新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0104民初5677号原告：乌鲁木齐盛锦达工贸有限责任公司，住所地乌鲁木齐。法定代表人：邓新华，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝小江，男，1970年7月20日出生，汉族，该公司股东，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：赵新平，新疆仕诚律师事务所律师。被告：新疆八钢钢结构有限公司，住所地乌鲁木齐市。法定代表人：肖剑，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李伦，男，1967年2月24日出生，汉族，该公司副经理，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李文辉，新疆天阳律师事务所律师。原告乌鲁木齐盛锦达工贸有限责任公司（以下简称盛锦达工贸公司）与被告新疆八钢钢结构有限公司（以下简称八钢钢结构公司）挂靠经营合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月14日公开开庭审理，后发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年12月20日及2017年7月3日公开开庭审理了本案。原告盛锦达工贸公司的委托诉讼代理人郝小江和赵新平、被告八钢钢结构公司的委托诉讼代理人李伦和李文辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛锦达工贸公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款456651.11元并承担利息209260.37元，合计665911.48元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2006年12月27日，原告挂靠被告（乙方）与永升建设集团有限公司（甲方）签订建筑安装工程内部承包合同，约定乙方在甲方内部承包克拉玛依市钻井研究院流体厂房工程钢结构建筑安装工程施工，双方对合同价款、工期控制、工程质量、结算方式、材料供应、安全生产、违约责任等作了具体约定。2007年1月9日，原、被告签订协议书，约定此协议适用于原告代表被告与业主签订的工程施工合同和供货合同，并约定被告在收到业主工程款后先扣除原告所发生的材料款、管理费、税款，余款在一周内给付原告，被告按结算造价的3%收取管理费，如果被告所供材料不符合合同要求或者耽误工期造成的损失由被告承担。之后，原告对流体厂房工程钢结构建筑安装工程进行实际施工，经竣工验收，结算总价值为862290元，另由于被告所供材料原因导致工期延误被扣款3万元。扣除被告供应的材料费、管理费、税金，被告应当向原告支付工程款456651.11元。原告多次索要，被告以种种理由拖延至今不付，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告八钢钢结构公司辩称：双方之间不存在挂靠经营合同关系，被告没有向原告支付工程款及利息的义务，原告计算的工程款未经第三方核实，缺乏事实依据，且至今长达10年之久，原告现起诉已超过诉讼时效期间，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2006年12月27日，原告的股东即其本案委托诉讼代理人郝小江代表被告（乙方）与案外人永升建设集团有限公司（甲方，以下简称永升建设公司）签订建筑安装工程内部承包合同，乙方在甲方内部承包钻井研究院流体厂房工程钢结构建筑安装工程施工，合同价款88.9万元（暂定价），结算价款经甲方审核后（以业主结算价为依据，按工程类别及乙方资质级别审核工程造价）确定，工程的设计变更和签证另计，质量等级合格；工程项目必须按合同要求按期完成，如乙方因自身原因组织不当或无故拖延工期，除执行建设单位合同约定的罚款外，甲方将对乙方再扣罚工程总价款的1%；甲方按工程类别收取乙方工程管理费，余款扣除甲方支付工程所发生的各项费用以后，最终以出具的发票为结算依据；甲方按业主支付到账的工程款的80%支付乙方工程进度款；材料供应由乙方采购。在此之前的2005年10月26日及2006年8月17日，郝小江还代表被告与永升建设公司签订了钻井研究院科学实验厂房、金鑫公司厂房钢结构安装工程内部承包合同。