广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0304民初1696号 原告：唐高军，男，1988年1月27日出生，瑶族，住桂林市秀峰区。 委托诉讼代理人：唐忍、江海宁（实习），广西桂康律师事务所律师。 被告：刘金国，男，1962年2月20日出生，户籍地址：湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：赵广林、刘杰（实习），广西绮鸣律师事务所律师。 被告：王守斌（曾用名：王守兵），男，1974年3月26日出生，汉族，住桂林市象山区。 委托诉讼代理人：莫军勇，广西嘉宸律师事务所律师。 原告唐高军诉被告刘金国、王守斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告唐高军及其委托诉讼代理人唐忍、江海宁、被告刘金国及其委托诉讼代理人赵广林、刘杰、被告王守斌委托诉讼代理人莫军勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告唐高军向本院提出诉讼请求：一、判令两被告共同支付原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、必要营养费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费等共计189902.985元[具体计算标准为：1、医疗费：32055.82元，其中兴安县界首医院：原告自行支出42303.35+869.2+739.5+611.5+523.5=45047.5-被告垫付42458+1529.39=43987.39=1059.66元。桂林市人民医院30799.16元，已经支出436.4元+已经发生尚未开出发票30362.76元（原告已预交14000元，显示在人民医院的费用清单上，余款未付清而医院不开具发票）=30799.16元。灌阳医院197元）；2、误工费：（46647÷365）元/天×337天=43068.6元（按建筑业计算）；3、护理费：（44684÷365）元/天×43天=5264.14元（按居民服务业计算）；4、交通费：1170元；5、住院伙食补助费：100元/天×43天=4300元；6、残疾赔偿金（十级）：26416×20×10%=52832元；7、伤残鉴定费：700元；8、营养费：60元/天×337天=21905元；9、残疾辅助器具费：350；10、被抚养人生活费（2人）：[16321元/年×（18-6）年×50%×10%]+[16321元/年×（18-1.5）年×50%×10%]=23257.425元；11、精神损失：5000元]；二、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告一刘金国雇佣原告唐高军为被告二王守斌装修位于桂林市象山区的房子，在2016年4月19日13时40分许在装修打墙时不慎被砸伤，致使原告左侧小腿、右侧上臂及额部受伤，于当日住进桂林市人民医院，在2016年4月23日转院到兴安界首中西医结合医院界首骨伤医院治疗，于同年6月1日出院回家养伤，住院及后续复诊的医疗费共计869.27元。医院遗嘱建议暂予禁止下地行走，加强关节功能训练，加强营养，需进行二次手术行内固定取出。同年6月21日经司法鉴定为八级伤残，由于伤势过重原告唐高军不能下地行走，已严重影响到原告的工作与生活，精神也受到了严重的创伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。第十七条之规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。同时，根据《家庭居室装饰装修管理试行办法》也规定，凡没有《建筑业企业资质证书》或者建设行政主管部门发放的个体装饰装修从业者上岗证书的单位和个人，不得承接家庭居室装饰装修工程，被告一刘金国没有装修资质，被告二王守斌明知刘金国无资质仍将房屋装修事宜交由其承担，二被告对原告应承担连带责任。 综上，原告受伤住院治疗至今，被告刘金国、王守斌不闻不问，也未支付任何的赔偿费用。原告为维护其合法权益，根据我国法律的相关规定起诉。 被告刘金国辩称,请求法庭依法驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费由原告自行承担。原告诉称被告刘金国雇佣这个事实错误，刘金国只是把这个劳务分包给原告,所以原告在分包劳务的过程中的伤害只能是自行承担。原告在施工过程中违规施工，刘金国已经提供了安全施工的脚手架但是被告没有使用脚手架，而且原告唐高军没有按照规定，这个打墙是从上往下打，而原告是从下往上打，所以导致了墙体的倒塌，所以原告在施工过中有过错。第三原告主张的赔偿项目以及计算标准没有事实和法律依据。1、原告主张原告本人以及原告抚养的人在城镇生活没有相应的城镇居住证明、社保缴费证明、城镇工作合同、学习证明以及这个房屋租赁备案等证据证实。相反，原告在本案打工的事实以及提供的个人身份证等证据证实了原告本人以及由原告抚养的人是在农村居住生活，并非是在城镇居住生活，因此原告要求按城镇居民标准赔偿的主张没有事实依据。2、原告误工费按建筑业标准以及337天计算赔偿的主张。没有相应的建筑业资质及其及其相应的收入证明。原告在相同或相近的行业工作，而本案除了这个原告的病历和诊断证明证据，可以确定原告的误工为43天外，其原告的误工并没有医疗机构或者司法鉴定机构出具的证明证实，因此原告误工费的主张没有事实依据。3、原告主张的护理费本案除了医院出具的证明护理人数和护理期限外，没有医疗机构或者司法鉴定机构出具的证明证实而且也没有具体的护理人员出具的收款证明。以及护理人员出庭作证证实该费用是否已实际发生。4、原告营养费的标准以及按照337天计算，没有医疗机构或者司法鉴定机构出具的证明证实。因此，本案的营养费应在医疗机构出具的医嘱范围内和根据司法实践酌情予以考虑。5、原告主张的交通费1170元，应当以有效票据为凭，与原告就医或者转院治疗的地点、次数、时间及必要的陪护人的实际发生费用计算，但原告所提供的票据票的票号都是相连的。因此这个真实性合法性都无法证实。