湖南省长沙市雨花区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0111民初7815号 原告兰志如，男，1974年12月22日出生，汉族，住湖南省隆回县。 委托代理人黄盼，北京盈科（长沙）律师事务所律师。 被告汇保企业管理有限公司。住所地在广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******。 法定代表人俸荣皇。 委托代理人蒋刚，湖南通程律师事务所律师。 委托代理人方纲要，湖南通程律师事务所律师。 被告湖南汇保商贸有限公司。住。住所地在湖南省长沙市雨花区朝晖路**锦湘国际星城锦绣苑******/div> 法定代表人彭佳。 委托代理人蒋刚，湖南通程律师事务所律师。 委托代理人方纲要，湖南通程律师事务所律师。 原告兰志如（以下简称原告）诉被告汇保企业管理有限公司（以下简称汇保公司）、湖南汇保商贸有限公司（以下简称湖南汇保公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2017年1月9日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人黄盼，被告汇保公司、湖南汇保公司的共同委托代理人蒋刚到庭参加了诉讼。后本案转为普通程序，本院依法组成合议庭，并于2017年4月25日第二次公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人黄盼，被告汇保公司、湖南汇保公司的共同委托代理人蒋刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原、被告于2016年3月31日签订《经营合同》，约定被告将其分支机构陕西省分公司的经营权发包给原告，并对承包期限、费用、佣金收入分配和结算、双方权利义务及违约责任等进行了明确约定。合同签订后，原告按约定向两被告支付了承包费500000元，并因承包事项投入500000元。被告收取承包费后，并未履行合同义务，导致原告不能开展所承包的业务。经多次沟通，被告仍拖延履行合同义务。2016年9月，原告向被告提出解除《经营合同》的通知，要求退还承包费并赔偿损失共计1050000元，被告予以拒绝。被告无保险代理资质，并无资格在陕西省设立分公司。但被告作为专业机构，故意隐瞒这一事实，误导、欺骗原告签订《经营合同》，且合同违反法律的禁止性规定，应为无效。被告无合同约定的分支机构，也未实际履行合同，原告的合同目的完全不能实现。诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告汇保公司签订的《经营合同》无效；2、两被告返还原告承包费500000元，并赔偿损失550000元；3、被告汇保公司、湖南汇保公司对上述债务承担连带责任；4、由被告承担诉讼费用。 被告汇保公司辩称，《经营合同》系双方的真实意思表示，依法成立并有效。其诚信善意地履行《经营合同》，原告作为专业人士明知被告汇保公司正在办证，故不存在欺诈。关于合同主体的变更，被告汇保公司与原告以实际行为达成了一致，《经营合同》中的甲方变更为泰昌保险销售有限公司。另外，原告严重违反约定私自收取保险销售佣金，侵占被告汇保公司的资金且拒不交还。 被告湖南汇保公司辩称，其并非《经营合同》的当事人，与本案无关，请求依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，被告汇保公司的前身为汇保保险代理（深圳）有限公司，于2016年8月29日办理了名称变更登记手续。2016年3月31日，原告（承包方、乙方）与被告汇保公司（发包方、甲方）签订《经营合同》一份。约定：1、甲方系依法注册成立并具有中国保监会颁发的保险代理业务许可证的有限责任公司，陕西省分公司（营业部）（以下简称目标单位）系甲方设立的分支机构；2、甲方同意将目标单位的经营权发包给乙方，由乙方在本合同约定的承包期内对目标单位进行经营管理，乙方向甲方支付承包费、保证金及与甲方对目标单位在承包期内的经营所得进行分配。乙方须在目标单位的法定经营范围内从事经营活动，以营业执照所载经营范围为准；3、承包期为2年，从2016年4月10日起至2018年4月10日止。