西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2015）雁民初字第06878号原告：朱中喜，男，1966年4月9日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托代理人：赵芬娟，西安市雁塔区电子城法律服务所法律工作者。委托代理人：杨小月，女，汉族，原告之妻。被告：西安市雁塔区波特剑桥英语培训中心，住所地西安市吉祥路**号。法定代表人：肖毅军，该培训中心执行校长。委托代理人：王晓雪，北京市普华律师事务所西安分所律师。委托代理人：葛晓库，北京市普华律师事务所西安分所律师。原告朱中喜与被告西安市雁塔区波特剑桥英语培训中心（以下简称剑桥英语培训中心）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱中喜诉称，2015年4月19日，原告受雇于被告拆除被告(位于雁塔电子城裕昌太阳城15-10101门面二楼)装修工地上的油烟管道。在拆除过程中原告被管道砸伤，当时伤势严重，工友拨打120电话，120救护车送原告到521医院救治，原告被诊断为：腰1椎体爆裂骨折伴脊髓损伤（ASIAB级）；胸12棘突骨折。原告在该院住院治疗16天之久，花去医疗费6万多元，出院后，原告下肢活动受限，无法下床，经鉴定原告所受伤害为5级伤残，需要卧床休息，加强营养，专人陪护，更需要后续康复治疗。此事给原告造成了巨大的财产损失，同时也给原告带来了极大的精神痛苦。原告认为其在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，故诉至法院。诉讼请求如下：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费60928.97元、误工费109987.99元、护理期109987.99元、住院伙食补助费1600元、营养费21900元、交通费8000元、住宿费9600元，残疾赔偿金475560元、鉴定费7340元、后续康复治疗费20000元，被抚养人生活费27695.99元，精神损害抚慰金30000元，上述共计882600.94元；2、本案诉讼费由被告承担。被告剑桥英语培训中心辩称，被告与原告朱中喜之间并不存在任何劳务关系及雇佣关系，原告无权起诉并要求被告承担赔偿责任。被告无偿将油烟管道赠与原告，原告作为受益人应自行承担由此产生的一切损失。原告应对其过错给自身造成的人身损害承担全部责任，综上请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年4月18日，原告在被告处收废品，被告因装修需要拆除屋内的油烟管道，遂告知原告可以将油烟管道拆除并带走。2015年4月19日，原告在被告屋内拆除油烟管道的过程中，被掉落的油烟管道砸伤，当时原告的老乡杨孔也在现场，杨孔亦是收废品人员。原告及杨孔均称杨孔是知道原告拆除油烟管道到屋内看看情况，被告及其装修工人刘书社、魏刚称杨孔和原告一起拆除油烟管道，二人操作不当，致使油烟管道脱落而砸中原告，原告的受伤完全是杨孔的原因导致的，与被告无关。本案在审理过程中，原告向法院提出申请，要求对其伤残等级及后续治疗费及误工期、护理期、营养期进行鉴定。陕西蓝图司法鉴定中心经西安市中级人民法院委托，出具陕蓝司鉴中心〔2016〕法医鉴字第139号及339号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人朱中喜本次外伤所致腰1椎体爆裂骨折伴脊髓损伤（ASIAB级），经治后，遗留右下肢肌力2级，左下肢肌力0级，构成二级伤残。被鉴定人朱中喜后期还需定期复查及功能康复治疗，后续治疗费用经评估，约需人民币16000元至20000元左右（以上费用仅供参考，实际支出因各级医院收费标准及临床用药不同，存在差异），或以临床实际结算票据为准。被鉴定人朱中喜本次损伤，误工期、护理期、营养期分别两年（自受伤之日起）。对上述鉴定意见，原告认为后续治疗费过低。被告认为原、被告之间不存在劳务或雇佣关系，原告申请鉴定不能证明其主张的法律关系；鉴定依据的材料的真实性、关联性存在异议，不能作为鉴定依据；鉴定人所参照的鉴定评定标准已经失效，鉴定意见不具任何证明力；被鉴定人不属于GB／T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的适用范围；被鉴定人尚不符合鉴定的条件，鉴定意见不具有可参考性。以上事实，有司法鉴定意见书及当事人陈述等证据在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定本案基本事实的依据。被告认为原、被告之间不存在劳务或雇佣关系，被告与原告的伤残情况无关，原告申请鉴定不能证明其主张的法律关系；鉴定依据的材料的真实性、关联性存在异议，不能作为鉴定依据；鉴定机构所依据的事实情况不清，被告对陕蓝司鉴中心〔2016〕法医鉴字第339号《司法鉴定意见书》的鉴定结论不予认可。