.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）辽02民终4399号上诉人（原审原告）：大连鼎坤信用担保有限公司。住所地大连市甘井子区促进路*****号。法定代表人：于淑芳,董事长。委托诉讼代理人：周涛，辽宁悦泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赫毅,男,锡伯族,1960年4月26日出生,住址瓦房店市。被上诉人（原审被告）：牟燕，女，汉族，1960年6月20日出生，住址同上。二被上诉人共同委托诉讼代理人：于东平，大连瓦房店市大众法律服务所法律工作者。上诉人大连鼎坤信用担保有限公司（以下简称鼎坤公司）因与被上诉人赫毅、牟燕保证合同纠纷一案，鼎坤公司不服大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第1308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。鼎坤公司上诉请求，请求二审法院依法撤销（2015）甘民初字第1308号民事判决，并将本案发回重审。事实和理由：原审判决认定上诉人起诉二被上诉人承担保证责任的保证期限已过，主要依据的是2012年10月10日中国银行股份有限公司大连星海湾支行所出的证明，该证明存在错误，不能作为定案的证据。1、至2012年10月10日，上诉人鼎坤担保公司并没有替刘伟还清其欠银行的全部款项，当时上诉人只是替刘伟向中行星海湾支行垫付贷款本息（手续费）、罚息1248783.40元，诉讼费及保全费12690元（原证明将该项费用写成20380元是错误的，该案撤诉退回了7690元诉讼费），律师费41000元，合计替刘伟垫付款项为1302473.40元；2、2012年10月10日的证明中利息28万元也是错误的，该费用应是按借款合同约定提前还款应缴纳的2012年10月至2014年9月还款到期日的利息（手续费）72833元。该项费用上诉人于2016年1月4日已替刘伟垫付清。所以，上诉人要求二被上诉人承担保证责任没有超过保证期限，要求其承担保证责任符合法律的规定；3、上诉人替刘伟共垫付1375306.40元，刘伟于2011年12月向上诉人还款116496.94元，2012年3月向上诉人还款4万元，合计还款156476.94元。2014年11月7日，甘井子区法院将刘伟的车辆以767250元的价格抵给上诉人，所以，被上诉人赫毅、牟燕应按反担保合同的约定，连带承担451599.46元及违约金135573.84元，合计587133.30元。赫毅、牟燕辩称，不同意上诉人的上诉请求，事实及理由。1、上诉人在原审时的诉状中自认：在2012年10月10日，已向中国银行星海湾支行偿还了替刘伟的银行全部贷款，并提供该银行出具的偿还全部贷款的证明，证明上诉人在2010年10月10日偿还贷款后，已取得追偿权；2、上诉人在2012年8月18日在原审法院起诉刘伟，该判决生效后已执行了刘伟，案件履行完毕。在（2013）甘民初字第286号案件当中没有同时起诉二被上诉人，即反担保人，是上诉人自愿放弃。第三，上诉人自2010年10月10日偿还银行全部贷款并取得追偿权起，到2015年1月8日向法院起诉二被上诉人，依《担保法》及解释的规定，已过两年的保证期间，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。一审庭审时，上诉人当庭自认：自替刘伟履行执款义务至本案立案起诉之日止均未向二被上诉人提出履行连带还款的保证责任；3、关于上诉人在事实与理由中提到2012年10月10日与银行出现结算错误一节与本案无关，一是银行不可能出现结算错误。二是即便银行出现结算错误是上诉人与银行之间的结算关系。另有2016年1月4日最后替刘伟还手续费一节与保证期间亦无关系。是上诉人与银行之间的结算。另外刘伟与银行间有多笔业务，无法证明与本案债务有关。更主要的是2012年10月10日中国银行股份有限公司大连星海湾支行向上诉人出具的执款证明，在一审时上诉人作为证据向法庭提供，各方质证均无异议，且（2013）甘民初字第286号民事判决也使用了这份证据，该判决生效后，已在（2014）甘执字第8号执行裁定书中履行了。垫款证明是有效的证据。综上请求二审法院依法维持原审判决。鼎坤公司向一审法院起诉请求：请求判令二被告连带偿还原告1197747.61元及本案律师费38000元。一审法院认定事实：2011年8月18日，借款人刘伟与中国银行股份有限公司大连星海湾支行签订了《信用卡专向分期付款合同（抵押类）》（以下简称借款合同）中国银行股份有限公司大连星海湾支行授予刘伟信用卡额度120万元用于购买汽车，刘伟分36期还款，如刘伟未近期还款构成违约，银行有权宣布合同项下所有欠款全部提前到期。