江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终393号上诉人（一审被告）：江苏华军建筑劳务有限公司,住所地江苏省宿迁市宿城区王官集镇王林村。法定代表人：秦华军，该公司总经理。被上诉人（一审原告）：严江林，男，1985年10月23日生，汉族，户籍所在地四川省通江县。委托诉讼代理人：张一青，江苏君诺律师事务所律师。上诉人江苏华军建筑劳务有限公司（以下简称华军公司）因与被上诉人严江林工伤保险待遇纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2019）苏0206民初3809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。华军公司上诉请求：撤销一审判决，改判华军公司无须承担严江林工伤保险待遇共计139925.60元。事实与理由：1.案涉工程是分包给蒲某某的，蒲某某再转包给严某某，严某某雇佣了严江林，严江林与严某某是直接的雇佣或承揽关系，因此，华军公司承担的工伤赔偿责任应以蒲某某和严某某承担赔偿责任为前提，本案直接判决由华军公司承担不当。2.本案适用劳动争议程序处理不当。严江林与华军公司之间不存在劳动关系，但按工伤赔偿标准判决华军公司承担工伤保险待遇，适用法律错误。严江林答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：本案系工伤保险待遇纠纷，《工伤认定决定书》已证实严江林构成工伤，依法享有工伤保险待遇，华军公司应承担工伤保险责任。严江林向一审法院起诉请求：1.判令解除与华军公司之间的劳动关系。2.判令华军公司支付2018年6月10日至2018年12月10日未签订劳动合同二倍工资差额38730元。3.判令华军公司支付一次性伤残补助金59805元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资46515元、住院伙食补助费1350元、护理费8000元、营养费3000元、医疗费1000元、后续医疗费10000元、交通费1650元。一审法院经审理查明：2018年5月15日，严江林在无锡市惠山区太平洋城中城小区工地上进行模板搭建时，不慎从脚手架上摔下受伤。后被送往解放军第一0一医院住院治疗，于2018年6月11日出院，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息3个月。2018年9月14日，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息1个月。2018年10月8日，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息14天。2018年10月23日解放军第一0一医院的门诊病历中建议严江林休息2周。严江林自行支付医疗费共计1000元。2018年10月16日，无锡市惠山区人力资源和社会保障局（以下简称惠山区人社局）作出工伤认定决定书，认定严江林所受伤害为工伤。2018年12月7日，无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定严江林致残程度为九级。后，严江林向无锡市惠山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，主张解除劳动关系、未签订劳动合同二倍工资差额及各项工伤保险待遇。2019年5月13日，仲裁委作出仲裁决定书，决定终结仲裁活动。严江林遂诉至法院，诉请如前。2019年7月10日，华军公司在庭审中提出对工伤认定决定书有异议，认为没有收到过惠山区人社局送达的工伤认定决定书，送达程序有问题。截至2019年9月10日一审再次开庭时，华军公司未向惠山区人社局就工伤认定决定书提出异议，未申请行政复议也未提起行政诉讼。一审中，法院向惠山区人社局工伤认定中心工作人员闵某调查，并制作询问笔录，闵某称严江林申请工伤认定时提交了华军公司出具的工作证明，华军公司未到场，严江林也未陈述层层转包的情况。根据法庭调查情况，即便严江林不是华军公司的员工，但因华军公司层层转包给没有用工资质的个人，根据有关规定，应由具备用工主体资格的发包方也就是华军公司承担用工单位责任。因此，2018年10月16日作出的工伤认定决定书仍是正确的。经质证，严江林及华军公司对询问笔录均无异议。一审审理过程中，严江林述称，严江林及其亲戚4人是包木工活的，2018年5月10日，其亲戚4人从李某（音）处包了太平洋城中城工地上的部分模板木工活，按照面积结算，平时发放部分工资，其余年底结算。据了解，李某是从严某某（音）处包了一栋楼，严某某上面还有老板，最上面的老板就是秦华军，但其并不认识秦华军。2018年5月15日，其在地下室脚手架上干活时，不慎摔下受伤。后被送往医院治疗，之后未再到工地上工作。严江林提供华军公司出具的证明，证明严江林是华军公司员工。