四川省都江堰市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0181民初589号原告：胡明杰，男，1968年3月25日出生，汉族，住四川省达县。委托诉讼代理人：冯作良，四川明炬（都江堰）律师事务所律师。被告：北京六建集团有限责任公司。住所地：北京市海淀区玉泉路**号院*号楼。法定代表人：潘朝辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜云章，四川弘泽律师事务所律师。被告：北京六建集团有限责任公司四川分公司。住所地：四川省成都市高新区新光路新绿季节*栋*单元****室。负责人：张文超。委托诉讼代理人：姜云章，四川弘泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐仁虎，四川弘泽律师事务所律师。被告：都江堰市兴市集团有限责任公司。住所地：四川省都江堰市翔凤路***号。法定代表人：王文，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘卿，四川原则（都江堰）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊杰，四川原则（都江堰）律师事务所律师。被告：刘凯，男，1990年6月6日出生，汉族，住四川省都江堰市。委托诉讼代理人：罗玉强，男，1985年10月18日出生，汉族，住四川省都江堰市。原告胡明杰与北京六建集团有限责任公司（以下简称：北京六建公司）、都江堰市兴市集团有限责任公司（以下简称：都江堰兴市公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，北京六建公司在答辩期内向本院提出管辖权异议申请，本院审查后于2017年3月23日作出（2017）川0181民初589号民事裁定书，裁定驳回被告北京六建公司对管辖权提出的异议。因被告北京六建公司对裁定不服，向成都市中级人民法院提出上诉，成都市中级人民法院于2017年5月8日作出（2016）川01民辖终767号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定，本院遂恢复对本案的诉讼。审理中，胡明杰以北京六建集团有限责任公司四川分公司（以下简称：北京六建四川分公司）、刘凯与本案有利害关系，申请追加北京六建四川分公司、刘凯为本案共同被告参加诉讼，本院予以准许，并分别于2017年6月26日、7月10日公开开庭进行了审理。原告胡明杰的委托诉讼代理人冯作良，被告北京六建公司暨北京六建四川分公司的委托诉讼代理人姜云章，被告都江堰兴市公司的委托诉讼代理人陈俊杰、刘卿，被告北京六建四川分公司的委托诉讼代理人徐仁虎，被告刘凯的委托诉讼代理人罗玉强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡明杰向本院提出诉讼请求：一、被告北京六建公司、都江堰兴市公司连带支付原告工程欠款136000元，二、被告北京六建公司、都江堰兴市公司自2016年2月9日起至实际支付欠款之日止以136000元为基数按同期银行贷款利率连带支付原告利息损失。三、诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年2月30日，原告作为实际施工人与北京六建公司签订《都江堰市青景新居（二期）八标段工程防水工程施工协议书》，约定北京六建公司将青景新居（二期）八标段防水工程发包给原告施工。合同签订后，原告如约组织施工，经与北京六建公司工作人员刘凯结算，刘凯于2015年2月16日向原告出具《承诺书》，承诺余款136000元于2016年春节前支付。同时，兴市公司承诺确保支付该笔欠款。但经原告多次催要未果，故诉至法院。被告北京六建公司及北京六建四川分公司辩称：刘凯不是其公司工作人员，公司也未向其授权，相关合同也没有加盖北京六建公司或者北京六建四川分公司印章，其行为后果应由其个人承担，与北京六建公司及北京六建四川分公司无关，同时，刘凯承认其私刻了北京六建四川分公司的公章，并从都江堰兴市公司领取了部分工程款，因此，北京六建公司及北京六建四川分公司在本案中不应当承担给付责任。被告都江堰兴市公司辩称：一、都江堰兴市公司不是本案的适格被告，都江堰兴市公司仅是发包方，原告不是实际施工人，所以都江堰兴市公司不应承担责任；二、根据都江堰兴市公司与北京六建公司签订的施工合同，都江堰兴市公司已经按照合同约定履行了相应的付款义务。