右的价格贩卖给被告人颜启洪、吴多新及吴坤列等人，吴多新、吴坤列将部分毒资通过微信或银行转账方式转至被告人王康英的账户。其中，11月19日，吴多新向王康英银行账户转账18000元。   （三）2018年9月至11月，被告人颜启洪多次在海口市××区南江机械厂内的印刷厂向被告人陈进穗购买海洛因共计约40克，后贩卖给他人。   （四）2018年9月至11月，被告人吴多新多次在海口市××区红绿灯附近、灵山镇南江机械厂等地向被告人陈进穗购买毒品海洛因共计约100克。吴多新购入毒品后,部分用于自己吸食，部分贩卖给他人。   原判认为，被告人陈进穗、吴多新、颜启洪、王康英、刘人录违反国家禁毒法律规定，非法贩卖毒品海洛因，其五人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈进穗贩卖海洛因260克，数量大，其到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；被告人吴多新贩卖海洛因100克，数量大；被告人颜启洪贩卖海洛因40克，数量较大；被告人王康英在陈进穗2018年10月贩卖130克海洛因的过程中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人刘人录受陈进穗的指使贩卖海洛因2克，系从犯,应当从轻、减轻处罚。被告人陈进穗、吴多新、刘人录均为累犯、毒品再犯，应当从重处罚。综上，根据被告人陈进穗、吴多新、颜启洪、王康英、刘人录犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十五条、第五十九条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人陈进穗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10万元；二、被告人吴多新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币6万元；三、被告人颜启洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币3万元；四、被告人王康英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3万元；五、被告人刘人录犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元；六、扣押在案的作案工具被告人陈进穗的OPPOR9手机一部、王康英的Vivo粉红色手机一部、吴多新的华为蓝色手机一部予以没收，由扣押机关上缴国库；七、被告人王康英、颜启洪缴纳的取保候审保证金（各1000元）予以冲抵罚金，由海口市公安分局美兰分局上缴国库。   宣判后，上诉人吴多新上诉及其辩护人辩称:1.一审判决认定吴多新向陈进穗购买100克海洛因以及其向曾某贩卖三次海洛因的事实不清，证据不足；2.一审判决认定吴多新的行为构成贩卖毒品罪于法无据；3.吴多新是2019年8月2日被公安人员抓获的，与曾某的证言不符；4.即使吴多新构成贩卖毒品罪，依法应认定其向陈进穗购买海洛因71克，一审法院对吴多新量刑过重。请求二审法院依法改判。   上诉人颜启洪上诉及其辩护人辩称：1.一审判决认定颜启洪向陈进穗购买毒品的事实不清，证据不足；2.颜启洪主动投案后如实供述犯罪事实，其系以贩养吸人员。请求二审法院对颜启洪从轻处罚。   上诉人王康英上诉及其辩护人辩称：1.一审判决认定王康英参与贩卖毒品的事实不清，证据不足；2.一审判决对王康英定罪失当，量刑过重。请求二审法院依法改判。   经审理查明：原判认定原审被告人陈进穗于2018年9月至11月间，多次贩卖毒品海洛因共计260克给上诉人吴多新、颜启洪及吴坤列等人的犯罪事实清楚；认定上诉人吴多新于2018年9月至11月间向陈进穗购买毒品海洛因共计100克后，部分毒品贩卖给他人，部分毒品用于自己吸食的犯罪事实清楚；认定上诉人颜启洪于2018年9月至11月间向陈进穗购买毒品海洛因共计40克后贩卖给他人的犯罪事实清楚；认定上诉人王康英在陈进穗2018年10月贩卖130克毒品海洛因的过程中起辅助作用的事实清楚；认定原审被告人刘人录受陈进穗指使贩卖毒品海洛因2克的事实清楚。   一审判决所列证据均经一审庭审举证、质证。证据来源合法，客观真实，与本案事实具有关联性，各证据能够相互印证，本院予以确认。二审期间控辩双方均未向法庭提出新证据。   关于上诉人吴多新的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：1.原判认定上诉人吴多新贩卖100克毒品海洛因的犯罪事实，有陈进穗、吴多新的供述以及证人曾某的证言、辨认笔录予以证实，亦有技侦证据予以佐证其行为已构成贩卖毒品罪，足资认定。2.海口市公安局和平南派出所出具的吴多新逮捕情况说明，证实吴多新于2019年8月3日被公安机关抓获，而非吴多新辩解的其被抓获时间为2019年8月2日。3.根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。综上，原判认定上诉人吴多新贩卖毒品海洛因100克，其行为构成贩卖毒品罪，原判对其定罪准确，量刑适当。上诉人吴多新的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。   关于上诉人颜启洪的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：1.原判认定上诉人颜启洪贩卖40克毒品海洛因的犯罪事实，有陈进穗、颜启洪的供述和技侦证据证实；颜启洪在短时间内向陈进穗购买大量毒品，与个人吸食量亦明显不符；颜启洪到案后其尿液检测显示其未吸食毒品，以上证据相互印证，足资认定。2.原判认定上诉人颜启洪贩卖40克毒品海洛因，以其向陈进穗购买的40克海洛因来计算，定罪准确，量刑适当。综上，上诉人颜启洪的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。   关于上诉人王康英的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：1.原判认定上诉人王康英在陈进穗2018年10月贩卖130克海洛因的过程中起辅助作用、参与贩卖毒品的事实，有陈进穗、吴多新、吴坤列的供述及银行转账记录予以证实；技侦证据亦予以佐证。2.上诉人王康英参与贩卖毒品，在陈进穗贩卖毒品的过程中起辅助作用，系从犯。综上，原判认定上诉人王康英贩卖130克毒品海洛因，定罪准确，量刑适当。上诉人王康英的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。   本院认为，原判认定上诉人吴多新、颜启洪、王康英、原审被告人陈进穗、刘人录贩卖毒品海洛因的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。各上诉人的上诉理由以及各辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 段洪彬   审 判 员 杨 健   审 判 员 林芸菁     二○二○年四月九日   法官助理 徐来花   书 记 员 符 珏   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。