山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终1054号上诉人（原审被告）：山东地鑫实业集团建筑工程有限公司，住所地：山东省德州市德城区天衢工业园德兴北路以东。法定代表人：刘万利，总经理。委托诉讼代理人：刘东，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周琼，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张东平，男，1963年9月10日出生，汉族，住山东省德州市陵城区。原审被告：芦登营，男，1964年2��14日出生，汉族，住山东省德州市陵城区。上诉人山东地鑫实业集团建筑工程有限公司因与被上诉人张东平、原审被告芦登营提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省德州市陵城区人民法院（2016）鲁1403民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。山东地鑫实业集团建筑工程有限公司上诉请求:1、撤销一审判决或依法改判；2、一、二审诉讼费用等相关费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、上诉人不应承担被上诉人任何费用。一审过程中被上诉人并未提供原审被告系上诉人方项目经理的证据，且被上诉人的损失及协议的签订均系原审被告芦登营的个人行为，原审法院认定上诉人承担责任无事实及法律依据。2、被上诉人出具收条为30000元与常理不符，因此该收条与住院医疗费无关，被上诉人自认原审被告垫付了40000元医药费的事实，原审法院主观推断原审被告仅垫付10000元与事实不符，且原审法院依双方事故处理协议中的20000元认定补助费无事实依据，对多出的2275.5元住院费另行判决违背公平原则。二、原审法院以被上诉人处于弱势主体地位为由判定本案未过诉讼时效于法无据。张东平经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。芦登营经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张东平向一审法院起诉请求：判令二被告偿还原告住院费2275.5元、补助费20000元、二次手术费8000元、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2013年5月20日，被告山东地鑫公司承建德州宏光汽车配件有限公司车间建设工程，被告芦登营系被告山东地鑫公司在该���地土建工程的施工人和负责人。2013年6月9日，原告在该工地施工时从高处坠落摔伤头部及髋部，当即送往陵城区中医院治疗，住院19天，原告病情好转后回家治疗。2013年10月12日原告与被告芦登营签订处理协议，约定：一、原告由于工地事故一期住院期间所产生的费用40000元由地鑫芦岩项目部承担，德州地鑫芦岩项目部付给原告。二、二期住院费用仍由德州地鑫芦岩项目部承担。三、原告在此事故期间共（享有）补助20000元整，到2013年11月12日结清。此协议甲方德州地鑫芦岩项目部由芦岩签字，乙方张东平由原告本人签字。协议签订当天被告芦登营给付原告现金30000元，并由原告出具收条“今收到现金叁万元整，张东平，2013.10.12日”，该条在庭审中由被告芦登营提交法庭，但在该条上被告芦登营加注上了“注：含二期住院所有费用壹万元整，该事故一次性了结，与芦���再无任何关系。”原告受伤住院后，被告芦登营垫付医药费10000元，2013年10月12日双方签订上述协议时被告芦登营给付原告30000元，并由原告向被告芦登营出具上述收条，原告实际住院费42275.5元，尚欠2275.5元。原告于2014年9月17日由德州天信法医司法鉴定所鉴定为：1、原告右股骨踝上骨折并进行手术内固定治疗，根据《劳动能力鉴定、××致残等级分级》评定为工伤九级伤残；2、取髓内钉二次手术费用约为8000元。但原告自述因经济困难至今尚未进行该取钉所需二次手术。被告芦登营在2013年11月12日未履行双方所签协议义务，原告多次去找被告山东地鑫公司、芦登营交涉，并向陵城区建委、市长热线反映此问题，均未得到解决。认定以上事实，有原、被告陈述、德州市中级人民法院（2015）德中民终字第379号民事判决书及相关书证为凭，经质证和一审法院审查，一审法院予以采信。一审法院认为，一、关于被告芦登营自认与原告形成雇工关系，被告山东地鑫公司是否应承担相应责任问题。一审法院认为，德州市中级人民法院（2015）德中民终字第379号民事判决书已确认，2013年原告施工中的德州宏光汽车配件有限公司车间建设工程为被告山东地鑫公司承建，原告系在该工程施工期间工作中受害，而被告芦登营作为该工地负责人系职务行为，其不具备雇佣民工主体资格，原告系与被告山东地鑫公司形成的劳务关系，被告山东地鑫公司理应承担原告受害责任，被告山东地鑫公司答辩理由不成立，一审法院不予支持。