湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初2572号原告：陈岷，男，1974年3月1日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：贾晴，湖南星邦律师事务所律师。被告：王月恒，女，1939年1月3日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人：李文靖，女，1972年1月20日出生，汉族，住长沙市天心区。原告陈岷（以下简称原告）诉被告王月恒（以下简称被告）抵押合同纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人贾晴，被告及其委托诉讼代理人李文靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认被告对原告所有的位于长沙市××号房屋抵押权消灭；2、请求判令被告立即解除对长沙市××号房屋的抵押；3、请求判令被告赔偿原告因被告拒不解除抵押造成原告的损失，暂为律师费8000元；4、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年1月8日向被告借款192000元，以原告所有的位于长沙市××号房屋作为上述借款的担保，并办理了抵押登记。后因借款合同履行过程中产生纠纷，被告将原告诉至长沙市雨花区人民法院。该院审理后于2017年1月27日作出（2016）湘0111民初8188号民事判决，判决原告及妻子彭露于判决生效之日起返还被告借款本金192000元，并向被告支付利息及违约金（利息及违约金合计按年利率24%的标准，以借款本金192000元为基数，从2016年4月1日起计算至借款实际清偿之日止），若原告逾期未履行上述还款义务，则依法拍卖、变卖抵押房屋，所得价款由被告优先受偿，驳回被告其他诉讼请求，诉讼费2607.5元由原告承担。该判决生效后，原告多次联系被告及被告律师表达愿意按判决清偿全部债务，被告均不同意。原告为及时履行判决解决纠纷，于2017年3月22日向被告在工商银行的19×××69的账户支付了238000元（其中包括借款本金192000元，2016年4月1日至2017年3月21日期间的利息44692元，2017年2月4日至2017年3月21日期间的迟延履行金1176元，共计237868元）。并于2017年3月23日向被告该账户支付了上述案件的诉讼费2607.5元。自此原告全部债务已履行完毕，并多次以短信、书面形式通知被告及其律师原告已经清偿了全部债务，要求被告配合办理解除房屋抵押手续，但被告仍拒绝解除房屋抵押。原告已经按判决向被告清偿了全部债务，主债权已消灭，担保物权亦消灭，被告应当解除该房屋抵押。原告为还清被告债务，四处举债，并只好将自己唯一的住房即上述抵押房屋出售给第三人以变现，但因被告迟迟不解除抵押导致房屋无法过户，原告与第三人的《房屋买卖合同》也无法履行，且将被第三人追究违约责任。原告将该情况告知被告，且多次协商无果，故诉至法院，请求判如所请。被告辩称，原告借了我的钱不还，我向法院起诉后，原告在一审开庭的时候，陈述已付15个月的利息，但实际只付了13个月，一审判决少算了2个月的利息，明显有错误。我没有上诉是因为原告找我协商，答应还付2个月的利息给我，我粗略估算后要原告支付我本息共计260000元，但他并没有向我偿还2个月的利息，还未经我同意，强行将238000元汇入我的银行账户，且其还款时已经超过了判决所规定的履行期限，应当继续计算利息及双倍罚息。原告没有足额履行还款义务，不符合解除抵押的条件，我作为抵押权人，有权向法院申请拍卖房屋偿还我的借款。原告隐瞒房屋已经被抵押的事实又将房屋转卖给第三人，违反了法律规定，原告需要想我足额支付所欠本息及罚息后，才能解除抵押，请求法院驳回原告诉讼请求。经审理查明，2015年1月8日，被告与原告及其妻子彭露签订一份编号为20150109的《借款合同》，约定原告及其妻子彭露向被告借款200000元，并约定以原告名下位于长沙市××号房屋作为担保，原、被告于同日签订了《一般抵押权合同》，担保范围为主合同约定的主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现抵押权的费用。2015年1月9日，原、被告双方办理了上述房屋的抵押登记，被告取得了该房屋的他项权证（房他证雨花字第××号）。因原告未按时偿还借款，被告于2016年11月14日向本院提起诉讼，本院于2017年1月17日作出（2016）湘0111民初8188号《民事判决书》，判决：一、陈岷、彭露应于本判决生效之日起10日内共同返还王月恒借款本金192000元，并向王月恒支付利息及违约金（利息及违约金合计按年利率24%的标准，以借款本金192000元为基数，从2016年4月1日起计算至借款实际清偿之日止）；二、若陈岷、彭露逾期未履行上述还款义务，则依法拍卖、变卖陈岷名下的位于长沙市××号房屋（产权证号为：长房权证雨花字第××号），所得价款由王月恒优先受偿；三、驳回王月恒其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5215元，因适用简易程序减半收取2607.5元，由陈岷、彭露共同负担。上述判决作出后，双方当事人均未提出上诉，于2017年2月4日发生法律效力。