福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终2375号上诉人（原审原告）：曹小柏，男，1985年12月25日出生，汉族，住湖南省永兴县。被上诉人（原审被告）：福建省中庚物业管理有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区温泉街道五四路149号骏建大厦。法定代表人:朱元焕，董事长。委托诉讼代理人：林丽莲，女，该公司职员。委托诉讼代理人：唐玲，女，该公司职员。上诉人曹小柏因与被上诉人福建省中庚物业管理有限公司（以下简称“中庚物业公司”）劳动争议纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初5504号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹小柏上诉请求：1.中庚物业公司向曹小柏支付2016年8月1日至2016年8月28日（包括病假2016年8月9、10、11日）工资3510元;2.中庚物业公司向曹小柏支付2016年4月18日至2016年8月28日加班费11446元;3.中庚物业公司向曹小柏支付非法解除合同的赔偿金6129元;4.中庚物业公司赔偿曹小柏上班时间被人打伤的医疗费579.72元;5.中庚物业公司向曹小柏支付2016年7月20日与8月23日两次罚现金共计100元;6.中庚物业公司向曹小柏支付2016年4月30日、5月1日、5月2日、6月9日、6月10日、6月11日法定节假日加班工资2340元;7.中庚物业公司向曹小柏支付一审诉讼费10元以及二审诉讼费10元,共计20元;8.中庚物业公司替曹小柏向人社局申请工伤认定;9.中庚物业公司向曹小柏交付一份解除劳动合同书原件。事实和理由：一、中庚物业公司应支付曹小柏2016年8月工资、超时加班费和法定节假日加班工资。中庚物业公司主张减少曹小柏劳动报酬应承担相应的举证责任，一审判决适用法律错误。一审中曹小柏曾要求法院去中庚物业公司调取其上班打卡考勤的原始记录，但法院并未依法调取并错误采纳中庚物业公司提供的关于法定节假日放假通告等虚假证据，导致事实认定错误。二、中庚物业公司应支付曹小柏非法解除劳动合同赔偿金。2016年8月25日曹小柏去上班打卡，中庚物业公司保安班长未给其安排工作岗位，并通知其不用去上班了。2016年7月底和8月份保安班长多次以现金罚款方式逼迫曹小柏辞职。曹小柏曾找公司领导反映情况，但被赶出小区并被告知已解除劳动合同。以上事实从曹小柏提供的录音证据中可以证实。三、曹小柏并未收到中庚物业公司邮寄的解除劳动合同书。中庚物业公司是在收到仲裁受理通知书之后才向曹小柏邮寄解除劳动合同书，且故意邮寄至曹小柏身份证上登记的地址，而非双方签订的劳动合同书上的居住地址。中庚物业公司非法解除劳动合同应给曹小柏经济补偿。四、中庚物业公司是在收到仲裁受理通知书之后才为曹小柏办理医、社保导致曹小柏医疗费用不能报销，该笔费用应由中庚物业公司承担。五、一审法院误认为曹小柏对罚金没有异议，实则不然。公司和企业是以营利为目的的经济组织，无权在规章制度中设定罚款条款，除非有在相关法律法规的明确授权。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持曹小柏诉讼请求。中庚物业公司辩称，一、曹小柏的诉称与合同约定不符，无事实依据。1.劳动合同期限是固定期限，从2016年4月19日起算，并不是曹小柏所称的从2016年4月18日起算。2.合同第4条第1项约定曹小柏的月基本工资为1350元。3.合同第7条规章制度约定若曹小柏违反规章和劳动纪律，中庚物业公司有权解除劳动合同并追究责任。4.合同第10条第3、4项约定曹小柏违反劳动纪律或其他规章制度，中庚物业公司可以随时解除合同。连续旷工三天及以上，视为严重违反公司规章制度。二、曹小柏的诉讼请求无事实和法律依据。1.曹小柏2016年8月份工资已全部支付，应发3460元，应扣2730.08元，实发779.92元。扣款具体事项如下：（1）曹小柏8月份实际上班时间从8月1日起至8月24日止，8月25日开始擅自离岗、旷工至今未回，因此，从8月25日至8月31日共缺勤七天，扣款792.58元。