四川省会东县人民法院民 事 判 决 书川34**民初355号原告：袁天存，女，1947年2月22日出生，住四川省会东县。委托诉讼代理人：袁礼录，男，住四川省会东县。代理权限为特别授权。（系原告之子）委托诉讼代理人：刘清平，四川民赞律师事务所律师。被告：会东姜州村五卫生室，地址：会东县姜州镇姜州村。负责人：李荣秋，男，1972年11月28日出生，住四川省会东县。原告袁天存与被告会东姜州五卫生室医疗损害责任纠纷一案，本院2017年3月1日受理立案后，依法适用简易程序分别于2017年3月21日、4月18日公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，本院2017年5月9日作出（2017）川3426民初355号民事裁定书，裁定将本案转换为普通程序进行审理，并依法组成合议庭于2017年6月8日公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告袁天存向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告医疗费21844.22元，护理费5625元，住院伙食补助费1350元，营养费1350元，鉴定费2500元、交通食宿费6000元，共计38669.22元；，共计；2.判决被告赔偿精神损害抚慰金50000元；3.判决被告退还医疗费3810元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月16日，原告身体不适，到被告处就医，被告负责人对原告进行简单的询问后，诊断为：L2-L5椎骨质增生，L2-L3、L3-L4、L4-L5、L5-S1椎间盘膨出，压迫引起双脚麻木2年+，双侧股骨头坏死；并作出：用药2-3月，针刀腰椎及双侧股骨头针刀松解的治疗方案。随后，被告负责人对原告实施了针刀治疗，治疗结束后，被告负责人让原告回家休养。原告回家后，伤口一直有疼痛感。7月26日，原告再次到被告处作针刀治疗，治疗结束后，被告负责人仍未要求原告留下观察，导致原告右臀部伤口感染化脓。原告先后到姜州中心卫生院、会东县人民医院、攀枝花市中心医院住院治疗，共支出医疗费22977.28元。原告出院后，找到被告负责人协商解决，但双方未达成一致意见。故原告诉至人民法院，请求判如所请。被告会东姜州村五卫生室答辩称，原告所述无事实依据，诉讼请求无法律依据。1.2016年7月16日上午11时许，原告在其亲属三人的搀扶下来到被告处，来时一路跛行，表情痛苦；原告自述说：“昼夜腰背疼痛严重，腿脚疼痛2年多，曾在会东县人民医院、姜州、小坝、中心、福德、云香等卫生室服药、打针、输液、针灸理疗，效果均不理想；疼痛严重时服止痛药及激素类药，打针有时能管1-2天。”，被告负责人详细询问原告病情后，进行心理疏导，又为原告测量了血压（100/68mmHg)。原告欲在被告处作针刀治疗，被告负责人以多年的经验对原告进行了细致的专科检查，原告体征：“弯腰前屈后仰疼痛，活动受限；双脚直腿抬高试验阳性；原告俯卧在床，经触诊望：腰椎生理曲度僵直，脊柱侧弯；触诊检查L2-L3、L3-L4、L4-L5、L5-S1棘间、椎旁、腰骶部有明显压痛、胀痛、叩击痛；屈髋试验阳性，骶髂关节疼痛，腹股沟处压痛，髋关节活动内旋转、外旋转活动受限；原告仰卧挺腰试验阳性，用力咳嗽痛；“4”字试验阳性，可见肌肉萎缩、走路跛行。症状：腰腿膝疼痛严重，腰部，髋关节、骶髂关节疼痛；大腿、小腿疼痛麻木；走路功能障碍，行走困难，跛行或间歇性跛行，走一会儿腰疼痛，休息一下好转。”。根据以上症状，被告负责人认为原告身体骨质增生病因是：关节内力平衡失调，病理因素是：软组织粘连挛缩、变性；依据中医药管理局1994年颁布的《中医病症诊断疗效标准》，诊断原告患病为：中医：痹症（腰痹病）、骨蚀；西医：（1）.腰椎间盘膨出症；（2）.腰椎退行性变；（3）.腰椎生理曲度僵直；（4）.L4/L5,L5/S1椎管狭窄，股骨头坏死（即缺血性无菌性炎症）。