上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初1756号原告：施建琴，女，1965年5月5日生，汉族，住上海市浦东新区。法某某，系某某，住某某。委托诉讼代理人：朱秀利，上海思信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙丽娜，上海思信律师事务所律师。被告：肖亚炜，女，1970年11月9日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：沈某某，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱飞，上海明伦律师事务所律师。原告施建琴诉被告肖亚炜、沈某某、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称：平安保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月14日公开开庭进行了审理。原告施建琴的法定代理人沈留兴及其委托诉讼代理人孙丽娜、被告肖亚炜的委托诉讼代理人沈某某、被告平安保险的委托诉讼代理人钱飞到庭参加诉讼。原告当庭撤回对被告沈某某的起诉，本院已口头裁定准许。审理中，被告平安保险申请对原告的伤残等级及相应“三期”重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤残等级及相应“三期”重新鉴定。本案现已审理终结。原告施建琴向本院提出诉讼请求：1、赔偿因本起交通事故造成的各项损失，包括医药费人民币(以下币种相同)14,495.57元(含救护车费115元、住院期间伙食费325元)、外购药品费2,946.80元、住院伙食补助费280元(20元/天×14天)、营养费3,600元(40元/天×90天)、残疾赔偿金346,152元(57,692元/年×20年×30%)、精神损害抚慰金15,000元、护理费6,458元(包含住院4天支出护工费910元、出院后16天按73元/天计算、剩余护理期60天按2,190元/月计算)、误工费19,571.20元(97.85元/天×20天+2,935.70元/月×6个月)、交通费800元(估算)、衣物损失费500元(估算)、鉴定费5,250元、律师费8,000元，上述损失要求由被告平安保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内直接赔偿，其中精神损害抚慰金优先赔偿，超出部分由被告平安保险在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内按照被告肖亚炜事故责任比例进行赔偿，超出或者不属于交强险、商业险范围的，由被告肖亚炜赔偿；2、本案诉讼费由被告肖亚炜负担。事实与理由：2016年1月19日7时25分，被告肖亚炜驾驶牌号为赣G0XX**轿车行驶至本市浦东新区杨高南路永泰路路口东北处时，违反让行规定将骑电动自行车的原告撞伤。经交警部门认定，本起事故由被告肖亚炜负全部责任、原告无责任。事发后，原告经送医救治，现经专业机构鉴定已构成精神障碍XXX伤残并给予相应“三期”。肇事机动车在被告平安保险处投保了交强险和商业险。被告肖亚炜辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在被告平安保险处投保了交强险、商业险，事发时在保险期限内，现愿意依法赔偿。事发后，其为原告支付出租车费122元，要求在本案中一并结算。就具体赔偿项目：医药费，要求扣除伙食费后不分医保费用、非医保费用，均由被告平安保险全额理赔，对原告外购药费用的意见与被告平安保险相同；律师费，金额过高，不同意承担；对其余费用的意见与被告平安保险一致。被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在其处投保了交强险和商业险，事发时均在保险期限内，现同意依法赔偿，其中属于商业险责任限额范围内的损失根据被告肖亚炜的事故责任比例承担赔偿责任。事发后，其在交强险医疗赔偿责任项下为原告垫付医疗费863.80元，要求在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医药费，根据相关保险约定，应扣除伙食费且其仅在医保范围内赔偿，外购药如无医嘱，则不予认可；住院伙食补助费，认可280元；营养费，认可按30元/天的标准以重新鉴定结论给予的期限计算；残疾赔偿金，根据重新鉴定结论，以本市城镇居民标准、按20%伤残系数计算；精神损害抚慰金，根据重新鉴定结论给予原告的伤残系数确认为10,000元并在交强险内优先赔偿；护理费，认可住院期间实际支出护工费用910元，剩余护理期按40元/天的标准计算；误工费，根据原告提供的书证，原告应进一步提供工资发放的银行流水、纳税记录等证明予以佐证，如无法就此举证，则仅同意按事发时本市最低工资标准2,190元/月计算；交通费，原告未举证，酌情认可350元(含被告肖亚炜垫付的交通费用)；衣物损失，原告未举证，酌情认可300元；鉴定费和重新鉴定费，依法判决，仅同意承担一次鉴定费用；律师费，不属于保险责任范围。