四川省内江市市中区人民法院民 事 判 决 书（2017）川1002民初324号原告:余廷富，男，汉族。被告:内江山山酒业有限公司。原告余廷富与被告内江山山酒业有限公司劳动争议一案，本院于2017年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余廷富到庭参加诉讼。被告内江山山酒业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。审理中，公告期间不计入审限。本案现已审理终结。余廷富向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动合同关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金23,693.25元，一次性医疗补助金13,539元、一次性就业补助金20,308.5元、停工留薪期间工资40,617元、住院期间伙食补助费2,310元、李小辉护理费910元、交通费24元；3、被告支付原告垫付的公告费700元、鉴定费850元；4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2002年3月29日在被告处（原内江山山酒精厂酒精分厂）上班时受伤，属于工伤，但被告未购买工伤保险，也未依法提交工伤认定申请，导致原告当时所受伤害未能及时被内江市劳动局认定为工伤，也未能享受工伤保险待遇及任何赔偿。根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（三）属于用人单位原因”。原告自事故发生后，多次找到被告，也未间断向有关部门主张权利救济：2012年10月22日、2013年12月3日原告及被告部分员工上访至中共内江市委、市政府（《市级领导接访登记表》序号：358和549号），内江市人民政府办公室《关于完善山山药业集团工作协调领导机构的通知》内府办经（2012）34号（三）批示：“确保及时发现并妥善解决企业及职工的相关问题”。2013年12月3日向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。2014年3月5日向申请东兴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。2015年2月24日起诉至内江市市中区人民法院，后撤回起诉。2015年11月4日向四川谨诚司法鉴定所申请劳动能力鉴定，11月15日鉴定意见“被鉴定人余廷富面颈部损伤及后遗症评定为十级伤残”。2015年12月9日起诉至内江市市中区人民法院，后撤回起诉。2016年8月15日向内江市人社局申请工伤认定，29日市人社局做出了不予受理决定。2016年9月9日向内江市市中区人民法院行政诉讼，经（2016）川1002行初74号判决书判决驳回余廷富的诉讼请求。原告不服该判决，向内江市中级人民法院提起上诉后，撤回上诉。2016年10月27日向东兴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委同日作出不予受理通知书。2017年1月18日向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委同日作出不予受理通知书。从2002年1月-12月的工资表显示被告给原告购买的是意外伤害保险，并非工伤保险。综上所述，根据《工伤保险条例》第十七条“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”、第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，依法提出上述诉讼请求。被告内江山山酒业有限公司未答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：原告原系被告内江山山酒业有限公司（原四川山山内江酒精厂）的维修工人。2002年3月29日，原告在被告处工作时被硫酸烧伤，经内江市第一人民医院出院诊断为面颈部II度硫酸烧伤3%，双眼I度酸烧伤。被告未为原告购买工伤保险，也未在原告受伤后依法提交工伤认定申请。原告从发生事故伤残后，多次找到被告解决，也多次向有关部门主张权利救济。2011年10月被告停产。2013年12月2日，原告向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。2014年3月5日原告向内江市东兴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。2015年11月4日，原告向四川谨诚司法鉴定所就其劳动能力申请鉴定，该所于同年11月15日出具鉴定意见，评定原告面颈部损伤及后遗症为十级伤残。2017年1月18日，原告向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委决定不予受理。原告故诉至本院，提出上述诉讼请求。以上事实，有原告提供的身份证复印件、工作牌复印件、仲裁不予受理通知书、送达证明、内江市第一人民医院住院病历、出院证、内江市第一人民医院证明书、救护车费用发票、椑木镇第二医院医疗门诊收据、证人李绍全、张新春、黄德华、苏李杰的证言、被告招聘员工登记表、出勤工天统计表、工资发放表、鉴定意见书、上访文书材料、本院（2014）内中民初字第2068号民事调解书、（2016）川1002行初74号行政判决书、内江市中级人民法院（2016）川10行终7号行政裁定书等有效证据及双方当事人陈述在案为凭。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，原告提出的要求解除与被告的劳动合同关系的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”之规定，劳动关系状态下工伤职工只能适用《工伤保险条例》主张工伤待遇。本案中，用人单位和工伤职工均未在法定时限内申请工伤认定，从而丧失工伤认定的行政程序，工伤职工提起民事诉讼主张和落实自己的工伤待遇，就必然涉及到法院运用司法程序审查确认工伤的问题。一旦审查工伤属实，法院必然加以确认，并判决由用人单位承担工伤职工的工伤待遇。如果法院不具有工伤确认的权限，自然就谈不上适用《工伤保险条例》来确定工伤职工应享有的工伤待遇。这样，工伤职工的劳动权益无从得以保护。人民法院作为司法程序的裁判机关享有工伤确认的基本权限，本案原告作为劳动者，举证证明了其系在工作过程中受伤的事实，故本院认定原告符合工伤构成要件，被告作为用人单位依法应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准给予赔偿。关于原告主张的工伤待遇损失金额，本院认定如下：一次性伤残补助金：2015年内江市职工月平均工资3,384.75元×7个月＝23,693.25元；一次性医疗补助金：3,384.75元×4个月＝13,539元；一次性就业补助金：3,384.75元×6个月＝20,308.5元；停工留薪期间工资3,384.75元×12个月＝40,617元；住院期间伙食补助费100元×70%×33天＝2,310元；护理费910元；交通费24元，以上合计101,401.75元。原告在本案中垫付的公告费700元、鉴定费850元，应由被告承担。被告内江山山酒业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、《工伤保险条例》第十七条、第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起解除原告余廷富与被告内江山山酒业有限公司的劳动合同关系；二、被告内江山山酒业有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告余廷富工伤保险待遇损失101,401.75元，支付原告余廷富垫付的公告费700元、鉴定费850元，合计102，951.75。案件受理费10元，由被告内江山山酒业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审 判 长  邓镇兵审 判 员  叶 伟人民陪审员  黎 勇二〇一七年七月十二日书 记 员  陈 欢