2006年1月6日，郝小江代表原告与被告签订协议约定，原告负责克拉玛依市场开拓、办理相关入网手续、及时向被告通报招投标等相关信息、根据被告授权与业主签订合同、协助被告协调与相关方的关系、资金回收；被告按合同要求生产和施工、给予原告业务提成。2007年1月9日，郝小江代表原告与被告的分公司经理王峰签订一份协议书，主要内容为：1.此协议适用于原告代表被告与业主签订的工程建设合同和供货合同；2.对于工程建设合同，原告应按合同工期和质量要求，编制进度计划和施工方案，并报送被告审批同意后方可执行，否则造成的后果，被告不负责；3.原告应按施工方案中的施工机具计划和人员的需用配备机具和人员，并报送被告审批备案后方可执行；4.原告必须保护好被告所供的合格材料，文明施工，遵守建设单位及被告的各项管理制度，接受被告及建设单位对施工过程中的质量和安全的建议；5.在工程和材料采购的投标过程中，被告负责提供企业资信证明等相关资料、材料加工价格、加工周期以及和材料加工相关的工程资料，工程验收工作由原告负责，工程竣工资料按监理要求由原告负责编写，被告有义务提供规范的竣工资料范本；6.原告负责工程款和货款的回收工作，签订合同及回收过程中所发生的公关费用由原告负责，工程类合同投标保证金由原告负责；7.如发生工程质量事故或人员伤亡事故，一切责任均由原告承担，工程质量如达不到合同要求或原告不能按期完工，原告将承担给被告造成的经济损失并承担业主方对被告的相应处罚；8.被告负责按合同规定工期提供工程所需的主、次钢结构件和彩板，并提供相应的质量合格证明，如因材料不符合规范或设计要求而造成的相关损失和费用由材料的提供方负责，被告所供材料必须保质按期完成，因耽误工期而使原告造成的损失由被告承担，材料运费由原告承担，原告如需自行采购应由被告提供的材料必须经被告同意；9.被告在收到业主的工程款后，先扣除被告所发生的材料款、管理费、税款（按税法规定应上缴的税金），余款在一周内付给原告；10.工程结算报告完成并且收回结算款后，甲方扣除所发生的的材料款、税款，扣除原告按审定结算造价的3%向被告交纳的管理费后，乙方开具合法有效的发票给被告，被告在一周内按发票金额付款；11.合同中约定的质保金部分由被告从付给原告的应付款中提前扣除，待质保期满，质保金收回后，原告给被告开具合法有效的发票，被告在一周内按发票金额付款。2008年2月19日，被告召开钢构分公司与原告签订的合作协议协调会并形成会议纪要，主要内容为：与原告2007年的合作按2007年双方达成的《协议书》执行，《协议书》由钢构分公司领导和原告法定代表人签字确认后交经营管理部备案，钢构分公司尽快完成和原告的工程结算工作，并制定相应的回款计划，按分公司相关制度考核执行。后王峰对2007年与原告签订《协议书》以及上述协调会的情况予以书面说明。2008年4月，经与永升建设公司结算，其中钻井研究院流体厂房钢结构工程竣工结算总价为862290元，管理费43114.60元、劳保统筹费26526.30元、定额测定费1211.50元、回访费（质保金）5.2万元。经本院向永升建设公司调查，永升建设公司于2017年5月3日书面说明：被告在其公司承建的所有工程项目于2011年全部已结清，无任何欠款。本案审理中，原告提供2010年7月12日钻井研究院流体厂房工程材料领用统计单4页。经原告申请，本院委托新疆国立资产评估有限责任公司对该统计单中所列材料的价格进行评估，评估意见为：截止评估基准日2007年1月9日，委托评估资产市场价值为424251元。又，原告提供2008年4月22日永升建设公司建筑项目管理分公司第二项目部的扣款证明、2008年7月10日被告关于与永升公司工程项目的结算清单、2008年7月24日被告给永升财务资产部的报告复印件各一份，其中扣款证明的内容为：兹有八钢（郝小江）钢构施工队在钻井工艺研究院流体厂房施工过程中，因材料原因导致工期严重滞后，在工程结算审计中甲方同审计部门要求按合同工期进行索赔，并从结算中扣除；因此，在给施工方支付工程款中将此费用扣除，扣除金额为3万元，特此证明。原告现按钻井研究院流体厂房钢结构工程决算总价892290元（即未扣除3万元的工程造价）以及管理费3%、税金2.41%主张工程款，其对与永升建设公司结算中应扣除管理费43114.60元之外，还应扣除劳保统筹费26526.30元、定额测定费1211.50元无异议。另查明：原告于2010年3月向本院起诉，后于2011年12月撤诉。