山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1725民初4989号原告：周继林，男，1968年1月12日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：孙巧连，（系原告周继林之妻），女，1970年12月26日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：宋修广，山东正唐律师事务所律师。被告：李兴颜，男，1961年9月25日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：梁翠凡，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭凤敏，山东郓州律师事务所律师。被告：张庆银，男，1987年4月3日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：李宜锋，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩军华，山东郓州律师事务所律师。被告：樊兆印，男，1965年，1月19日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：樊庆良，男，1968年10月6日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：丁颜国，男，1973年3月21日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：刘思伟，男，1972年11月8日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：肖自辉，男，1968年2月17日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：李殿义，男，1967年10月3日出生，汉族，农民，住郓城县。被告：张勤德，男，1973年4月19日出生，汉族，居民，住郓城县。原告周继林与被告李兴颜、张庆银、樊兆印、樊庆良、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告周继林的委托诉讼代理人孙巧连、宋修广，被告李兴颜及委托诉讼代理人梁翠凡、郭凤敏，被告张庆银及其委托诉讼代理人韩军华、李宜锋，被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德均到庭参加诉讼，被告樊庆良经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周继林向本院提出诉讼请求，1、请求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等共计60000元。2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告与建筑班的工友一起受雇于被告李兴颜，给被告张庆银建楼房，原告从事垒砖工作。据证人证实及派出所民警调查，2016年6月18日，原告在建房提供劳务过程中受伤，昏倒在二层楼上，后被工友送到医院进行治疗。经医生诊断为：“急性重型颅脑损伤、右侧硬膜外血肿、左侧硬膜下血肿、脑挫裂伤、、、”。伤后二被告未支付医疗费、也没有任何形式的慰问看望原告。诉讼期间原告申请追加樊兆印、樊庆良、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德为本案共同被告并承担赔偿责任，事实与理由：原告与樊兆印、樊庆良、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德之间是松散型合伙关系，共同受雇于被告李兴颜为被告张庆银建房从事垒砖，应当共担风险。诉讼期间原告诉讼请求变更为，请求九被告赔偿原告各项损失共计133488元。被告李兴颜辩称，一、原告诉请与事实严重不相符。被告李兴颜承揽到房主张庆银的建房工程后，将砌砖工程介绍给熟练砌砖的樊兆印，由樊兆印自行负责招募砌砖人员进行施工，原告是樊兆印招募工人中的一员。2016年6月18日上午在二层半楼层上施工，午饭后原告在二楼楼层上不慎摔倒，致使其受伤。原告直接受雇于樊兆印，在砌砖过程中接受樊兆印的管理，服从樊兆印的安排与指挥，与樊兆印存在劳务关系。