陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终1780号上诉人（原审原告）：徐某某，男，汉族，清涧县某便民服务中心工作人员，住陕西省榆林市榆阳区某小区。委托诉讼代理人：冯某某，女，汉族，居民，住陕西省榆林市榆阳区某小区。系徐某某妻子。被上诉人（原审被告）：清涧县某便民服务中心，住所地：陕西省清涧县某村。负责人：白某某，系清涧县某便民服务中心主任。委托诉讼代理人：徐某某，系清涧县某便民服务中心工作人员。上诉人徐某某因与被上诉人清涧县某便民服务中心工伤保险待遇纠纷一案，不服陕西省清涧县人民法院（2016）陕0830民初1284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。徐某某上诉请求：1、依法撤销清涧县人民法院（2016）陕0830民初1284号民事判决第一项，改判由被上诉人支付上诉人护理费67801元即从2013年10月11日至2014年12月15日总计429天；2、依法撤销清涧县人民法院（2016）陕0830民初1284号民事判决第二项，改判由被上诉人赔偿上诉人因工伤造成的医疗费164749.99元、鉴定费2000元、残疾辅助器具费815.9元、交通住宿费1204元、律师费5000元等费用共计173769.89元；3、依法判令被上诉人承担一审、二审的案件受理费。事实和理由：1、被上诉人应赔偿上诉人医疗费164749.99元包括三部分在西京医院的医药费76493.19元（被上诉人的不作为行为导致无法报销）、工伤发生后就医门诊、外购药花费8566.45元、工伤不予报销部分79690.35元，上述费用应该得到支持；2、被上诉人应支付上诉人从受伤之日2013年10月11日至2014年12月15日共429天的护理费67801元；3、残疾辅助器具费815.9元，被上诉人应负担；4、在北京就医期间的住宿费1204元亦应由被上诉人负担；5、鉴定费2000元系为护理依赖程度客观实际产生，应由被上诉人承担；6、律师费5000元。被上诉人清涧县某便民服务中心辩称：1、上诉人申请劳动仲裁超出时效，法院应驳回上诉人的诉讼请求。2、工伤保险不予给上诉人报销的七万余元，是上诉人自身疏忽丢失票据所致，后果应由上诉人自己承担。3、医疗辅助器具应在劳动委员会确认指定机构购买，上诉人不在指定机构购买，后果应由上诉人自己承担。4、上诉人已经在劳动能力鉴定专门机构进行了工伤评定，后又自行鉴定护理依赖程度支出2000元鉴定费，应由上诉人自负。5、律师费5000元系另案花费与本案无关，被上诉人不应承担。6、关于评定伤残等级后所支付的生活护理费，按照《工伤保险条例》第三十四条第一款规定，经劳动能力鉴定委员会确认，从工伤保险基金中按月支付，上诉人因自身原因没有及时经过劳动鉴定委员会确认，导致该笔护理费无法报销。7、交通费，按照《工伤保险条例》如果符合规定则按规定承担。8、上诉人称应适用《劳动保险条例》依照新法优于旧法的原则其已被《工伤保险条例》取代。一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求驳回上诉人的起诉请求。徐某某向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告因工伤所产生的各项未予报销医疗费用、补发生活护理费、鉴定费等共计240388.89元。一审法院认定事实：徐某某在被告清涧县某便民服务中心工作，为事业单位工作人员。2013年10月11日，原告在下乡途中摔倒后受伤，后送入武警北京市总队第三医院治疗，经诊断为：1、脑外伤后遗症；2、偏瘫。经第四军医大学西京医院住院治疗，经诊断为：1、脑梗死；2、继发性癫痫。后经榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字[2014]700号工伤认定决定书，认定原告受到伤害为工伤。2014年11月11日，榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴定[2014]715号初次鉴定结论书，鉴定原告的劳动功能障碍程度贰级，生活自理障碍程度为大部分护理。2015年6月3日，清涧县工伤保险经办中心向徐春慧发放自2014年11月至2015年6月的生活护理费、住院费、门诊费及依照《工伤保险条例》发放的一次性伤残补助金等共计279154.60元。2016年8月26日原告向清涧县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以劳动争议申请仲裁的时效期间为一年不予受理。一审法院认为：原告徐某某在被告清涧县某便民服务中心工作，为事业单位工作人员。原告在工作时受伤且被认定为工伤，并经榆林市人力资源及社会保障局、榆林市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍程度贰级，生活自理障碍程度为大部分护理，并已生效，本院予以确认。依据《工伤保险条例》第二条第二款：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。原告徐某某依法应当享受工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第三十条第三款：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付；第四款：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。原告在西京医院的医疗费及工伤发生后就医门诊、外购药花费应由工伤保险基金甄别后支付，原告外出在武警北京总队第三医院就医的住宿费用，应由工伤保险基金支付，故对其要求被告承担西京医院的医药费76493.19元、工伤发生后就医门诊、外购药花费8566.45元及在北京就医期间的住宿费1204元的主张本院不予支持；本案中，原告徐某某所在单位已经为其办理了工伤保险，因此，徐某某在发生工伤事故后，应当按照国务院《工伤保险条例》的相关规定请求工伤保险赔偿，徐某某要求用人单位对其医疗费中超出工伤保险基金支付的部分共计79690.35元承担赔偿责任，没有法律依据。徐某某除依法享有工伤保险待遇外，没有任何法律规定其尚有从用人单位处获得赔偿的权利，被告对该项的抗辩本院予以采纳，故本院对原告要求被告承担工伤保险未予报销部分医药费79690.35元的主张本院不予支持；依据《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。原告徐某某经榆林市劳动能力鉴定委员认定原告的劳动功能障碍程度贰级，生活自理障碍程度为大部分护理，为日常生活需要购买价值815.9元的辅助器具符合情理，亦有利于原告的病情恢复和生活起居，但费用应由工伤保险基金支付，故对原告徐某某要求被告承担残疾辅助器具费的主张本院不予支持。