综上，原告要求都江堰兴市公司承担给付工程款的责任无事实和法律依据。被告刘凯辩称：虽然其确实出具了《承诺书》和《情况说明》，在没有获得北京六建公司及北京六建四川分公司授权下私刻了北京六建四川分公司的公章，用于对甲方的工程款收取，但工程款收取后全部用于项目“”的人工费及材料费的发放，其行为代表北京六建公司，故后果应由北京六建公司承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月2日，北京六建公司与都江堰兴市公司签订《建设工程施工合同》，约定（与本案有关内容）：都江堰兴市公司为实施青景新居工程（二期），已接受北京六建公司对该项目八标段施工的投标，项目签约合同价：75946799元，项目经理史国平，工期为180天。2013年2月30日，北京六建青景新居二期八标工程施工项目部（协议称甲方）与胡明杰（协议称乙方）签订《青景新居二期八标防水工程施工协议书》，约定：甲方将青景新居二期八标防水工程承包给乙方，屋面采用4厚SBS高聚物改性沥青防水卷材，承包价格为27元/㎡；厨卫间、阳台均采用4厚SBS丙轮防水卷材，承包价格为14元/㎡，质量保修期为五年，自工程验收合格之日起算，保修期内所有服务均免费，质保金按结算总价的5%在总结算价中暂扣，保修期满后一次性向乙方支付（无息）。该协议甲方处加盖北京六建集团有限责任公司都江堰青景新居项目部印章，付斌、刘凯作为甲方代表签字；协议乙方处由胡明杰签字并捺指印。2014年12月，胡明杰与刘凯就案涉防水工程进行结算，双方在《工程人工费结算单》上签字，该结算单载明工程款共计326396元。之后胡明杰就其实施的工程收到190000元。2015年2月16日，在都江堰兴市公司办公场所处理案涉项目清欠工作时，刘凯在都江堰兴市公司便签纸上手书《承诺书》，载明“本人向胡明杰作出承诺如下：1、余款136000元（壹拾叁万陆仟元整）于2016年春节前支付清，保证完善北京六建委托转款手续。承诺人：刘凯”，并由刘凯捺印。胡明杰在该《承诺书》下部签名、捺印并写明电话号码。都江堰兴市公司董事、副总经理姚晖在该《承诺书》下部手书“我代表兴市公司承诺，在完成审计并完善委托支付手续后，兴市公司确保支付本笔款项。姚晖”，并加盖都江堰兴市公司公章。另查明，2013年7月，都江堰兴市公司收到一份《委托书》，载明“都江堰兴市公司：我系贵公司下属都江堰市工程承包单位北京六建四川分公司，为了积极支持和配合贵公司工作，现特委托贵公司至今日起根据我部提交的资金计划和安排的资金去向，代为我用工程进度款直接支付项目劳务、设备材料款直至工程竣工验收。我部指派（委托现场执行经理）刘凯（身份证：）负责拟定和向贵公司提交资金计划，下达项目班组资金任务，全权负责安排资金去向。我部所指派（委托现场执行经理）刘凯在整个资金划拨过程中向贵公司提交的资金计划、安排资金去向（劳务、设备、材料开户行账号），均代表我意愿，所签署与之相关的文件我均已承认。（注：工程竣工结算款支付不在该委托范围）请贵公司给予办理委托人：北京六建四川分公司委托时间：2013年7月3日”，该《委托书》尾部加盖北京六建四川分公司公章。都江堰兴市公司当庭陈述在建设工程工作中，刘凯一直在代表北京六建及北京六建四川分公司与都江堰兴市公司进行工作联系。同时，在收到《委托书》后，也即按照相关内容，就的工程进度款拨付等工作与刘凯对接。2014年4月10日，刘凯出具《承诺书》及《情况说明》各一份，内容基本一致，为：本人刘凯于2013年7月10日在没有获得北京六建公司及北京六建四川分公司的授权下私自在都江堰某处刻得一枚“北京六建集团公司四川分公司”的公章，用于项目“”对甲方的工程款收取；在2013年7月10日至2014年1月29日之间，共收取工程款915万元。全部用于项目“”的人工费及材料费的发放；刻章动机：由于甲方要求工期紧，为了民工工资及材料款及时的发放，所以刻得此枚公章；本人刘凯意识到这样的行为触犯了法律，严重干扰了集团公司及分公司的正常管理；在此作深刻的检讨并保证今后决不再做任何违法乱纪的事；并向北京集团公司及分公司承诺，如果在2013年7月10日至交刻得公章之日止。期间如果由于刻得此枚公章盖出去的章对公司名誉及经济造成任何损失由我刘凯一人承担，并且承担一切法律后果。案涉工程至今未办理综合竣工验收，但原告、都江堰兴市公司及刘凯均认可案涉工程已于2015年12月交付使用。