福建省漳州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2017)闽06刑终230号原审公诉机关漳浦县人民检察院。上诉人（原审被告人）戴武阳，男，1973年9月22日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月3日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。辩护人阙任阳，福建泾渭明律师事务所律师。辩护人邱苏燕，福建泾渭明律师事务所实习律师。原审附带民事诉讼原告人戴某1，男，1957年7月21日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，农民，住漳浦县。系本案被害人。诉讼代理人陈广泽，福建梁峰律师事务所律师。漳浦县人民法院审理漳浦县人民检察院指控被告人戴武阳犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人戴某1提起附带民事诉讼一案，于2017年4月14日作出(2016)闽0623刑初627号刑事附带民事判决。宣判后，被告人戴武阳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，并听取上诉人及其辩护人的意见，认为本案不属于法律规定应当公开开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年2月3日下午4时许，被告人戴武阳在漳浦县赤土乡前坂村的家门口与戴某1因土地纠纷发生口角，戴某1朝被告人戴武阳的脸上吐口水，被告人戴武阳则用力推搡戴某1左侧胸腹部致其受伤。经鉴定，戴某1左侧第4、5、6前肋不全性骨折，构成轻伤二级。附带民事诉讼原告人戴某1伤后于2016年2月5日到漳浦县医院住院治疗38天，诊疗建议休息2个月。附带民事诉讼原告人戴某1因本案造成的经济损失如下：医疗费10651.55元、住院伙食补助费15元/天×38/天=570元、误工费125元/天×98/天=12250元、护理费125元/天×38天=4750元、交通费400元，上列合计28621.55元。原判认定上述事实的证据有：1．被害人戴某1的陈述，证实2016年2月3日16时许，其见戴武阳在其家与戴武阳家中间的巷子内垒砖头，便上前制止，双方发生口角，其又用锄头挖掉戴武阳家一米多垒好的砖头，戴武阳见状与其发生纠纷，其就朝戴武阳脸上吐了口水，戴武阳即用力推其左侧肋骨处一下，致其往后退一米多差点摔倒等事实。2．证人蔡某的证言，证实2016年2月3日16时许，其听到邻居戴某2和戴某1家在争吵的声音，便上前察看，看到戴某2和戴武阳手里都拿着锄头与戴武阳的老婆黄某及戴某1四个人围在一起，后戴某1突然跌倒在墙头等事实。3．证人林某的证言，证实2016年2月3日下午，其在戴武阳新房子铺砖时，戴某1与戴武阳等人发生口角纠纷，后戴某1朝戴武阳脸上吐了口水，戴武阳则用双手推搡戴某1身体，戴某1往后退一米多，差点摔倒等事实。4．证人戴某2的证言，证实2016年2月3日16时多，其和其儿子戴武阳及儿媳妇黄某在新屋门口时，戴某1前来对其家垒砖一事进行质问，后戴某1和戴武阳互相叫骂起来，其看到戴某1朝戴武阳脸上吐了口水，戴武阳冲向戴某1，用双手正面推搡戴某1身体，戴某1往后退一米多，差点摔倒等事实。5．证人黄某的证言，证实其和其公公戴某2在前坂村新屋门口铲土，戴武阳和林某也在帮忙，此时，戴某1从他家的方向气冲冲的走过来，后双方发生口角，戴某1从地上捡起锄头把其家门口刚垒起来的砖头敲掉一部分，接着戴某1和戴武阳互相叫骂起来，其看到戴某1朝戴武阳脸上吐了口水，戴武阳很气愤，后冲向戴某1，用双手推搡戴某1身体，戴某1往后退一米多，差点摔倒等事实。6．证人陈某1的证言，证实2016年2月3日傍晚，戴武阳、戴某2、黄某在其屋后装修房子，其看到他们将砖头砌在其家屋后排水沟的石条上方，占用了其家的地块，便打电话给其老公戴某1，过了一会，其听到屋外有吵架的声音，而且越吵越大声，其赶紧出去劝架，后其将戴某1劝回家。回到屋后，戴某1说胸口处被戴武阳使劲推搡一下，差点摔倒，现在肋骨很痛。当晚，戴某1就去医院检查，但因春节快到了不想住院，所以开点药就回家了。之后戴某1一直喊着身体痛，后来又住院一段时间，县医院建议去漳州市医院做详细检查，经检查后，得知戴某1的肋骨断了几根等事实。7．证人陈某2的证言，证实2016年2月3日19时许，其姐夫戴某1给其打电话说因为土地纠纷跟戴武阳吵架，戴武阳推搡他身体导致肋骨很痛，叫其送他去医院检查，其即驾车赶去他家，看他躺在床上浑身发抖，并一直喊痛，说肋骨处很痛爬不起来，其准备送他去医院，这时村主任戴某3过来，了解了一下情况就叫其抓紧送戴某1去医院检查，戴某1自己无法爬起来，其就将他扶起来上车送到医院。到了医院检查拍片，结果出来后医生说做个CT进一步检查，才能确定伤情，后来才检查出肋骨裂了。当时医生看戴某1痛成这样子就建议住院观察，戴某1说春节就要到了，不想住院，叫医生开点药吃，后来其还是帮戴某1办理了住院，戴某1一直住到邻近春节才回家。