经质证，华军公司认为该材料是为了方便严江林进行商业险理赔而出具，不能证明双方存在劳动关系。华军公司述称，其公司从中国十七冶集团有限公司承接到了太平洋城中城建设工程中的劳务部分，后华军公司将其承包工程中的“3A-7#公寓、3B-7住宅、3B-9住宅及周边地库模板支设和拆除所完成的分项工程”，分包给蒲某某。据了解，蒲某某又将部分工作分包给严某某。严江林是严某某之下的工人，与华军公司不存在劳动关系。因总包单位中国十七冶集团有限公司为太平洋城中城工地投保了商业险，当时为了方便严江林进行商业险理赔，华军公司给严江林出具了证明用于伤情鉴定后可进行保险理赔。上述事实，由仲裁决定书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、病历资料、医疗费票据、诊断证明书、询问笔录及当事人的陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。严江林提出解除与华军公司的劳动关系并主张未签订劳动合同二倍工资，经查，根据严江林及华军公司陈述，严江林因华军公司、蒲某某、严某某等人层层分包、转包承接到太平洋城中城工地上的部分工作，严江林与华军公司之间不存在劳动关系，故对于严江林提出要求解除与华军公司的劳动关系及未签订劳动合同二倍工资的主张，均不予支持。严江林所受的伤害经认定构成工伤，依法应享有《工伤保险条例》所规定的各项工伤保险待遇。严江林受伤时未参加工伤保险，应当由华军公司支付各项工伤赔偿费用。严江林主张一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费1000元，华军公司无异议，予以确认。严江林主张住院伙食补助费1350元（50元/天×27天），并提供病历资料证明住院治疗情况，依法认定合理的住院伙食补助费为540元（20元/天×27天）。严江林主张一次性伤残补助金59805元（6645元/月×9个月）、停工留薪期工资46515元（6645元/月×7个月），严江林提出其到工地上工作仅5天即发生工伤事故，实际工资无法计算，故按照6645元/月主张一次性伤残补助金及停工留薪期工资。华军公司对严江林主张的月工资标准不予认可，提出根据木工的平均收入认可严江林的工资为3000元/月。经查，严江林发生工伤事故时是在建筑工地上从事木工工作，根据“2016年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表”中土木工程建筑业在岗职工平均工资54263元/年，认定严江林月工资为4522元。关于停工留薪期，严江林主张7个月，但与其提供的诊断证明书的建议休息期不符，华军公司认可停工留薪期5个月25天，与事实相符，予以确认。华军公司应支付严江林一次性伤残补助金40698元（4522元/月×9个月）、停工留薪期工资26227.60元（4522元/月×5.8个月）。严江林主张护理费8000元（80元/天×100天）、交通费1650元，华军公司认可护理费2160元（80元/天×27天）、交通费300元，予以确认。严江林主张营养费3000元（30元/天×100天）、后续医疗费10000元，未提供证据予以证明，不予支持。对华军公司辩称“对营养费、后续医疗费不予认可”的辩解意见予以采纳。综上，华军公司须支付严江林一次性伤残补助金40698元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费1000元、停工留薪期工资26227.60元、住院伙食补助费540元、护理费2160元、交通费300元，合计145925.60元。华军公司已经支付6000元，严江林对此无异议。故华军公司还须支付严江林139925.60元。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、华军公司于判决发生法律效力之日起十日内支付严江林各项工伤保险待遇共计139925.60元。二、驳回严江林的其他诉讼请求。二审中，对一审认定的事实及质证经过情况双方当事人无异议，本院依法予以确认。本院认为，惠山区人社局作出的工伤认定决定书及无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定结论合法有效。华军公司将工程发包给不具备用工主体资格的自然人，严江林由严某某雇佣、管理，严江林请求确认与华军公司存在劳动关系，不应予以支持。但严江林依据工伤认定决定书及伤残等级鉴定要求华军公司承担工伤赔偿责任，应予支持。严江林未参加工伤保险，华军公司应当承担严江林各项工伤赔偿费用。该纠纷属于劳动争议案件范围。华军公司的上诉理由依法不予支持。综上，华军公司的上诉请求无事实和法律依据，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏华军建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇二〇年四月九日书记员  江 婷