贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔06民初168号原告：贵州成宇建设有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区春蚕巷********。法定代表人：袁代鸽，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘应祥，男，1956年2月24日出生，汉族，住贵州省贵阳市小河区。该公司项目经理。委托诉讼代理人：季红光，贵州铁汉律师事务所律师。被告：贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司，住所，住所地贵州省贵安新区政务服务大厅**办公室div>法定代表人：姚杰，该公司经理。被告：贵州大龙金鲵生态城发展有限公司，住所，住所地贵州省铜仁市大龙经济技术开发区龙井坪div>法定代表人：李雪明，该公司经理。原告贵州成宇建设有限公司（以下简称成宇公司）因与被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司（以下简称瑞德公司）、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司（以下简称金鲵公司）建设工程施工合同纠纷，本院于2016年10月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成宇公司的委托诉讼代理人刘应祥、季红光到庭参加诉讼。瑞德公司、金鲵公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成宇公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告瑞德公司签订的《建设工程施工合同》；2.被告瑞德公司向原告支付工程款8465055.05元、返还工程施工手续费2000000元、赔偿材料接受款和停工损失等2597580元、资金占用费2184000元，以上合计15246635.05元，被告金鲵公司对上述款项承担连带支付责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月31日，原告与被告瑞德公司签订《建设工程施工合同》约定：瑞德公司将其开发的“贵州大龙金鲵生态城酒店项目”发包给原告施工，合同对承包范围、工期总日历天数、总建筑面积、暂定合同价款、违约责任等做了明确约定。同时，该合同第10.2条约定：甲、乙双方签订合同之日乙方需在三日之内支付甲方200万元办理施工手续，缴纳乙方所需缴纳的有关费用，相关费用多退少补。合同签订后，原告依约缴纳了该笔款项。之后，原告得知本项目实为被告瑞德公司与被告金鲵公司联合开发建设，且双方签订了《金鲵生态城酒店项目联合开发协议》（以下简称《联合开发协议》）。在原告强烈要求下，原告与两被告于2015年5月12日签订《补充协议》，该协议表明被告金鲵公司认同被告瑞德公司与原告签订的《工程建设施工合同》，同时被告金鲵公司亦认同原告前期的施工平场工程、200万元施工手续费及项目开工以来原告所产生的其他费用。项目自开工以来，前期因未办理施工手续及第三方阻工，原告只能断断续续施工。但因被告方原因，施工手续一直未能办理，于是，原告于2015年9月28日向两被告提出终止本工程施工并办理结算、付款，两被告均表示认可。但至今两被告仍未与原告进行结算。为此，特向人民法院提起诉讼。瑞德公司、金鲵公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查，本院认为，成宇公司提交的建设工程预算书、塔吊租赁合同、建筑器材租赁合同、产品销货清单均系其单方制作，且无其他证据相互佐证，对该证明力本院不予认定；《现场物资处理协议》签订后，成宇公司已实际进场施工，而在施工过程中其依据上述协议取得的物资是否以物化于工程建设中或作它用，并无其他证据予以印证，对其证明力不予确认；对成宇公司庭后补充提交的黔汇造审字（2015）第120号审核报告复印件，本院认为，该书证未提交原件，也不具有提交原件确有困难的情形，不能作为认定事实依据。成宇公司提交的其他证据客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认并附卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月19日，金鲵公司与瑞德公司签订《联合开发协议》约定，双方联合开发金鲵生态城酒店项目，并对项目建设、分配比例及分配方案进行了明确。同年7月31日，瑞德公司与成宇公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，瑞德公司将贵州大龙金鲵生态城酒店工程（土建、装饰装修、酒店所含内容）发包给成宇公司承建，合同价款采用贵州省04计价定额，人工费调整按贵州省最新相关文件调增执行，材料按市场调差。工程主体四层封顶，钢架混凝土浇筑完毕，瑞德公司向成宇公司支付工程款的80%，工程竣工后，支付总工程款的95%，余下5%作为质量保证金，一年满后一次性支付给成宇公司。其中合同第10条约定，瑞德公司超出合同约定时间，30日内不支付工程款，按4%计算承担应付工程款的资金占用费。合同签订之日起，成宇公司需在三日内支付瑞德公司2000000元办理施工手续，交纳成宇公司所需交纳的有关费用，相关费用多退少补。2014年8月5日，瑞德公司出具《委托支付》，要求成宇公司将付给该公司的2000000元代办手续费支付至姚杰设立的另一个贵州山雨绿有限公司账户上。同日，成宇公司向姚杰账户转入2000000元。2015年5月13日，以刘应祥为承包人，金鲵公司为发包人，双方签订《补充协议》，协议约定：“一、2014年7月31日成宇公司与瑞德公司签订的贵州大龙金鲵生态城酒店项目合同继续执行。