四川省南部县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1321民初2705号原告：杜继东，男，1959年1月26日出生，汉族，农村居民，住四川省南部县。委托诉讼代理人：丁磊，四川锐思邦律师事务所律师。被告：冯英，女，1961年11月8日出生，汉族，农村居民，住四川省南部县。委托诉讼代理人：李伟儒，四川炬国邦律师事务所律师。被告：李德全，男，1957年8月30日出生，汉族，农村居民，住四川省南部县。原告杜继东与被告冯英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后，被告冯英申请追加李德全作为被告参加诉讼，本院依法通知李德全为被告参加诉讼。2016年12月22日，本院作出（2016）川1321民初1764号民事判决书，原告杜继东不服该判决上诉于南充市中级人民法院。2017年5月31日，南充市中级人民法院以（2017）川13民终800号民事裁定书发回重审。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜继东及其委托诉讼代理人丁磊、被告李德全、被告冯英及其委托诉讼代理人李伟儒、被告李德全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杜继东向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费573元、残疾赔偿金125784元、误工费18527.24元、护理费7742.73元、续医费4600元、住院伙食补助费390元、营养费2000元、精神抚慰金12000元、鉴定费2500元、交通住宿费1000元，共计175116.97元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月29日，原告受被告冯英雇请为其拆除桐坪乡临街房屋时摔伤。经盐亭县人民医院治疗好转出院。后经南充通正司法鉴定所鉴定为九级附十级、十级伤残、续医费4600元。事发后原告多次找被告协商处理，被告以种种理由进行推诿，拒不赔偿。为了维护原告的合法权益，故诉至法院。原告为证明所陈述的事实及支持其请求，向本院举出了如下证据：1、原、被告身份信息，用以证明原、被告的身份情况；2、南充通正司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据各一份，用以证明原告的伤残等级按道路交通事故受伤人员伤残评定标准，评定为九级附十级、十级伤残、后续治疗费4600元等，用去鉴定费2500元；3、证人杜仕杰、李祖高、唐思昌、杜荣庆当庭作证的证词，证实其是李德全打电话说冯英找人拆房子，拆房子的费用1600元按其人数平均分配，2015年11月29日拆房时冯英在现场指挥，冯英提供的午饭；4、事故现场照片，用以证明事发时的现场；5、原告于2015年11月29日-2015年12月12日在盐亭县人民医院住院病历及医疗费发票，用以证明原告受伤后住院的事实以及用去医疗费9705.98元。被告冯英辩称，我将安地基及旧房的拆除分别以4000元、1600元价格包给李德全，我与李德全之间系承揽关系；原告是受李德全的雇请为我拆房，李德全在施工现场，拆房时我不在现场，原告的劳动报酬是李德全支付，原告与李德全是雇佣关系，请求驳回原告对我的诉讼请求。被告冯英为证明所陈述的事实及支持其请求，向本院举出了如下证据：1、向杜仕杰、李祖高、唐思昌、范映友、杜军、张泽勇调查笔录及调解笔录，用以证明冯英拆旧房找的李德全，后李德全叫包括原告在内共11人拆，中午在一起吃饭时说的这1600元平均分配，事故发生后经村委会调解过；2、二份收条，用以证明冯英付给李德全工资3200元（地基、拆房）、生活费1000元；3、四川旭日司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据各一份，用以证明原告的伤残等级经重新鉴定评定为十级、十级，后续治疗费3000元、误工期150日，护理期90日、营养时限90日及冯英交纳鉴定费4400元。被告李德全辩称，冯英叫我找人给他做活，安地基预计4000元，实做2700元，拆房子1600元，每天140元。我没有承包拆房，原告是我通知到冯英处做活的，我亦参与了劳动，拆房时冯英在场指挥，负责生活，拆房子的1600元是按人数平均分配的，我不应承担责任，我要求冯英赔偿我诉讼期间的损失。被告李德全为证明所陈述的事实及支持其请求，向本院举出了如下证据：1、领条、收条各一份，用以证明原告与被告李德全等共11人给冯英拆房，冯英实际支付劳务费1500元，除李德全只领了100元外，其余每人领取140元，李德全从中未获利；2、证明七份，用以证明李德全找工人给冯英拆房，工钱1600元按人数平均分配，事发当天的午饭是冯英安排的，拆房时冯英在具体指挥，李德全不是拆房的承包者。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年11月，被告冯英找到被告李德全要求其帮拆除房屋，口头协商工钱1600元。2015年11月28日，被告李德全电话联系原告杜继东等人一起拆除房屋，约定工钱按参加拆房人数平均分配。2015年11月29日，原告杜继东与李仕兵在施工过程中受伤。原告杜继东受伤后被送往盐亭县人民医院治疗，共计住院13天，共用去医疗费8925.98元（其中盐亭县人民医院医疗费8655.98元、门诊费用270元），被告冯英为原告杜继东垫付医疗费8300元，2015年12月29日，原告杜继东到盐亭县人民医院复查，产生检查费780元，2016年3月26日，原告杜继东到南充市中心医院复查，产生检查费573元。出院诊断：1、右侧7-12肋骨骨折；2、创伤性湿肺；3、右侧液气胸；4、腰5椎体骨折；5、腰1-4椎右侧横突骨折；6、左侧胸腔积液；7、轻型脑伤；8、全身多处软组织擦挫伤。