山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终3505号上诉人（原审原告）：青岛新兴体育俱乐部。法定代表人：刘建新。委托诉讼代理人：袁健民，山东正洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王楠，山东正洋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵利。委托诉讼代理人：张振海。上诉人青岛新兴体育俱乐部因与被上诉人赵利劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初9460号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人王楠、被上诉人委托诉讼代理人张振海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。青岛新兴体育俱乐部上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人与被上诉人2016年1月1日至2016年3月l4日期间存在劳动关系，双方之间劳动关系于2016年3月14日解除；2、改判上诉人不向被上诉人支付2016年2月1日至2016年9月9日期间工资19036.78元、2016年21日至2016年9月9日期间未签书面劳动合同的二倍工资19036.78元以及2016年1月份工资372.8元；3、本案的一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、自2016年3月份开始被上诉人就不在上诉人处工作，上诉人已经停止为其投保，双方实际已经不存在任何劳动关系，更不存在上诉人拖欠劳动报酬的情况。被上诉人主张其一直工作到2016年9月，明显不符合实际情况。上诉人已经对其停保不再发放工资，在这种情况下，被上诉人根本不可能继续上班，上诉人也不会让其继续工作。实际情况是，自2016年3月开始，就与青岛新兴集团公司开始进行仲裁以及诉讼，根本没有到上诉人处工作。2、上诉人不需支付未签合同的双倍工资，被上诉人拒不与上诉人签订劳动合同，且自2016年3月14日起双方已经不存存任何劳动关系。赵利辩称，上诉人的上诉理由与事实不符，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。青岛新兴体育俱乐部向一审法院提出诉讼请求：1、确认青岛新兴体育俱乐部与赵利自2016年1月1日至2016年3月14日期间存在劳动关系，双方之间的劳动关系于2016年3月14日解除；2、判决青岛新兴体育俱乐部不向赵利支付2016年2月1日至2016年9月9日期间的工资19036.78元；2016年2月1日至2016年9月9日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额19036.78元以及2016年1月份的工资372.8元；3、本案诉讼费用由赵利承担。一审法院认定事实：1、一审中，青岛新兴体育俱乐部围绕诉讼请求依法向一审法院提交了以下证据：证据1，《考勤管理制度》一份。青岛新兴体育俱乐部欲以此证明：“青岛新兴体育俱乐部公司规定连续旷工3天或两个月内累计旷工5天，经教育不改者视为自动离职，而赵利的缺勤天数远远超过5天”。证据2，赵利的社会保险查询截图一份，上载明2016年3月14日青岛新兴体育俱乐部为赵利办理了停保手续。青岛新兴体育俱乐部欲以此证明：“自2016年3月，青岛新兴体育俱乐部因赵利旷工，视为其自动离职，双方之间的劳动关系已经解除”。证据3，工资发放说明一份，内容为：“赵利同志于2015年10月由青岛新兴集团公司调入青岛新兴体育俱乐部。按新兴集团公司要求，该同志的社会劳动保障金，由青岛新兴集团公司交付至2015年12月份，自2016年1月份由青岛新兴体育俱乐部负责缴纳。该同志在俱乐部工资标准：基本工资1800元，岗位津贴700元，月度考核100元，合计2600元（全勤工资）。2015年12月份工资情况：2015年10月在青岛新兴体育俱乐部工作2天，12月工作7天，合并计发工资865.80元；扣12月全额社保（未满勤）974元，扣1月社保264.60元，应发-372.80元。2016年1月份工资情况：应付2600元，扣2015年欠款372.80元，扣2月份社保264.6元，实付工资1962.6元。2016年2月份工资情况：2月工作10.5天，应发1010元，扣2月个人社保264.6元，3月全额社保1013元，应发-267.6元”。青岛新兴体育俱乐部欲以此证明：“赵利的工资发放情况，青岛新兴体育俱乐部并未拖欠赵利的任何工资”。赵利对青岛新兴体育俱乐部提交的上述证据质证认为：对证据1的真实性不予认可，该制度系青岛新兴体育俱乐部单方制作，没有单位的公章，且相关员工切身利益的制度应经工会通过，并且公示给员工，赵利在青岛新兴体育俱乐部工作期间，青岛新兴体育俱乐部并未向赵利出示或告知过该管理制度。