浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初896号原告：何顺国，男，1963年8月14日出生，彝族，住云南省昭通市昭阳区。委托诉讼代理人：梅学兵、王子斐,湖北领汇律师事务所律师。被告：绍兴固拓化纤有限公司，住所地绍兴市越城区双堰路51号。法定代表人：施华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王伟钢、陶倩，浙江泽大（绍兴）律师事务所律师。原告何顺国诉被告绍兴固拓化纤有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月20日受理后，依法由审判员盛跃适用简易程序独任审判，于3月18日公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人王子斐，被告之委托诉讼代理人王伟钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何顺国向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付给原告医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费共计226249.4元；2、本案费用由被告承担。诉讼中，原告认为原、被告的劳动关系已解除。事实与理由：原告于2014年进入被告处从事平网工工作，未缴纳社会保险。2018年1月11日，原告在工作时不慎受伤，后被送绍兴市中医院治疗，经诊断为右肱骨下段骨折、右尺桡骨多发性骨折、右桡骨小头脱位、右臂丛神经损伤，现伤情已稳定。该事故经绍兴市越城区人力资源和社会保障局认定为工伤，并被绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级。被告绍兴固拓化纤有限公司辩称，一、被告根据原告意愿购买了商业保险，被告愿意承担商业险赔偿后不足部分。二、关于原告主张的各项费用。1、医疗费，原告第一次住院期间产生医疗费49388.56元已全部由被告垫付。第二次住院产生医疗费因诉前未向被告主张，被告对此不知情，也未支付。根据工伤保险条例第30条之规定，被告只赔偿非医保费用，原告的医疗费扣除非医保用药后（比如丙类药），减去被告已垫付的费用、剩余部分由被告承担。2、停工留薪期工资，原告基本工资为1660元，停工留薪期工资按此标准计算。被告已支付2018年1月份全部工资，包括当月预发其2000元停工留薪期工资。原告住院31天，其主张12个月停工留薪期明显过长，被告认为3个月较合理。3、一次性就业补助金与一次性医疗补助金，原告的金额计算错误，应按每月5358元计算（上一年全省职工平均工资64296元）。4、一次性伤残补助金应按被告本人上一年度平均工资计算，原告的上一年工资实际应为3887元/月。5、护理费，被告已支付护理费5700元（900元+4800元）。事故发生后，被告提出为原告聘请护理人员（当时护工金额为150元/天），原告表示由其亲属来护理，被告已按150元/天支付5700元。6、住院伙食补贴应按20元/天计算，认可620元。7、交通费、鉴定费予以认可。三、关于本案事实。原告及其家属、亲戚共10人在被告处上班。事故发生当天，原告去其女儿工作地方想为其女儿减轻负担，当时发生绞丝的状况，原告犯了用手生拉硬拽的低级错误导致其手受伤。后原告家庭10多人全部离职，并将原告送至被告处，被告在几个月的时间里免费给原告宿舍用水用电，每天免费为原告去食堂打饭。被告在本起事故中尽到了应尽之意。综上，被告恳请法庭依法认定原告的损失，扣除商业保险部分，不足部分由被告负担。原告提供以下证据：1．仲裁申请书、证明各1份，要求证明本案已经仲裁前置程序的事实。被告无异议，本院予以认定。2.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书1份，要求证明原告在被告处工作时受伤，鉴定为八级工伤。被告无异议，本院予以认定。3.住院病历、出入院记录、报告单、医嘱单共20页，门诊病历、第二次住院费用清单各1份，医疗费用发票5份（包括1份缴款凭证），要求证明原告受伤后住院治疗，并产生医疗费及原告停工留薪时间的事实。被告对第一次住院的真实性没有异议，款项也由被告支付了，第二次住院的情况应扣除非医保用药，但对该组证据的真实性没有异议。因被告对证据真实性无异议，本院对证据予以认定。被告提供以下证据：4.门诊发票5份、住院发票复印件1份、第一次住院费用清单复印件1份，要求证明原告第一次住院产生的医疗费（包括门诊、住院）49388.56元（含非医保用药7752.4元）已由被告垫付的事实。原告对证据“三性”没有异议，前期的治疗费用确实由被告支付。因原告对证据无异议，本院对证据予以认定。5.工资清单12组、支付凭证，要求证明原告上一年度的每月工资为3887元；被告已实际支付原告的护理费5700元给其三位亲属；被告支付给原告2018年1月份工资3862元（含预发停工留新期工资2000元）。原告对受伤前的工资包括代签部分没有异议，工资确实是上面载明的金额，但是对工资的组成不予认可，按照其主张的组成，被告应再提供考勤表，原告受伤第一次住院期间其女婿陈光文、列熊波确实受被告安排轮流照顾原告，第一次住院最后6天由原告的儿子何玉军照顾，并在被告处领取了6天的护理费900元。因原告对证据真实性无异议，本院对证据予以认定。6.