2016年4月11日，受原告杜继东委托，南充通正司法鉴定所作出南通司鉴所[2016]临鉴字第0371号司法鉴定意见书：1、被鉴定人杜继东伤残等级评定为九级、十级、十级伤残；2、被鉴定人杜继东后续治疗费、康复费评定为4600元；3、被鉴定人杜继东护理时限及人数：住院治疗期间每天给予2人护理；出院后每天给予1人护理，计算30天；4、被鉴定人杜继东误工时限建议按国家相关规定，从伤者本次受伤住院治疗当是计算至定残日前一天；5、被鉴定人杜继东营养费酌定2000元。原告杜继东支付了鉴定费2500元。庭审中，被告冯英全对原告杜继东的伤残等级、后续治疗费、误工时限、护理时限、营养时限提出异议并申请重新鉴定。2016年9月21日，根据本院委托，四川旭日司法鉴定所作出川旭鉴[2016]临鉴字1370号法医临床学鉴定意见书：1、被鉴定人杜继东因外伤致肋骨骨折、腰椎骨折，其伤残等级评定为十级、十级。2、被鉴定人杜继东的后续医疗费约需3000元。3、被鉴定人杜继东的误工期以150日、护理期以90日、营养期以90日为宜。4、被鉴定人杜继东在护理期内需1人护理，在护理期外不需专人护理。被告冯英支付了鉴定费4400元。另查明：原告杜继东系农村居民，户籍地为南部县桐坪乡卫星村2组，农闲时外出打零工。房屋拆除过程中被告冯英在现场指挥，事故发生后被告冯英向被告李德全支付拆房费1500元，除李德全领100元外，其余每人领取140元。审理中，原告杜继东要求按2016年度有关统计数据标准计赔。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。本案中，被告冯英需拆除旧房找到被告李德全，后李德全电话邀约包括原告杜继东及被告李德全在内的11人于2015年11月29日为被告冯英拆除房屋，劳动报酬按参与人数平均分配，拆除房屋时被告冯英在现场并叫工人将材料放到指定的地点，从这一事实来看，原告杜继东与被告冯英之间是一种劳务雇佣关系，原告杜继东在从事劳务工作中遭受了人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告冯英作为雇主应对原告的损害后果承担赔偿责任。被告李德全与其他劳动者之间并无从属关系，李德全召集其他劳动者为被告冯英拆房，亦共同参与劳动，并一起平均分配拆房报酬，在拆除房屋时并未从中盈利，故被告李德全与原告杜继东之间不属于雇佣关系，被告李德全不应承担民事赔偿责任。被告冯英所称其与原告杜继东之间不形成雇佣关系，与被告李德全之间形成承揽关系的主张，与本案客观事实不符，本院不予采信。原告杜继东在该工地高空作业时忽视安全生产，没有采取有效的安全防护措施，自身存在一定的过错，应当自行承担20%的责任。关于本案赔偿标准的适用问题，原告杜继东系农村居民，长期在农村居住，其仅仅是在农闲时外出打零工，故对其相关赔偿标准应按农村居民标准计赔。四川旭日司法鉴定所作出的法医学鉴定意见书符合证据的客观性、关联性、合法性特征，本院予以采信。南充通正司法鉴定所作出的鉴定意见系原告自行委托，不符合证据的客观性、关联性特征，本院不予采信。对原告杜继东主张的赔偿费用及标准，本院根据相关法律规定和本案实际作以下认定：1、原告主张残疾赔偿金125784元（26205元／年×20年×24%），要求按城镇居民计赔，但原告所递交的证据证实原告的主要收入来源于农村，故赔偿标准应按农村人口计赔，根据四川旭日司法鉴定所鉴定意见，本院认定残疾赔偿金24646.6元（11203元／年×20年×11%）；2、原告主张后续治疗费4600元，根据重新鉴定意见，本院认定原告的后续治疗费为3000元；3、原告主张误工费18527.24元，本院根据重新鉴定意见并参照2016年四川省农、林、牧、渔业人员平均工资40087元计算，本院认定误工费为16702.92元（40087元÷12个月÷30天×150天）；4、原告主张护理费7742.73元，根据重新鉴定意见及2016年四川城镇单位就业人员平均工资54425元，本院认定护理费为13419.86元（54425元／年÷365天×90天）；5、原告主张住院伙食补助费390元（30元／天×13天），符合法律规定，本院予以认定；6、原告主张营养费2000元，本院根据重新鉴定意见，本院认定营养费为1800元（20元／天×90天）；7、原告主张精神损害抚慰金12000元，根据重新鉴定意见，本院认定原告的精神损害抚慰金为5500元（50000元×11%）；8、原告主张鉴定费2500元及被告冯英在四川旭日司法鉴定所产生的鉴定费4400元，共计6900元，本院予以认定；9、原告主张交通费1000元，被告不予认可，虑及原告就医地在盐亭，原告及其陪护人员因就医确需支付必要的交通费，原告重新鉴定时也需产生必要的交通费，故本院酌情认定原告的交通费为500元；10、原告主张医疗费，根据原告杜继东递交的医疗票据，本院认定医疗费10278.98元。被告冯英向原告支付的8300元及重新鉴定费4400元，应在执行结算时予以扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”、第三十五条第二款“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”之规定，之规定，判决如下：一、原告杜继东的医疗费10278.98元、残疾赔偿金24646.6元、后续治疗费3000元、误工费16702.92元、护理费13419.86元、营养费1800元、住院伙食补助费390元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费6900元、交通费500元，合计人民币83138.36元，由被告冯英向原告杜继东赔偿80%即人民币66510.69元，扣减被告冯英已支付的8300元及重新鉴定费4400元，余款53810.69元由被告冯英在本判决生效后十日内向原告杜继东付清；其余部分由原告杜继东自行承担；二、驳回原告杜继东对被告李德全的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1789元，由原告杜继东负担358元，由被告冯英负担1431元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  董 毅审 判 员  胡春花人民陪审员  何 蓉二〇一七年七月二十六日书 记 员  刘兴春