6、原告主张的残疾赔偿金，应当以原告实际伤残等级按本月所在地上一年度农村居民人均纯收入9467元至定残之月起计算二十年，7、原告主张的伤残鉴定费700元因为该伤残鉴定是原告擅自做的鉴定。而且该鉴定已被有效的司法鉴定否定因此对该鉴定的费用应当由原告自行承担。8、原告主张的被抚养人生活费应当以原告的实际伤残等级按本院所在地上一年度农村居民人均消费支出7582元的标准计算，其依法应当负担的50%部分抚养义务的两位人至十八周岁但被成年人的年赔偿总额累计不应超过上一年度农村居民人均年消费1582元的支出额。同时因为原告只是证实有一个抚养人没有两个抚养人，所以原告所主张的两个抚养人是没有依据的。9、原告主张的精神损失，因为原告对本案的发生有重大的过错。所以对本案的精神陪损失赔偿。被告认为应当以2000元为准。10，被告王守斌在本案中有一定的责任。在本案中王守斌与刘金国签订了一份王老板旅社改造预算协议，但双方只是约定了涉案工程的由刘金国包工包料，没有约定安全生产即损害的责任，而且原告在当天的施工,王守斌原告本人就在现场监督施工。并在中午休息时要求原告加班施工。也告诉中午一点开始施工，就是那时出的事。王守斌没有及时主动地制止原告违规施工，因此王守斌作为施工监督者应依法对原告的损害承担安全生产监督的责任。同时本案不应当是生命权、健康权、身体权的人身损害纠纷。因为人身损害是自然人的生命健康身体受到侵害造成的伤害。本案关系表明原告的人身损害是在装修王守斌的房屋时违规的打墙，导致被倒塌的墙体砸伤并非各被告的不法侵害所致。因此，本案案由生命权、健康权、身体权纠纷与法律规定不符合，刘金国在原告受伤然后本着人道主义已先行垫付给了原告42458元医疗费，该款应在本案已确定。刘金国的赔偿中予以抵扣。因为如果没有确定刘金国的赔偿责任，或者确定的赔偿低于垫付款。则应当由原告全额退还，或者将抵扣后的余款退返给刘金国，本案的诉讼费用应当由各方按照其承担的责任负担。 被告王守斌辩称，首先装修工程承包给了刘金国并且王守斌对于原告的受伤并不存在的任何过错。因此，王守斌对原告的损失不应当承担赔偿责任。第二点，本案中系由于原告的重大过错造成了自身的伤害。所以本案中应该承担主要责任的人是原告不是被告。第三点本案中，原告和被告刘金国之间他们是形成了劳务关系。不是所谓的雇佣关系。因此这个本案中，被告王守斌也不应当承担本案的赔偿责任。第四点。本案中原告主张的各项费用没有充分的证据予以证明。原告所主张的赔偿项目存在错误或者是过高的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告于2014年1月15日租赁秀峰区甲山东莲莫家街房屋居住，育有一女唐秋（2010年8月7日出生）、一子唐敬轩（2014年12月22日出生）。2、原告于2016年6月16日自行委托桂林市正兴司法鉴定所进行伤残鉴定，2016年6月21日作出的桂正兴司鉴所（2016）临鉴字第160号《法医临床司法鉴定意见书》鉴定为八级伤残。被告申请重新鉴定，经本院委托桂林市法源司法鉴定所进行伤残鉴定，2017年3月23日桂市华源（2017）法医鉴字第117号《法医临床司法鉴定意见书》鉴定为十级伤残。3、原告于2016年4月19日住进桂林市人民医院，同月23日转院到兴安界首中西医结合医院界首骨伤医院治疗，于同年6月1日出院，住院43天。桂正兴司鉴所（2016）临鉴字第160号《法医临床司法鉴定意见书》系2016年6月21日作出，从住院开始间隔64天。 本院认为，本案中，被告王守斌将桂林市象山区房子装修交由被告刘金国承包，被告刘金国请了原告拆墙。原告在2016年4月19日在装修打墙时被砸伤。对于本案，被告应否承担责任；如承担，比例、数额；原告诉请数额确定。分析如下： 本案二被告均应承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告刘金国源点承担直接赔偿责任，因为其并无相应资质，因此，被告王守斌应当承担连带赔偿责任。 二被告承担80%责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。对于本案，原告唐高军没有按装修惯例采取相应保护措施，有过错，应当自行承担本案20%的损失。 关于原告诉请计算。原告可按城镇居民计算，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定具体计算：1、医疗费：32056.27元，其中兴安县界首医院45047.50元、桂林市人民医院30799.16元、灌阳医院197元。减去被告垫付43987.39；2、误工费：（46647÷365）元/天×64天=8179.2元；3、护理费：120元/天×43天×1人=5160元；4、交通费：本院酌定800元；5、住院伙食补助费：100元/天×43天=4300元；6、残疾赔偿金（十级）：26416×20×10%=52832元；7、伤残鉴定费：700元；8、营养费：30元/天×64天=1920元；9、残疾辅助器具费：350；10、被抚养人生活费13872.25元：在唐秋成年前的12年，应当赔偿两人费用：16321×12年×10%÷2人=9792元，此后唐敬轩，16321×5年×10%÷2人=4080.25元；11、精神损失：本院酌定3000元。综上，各项费用合计为122469.72元。被告承担80%，即97975.77元。 综上所述，原告的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告刘金国于本判决生效之日起十日内赔偿原告唐高军款项97975.77元； 二、被告王守斌对判决第一项承担连带责任； 三、驳回原告唐高军其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4098元（原告已预交），由二被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费4098元[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  胡乐东 人民陪审员  廖德芳 人民陪审员  刘慧飞 二〇一七年七月十八日 代书 记员  欧玲伶