商业险缴费凭证4页、平安人身保险合同1本，要求证明根据原告本人意愿，原告已为其购买商业险的事实，被告为包括原告在内的员工投保了2017年5月5日至2018年5月24日的团体人身保险。原告对真实性予以认可，但认为与本案无关联，为员工缴纳工伤保险是用人单位的法定义务，商业保险不能代替工伤保险。因原告对证据真实性无异议，本院对证据予以认定。7.公函、邮件交寄单（收据）各1份，要求证明被告已为原告申请了商业保险，其已履行了前期的工作，要求原告去保险公司做指定检查，且被告会做好配合工作。原告对真实性予以认可，但对关联性有异议，商业险部分没有赔付过，商业险部分不能替代原告应享受的工伤保险待遇。因原告对证据真实性无异议，本院对证据予以认定。经审理查明，原告系被告职工。2018年1月11日，原告在工作中不慎受伤，后被送往绍兴市中医院治疗，经诊断为右肱骨下段骨折、右尺桡骨多发性骨折、右桡骨小头脱位、右臂丛神经损伤。2018年6月4日，绍兴市越城区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告上述受伤为工伤。2019年10月31日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力初次鉴定结论书，认定原告上述伤势构成工伤八级伤残。被告未给原告缴纳工伤保险，只给包括原告在内的38名员工投保了2017年5月5日至2018年5月24日的团体人身保险，被保险人为38名员工。原告在2017年2月至2018年1月的工资单上本人或委托他人签名，该工资单记载原告的工资构成包括加班工资，出勤一般为全月，上述期间正常工资（扣除加班费）平均为2571元/月。原告在2018年1月11日至2018年2月3日第一次住院期间，被告安排原告在被告处工作的女婿陈光文、列熊波轮流护理原告，本次住院最后6天由原告儿子何玉军照顾，被告支付给何玉军每天150元标准的护理费共900元。原告第二次住院8天。两次出院医嘱分别写明继续休息、注意休息。被告支付给原告2018年1月的工资共计4100元（含加班工资），被告自认其中2000元为预发的停工留薪期工资。被告另垫付医疗费用49388.56元。原告于2019年12月2日向绍兴市劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，该委未予受理，故原告诉至本院。原告在庭审中自述自受伤后未再去被告处工作，双方劳动关系已解除。被告于2019年12月17日快递寄送函件，通知原告配合原告理赔商业险，去相关机构做伤残鉴定。经绍兴市越城区社会保险事业管理服务中心核定，根据浙江省工伤保险医疗、药品目录核定，原告的医疗费需扣除丙类用药，扣除费用合计为12142.4元。结合原告诉讼请求及被告自认，原告可得的工伤保险待遇为：医疗费51512.06元、伙食补助费930元、停工留薪期待遇7713元、护理费1456元（第二次住院）、一次性伤残补助金42757元、一次性工伤医疗补助金38752元、一次性伤残就业补助金38752元、交通费500元、鉴定费19元，合计182391.06元。本院认为，原、被告之间存在劳动关系，事实清楚，证据充分，予以认定。原告之伤已经认定为工伤并评定伤残等级，原告自述伤后未再去被告处工作，认为双方的劳动关系已解除。本院认为，之前双方未有解除劳动关系的合意，应确认自原告提出确认双方劳动关系解除的请求后，劳动关系解除。原、被告解除劳动关系，原告有权享受工伤保险待遇。被告作为用人单位未依法给劳动者即原告缴纳工伤保险费，现原告发生工伤事故，应由被告支付工伤保险待遇。被告抗辩原告的工伤保险待遇应扣除其为原告投保的商业人身保险可得保险款。本院认为，用人单位为劳动者缴纳工伤保险，系其法定义务，用人单位未给劳动者缴纳工伤保险导致应支付工伤保险待遇系其法定责任。用人单位为劳动者另行投保人身商业保险，被保险人系劳动者，则商业保险的保险金应为被保险人或受益人享有，并不能以此免除用人单位应承担法定缴纳工伤保险的责任，故对被告该抗辩不予采纳。原告现诉请被告支付工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、鉴定费尚属合理，予以支持。原告第一次住院由被告安排了护理人员并负担了护理费用，故仅支持原告第二次住院的护理费。医疗费被告抗辩按工伤保险医疗、药品目录核定其应负担的费用，符合法律规定，本院对原告的医疗费扣除核定应扣除的金额予以认定。因原告未提供可证明其需停工休息确切时间的证据，根据原告住院时间、出院医嘱结合被告抗辩，停工留薪期酌定为3个月，并按原告受伤前近一年月平均工资（不含加班费）计算，而不是被告抗辩的基本工资。一次性伤残补助金被告抗辩按3887元/月计算，未低于原告的实际工资，该费用按此标准计算。被告已垫付的费用，在本案中直接扣减。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、被告绍兴固拓化纤有限公司尚应赔付给原告何顺国工伤保险待遇131002.5元，此款于本判决生效之日起一个月内履行；二、驳回原告何顺国的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告绍兴固拓化纤有限公司负担，于本判决生效之日起七日内结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员 盛 跃二〇二〇年四月十六日书记员 王银芳附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。