经审理查明，2016年1月19日7时25分，在本市浦东新区杨高南路永泰路路口东北约1米处，被告肖亚炜驾驶登记在案外人沈某某名下的牌号为赣G0XX**小型轿车由东向北通行至此，适遇原告骑电动自行车由东向南通行至此，两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。事发当日，上海市公安局浦东分局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定在本起事故中，被告肖亚炜违反让行规定，承担事故全部责任；原告无事故责任。事发时，牌号为赣G0XX**小型轿车在被告平安保险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业险(赔偿限额为1,500,000元，不计免赔率)，事发时在保险期限内。另查，(一)事发当日，原告被救护车送至本市东方医院救治，经诊断为头部外伤、软组织疾患、面部软组织挫伤(右)、眼球挫伤、眼睑裂伤、皮下血肿；事发次日，原告至该院复诊，以“头部外伤、大脑镰旁硬膜下出血、外伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、全身多处皮肤、软组织擦挫伤”收治入院，在该院住院治疗14天至同年2月3日出院，期间予对症治疗；原告出院后分别于2016年2月25日、3月21日、4月13日、6月6日、6月7日至该院复诊五次。为上述治疗，原告共计发生医疗费17,981.17元(已扣除住院期间伙食费325元，包含急救车费115元、遵医嘱外购药2,946.80元)，其中原告支出17,117.37元、被告平安保险支出863.80元。事发后，被告肖亚炜给付原告现金122元。审理中，原告同意对两被告垫付的钱款在本案中一并结算。(二)原告聘请律师参与诉讼，支出律师费8,000元。(三)原告于1965年5月5日出生，系本市非农业居民家庭户籍。(四)受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所于2016年7月28日对原告的伤残等级及“三期”期限进行评定，于同年8月8日出具司法鉴定意见书，结论为，原告因本起交通事故致受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期至本次评残前一日止、营养期和护理期各90日。原告为此支出鉴定费5,250元。审理中，根据被告平安保险的申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定原告的伤残等级和“三期”，该所于2017年5月4日对原告的损伤情况进行了评定，于2017年6月8日出具司法鉴定意见书，结论为：原告因道路交通受伤，患有器质性精神障碍，构成XXX伤残，精神科建议给予原告休息期180日、营养期60日、护理期60日。被告平安保险支付了重新鉴定费11,700元。对此，被告平安保险表示对重新鉴定结论无异议，原告则表示其认为原鉴定结论并无不当，对重新鉴定结论不予认可，要求按原鉴定结论作为理赔依据，但未就其异议进一步提供证据予以印证。(五)审理中，原、被告一致确认原告交通费为350元、衣物损失为300元。(六)原告分别于2015年5月1日、2016年1月1日与案外人上海益德物业管理有限公司签订两份聘用人员上岗协议，约定原告自2015年5月1日起在该公司监控岗位工作，每月收入以人民币形式发放。2016年7月20日，案外人上海益德物业管理有限公司出具“关于原告工资收入的情况说明一份”，确认原告系该公司聘用员工，担任B24监控组长一职，原告每月工资收入为工资和补贴合计2,500元，组长津贴200元，2016年1月工资已支付，2016年2月至今，公司根据相关规定，未支付原告工资。该公司提供的原告2015年1月至2016年6月工资单显示，原告自2015年1月至2016年1月合计发放工资38,590元(平均2,968.46元/月)。审理中，被告平安保险虽对原告工资收入提出异议，但未提供反驳证据支持其观点。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证信息、行驶证信息、交强险保单、商业险保单、原告病历卡、出院记录和住院病人费用清单、各种医疗门(急)诊收费票据、急救费发票、处方笺和外购药发票、护理费发票、两次司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告户口簿、出租车发票、律师费发票、聘用人员上岗协议两份、“关于原告工资收入的情况说明一份”以及原告2015年1月至2016年6月工资单、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故系由机动车与非机动车之间发生，交警部门认定原告无事故责任、被告肖亚炜承担事故全部责任，而被告肖亚炜所驾驶的肇事机动车已在被告平安保险处投保了交强险和商业险，因此本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，首先应当由被告平安保险在交强险各分项责任限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任；超出交强险的部分由两被告承担赔偿责任，其中属于商业险赔偿范围且在商业险赔偿限额内的损失由被告平安保险直接承担赔偿责任。