二、2014年8月汇给瑞德公司姚杰2000000元，金鲵公司认可。三、成宇公司2014年进入以来，施工的平场工程认可。四、成宇公司2014年进入以来，所产生的其他费用认可。”2015年6月25日，金鲵公司向张宗权出具《授权委托书》，该委托书载明，委托张宗权为该公司贵州经济开发区金鲵生态城大酒店和贵州经济开发区金鲵生态城大酒店附属商业用房的项目现场负责人，全权负责两个项目的一切事宜（现场签证），该公司对张宗权同志办理的有关事宜认可并承担法律责任。在施工过程中，张宗权多次在《工程签证单》和《工程技术联系单》建设单位栏内签字。2015年5月至同年7月，经监理单位、建设单位张宗权和施工单位共同签字确认，在案涉工程建设期间共产生抽水台班费用15750元。2015年1月14日，张治良、刘应祥、姚杰分别以中川公司、成宇公司、金鲵公司代表人的名义签订《现场物资处理协议》约定，中川公司与金鲵公司签订承建的贵州大龙金鲵生态城大酒店项目，中川公司已与金鲵公司签订退场协议，成宇公司进场承担未完成的项目工程建设。对甲方现场遗留物资，经议定，中川公司作价800000元，成宇公司愿以此价留用。本院认为，瑞德公司与成宇公司签订的《建设工程施工合同》是当事人双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。至成宇公司向本院提起诉讼时止，双方签订合同约定的案涉工程已停工多时，且在本案诉讼过程中，经查，瑞德公司在其公司注册所在地已无相关人员办公，当事人双方签订合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同的规定，成宇公司诉请解除其与瑞德公司签订的《建设工程施工合同》，于法有据，本院予以支持。合同签订后，成宇公司虽实际施工完成了部分工程，但双方并未就该已完成工程部分进行结算。经本院庭审释明后，成宇公司仍在规定期限内不向本院对案涉工程造价进行鉴定。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，成宇公司提出主张要求瑞德公司向其支付工程款8465055.05元和资金占用费2184000元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。成宇公司虽在庭后补充提交了贵州汇泽工程造价咨询有限公司所作的黔汇造审字（2015）第120号审核报告，但该证据不仅没有原件予以核对，也无委托机构的相应证明，更没有附注审核人员的资质证书，与《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条“书证应当提交原件”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》鉴定机构或鉴定人员应当具备相关鉴定资格的规定不符，本院不予采信。《建设工程施工合同》签订后，成宇公司已依照瑞德公司出具的《委托支付》按约交纳办理施工手续费2000000元，该事实有银行业务凭证和瑞德公司出具的《委托支付》书等证据相互佐证，予以认定。按照《建设工程施工合同》第十条第10.2款“合同签订之日起，成宇公司需在三日内支付瑞德公司2000000元办理施工手续，交纳成宇公司所需交纳的有关费用，相关费用多退少补”的约定和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任“的规定，瑞德公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有在举证期限内向本院提交办理相关施工手续费用的证据证明，视为其对自身合法权利的处分。为此，对成宇公司诉请瑞德公司返还施工手续费2000000元请求予以支持。成宇公司主张的停工损失没有证据证明，且其提交的塔吊租赁合同、建筑器材租赁合同、产品销货清单均系其单方制作，属孤证，无其他证据予以佐证，对其该部分请求不予支持。成宇公司提出的抽水台班费用15750元，已经监理单位、建设单位张宗权和施工单位共同签字确认，事实清楚，应予确认。金鲵公司与瑞德公司共同联合开发案涉项目，且在施工过程中，金鲵公司已与成宇公司签订《补充协议》约定，明确将该协议作为《建设工程施工合同》的组成部分，并对成宇公司之前依据《建设工程施工合同》施工的内容及产生的费用予以认可，上述事实足以说明，金鲵公司对其作为案涉工程的发包人并无异议。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”的规定，成宇公司要求金鲵公司连带向其支付相应款项符合法律规定，本院予以支持。综上所述，成宇公司主张的部分诉讼请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款规定，判决如下:一、解除原告贵州成宇建设有限公司与被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司于2014年7月31日签订的《建设工程施工合同》；二、被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告贵州成宇建设有限公司返还办理施工手续费2000000元；三、被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告贵州成宇建设有限公司支付抽水台班费用15750元；四、驳回原告贵州成宇建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113279元，由原告贵州成宇建设有限公司负担89679元，被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司共同负担23600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长 张 全审判员 芦化莉审判员 吴爱民二〇一七年七月二十日书记员 王奕民