原告与陪同家属商量后想在被告处采用针刀微创手术和专科药物治疗，对此被告负责人提出了相应的针刀治疗方案，并严格按照处方对原告作腰椎L2-L5,L5-S1椎，横突，椎板、骶髂关节，股骨头处针刀松解及减压治疗。手术本着四项进针原则进行，严格按照外科手术4次消毒及无菌操作，所有耗材均为一次性使用，杜绝感染；针刀微创闭合性手术，针刀口径只有0.8mm，针口24小时内即愈合。手术很成功很理想，术后对原告给予拔罐，原告感觉好多了。被告又给原告开具了一个月的药，痹通药酒、修正颈腰康胶囊、三乌胶块、修正益肾补骨液，治疗费用共3810元。术后要求原告严格按照医嘱回家调养。原告回家几天后感觉还在疼痛，便让其儿媳妇郑会玲打电话询问被告负责人，被告负责人回电话给原告，耐心解释，但原告说：这久农忙，要烤烟、做家务，实在疼痛得受不了又到云香村诊疗室打止痛针，已经打了几针了，被告开具的药，又贵又难吃，服了药还是痛，还不如打止痛针有用”。被告负责人让原告26号再来做一次针刀治疗，三次一个疗程。2.2016年7月26日，原告在亲属袁礼录、郑会玲的陪同下到被告处作第二次针刀，并带了原告2016年1月4日的CT检查单，检查结果与被告2017年7月16日的专科检查结果一致。经查体，双侧髋关节处胀痛好多了，腰腿部还痛，经消毒后给予腰椎L3-L5、L5-S1椎两旁针刀松解后拔罐治疗。嘱咐原告回去后继续用药，三天内勿洗澡，多休息。3.2016年8月4日，被告负责人外出学习，原告及亲属三人到被告处哭闹，说针刀做了还是痛，要求要么把原告的病情治好，要么退还治疗费；被告负责人的亲属无奈报警后，在出警民警的劝说下，退还原告药费396元；民警并申明，药费退了后就与被告无关了，以后双方不得再因此事发生纠纷。2016年8月20日，原告及其子李建兵、儿媳郑会玲又来到被告处说原告臀部化脓了，请求帮助处理，费用由他们负责，并说上次退药费的事需要重新核算。被告负责人看到原告坐在椅子上呻吟就去查看，原告右臀部臀大肌（肌注部位）处红肿，有一处已化脓，被告负责人当即要求原告到上级医院治疗，并告诉原告及其亲属，感染部位是肌注部位，多数是因针水不纯和刺激性大的药水吸收不完全引起化脓，原告儿媳郑会玲提出是否因做针刀引起感染，被告负责人当即否定了该疑问，并再要求原告到上级医院治疗，原告之子李建兵说这久太忙，感染的事不怪你，就在你这里处理，并提出上次退药的事需要重新核算。医者仁心，在原告再三请求下，被告负责人对原告感染部位进行了消毒、包扎处理；可是被告负责人聚精会神的处理病情时，原告之子李建兵却用手机拍照、摄像。病情处理完后，被告负责人与原告亲属再次核算费用后，又退还原告费用340元，原告之子李建兵承诺双方纠纷已了结，与被告再无关系。4.2016年9月14日下午，原告之子到县卫生局反映说原告臀部感染是被告做针刀手术引起的，县卫生局要求被告与原告协商解决，配合到西昌进行鉴定；当日17时，原告与其子来到被告处，要求要么陪同原告到攀枝花医院治疗，要么垫付2--3万元费用，待鉴定结果与被告无关则退还垫付费用；被告拒绝原告的要求后，原告之子即挑唆亲属十余人吵闹、滋事。后，被告停业三天到西昌与原告作医学鉴定；2016年11月11日，鉴定调查时，问及原告有无证据证明其臀部感染系被告医疗行为引起时，原告回答：无证据，因而鉴定专家组对原告臀部感染的原因无法作出结论。2017年1月17日，原告亲属再次纠结30余人到被告处寻衅滋事，影响被告正常工作秩序，被告一再要求双方通过法律程序解决，但原告不予理会。综上所述，被告持有医疗机构执业许可证，负责人也持有乡村医生执业证书，对原告做的针刀治疗手术也在许可的执业范围：预防保健及中西医结合科；被告负责人先后在温江光华医院、郑州、西安等地进修学习，已完全掌握针刀技术。治疗过程中，术前术后均按照微创治疗原则严格消毒，所有耗材均为一次性使用，治疗部位也较准确。而原告感染部位通常属于肌肉注射部位，原告2016年8月4日就终止在被告处治疗，至2016年8月20日期间，原告曾在何处治疗不得而知；感染的因素多种多样，细菌、病毒都会引起感染；从病理学、生理学角度来年地，感染化脓时间一般不超过一周，炎热时三--四天就会感染，针刀针径仅0.88mm，针口24小时就会愈合，被告作针刀部位的关节腔是最易感染部位，而这些部位没有感染，未施行针刀的部位却感染。