期满后，如乙方无严重违约行为，且不违反政策或法律法规的强制性规定，甲方无条件与乙方按本合同约定续签。续签合同的，乙方无需再向甲方支付承包费；4、乙方应在本合同生效后三日内支付甲方承包费500000元，承包费在本合同自然终止后不予退还。如因乙方违约导致合同不能履行或提前终止，承包费亦不予退还；5、乙方在承包经营目标单位期间，经营保险代理业务所获得的相应保险公司支付的商业保险代理佣金，乙方的分配比例固定为16%，以商业险保险费为基数。乙方按前述比例取得的佣金收入为乙方承包经营目标单位所得，完全归乙方所有。乙方同意保险代理佣金首先由保险公司结算至甲方指定银行账户，再由甲方按本合同约定支付给乙方，乙方不得以目标单位名义或其自己的名义或第三方名义擅自与保险公司结算佣金；6、每月结算一次，甲方在每月的20日至30日期间以银行转账方式将应分配给乙方的上个月的佣金付给乙方。承包期内产生的税费、水电费、员工工资、办公场所租金等一切目标单位经营管理成本由乙方自行承担；7、甲方有权对目标单位的财务进行监督，有权制定目标单位所有服务及产品的统一价格，有权在目标单位所在省内或地级市内或县内设立其它分支机构。甲方不得在授权区域内再授权与乙方相同权利的第三方，相关权益乙方享有优先权；8、乙方自主招用工作人员，其工资及社保等由乙方承担，乙方应保证其招用的工作人员符合保监会有关规定的任职条件。承包期内，包括但不限于人员工资福利、社会保险、工伤事故、房屋租金、水电费、物业费、税费等与目标单位经营管理相关的全部费用均由乙方自行承担；9、乙方在承包期内不得与甲方之外的第三方进行本合同项下业务相同或相似的合作，乙方有权发展承包区域内所有地市、区县分支机构。承包期内目标单位对外产生的债务或亏损，均由乙方承担；10、合同期满、双方协商解除合同，本合同终止。合同终止后，乙方不得再以目标单位名义进行任何活动，不得泄露甲方或目标单位的商业秘密。双方还对其它事项进行了约定。 合同签订后，原告于2016年4月8日向两被告支付了承包费500000元，两被告出具了收据，收据上加盖了被告汇保公司的合同专用章及被告湖南汇保公司的财务专用章。2016年4月10日，被告汇保公司向原告出具了《合作授权书》，同意原告在陕西省合作经营汇保车汇项目。2016年4月20日，案外人魏振波受原告委托，在西安市新城区承租了一套房屋用作办公场所。租赁合同约定：租期为6年，自2016年5月20日起至2022年5月19日止；租金按年支付，租金标准为117120元/年，从第四年起每年递增10%；一个月装修期，装修期间免交房租。同日，魏振波按约支付了租金126880元（含押金9760元）。2016年4月23日，魏振波与周平平签订装修合同一份，由周平平对原告承租的房屋进行装修，魏振波陆续向周平平支付了装修款共计73000元。在本案庭审中，魏振波出庭证实其所付租金、装修款等均系受原告委托进行的。 之后，原告通过调查得知两被告未获得保监会核准的保险代理资格，无权在陕西省设立分公司经营保险代理业务。2016年10月25日，原告向两被告发出《律师函》，认为两被告没有资格在陕西省设立分公司，双方签订的《经营合同》应为无效，要求两被告退还承包费500000元并赔偿损失550000元。双方协商未果，原告遂于2016年11月3日诉至本院，要求判如所请。 在本案审理过程中，原告向本院提交了工资明细表、办公室照片、工资和办公用品付款截图照片，拟证明其因履行合同产生的员工工资损失为195009元、办公用品损失为35300元。另外，经本院依法释明，原告将其第一项诉讼请求变更为撤销原告与被告汇保公司签订的《经营合同》。 另查明： 1、被告汇保公司成立于2015年11月3日，股东为周海燕和俸荣皇，成立时的经营范围为国内贸易、进出口业务、网上商贸活动、企业管理咨询、代理销售保险产品、代理收取保险费、代理相关保险业务的损失勘查和理赔。2016年8月29日，其经营范围变更为企业管理咨询、经济信息咨询、商务信息咨询、投资咨询、国内贸易、进出口业务。被告湖南汇保公司成立于2015年8月18日，股东为刘结东和彭佳，经营范围为服装、箱、包、预包装食品、酒类、日用百货、茶具、茶叶的销售；保险咨询；连锁企业管理；企业营销策划；策划创意服务；企业形象策划服务；市场营销策划服务。 