宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑事裁定书（2017）宁03刑终95号原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。上诉人（原审被告人）马国东，公民身份号码×××，宁夏回族自治区同心县人，住宁夏回族自治区同心县。2008年6月12日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区银川铁路运输法院判处有期徒刑三年六个月，2010年11月4日刑满释放。2012年2月23日因吸食毒品被宁夏回族自治区固原市公安局经济开发区分局决定社区戒毒三年。2016年10月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留,经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年11月17日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。辩护人历某，宁夏天纪律师事务所律师。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人马国东犯贩卖毒品罪一案,于2017年5月10日作出（2017）宁0302刑初91号刑事判决。宣判后，原审被告人马国东不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年6月29日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员锁耀环出庭履行职务，上诉人（原审被告人）马国东及其辩护人历某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2016年10月12日16时许，被告人马国东在吴忠市利通区五里坡乡南梁村一公路边，向他人贩卖毒品时被公安民警查获，当场缴获净重10.02克的毒品海洛因疑似物一包。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，该包毒品疑似物中含有海洛因成份。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、破案经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，毒品称量记录及照片、毒品检验鉴定报告书、毒品收据，视听资料、机主资料及通话记录，证人证言、户籍证明、刑事判决书、被告人供述等证据。据此认为，被告人马国东明知是毒品海洛因而实施贩卖行为，贩卖毒品海洛因10.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马国东曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；二、作案工具：黑色直板“步步高”牌手机一部（串号：861643008938560），予以没收。宣判后，原审被告人马国东不服，以“原判定性错误，应当以非法持有毒品罪对上诉人定罪处罚；原判毒品认定克数有误，应认定为9.6克”为由提出上诉。当庭提出与上诉状内容相同的辩护意见。辩护人提出原判定性错误，应当以非法持有毒品罪定罪处罚；侦查机关扣押、称量程序违法毒品克数与事实不符，应当以非法持有毒品对上诉人定罪处罚，毒品克数应认定为9.6克的辩护意见。出庭履行职务的检察员当庭提出原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。经二审审理查明，2016年10月12日16时许，上诉人马国东在吴忠市利通区扁担沟镇五里坡村南梁一公路边，向他人贩卖毒品海洛因10.02克的事实是清楚的，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据证实：吴忠市公安局利通区分局受案登记表、立案决定书、破案经过，证实李某与姬某到公安机关举报上诉人马国东欲贩卖毒品，公安机关立案侦查并捉获上诉人马国东的经过；2.吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实2016年10月12日，在见证人的见证下，侦查人员从上诉人马国东处扣押黑色直板“步步高”牌手机一部（手机号码为157XXXXXXXX、139XXXXXXXX）、金色“金立”牌智能手机一部（手机号码为155XXXXXXXX）；从证人姬某处扣押用白色红塔山烟盒装着的透明塑料包裹的白色块状毒品海洛因可疑物一块；3.毒品称量笔录及照片，证实2016年10月12日，在见证人的见证下，公安人员对扣押的毒品海洛因可疑物进行称量，净重10.02克；4.视听资料、吴忠市公安局利通区分局禁毒大队出具的情况说明，证实本案毒品交易的过程、抓获经过、毒品称量的过程及对上诉人马国东进行尿液检测的过程；5.