因此原告臀部感染与被告的治疗行为没有因果关系，应依法驳回原告诉讼请求。原告、被告围绕诉讼请求、答辩意见依法提交了证据；本院组织当事人进行了质证。对各方当事人无异议的会东县姜州村五卫生室处方笺、被告执业资格（许可）证、乡村医生执业证书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提交的会东县姜州镇中心卫生院出院证明书、医药费用补偿记录，会东县人民医院住院病案（7页）、会东县新型农村合作医疗转院申请表、病人费用明细汇总单（2页）、出院证明书、住院费用结算票据1份，攀枝花中心医院住院病案（（10页）、门诊票据4份、住院费用结算票据1份，被告对上述证据的客观性、合法性无异议，但认为以上证据内容、支出费用与其医疗行为无因果关系；根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，以上证据内容与原告主张的事实及诉讼请求相关联，应认定与本案具有关联性，本院对其证明力予以确认，是否与被告的医疗行为有因果关系，属于被告是否应当承担上述医疗费用的争议，本院随后叙述。会东大地村定点卫生室执业许可证、会东县定点卫生室设置协议系复印件，庭审中原告未提供原件核对，本院不能核实对其客观性、合法性，对其证明力本院不予确认。被告认为照片并非在其处治疗时拍摄，照片反映的治疗情况与其无关;该照片反映原告右臀部感染化脓的情况与会东县人民医院出院证明书记载的原告病情相印证，与原告主张具有关联性，本院对其证明力予以确认。收条（2份）无其他证据印证，本院对其客观性、合法性均不能核实，对其证明力本院不予确认。证人袁礼梅、张孝琼、郑会林证言，被告均有异议；三证人均是原告亲属，证言内容无其他证据印证，根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第六十九条第（二）项：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；”的规定，本院对其证明力不予确认。医疗事故技术鉴定书是凉山州医学会受会东县卫计局委托依职权出具，鉴定过程中，原、被告均接受了鉴定组成员现场询问调查，因此该鉴定书具有客观性、合法性，虽然鉴定结论为“无法作出鉴定结论”，但该鉴定书中分析意见的内容对本案争议从医学角度进行了一定的阐述，应认定该项证据与本案具有关联性，本院对其证明力予以确认。被告对原告亲属拍摄视频的客观性无异议，但认为视频拍摄时间为2016年8月20日，原告2016年8月4日就终止在其处作针刀治疗，因此该视频内容与被告对原告施行针刀手术的医疗行为无关联性；对话录音虽称感染化脓处有针刺痕迹，但肌肉注射也使用针刺，对话录音同时也提到感染的原因多种多样的问题；视频反映了原告臀部感染化脓的情况，与原告主张的案情具有相关联，本院对其证明力予以确认；对话录音内容无告知对话对方将进行录音的内容，不具有合法性，本院对其证明力不予确认。二、被告负责人李荣秋成都温江针刀医学培训学校结业证书、中华一刀微创医学研究中心结业证书、四川省保健科技学会脊柱关节保健专业委员会证书、中华针刀医师学会证书、北京国际针灸培训中心专业技术资格证书均加盖相关机构印章，可认定其具有客观性，但诉讼中被告未举证证明上述证件颁发机构经相关管理部门批准后依法设立，本院对其证件的合法性不能核实；温江光华医院简介为一宣传单，其来源无证据印证；丁显学、杨跃宇“证词”，证人未到庭接受询问，本院不能核实证词的客观性、合法性；北京华夏针刀医疗器械厂针刀，被告虽在庭审结束后提供北京汉章之道医疗器械有限责任公司销售清单、销售发票印证，但仍未出示该公司的《医疗器械产品注册证》或《医疗器械经营企业许可证》，本院该项证据的客观性、合法性均不能核实，因此本院对上述证据的证明力不予确认；照片（9张）反映的是原告及其亲属在被告处与被告负责人及亲属发生争执的情况，虽然该内容具有客观性，被告负责人作为纠纷当事人拍照取得该照片具合法性，但照片内容与本案需要解决的原告诉讼请求及案件争议焦点无关联性，本院在本案中对其证据力不予确认。