.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院行政裁定书（2017）晋11行初44号原告白拴马，男，汉族，山西省晋中市村民。委托代理人白桂明，男，1979年8月23日出生，汉族，山西省晋中市人，原告白拴马之子。被告晋中市榆次区人民政府，住所地晋中市榆次区迎宾西街133号。法定代表人张鹏，区长。委托代理人郝晶晶，晋中市榆次区人民政府法制科科长。委托代理人韩建伟，山西鼎正律师事务所律师。原告白拴马诉被告晋中市榆次区人民政府土地行政登记一案，本院于2017年5月26日立案受理，同年5月31日向被告晋中市榆次区人民政府送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书，同年6月27日，本院依法组成合议庭公开开庭审理本案。原告白拴马及其委托代理人白桂明、被告晋中市榆次区人民政府的委托代理人郝晶晶、韩建伟到庭参加诉讼。被告晋中市榆次区人民政府的负责人因客观原因未出庭应诉，向本院提交了书面情况说明。本案现已审理终结。2004年4月，晋中市榆次区人民政府为白拴马颁发榆集农用（2004）字第1110104号《集体土地农业用地使用证》。2017年6月11日，被告在法定举证期间内向本院提交证据：1、榆集农用（2004）字第1110104号《集体土地农业用地使用证》；2、《土地承包合同》；3、集体土地农业用地使用权审批表，以证明其发证行为的合法性。原告白拴马诉称，原告系榆次区东赵乡西赵村村民，2001年8月19日与西赵村委会签订了第二轮土地承包合同，仍然按第一轮承包土地合同履行。2017年2月，西赵村进行承包土地确权，原告知道榆次区东赵乡人民政府作为鉴证机关曾对第二轮土地承包合同进行了鉴证，榆次区人民政府以此办理了土地使用证。而承包合同和土地使用证一直没有发放到村民手中。经核实土地使用证中的土地面积与实际使用的面积不符。原告认为，被告颁发土地使用证的行政行为严重地侵害了原告的合法权益，故提起诉讼，请求：依法撤销晋中市榆次区人民政府于2004颁发的榆集农用（2004）字第1110104号《集体土地农业用地使用证》，责令重新颁发集体土地使用证；由被告承担诉讼费用。原告在���讼期间针对自己的主张提交证据：1、在西赵村委会第一轮土地承包中白拴马承包土地的登记台帐；2、原告儿子白桂明的准考证、武警部队太原指挥学校录取通知书。证明第一轮土地承包，村委有台帐，台帐记载与土地使用证记载不符。1998年，原告儿子白桂明入伍，为此，西赵村委会在第二轮土地承包中以原告家庭户人口减少，调整了原告承包的土地。根据《兵役法》等相关法律法规的规定，西赵村委会减少原告部分承包地的土地承包合同为无效合同。被告榆次区人民政府答辩称，答辩人在第二轮土��承包中给原告发放的土地使用证，并未发生变更，档案所记载的总面积仍为9.3亩，原告所诉土地使用证面积与实际不符问题，与答辩人无关。答辩人颁发土地使用证的行为是对土地承包经营权的确认。颁发承包经营权证并不是赋予承包经营权的行为，而是对承包方已经取得的承包经营权的一种登记确认行为，颁发承包经营权证的主要依据是生效的农村土地承包经营合同。土地承包经营权证是随着土地承包合同的变动而变动的，不是土地承包合同随着土地承包经营权证变动而变动。在一方持有土地承包经营权证书的情况下，应当先行由民事审判或仲裁对土地承包合同的效力予以确认，而不应先由行政审判来审查土地承包经营权证。经民事审判确定土地承包合同的效力后，承包人可以依法院生效裁判文书向行政登记机关申请更正登记。综上，原告对其权利义务不产生实际影响的行政行为提起诉讼，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。另外，原告请求撤销的土地使用证颁发时间是2004年4月，自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理，原告于2017年提起诉讼超过法定期限。故原告的起诉应当裁定驳回。在本案庭审质证过程中，原告对被告提交的证据主要质证意见是：土地承包合同、土地使用证一直存放在村委会，审批表是内部审批材料，不在原告手中，2016年10月土地确权时，原告才知道被告办理土地使用证。起诉期限应适用不动产的最长起诉期限���十年，原告的起诉没有超过起诉期限。被告对原告提交的证据主要质证意见是：第一轮承包土地的真实性无异议，原告儿子入伍与本案没有关系，政府发证的依据是以村委会上报的基数发放的。经庭审质证，被告提交的证据1、2、3，原告��其真实性不持异议，本院予以确认。原告提交的证据1，因本案争议涉及的是第二轮土地承包，第一轮土地承包台帐因与本案无关联，本院不予确认。该证据记载西赵村委会无第二轮土地承包台帐的事实，与本案有关联，本院予以确认。证据2，因与本案无关联，本院不予确认。根据以上确认的有效证据及原、被告在庭审中无异议的事实，本院确认如下事实：原告白拴马为榆次区东赵乡西赵村村民。2001年8月榆次区东赵乡西赵村委会在第二轮土地承包中与原告签订土地承包合同。土地承包合同约定承包期限30年；承包土地座落、四至、面积等以土地使用证规定为准。2004年4月，晋中市榆次区人民政府经审批，为原告颁发榆集农用（2004）字第1110104号《集体土地农业用地使用证》。