广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1881民初1175号原告：张惠兰，女，汉族，1964年10月14日出生，住广东省翁源县，被告：英德市横石水镇卫生院，地址：广东省英德市横石水镇中大街**。法定代表人：杨振坚，院长。委托代理人：张金青，广东清豪律师事务所律师。委托代理人：赖玉婵，广东清豪律师事务所律师。原告张惠兰诉被告英德市横石水镇卫生院（以下简称横石水镇卫生院）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月17日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张惠兰、被告横石水镇卫生院的委托代理人赖玉婵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张惠兰诉称，2005年4月1日，原告应聘到被告处工作，职位为勤杂工，被告一直没有与原告订立书面的劳动合同。2008年《中华人民共和国劳动合同法》实施后，被告仍然不依法与原告订立书面劳动合同。入职以来，原告从来没有休过周六、周日，没有休过法定节假日，也没有享受过年休假。但被告支付给原告的工资极低，甚至达不到法定的最低工资标准；休息日工作不依法支付不低于工资的200％的工资；法定休假日工作不支付不低于300％的工资；也不按《职工带薪年休假条例》的规定支付原告日工资收入300%年休假工资报酬。2015年12月新院长上任以后，被告经常找借口故意刁难原告，并克扣、停发原告的过节费。春节后，被告要求与原告订立含有试用期内容的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应当与原告订立无固定期限的劳动合同，但被告却要与原告订立含有试用期内容的劳动合同，其目的是借故辞退原告。因而，遭到原告拒签。为此，被告口头通知原告“不要上班了”，并拒绝给原告发书面辞退通知。2017年3月1日，被告贴出《通告》，内容为“因卫生院原清洁工张惠兰、龙新娣不履行医院的‘清洁合同’条款，医院决定从2017年3月1日起不再聘请张惠兰、龙新娣，并在2017年2月28日通知了其本人。在卫生院未聘请到新的清洁工前，请各科室医务人员暂时负责本科室的清洁卫生。”原告认为，被告贴出《通告》的行为表明，被告已经实际违法辞退了原告。为了保护原告作为劳动者的合法权益，请求法院依法判决：一、被告向原告支付因未与原告订立书面劳动合同而应当向原告每月支付二倍工资（即2008年2月开始至2008年12月共11个月的工资）共计13200元。二、被告向原告支付2005年4月至2017年3月因未达到法定最低工资标准的工资差额17376元。三、被告支付原告2005年4月至2017年3月的加班工资共计95690元（其中2005年4月至2017年3月周六、日加班工资81921.1元，法定休假日加班工资13768.9元）。四、被告支付原告年休假工资报酬7733.3元。五、被告支付原告应付未付工资每月1700元。六、被告支付给原告经济补偿20400元（解除劳动合同时，每满一年工龄支付一个月工资）。七、被告向原告支付2年过节费4800元。八、诉讼费、律师费由被告承担。被告横石××镇卫生院答辩称,一、被告与原告的劳动关系在原告开始依法享受基本养老保险待遇时己依法终止。据原告提供的证据1可以证实，原告于1964年10月14日出生，在2014年10月15日时己符合国家法定的企业职工退休年龄，即女工人年满50周岁。据我方提交的证据三可以证实，原告于2015年10月开始己依法享受基本养老金保险待遇。而依据《劳动合同法》第四十四条关于“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”的规定，被告与原告的劳动关系在原告达到法定退休年龄并开始依法享受基本养老金保险待遇时（即2015年10月）已依法终止。二、因原告已达到法定退休年龄并己依法享受基本养老保险待遇，故本案的劳动争议应按劳务关系处理。如前所述，原告提起本案诉讼时己达到法定退休年龄并己依法享受基本养老金保险待遇，故依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的己经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，本案的劳动争议应按劳务关系处理。三、原告的诉讼请求明显缺乏事实和法律依据。1、原告请求被告支付劳动关系存续期间“双倍工资、法定最低工资差额、加班费、未休年休假工资”的诉求不属于本案的受理范围，依法应予以驳回。