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0371毒品检验鉴定报告书、吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（DNA）字[2016]00485号法庭科学DNA检验鉴定书，证实经对本案中查获的白色块状物品进行检验，检出海洛因成份；对本案扣押的白色红塔山烟盒取检材进行鉴定，未得到基因分型；6.吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实吴忠市公安局利通区分局禁毒大队上缴上诉人马国东贩卖的毒品海洛因9.02克（缴获10.02克，取检材1克）；7.通话清单，证实2016年10月11日、12日，上诉人马国东持有的157XXXXXXXX的手机号码与姬某持有的157XXXXXXXX的手机号码有过多次通话联系；8.证人姬某的证言、辨认笔录及照片，证实2016年10月12日，其与李某向公安机关检举上诉人马国东贩卖毒品。上诉人马国东是通过白某某介绍。2016年10月11日，上诉人马国东通过157XXXXXXXX的手机号码主动与其手机号码157XXXXXXXX联系，后双方在上桥医院门口见面，约定交易10克毒品。10月12日，其与李某在吴忠市利通区白土岗与上诉人马国东交易毒品，上诉人马国东给其一个用白色红塔山烟盒装的毒品海洛因，后上诉人马国东被当场抓获；9.证人李某的证言、辨认笔录及照片，证实2016年10月12日，其与姬某向公安机关检举上诉人马国东贩卖毒品。上诉人马国东是通过白某某介绍。2016年10月11日，上诉人马国东通过157XXXXXXXX的手机号码主动与姬某的手机号码157XXXXXXXX联系，称其有毒品，后双方在上桥医院门口见面，约定交易10克毒品。10月12日，其与姬某在吴忠市利通区白土岗与上诉人马国东交易毒品，上诉人马国东给其一个用白色红塔山烟盒装的毒品海洛因，后上诉人马国东被当场抓获；10.证人金某的证言，证实2016年10月12日13时许，上诉人马国东让其驾驶皮卡车乘载上诉人马国东到吴忠市利通区白土岗要钱。到白土岗后，上诉人马国东上了一辆白色的皮卡车，其在车上坐着，后公安民警将其与上诉人马国东抓获；11.证人马某2的证言，证实上诉人马国东因贩卖毒品被抓获并扣押了一辆皮卡车，该车是其借给上诉人马国东使用，并提供了机动车行驶证、车辆登记证书；12.上诉人马国东的供述，供认2016年10月12日，其乘坐金某驾驶的皮卡车到吴忠市利通区白土岗与一名姓李的男子谈生意时被公安民警抓获。其与姓李的男子不认识，是同心下马关镇一名姓白的男子介绍其与姓李的男子谈生意，其没有向姓李的男子贩卖毒品，查获的用红塔山牌烟盒装的毒品是其用于自己吸食的。后又供述白某某打电话给其说有两名男子想购买毒品，其中一个人经常吸毒，并给了其电话号码。后其联系其中一个男子，该男子询问毒品价格，其称见了货再说价格。打完电话的第二天，其到上桥医院门口见了该二名男子。案发当天，其携带毒品让二名男子看了一下样品，如果其二人吸食毒品，其便向公安机关举报；13.银川铁路运输法院（2008）银铁刑初字第12号刑事判决书、固原监狱释放证明书，证实2008年6月12日，上诉人马国东因犯贩卖毒品罪被银川铁路运输法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元，于2010年11月4日刑满释放；14.固原市公安局经济开发区分局责令社区戒毒决定书，证实2012年2月23日，上诉人马国东因吸食毒品被固原市公安局经济开发区分局决定责令接受社区戒毒三年；15.常住人口详细信息，证实上诉人马国东生于1966年6月3日，公民身份号码×××，已达负刑事责任年龄。上述证据，经当庭举证、质证，上诉人马国东及其辩护人对证人姬某、李某的证言提出异议，辩护人对扣押笔录、扣押决定书、毒品称量记录提出异议，对其他证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。本院认为，上诉人马国东违反毒品管理法规，明知毒品海洛因而贩卖10.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人马国东曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。关于上诉人及其辩护人所提原判定性错误，应当以非法持有毒品罪对上诉人马国东定罪处罚，原判毒品认定克数有误，应认定为9.6克的上诉理由及辩护意见，经审核，证人姬某、李某的证言与抓获经过及视频资料、扣押决定书、毒品鉴定意见等证据能够相互印证，证实上诉人马国东在向他人出售毒品海洛因的过程中被当场抓获，其行为已构成贩卖毒品罪。本案的毒品称量记录程序合法，且能够与视频资料相互印证，证实本案扣押的毒品系10.02克。故上诉人马国东及其辩护人所提上述上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘建宁审 判 员 姬晓娟代理审判员 侯士俊 二○一七年七月十一日书 记 员 朱 华附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。