2015年10月22日，原告诉至本院，主张被告支付合同约定的提成及利润分成费用784677.49元、赔偿延误供货及货物质量造成的损失20080元以及利息219709.07元。该案经本院主持双方对账确定：除流体厂房工程施工业务合同、合同金额88.9万元原告保留诉权之外，该案中所涉及的所有合同，双方均对被告已支付原告5万元，还应支付原告该案中所涉及所有合同（不包括原告保留诉权部分）的提成及利润共计56227.95元无异议。本院认为，被告对2007年1月9日与原告签订协议书、2008年2月19日协调会会议纪要以及其分公司负责人就此书面说明的真实性、合法性不持异议，结合钻井研究院流体厂房钢结构安装施工合同的订立、履行及结算时间，应认定2006年12月27日原告的股东郝小江代表被告与案外人永升建设公司签订建筑安装工程内部承包合同，是原告挂靠被告实际承揽该工程施工，原、被告之间是挂靠经营合同关系。原、被告2006年1月6日签订的协议虽表明双方是委托合同关系，但2007年1月9日双方协议的合同关系与此并不相同，被告也未提供该工程钢结构施工由其实际完成的相应证据，本院对其不存在挂靠经营合同关系的抗辩不予采信。诉讼时效期间从知道或者或者应当知道权利被侵害时计算，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起诉讼时效期间重新计算。本案被告不能明确案外人最后向其支付工程款的具体时间并称工程款未全部回收，而原告也未向被告开具发票，本案之前的诉讼中双方经本院主持调解已确定原告保留本案涉诉工程合同的诉权，故原告本案起诉未超过诉讼时效期间，被告对此的抗辩不能成立。原告没有施工资质以被告的名义与案外人签订的钻井研究院流体厂房钢结构安装施工合同系无效合同，因该工程已竣工验收且已结算，故被告应按2007年1月9日的协议约定向原告支付工程款。被告抗辩截止2016年末案外人尚欠工程款142321元仅为自己的分析，对此未提供财务凭证等证据予以印证，而案外人在本院调查时书面说明截止2011年对被告已无欠款，综合本案实际情况，本院对被告的抗辩不予采信。原告提出被告所供材料的原因导致工期延误被扣款3万元，因原告提供的证据为复印件，不足以证明其事实主张，故对于该工程的结算价本院以案外人工程价款结算账单上的862290元予以确定。被告向原告支付工程款应扣除材料款，被告在收到本院委托对材料价格的评估报告后未在规定期限内提出异议，也未提供其为该工程所供材料的价格的相应证据，而材料价格评估的基准日本应按双方合同履行时间即2007年确定，故庭审时被告对材料价格评估意见的异议本院不予采纳，本院对应扣除的材料价款按评估出的424251元予以确定。被告对于原告应承担税款的比例未提供证据证明，故本院对应扣除税款的比例按原告主张的2.41%予以确定。该工程结算价款862290元减扣材料款424251元、3%的管理费即25868.70元、2.41%的税款即20781.20元，以及原告认可的与案外人结算应扣除的管理费43114.60元、劳保统筹费26526.30元、定额测定费1211.50元后，被告应给付原告的工程款为320536.70元。对于欠款的利息，本院按月息4.875%自原告本案起诉之日起10个月予以确定，即15626.20元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条的规定，判决如下：一、被告新疆八钢钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告乌鲁木齐盛锦达工贸有限责任公司工程款320536.70元；二、被告新疆八钢钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告乌鲁木齐盛锦达工贸有限责任公司利息15626.20元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额665911.48元，确认给付额336162.90元，确认给付额占诉讼标的额的50.48%。案件受理费10459.11元，由原告负担49.52%即5179.35元，被告应负担50.48%即5279.76元；鉴定费3818元、邮寄送达费20元，原告已预交，现由被告负担。被告应负担的诉讼费可在履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审 判 长  郭 荣人民陪审员  张成胜人民陪审员  白雪梅二〇一七年七月五日书 记 员  李 珂