后，陕西蓝图司法鉴定中心出具了《异议答复函》，答复如下：1、依据《陕高法司技2号》规定，除道路交通事故受伤以外的意外伤害评残，一律参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》。2、本次伤残评定所依据的材料均是由法庭质证过的，而且伤残评定不只依据病历资料，还要结合当事人自身治疗情况及影像片综合评定的。3、体征固定是指经临床治疗后，达到的最稳定状态，基本无再转好的可能。4、本鉴定中心当时未收到上级关于工伤条款改变的通知。经过与GB／T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对照后，被鉴定人朱中喜本次外伤，仍是二级伤残。5、被鉴定人朱中喜本次外伤伴有脊髓损伤，恢复程度慢，并结合临床治疗情况，因此护理期、营养期、误工期分别评定为两年。期限评定在《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》合理范围内。6、后续治疗费为评估价格，仅只供参考，如有异议，可按照实际治疗产生的费用为准。本院认为，原告在提供劳务的过程中遭受人身损害，相关侵权责任人应依法承担赔偿责任。本案中，原告在被告处收废品，被告告知原告可以将屋内的油烟管道拆除并带走，被告虽认为其与原告是赠与关系，但原告取得油烟管道的前提是需要其将油烟管道从房内拆除，且拆除油烟管道需要具备相应的能力及工具，故被告是用其油烟管道的残值来折抵原告拆除油烟管道所提供的劳务费用，故原告与被告形成劳务关系。本案中，被告作为接受劳务方，在让原告提供劳务时未审查原告是否具备拆除油烟管道的能力，在施工作业时未给原告提供必备的安全设施或防护工具，现原告在提供劳务过程中受伤，被告剑桥英语培训中心应承担相应的民事赔偿责任；同时，油烟管道体积大、质量大，且需要在空中拆除，原告作为完全民事行为能力人，应当知晓拆除油烟管道从事劳务具有一定的危险性，现原告称其一人拆除，亦未尽到一般的注意义务，最后在拆除时不慎被掉落的油烟管道砸伤，应减轻被告剑桥英语培训中心40%的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：1.医疗费，按票据金额认定60928.97元。2.误工费，原告主张的误工费为54994元/年，但未提交相应的证据予以证明，且原告的工作性质及收入均不稳定，故结合原告伤情和年龄，误工费按90元/天计算，以鉴定意见二年误工期计算，误工费共计为65700元。3.护理费，结合原告伤情和年龄按120元/天和两年护理期计算，为87600元。4.住院伙食补助费，结合原告的伤情和年龄按50元/天和住院天数16天计算，共计为800元。5.营养费，结合原告伤情和年龄按30元/天和两年计算，为21900元。6.交通费，原告主张的费用为8000元，原告虽未向法院提交充分的证据予以证明，但因原告受伤就医的过程中确实存在相应的花费，故本院酌情认定为5000元。7.住宿费，因原告未提供证据予以证明，本院依法不予支持。8.残疾赔偿金，原告当庭主张按陕西省2015年城镇居民人均可支配收入26420元和残疾赔偿系数90%计算20年，为475560元，符合法律规定，本院依法予以支持。9.被抚养人生活费，原告当庭主张其母亲曹风连的生活费按照2015年陕西城镇居民消费指数18464元/年×5×90%÷3=27695.99元，符合法律规定，本院依法予以支持。10.后续治疗费2万元，参考鉴定意见，本院酌情认定为18000元。11.诉讼之前的鉴定费3200元，因原告已向法院提交了票据予以证明，符合法律规定，本院依法予以支持。以上十一项共计766384.96元，按60%的赔偿比例计算为459830.976元。原告主张的精神损害抚慰金3万元，综合本案的实际情况，本院酌情支持1万元。以上共计469830.976元，被告剑桥英语培训中心应向原告赔偿。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告西安市雁塔波特剑桥英语培训中心应于本判决生效之日起十日内向原告朱中喜赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、诉讼之前的鉴定费和精神损害抚慰金，共计469830.976元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告朱中喜的其余诉讼请求。本案案件受理费12626元，由原告负担5905元，被告负担6721元；鉴定费4140元，由原告负担1936元，由被告负担2204元。因原告已预交案件受理费6313元，鉴定费4140元，故被告应于履行上述给付金钱义务时一并向原告支付案件受理费408元，鉴定费2204元；向本院支付案件受理费6313元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  赵琳君人民陪审员  李小芳人民陪审员  王继红二〇一七年七月十八日书 记 员  刘 敏打印：相丽华校对：刘敏2017年月日送达