河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终7462号上诉人（原审原告）：郭建光，男，1987年3月5日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：杨少楠，河南荟智源策律师事务所律师。委托诉讼代理人：户畅，河南荟智源策律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：郑州市郑东新区海文实验幼儿园，住郑州市郑东新区黄河东路*号。负责人：禄静，园长。委托诉讼代理人：赵书瑞，河南陆达律师事务所律师。上诉人郭建光因与上诉人郑州市郑东新区海文实验幼儿园（以下简称海文幼儿园）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初59号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭建光的委托诉讼代理人杨少楠，上诉人海文幼儿园的委托诉讼代理人赵书瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭建光上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金60843元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人于2008年2月进入被上诉人处工作，虽未签订劳动合同，但被上诉人于2008年9月向上诉人颁发的荣誉证书可证明劳动关系，且根据《劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，上诉人与被上诉人于2008年2月订立了无固定期限劳动合同。被上诉人于2012年12月开始给上诉人缴纳社保，2013年12月和上诉人签订劳动合同后双方的无固定期限劳动合同转变为固定期限劳动合同，直至2016年9月上诉人被解除劳动关系。双方存在的劳动关系被法律所承认和保护，上诉人请求确认双方存在劳动关系属于确认之诉，而确认之诉不应受到诉讼时效的限制。一审法院驳回上诉人该诉讼请求错误。2.上诉人自2008年2月至2016年9月被非法解除劳动关系共在被上诉人处工作8年9个月，根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，应按上诉人已在被上诉人处工作9年计算，即被上诉人应支付的违法解除劳动关系赔偿金为60843元。一审法院因“时效”不支持上诉人确认劳动关系的诉请而否定上诉人要求经济赔偿金的诉请明显适用法律错误。海文幼儿园辩称，《劳动争议仲裁法》第二条规定“中华人民共和国境内用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议……”，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”，第二十七条第四款还规定了“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效的限制，但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。郭建光要求确认双方在2008年2月至2012年11月30日期间存在劳动关系的主张已经超出了法律规定的时效，以“该请求为确认之诉不受诉讼时效限制”为由上诉毫无道理；海文幼儿园不存在违法解除与郭建光之间劳动关系的情形，郭建光主张海文幼儿园支付其赔偿金60843元的理由不成立。双方于2013年12月1日签订的劳动合同期限为5年，但由于郭建光违反海文幼儿园的劳动纪律，幼儿园根据规定让其待岗休息，但未解除劳动合同，也未拖欠薪酬和社会保险等。郭建光此后拒绝与幼儿园进行对工作的沟通，且明确表示不再继续履行劳动合同。郭建光的行为违反了双方签订的劳动合同相关规定，应自行承担解除劳动合同的法律后果。但其以海文幼儿园在2016年9月5日违法解除劳动合同为由提出的赔偿主张毫无根据。海文幼儿园上诉请求：撤销原判中的第一项内容，改判为驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：一审判决认定上诉人存在“违法解除劳动合同”事实不清，证据不足，做出的判决“被告海文幼儿园于本判决生效十日内支付原告郭建光违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金27041元”是错误的。第一，被上诉人因违法单位规章制度仅是受到待岗休息的处理，上诉人并未做出解除劳动合同的决定，且在被上诉人待岗休息期间连续为其计算薪酬和缴纳社会保险，被上诉人提交的视频也无法证明上诉人具有解除合同的意思表示。第二，被上诉人拒绝返岗、拒绝继续履行劳动合同的行为属于单方面解除劳动合同，其应承担单方解除劳动合同的责任后果。郭建光辩称，海文幼儿园上诉称仅是让郭建光待岗与事实不符，海文幼儿园开具的开除员工名单上有郭建光的名字，且郭建光进园被保安阻拦，被明确告知其不是幼儿园老师。待岗期间也并未发放工资，海文幼儿园继续为郭建光缴纳社保并要求其领取工资是在得知郭建光提起劳动仲裁之后的行为。海文幼儿园称郭建光违反劳动纪律无事实依据，也未在一审法院规定的期限内提供相关证据。郭建光向一审法院起诉请求：判令确认双方于2008年2月至2012年11月30日之间存在劳动关系；判令被告向原告支付违法解除劳动关系的双倍赔偿金60843元。