广东省茂名市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤09刑终198号原公诉机关广东省电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）林某隆，男，1980年4月4日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省茂名市电白区。因本案于2016年11月23日被羁押，同年11月24日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人林某隆犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月6日作出（2017）粤0904刑初193号刑事判决，被告人林某隆不服并提出上诉。本院依法组成合议庭，案经提审，听取上诉人之意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。电白区人民法院一审判决依据书证、物证、证人证言、被告人供述、现场勘查笔录等证据认定：2016年11月份中旬一天，被告人林某隆在茂名市电白区水东镇瑞湖酒店门口向吸毒人员黎某科贩卖50元的毒品冰毒。2016年11月14日及2016年11月19日，林某隆在电白区水东镇瑞湖酒店门口向吸毒人员潘某玉贩卖两次毒品冰毒，每次100元。2016年11月21日，林某隆在电白区水东镇咸水田路口的药店附近向吸毒人员李某铁贩卖100元的毒品冰毒。2016年11月23日晚，民警在茂名市电白区水东镇瑞湖酒店门口抓获林某隆，在其身上查获苹果手机一部。原判认为，被告人林某隆违反国家毒品管理规定，贩卖毒品冰毒给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚，其向多人多次贩卖毒品，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出判决：一、被告人林某隆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；二、扣押被告人林某隆供贩卖毒品所用的苹果6手机1部，予以没收，上缴国库。上诉人林某隆提出：其对贩卖毒品的事实无异议，但认为其犯罪情节较轻，并当庭认罪悔罪，请求二审法院从轻处罚。经审理查明：2016年11月份中旬一天，上诉人林某隆在茂名市电白区水东镇瑞湖酒店门口向吸毒人员黎某科贩卖50元的毒品冰毒。2016年11月14日及2016年11月19日，上诉人林某隆在电白区水东镇瑞湖酒店门口向吸毒人员潘某玉贩卖两次毒品冰毒，每次100元。2016年11月21日，上诉人林某隆在电白区水东镇咸水田路口的药店附近向吸毒人员李某铁贩卖100元的毒品冰毒。2016年11月23日晚，民警在茂名市电白区水东镇瑞湖酒店门口抓获林某隆，在其身上查获苹果手机一部。认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，证明公安机关对上诉人林某隆贩卖毒品一案于2016年11月24日立案侦查手续。上诉人林某隆供述，主要内容：我约三个月前找“海”购买毒品，然后在电白区一带贩卖给周边的吸毒人员进行吸食，平时我也会吸食毒品。我贩卖过毒品给“亚科”、“亚玉”、“亚钦”、“彩虹”等人。大约10天前的某一天，21时许，“亚科”就拨打我的电话（号码为178××××1401）向我购买毒品，我就步行到电白区水东镇瑞湖酒店附近的西湖边人行道处交毒品给他，他支付我50元。“亚玉”曾向我购买两次毒品冰毒各100元。第一次是10天前的一天19时许，其用手机拨打我的电话（号码为178××××1401）联系我，向我购买冰毒，我就叫其到水东镇瑞湖酒店门口处等，我约十分钟到达该处并向其出售了100元毒品。第二次是三、四天前的一天21时许，“亚玉”又拨打我电话向我购买毒品，在瑞湖酒店门口处我向其出售100元毒品。2016年11月21日19时许，“亚钦”拨打我的电话要向我购买毒品，我驾驶一辆铃木男装摩托车携带毒品去到该处，向他贩卖了100元毒品冰毒，他拿到毒品后带我到附近的出租屋内一起吸食，然后我就离开了。我被查获时扣押了我一部用于贩卖毒品的手机，是一部灰色的IPHINE6手机，号码是178××××1401。我贩卖毒品一共获利七八百元。“亚海”的手机号码为178××××4577。辨认笔录，证明上诉人林某隆通过照片辨认出向其购买毒品的“亚玉”即潘某玉、“亚科”即黎某科、“亚钦”即李某铁，另外辨认出“亚海”即黄某海。证人李某铁证言：我是2016年11月24日12时许在电白区水东镇威尼斯假日酒店被抓获。我吸食的毒品是向一名叫“多”男子处购买的。我用我手机号码130××××1687联系他（手机号码为178××××1401），叫他卖毒品冰毒给我。2016年11月21日19时许，我打电话给“多”，我们约好在水东镇咸水田路口的药店附近交易，我就向他购买了100元毒品冰毒1小包。辨认笔录，李某铁通过照片辨认出贩卖毒品给其的男子“多”即林某隆。