江苏省无锡市梁溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0213民初3761号 原告：无锡滨湖企业投资担保有限公司，住所地无锡市鸿桥路801-2408。 法定代表人：华志刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周晖，江苏拓鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王洪亮，江苏拓鸿律师事务所律师。 被告：无锡博仕达商贸有限公司，住所地无锡市惠山区无锡西站物流园区洛南大道**西泽大厦**。 法定代表人：梅荣良。 被告：江苏国腾现代物流有限公司，住，住所地无锡市惠山区无锡西站物流园区洛神路**/div> 法定代表人：丁明凤，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄敏，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：崔建民，北京市博安律师事务所律师。 原告无锡滨湖企业投资担保有限公司（以下简称投资公司）与被告无锡博仕达商贸有限公司（以下简称博仕达公司）、江苏国腾现代物流有限公司（以下简称国腾公司）委托贷款合同纠纷一案，本院于2016年11月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月30日、7月13日公开开庭进行了审理。原告投资公司的委托诉讼代理人周晖、被告国腾公司的委托诉讼代理人黄娟萍（第一次庭审后被撤销授权委托）、黄敏、崔建民（未参加第一次庭审）到庭参加诉讼。被告博仕达公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 投资公司向本院提出诉讼请求：1.博仕达公司立即向投资公司返还借款本金500万元；并支付期内欠息331825.11元、逾期罚息（自2014年11月28日起至实际给付之日止，以500万元为基数，按年利率15%上浮50％计算），以及投资公司为本案诉讼支出的律师代理费109600元。2.对博仕达公司前述第1项债务，投资公司有权以国腾公司提供抵押的锡房他证字第××号房屋他项权证项下的房屋所有权在最高额3000万元范围内与国腾公司协议折价或者以拍卖、变卖前述抵押财产的价款优先受偿。 事实和理由：1、主债务情况：委托人是投资公司，贷款人是兴业银行股份有限公司无锡分行（以下简称兴业银行），借款人是博仕达公司；借款于2013年11月28日发放，于2014年11月27日到期；借款本金500万元未归还，期内利息归还至2014年9月21日；期内利率为年利率15%，逾期利率为期内利率上浮50%。博仕达公司应承担投资公司为本案诉讼支出的律师代理费109600元。2、物的担保情况：国腾公司以锡房他证字第××号房屋他项权证项下的房屋所有权在最高额3000万元范围内提供抵押担保。 博仕达公司未作答辩。 国腾公司辩称：1、最高额抵押合同应属无效：其公司名称于2013年4月27日由江苏迪嘉金属材料有限公司（以下简称迪嘉公司）变更为国腾公司，2013年8月28日签订的最高额抵押合同仍加盖迪嘉公司公章；迪嘉公司负债累累、无力偿债；迪嘉公司对外担保未经股东会决议，违反了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（以下简称担保法解释）第四条和《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第十六条的规定。2、根据《最高人民法院关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》（以下简称委托贷款纠纷批复），本案原告主体不适格。3、其公司法定代表人陈焱明知名下股份为代持，仍然签订最高额抵押合同，本案涉及欺诈，须追加陈焱为本案被告，或“先刑后民”以追究陈焱的刑事责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年8月28日，投资公司与迪嘉公司签订《最高额抵押合同》，约定迪嘉公司以坐落于无锡市惠山区无锡西站物流园区洛神路5号的房屋所有权为投资公司自2013年8月28日起至2015年8月27日止，根据投资公司与博仕达公司签订的《借款合同》向博仕达公司提供借款所形成的债权在最高余额3000万元内提供最高额抵押担保；抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等投资公司实现债权和抵押权的一切费用。合同落款处加盖有迪嘉公司公章并有陈焱私章。次日，抵押房屋领取了锡房他证字第××号房屋他项权证，房屋他项权证上房屋所有权人为迪嘉公司。 同年11月28日，投资公司、兴业银行与博仕达公司签订编号为11010W313311（借）的委托贷款借款合同，约定兴业银行受投资公司委托向博仕达公司发放本委托贷款，委托贷款借款金额为500万元；借款用途为支付货款；借款期限为12个月，自2013年11月28日至2014年11月27日止；借款利率按固定利率，执行年利率15%；每季末月的20日为结息日，博仕达公司应在结息日次日向兴业银行支付当期借款利息，在借款到期日支付最后一期利息，借款到期日一次性全部偿还借款本金；如委托贷款已经逾期，则投资公司有权收取逾期罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；投资公司有权依法或根据本合同约定采取诉讼或仲裁等相应措施收回贷款本息，兴业银行应给予必要的协助；如博仕达公司违约，投资公司有权依法采取实现债权的措施，并由博仕达公司承担相应实现债权的费用，投资公司实现债权的费用是指兴业银行采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼（仲裁）费、律师费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。 另查明：2013年4月27日，迪嘉公司经无锡市惠山工商行政管理局核准变更企业名称为国腾公司。 