视频由被告负责人拍摄，具有合法性、关联性，但不能完整反映手术流程，不能涵盖原、被告陈述的治疗过程，本院不能核实其客观性，对其证明力本院仅就视频表现的内容予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月16日，原告因患病到被告处治疗，被告负责人经过询问、检查后，诊断原告病症为：L2-L5椎骨质增生，L2-L3、L3-L4、L4-L5、L5-S1椎间盘膨出，压迫引起双脚麻木2年+，双侧股骨头坏死；根据诊断，作出用药2-3月，针刀腰椎及双侧股骨头针刀松解的治疗方案。随后被告负责人为原告进行了针刀手术治疗，并为原告开具了痹通药酒、修正颈腰康胶囊、三乌胶块、修正益肾补骨液。治疗结束后，原告回到家中仍感到身体疼痛。2016年7月26日，原告按照被告负责人要求到被告处作第二次针刀治疗。2016年8月4日，原告以经过治疗，疼痛仍未减轻为由到被告处要求退还治疗费、药费，被告亲属与原告发生争吵。后，在出警民警的劝解下，被告退还原告费用396元。2016年8月20日，原告在其亲属的陪同下到被告处，以臀部感染化脓请求予以治疗，被告负责人对原告感染化脓处进行了消毒、引脓处理。随后双方再就原告原交纳针刀治疗费用进行了核算，被告再退还原告费用340元。2016年9月14日，原告亲属到会东县卫计局反映称原告臀部感染化脓系被告针刀手术引起；当日下午，双方为此发生争执。后，会东县卫计局委托凉山医学会就双方纠纷进行医疗事故技术鉴定；2016年12月2日，凉山医学会作出医鉴（2016）041号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：无法做出鉴定结论。原告缴纳鉴定费2500元。另，诉讼过程中，原告2017年4月21日向本院提出鉴定申请，申请对被告的诊疗行为是否存在过错、医疗行为与损害后果是否具有因果关系、医疗行为过错与损害后果的参与度进行鉴定。本院2017年4月26日委托四川华大司法鉴定所对申请事项进行鉴定。四川华大司法鉴定所2017年5月9日发函本院：“根据送检关于袁天存于会东县姜州镇姜州村五卫生室诊疗期间病因资料，以及关于袁天存病情的其他相关资料，无法公平、公正、科学、合理地对袁天存臀部情况与该卫生室诊疗行为之间的因果关系进行明确并作出鉴定意见书。因此根据中华人民共和国司法部令第107号《司法鉴定程序通则》第十六条第二项“鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的”之规定，决定不予以受理此案。”本院认为，一、本案争议焦点为：被告是否在原告臀部右侧实施针刀治疗手术。对此原告主张被告负责人在2016年7月16日施行针刀手术时，在其臀部右侧做针刀手术，并在该处拔罐，为此举出了会东县姜州村五村卫生室处方笺、姜州镇中心卫生院出院证明书等证据予以证明；而被告主张其未在原告右臀部施行针刀手术，举出2016年7月26日针刀手术视频片段证明其主张。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，可见本案原告对其主张提出证据的证明标准为：主张的事实具有高度可能性，综合分析原告2016年7月16日、7月26日在被告处做针刀手术治疗，2016年8月20日其右臀部感染化脓的情况，可认定原告的主张具有可能性；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第二款同时规定“对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”，可见被告反驳原告的证明标准为：使原告主张的事实处于真伪不明的状态；但被告举出的视频证据反映的是2016年7月26日做针刀手术时的部分情况，未针对原告主张的针刀手术时间：2016年7月16日进行反驳，该视频内容不能排除被告2016年7月16日在原告右臀部做针刀手术治疗的可能性，也未能使原告的主张处于真伪不明的状态，本院不能据此认定原告主张的事实不存在。2.