广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民初91号原告:联建（中国）科技有限公司。住所地：江苏省苏州市工业园区苏虹西路**号。法定代表人：黄显雄。破产管理人：安永华明会计师事务所（特殊普通合伙）苏州分所。委托代理人：彭慧，江苏益友天元律师事务所律师。委托代理人：蒋宁，江苏益友天元律师事务所律师。被告：东莞万士达液晶显示器有限公司。住所地：广东省东莞市东城区桑园社区工业路***号。法定代表人：黄显雄。破产管理人：广东天健会计师事务所有限公司。委托代理人：王庆怀，广东东慧律师事务所律师。委托代理人：邓沛康，广东莞信律师事务所律师。原告联建（中国）科技有限公司（以下简称联建公司）诉被告东莞万士达液晶显示器有限公司（以下简称万士达公司）一般取回权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭于2017年5月17日公开开庭进行了审理。原告联建公司的委托代理人蒋宁律师到庭参加诉讼，被告万士达公司委托代理人王庆怀、邓沛康律师到庭参加诉讼，本案现已审理终结。联建公司向本院提出诉讼请求：1.判令万士达公司归还联建公司留存于万士达公司处的资产（资产列表详见《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》）；2.本案诉讼费由万士达公司承担。事实与理由：联建公司与万士达公司系关联公司，在共同母公司胜华科技股份有限公司（以下简称胜华公司）安排下存有业务往来。从2009年开始，对于部分触控面板及模块制造，双方签署《委托加工合约书》，由联建公司委托万士达公司进行加工，并向万士达公司提供原材料。2015年8月13日，东莞市中级人民法院作出（2015）东中法民二破字第2号裁定书，受理万士达公司重整一案，指定广东天健会计师事务所有限公司担任管理人，并对万士达公司的所有执行案件均中止执行，查封的资产也予以解封。截至2015年3月19日，联建公司账面显示至少有价值共计10055959.02元的资产留存在万士达公司。2015年4月2日，联建公司管理人向万士达公司发送通知函，要求对留存的存货予以取回，但万士达公司未做回应。2015年9月22日，联建公司再次向万士达公司的管理人发送通知函，要求对留存货物予以取回，但未收到任何回应。现万士达公司及管理人拒不归还联建公司资产的行为侵害了联建公司合法权益，给联建公司重整带来困难。为维护联建公司及广大债权人合法权益，保证破产重整程序的顺利进行，请求支持联建公司的诉讼请求。万士达公司向本院答辩称：1.联建公司、万士达公司双方目前处于破产重整阶段，非正常经营。万士达公司的管理人在接手万士达公司工作之后，并没有相关的涉案存货的资料，联建公司所提起诉讼的依据仅凭系统资料打印出来由万士达公司当时的工作人员确认。根据万士达公司当时确认的情况，事实上相关的货物并没有进行现场的核实过。所以，联建公司应当提供具体的存货的位置，及存货现场的证据。2.万士达公司管理人接手后，由于万士达公司的仓库存在大量的货物，并没有对相关货物进行明确区分，导致万士达公司无法分辨出联建公司所主张的货物。3.联建公司、万士达公司双方属于关联企业，受台湾母公司胜华公司指派进行相关的交易，所以万士达公司无法核清涉案货物，具体交易情况与事实。综上，请求法庭依法认定联建公司事实不清，证据不足，驳回诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2014年1月9日，联建公司、万士达公司签订《委托加工合约书》，约定联建公司委托万士达公司从事触控面板及模块加工，委托加工所需材料应由联建公司负责运送至万士达工厂，且运费由联建公司承担,联建公司所提供加工用之材料，万士达公司应予以验收核对，品质若有瑕疵或数量有误，万士达公司应立即以书面告知联建公司，由联建公司负责换补，非经联建公司同意，万士达公司不得将联建公司提供之材料及技术数据自行保留、转售或交给第三者，如万士达公司未遵守此项规定，应负责损害赔偿，任何一方有破产、和解、解散、重整、停止营业或被任何金融机构列为拒绝往来户之情形，本合约于向法院或商会或主管机关申请破产、和解、解散、重整、停止营业时或被任何金融机构列为拒绝往来户时，不论他方是否知悉有无通知，本合约均自动终止。2.联建公司、万士达公司均在无落款日期的《库存函证》上盖章确认截至2015年3月19日止，联建公司存放在万士达公司的材料在联建公司帐面记录如附件《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》一致。《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》有七页，显示库存材料共计579项，每页均加盖联建公司、万士达公司印章。3.2015年3月19日，苏州工业园区人民法院作出（2015）园商破字第00001号-1民事裁定，受理申请人中国建设银行股份有限公司苏州工业园区支行、中国银行股份有限公司苏州工业园区支行、交通银行股份有限公司苏州分行、中国农业银行股份有限公司苏州工业园区支行、江苏银行股份有限公司苏州平江支行、合作金库商业银行股份有限公司苏州分行、苏州银行股份有限公司苏州分行、中国工商银行股份有限公司苏州工业园区支行对被申请人联建公司的破产重整申请。4.2015年8月13日，广东省东莞市中级人民法院作出（2015）东中法民二破字第2号之一民事裁定：一、立案受理申请人交通银行股份有限公司东莞分行对被申请人万士达公司的重整申请，准许万士达公司重整；二、指定广东天健会计师事务所有限公司为万士达公司管理人。2016年7月4日，广东省东莞市中级人民法院作出（2015）东中法民二破字第2号之五民事裁定：一、终止万士达公司重整程序；二、宣告万士达公司破产。5.本案审理期间，万士达公司一方称联建公司应当派对货物比较了解的人员到万士达公司去挑选货物，由于货物全部堆放在一起，万士达公司无法识别哪些是联建公司所主张的货物。联建公司一方称万士达公司交付给联建公司的货物应该是一个合格交付，不能将混同的货物交付给联建公司，让联建公司自行挑选辨别。6.2017年6月8日，本院组织万士达公司、联建公司人员到万士达公司现场核对《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料，万士达公司一方称无法找到《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列货物，但不确定是否灭失。联建公司一方称确定货物在万士达公司，但找出货物责任在万士达公司。万士达公司、联建公司人员均表示无法协商确定《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列货物的价值。本院认为，联建公司请求万士达公司归还《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列资产，而万士达公司已宣告破产，故本案纠纷与破产有关，属于一般取回权纠纷。