再查明：投资公司委托江苏拓鸿律师事务所律师周晖、王洪亮提起本案诉讼，约定律师代理费为217800元，庭审中，投资公司变更律师代理费为109600元。 以上事实，有委托贷款借款合同、特种转帐借方传票、借款借据、博仕达委托放款结欠利息清单、最高额抵押合同、房屋他项权证、委托代理合同、公司准予变更登记通知书、企业登记资料查询表及当事人陈述等在卷佐证。 本案争议焦点：1、本案最高额抵押合同是否有效；2、本案原告主体是否适格。 关于争议焦点1，本院认为，首先，国腾公司使用其更名前的名称迪嘉公司及公章签订最高额抵押合同，究其实质，更名前与更名后的企业实属同一主体，国腾公司未提交相关证据证明迪嘉公司公章在其公司名称变更后已被废止和停用，签订抵押合同时抵押房屋的房屋所有权人也为迪嘉公司，且作为合同相对方的投资公司已尽到相应的注意义务，该公章的真实性国腾公司并无异议，国腾公司应承担加盖公章的法律后果；其次，国腾公司以其名下所有的房屋进行抵押，与其公司是否对外负债并无关联，并不影响最高额抵押合同的效力；再次，担保法解释第四条规定：“董事、经理违反公司法六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。”本案中，国腾公司为博仕达公司的债务提供抵押担保，不能适用担保法解释第四条规定的情形。公司法第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”该条规定属于管理性规定，并非效力性强制性规定，违反该条规定的未经股东会决议的公司对外担保行为并不必然无效。综上，国腾公司的上述抗辩理由，均不符合《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条列举的合同无效的情形，对国腾公司主张最高额抵押合同无效的抗辩，本院不予采纳。 关于争议焦点2，本院认为，首先，合同法第四百零二条规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”投资公司在2013年11月28日与兴业银行、博仕达公司签订委托贷款借款合同的行为及合同内容，表明博仕达公司明知投资公司与兴业银行之间的代理关系，国腾公司并未提供证据证明委托贷款借款合同只约束兴业银行和博仕达公司，因此，委托贷款借款合同直接约束投资公司和博仕达公司，投资公司以自己的名义直接向本院主张权利，有事实和法律依据。其次，委托贷款纠纷批复对请示相关问题答复：“在履行委托贷款协议过程中，由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的，贷款人（受托人）可以借款合同纠纷为由向人民法院提起诉讼；贷款人坚持不起诉的，委托人可以委托贷款协议的受托人为被告、以借款人为第三人向人民法院提起诉讼。”该答复意见规定委托人可以作为原告提起诉讼和对受托人被告地位的明确，旨在对委托人权利的保护。对国腾公司主张投资公司不是本案适格原告的抗辩，系对批复的错误理解，本院不予采纳。 国腾公司未提供公安机关已经立案受理涉及本案诉讼的证据，陈焱亦并非最高额抵押合同的合同相对人，不是本案的必要共同诉讼当事人，对国腾公司要求追加陈焱为本案被告及陈焱明知其系代持股权仍然签订最高额抵押合同、应“先刑后民”并追究陈焱刑事责任的抗辩，本院不予采纳。 综上，本院认为，投资公司与兴业银行、博仕达公司签订的委托贷款借款合同，与国腾公司签订的最高额抵押合同，均系各方当事人的真实意思表示，依法成立、有效。投资公司依约委托兴业银行履行了放款义务，博仕达公司未能按约还款，已构成违约，投资公司有权要求博仕达公司返还借款本息，并有权要求对国腾公司提供抵押的房屋享有优先受偿权。委托贷款借款合同未明确约定投资公司向法院起诉可主张实现债权的费用，对投资公司要求博仕达公司、国腾公司承担律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。博仕达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提出抗辩，依法应承担未能抗辩的诉讼后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、无锡博仕达商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向无锡滨湖企业投资担保有限公司返还借款本金500万元；并支付期内欠息331825.11元、逾期罚息（自2014年11月28日起至实际给付之日止，以500万元为基数，按年利率15%上浮50％计算）。 二、对无锡博仕达商贸有限公司前述第一项债务及本案诉讼费用，无锡滨湖企业投资担保有限公司有权以江苏国腾现代物流有限公司提供抵押的锡房他证字第××号房屋他项权证项下的房屋所有权在最高额3000万元范围内与江苏国腾现代物流有限公司协议折价或者以拍卖、变卖前述抵押财产的价款优先受偿。 三、驳回无锡滨湖企业投资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50650元、公告费990元，合计51640元，该款已由无锡滨湖企业投资担保有限公司预交，由无锡滨湖企业投资担保有限公司负担1990元，无锡博仕达商贸有限公司负担49650元，无锡博仕达商贸有限公司负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内直接支付给无锡滨湖企业投资担保有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  徐晓芳 代理审判员  芮锦烨 人民陪审员  顾娟娟 二〇一七年七月二十一日 书 记 员  宋赟琰 附录： 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》： 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 《中华人民共和国物权法》： 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。