《中医病历书写基本规范》第三条规定“病历书写应当客观、真实、准确、及时、完整、规范。”，会东县姜州村五卫生室处方笺及会东县医疗机构门诊病人登记本均属于病历资料，被告应秉承上述规定记载手术部位、操作过程，但该两份病历资料均未记载针刀手术部位。虽然被告在答辩状称“2016年7月16日中午1点多钟，其严格按照处方给患者做腰椎L2-L5,L5-S1椎、横突、椎板、骶髂关节、股骨头处针刀松解及减压治疗”，但该辩称系在诉讼中提交，此时双方争议已明确，且该辩称无证据印证，本院对被告此项辩解意见不予采信。庭审中被告提出了病理学、生理学中关于感染一般不超过1周即化脓，炎热季节甚至三至四天即化脓的的理论，但人体是复杂的生命有机体，现有医疗科学技术对人体尚有未知领域，感染病理的多样性决定了感染的复杂性，因而被告关于感染病理的常态理论不具有确定性，同理腰椎手术部位未感染不必然臀部也不会感染；综上所述，被告在对原告做针刀手术时全面客观的记录手术操作过程，本可反驳原告主张，但其却未如实记录手术操作过程，举出的现有证据又不能排除被告在原告右臀部做针刀手术的可能性。因此在无相反证据证明的情况下，依据原告2016年7月16日、7月26日在被告处作针刀治疗手术及原告2016年8月20日臀部已感染化脓情况，结合针刀手术对人体侵入性的特点，本院认定：被告负责人2016年7月16日为原告做针刀手术时在原告右臀部实施了针刀手术。二、关于被告医疗行为是否有过错的问题。1.医疗行为作为一项特殊的民事活动，事关患者生命健康权，因此《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条规定“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。”，从上述规定可知患者对其病情、治疗方案享有知情权、同意权，医疗机构有义务保障患者该两项权利的行使。具体到本案中，被告应按照上述规定告知原告病情、治疗方案以及治疗方案的风险；《中医病历书写基本规范》第十一条“对需取得患者书面同意方可进行的医疗活动，应当由患者本人签署知情同意书。……。”，针刀手术虽属中医范畴的微创手术，但仍属于医学手术，因此应由原告决定是否采用治疗方案，但诉讼中被告未提交储如病情告知书、手术同意书等证据证明其客观、全面的履行了上述义务，因此应认定被告医疗行为违反了上述规定。2、《中医病历书写基本规范》第十四条第一款、第二款、第三款规定“门（急）诊病历记录分为初诊病历记录和复诊病历记录。初诊病历记录书写内容应当包括就诊时间、科别、主诉、现病史、既往史，中医四诊情况，阳性体征、必要的阴性体征和辅助检查结果，诊断及治疗意见和医师签名等。复诊病历记录书写内容应当包括就诊时间、科别、中医四诊情况，必要的体格检查和辅助检查结果、诊断、治疗处理意见和医师签名等。……”，而案涉会东县医疗机构门诊病人登记本中“主要症状、体征、辅助检查及诊断”栏目未记载原告病情主要症状、体征、辅助检查内容，会东县姜州村五卫生室处方笺未准确记载治疗措施；在原告2016年7月26日作第二次针刀手术时，没有关于原告病情症状、身体体征有无改变的记载；对此凉山医学会医疗事故技术鉴定书分析意见部分第3项也记载：“医方存在病历记录简单，不完善，没有手术操作记录。”；因此被告在治疗过程中应记录未记录的行为违反了《中医病历书写基本规范》的规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第（一）项“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；”，结合上述第1、2项，本院认定被告医疗行为有过错。关于被告医疗行为过错与原告臀部感染化脓的损害后果有无因果关系的问题。凉山医学会医疗事故技术鉴定书分析意见部分第3项记载：“医方存在病历记录简单，不完善，没有手术操作记录。”，结合四川华大司法鉴定所《关于袁天存一案不受理函》中关于“根据送检关于袁天存于会东县姜州镇姜州村五卫生室诊疗期间病因资料，以及关于袁天存病情的其他相关资料，无法公平、公正、科学、合理地对袁天存臀部情况与该卫生室诊疗行为之间的因果关系进行明确并作出鉴定意见书。”