审理中，原告虽对重新鉴定结论不予认可，但未举证该结论存在不当，故本院对其异议不予采纳。就原告主张的赔偿项目，本院确定如下：1、医药费，经核算，原告共计发生医药费17,981.17元，有相应病历卡、出院小结和各种医药费发票、处方及外购药发票等为证，本院可予确认。2、住院伙食补助费。原告因伤住院14天，故本院确定住院伙食补助费为280元。3、营养费。经重新鉴定共给予原告营养期60天，其主张营养费按40元/天计算，并无不当，本院可予准许，故营养费确定为2,400元。4、残疾赔偿金。原告伤情经重新鉴定已构成XXX伤残，其系本市非农业居民家庭户籍，故本院确定残疾赔偿金按本市城镇居民标准，根据其伤残系数确定为230,768元。5、精神损害抚慰金。原告因本起事故致身体XXX伤残，遭受了较大的身体和精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金为10,000元并在交强险内优先受偿。6、护理费。经重新鉴定共给予原告护理期60天，其住院期间实际支出14天护理费计910元，本院据实确认，剩余护理期，本院根据原告伤后护理实际需要，酌定按50元/天计算为宜，故护理费确定为3,210元。7、误工费。经重新鉴定共给予原告误工期180天，其事发前13个月平均工资2,968.46元，故本院确定误工费为17,810.76元。8、审理中，原、被告一致确认交通费350元、衣物损失300元，系对自身权益的处分，并无不当，本院可予确认。9、鉴定费。原告为证明自己的伤残情况而进行鉴定，支出第一次鉴定费5,250元,系为支持自身主张而支出的合理必要费用，本院对此项开支可予确认。经被告平安保险申请，重新鉴定结论降低了原鉴定结论给予的伤残等级、三期期限与原鉴定结论差距不大,故本院确定第一次鉴定费5,250元由原告自行承担，重新鉴定费11,700元由被告平安保险承担。10、律师费。原告为维护自身权益，弥补诉讼能力的不足，聘请律师参加诉讼，为此支出律师费8,000元，本院酌情确定律师费5,000元由被告肖亚炜负担。上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费17,981.17元、住院伙食补助费280元、营养费2,400元，合计20,661.17元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付10,000元，余额10,661.17元由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金230,768元、精神损害抚慰金10,000元、护理费3,210元、误工费17,810.76元、交通费350元，合计262,138.76元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付110,000元，余额152,138.76元由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；财产损失赔偿限额项下的衣物损失300元，由被告平安保险在交强险责任限额内予以赔付；不属于交强险赔偿责任项下的第一次鉴定费5,250元由原告承担，重新鉴定费11,700元由被告平安保险承担；不属于交强险、商业险赔偿责任项下的律师费5,000元，由被告肖亚炜承担。综上，被告平安保险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,300元,该款与其已垫付863.80元相抵扣后，其还需在交强险责任限额内赔偿原告119,436.20元；在商业险限额内赔偿原告162,799.93元；被告肖亚炜应赔偿原告5,000元，该款与其已垫付122元相抵扣，其还需赔偿原告4.878元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告施建琴119,436.20元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告施建琴162,799.93元；三、被告肖亚炜于本判决生效之日起十日内赔偿原告施建琴4,878元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,606元，减半收取计2,803元，由被告肖亚炜负担。第一次鉴定费5,250元，由原告施建琴负担。重新鉴定费11,700元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。(此页无正文)审判员  金丹二〇一七年七月二十日书记员  陈瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在商业第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保商业第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。