上述事实，有各方当事人及原告胡明杰提供的以下证据：1、原、被告主体身份信息；2、《青景新居二期八标防水工程施工协议书》；3、《委托书》；4、《承诺书》；北京六建公司及北京六建四川分公司提供的：刘凯书写的《承诺书》及《情况说明》；都江堰兴市公司提交的《协议书》和《委托书》在案佐证，本院予以确认。本院认为：第一，关于本案建设工程分包合同关系的主体即刘凯行为的认定问题。根据庭审查明事实，首先，发包方都江堰兴市公司当庭陈述，自工程由北京六建公司承建后，刘凯即代表北京六建公司和北京六建四川分公司与都江堰兴市公司进行工作联系；其次，2015年2月16日，在都江堰兴市公司办公场所处理案涉项目清欠工作时，都江堰兴市公司作为业主方、刘凯代表施工方北京六建四川分公司与包括胡明杰在内的施工班组进行协商，刘凯出具《承诺书》，载明其承诺余款136000元于2016年春节前支付清，并完善北京六建的委托转账手续，胡明杰在该《承诺书》下部签名予以认可，都江堰兴市公司的董事、副总经理姚晖亦予确认并加盖都江堰兴市公司公章，因此，可以认定刘凯系代表北京六建四川分公司在工程中从事现场执行经理工作，其行为后果应由北京六建四川分公司承担。虽然刘凯向北京六建公司及北京六建四川分公司出具承诺书及情况说明，自认其私刻了北京六建四川分公司的公章，并承诺“如果由于我刻得此枚公章盖出去的章对公司名誉及经济造成任何损失由我刘凯一人承担，并且承担一切法律后果”,但其同时也说明其自都江堰兴市公司领取的款项系用于工程的人工费及材料费的发放，本院认为，该承诺系刘凯自认私刻公章对北京六建公司及北京六建四川分公司造成的后果愿意由其个人承担，而刘凯与北京六建公司及北京六建四川分公司之间的承诺效力不能对抗第三人，因此，如前所述，刘凯在工程中对第三人的行为后果仍应由北京六建四川分公司承担。第二，关于工程款的问题。《建设工程质量管理条例》第四十条第一款（二）项规定，“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，保修期为5年”；同时第三款规定，“建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算”。本案中，双方签订的《青景新居二期八标防水工程施工协议书》约定“质量保修期为五年，自工程验收合格之日起算，保修期内所有服务均免费，质保金按结算总价的5%在总结算价中暂扣，保修期满后一次性向乙方支付（无息）”。2014年12月，胡明杰与刘凯就案涉防水工程进行结算，确认工程款共计326396元，根据双方的合同约定，应扣除16319.8元（326396元×5%）作为工程质量保修金，在保修期满予以支付。案涉工程至今未办理综合竣工验收，且实际交付使用也不满5年，故工程质量保修金16319.8元不具备支付条件。2015年2月16日刘凯出具《承诺书》，载明欠胡明杰剩余工程款136000元，该款扣除工程质量保修金16319.8元后为119680.2元，应当由北京六建公司予以支付。第三，关于责任承担问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，北京六建四川分公司系北京六建公司设立的不具备法人资格分公司，其不具有企业法人资格，其民事责任应由北京六建公司承担，因此，北京六建公司应当向胡明杰支付防水工程款119680.2元。同时，就都江堰兴市公司的责任问题。根据《承诺书》中的内容，都江堰兴市公司付款的条件为“在完成审计并完善委托支付手续后”，根据庭审查明事实，该付款条件并未成就，故在本案中，都江堰兴市公司不应承担相应给付义务。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告北京六建集团有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告胡明杰支付防水工程款119680.2元；二、被告北京六建集团有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告胡明杰支付防水工程款的利息，计算方法：以本金119680.2元为基数，从2016年2月9日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计息至本金付清之日止；三、驳回原告胡明杰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件诉讼费3200元，减半收取1600元，由被告北京六建集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  唐晓丽二〇一七年七月十日书记员  张博文