对证据2的真实性不予认可，该打印件系青岛新兴体育俱乐部单方制作，并且该证据仅能反映青岛新兴体育俱乐部自2016年3月起暂停为赵利投缴社保，不能证明赵利自3月份起不在青岛新兴体育俱乐部工作。对证据3不予认可，该证据与事实不符。2015年10月赵利实际在青岛新兴集团公司上班，并不在新兴体育俱乐部上班，赵利是在2016年1月1日起才在新兴体育俱乐部工作。同时该证据可以证明青岛新兴集团和新兴体育俱乐部在未经赵利同意的情况下，私自将赵利的劳动关系从新兴集团转移到新兴体育俱乐部，而且青岛新兴体育俱乐部多扣了赵利的社会保险372.8元。2、一审中，赵利为证明其主张，向一审法院提交以下证据：证据1，赵利2016年1月份的工资条一份，上记载赵利的工资为2600元。赵利欲以此证明：“赵利在青岛新兴体育俱乐部处的工资为2600元/月，自2016年2月至今青岛新兴体育俱乐部共拖欠赵利工资19036.78元”。证据2，赵利的社会保险参保证明一份。上记载自2014年2月至2015年12月，由青岛新兴集团公司为赵利投缴社会保险；2016年1月至2月，由青岛新兴体育俱乐部为赵利投缴社会保险。赵利欲以此证明：“赵利自2016年1月起在青岛新兴体育俱乐部工作，双方存在事实劳动关系”。青岛新兴体育俱乐部对赵利提交的上述证据质证认为：对证据1的真实性无异议，但该证据仅能证明青岛新兴体育俱乐部向赵利支付了2016年1月份的工资，不能反映赵利的工作情况，也不能证明青岛新兴体育俱乐部拖欠了赵利的工资。对证据2的真实性无异议，但该证据仅能证明双方的劳动关系存续至2016年2月，并不能证明双方此后仍有劳动关系。3、2016年赵利以青岛新兴体育俱乐部为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：“1、确认申请人与被申请人自2016年1月至2016年9月9日期间存在事实劳动关系；2、被申请人支付申请人2016年2月至2016年9月期间未发放的工资20800元及50%的经济补偿金10400元；3、被申请人支付申请人2016年1月至2016年9月9日期间未签书面劳动合同的二倍工资46800元；4、被申请人支付申请人未签劳动合同的经济补偿金2600元；5、被申请人支付申请人2016年2月10日至13日期间法定节假日加班费1800元；6、被申请人支付申请人2016年1月份多扣的工资372.8元；7、确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2016年9月9日解除；8、被申请人为申请人办理劳动关系及社会保险转移手续”。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申请进行了审理后，作出北劳人仲案字（2016）第709号裁决书，裁决：“一、确认申请人赵利与被申请人青岛新兴体育俱乐部于2016年1月1日至2016年9月9日期间存在劳动关系，双方之间的劳动关系于2016年9月9日解除；二、被申请人青岛新兴体育俱乐部于本裁决生效之日起十日内支付申请人赵利下列款项：1、2016年2月1日至2016年9月9日期间工资19036.78元；2、2016年2月1日至2016年9月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资19036.78元；3、2016年1月份工资372.8元；三、被申请人青岛新兴体育俱乐部于本裁决生效之日起十五日内为申请人赵利办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回申请人赵利的其他仲裁请求”。该裁决书下发后，被申请人不服起诉至该院，即为本案；申请人未起诉。4、一审中，一审法院询问赵利在青岛新兴体育俱乐部的工作情况。赵利回答：“我原来在青岛新兴集团工作，在我不知情的情况下，2016年1月份新兴集团把我的劳动关系转到新兴体育俱乐部，但我的工作没变，仍然从事维修墙面、地面、修拖把等杂活。新兴集团和新兴体育俱乐部是在同一个地点办公，都是在×号。我一直干到2016年9月，但从2月份开始就给我停发工资了，为此我去找过薛秀香，她是新兴集团的行政，我还找过许祖明，他是新兴俱乐部的负责人，他们都说让我等着，而且说我在2015年有几天歇工了，所以扣了投保钱；还因为我申请仲裁了，所以工资不给发”。青岛新兴体育俱乐部对赵利的上述陈述表示：“青岛新兴体育俱乐部受新兴集团领导，赵利是由新兴集团派过来的。赵利以与新兴集团之间存在劳动关系为由，拒不与我单位签订劳动合同，并从2016年1月份开始旷工，所以青岛新兴体育俱乐部在2016年3月开始为赵利停保，并解除了劳动合同”。一审中，一审法院询问青岛新兴体育俱乐部：“关于赵利的旷工，青岛新兴体育俱乐部有无证据提交？”青岛新兴体育俱乐部回答：“没有”。该院又询问青岛新兴体育俱乐部：“关于解除合同手续，有无相关证据提交？”青岛新兴体育俱乐部回答：“就是电话和短信通知，没有下发书面通知”。一审法院认为，1、关于劳动关系存续期间问题。（1）起始日期。双方对自2016年1月1日起双方建立劳动关系，均无异议，该院对此予以确认。