内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院民 事 判 决 书（2017）内0526民初291号原告:徐丙春，男，1954年2月8日出生，汉族，无职业，住山东省滕州市。原告：徐化龙，男，1981年12月4日出生，汉族，无职业，住山东省滕州市。委托诉讼代理人:张久辉，内蒙古铭真律师事务所律师。被告：郑立存，男，1971年8月27日出生，汉族，无职业，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：王次杭，男，1992年5月1日出生，汉族，无职业，住山东省滕州市。被告：孔磊，男，1974年10月14日出生，汉族，鲁蒙煤业有限公司经理，住山东省滕州市。第三人：扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区。法定代表人：孔磊，该公司经理。原告徐丙春、徐化龙诉被告郑立存、孔磊、第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告徐丙春、徐化龙及其委托诉讼代理人张久辉，被告郑立存及委托诉讼代理人王次杭到庭参加诉讼，被告孔磊、第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与被告郑立存、孔磊2014年7月20日签订的《合作协议》；2、要求被告郑立存将截止2015年7月30日应承担的亏损73.5万元给付原告；3、要求被告孔磊将截止2015年7月30日应承担的亏损73.5万元给付原告；4、请求人民法院判决原被告合伙期间第三人名下产生的债权由原告行使收回的权利；5、要求二被告给付原告投资款中的6091450元（未追回的债权4621450元和二被告应承担的亏存款1470000元）自2015年7月30日至法院判决解除《合作协议》之日的利息。事实和理由：被告郑立存、孔磊是第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司股东。原告徐丙春是原告徐化龙的父亲。2014年7月20日，原告徐丙春、徐化龙与被告郑立存、孔磊签订协议，约定双方合伙以第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司名义经营煤炭生意，经营期间合伙双方无偿使用第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司的场地和设备，资金主要由原告徐丙春提供，月息按1.5%计算，资金利息作为投资成本。合伙期间盈亏二被告占70%，原告占30%。协议签订后，二原告开始陆续投入资金，与二被告一起经营煤炭购销。截止2015年7月30日，被告孔磊没有投入资金，被告郑立存只在与锦江电厂交易时交纳了100万元的保证金，后被告郑立存私自将这100万元抽回。二原告合计投入资金1256万元，该1256万元基本上全部转化为债权未能收回，经原被告结算亏损210万元，原被告对亏损分担进行了书面确认。此次结算后，合伙经营几乎处于停滞状态，原告投入的资金也很难回笼，二被告也不投入资金，导致合伙事务无法进行。因此，二原告多次要求二被告对合伙事务进行清算，但二被告不予理睬，对前期结算应承担亏损，二被告也不给付原告，故提起上述诉讼请求。郑立存说公章有两套，一个在扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司一直在使用，包括签订合同等其它业务；另一个是孔磊使用，至于谁刻章不知道。被告郑立存辩称，合伙事宜都是口头协议，当时孔磊在场。合伙协议是后补的，签订合伙协议时孔磊不在场，协议内容我给孔磊说过，当时他说行。其它事实与原告在起诉状所说的一致。我同意解除合伙协议，同意给付亏损款73.5万元。对原被告合伙期间第三人名下产生的债权由原告行使收回的权利我没有意见。原告投资款双方约定了利息，但我现在给不了。被告孔磊书面辩称，我从未与原告徐丙春、徐化龙签订过合伙协议。从未向二原告提供过资金、实物、技术，未参加过合伙经营及劳动，未参与过盈利分配，与二原告之间并不存在合伙经营关系。合伙协议中加盖的公章并非扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司公章。我是扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司法定代表人，公司公章一直由我保管，从未离过身，并且公司公章和个人章从未用于二原告签订合同上，二原告出具的合伙协议中加盖的公章并非是扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司公章，我也从未答应过将公司场地和设备无偿提供给二原告使用。