福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0206民初1841号原告：厦门市成功大酒店有限公司，住所地福建省厦门市湖里区江头街道禾山路310号。法定代表人：黄聚龙，董事长。委托诉讼代理人：洪月琴，福建联合信实律师事务所律师。被告：陈家滨，男，1981年3月6日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。委托诉讼代理人：吴志坚，福建理则达律师事务所律师原告厦门市成功大酒店有限公司（以下简称成功大酒店）与被告陈家滨劳动争议一案，本院于2017年3月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告成功大酒店的委托诉讼代理人洪月琴，被告陈家滨的委托诉讼代理人吴志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成功大酒店向本院提出诉讼请求：成功大酒店无需支付陈家滨违法解除劳动合同的赔偿金75000元。事实与理由：成功大酒店不服厦门市劳动争议仲裁委员会作出的厦劳仲案[2017]0072号裁决书，依法提起诉讼。厦劳仲委以陈家滨提供但成功大酒店未确认真实性的录音证据认定成功大酒店存在解除与陈家滨劳动合同的行为，属事实认定错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第70条第三款规定“由其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明效力”的规定，陈家滨在仲裁阶段仅提供一份录音证据且无其他证据予以佐证，且陈家滨提供的该份证据体现的时间为离职后数月、疑点重重，厦劳仲委以此认定成功大酒店存在解除劳动合同的行为，实属认定事实错误。陈家滨最后工作至2016年9月5日，后无任何理由未到成功大酒店处工作，成功大酒店不存在解除劳动合同之行为。陈家滨辩称，1.成功大酒店于2016年9月5日无故解除与陈家滨的劳动合同，系违法解除劳动合同。双方签订的最后一份劳动合同期限是自2016年4月16日起至2018年4月15日止，合同履行至2016年9月5日，成功大酒店的法定代表人兼董事长黄聚龙单方解除劳动合同。对于该事实，陈家滨提交了通话记录单及通话录音可予以证明，其中通话的另一方电话号码是黄聚龙的手机号码，通话相对人是黄聚龙，通话内容多处可以证明该辞退事实。成功大酒店对此不认可，不符合客观事实。此外，成功大酒店主张系陈家滨自己不去上班，这是毫无依据的。再者，作为用人单位，如若副总经理长期不去上班，是不可能对此视而不见、不做任何处理的。从这个角度来说，成功大酒店这样的主张也是不成立的。2.成功大酒店违法解除劳动合同，依法应向陈家滨支付双倍赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。陈家滨被解除劳动合同前12个月的月平均工资是15000元，工作年限2年5个月，补偿年限标准是2.5个月，故成功大酒店应向陈家滨支付赔偿金75000元（15000×2.5×2）。综上所述，成功大酒店的诉求缺乏事实和法律依据，依法不能成立，请求依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：陈家滨于2014年4月11日入职成功大酒店，职位为销售总监；自2015年1月起，陈家滨任职副总经理。双方签订的最后一份《劳动合同》约定，合同期限自2016年4月16日起至2018年4月15日止，陈家滨实行标准工时工作制，成功大酒店每月15日发放陈家滨上个月工资。陈家滨每周上班5.5天，每周工作40个小时，上班时间为周一至周六上午，不需要考勤。陈家滨实际工作至2016年9月5日，成功大酒店尚未支付陈家滨2016年9月1日至2016年9月5日期间的工资，该段期间工资的计算基数为15000元；陈家滨离职前12个月的平均工资为15000元。成功大酒店为陈家滨缴纳了2014年4月至2016年9月份的社会保险费。陈家滨2016年有应休年休假3.33天，已经休了1天。2016年12月8日，陈家滨向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决成功大酒店支付其2016年9月1日至2016年9月5日期间的工资3448.27元、2016年应休未休年休假工资3213.79元、违法解除劳动合同的赔偿金75000元。2017年2月9日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2017]0072号裁决书，裁决成功大酒店应支付陈家滨2016年9月1日至2016年9月5日期间的应发工资2172.41元、违法解除劳动合同的赔偿金75000元、2016年应休未休年休假工资3213.79元。成功大酒店不服上述裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。本案双方争议的主要事实为：成功大酒店是否于2016年9月5日将陈家滨辞退。陈家滨主张，成功大酒店的法定代表人黄聚龙于2016年9月5日口头告知陈家滨已解除双方的劳动关系，让陈家滨把工作移交给另一位副总，当时成功大酒店没有出具书面材料。陈家滨为此提交了如下证据：1.《中国移动通信客户详单》，体现手机号码为138××××3858、客户名称为陈*滨，2016年11月18日9时30分27秒、2016年11月28日10时33分40秒分别与手机号码137××××9686通话227秒、57秒，陈家滨主张手机号码137××××9686的通话方为黄聚龙；2.