被告芦登营自愿加入原告受害赔偿责任承担，不违反法律规定，符合债务加入的情形，可以与被告山东地鑫公司共同承担赔偿责任。二、关于原告诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。原告与被告芦登营2013年10月12日���订赔偿协议，约定2013年11月12日履行完毕，而原告至今尚未得到赔付，且取钉所需二次手术至今未做。原告在该工地务工从始至今始终认为该工程系被告山东地鑫公司承建，理应由其承担赔偿责任，且被告芦登营与原告签订赔偿协议时已标明“甲方：德州地鑫芦岩项目部，”协议签订后原告多渠道向政府有关部门反映赔偿问题并找被告山东地鑫公司索赔，原告作为农民工在维护自身权利方面以及索赔过程中证据保留方面相对于二被告处于弱势，但原告未放弃自己的权利，原告本次诉起并未超过诉讼时效。三、关于原告与被告芦登营签订协议后二被告是否已履行完约定的赔偿义务问题。原被告均认可协议的有效性和被告芦登营已给付原告40000元赔偿款的事实，双方争议的问题是约定的二次手术费及20000元补偿费是否已履行，被告芦登营提交原告所写一份30000元现金收条，并自己在收条上注明“含二期住院所有费用壹万元整，该事故一次性了结，与芦岩再无任何关系”，原告认可收条真实性，但认为此收条系为被告结算其住院医药费时的收条，收条上注明部分系被告事后添加的，原告并不知情。一审法院认证为，被告未能提交其支付双方所认可的医药费40000元的相关证据，该收条日期与双方签协议日期相同，而非双方约定的结清日期，可以确认双方是在结算住院医疗费40000元并出具此收条的同时签订了上述赔偿协议，收条上的备注为后来被告私自添加上去的，该备注内容一审法院不予采信，可以确认被告在签订协议后未履行付款协议义务，原告诉讼请求成立，一审法院予以支持。但原告取钉所需第二次手术费尚未发生，其请求数额所依据的2014年9月17日德州天信法医司法鉴定所所出的鉴定意见，被告对该鉴定不予认可，且该鉴定是��告诉前自己委托所作，无法确定其采信度，并且鉴定标准为《劳动能力鉴定，××致残等级》，标准有误，一审法院对该鉴定不予采信。待原告二次手术实际发生后，根据实际花费可另行主张。判决：一、被告山东地鑫实业集团建筑工程有限公司、芦登营于判决生效后三日内赔偿原告张东平住院费2275.5元、补助费20000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元由二被告负担。本院二审期间，按照当事人送达地址确认书上的地址为张东平、芦登营邮寄送达了开庭传票，均因“拒收”被退回。张东平、芦登营未到庭参加诉讼。当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人在一审时及上诉状中均提出了诉讼时效的抗辩，因此应首先审查本案诉讼是否超过诉讼时效的问题。张东平与芦登营于2013年10��12日达成协议，约定的赔偿款项于2013年11月12日结清。后芦登营未按约定履行给付义务，张东平于2016年4月24日起诉。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定：“具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的‘当事人一方提出要求’，产生诉讼时效中断的效力：（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为���融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。”张东平一审庭审中称一直通过多种渠道主张权利，但未提供任何证据证明采取了法律规定的足以引起诉讼时效中断的方式主张权利。对于主张权利的时间、地点、方式等事实亦未作出详细、合理的说明。一审判决认定张东平的起诉未超过诉讼时效依据不足。��审中张东平经本院传票传唤，传票因“拒收”被退回。张东平二审中亦未到庭陈述及提供证据，应当承担对自己不利的法律后果。张东平的起诉已经超过诉讼时效。《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条规定：“当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩，人民法院经审理认为抗辩事由成立的，判决驳回原告的诉讼请求。”故本案应当驳回诉讼请求。一审法院对张东平的诉讼请求予以保护不当，本院予以纠正。综上所述，山东地鑫实业集团建筑工程有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销山东省德州市陵城区人民法院（2016）鲁1403民初992号民事判决；驳回张东平的诉讼请求。一审案件受理费300元，减半收取150元，由张东平负担；二审案件受理费300元，由张东平负担。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 郭依静审判员 王子超二〇一七年七月二十八日书记员 张晨晨