证人潘某玉证言：我吸食毒品海洛因是在电白区南海一名叫“罗某”中年男子购买的。他的手机号码是178××××1401，我共向“罗某”购买毒品两次。2016年11月14日19时许，我用我的手机（号码137××××5729）打电话给“罗某”叫他卖毒品冰毒给我，然后我们在水东镇瑞湖大酒店门口处交易，我向他买了100元毒品冰毒。还有一次是2016年11月19日21时许，我也是通过手机与“罗某”联系，在瑞湖大酒店的一楼门口附近向“罗某”购买了100元毒品冰毒。辨认笔录，潘某玉对照片辨认出林某隆是向其贩卖毒品的男子。证人黎某科证言：我从2014年12月份开始吸食冰毒。我只向“阿多”男子购买过一次毒品，约十天前晚上，我打电话叫他购买毒品冰毒我，于是我在水东镇瑞湖大酒店附近找到“阿多”购买了50元毒品冰毒。辨认笔录，黎某科通过照片辨认出向其贩卖毒品的“阿多”就是林某隆。搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证明2016年11月24日，民警在电白区水东镇瑞湖酒店门口处查获林某隆，在其身上扣押到一部灰色苹果6手机1部（178××××1401）。照片签认，证明经林某隆签认的作案现场照片及作案用的手机照片。嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证明林某隆于2012年1月8日因吸毒被公安机关行政拘留。吸毒人员动态管控详细信息、现场检测报告书、行政处罚决定书，证明林某隆、黎某科于2016年11月24日因吸食毒品行为被处行政拘留。常住人口个人信息表，证明林某隆、黎某科、潘某玉、李某铁、黄某海等人的身份，林某隆在案发时达到应负完全刑事责任的年龄。抓获经过，证明林某隆于2016年11月23日在电白区水东镇瑞湖酒店门口被查获。中国移动通信客户详单，证明林某隆手机号码178××××1401于2016年11月14日、11月19日与潘某玉手机号码137××××5729有多次通话记录，于2016年11月21日与李某铁手机号码130××××1687有多次通话记录。17、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明民警于2016年1月23日22时在茂名市电白区水东镇瑞湖大酒店门口处查获涉嫌贩卖毒品的林某隆的现场勘查情况。上述证据均经庭审出示、质证，证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，本院予以确认。对上诉人林某隆提出请求从轻处罚之意见，经查，本案上诉人林某隆系吸毒人员，其“以贩养吸”，共有四次贩卖毒品行为，其中一次以50元三次以100元的价格分别贩卖给吸毒人员黎某科、潘某、李某等人。被抓获时在上诉人身上查获贩卖毒品用的手机一部，没有查获到实物毒品，且上诉人能够当庭认罪悔罪，故量刑上可在原判基础上考虑从轻处罚。本院认为，上诉人林某隆违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，妨害社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。上诉人林某隆向多人贩卖毒品，情节严重，依法当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判认定上诉人犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯量刑不当，应予纠正。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：一、维持电白区人民法院（2017）粤0904刑初193号刑事判决第一项对被告人林某隆犯贩卖毒品罪的定罪和处罚金5000元部分，以及第二项。二、撤销电白区人民法院（2017）粤0904刑初193号刑事判决第一项对被告人林某隆的量刑部分。三、上诉人林某隆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2016年11月23日起至2019年11月22日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内向本院交付完毕。）本判决为终审判决。审 判 长  谢琼进审 判 员  林景朴代理审判员  张 驰二〇一七年七月三日书 记 员  杨冬冬黄珊珊附：本案适用法律1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。2、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项“具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的‘情节严重’：……（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；……”3、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。