因此，合伙协议与我和扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司不存在任何权利义务关系，我申请对合伙协议中显示有扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司公章字样进行鉴定。我从未向二原告书面确认”亏损分担”。如果二原告提交的合伙协议中显示有扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司公章，必定为他人私刻，并非真实的扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司公章，我保留追究相关责任人的刑事责任。综上所述，我从未与二原告签订过合伙协议，从未与二原告书面确认过”亏损分担”，扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司未在合伙协议加盖过公章，我与二原告没有任何合伙经营上的权利义务纠纷，请法院依法驳回二原告对我的诉讼请求。本案争议焦点为：1、被告孔磊与原告之间是否存在合伙协议关系？2、原告要求解除原被告之间的合伙协议的条件是否成就？3、原告要求被告孔磊给付73.5万元的诉讼请求是否有事实和法律依据？4、原告对原被告在合伙期间第三人名下产生的债权是否有行使收回的权利？5、二被告应否承担自2015年7月30日至解除合作协议之日的利息？利息多少？原告为了证明自己的主张列举了以下证据：举一、二原告与被告郑立存、孔磊签订的合作协议一份。证明二原告与被告郑立存、孔磊于2014年7月20日约定由徐丙春出资共同经营煤炭，资金利息1.5%，盈余分配被告郑立存、孔磊占70%，二原告占30%。经营期间无偿使用鲁蒙公司场地及设备。甲方郑立存、孔磊由郑立存代表甲方在协议上签字，乙方徐丙春、徐化龙由徐丙春代表乙方在协议上签字。被告郑立存质证认为，我代表自己签字的没有意见，其它与我无关。我没有代表孔磊。我不知道加盖公章的事。本院认证为，该证据和原被告的陈述能够证明郑立存与原告徐丙春于2014年7月20日签订《合作协议》，约定由徐丙春出资共同经营煤炭，徐丙春出资的资金月利率为15‰，盈余分配被告郑立存、孔磊占70%，二原告占30%。经营期间无偿使用鲁蒙公司场地及设备，为有效证据，予以采信。举二、原告与郑立存、孔磊对合作阶段结算的协议以及结算明细各一份。证明截止2015年7月30日，二原告投入资金1256万元，大部分资金在当时没有收回，此期间产生亏损2101147元，双方对亏损分担进行了约定，约定亏损额为210万元。被告郑立存质证认为，没意见。本院认证为，该组证据能够证明原告徐丙春与被告郑立存在合伙期间对账目进行结算，二原告投入资金1256万元，截止2015年7月30日亏损2101147元，双方约定亏损额为210万元，且约定对亏损分担，为有效证据，予以采信；举三、未收回的债权明细及运通物贸有限公司的证明各一份。证明合作期间未收回的债权总额为4621450元，该债权应由二原告行使收回权，并归二原告所有。被告郑立存质证认为，没意见。本院认证为，该组证据能够证明合作期间未收回的债权总额为4621450元，为有效证据，予以采信。举四、内蒙古锦联铝材有限公司与扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司在2014年7月11日签订的27000吨煤炭购销合同一份、扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司向购货方内蒙古锦联铝材有限公司供煤部分发货单17枚、称重计量单15枚、被告孔磊签署的鲁蒙公司与锦联公司煤炭结算单一张、鲁蒙公司为履行与锦联公司签订的供煤合同向内蒙古源源集团金源里矿业有限公司签订煤炭购买合同一份以及购进煤炭的称重计量单两张。证明：鲁蒙煤业有限公司法定代表人孔磊与锦联公司签订供煤合同后，开始与原告及被告郑立存合伙经营煤炭的购销，在履行鲁蒙公司与锦联签订的煤炭购销合同时出资均为原告提供，所购煤炭是在内蒙古源源集团金源里矿业有限公司购买，期间的购货单据、发货单据均有孔磊儿子孔博文签字，鲁蒙公司与锦联的结算单有孔磊的签字，鲁蒙公司与金源里有限公司买卖合同有孔磊签字，以上事实证明原告与被告孔磊、郑立存合伙经营煤炭的事实及孔磊参与了原被告合伙经营煤炭的行为。被告郑立存质证认为，没意见。本院认证为，该组证据不能足以证明孔磊系合伙人之一，不予采信。