一审法院认定事实：2008年9月，海文幼儿园向郭建光发放荣誉证书一份，内容为郭建光被评为07年9月-08年8月年度学期优秀教师；2012年12月，海文幼儿园开始为郭建光缴纳社会保险；2013年12月1日，双方签订劳动合同；原告最近十二个月的工资发放情况分别为4084元、3147元、3445元、3445元、3445元、2615元、3475元、3495元、3495元、3563元、3514元、2839元；2016年9月3日，被告将原告辞退；2016年9月7日，原告向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁；2016年12月22日，郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会做出郑东劳人仲案字（2016）148号仲裁裁决书；2017年1月3日，原告诉至该院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据法律规定，劳动争议仲裁委员会以当事人的仲裁申请超过时效，做出不予受理的裁决，当事人不服，向人民法院起诉的，人民法院应当受理，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。本案一审原告于2016年9月7日向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张其2008年2月至2012年11月30日期间与被告存在事实劳动关系的请求已超过1年的仲裁时效，且一审原告并未提供证据证明其有不可抗力或其他正当的法定理由，故其对要求确认自2008年2月至2012年11月30日期间双方存在劳动关系的诉讼请求，该院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。”本案一审被告于2016年9月3日将原告辞退，被告违法解除与原告的劳动合同关系，根据上述法律规定，被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金27041元{（4084+3147+3445+3445+3445+2615+3475+3495+3495+3563+3514+2839）÷12×4个月×2倍=27041元。}综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州市郑东新区海文实验幼儿园于本判决生效后十日内支付原告郭建光违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金27041元。二、驳回原告郭建光的其他诉讼请求。案件受理费十元，本院免予收取。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于郭建光提交的宋勤勤、赵鹏茵基本养老保险个人权益记录单，因与本案并无关联，海文幼儿园对该证据的关联性也不予认可，不能实现其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议……”;第二十七条规定,“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”。郭建光请求确认双方于2008年2月至2012年11月30日之间存在劳动关系，应适用上述法律关于申请仲裁时效期间的规定，其于2016年9月7日向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，已超过仲裁时效，且无证据证明仲裁时效存在中止、中断的情形，原审据此驳回该诉请于法有据，应予维持。郭建光上诉称确认双方存在劳动关系不受仲裁时效的限制，不适用仲裁时效期间的规定，与法律规定并不相符，本院不予采信。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。原审中，郭建光就海文幼儿园违法解除劳动合同的主张提交了离职员工名单、视频资料等证据加以证明，其提交的证据相互印证，依据优势证据及高度可能性规则，能够证明海文幼儿园拒绝郭建光入园的事实，亦能够认定海文幼儿园违法解除劳动合同这一事实。另，双方均认可劳动关系已解除，但海文幼儿园并未举证证明劳动合同解除的原因，其提交证据主张多次通知郭建光返岗、连续缴纳社保、计算报酬等行为，均是发生在海文幼儿园阻止郭建光进园后的行为，不足以证明其解除劳动合同符合法律规定的情形，应承担举证不能的法律后果。综上，海文幼儿园上诉称其未违法解除劳动合同，郭建光属于单方解除劳动合同的主张，并无事实及法律依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”；第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。海文幼儿园违法解除劳动合同应按照上述规定向郭建光支付赔偿金，海文幼儿园自2012年12月开始为郭建光缴纳社会保险费，至2016年9月海文幼儿园违法解除劳动关系，共三年九个月，应以四年为基数计算赔偿金，原审据此认定赔偿金的数额为27041元，计算依据及数额均正确无误，应予维持。综上所述，郭建光、海文幼儿园的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费共计20元，由上诉人郭建光、上诉人郑州市郑东新区海文实验幼儿园各负担10元。本判决为终审判决。审判长  姚振勇审判员  周 勇审判员  刘 皓二〇一七年七月二十五日书记员  郭培红