江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1183民初5899号原告：句容建中建设有限公司，住所地句容市华阳镇。法定代表人：巫建忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱林，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘桂生，江苏律师。被告：许国和，男，1967年9月2日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：纪争平，江苏律师。原告句容建中建设有限公司（以下简称建中公司）与被告许国和建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，依法由审判员李师柯适用简易程序于2016年12月13日公开开庭进行了审理。后本院依法由审判员李师柯、人民陪审员**喜、吴乐珍共同组成合议庭适用普通程序，于2017年6月6日、2017年7月3日两次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人纪争平、被告建中公司委托诉讼代理人朱林、刘桂生三次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建中公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告许国和返还原告工程款642699元及利息；2.要求判令被告许国和承担本案诉讼费用。事实理由：原告与被告签订了内部工程承包合同，约定由被告承包原告承建的御东国际71、72、76幢楼的瓦工工程。后经结算，被告完成的工程总价为2739294.95元，原告也已全部付清工程款，但在2016年春节前，被告纠集工人到原告公司闹事，原告考虑维稳，以被告出具借条的的形式向被告再超付642699元工程款用于支付工人工资。被告许国和辩称，双方之间施工合同无效，并且双方也未就工程款进行实际结算，原告不存在多付工程款的情况。1.计算工程款的面积不对；2.计算工程款的单价不对；3.工程进度款计算不对；4.工程量存在漏项；5.53号、59号及围墙工程款余款和点杂工款未付清；6.工地工人受伤的医疗费和误工费未计算；7.原告还要求被告为他人干活未结算；8.2016年1月的工资未结算，结算仅仅是到2015年12月31日止。本院经审理认定事实如下：2014年4月，原告建中公司与被告许国和签订内部工程承包合同一份，约定由被告负责御东国际71、73、76幢楼工程瓦工工程施工。2015年3月15日，原告建中公司与被告许国和签订内部工程承包合同一份，约定由被告许国和负责御东国际会所A区域地块0#桩-11#桩和12#桩-16#桩围墙工程施工。2015年12月28日，原告建中公司与被告许国和签订内部工程承包合同一份，约定由被告许国和负责御东国际二期二标磅房围墙工程施工。2016年2月1日，被告向原告出具承诺书一份，载明“兹有本人许国和，身份证号321123196709024919在建中公司御东国际承建的71幢、72幢、76幢楼项目瓦工施工，截止至2016年1月23日，对本人班组就2015年完成的工作量进行了核算，工程完成总价2739294.95元已经公司和我本人的确认。本人本次申领的14906元将全部用于现场实际工人工资发放，且不存在多领、冒领现象。为此本人承诺：本人截止至2016年1月23日在建中公司御东国际承建的71幢、72幢、76幢楼项目瓦工施工工人工资已全部发清，不会有任何人因此事向建中公司索要工资及上坊事件，否则，本人将承担一切因此对贵公司造成的经济损失，并承担相应的法律责任。”2016年2月2日，被告向原告出具借条一张，载明“本人承包了建中公司发包的御东国际五期71幢、72幢、76幢楼瓦工项目施工，现因本人资金周转困难，特向建中公司借款人民币陆拾肆万贰仟陆佰玖拾玖元整（642699元），此款用于发放本人雇佣的工人工资、劳务费用。此款本人委托建中公司代为发放（具体人员祥见付款委托书）。”另查明：原告与被告之间还就御东国际53幢、59幢及二期二标围墙工程签订施工合同。2016年2月2日，双方就53幢、59幢工程进行结算，其中工程合同审定价为1446317元，合同外项目审定价为126526元，以上共计1572843元。原告给付被告53、59幢工程款为1501441元，尚欠71402元未给付。此外，原告在就53、59号楼施工期间发生签证费用36512.71元，该笔款项双方在审定单中尚有4388.5元并未结算，被告也未支付原告该笔款项。御东国际五期许国和负责的点杂工签证部分尚有31260元尚未结算，该款项原告也未给付被告。2016年1月21日，双方就御东国际会所围墙预付款情况进行结算，工程总造价为270406元，其中已给付236398元，尚欠34008元未给付。2015年2月6日，经双方结算，被告尚欠原告10048.92元工程款未支付，被告陈述该笔款项为原告所欠六期一标围墙的工程款。再查明：被告以出具借条形式向原告申请的工程款642699元均由原告以代被告支付工资的形式支付给被告在涉案工程中雇佣的工人工资、劳务费用。该笔642699元工程款中，原告尚有14906元尚未发放给工人，庭审中，原告同意扣除14906元。被告不具备建设工程项目承包及施工质证。本院认为，被告不具备建设工程项目承包及施工的资质，其与建中公司签订的内部工程承包合同均系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。关于工程计算面积、单价及工程进度的问题。被告虽对工程计算面积、单价及工程进度有异议，但其在2016年1月25日就2015年12月31日之前的工程款预付款明细表中已经对计算面积、单价和进度均予以签字认可，且之后其向原告出具的承诺书中也对此予以再次确认，对此本院予以确认。被告虽辩称单价与合同约定的价格不一致，也应当视为双方对价格进行了变更。关于工程量存在漏项的问题。被告辩称工程款中未计算71号楼砖胎膜及螺杆发泡剂的工程款位计算，但根据原告提交的证据证明71号楼砖胎膜已经双方确认造价为30762.74元，且已计入2014年8月后点杂工审定款中，而螺杆发泡剂工程款也已计入2015年8-12月点杂工审定价中。关于御东国际五期点杂工余款问题。原告虽与被告已就该部分工程款进行结算，但被告提供的点杂工签证单中能够证实该部分中的31260元工程款在结算时存在遗漏，故该部分应当从原告诉请中予以扣除。关于53、59及围墙工程余款和点杂工款的问题。根据原、被告双方结算内容，53、59号楼，原告确实尚欠被告71402元未给付，御东国际会所围墙尚欠34008元未给付，六期一标围墙的工程款尚欠10048.92元未支付，签证遗漏4388.5元，上述四项共计119847.42元未给付，应当从原告诉请中予以扣除。关于工地工人受伤费用的问题。被告仅仅提供出院记录和医疗费发票复印件，其也未举证证明其与受伤工人就赔偿问题达成一致，该费用可待双方处理完毕后再另行主张。关于被告为他人干活未结算的问题。被告对此并无证据证明施工的工程量及造价等，对该意见本院不予采纳。关于2016年1月份被告施工工程款的问题。被告虽仅仅是提交其在2016年1月份自行记录的出工单，但考虑到原、被告双方直至2016年1月22日才终止施工合同，而双方也确实未对2016年1月份的工人工资等进行结算，对此，本院参照原告用工清单人数和时间酌定该部分工程款为60000元。综上，原告在与被告进行结算后以出借的形式支付被告工程款642699元，就原告已超付的工程款被告应当予以返还，但应当扣除。本案中，原告陈述其尚有14906元工程款未代被告支付同意从诉请中予以扣除，故对原告主张的要求被告返还超付工程款应当计算为642699元-14906元-71402元-34008元-4388.5元-31260元-10048.92元-60000元=416685.58元。据此，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告许国和于本判决发生法律效力之日起十日返还原告江苏建中建设有限公司工程款416685.58元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算自2016年6月2日起至实际给付之日止）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10226元，由原告承担3500元，由被告承担6726元（此款原告已预交，被告应连同上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交相应的上诉费用，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  李师柯人民陪审员  **喜人民陪审员  吴乐珍二〇一七年七月二十六日书 记 员  樊 静