经审理查明，2014年7月20日，徐丙春与郑立存签订《合作协议》，协议内容为甲方：郑立存、孔磊；乙方：徐丙春、徐化龙。经甲乙双方协商共同经营锦江电厂及其他要货单位，资金来源主要有徐丙春提供按账面为准，月息定为一分五（1.5%），分红按股份分配，甲方占股份70%，乙方占股份30%，不论公司盈亏都按股份均摊。甲乙双方用扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司名义经营，经营期间对该公司及其公司的场地和设备无偿使用，经营期间投资公司的资金不准任何人挪用。资金只用于合伙做煤炭生意，不经过合伙人同意私自挪用公司资金，应负法律责任。本协议一式三份，公司留一份，甲乙双方各执一份。甲乙双方签字后生效。甲方代表处：郑立存签名。乙方代表处：徐丙春签名。加盖刻字为扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司的章和孔磊之印的个人章。郑立存与徐丙春签订《合作协议》后，徐丙春、徐化龙和郑立存合伙经营煤炭生意，虽然徐化龙未在合同上签名，但现在认可该合同。2015年7月30日，原告徐丙春与被告郑立存进行结算，二原告投入资金1256万元，被告郑立存投入100万元，截止2015年7月30日亏损2101147元，双方约定亏损额为210万元，并签订结算协议，协议记载：自2014年7月20日至2015年7月底，郑立存、孔磊、徐丙春三人合伙，在内蒙用扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司做煤炭生意，资金由徐丙春出资，月利息按一分五计算。郑立存、孔磊二人股份占70%，徐丙春股份占30%。经三人算账，一年内亏损210余万元。三人按股份平摊，郑立存35%股份摊亏73.5万元，孔磊35%股份摊亏73.5万元，徐丙春30%股份摊亏63万元。以后如有烂账及亏损再按股份均摊。郑立存、徐丙春签名，加盖刻字为扎鲁特旗鲁蒙煤业有限责任公司章和孔磊之印个人章。该协议上郑立存又注明：以上亏损贰佰壹拾万元属实，按股份分摊合理。清算时，原告未追回的债权4621450元。之后原告向被告催要亏损款，但至今未结果，诉至本院。本院认为，徐丙春与郑立存签订的《合作协议》和清算协议是郑立存与徐丙春的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，徐丙春与郑立存存在合伙关系。虽徐化龙未在协议上签名，但现在本人认可本案涉及的两份协议，系合伙一方人之一，故该协议对徐化龙具有约束力。被告孔磊否认《合作协议》，原告也未能提供足够的证据证明其为合伙人，故原告提出孔磊系合伙人，应承担责任的主张，缺乏依据，不予支持。2015年7月30日，徐丙春与郑立存签订结算协议后，未继续合伙经营煤炭生意，合伙关系继续维持下去，只能给各方当事人带来更多的纠纷，且被告郑立存同意解除合伙协议，应予准许。原告徐丙春与被告郑立存签订结算协议中明确表明资金由徐丙春出资，亏损210万元，该款中郑立存分担73.5万元，被告郑立存也同意给付亏存款73.5万元，本院予以支持。关于原告要求被告给付投资款6091450元的利息的主张，因原告与被告郑立存合伙经营煤炭生意后亏损210万元以外，原告未能提供4621450元债权现在为止未能追回或者何时追回，故除了210万元以外部分不予支持，且该利息也属于亏损甲乙双方应按比例承担。关于原告要求合伙期间第三人名下产生的债权由原告行使收回的权利和所有的主张，因被告郑立存无异议，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告徐丙春、徐化龙与被告郑立存之间的合伙协议；二、被告郑立存于本判决生效后立即给付原告徐丙春、徐化龙投资亏损款73.5万元；三、被告郑立存于本判决生效后立即给付原告徐丙春、徐化龙投资款利息524055元[210万元×15‰×713日（自2015年7月30日至2017年7月13日）÷30日×70%]；四、合伙期间以第三人扎鲁特旗鲁蒙煤业有限公司名义产生的债权归原告徐丙春、徐化龙所有；五、驳回原告徐丙春、徐化龙对被告孔磊的诉讼请求；六、驳回原告徐丙春、徐化龙的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18030元，保全费5000元，由原告徐丙春、徐化龙5030元，被告郑立存承担18000元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 长  齐达来审 判 员  红 英人民陪审员  爱 华二〇一七年七月十三日书 记 员  木其尔