安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1221民初446号原告：王超群，男，1989年7月3日出生，汉族，住安徽省临泉县，委托诉讼代理人：李伟，安徽文瑞律师事务所律师。被告：刘伟，男，1967年11月12日出生，汉族，住安徽省临泉县，被告：代彪彪，男,1987年5月9日出生，汉族，住临泉县，原告王超群与被告刘伟、代彪彪民间借贷纠纷一案，原告于2017年1月20日起诉。本院于同日以简易程序受理立案后，因被告下落不明，于2017年4月13日裁定转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告王超群及其委托代理人李伟到庭参加诉讼，被告刘伟、代彪彪经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告王超群向本院提起诉讼请求：1、判令被告刘伟偿还原告借款本金人民币14万元及利息、违约金117600元（按月利率2%，从2013年4月20日计至2016年10月20日）；2、判令被告刘伟不能按期偿还借款本息及违约金时，原告对拍卖、变卖被告代彪彪的房产抵押房地产价款有优先受偿；3、两被告承担本案诉讼费用。事实与理由，2013年2月20日被告刘伟因做生意经营所需，向原告借款14万元，并约定2013年4月20日归还，利息按照同期银行贷款利息计算，如违约按总借款的数额支付每日5%的违约金。被告刘伟出具借条一张，并以被告代彪彪位于临泉县城关镇××路东侧××楼东户的房产作抵押担保，并在抵押登记主管部门办理了抵押登记手续。借款到期后，原告多次主张权利，被告未按借款合同履行还款义务。原告起诉来院。原告王超群为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据材料：第一组：原告王超群的身份证复印件，表明原告王超群的自然状况及具有合法的诉讼主体资格。第二组：被告刘伟和代彪彪的身份证复印件，表明两被告的自然状况及被告具有诉讼主体资格。第三组：1、被告刘伟2013年2月20日出具的借条；2、王新华的活期转账汇款凭证；3、王新华的银行卡客户交易明细单；4、王新华2014年8月17日的证明及出庭证言；5、李亚东2014年8月19日的证明及出庭证言；6、王泉泉的出庭证言，表明2013年2月20日，被告刘伟因做生意经营所需，向原告王超群借款14万元，约定借款期限两个月，利息按照同期银行贷款利息计算，如违约一天自愿按照借款金额5%的标准承担相应的违约金。同日，原告王超群安排王新华通过中国建设银行向被告刘伟的银行账户转款10万元，另外又通过王新华交付给被告刘伟现金4万元。当时出具借条时，证人均在现场。出具借条之后，原告与被告刘伟一起去房产局办理抵押登记手续。第四组：1、临泉房地产管理局房地产他证临房字第××号《房地产他项权证书》；2、原、被告2013年2月20日签订的《抵押借款合同》；3、原、被告2013年2月20日签订的《确定房地产抵押价值协议书》；4、原、被告2013年2月20日签署的《抵押登记申请表》；5、临泉房地产管理局依法制作的《询问笔录》；6、临泉房地产管理局依法制作的《房屋登记审核书》；7、临泉公证处(2013)皖临公证字第0080号《公证书》；表明被告代彪彪将其位于临泉城关镇港口南路大常庄3楼东户的房屋抵押给原告王超群（房地权证号为：房地权临房字第××号）房屋抵押给原告，并办理他项权证（房地产他证临房字第××号）,抵押债权数额为14万元；第五组：（2014）临民一初字第03337号民事裁定书；表明原告王超群诉被告刘伟、被告代彪彪民间借贷纠纷一案，曾经在2014年向法院提起民事诉讼，原告起诉未超过诉讼时效。被告刘伟、代彪彪未答辩，也未向本院提举证据材料。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：即：2013年2月20日被告刘伟向原告王超群借款14万元，并约定2013年4月20日归还，利息按照同期银行贷款利息计算，如违约按总借款的数额支付每日5%的违约金。被告刘伟出具借条一张，借条载明：“刘伟：因做生意资金周转，退求王超群借给本人人民币壹拾肆万元正（￥140000.00），定于2013年4月20日内归还，按银行贷款利息，如违约一天，自愿承担违约金5%，借期2个月，138××××3157刘伟2013年2月20日”。2013年2月8日被告代彪彪与家人郭玉萍委托刘伟为其代理人，全权代理代彪彪、郭玉萍位于港口南路东侧××楼东户房产（房地权证号为：房地权临房字第××号）的房屋买卖合同的签订、过户；代为评估、测绘、缴纳地税、契税；代办抵押贷款及他项权证，代为领取上述房屋所有权证等有关手续。并于2013年2月20日在临泉公证处办理委托公证。同日，原、被告又签订了抵押借款合同1份，合同约定：被告刘伟、代彪彪因资金需要，以自有的位于临泉县××路东侧××楼东户房产作为借款抵押物抵押给原告王超群，向原告王超群借款人民币14万元，借款期限为：自2013年2月20日起至2013年4月20日止，借款利率按照中国人民银行同期贷款利率执行，双方协议确定其房地产抵押价值为人民币14万元；抵押物担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的律师代理费、差旅费等。抵押担保期限自合同签订之日起至借款方完全履行合同义务时止。付款期限约定为在他项权证办妥日起5日内将全部借款支付给被告。如未按合同约定归还借款，除承担约定利息外，按照借款总额的20%承担违约金。王超群有权以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。双方签订抵押合同后，到房产管理部门办理了抵押登记，原告王超群取得了“房地产他证临房字第××号”他项权证。借款到期后，被告刘伟偿还原告利息2800元，余款拖欠至今未还，原告为此起诉来院。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。债务应当清偿。借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。被告刘伟经被告代彪彪同意用其所有的房屋作抵押担保向原告王超群借款14万元，由被告刘伟出具的借条、抵押借款合同及其办理的房地产他项权证为证，事实清楚，足以认定。被告刘伟在借款到期后未按照约定履行还款义务，违反了合同约定，应承担违约责任。故对于原告要求其偿还借款本金及利息的诉讼请求，本院予以支持。但对于利息、违约金部分，根据双方的约定，借款人不按时偿还借款本金的，借款人按中国人民银行同期贷款利率计算利息，并按借款总额的20%向借款人支付违约金,因违约金和利息之和不超过中国人民银行同期贷款利率(2013年年利率6.15%)的四倍,现原告自愿要求利息和违约金按月利率2%计算，符合法律规定，故对原告要求被告支付利息、违约金的请求，本院予以支持。被告代彪彪以其所有的房屋作抵押为被告刘伟作担保，并办理房地产他项权证，被告代彪彪应当在该抵押房屋价款范围内承担担保责任，故原告要求对其该抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为自动放弃相关诉讼抗辩权利。依照《依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律规定若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告刘伟于本判决生效之日起十日内偿还原告王超群借款本金人民币14万元及利息、违约金117600元（按月利率2%计算，自2013年4月20日至2016年10月20日，以后利息及违约金另行计算）。二、若被告刘伟未按时履行上述债务，原告王超群可就被告代彪彪抵押的坐落于临泉县港口南路东侧大常庄3楼东户（房地权证号：房地权临房字第××号）的房产折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿。如果未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5164元，由被告刘伟、代彪彪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  张 静审 判 员  李丽华人民陪审员  张 辉二〇一七年七月十八日书 记 员  张晨露附：判决依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律规定若干问题的规定》第三十条出借人与借款人即约定逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。