（2）8月24日因睡岗处罚50元。（3）8月9日至8月11日请假三天扣款390元。（4）曹小柏补交2016年5月至9月社保费用807.5元（其个人部分）。（5）服装（秋冬装夏装各两套）未退回、暂扣折旧费计690元，待曹小柏服装退回后全部退还折旧费。2.曹小柏主张从2016年4月18日至8月28日的加班费11446元无事实依据。曹小柏每月基本工资1350元，4月至8月的基本工资共计5725.86元、加班工资共计7774.14元，中庚物业公司均已支付，中庚物业公司还代为垫付了曹小柏应缴的社保费807.5元。3.曹小柏于2016年8月25、26、27日脱岗、旷工超过三天以上，严重违反公司规章制度，中庚物业公司依法解除合同，并通过邮件告知曹小柏，属于合法行为，无需支付经济补偿金、赔偿金。4.曹小柏2016年7月28日在福州众和医院看病产生的医疗费共计152元，中庚物业公司于9月2日已经支付。曹小柏提交的2016年8月18日福建省立医院病历与2016年7月28日的病历内容不一致，与本案无关。5.曹小柏2016年8月24日在岗位上睡觉被扣款50元，并非100元。6.曹小柏主张2016年4月30日至5月2日、2016年6月9日至11日的法定节假日工资无事实依据。劳动节和端午节放假一天，曹小柏未提供存在加班的事实依据。其他时间加班费用已在每个月工资中发放。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院维持原判，驳回曹小柏诉讼请求。曹小柏向一审法院起诉请求：1.中庚物业公司向曹小柏支付2016年8月1日至2016年8月28日工资3510元；2.中庚物业公司向曹小柏支付2016年4月18日至2016年8月28日加班费11446元；3.中庚物业公司向曹小柏支付非法解除劳动合同的赔偿金6129元；4.中庚物业公司向曹小柏支付医疗损失费579.72元；5.中庚物业公司向曹小柏支付2016年7月20日与2016年8月23日罚现金100元；6.中庚物业公司向曹小柏支付2016年4月30日，5月1日、5月2日，6月9日、6月10日、6月11日法定节日工资2340元。一审法院认定事实：1.劳动合同有原件核对，一审法院对该证据真实性予以认定，该合同约定了双方之间的权利义务关系。2.中庚物业公司对仲裁申请受理通知书、仲裁裁决书、送达证明真实性无异议，一审法院对上述证据真实性予以认定，以上证据相结合可以认定曹小柏与中庚物业公司存在劳动关系，曹小柏每月基本工资1350元；因双方存在劳动争议，曹小柏于2016年9月8日向福州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；该仲裁委于2016年11月9日作出榕劳仲案【2016】545号裁决书，对本案诉请的各项内容进行裁决，并于2016年11月16日送达中庚物业公司。3.中庚物业公司对曹小柏提交的病历本及看病费用发票真实性无异议，同时曹小柏对中庚物业公司提交的接处警情况登记表、报警回执、福州众和医院门诊病历、医疗费发票、收条、收款相片真实性无异议，一审法院对上述证据真实性予以认定。根据中庚物业公司提交的福州众和医院门诊病历显示曹小柏于2016年7月27日被他人打伤导致后胸肋疼痛，而曹小柏提交的病历体现曹小柏系因腰部疼痛就医，因就诊部位不一致，一审法院对曹小柏提交的病历本及看病费用发票与本案的关联性不予认定。中庚物业公司提交的福州众和医院门诊病历、医疗费发票、收条、收款相片可以证明曹小柏于2016年7月27日被他人打伤导致后胸肋疼痛，于次日到福州众和医疗就医，产生医疗费152元；2016年9月2日，曹小柏出具收条一份，确认当日已收到医疗费152元。4.曹小柏提交的录音证据无法体现对话各方的身份情况，且中庚物业公司对该录音真实性、关联性、合法性及证明对象均有异议，一审法院对该证据不予认定。5.曹小柏对中庚物业公司提交的曹小柏2016年8月工资发放清单真实性无异议，一审法院对该证据真实性予以认定；曹小柏对于该月社保代扣金额有异议，对其他金额无异议，一审法院认为，根据该工资明细显示曹小柏每月养老保险缴费金额为152元、失业保险缴费金额为9.5元，计四个月为646元，与该明细中的“社保代缴扣款”一栏中的金额一致，一审法院对该工资明细中的全部金额予以认定，可以认定2016年8月曹小柏工资为779.92元。