安徽省芜湖市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）皖02刑终185号 原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪玮，男，1974年12月7日出生，汉族，初中文化，住安徽省芜湖市镜湖区。因犯故意伤害罪于2005年7月被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑十年，2011年12月因减刑释放。因涉嫌犯容留卖淫罪于2015年12月7日被芜湖市公安局镜湖分局取保候审，2016年4月15日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年11月3日被芜湖市鸠江区人民法院决定取保候审，2017年3月22日经芜湖市鸠江区人民法院决定逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。 辩护人陈涛，安徽夏薇律师事务所律师。 安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理芜湖市鸠江区人民检察院指控原审被告人洪玮、沈有望犯容留卖淫罪一案，于2017年4月20日作出（2016）皖0207刑初279号之一刑事判决。原审被告人洪伟不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：同案人汪金保于2012年10月18日经芜湖市鸠江区市场监督管理局注册成立了鸠江区红森水疗会所，经营地点为芜湖市鸠江区升辉西方财富大酒店康体中心一楼，经营范围为足部按摩服务。汪金保为该会所负责人。2014年2月间同案人沈有望经汪金保招聘来红森林会所工作，并于2015年7、8月间任会所大堂经理，受汪金保委托全权负责会所的具体事务,每月获得工资收入3800元。2015年8月间被告人洪玮以投资9万元成为该会所股东。汪金保与洪玮商量会所利润按三、七分成，汪金保得七成，洪玮得三成。2015年10月间汪金保见会所生意经营不善，便向洪玮提出做“偏门”生意，即增加一些卖淫服务项目，洪玮表示同意，两人就会所容留卖淫的价格、具体实施地点等进行了进一步协商。后两人将商量的具体事项告知了会所大堂经理沈有望。由沈有望具体负责安排会所内的“小姐”从事卖淫服务活动。 2015年12月1日，担任红森林会所大堂经理的沈有望安排会所主管吕德宾在升辉西方财富酒店开设909和927两间房间。当晚，红森林会所的朱某、严某分别在升辉西方财富酒店909房间和927房间向嫖娼人员徐某、罗某提供卖淫服务，后被民警当场查获。 2016年12月7日洪玮到公安机关投案，洪玮到案后如实供述其罪行。2016年12月30日洪玮在取保候审期间脱逃，2017年3月22日主动投案。 原判依据下列证据证实上述事实。 1、被告人洪玮的户籍信息，证实被告人洪玮的相关身份信息。 2、刑事附带民事判决书、刑事裁定书、离监犯综合信息表，证实被告人洪玮于2005年7月15日因犯故意伤害罪被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑十年，2011年12月31日减刑释放。 3、到案经过、2017年3月22日讯问笔录，证实被告人洪玮到案的基本事实。 4、辨认笔录及刑事照片，证实被告人洪玮及同案人沈有望的相貌特征。 5、证人罗某、徐某的证言：证实2015年12月1日晚，在位于芜湖市鸠江区升辉西方财富大酒店康体中心一楼红森水疗会所从事嫖娼，后两人被分别安排至升辉西方财富酒店927房间和9楼的另一房间进行嫖娼时被当场抓获，以及支付嫖资等事实。 6、证人朱某、严某的证言：证实她们在芜湖市鸠江区升辉西方财富大酒店康体中心一楼红森水疗会所从事卖淫活动。并与会所约定，接完客（性交易）一次收取嫖资1200元，会所从中收取600元。她们收取600元。并证实2015年12月1日晚两人在会所内分别与徐某、罗某进行了性交易等事实。 7、同案人汪金保的供述：2013年下半年，他在西方财富酒店负一层开了一家红森林会所，从事足疗、按摩、修脚等经营项目，生意一直只能维持员工工资和房租水电，有时还亏钱。2015年8月底他找到被告人洪玮，提出合伙经营，洪玮愿意出资9万元与他共同经营会所，并口头约定利盈按三、七分成，他分七成，洪玮分三成。经营了两个月发现生意还是没有好转，于是在10月底他便找到洪玮跟洪玮说现在会所做按摩生意客流量太小，每个月的利盈仅够会所工作人员工资，以及房租、水电费等，如果不招收一些“小姐”来从事卖淫项目，会所迟早会关门的，洪玮当即表示同意。