河南省安阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫05刑终320号抗诉机关河南省安阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）姜书见，男，1988年5月7日出生，汉族，小学文化，住安阳县。2016年10月27日因犯盗窃罪被河北省魏县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。2016年11月8日刑满释放后，因涉嫌犯盗窃罪被公安机关抓获，同年11月9日被刑事拘留，12月15日被逮捕。原审被告人王朋飞，男，1988年10月13日出生，汉族，小学文化，住安阳县。2015年5月3日因犯寻衅滋事罪被安阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，因违反社区矫正规定于2016年8月11日被安阳县人民法院撤销缓刑，执行原判有期徒刑一年。因犯盗窃罪，于2016年8月25日被安阳县公安局从新乡市监狱临时离监。安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人王朋飞、姜书见犯盗窃罪一案，于2017年4月26日作出（2017）豫0522刑初235号刑事判决。宣判后，原审被告人姜书见不服，提出上诉，安阳县人民检察院提起抗诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安阳市人民检察院指派检察员苗靖支持抗诉并出庭履行职务，上诉人姜书见、原审被告人王朋飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审认定，被告人王朋飞、姜书见以非法占有为目的，采用撬锁、扒车偷窃的方式多次盗窃被害人价值177763元的财产。具体犯罪事实如下：一、2015年10月3日晚上，被告人王朋飞、姜书见伙同老二(身份未落实)驾驶一辆面包车，窜至安阳县辛村乡孟高利商业街，将被害人孙某只的新生活化妆品门市内的化妆品和一台戴尔笔记本电脑盗走，经安阳县价格认证中心价格鉴定，被盗化妆品共价值43603元。之后被告人王朋飞、姜书见伙同老二(身份未落实)又窜至安阳县辛村乡孟高利商业街被害人孟某手机门市内将24部手机和一台组装电脑盗走，经安阳县价格认证中心价格鉴定，被盗的手机和电脑共价值244OO元。王朋飞分得手机13部，姜书见分得手机5部。二、2015年8月3日凌晨，被告人王朋飞伙同姜书见(本起已判决)、王向根(在逃)、老二(身份未落实)驾驶一辆五菱牌单排货车窜至河北省魏县定魏公路漳河特大桥附近路段，扒车盗窃被害人王某货车上的154件蒙牛牌纯牛奶，经河北魏县价格认证中心价格鉴定：被盗蒙牛牌纯牛奶价值616O元。后被告人姜书见将盗窃来的蒙牛牌纯牛奶销赃给安阳县北郭乡杨北郭村的闫某(另案处理)。被告人王朋飞分得1000元。三、2015年10月22日凌晨，被告人王朋飞、姜书见伙同王向根(在逃)、老二(身份未落实)驾驶一辆五菱牌单排货车，窜至河北省魏县定魏公路漳河特大桥附近路段，扒车盗窃被害人孛军锋货车上的37箱工装衬衣。经河北省魏县价格认证中心价格鉴定，被盗窃工装衬衣共价值1O360O元。另查明，2015年5月3日被告人王朋飞因犯寻衅滋事罪被安阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，因违反社区矫正规定2016年8月11日被安阳县人民法院撤销缓刑，执行原判有期徒刑一年。刑期从2016年8月11日起至2017年8月10日止。认定上述事实的证据有：1、被告人王朋飞供述证明：2015年10月3日晚上，其和姜书见、老二驾驶一辆面包车，窜至安阳县辛村乡孟高利商业街，将孙某只经营的新生活化妆品门市内的化妆品和一台戴尔笔记本电脑盗走。化妆品和笔记本被老二拿走了。之后又将孟某经营的手机门市内的手机和一台组装电脑盗走。盗窃的手机分给其13部手机。2015年8月3日凌晨，其和姜书见、王向根、老二驾驶一辆五菱牌单排货车窜至河北魏县定魏公路漳河特大桥附近路段，扒车盗窃王某货车上的154件蒙牛牌纯牛奶，姜书见以每件40元的价格将牛奶卖了。其分了1000元钱。2015年10月22日凌晨，其和姜书见、王向根、老二驾驶一辆五菱牌单排货车，窜至河北省魏县定魏公路漳河特大桥附近路段，扒车盗窃孛军锋货车上的37箱工装衬衣。其没有分得衬衣。2、被告人姜书见供述证明：2015年10月的一天，老二驾驶面包车载着其和王朋飞到安阳县辛村乡高利的集市上，王朋飞、老二下车让其在看车。他们俩到化妆品门市上将门撬开偷东西，用布将东西包起来抬到车上。他俩又去手机门市偷来手机，其分得5部手机。2015年夏天的一天晚上，其和王朋飞、老二、老六一起乘坐老二驾驶的一辆五菱牌单排货车到河北魏县的一个大桥附近路段，扒车盗窃100多件蒙牛牌纯牛奶，其以每件40元的价格将牛奶卖了，每人分1000元。其还和王朋飞、老六、老二驾驶一辆五菱牌单排货车到河北省魏县回隆在往前走的一个大桥上，扒车盗窃货车上的30多箱工装衬衣。上衣没有找到买家，仍在老六家放着。3、被害人孟某（手机店经营者）陈述证明：2015年10月4日其发现手机店内的67部手机及一台台式电脑被盗。4、被害人孙某只（化妆品店经营者）陈述证明：2015年10月4日其发现化妆品店内的价值5万多元的化妆品及一台笔记本电脑被盗，就报警了。5、被害人王某陈述证明：2015年8月21日其驾驶货车载200件蒙牛行驶到魏县北环与新定魏线时发现被盗。6、被害人孛军锋、范某陈述证明：2015年10月21日孛军锋驾驶货车载120箱衬衣行驶到魏县境内时被盗37箱衬衣。7、证人闫某证言证明：其在2015年8月从两名男子手中收购了100多件蒙牛纯牛奶。