6.曹小柏对中庚物业公司提交的曹小柏处罚单无异议，该证据结合中庚物业公司提交曹小柏睡岗相片，可以认定2016年8月24日晚曹小柏存在睡岗情况，扣工资50元。7.曹小柏在庭审中自认2016年8月间曾请假三天，一审法院对中庚物业公司提交的曹小柏请假单予以认定，可以证明2016年8月间曹小柏请假三天。8.曹小柏2016年4月-7月工资发放明细中实发工资金额与曹小柏提交的工资流水金额一致，一审法院对该证据真实性予以认定。曹小柏对于除“基础工资”、“超时加班费”、“加班费”以及“其他”四项外的其他项目的金额无异议，一审法院对除上述四项外的其他项目金额予以认定。其中，曹小柏主张签订劳动合同时，“基础工资”一栏是空白的，每月基本工资1350元是中庚物业公司事后填写，但曹小柏未提交证据佐证，一审法院对该主张不予采信，认定双方约定曹小柏的月基本工资为1350元；曹小柏对于“超时加班费”、“加班费”金额有异议，但未提交相反证据证明，一审法院对该异议不予采信，结合中庚物业公司在法庭上的陈述，一审法院认定“超时加班费”一栏中所体现的金额为曹小柏在工作日除法定工作时间外的加班工资，“加班费”一栏中所体现的金额为曹小柏在“五一”假期及“端午”假期各一天的加班费；“其他”一栏中所体现的金额为曹小柏在试用期间应扣减的试用期工资差额。9.关于2016年五一劳动节放假及公司夏季办公时间调整的通知以及关于2016年端午节放假的通知有原件核对，一审法院对该证据予以认定，结合中庚物业公司向曹小柏发放“五一”及“端午”假期加班费情况，可以认定曹小柏在“五一”及“端午”假期加班各一天。10.曹小柏对中庚物业公司提交的EMS寄达的《解除劳动关系通知书》及快递面单真实性无异议，一审法院对上述证据真实性予以认定，基于曹小柏亦提交《解除劳动关系通知书》作为证据，可以证明中庚物业公司于2016年9月10日向曹小柏邮寄《解除劳动关系通知书》，要求解除双方间的劳动关系。11.曹小柏对中庚物业公司提交的2016年4月-5月工资转正凭证真实性无异议，一审法院对上述证据真实性予以认定，但该证据与曹小柏的诉讼请求不存在关联性，一审法院对该证据关联性不予认定。12.曹小柏对中庚物业公司提交的2016年5月至2016年9月社保缴费凭证真实性无异议，一审法院对上述证据真实性予以认定，可以证明中庚物业公司于2016年9月补缴了曹小柏2016年5月至9月间的社会保险费。13.曹小柏在庭审中自认，2016年8月25日至27日期间，曹小柏没有在所工作小区的门岗和监控岗工作，而是连续三天都坐在小区靠近监控的两栋楼之间同一个地方“自己想事情”，该陈述结合中庚物业公司提交的国际华府安防交接班记录表三份以及2016年8月份曹小柏打卡记录，可以认定曹小柏在2016年8月25日至27日虽有打卡，但未实际在岗工作。一审法院认为，根据上述一审法院对双方证据的分析，可以认定2016年8月曹小柏工资为779.92元，中庚物业公司已如实发放至曹小柏银行帐户，一审法院对曹小柏的第一项诉请不予支持。根据曹小柏2016年4月-7月及8月工资发放明细可以证明中庚物业公司已向曹小柏支付2016年4月18日至2016年8月28日期间的加班费以及“五一”及“端午”假期的加班费，故一审法院对曹小柏的第二、六项诉请不予支持。根据双方签订的《劳动合同书》第十条第三款约定，曹小柏严重违反劳动纪律或中庚物业公司其它规章制度的，中庚物业公司可以随时解除合同且不支付经济补偿金；根据《劳动合同书》第十条第四款约定，连续旷工三天（含三天）的，可视为严重违反中庚物业公司的规章制度。曹小柏在2016年8月25日至27日期间未实际在岗工作，属连续旷工三天，中庚物业公司解除劳动合同的行为合法，故曹小柏要求中庚物业公司支付非法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。曹小柏主张其于2016年8月18日前往福建省立医院南院就医检查产生费用579.72元，但该项支出无法体现与2016年7月27日曹小柏被他人打伤一事的关联性，一审法院对曹小柏要求中庚物业公司支付该笔费用的诉讼请求，一审法院不予支持。