春节过后，由于伤情不见好转，又去县医院住院等事实。8．证人戴某3的证言，证实2016年2月3日19时许，戴某1打电话说当天16时许，在家门口被戴武阳打伤，现在在家，其即赶去他家，当时戴某1躺在床上浑身发抖，说因为土地纠纷跟戴武阳冲突，被戴武阳推搡，肋骨很痛站不起来，其问他哪里受伤了，他指了一下自己肋骨处，其就建议马上去医院检查，之后戴某1就让陈某2送他去医院检查等事实。9．被告人戴武阳及被害人戴某1的户籍证明，证实被告人及被害人出生时间、家庭住址等身份基本情况。10．漳浦县公安局关于被告人戴武阳到案经过说明，证实2016年9月3日，被告人戴武阳被抓获归案的事实。11．现场平面图及现场照片，证实本案现场情况。12．漳浦县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，证实戴某1左侧第4、5、6前肋不全性骨折构成轻伤的事实。13．福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见书，证实2016年2月3日DR片检查、2016年2月6日、2016年2月17日检查的对象均为戴某1；2016年2月6日确定戴某1左侧第4、5、6肋骨不全骨折；2016年2月3日、2016年2月6日、2016年2月17日X线片左侧胸廓未见明显肿胀未见血气胸，符合案情；2016年2月6日、2016年2月17日X线片所示的肋骨骨折性状不能确证系由2016年2月3日直接外力形成，请结合案情等事实。14．被告人戴武阳的供述，供述了2016年2月3日16时多，其在前坂村在建的房子门口铲土，当时在场的有其妻子黄某及其父亲戴某2等人。戴某1到达现场后将其家门口走廊下刚垒起来的砖头敲掉有1米长并与其及黄某等人发生口角，后戴某1朝其脸上吐了口水，其用双手朝戴某1身体使劲推搡了一下，戴某1被其推搡后退了一米多，差点摔倒等事实。15．医疗费发票，证实被害人戴某1受伤住院花费医疗费的情况；16．入、出院记录，证实被害人戴某1受伤后到漳浦县医院住院及出院医嘱休息2个月的事实。原判认为，被告人戴武阳因土地问题与邻居戴某1发生纠纷时，推搡戴某1致轻伤，其故意非法损害他人身体健康的行为已构成故意伤害罪。被告人戴武阳的犯罪行为给附带民事诉讼原告人戴某1造成经济损失，依法应承担刑事责任和民事赔偿责任。依法判决：一、被告人戴武阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人戴武阳应于某判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人戴某1的医疗费等各项经济损失计人民币28621.55元。上诉人戴武阳及其辩护人提出：上诉人戴武阳的行为尚不至于造成被害人戴某1轻伤，依法不构成犯罪，且不负民事赔偿责任。原判认定事实不清、证据不足，要求撤销原判，改判上诉人戴武阳无罪，或发回重审。原审附带民事诉讼原告人戴某1的诉讼代理人陈广泽提出：原判认定上诉人戴武阳推搡戴某1致轻伤的事实清楚、证据充分、定罪准确、判赔合理，要求维持原判。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观真实，本院予以确认。本院认为，原判认定上诉人戴武阳因土地问题与邻居戴某1发生纠纷时推搡戴某1致轻伤的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑和判赔并无不当。上诉人戴武阳及其辩护人提出的戴武阳的行为尚不至于造成被害人戴某1轻伤，依法不构成犯罪等理由，经查，上诉人戴武阳有供述用力推搡戴某1的事实，而且与被害人陈述、证人证言都能相互印证；其次，从被害人的伤情和鉴定情况来看，鉴定意见指出三次检查拍片对象都是戴某1，戴某1的检查结果和最后确诊为三根肋骨骨折，也符合伤情变化和医院诊断过程；虽然鉴定意见认为被害人的骨折现状不能确证是直接外力形成，但鉴定意见认为伤情发生的时间与2月3日基本吻合，也不排除骨折现状可以由推搡等外力造成。因此，现有证据可以证实戴武阳推搡戴某1致轻伤，诉辩理由不能成立，要求撤销原判，改判上诉人戴武阳无罪或发回重审的意见不予采纳。原审附带民事诉讼原告人戴某1的诉讼代理人陈广泽提出的意见经查属实，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第三十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  高振乾代理审判员  李赏识代理审判员  林志梅二〇一七年七月三十一日书 记 员  黄小娇附相关法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。2．《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。3．《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。4.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。