安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖16民终84号上诉人（原审原告）：刘全付,男,1937年8月17日出生,汉族,住安徽省利辛县。委托诉讼代理人：李伟进，安徽文州律师事务所律师。被上诉人(原审被告):永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司,住所地江苏省无锡市南长区无星家园787-1古运河文化创意大厦6楼。负责人：陈祺，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈佐镇，安徽鑫和律师事务所律师。上诉人刘全付因与被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称永安财险无锡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初4934号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘全付的委托诉讼代理人李伟进、被上诉人永安财险无锡支公司的委托诉讼代理人沈佐镇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘全付上诉请求：撤销原判，依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人因事故造成右耳流血，且脑部伤害诱发听力障碍，已经合法鉴定机构鉴定，永安财险无锡支公司没有举证证明其耳部伤害构成伤残与事故不具有关联性，一审判决仅凭上诉人年龄大，推测听觉丧失不属于事故造成，认定上诉人右耳伤害构成八级伤残与交通事故无关联性，没有依据。2.一审认定其精神抚慰金10000元过低。3.其是农民，以种地为生，无其他生活来源，受伤前没有丧失劳动能力，其一审提供所在村委会证明证明受伤前能正常参加农业劳动，一审判决永安财险无锡支公司不赔偿误工费错误。4.其一审已撤回对江义强、无锡万通运输有限公司的起诉，一审仍对垫付款20000元进行处理不符合法律规定。5.一审判决其承担本案诉讼费错误。永安财险无锡支公司辩称，1.刘全付受伤后申请伤残鉴定系单方委托鉴定，程序违法，且未对听觉方面进行相关治疗，结合刘全付已年满78周岁高龄，考虑到老人身体机能的减退，其听觉部分丧失构成八级伤残与本次事故关联性无法证实。且刘全付所提供的鉴定报告中也未对是否是本次交通事故造成的损失加以明确，治疗过程中也未见右耳听力相关检查报告单；未见左耳基础听力，无比较基础，故一审法院对该伤残需刘全付进一步举证其关联性后另行解决并无不当。2.刘全付已年满78周岁，属于丧失劳动能力范围，且其未提交误工证明，劳动合同，超出3500元/月收入向国家税务部门纳税等相关证据，证明其因交通事故造成收入减少，故一审法院未支持刘全付的误工费，合理合法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，刘全付的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘全付向一审法院起诉请求：依法判令永安财险无锡支公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后续治疗费合计115163.33元；由永安财险无锡支公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2015年8月18日13时许，江义强驾驶苏Ｂ×××××号重型普通货车在利辛县境内五里北边闫桥闫化田门口处实施倒车时碰到刘全付，造成刘全付受伤的的道路交通事故。该事故经利辛县公安局交通警察大队处理作出第34162320150818002号道路交通事故认定书，认定：江义强负此事故的全部责任,刘全付无责任。事故发生后，刘全付在利辛县人民医院住院治疗30天，支付医疗费用31189.13元，刘全付的伤情经利辛县人民医院诊断为：颅脑损伤、双侧额叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、右侧颅底骨折、颅内积气、左肘部皮肤挫裂伤、全身多处软组织挫伤。经安徽天衡司法鉴定所于2015年12月16日鉴定作出皖天衡司鉴[2015]临鉴字第1878号鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人刘全付因交通事故致全身多处损伤，其中颅脑损伤愈合后遗留头痛、头晕、睡眠差等神经功能障碍，复查脑电图示轻度异常脑电地形图，致其日常生活能力轻度下降，构成X（十）级伤残。2.被鉴定人刘全付损伤休息期限为180天；护理期限为60天；营养期限为60天。3、被鉴定人刘全付因交通事故致全身多处损伤,根据出院医嘱，后续需定期复查，康复理疗等，根据三甲医院收费标准，建议给予后续医疗费用人民币3000元。为此，刘全付支付鉴定费2000元。刘全付在治疗过程中，从利辛县公安局交通警察大队支取江义强支付费用20000元。又查，刘全付于1937年8月17日出生，定残之日78周岁，系安徽省利辛县西潘楼镇闫桥村刘庄农村居民，江义强是苏Ｂ×××××号重型普通货车的实际所有人，该车挂靠在无锡万通运输有限公司，江义强为苏Ｂ×××××号重型普通货车在永安财险无锡支公司投保有交强险和商业第三者责任险，交强险限额：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。商业第三者责任险赔偿限额100万元和商业第三者责任险不计免赔率条款等，事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的生命健康权，依法应当受到法律的保护，公民的身体和财产受到侵害时，侵权人依法应当予以赔偿。刘全付主张的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后续治疗费等赔偿项目，有证据予以证明，且符合法律规定，予以确认。刘全付主张的精神抚慰金30000元数额过高,根据其伤残等级程度和年龄，可酌情确定10000元为宜。刘全付主张的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，因其住院治疗在安徽省县级以上医疗机构，故其护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费按114.21元/天、100元/天、30元/天、10元/天标准计算适当。刘全付已年满78周岁，应属丧失劳动能力范围，故其主张的误工费不予支持。刘全付系农村居民，其主张的伤残赔偿金应当按照安徽省2016年上年度农村居民人均收入10821元/年标准赔偿，赔偿年限为5年乘以伤残等级系数。综上，刘全付的损失为：医疗费31189.13元、护理费（114.21元/天×60天）6852.60元、营养费（30元/天×60天）1800元、住院伙食补助费（100元/天×30天）3000元、伤残赔偿金（10821元/年×5年×10%）5410.50元、精神抚慰金10000元、鉴定费用2000元、交通费（10元/天×30天）300元、后续治疗费3000元，合计63552.23元。