土地使用证记载原告承包土地、座落、面积、四至范围，总计承包土地9.3亩，与农经部门审批表中记载内容一致。西赵村委会在第二轮土地承包中未设立台帐。原告认为，其所实际使用土地与第一轮承包土地一致；土地使用证中记载的土地比实际使用土地少，是其儿子白桂明入伍后，西赵村委会在第二轮土地承包中减少承包土地，西赵村委会的行为违反《兵役法》等相关法律法规的规定，西赵村委会与其签订的土地承包合同为无效合同。故提起诉讼，请求撤销榆集农用（2004）字第1110104号《集体土地农业用地使用证》。本院认为，土地登记行为直接涉及行政相对人的权利和义务，原告白拴马认为被告晋中市榆次区人民政府颁发的土地使用证登记的土地比其实际使用的土地少，被告的土地登记行为侵犯其合法权益，根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第一条”农村集体土地的权利���或者利害关系人认为行政机关作出的涉及农村集体土地的行政行为侵犯其合法权益，提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。”的规定，原告的起诉属于人民法院行政诉讼的受案范围。被告晋中市榆次区人民政府于2004年为原告颁发土地使用证，因本案属于不动产提起的诉讼，不适用行政诉讼法规定的其他案件最长保护期限五年的规定。被告对西赵村委会何时发放土地使用证未举证证明，原告认为案涉土地使用证一直由所在村委会保管，2016年10月土地确权过程中才知道被告颁发土地使用证的内容，于2017年5月提起诉讼，并未超过最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款规定的二年的起诉期限，故原告的起诉未超过法定的起诉期限。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：”承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”《中华人民共和国物权法》第一百二十七条规定：”土地承包经营权自土地承包合同生效时设立。县级以上地方人民政府应当向土��承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。”《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第二条规定：”农村土地承包经营权证是农村土地承包合同生效后，国家依法确认承包方享有土地承包经营权的法律凭证。农村土地承包经营权证只限承包方使用。”根据上述规定，本院认为，农村土地承包合同自成立之日起生效，同时依法设立土地承包经营权，县级以上地方人民政府颁发土地承包经营权证、林权证等法律凭证，是对承包方取得的土地承包经营权进行登记造册，该登记确认行为的基础法律关系是农村土地承包合同。本案中，涉案土地承包合同约定原告承包土地以土地使用证为准，而土地使用证在土地承包合同签订之后颁发，显然土地承包合同对原告承包土地约定不明确。原告认为，土地使用证记载的承包土地比其实际使用土地少，是其所在的西赵村委会在第二轮土地承包中减少其承包土地，西赵村委会与其签订的土地承包合同是无效的土地承包合同。原告主张的仍然是基础法律关系土地承包合同。而原告提起撤销之诉，究其实质并非其本意，也不是必须。撤销之诉旨在撤销一个对原告不利的行政行为，一经撤销，该行政行为的法律效力就会随之消除，原告所寻求的权利救济也就不待执行即已实现。本案原告提起撤销之诉终极目的是要求法院判决行政机关履���他所期待的义务，即解决土地使用证中减少其承包土地的问题。事实上，对于原告来讲，撤销之诉不仅不能实现其诉讼终极目的，而且预示着将要减损已登记确认承包经营权的土地，毫无诉的利益。根据以上农村土地承包法律法规的规定，正如原告诉讼中提及的，本案首先应确定土地承包合同中调整土地及约定不明确的问题，这是化解行政登记确认争议的先决性问题。因此，原告应先行解决基础民事争议，而这不属于本案行政诉讼一并审理的范畴。原告可待基础民事争议依法确定后，再依据生效的裁判结果主张相应的权利。综上，原告提起行政撤销之诉，缺乏必要的事实根据，且无诉的利益，故应依法裁定驳回其起诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）、（十）项的规定，裁定如下：驳回原告白拴马的起诉。案件受理费50元，退还原告白拴马。如不服本裁定，可在接到本裁定书之日起10日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长ＸＸ审判员李俊泓人民陪审员李卫���二0一七年七月十日书记员闫娟娟附：本裁定适用的相关法律依据：最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：（三）有具体的诉讼请求和事实根据。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款规定：有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉。（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（十）不符合其他法定起诉条件的。