原告请求被告支付劳动关系存续期间“双倍工资、法定最低工资差额、加班费、未休年休假工资”的诉求均为劳动关系纠纷内容，依据《劳动法》第七十九条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条的规定，劳动纠纷均适用仲裁前置规则。而依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，原告就上述劳动纠纷诉求应在被告与原告的劳动关系终止之日起一年内向仲裁机构提出仲裁申请。故原告请求被告支付劳动关系存续期间“双倍工资、法定最低工资差额、加班费、未休年休假工资”的诉求不属于本案的受理范围，依法应予以驳回。退一万步讲，即使原告的上述劳动纠纷诉求属于本案的受理范围，也缺乏事实和法律依据。首先，原告至今未提交任何证据证明其在入职后第一年的月平均工资为1200元。另，原告于2005年4月入职被告处，但在2017年4月17日才主张二倍工资差额权利，其主张的11个月双倍工资差额己超过时效。其次，被告在2005年4月至2015年10月期间发放给原告的月均工资（含岗位工资、绩效工资、奖金、各种补贴等）均己超过清远市地区同期最低工资标准。再次，原告不存在其主张的加班事实，且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，由于原告至今未能提供证据证实其存在加班的事实，应承担举证不能的法律后果。第四，原告与被告存在劳动关系存续期间，被告在每年春节均给予原告七天的假期，除了三天的法定假期，原告己享受了四天的年休假。如原告在当年年度确剩有未休的年休假情况，被告也已根据原告剩余未休年休假情况进行了余假补助发放，故原告请求被告支付年休假工资缺乏事实和法律依据。2、原告请求被告支付劳务关系存续期间“法定最低工资差额、加班费、未休年休假工资”的诉求缺乏事实和法律依据。“法定最低工资、加班费、年休假工资”均为《劳动法》、《劳动合同法》关于保护劳动者的法定权利，而《劳动法》、《劳动合同法》适用于劳动关系，劳务关系则由《民法通则》、《合同法》进行规范和调整。如前所述，原告自2015年10月至2017年2月期间与被告之间建立的用工关系为劳务关系，故双方之间的用工关系应适用《民法通则》、《合同法》进行规范和调整，不再适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。3、被告不存在拖欠原告应付未付工资1700元的事实。原告自2017年3月1日开始就没有到被告处上班，而依据被告提交的证据二可以证实，被告己通过银行转账方式发放了2017年2月份的工资给原告，故被告不存在拖欠原告应付未付工资1700元的事实。4、原告请求被告支付经济补偿金9600元缺乏事实和法律依据。依据《劳动合同法》第四十四条关于“劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”、第四十六条以及及《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”的规定，现有法律、法规并未规定劳动者达到法定退休年龄终止劳动合同的，用人单位需支付经济补偿金。另，劳动者达到法定退休年龄后被返聘或者其他用人单位提供劳动，与用人单位形成的是劳务关系，不再适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，双方终止劳务关系不存在支付经济补偿金问题。参照广东省劳动争议仲裁委员会《关于达到法定退休年龄未享受基本养老保险待遇的人员经济补偿问题的复函》（粤劳仲函[2009]1号）的规定，也明确用人单位与达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人员终止劳动合同，可以不支付经济补偿金。故，原告请求被告支付经济补偿金9600元缺乏事实和法律依据。5、原告请求被告支付2年过节费4800元缺乏事实和法律依据。依据《民法通则》、《合同法》的相关规定，过节费不是法定的用工单位应支付的劳务报酬组成部分，而是属于用工单位的福利制度，是否向员工发放过节费由用工单位自主决定，用人单位不发放不违法。故原告请求被告支付2年过节费4800元明显缺乏事实和法律依据。综上所述，请求法院依法对本案作出公正的判决，以维护被告的合法权益。经审理查明，原告张惠兰于2005年4月入职被告横石××镇卫生院，担任勤杂工，双方一直未签订书面劳动合同。原告于2015年10月开始依法享受基本养老保险待遇。2017年3月1日，被告贴出一份《通告》，内容为：“因卫生院原清洁工张惠兰、龙新娣不履行医院的‘清洁合同’条款，医院决定从2017年3月1日起不再聘请张惠兰、龙新娣，并在2017年2月28日通知了其本人。