的内容来看，被告对病历材料记录不完整，不客观、不全面的行为导致鉴定机构不能对被告医疗行为与损害后果有无因果关系进行明确，换而言之被告应记录未记录的行为妨碍了原告通过申请鉴定，科学、合理的认定被告医疗行为与损害后果之间的因果关系。此时应由被告举证证明其医疗行为与损害后果无因果关系，但诉讼中被告未提交储如手术环境、手术器械、手术操作程序等方面的证据证明针刀手术做到了一般诊疗规范的要求，杜绝了感染可能性。庭审中，被告辩称：原告感染部位为肌肉注射部位，打小针也会引起感染，但被告未举证证明原告2016年8月20日前在其他医疗机构作肌肉注射。故本院认定被告医疗行为过错与原告臀部感染化脓的损害后果具有因果关系。四、1.原告举出的攀枝花市中心医院门诊票据虽记载费用支出时间为2016年11月7日，结合原告2016年10月7日出院医嘱：“休息壹月，壹月后门诊复诊”，该费用与本案争议具有关联性，本院对该部分支医疗费用予以确认；2.《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，原告未举证明其身体构成残疾及医疗机构关于其伤情需要加强营养的意见，故本院对原告要求被告赔偿营养费的诉讼请求不予支持；3.诉讼中，原告未举证明其因治疗伤情支出交通费数额，但依据原告伤情及治疗经过，势必支出交通费，本院结合原告治疗地、居住地及伤情，酌情认定交通费500元；4.鉴定费2500元系在诉讼前支出，虽由会东县卫计局委托凉山医学会进行鉴定，但目的为明确双方纠纷是否属于医疗事故以及纠纷中涉及医疗技术问题，进而为纠纷解决提供依据，因此该费用应由原、被告平均分担。5.根据《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”的规定，结合庭审查明，原告右臀部感染化脓的伤情未构成伤残，原告也未举证证明其伤情导致其精神受到损害，并造成严重后果，故本院对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求不予支持；6.原告向被告交纳治疗费的目的在于治疗原告自身疾病，基于人体的复杂性，诊疗行为的综合性，任何治疗行为均有风险，病情可能治愈、可能好转，现有医疗科学技术尚不能保证所有疾病经过治疗后必然会治愈，且该费用由双方协商确定，虽然约定的治疗行为未全部完成，但原、被告2016年8月4日、8月20日已就该费用进行了核算，应视为原告对此项权利已作处分；被告的医疗行为虽有过错，但其依法承担赔偿责任；因此治疗费与赔偿损失费用属性质不同的费用，不属于原告损失范围；因此本院对原告要求被告退还医疗费3810元的诉讼请求不予支持。7.经审核，原告的损失如下：1.医疗费：18815.96元（3247.71元+15269.57元+79.06元+10元+104.50元+105.12元）；2.护理费：6000元（48天×125元/天）；3.住院伙食补助费：1260元（18天×20元/天+30天×30元/天）；4.交通费：500元；5.鉴定费：2500元；上述费用共计29075.96元。原告虽年近七十岁，但仍属于完全民事行为能力人，对其右臀部感染化脓应有较强的切身感受，但其在感染后未及时治疗，放任感染情况恶化，直至臀部感染化脓才到姜州镇中心卫生院治疗，对于损害后果的扩大有一定过错，应自行承担一定责任。本院根据被告医疗行为过错表现、原告感染时间及感染程度综合认定被告承担70%的责任，原告承担30%的责任。综上所述，原告的诉讼请求部分符合法律规定，应予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十五条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第六十九条第（二）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第一百零八条第一款、第二款之规定，判决如下：被告会东姜州村五卫生室赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住院生活补助费共计18603.17元[（18815.96元+6000元+500元+1260元）×70%]；给付原告鉴定费1250元；以上费用共计19853.17元，此款限本判决生效后三日内给付。驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费861元，由原告承担683元，被告承担178元（被告应承担的诉讼已由原告垫交，被告在履行上述义务时径直给付原告。）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。审 判 长  殷家烈审 判 员  付 文人民陪审员  孙光全二〇一七年七月十三日书 记 员  薛永军附1：当事人提交证据名称及证据目的原告提交证据：1.会东县姜州村五卫生室处方笺---欲证明，原告2016年7月16日在被告处治疗病情的情况。2.会东县姜州镇中心卫生院出院证明书、医药费用补偿记录，会东县人民医院住院病案（7页）、会东县新型农村合作医疗转院申请表、病人费用明细汇总单（2页）、出院证明书、住院费用结算票据1份，攀枝花中心医院住院病案（（10页）、门诊票据4份、住院费用结算票据1份---欲证明，被告因右臀部感染化脓先后在姜州中心卫生院、会东县人民医院、攀枝花市中心医院进行治疗的情况。3.会东大地村定点卫生室执业许可证、会东县定点卫生室设置协议---欲证明，被告超范围执业，执业设施不全。4.照片1张---欲证明，原告因臀部感染到医院治疗时化脓情况。5.收条2份---欲证明，原告因治疗伤情支出交通费4700元。6.刻录光盘1张---欲证明，原告臀部感染化脓到被告处作消毒处理：原告在攀枝花中心医院住院期间，主治医疗曾称原告感染化脓处针刺痕迹明显。7.凉山州医学会医鉴（2016）041号医疗事故技术鉴定书---欲证明，经会东县卫计局委托凉山医学会进行医疗事故鉴定，但凉山医学会不能作出鉴定结论；因鉴定支出鉴定费2500元。被告提交证据：8.会东姜州村五卫生室医疗机构执业许可证、李荣秋乡村医生执业证书及其身份证复印件---欲证明，被告系经相关管理部门审核批准从事医疗服务，被告负责人从事医疗活动获相关部门批准。9.会东县姜州村五卫生室处方笺、会东县医疗机构门诊病人登记本、会东县人民医院CT检查报告单---欲证明，被告负责人经仔细询问、检查，对原告病情诊断与会东县人民医院CT检查报告单结论一致。10.李荣秋成都温江针刀医学培训学校结业证书、中华一刀微创医学研究中心结业证书、四川省保健科技学会脊柱关节保健专业委员会证书、中华针刀医师学会证书、北京国际针灸培训中心专业技术资格证书---欲证明，被告负责人曾到相关培训机构学习针刀微创手术，并取得证书，具备的一定的业务水平。11.温江光华医院简介宣传单---欲证明，成都温江光华医院具有多年的针刀实践、教学经验，被告负责人曾在此医院学习，并取得该医院证书。12.丁显学、杨跃宇证词---欲证明，2016年8月20日，原告之子随原告在被告处处理臀部感染，双方一致同意纠纷已了结。13.针刀1把---欲证明，被告在针刀手术过程中使用的针刀器械由北京华夏针刀医疗器械厂生产，是合格的医疗器械。14.照片9张---欲证明，原告及其亲属在被告处吵闹，损坏其设施，伤害被告负责人亲属。15.光盘1张---欲证明，被告未在原告臀部做针刀手术。附2：本判决适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第六十九条第（二）项下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；最高人民法院《关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条第一款对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。第二款对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。