之后他又与洪玮商量具体增加哪些卖淫项目、项目的价格及与提供卖淫服务的“小姐”如何分成、卖淫场所等事宜，两人达成一致意见后，便又将商量的结果告诉同案人沈有望，因为沈有望是他聘请的会所大堂经理，许多事情需由沈有望去操作的，如到酒店里开房给“小姐”卖淫提供场所都是由沈有望来做的。并证实他与洪玮商量好后自己就招聘了两个“小姐”，并和“小姐”约定好卖淫的分成，后开始在会所包厢内或者楼上酒店的房间内从事卖淫活动，一直经营到12月1日被查获。 8、同案人沈有望的供述：证实自己是会所大堂经理，从事管理会所内员工、负责提拱卖淫服务“小姐”的考勤、以及给会所员工发放工资等。并证实汪金保为会所大股东，被告人洪玮是小股东，自己原受汪金保委托，全权负责会所内的大小事务等事实。 9、被告人洪玮的供述：2015年8月他以9万元的价格入股参与同案人汪金保经营的红森林会所。两人商量以三七分成，他得三成，汪金保得七成。合伙经营一段时间后，生意清淡，其盈利也只够维持会所人员的开支和房租水电费。于是在10月份左右汪金保与他商量提出如果不做一些“偏门”（指容留卖淫）生意是无法经营下去的，他当时觉得自己投了那么多钱如果生意一直这样下去，可能投资打水漂了，于是他表示同意。之后会所开始招收一些从事卖淫项目的“小姐”，并为这些“小姐”提供场地，与“小姐”商量利益分成，一直到公安机关于2015年12月1日查获。并证实他与汪金保商量此事后，将会所增加“小姐”卖淫等具体事项告诉了沈有望，因沈有望是大堂经理，便将会所增加卖淫项目委托沈有望来具体实施。又因汪金保平时腿脚不方便，出面比较少，一般都是由他来会所转转，与沈有望进行沟通交流。 原判认为：被告人洪玮伙同沈有望以营利为目的，容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪。被告人洪玮在被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。对被告人洪玮的辩护人提出认为被告人洪玮的行为不符合累犯的意见不予采纳。被告人洪玮与同案人汪金保在共同犯罪中，同案人汪金保在犯罪提议、招聘“小姐”提供卖淫服务、非法获利、工资待遇的安排上均起主要作用，系主犯；被告人洪玮起次要作用，系从犯，依法对被告人洪玮予以从轻处罚。被告人洪玮在案发后能主动至公安机关，并能如实供述。被告人洪玮在取保候审期间脱逃，后能主动投案，其行为系自首，可依法予以从轻处罚。对被告人洪玮的辩护人提出划分主从犯及认定被告人洪玮为自首的意见均予采纳。被告人洪玮与同案人沈有望以从事经营会所为名，并利用酒店房间为容留卖淫提供服务处所，其犯罪形式具有规模性，手段具有隐蔽性，可酌情对被告人洪玮从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定之规定，判决：被告人洪玮犯容留卖淫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。 上诉讼人洪玮的上诉理由及其辩护人的辩护意见：上诉人玮在共同犯罪中起次要作用且自动投案，并如实供述其犯罪事实，依法可从轻、减轻或免除处罚，请求二审依法改判。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。 本院认为：上诉人洪玮伙同沈有望以营利为目的，容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪，原判定罪正确。洪玮在被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，原判依法应予从重处罚符合法律规定。在共同犯罪中，洪玮起次要作用，系从犯，原判依法予以从轻处罚符合法律规定。洪玮在取保候审期间脱逃，后能主动投案，其行为系自首，原判依法予予以从轻处罚符合法律规定。上述量刑情节原判在量刑时均予以考量，现上诉人及其辩护人对上述量刑情节再次提出予以从轻、减轻或免于处罚上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原判根据洪伟的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，对其定罪量刑适当，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 江 权 审判员 吴金华 审判员 张 元 二〇一七年七月十一日 法官助理江群 书记员王文娟 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。