在卫生院未聘请到新的清洁工前，请各科室医务人员暂时负责本科室的清洁卫生。”2017年3月24日，原告向英德市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁（以下简称劳动仲裁委），该劳动仲裁委以申请人超过五十周岁，主题不适格为由，决定不予受理。根据原告提供的工资发放明细表，原告2005年至2007年工资为每月500元，2008年至2011年工资为每月600元，2012年工资为每月800元，2013年工资为每月1200元，2014年为每月1000元，2015年为每月1600元，2016年、2017年为每月1700元。庭审中，原告明确其第五项诉讼请求1700元工资是指2017年2月份的工资。被告提供的2017年1月、2月英德市农村信用合作联社批量代收付明细清单显示，被告已通过银行代付2017年1月、2月的工资。原告提供了一份杨强初出具的《证明》，意图证明原告自入职以来至2016年11月杨强初调离横石××镇卫生院，从来没有周末、节假日休息，也没有休过年休假。原告称杨强初曾在横石××镇卫生院工作，是负责管理原告的。原告未向本院申请杨强初出庭作证，庭审中，原告承认杨强初在旁听席。上述事实，原告提供有身份证、证明、通告、横石水卫生院其他人员工资发放表、横石水卫生院工资支出明细表、英德市横石××镇卫生院临时工工资发放明细表、英德市横石××镇卫生院聘用工工资发放明细表、仲裁申请书、不予受理通知书、2017年春节值班安排表等证据，被告提供有横石水卫生院工作制度、2017年1、2月批量代收付明细清单、人员待遇信息表等证据以及双方庭审陈述证实，本院予以确认。本院认为，根据劳动合同法第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，原、被告虽未签订书面劳动合同，但实际已经建立劳动关系。因原告已经于2015年10月开始依法享受基本养老保险待遇，根据劳动合同法第四十四条的规定，原被告之间的劳动合同自彼时已经终止。因此原被告之间从2005年4月至2015年9月是劳动关系，2015年10月至2017年2月应按照劳务关系处理。关于原告2005年4月至2015年9月二倍部分工资、未达到最低工资标准的工资差额、加班工资、年休假工资、经济补偿等诉讼请求，均属于劳动争议，劳动争议实行劳动仲裁前置，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告与被告的劳动关系自2015年10月原告开始依法享受基本养老保险待遇时已经终止。原告提出的要求被告支付2008年2月至12月共11个月的二倍部分工资、2005年4月至2015年9月未达到最低工资标准的工资差额、加班工资、年休假工资、经济补偿等诉讼请求，均已经超过仲裁时效，被告提出了时效抗辩，符合法律规定，本院予以采纳，对原告的上述诉讼请求不予支持。关于2015年10月开始至2017年2月部分的最低工资标准差额、加班工资、年休假工资、经济补偿的诉讼请求部分，原告自2015年10月开始至2017年2月，工资均高于当地最低工资标准，因此对原告要求的此段期限的最低工资标准差额不予支持。原告要求被告支付2015年10月至2017年3月的加班工资，原告提供的证明，称杨强初原是横石××镇卫生院员工，没有证据证实，原告也未申请证人出庭作证，仅凭该书面证明不足以证实原告所述的加班情况，对此项诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告支付年休假工资报酬，原告并未举证证实其2015年至2017年未休年休假的事实，此项请求没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿，因原告已经于2015年10月开始享受基本养老保险待遇，根据劳动合同法第四十四条的规定，原被告之间的劳动合同自彼时已经终止，原告要求被告支付经济补偿，没有法律和事实依据，本院不予支持。原告要求被告支付2017年2月份工资1700元，根据被告提供的批量代收付明细清单，2月份工资已经通过银行发放，原告主张此为1月份工资，没有依据，本院不予支持。原告要求被告支付两年过节费4800元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张惠兰的全部诉讼请求。本案受理费10元，由原告张惠兰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 刘 越二〇一七年七月三日书记员 刘季明附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。