两段通话录音光盘及文字整理材料(陈家滨主张通话双方为其与黄聚龙，时间分别为2016年11月18日9时30分、2016年11月28日10时33分)，其中第一段体现：陈家滨说“这个走，本身是你辞退我，并不是我自己离职的。你要我办什么”，黄聚龙说“因为你不符合公司要求，是不是，做不到这些东西”，陈家滨说“我做不到什么东西”，黄聚龙说“业绩完不成，表现不好，也好好跟你协商，也愿意该赔你的赔你，只是要你把账给我追回来，这很过分吗”，陈家滨说“那你不过分你可以啊！当时陈满雄打电话给我，我说可以啊，不然你写张给我，我给你签，离职手续也没什么东西，这个需要办什么东西？这有什么多大问题”、“但问题是你辞退我，而不是我离职的。写那个给你的话，我觉得我心里憋屈。你辞退我，你写给我”，黄聚龙说“欠了那么多款，我到现在还没收回来，谁心里比较憋屈”；第二段体现：陈家滨说“公司9月5日不是把我辞退了嘛，那你到现在也没开个辞退通知给我。上次跟你要过，你也没给。你看能不能叫公司开个辞退通知给我”，黄聚龙说“你自己过来办手续。账给你弄清就好，有什么好要辞退通知”，陈家滨说“不是。这方便我找下一个(工作)”，黄聚龙说“你这个离职证明我开给你就好，你自己过来弄嘛”，陈家滨说“开个辞退通知给我吧，实际怎么样就怎么样”，黄聚龙说“不可能。这你我都清楚，跟我讲这些没有。你要离职证明，自己过来弄个离职证明就好，不可能发辞退通知给你”。成功大酒店对上述《中国移动通信客户详单》的真实性无异议，对通话录音光盘及文字整理资料的真实性、合法性、关联性则不予认可，并认为即便黄聚龙与陈家滨存在通话，也不能证明通话内容为陈家滨提交的文字稿，陈家滨仲裁时主张的离职时间为2016年9月初，而通话录音时间为2016年11月，若陈家滨认为成功大酒店存在违法解除行为，其不会在离职后两个多月才主张违法解除；同时，通话录音中主要是涉及2016年9月份的工资问题，其他内容即便录音证据存在，也体现存在诱导性通话，而非黄聚龙的真实意思表示。成功大酒店主张，陈家滨自2016年9月5日上班后就不再回公司上班，因双方之前就为公司应收账款发生过争议，故成功大酒店就认为陈家滨没有到公司上班系主动离职，亦未对此出具其他书面证明，双方的劳动关系实际于2016年9月5日解除；后来陈家滨找成功大酒店要2016年9月份的工资，成功大酒店就表示其把应收账款收回后将支付工资。本院分析认为，成功大酒店虽对通话录音光盘及文字整理资料的真实性等不予确认，但未提交任何反驳证据或申请鉴定，故结合《中国移动通信客户详单》的内容，本院对上述通话录音光盘及文字整理资料的真实性予以确认。成功大酒店主张陈家滨系主动提出离职，但亦未对此提交任何证据，依法应承担举证不能的不利后果，故根据上述通话录音光盘及文字整理资料的内容，本院对陈家滨的主张予以采信，认定成功大酒店系于2016年9月5日以陈家滨不符合公司要求等为由将其辞退。本院认为，一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，如前认定，成功大酒店系于2016年9月5日以陈家滨不符合公司要求等为由将其辞退，现成功大酒店并未提交任何证据证明该辞退行为合法有据，且在本案中仍主张系陈家滨主动离职，故本院认定成功大酒店系违法解除与陈家滨的劳动关系。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，用人单位违法解除劳动合同关系的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，而经济补偿系按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，参照前述查明的陈家滨的实际在职期间（2014年4月11日至2016年9月5日）及离职前12个月15000元的月平均工资标准，成功大酒店依法应支付陈家滨违法解除劳动合同的赔偿金75000元（15000元/月×2.5个月×2）。三、厦劳仲案[2017]0072号裁决书还裁决成功大酒店应支付陈家滨2016年9月1日至2016年9月5日期间的应发工资2172.41元、2016年应休未休年休假工资3213.79元，现双方对此均无异议，故本院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告厦门市成功大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告陈家滨违法解除劳动合同的赔偿金75000元。二、原告厦门市成功大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告陈家滨2016年9月1日至2016年9月5日期间的应发工资2172.41元。三、原告厦门市成功大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告陈家滨2016年应休未休年休假工资3213.79元。四、驳回原告厦门市成功大酒店有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告厦门市成功大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。代理审判员 田 炜二〇一七年七月十二日代书 记员 张艳虹附页：本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。本案执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。