河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终2128号上诉人（原审被告）：李新臣，男，汉族，1974年12月10日出生，住正阳县。委托诉讼代理人：周恒，河南千嘉律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付运强，男，汉族，1961年7月28日出生，住正阳县。被上诉人（原审第三人）：河南瑞诚路桥建设工程有限公司，住所地商丘市睢阳区神火大道与北海路交叉口蓝天花园88号。法定代表人：苏蕊，总经理。委托诉讼代理人：潘成中、何素林，河南明信律师事务所律师。上诉人李新臣因与被上诉人付运强、河南瑞诚路桥建设工程有限公司（以下简称瑞诚公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省正阳县人民法院（2015）正民初字第02043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李新臣的委托诉讼代理人周恒，被上诉人瑞诚公司的委托诉讼代理人何素林到庭参加诉讼。被上诉人付运强经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李新臣上诉请求：一、依法撤销河南省正阳县人民法院（2015）正民初字第2043号民事判决，查清事实后改判或发回重审；二、请求查清事实，依法合理对事故责任作出正确划分，并对付运强损失作出正确判决；三、一、二审诉讼费由付运强、瑞诚公司负担。事实和理由：一、杨东升作为雇主和施工现场负责安全的主要人员，对此事事故的发生应当承担雇主责任，杨东升也是本案的必要共同被告，付运强明知施工现场存在一定的安全隐患，还擅自出现在施工地点，本身也具有一定的��错责任，故一审法院将全部赔偿责任让李新臣一人承担明显不合理。二、事故发生后李新臣分两次拿出1.3万元给付运强住院治疗，付运强在一审庭审中也认可该事实，一审法院在判决中未予扣除。三、付运强的医疗费中包含治疗××的胰岛素及其他和本次交通事故无关的不合理的药用开支，李新臣曾提出相应的鉴定，但鉴定机构未予受理，一审法院以此为由全部支持付运强的诉讼请求不合理。瑞诚公司辩称：一、原审判决认定事实清楚、正确，李新臣与瑞诚公司没有任何关系，瑞诚公司不应当承担赔偿责任。二、原审判决适用法律正确，瑞诚公司与李新臣不存在雇佣关系，也不是侵权人，故不应承担赔偿责任。付运强未答辩。付运强向一审法院起诉请求：李新臣、瑞诚公司赔偿各项经济损失共计154075元。一审判决认定事实：2015年11月2日上午10时许，李新臣驾驶其所有的豫Ｑ×××××号低速自卸货车沿正阳县铜钟镇大黄庄东西路由西向东倒车至正阳县铜钟镇大黄庄路段时，与骑坐在路边停放摩托车上的付运强发生交通事故，导致摩托车损坏，付运强受伤。2015年11月10日，正阳县公安局交通警察大队作出正公交认字[2015]第283号道路交通事故责任认定书，认定李新臣应负事故的全部责任，付运强无事故责任。付运强受伤后入住中国人民解放军第159中心医院，于2016年1月29日出院，住院88天，出院诊断：1、左足开放性外伤：①左足趾毁损伤；②左足第2、3、4趾脱套伤；③左足第2、3、4趾趾间关节脱位；④左足第5跖骨粉碎性骨折；⑤左足背大面积皮肤撕脱并缺损；2、××；3、双下肺肺炎并左下肺肺大疱。出院医嘱：1、饮食：合理膳食，加强营养，宜食用高蛋白，高热量，高维生素类食物，定期���测血糖变化；2、治疗：出院后视创面情况，必要时换药一次，××门诊随诊，调控血糖，监测血糖值变化；3、功能锻炼：术后加强患足锻炼；4、复查：术后半年内每2周复查1次，之后每1月复查1次；5、如出现下列情况应及时到医院就诊：⑴患肢屈伸功能障碍；⑵患肢创口感染及其他不适。付运强支付西药费、检查费、放射费等医疗费用90457.74元。2016年3月3日，付运强委托驻马店军卫法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，2016年3月14日驻马店军卫法医临床司法鉴定所作出驻军卫司鉴所（2016）临鉴字第43号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人付运强左足损伤伤残程度评定Ⅸ级（九级），付运强支付鉴定费700元。2016年5月3日，李新臣向一审法院提出重新鉴定申请，正阳县人民法院于2016年6月24日委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对付运强的伤残等级重新评定，���马店申正法医临床司法鉴定所于2016年6月20日作出驻申正司鉴所（2016）临鉴字第567号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人付运强的伤残等级为Ⅸ级（九级）。