本次事故刘全付针对苏Ｂ×××××号重型普通货车属第三者范畴和苏Ｂ×××××号重型普通货车在永安财险无锡支公司投保有交强险，且事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和参照《安徽省实施办法》第五十二条的规定，永安财险无锡支公司在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的交强险限额内赔偿刘全付医疗费10000元、护理费6852.60元、伤残赔偿金5410.50元、精神抚慰金10000元、交通费300元，合计32563.10元。由于本次交通事故发生在机动车与行人之间，苏Ｂ×××××号重型普通货车的所有人江义强在事故中承担全部责任，参照《安徽省实施办法》第五十三条的规定和苏Ｂ×××××号重型普通货车在永安财险无锡支公司投保有商业第三者责任险及不计免赔率条款，故永安财险无锡支公司在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的商业第三者责任险限额赔偿刘全付超出交强险的{[医疗费21189.13元+营养费1800元+住院伙食补助费3000元+后续治疗费3000元]×100%}28989.13元（不包括鉴定费2000元）。在审理过程中刘全付申请撤回对江义强、无锡万通运输有限公司的起诉，原审法院准许刘全付撤回对江义强、无锡万通运输有限公司起诉的申请，故刘全付鉴定费用2000元由其自行承担。刘全付在领取赔偿款时扣除其已在交警队领取江义强支付的20000元。原审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的交强险限额内赔偿刘全付医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费合计32563.10元;二、永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的商业第三者责任险限额内赔偿刘全付医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费合计28989.13元；三、驳回刘全付的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效之日起十日内履行完毕，刘全付在领取赔偿款时扣除其已支取的20000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费876元，减半收取438元，由刘全付负担。本院二审期间，刘全付所举证据及证明目的同一审，永安财险无锡支公司的质证意见同一审；永安财险无锡支公司一、二审均未举证。通过对当事人所举证据及质证、陈述、辩论意见和原审认证情况的审查，本院二审查明的事实除一审对刘全付伤残等级的认定外，其余与一审一致。本院认为，本案二审争议的焦点为：一、刘全付的伤残等级应如何认定；一审判决对刘全付精神抚慰金的认定是否适当；二、对刘全付误工费的请求应否支持；江义强为刘全付垫付的费用应如何处理。关于争议焦点一。刘全付于2015年8月18日因本案交通事故致右侧外耳道流血、双侧额叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、右侧颅底骨折、颅内积气、左肘部皮肤挫裂伤、全身多处软组织挫伤，其因伤在利辛县人民医院住院治疗30天。2015年12月16日经安徽天衡司法鉴定所鉴定，刘全付因交通事故致全身多处损伤，其中颅脑损伤愈合后遗留头痛、头晕、睡眠差等神经功能障碍，复查脑电图示轻度异常脑电地形图，致其日常生活能力轻度下降，构成十级伤残；听力诱发电位报告单示：右耳：95dBnHL，未引出波形，属一耳极度听觉障碍，构成八级伤残；并对刘全付的三期（休息期、护理期、营养期）及后续需定期复查，康复理疗等的后续医疗费用进行了鉴定。永安财险无锡支公司对刘全付一方自行委托安徽天衡司法鉴定所作出的该鉴定意见有异议，认为刘全付耳朵听力出现问题是由于年龄较大造成，对刘全付鉴定八级伤残不予认可，但因其未能举出足以反驳的证据，且一审法院在庭审中告知永安财险无锡支公司申请重新鉴定要在5个工作日内提交书面申请，而其未提交书面重新鉴定的申请，故对永安财险无锡支公司的异议，本院不予采信，该鉴定结论可以作为认定本案事实的依据。一审判决在认定刘全付的伤残等级时，对刘全付右耳构成八级伤残不予认定不当，本院予以纠正。刘全付的残疾赔偿金应为16772.55元（10821元/年×5年×31%）。刘全付因本案交通事故受伤构成八级伤残和十级伤残，一审法院认定刘全付的精神抚慰金为10000元过低，应适当提高，本院酌情认定其精神抚慰金为20000元。故永安财险无锡支公司在交强险限额内应承担的赔偿额相应变更为53925.15元（医疗费10000元+护理费6852.6元+伤残赔偿金16772.55元+精神抚慰金20000元+交通费300元）。关于争议焦点二。本案交通事故发生时刘全付已78周岁，且刘全付所举证据亦不足以证明其在本案交通事故发生前具有劳动能力，故对刘全付主张的误工费，本院不予支持。一审判决未支持刘全付的误工费，并无不当。刘全付在治疗过程中，从利辛县公安局交通警察大队支取江义强支付费用20000元，因一审法院已准许刘全付撤回对江义强、无锡万通运输有限公司的起诉，故该垫付费用20000元应从刘全付诉求的赔偿总额中扣除，永安财险无锡支公司在商业第三者责任险限额内应承担的赔偿额相应变更为8989.13元（28989.13元-20000元）。一审判决永安财险无锡支公司赔付刘全付该20000元后，由刘全付在领取赔偿款时再行扣除该款不当，本院予以纠正。对于江义强为刘全付垫付款20000元，江义强可向永安财险无锡支公司另行主张权利。综上所述，刘全付的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初4934号民事判决第三项，即：驳回刘全付的其他诉讼请求；二、变更安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初4934号民事判决第一项、第二项为：永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司于本判决生效之日起十日内在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的交强险限额内赔偿刘全付医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费合计53925.15元；永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司于本判决生效之日起十日内在苏Ｂ×××××号重型普通货车投保的商业第三者责任险限额内赔偿刘全付医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费合计8989.13元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担按一审判决执行；二审案件受理费500元，由上诉人刘全付负担100元、被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担400元。本判决为终审判决。审 判 长  孙 震审 判 员  张贝贝代理审判员  郜志鹏二〇一七年七月五日书 记 员  吴 瑞