（2）终止日期。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，青岛新兴体育俱乐部作为用人单位，未提交证据证明在2016年3月时作出了与赵利解除劳动合同的决定，并办理了相关解除劳动合同手续；亦未提交证据证明赵利自2016年1月之后存在旷工行为；故青岛新兴体育俱乐部提出自2016年3月14日与赵利解除劳动合同的主张，没有事实和法律依据，该院对此不予支持。我国《劳动合同法》规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，青岛新兴体育俱乐部作为用人单位，欠发赵利工资并欠缴赵利社会保险费，故赵利向青岛新兴体育俱乐部提出于2016年9月9日解除劳动合同，该理由正当，该院予以支持；确认双方之间的劳动关系于2016年9月9日终止。2、关于工资问题。我国《劳动合同法》规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；且因用人单位作出减少劳动报酬的决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。本案中，青岛新兴体育俱乐部在2016年1月扣发赵利工资372.80元，在2016年2月之后未再给赵利发放工资，现青岛新兴体育俱乐部作为用人单位，未提交证据证明青岛新兴体育俱乐部扣发、停发赵利工资合法，故应向赵利补发。其中，2016年2月1日至2016年9月9日期间的工资具体数额为19036.78元（2600元/月×7个月+2600元/月÷21.75天×7天=19036.78元）。3、关于双倍工资问题。我国《劳动合同法》规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，青岛新兴体育俱乐部与赵利建立劳动关系后，青岛新兴体育俱乐部无正当理由，未能在一个月内与赵利签订书面劳动合同，故自2016年2月1日至2016年9月9日期间赵利应当向青岛新兴体育俱乐部支付二倍工资，扣除正常的一倍工资外，青岛新兴体育俱乐部还应向赵利补发相当于一倍工资的差额，即19036.78元。4、关于办理解除劳动手续问题。我国《劳动合同法》规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，赵利在与青岛新兴体育俱乐部解除劳动关系后，要求单位为其办理档案和社会保险关系转移手续，该请求合法，该院对此予以支持。5、赵利在劳动仲裁过程中提出的其他仲裁请求，劳动仲裁裁决未予支持，赵利亦未就此向法院起诉，视为对劳动仲裁裁决的认可，该院对此不持异议。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第八十二条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、确认青岛新兴体育俱乐部与赵利自2016年1月1日至2016年9月9日期间存在劳动关系，双方之间的劳动关系于2016年9月9日解除；二、青岛新兴体育俱乐部于判决生效之日起十日内补发赵利2016年1月份的工资372.8元；三、青岛新兴体育俱乐部于判决生效之日起十日内补发赵利2016年2月1日至2016年9月9日期间的工资19036.78元；四、青岛新兴体育俱乐部于判决生效之日起十日内补发赵利2016年2月1日至2016年9月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额19036.78元；五、青岛新兴体育俱乐部于判决生效之日起十五日内为赵利办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回赵利的其他仲裁请求。如果青岛新兴体育俱乐部未按判决指定的期间履行给付赵利上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛新兴体育俱乐部承担。二审查明的事实与一审法院认定事实相同。本院认为，从一、二审查明的事实看，虽然青岛新兴体育俱乐部主张赵利存在旷工的情况，但没有提供关于赵利的旷工的证据；关于解除合同手续的问题，青岛新兴体育俱乐部也无相关证据提交，诉称是电话和短信通知的，没有发书面通知。因此，本院认为，青岛新兴体育俱乐部作为用人单位、原审原告，在对其主张的主要事实不能举证证明，且赵利对其主张不予认可的情况下，应当承担举证不能的不利后果。据此，一审法院根据查明的事实，依法确认双方劳动关系存续期间及劳动合同解除的时间，判决青岛新兴体育俱乐部支付欠发的工资及未签订书面劳动合同二倍工资的差额，并判决青岛新兴体育俱乐部为赵利办理档案和社会保险关系转移手续并无不当。综上，上诉人青岛新兴体育俱乐部的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛新兴体育俱乐部负担。本判决为终审判决。审判长 龙 骞审判员 杨保国审判员 马 喆二〇一七年七月十二日书记员 于国英书记员 王庆光