《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》已由双方盖章确认，可认定联建公司依《委托加工合约书》交付《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料给万士达公司。万士达公司在诉讼中称无法找到《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料，但不确认灭失，要求联建公司自行找出及取回相应材料。联建公司在诉讼中称确定相应材料在万士达公司，但找出相应材料的责任在万士达公司，万士达公司不能将混同的货物交付给联建公司，让联建公司自行挑选辨别，万士达公司应当将《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料找出并合格交付给联建公司。据此，双方当事人对于联建公司就《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料行使取回权并无异议，本案的争议焦点在于双方当事人对取回权的行使方式有不同主张，联建公司主张由万士达公司挑选出来交付给联建公司，万士达公司主张由联建公司自行在万士达公司挑选出来并取回。对该争议，结合事实认定和法律适用分析处理如下：《中华人民共和国合同法》第九十一条规定：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。”第九十二条规定：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”联建公司、万士达公司2014年1月9日《委托加工合约书》约定任何一方重整时自动终止合约。联建公司重整案件于2015年3月19日经人民法院受理。据此，当事人约定终止合同权利义务的情形已经出现，联建公司、万士达公司2014年1月9日《委托加工合约书》的权利义务依法终止。合同终止后，万士达公司依法应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。联建公司依合同交付的材料留存在万士达公司，合同权利义务终止后，万士达公司有义务协助联建公司清点运走，联建公司主张万士达公司履行将联建公司留存材料清点出来交付给联建公司的义务，已超出协助的范围，缺乏合同上和法律上的依据。《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十六条规定：“权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。”第二十八条规定：“权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。”万士达公司于2016年7月4日经人民法院裁定宣告破产，联建公司依法可通过万士达公司管理人取回财产。联建公司主张万士达公司履行将联建公司留存材料清点出来交付给联建公司的义务，不符合上述规定。综上，联建公司就《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》所列材料行使取回权，应由联建公司自行在万士达公司挑选出来并取回，万士达公司承担协助义务。联建公司诉讼请求所包括的其他内容，缺乏依据，依法应予驳回。联建公司怠于取回的，自行承担相应风险。联建公司发现财产灭失的，可另行依法主张破产债权或共益债务。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第七项、第九十二条，《中华人民共和国企业破产法》第三十八，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、联建（中国）科技有限公司有权向东莞万士达液晶显示器有限公司取回《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》（本判决附件一）所列财产，东莞万士达液晶显示器有限公司负有协助义务。二、驳回联建（中国）科技有限公司其他诉讼请求。本案一审受理费82136元，联建（中国）科技有限公司负担41068元，东莞万士达液晶显示器有限公司负担41068元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  邓潮辉审判员  邓晓畅审判员  殷莉利二〇一七年七月十二日书记员  聂敬烜附件一：《委外加工盘点表-万士达截止2015年3月19日》附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国企业破产法》第三十八条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十六条权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。第二十七条权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权的，人民法院不予支持。第二十八条权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。第二十九条对债务人占有的权属不清的鲜活易腐等不易保管的财产或者不及时变现价值将严重贬损的财产，管理人及时变价并提存变价款后，有关权利人就该变价款行使取回权的，人民法院应予支持。第三十二条债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持。保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：（一）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（二）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。债务人占有的他人财产毁损、灭失，没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的部分，人民法院应当按照本条第二款的规定处理。第三十三条管理人或者相关人员在执行职务过程中，因故意或者重大过失不当转让他人财产或者造成他人财产毁损、灭失，导致他人损害产生的债务作为共益债务，由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权利人向管理人或者相关人员主张承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。上述债务作为共益债务由债务人财产随时清偿后，债权人以管理人或者相关人员执行职务不当导致债务人财产减少给其造成损失为由提起诉讼，主张管理人或者相关人员承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。