《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”曹小柏主张其于2016年7月至8月间被中庚物业公司罚现金100元，但其提交的证据不足以证明该主张，一审法院对曹小柏要求中庚物业公司向曹小柏支付2016年7月20日与2016年8月23日罚现金100元的诉讼请求不予支持。综上所述，一审法院驳回曹小柏的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，判决：驳回曹小柏的诉讼请求。案件受理费10元，由曹小柏负担。二审中，当事人未提交新证据。根据当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和一审法院的认证及二审的审理情况，本院对一审查明的除2016年8月份工资金额以外的其他事实予以确认。对当事人争议的2016年8月份工资，本院认定如下：根据中庚物业公司在一审诉讼中的陈述，本院可以确认2016年8月曹小柏包含加班费在内的各项工资总额为3510元，扣除4天休息外应上班27天。曹小柏实际上班至8月24日，期间请假3天，则该月曹小柏上班天数为24-3=21天，曹小柏8月工资应为3510/27×21=2730元。本院认为，中庚物业公司主张应扣除曹小柏的工作服、工作牌制作费用，但未提交证据证明其与曹小柏就该问题进行约定或公司规章制度对该问题作出规定，因此，中庚物业公司无权直接从工资中扣除该笔款项。中庚物业公司应向曹小柏发放2016年8月工资为2730-50-807.5=1872.5元，扣除已经发放的779.92元，还应向曹小柏支付1092.58元。曹小柏主张中庚物业公司应向其支付2016年4月18日至2016年8月28日期间的加班费，但根据工资发放明细可以证明中庚物业公司已每月向曹小柏支付超时加班费、加班费等，曹小柏未提交证据证明其加班时间超出于中庚物业公司已经确认并发放加班费的时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，曹小柏应承担举证不利之后果，故本院对其关于加班费的上诉请求不予支持。曹小柏在2016年8月25日至27日期间未实际在岗工作，连续旷工三天，可视为《劳动合同书》第十条约定的严重违反劳动纪律或违反规章制度，根据《劳动合同书》约定，中庚物业公司可以解除劳动合同并不予支付经济补偿金，曹小柏要求支付非法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，本院不予支持。曹小柏主张中庚物业公司应支付因上班期间被人打伤的医疗费579.72元，但该事件发生于2016年7月27日，次日曹小柏已前往福州众和医院治疗，并于2016年9月2日确认收到中庚物业公司支付的医疗费152元。现曹小柏提交的2016年8月18日前往福建省立医院南院就医检查相关费用并无法体现与7月27日被他人打伤一事的关联性，故本院对曹小柏支付该笔费用的上诉请求不予支持。曹小柏主张中庚物业公司应返还其被罚现金100元，但未提交证据证明其曾被中庚物业公司罚款现金100元，因此，本院对该主张不予支持。曹小柏关于由中庚物业公司替其向人社局申请工伤认定并向其交付解除劳动合同书的请求未在一审诉讼提出，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，本院对该请求不予审理。综上所述，曹小柏的部分上诉请求成立，本院依法予以更正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、福建省中庚物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向曹小柏支付2016年8月份工资余款1092.58元；二、驳回曹小柏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由福建省中庚物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 袁文伟审 判 员 张 敏审 判 员 李 杰二〇一七年七月××日法官助理 江丽丽书 记 员 肖 晶