原告主动找被告履行法院判决，但双方因对履行金额及利息计算方式发生争议而协商未果，原告于2017年3月22日、3月23日，向被告工商银行的19×××69账户分别支付了238000元和2607.5元，并书面告知被告债务已经履行完毕，要求被告配合办理解除房屋抵押手续。被告认为原告未在判决规定的期限内足额履行偿付义务，拒绝办理解除房屋抵押手续，原告遂向本院起诉，请求判如所请。另查明，原告在本案庭审后，于2017年7月24日向被告银行账户转账650元，但被告于次日将该650元退回原告银行账户，原告遂于2017年7月25日将650元汇至本院账户。以上事实，有原、被告的身份信息、（2016）湘0111民初8188号《民事判决书》及其送达回证、《一般抵押权合同》、《房屋所有权证》、《房屋他项权证书》、银行转账凭证、《立即配合办理解除房屋抵押手续暨债务已履行完毕通知书》、顺丰快递单、现金缴款单、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为：原、被告所签订的《一般抵押权合同》系当事人的真实意思表示，且到房地产管理部门办理抵押登记，该合同合法有效，对双方当事人均有约束力。该合同是为确保被告与原告及其妻子彭露所签订编号为20150109的《借款合同》（以下简称主合同）的切实履行，而签订的从合同。因原告及其妻子彭露未履行主合同所约定的偿还借款本金及利息的义务，与被告酿成纠纷，本院对该借款纠纷进行了审理，并作出了（2016）湘0111民初8188号《民事判决书》，本案原被告争议的焦点是：一、关于（2016）湘0111民初8188号《民事判决书》原告是否履行完毕的争议。该判决于2017年2月4日发生法律效力，原告的自动履行期限到2017年2月14日截止。原告至2017年3月22日才将238000元汇入被告银行账户，依照上述判决及《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，原告除应返还被告借款本金192000元外，还应支付利息及违约金45440元（从2016年4月1日计算至2017年3月22日，192000元×24%÷360×355天=45440元）；并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息1176元（从2017年2月15日计算至2017年3月22日，192000元×日万分之一点七五×35天=1176元），以上合计238616元，原告于2017年3月23日将案件受理费2607.5元支付给被告，故原告还应继续偿付被告616元（238616元－238000元=616元）。原告在判决生效后，多次找被告协商还款，遭到被告拒绝后仍向被告银行账户支付238000元，系主动履行债务，且对主债权的本金192000元已偿付完毕，仅因计算误差尚欠利息及违约金616元，原告在庭审中同意立即支付剩余款项，并于庭审结束后支付650元，共计偿付本金及利息238650元，故本院作出的（2016）湘0111民初8188号《民事判决书》原告已经全部履行完毕。对被告提出上述民事判决应计算15个月的利息，但只计算了13个月，原告应当在本案中一并支付少算两个月的利息的请求，因被告未在上诉期限内提起上诉，上述民事判决已经发生法律效力，被告该请求超过了法院判决所确定的义务，本院对此不予支持；二、关于抵押权是否应当解除的争议。被告与原告签订《一般抵押权合同》是被告为保障实现其债权而设立的抵押担保，在债权与为担保债的履行的抵押权并存时，债权是主权利，抵押权为从权利。被告对原告设定抵押的债权已经法院审理并作出生效判决予以确认，原告按照判决确定的内容已履行了全部清偿义务，故被告对原告所享有的债权因债的履行而消灭。根据《中华人民共和国担保法》第五十二条之规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。本案中被告对原告所享有的抵押权因债权消灭而消灭，原告据此请求确认被告对原告名下位于长沙市××号房屋抵押权消灭，并请求解除抵押登记，本院予以支持；对于原告提出被告赔偿因拒不解除抵押造成原告的损失，暂为律师费8000元的诉讼请求，因原、被告签订的《一般抵押权合同》无相关约定，且原告未提供律师费发票，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王月恒对原告陈岷名下位于长沙市雨花区南大路002号老002栋102号房屋（产权证号为：长房权证雨花字第××号）的抵押权消灭；二、被告王月恒于本判决生效之日起三日内办理解除原告陈岷名下位于长沙市雨花区南大路002号老002栋102号房屋的抵押登记（他项权证号：房他证雨花字第××号）；三、驳回原告陈岷的其他诉讼请求。本案受理费50元，因适用简易程序减半收取受理费25元，由被告王月恒负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 陈 颖二〇一七年七月二十五日书记员 张赛君附：《中华人民共和国担保法》第二条在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第五十二条抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。第二条加倍部分债务利息自生效法律文书确定的履行期间届满之日起计算；生效法律文书确定分期履行的，自每次履行期间届满之日起计算；生效法律文书未确定履行期间的，自法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。