2011年7月21日，原告与刘伟签订了《个人汽车消费贷款担保合同》（以下简称担保合同），约定原告同意为刘伟的上述借款提供连带责任保证担保，贷款仅限够买雷确定萨斯车一台，保证范围包括借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息以及其他应由刘伟交付给银行的一切费用。另约定，如银行因刘伟违约而要求其提前还清全部贷款本息，刘伟必须按银行通知书规定期限还清全部贷款本息及相关费用，致使原告垫款，刘伟须自原告执款之日起，除向原告交付执款外，每日回付该款5%作为滞纳金，直到刘伟向原告付清垫付款之日止。2011年7月21日，被告赫毅、牟燕为刘伟的上述借款担保事宜向原告出具不可撤销的连带责任保证担保，合同约定被告赫毅、牟燕接受借款合同和担保合同的全部条款，其保证范围为刘伟应交付的全部款项，保证期限为原告代偿银行债务之日起至刘伟向原告还清全部债务及罚金之日止。上述合同订立后，中国银行股份有限公司大连星海湾支行即按照约定授予刘伟信用卡”专项分期付款”额度，刘伟用该款购买雷克萨斯吉普车。自2012年1月起刘伟开始违约不偿还银行欠款，根据合同约定，中国银行股份有限公司大连星海湾支行要求原告替刘伟偿还所欠贷款本金1177785.61元、利息28万元、诉讼费20380元、律师费41000元，共计1519165.61元。2012年10月10日，中国银行股份有限公司大连星海湾支行向原告出具垫款证明一份，原告替刘伟履行垫款义务，其有权向刘伟及其反担保人进行追偿。2012年8月18日，原告向甘井子区人民法院起诉刘伟、林艳保证合同纠纷一案，要求其二人给付银行垫款。（2013）甘民初字第286号民事判决书判令刘伟向原告给付欠付款项1511475.61元、违约金453442元及律师费39400元，林艳承担连带清偿责任。该判决生效后，原告申请执行，（2014）甘执字第8号执行裁定书裁定刘伟所有的雷克萨斯越野车作价767250元，交付给原告抵偿欠款。另查明，原告自替刘伟履行执款义务至本案立案起诉之日止均未向二被告提出履行其连带还款的保证责任。一审法院认为，本案的争议焦点在于，二被告所承担的保证责任是否在法定的保证期限内，保证义务是否有效。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。本案中，原告与二被告约定的保证期限为原告代偿银行债务之日起至刘伟向原告还清全部债务及罚金之日止，应视为约定不明，二被告所应承担连带还款的保证期限应为主债务履行期届满之日起两年。因刘伟违约未按期还款，银行要求其提前还清全部贷款本息，致使原告为其垫款。此处二被告所担保的主债务应为原告垫款，二被告对原告的垫款给付承担保证责任，其保证期限应为原告履行垫款义务之日起两年，根据原告提供的垫款证明，其自2012年10月10日即有权向刘伟及二被告追偿垫款，保证期间开始起算至2014年10月10日，二被告的保证期间届满，在此期间原告一直未向二被告主张其承担保证责任二被告理应免除保证责任，故对原告的诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告鼎坤公司的诉讼请求。案件受理费15920元，其他诉讼费50元，共计人民币15970元，由原告承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是鼎坤公司向二被上诉人主张保证责任是否超过保证期间。上诉人鼎坤公司主张银行的《更正证明》能够证明鼎坤公司至2016年1月4日才替刘伟全部还清欠款，故保证期间应当自2016年1月4日起算，其诉请未超过保证期间。首先，鼎坤公司与二被上诉人签订的《反担保合同书》第三条”二被上诉人的保证期限为鼎坤公司代偿银行债务之日起至刘伟向鼎坤还清全部债务及罚金之日止”的约定，保证期间约定不明，应当为”自鼎坤公司代偿银行债务之日起两年”；其次，鼎坤公司二审提交的《更正证明》是对2012年10月10日《证明》内容的更正，而鼎坤公司依据该《证明》已自2012年10月10日取得了追偿权。综合以上两点能够证明，案涉保证期间的起算时间为2012年10月10日，至鼎坤公司2015年1月提起本案诉讼，其诉请已经超过保证期间，二被上诉人的保证责任免除。原审法院驳回其要求二被上诉人承担保证责任的诉讼请求并无不当。综上，鼎坤公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，鼎坤公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15920元，由上诉人大连鼎坤信用担保有限公司负担。本判决为终审判决。审判长王丽明审判员宁宁审判员王慧莹二〇一七年七月二十日书记员张文秀