原告主张的2000元的鉴定费与本案无关，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三款：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。由于原、被告均未提供护理人员的收入情况，自2013年10月11日原告徐某某受伤之日计算至2014年11月11日榆林市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论评定伤残等级之日共计396天，因原告未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期，护理期限实际计算为12个月，2015年度陕西省城镇单位在岗职工平均工资为56896元，生活护理费计算为56896元/年×1年（12个月）＝56896元，故本院对原告主张的在受伤后、工伤鉴定前的护理费予以支持。依照《工伤保险条例》第三十四条第一款：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。故对原告主张的伤残评定后的生活护理费，应由工伤保险基金支付，本院不予支持。本案中原告徐某某并未委托律师代理诉讼，原告主张的律师费与本案无关，不予支持。对被告的答辩意见：一、被告主张原告申请劳动仲裁已经超过时效，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，应当驳回原告的诉讼请求，但清涧县劳动争议仲裁委员依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以劳动争议申请仲裁的时效期间一年为由不予受理。不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款的前置条件，故对被告该主张不予支持。二、被告主张其是政府的派出机构不具备独立民事主体资格，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第一款第八项：民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（八）其他符合本条规定条件的组织。被告清涧县某便民服务中心合法成立，有一定的组织机构和财产，故本院对被告该主张不予支持。三、被告认为原告要求其承担超出工伤保险基金支付部分的医疗费，没有法律依据，其不予承担。本院对被告该主张予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第二款、第三款、第三十四条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条，判决如下：一、被告清涧县某便民服务中心于本判决生效之日起十日内支付原告徐某某护理费56896元；二、驳回原告徐某某其他诉讼请求。案件受理费2252元，原告徐某某负担1719元，被告清涧县某便民服务中心负担533元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，徐某某在2013年10月11日工作期间受伤，2014年6月10日经榆林市人力资源和社会保障局作出榆人社伤险认决字【2014】700号工伤认定决定书属于工伤、2014年11月11日经榆林市劳动能力鉴定委员会作出榆劳鉴字【2014】715号初次鉴定结论书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度贰级，生活自理障碍程度为大部分护理。徐某某上诉提出，清涧县某便民服务中心应赔偿其医疗费164749.99元，包括三部分即西京医院的医药费76493.19元、工伤发生后就医门诊、外购药花费8566.45元、工伤不予报销部分79690.35元，对于西京医院的医药费76493.19元、工伤发生后就医门诊、外购药花费8566.45元，因单位已经参加国家工伤保险，故对于该两部分的费用应当按照《工伤保险条例》的相关规定由工伤保险基金进行支付；对于工伤不予报销的费用，因治疗工伤所需费用要符合国家规定的工伤保险诊疗目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，对于不符合规定和标准的费用，工伤保险基金不予支付，而工伤保险基金不予支付的费用，能否由单位承担，目前欠缺法律依据。上诉人提出，护理费应为67801元从受伤之日2013年10月11日至2014年12月15日共429天，经查，徐某某在2013年10月11日受伤至2014年11月11日榆林市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论评定工伤等级之日共计396天，因徐某某未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期，护理期限按12个月计，以2015年度陕西省城镇单位在岗职工平均工资56896元为准，其生活护理费为56896元/年×1年（12个月）＝56896元，故依法应支持徐某某在受伤后、工伤鉴定前期间的护理费。另，依据《工伤保险条例》第三十四条第一款：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。据此，对上诉人主张的伤残评定后的生活护理费，应由工伤保险基金支付。上诉人提出残疾辅助器具费815.9元应由被上诉人负担，依据《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”徐某某经榆林市劳动能力鉴定委员认定为劳动功能障碍程度贰级，生活自理障碍程度为大部分护理，其购买价值815.9元的辅助器具虽系恢复病情和日常起居所需，但应按照《工伤保险条例》的规定由工伤保险基金支付，故对徐某某要求清涧县某便民服务中心承担残疾辅助器具费的上诉理由，依法不予支持。对于上诉人徐某某在北京就医期间的住宿费1204元，依据《工伤保险条例》第三十条第四款：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。由此，其要求被上诉人承担该费用的上诉理由不能成立，依法不予支持。对于鉴定费2000元、律师费5000元的开支，本案属于工伤且工伤等级及护理程度依赖已经劳动能力鉴定委员会作出结论，而司法鉴定中心并非工伤鉴定的法定部门，故该鉴定费与工伤待遇无关；本案未有律师代理诉讼，故不涉及该项费用。综上所述，徐某某的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由徐某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  高慧云代理审判员  霍 韬代理审判员  惠莉莉二〇一七年七月二十八日书 记 员  刘莎莎