2016年8月30日，李新臣向一审法院提出合理用药鉴定申请，正阳县人民法院于2016年10月12日委托驻马店申正临床司法鉴定所进行鉴定，驻马店申正临床司法鉴定所于2017年2月20日以不同意受理，退案为由退还本案的鉴定，一审法院技术室于2017年2月28日作出通知，终结该案对外委托。付运强住院期间，李新臣垫付医疗费13000元。双方因赔偿协商未果，为此成讼。另查明，2015年9月瑞诚公司中标承建正阳县铜钟镇土桥村委至大黄村委第十三标段农村公路项目工程。2015年9月14日，瑞诚公司授权杜保义与案外人杨东升签订协议，协议约定，甲方（杜保义）委托乙方（杨东升）对水泥混凝土路面铺路工程，由甲方提供原材料，乙方组织车辆、人员进行施工，同时约定该水泥混凝土路面铺筑工程按每平方米单价12元结算等内容。该协议签订后，案外人杨东升租用李新臣等人的车辆运送混泥土，双方口头约定按每平方米2.8元来核算报酬，在施工中瑞诚公司负责质量，案外人杨东升等负责安全。施工路段系东西走向，系半封闭状态，且路口设置有警示牌。一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地点，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。“公路”按照其在公路网中的地位，分为国道、省道、县道和乡道，包括路面道路和公路桥梁、公路隧道和公路渡口。本案中，发生事故地点属乡级公路，虽然处于维修施工中，但未完全封闭，由此发生事故应属道路交通事故的范畴，李新臣抗辩称该事故属安全事故，理由不足，不予支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”的规定，本案中，李新臣驾驶其所有的豫Ｑ×××××号低速自卸货车沿正阳县铜钟镇大黄村（庄）东西路由西向东倒车时，与骑坐在路边停放的摩托车上的本案付运强发生交通事故，造成付运强受伤，因李新臣驾驶豫Ｑ×××××号低速自卸货车未投保交强险，故李新臣在交强险责任限额120000元范围内赔偿付运强的各项损失。同时正阳县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李新臣在倒车时未查明车后情况，负此事故的全部责任，结合道路交通事故认定书查明事��，考虑到双方的过错程度等因素，由李新臣承担全部赔偿责任，对超过交强险限额的部分仍应由李新臣承担赔偿责任。关于瑞诚公司是否承担赔偿责任的问题，中标承建正阳县铜钟镇大黄村至土桥村农村公路施工工程的瑞诚公司将水泥混凝土路面铺筑工程分包给案外人杨东升施工，且双方签订的协议约定及庭审中杨东升明确在水泥混凝土铺设中安全保障义务由案外人杨东升负责，故瑞诚公司不承担付运强的赔偿责任。关于李新臣提出结合付运强的诊断证明有××的药，应予以扣除的问题，在庭审中李新臣书面提出了对付运强的用药合理性进行鉴定，正阳县人民法院委托驻马店申正临床司法鉴定所进行鉴定，2017年2月20日驻马店申正临床司法鉴定所作出意见，意见为不同意受理，退案处理，因鉴定机构无法对付运强用药的合理性进行鉴定，对李新臣提出的抗辩理由，不予支持。公民的生命权、健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金等，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，关于付运强请求医疗费用90457.74元的问题，根据付运强提供医疗机构的诊断证明及医疗费票据，以付运强实际发生的医疗费的数额为准，付运强住院支付医疗费90457.74元，予以支持；关于付运强请求误工费3147元的问题，付运强因交通事故受伤住院治疗，导致其收入减少，付运强系农业居民，其误工费标准参照2015年度河南省农村居民人均纯收入标准10853元/年执行，同时付运强因伤残持续误工，其误工时间计算至定残日前一天，付��强于2015年11月2日入院治疗，定残的前一日即2016年3月13日，误工时间为132天，付运强误工费为3924.92元（132天×10853元/年÷365天），付运强请求赔偿误工费按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元的标准及122天的误工期间计款3147元，予以支持；关于付运强请求护理费3147元的问题，因付运强的伤残等级构成九级，原则上护理人数为1人，护理人员的损失参照2015年度河南省农村居民人均纯收入标准10853元/年执行，护理期限为住院期间，付运强请求护理费期限按122天计算，庭审中未提供医疗机构的医嘱及鉴定机构的鉴定意见，其请求按122天赔偿护理费，不予支持。