8、被告人姜书见指认盗窃现场的辨认笔录及照片：证明被告人姜书见指认盗窃上衣现场情况9、鉴定书证明：被盗化妆品共价值43603元。被盗的手机和电脑共价值244OO元。被盗蒙牛牌纯牛奶价值616O元。被盗工装衬衣价值1O360O元。10、抓获证明：被告人姜书见被公安机关于2016年11月8日抓获归案。11、被告人王朋飞、姜书见的刑事判决书12、户籍信息。原判认为，被告人王朋飞、姜书见以非法占有为目的，伙同他人盗窃被害人财物，其中王朋飞盗窃三起，经鉴定价值177763元，属数额巨大；姜书见盗窃两起，经鉴定价值171603元，属数额巨大；二被告人之行为均构成盗窃罪。被告人王朋飞在刑罚执行期间发现漏罪，应予数罪并罚。被告人王朋飞认罪态度较好，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十条之规定，作出判决:一、被告人王朋飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元，与安阳县人民法院（2016）豫0522刑更2-1号刑事裁定书裁定对王朋飞收监执行原判有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月。二、被告人姜书见犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。三、责令被告人王朋飞、姜书见退赔被害人孟某、孙某只、王某、孛军锋、范某等人损失177763元。安阳县人民检察院抗诉及出庭检察员意见：原判认定王朋飞、姜书见犯盗窃罪的事实清楚，但被告人王朋飞在刑罚执行期间发现漏罪，应予数罪并罚，一审判决仅对主刑合并执行，对附加刑没有执行，属适用法律错误。上诉人姜书见的上诉理由：1、认定的第一起盗窃中，其喝醉酒一直在车上睡觉，没有盗窃故意，不应认定犯罪；2、认定第三起犯罪，盗窃的不是工装衬衣，而是西装等衣物；3、认定的第一起犯罪中，是“老二”与被害人孙某只商量造的一起假案。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经原审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人姜书见所提“认定的第一起盗窃中，其喝醉酒一直在车上睡觉，没有盗窃故意，不应认定犯罪”的上诉理由，经查，根据被告人姜书见、王朋飞的供述证实，姜书见伙同王朋飞、“老二”一同前往安阳县辛村乡孟高利村商业街，共同盗窃化妆品、手机，且事后参与分赃的事实，姜书见对于盗窃过程有详细的供述，现辩解其无盗窃故意，与查明的事实不符，故上诉人姜书见该上诉理由不能成立。关于上诉人姜书见所提“认定第三起犯罪，盗窃的不是工装衬衣，而是西装等衣物”的上诉理由，经查，姜书见该辩解，未有相关证据印证。故上诉人姜书见该上诉理由不能成立。关于上诉人姜书见所提“认定的第三起犯罪，盗窃的不是工装衬衣，而是西装等衣物”的上诉理由，经查，根据被告人王朋飞、姜书见的供述及被害人孛军锋、范某的陈述，均能印证被盗物品系工装衬衣，姜书见辩解被盗物品系西装等衣物，无证据印证。故上诉人姜书见该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人姜书见、原审被告人王朋飞以非法占有为目的，伙同他人盗窃被害人财物，其中王朋飞盗窃三起，价值177763元，属数额巨大；姜书见盗窃两起，价值171603元，亦属数额巨大；其二人之行为均构成盗窃罪。王朋飞、姜书见均积极参与盗窃犯罪，均属主犯。王朋飞在刑罚执行期间发现漏罪，应予数罪并罚，但原审判决对王朋飞数罪并罚后，执行刑罚时未将罚金刑一并执行，属适用法律错误，本院予以纠正。原判认定事实清楚，但适用法律错误。抗诉机关的抗诉理由及出庭检察员的出庭意见予以采纳。上诉人姜书见的上诉理由均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第七十条之规定，判决如下：一、维持河南省安阳县人民法院（2017）豫05刑终320号刑事判决第二、三项，即“二、被告人姜书见犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。三、责令被告人王朋飞、姜书见退赔被害人孟卫东、孙霞只、王红军、孛军锋、范廷顺等人损失177763元”。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2022年2月7日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、撤销河南省安阳县人民法院（2017）豫05刑终320号刑事判决第一项，即“被告人王朋飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元，与安阳县人民法院（2016）豫0522刑更2-1号刑事裁定书裁定对王朋飞收监执行原判有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月”。三、被告人王朋飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元，与安阳县人民法院（2016）豫0522刑更2-1号刑事裁定书裁定对王朋飞收监执行原判有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2021年11月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  杨彩芳审判员  贠宁宁审判员  申江波二〇一七年七月二十七日书记员  韦晓晨