2、2016年9月7日，泰昌保险销售有限公司陕西分公司在西安市工商行政管理局新城分局登记成立。该公司登记的负责人为原告，经营地与魏振波，经营地与魏振波租赁的房屋为同一地址陕西省区域内代理销售保险产品、代理收取保险费、代理相关保险业务的损失勘查和理赔、中国保监会批准的其它业务。被告汇保公司主张该公司的登记手续系征得原告的同意后，由原告与魏振波办理的，且已开展保险业务；原告不认可被告汇保公司的意见，并主张其不同意办理该公司的登记手续，亦未参与办理。 以上事实，有企业工商登记信息、经营合同、中国农业银行卡交易明细清单、收条、合作授权书、房屋租赁合同、室内施工合同、银行转账凭证、微信付款记录、律师函及快递单、工资明细表、照片、证人证言、询问笔录以及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项规定，一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。在原告与被告汇保公司签订的《经营合同》中，被告汇保公司明确其为依法注册成立并具有中国保监会颁发的保险代理业务许可证的有限责任公司，且陕西省分公司系其设立的分支机构，并同意将陕西省分公司的经营权发包给原告。而事实上，截至本案法庭辩论终结前，被告汇保公司一直未获得保监会颁发的保险代理业务许可证；在双方签订《经营合同》后，被告汇保公司于2016年8月29日办理了工商变更登记，变更后的经营范围不包括代理销售保险产品、代理收取保费等保险代理业务；被告湖南汇保公司亦不具备从事保险代理业务的资质。被告汇保公司辩称双方变更了《经营合同》的主体为泰昌保险销售有限公司，经原告同意后成立了由原告担任负责人的泰昌保险销售有限公司陕西分公司。本院认为，《经营合同》约定的是被告汇保公司将其陕西省分公司的经营权发包给原告，合同当事人为原告与被告汇保公司；被告汇保公司未提供证据证明双方就合同主体变更达成了合意，泰昌保险销售有限公司陕西分公司的成立不能证明被告汇保公司履行了《经营合同》约定的义务。对于被告汇保公司的该项辩论意见，本院不予采信。综上，保险代理属于特许经营的业务，被告汇保公司明知其不具备经营保险代理业务的资质，仍与原告签订经营合同、发包经营权，存在欺诈情形。因被告汇保公司的上述隐瞒行为，导致原告违背真实意思表示与其签订《经营合同》。因此，原告主张撤销双方签订的《经营合同》，符合法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告为履行《经营合同》投入了装修、承包费等，现因合同被撤销而遭受相应的损失。对于《经营合同》的被撤销，被告汇保公司存在过错，应赔偿原告所受的损失。合同签订后，被告汇保公司、湖南汇保公司向原告收取了承包费500000元。现原告主张返还承包费，本院予以支持。虽然原告支付了房屋租金126880元、装修款73000元，但该房屋已由原告用于经营泰昌保险销售有限公司陕西分公司，原告主张赔偿租金和装修损失，本院不予支持。另外，原告提供的工资明细表及截图照片等，不足以证明其因履行合同产生了员工工资损失195009元、办公用品损失35300元。因此，两被告应返还原告承包费500000元，对于原告诉讼请求的超出部分，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销原告兰志如与被告汇保企业管理有限公司于2016年3月31日签订的《经营合同》； 二、被告汇保企业管理有限公司、湖南汇保商贸有限公司应于本判决生效后10日内返还原告兰志如承包费500000元； 三、驳回原告兰志如的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费14250元，保全费5000元，合计19250元，由原告兰志如负担6740元，被告汇保企业管理有限公司、湖南汇保商贸有限公司负担12510元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  朱晓云 人民陪审员  周仲泉 人民陪审员  朱利人 二〇一七年七月二十七日 书 记 员  向依林 附： 《中华人民共和国合同法》 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。