付运强请求按照2014年度河南省农村居民人均可支配收入9416.10元/年标准赔偿护理费，予以支持，付运强护理费的损失为88天×9416.10元÷365天=2270.18元。关于付运强请求营养费3480元的问题，其因交通事故受伤致残，���求的营养费应予以支持，但其请求按每天40元计算过高，以每天20元计算为宜，期间为住院期间，付运强的营养费为1760元（88天×20元/天）。付运强请求营养费3480元，超出1760元的部分，不予支持。付运强请求住院伙食补助费的问题，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天确定，住院88天，共计2640元（30元/天×88天），付运强请求住院伙食补助费3480元，超出2640元的部分，不予支持。关于付运强请求伤残赔偿金37664元的问题，根据受害人的伤残程度，因付运强系农业户口，按照受诉法院所在地上年度农村居民人均纯收入标准计算，其定残时未满60周岁，其残疾赔偿金自定残之日起按20年计算，付运强应获得残疾赔偿金为43142元（20年×10853元/年×20%）。付运强请求残疾赔偿金37664元，系对自己权利的处分，予以支持。关于付运强请求精神抚慰金10000元���问题，付运强因交通事故受伤并构成残疾，给其以后的生产、生活带来不便，给其自身和家人精神上带来痛苦，结合双方过错程度、侵权行为所造成的后果及当地生活水平等因素考虑，付运强请求精神抚慰金10000元符合情理，予以支持。关于付运强请求交通费、住宿费2000元的问题，庭审中其虽未提供交通费、住宿费的票据，但其在市内住院时间较长，确实产生一定交通费及相关费用，酌定交通费等费用为500元。关于付运强请求鉴定费700元的问题，由评估机构出具票据为证，予以支持。本次事故付运强各项损失共计149138.92元（90457.74元+3147元+2270.18元+1760元+2640元+37664元+10000元+500元+700元），应当由李新臣予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和���道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决:一、李新臣于本判决生效后十日内赔偿付运强各项损失149138.92元；二、瑞诚公司不承担赔偿责任。案件受理费3382元，财产保全费220元，由李新臣承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李新臣向本院提交正阳县公安局交警大队交通事故押金暂收条���张共计6000元，证明李新臣垫付医疗费6000元，李新臣在本案中共垫付13000元，付运强予以认可，一审法院对该事实予以认定但在判决中未予扣除。瑞诚公司对上述证据不发表质证意见。付运强未质证。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，根据已查明事实，案外人杨东升在承包事故发生所在公路路面铺筑工程过程中，租用李新臣等四人的车辆用于运输混凝土并支付运费，双方之间应系运输合同关系，李新臣上诉称其与瑞诚公司之间系雇佣关系，与本院查明事实不符，本院不予采信。付运强在本案一审庭审中认可李新臣垫付医疗费13000元，故该款应在计算付运强的总损失时予以扣除，李新臣的该项上诉理由，本院予以采信。李新臣主张应扣除付运强治疗与本次交通事故无关的不合理用药开支，因一审法院委托的鉴定机构无法对该委托事项进行鉴定，李新臣又未提供其他证据证明其主张，故对其该项上诉理由，本院不予采信。一审判决认定的各项赔偿金额正确，本院予以确认，扣除李新臣已垫付13000元医疗费后，其应赔偿付运强各项经济损失共计136138.92元（149138.92元-13000元）。综上，李新臣的部分上诉请求成立，本院予以支持，一审判决认定事实正确但判决结果不当，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省正阳县人民法院（2015）正民初字第2043号民事判决；二、李新臣于本案判决生效后十日内日赔偿付运强各项经济损失共计136138.92元；三、河南瑞诚路桥建设工程有限公司不承担赔偿责任；四、驳回付运强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3382元，财产保全费220元，由李新臣负担，二审案件受理费3283元，由李新臣负担3158元，付运强负担125元。本判决为终审判决。审判长  杨宏光审判员  呼小伟审判员  王 威二〇一七年七月三十一日书记员  刘 柯