二、李兴颜不应是本案被告。被告李兴颜承揽的基础工程完成后，将土建部分的砌砖施工介绍给樊兆印，由樊兆印自行负责招募砌砖人员具体施工，被告李兴颜是樊兆印的介绍人，对樊兆印垒砖的过程无权进行工作安排，更谈不上指挥。被告李兴颜仅仅在领取房主支付的报酬后转交给樊兆印，由樊兆印分发给其雇佣的施工人员。至于樊兆印及其他施工人员的分配比例，被告李兴颜无权过问，更不从中抽取任何费用。樊兆印雇佣原告为其提供劳务，在安排劳务者施工作业时，没有采取必要的安全防护措施，疏于管理，存在较大的过错，应承担该事故的主要责任，因此，被告李兴颜不应是本案的被告。三、原告本人存在过错，应当承担相应的责任。原告周继林受伤的位置不是施工地点，更不是在工作时间内因工作原因造成的，原告受伤的时间是午休期间，受伤的地点是二层楼层内，而当天正在施工的楼层是在二层半楼层上。显然，原告周继林的伤情是自己不慎摔倒所致，与施工行为没有任何关系。退一步来讲，即便是原告是在施工过程中受伤，原告在施工过程中未尽到安全注意义务，未戴安全帽，属于违反安全操作规程，存在过错，对事故的发生负有一定责任。因此，自身行为所造成的伤害应当由原告自行承担。四、作为农村建筑工匠组织其他施工人共同施工，所得报酬共同分配，应认定为合伙关系。原告作为其他施工人之一在施工过程中遭受了人身损害，应由村镇建筑工匠和其他共同施工人员共同赔偿，互负连带责任。原告要求被告李兴颜赔偿其各项损失没有事实根据及依据，恳请贵院依法驳回原告对被告李兴颜的诉讼请求，依法维护被告李兴颜的合法权益。被告张庆银辩称，2016年3月份，被告张庆银将自行出资建设的位于本村西北角的民房以包清工的方式承揽给了李兴颜，由李兴颜负责组织人员施工，被告张庆银与李兴颜之间依法成立承揽关系。根据国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定国发【2004】第16号文件，附件1第81项已经明确取消村镇建筑工匠从业资格审批的项目，因此村镇建筑工匠不再需要行政审批取得资格。因此答辩人将自己的个人住房承揽给李兴颜施工不存在任何过失与过错，作为承揽定作人对李兴颜承揽工作过程中出现的一切纠纷依法不应承担任何责任。原告称自己系在提供劳务建房过程中受伤缺乏事实根据，亦与客观事实不符。原告的损害系××发作造成的，应当由原告自己承担。根据被告李兴颜的答辩及了解到的情况，原告在2016年6月18日中午午休时，一起干活的工友发现原告瘫倒在二层东间处的小房间内，根本不是在提供劳务期间受伤，原告受伤与所从事的劳务没有任何关联。原告的住院病历记载在工地瘫倒在地，具体受伤原因不详，患者家属亦在住院时向医生作出如此陈述。由此充分证实原告受伤与本人提供的劳务没有关系，××发作形成的，应当由原告自行承担责任。原告诉请的部分赔偿项目如误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等请求过高，且诉请答辩人承担民事责任无事实根据及法律依据。原告损害事实发生之后，原告当天存放于答辩人处的摩托车一直放置在答辩人处，一直由答辩人进行保管，造成答辩人诸多不便，原告应尽块将自己的摩托车的收回，否则答辩人将依法处理。综上答辩意见，原告诉请缺乏事实根据及法律依据，恳请人民法院依法判决驳回原告对被告张庆银的诉讼请求。被告樊兆印辩称，原告周继林与被告樊兆印等人在同一建筑班干活。被告李兴颜经常与被告樊兆印联系，将其承包的建房工程中的垒砖工作交给樊兆印所在的建筑班施工。先有被告樊兆印与建筑班的丁颜国同去被告李兴颜承包的建房工地确认施工地点，被告樊兆印与建筑班人员一起再到工地从事垒砖工作，被告李兴颜按照建筑班完成的垒砖数量，以每块砖0.16元，将建筑班人员所得的劳动报酬，支付给被告樊兆印和丁颜国。被告樊兆印和丁颜国将建筑班从事垒砖工作所得的收入，按每天分别支付给被告樊兆印和丁颜国各10元的费用（电话费和摩托车的油费）后，再按参加垒砖人员的出工平均分配。原告周继林受伤的当天，建筑班的施工人员在三楼干活，中午在一楼和二楼休息，下午刘思伟从一楼到三楼去干活时，看见原告周继林躺在二楼表情痛苦，还吐了。被告樊兆印从三楼下来问原告周继林怎么了，原告周继林只说难受，建筑班的人员没敢动他，拨打120后医护人员从二楼把原告接下来送到医院治疗。原被告所在的建筑班签订协议书，在施工中受到伤害与其他工友无关。原告周继林受伤与被告樊兆印无关，不应承担赔偿责任。被告丁颜国辩称，被告李兴颜与被告张庆银是同村，被告张庆银是房主。被告李兴颜让建筑班的人员为被告张庆银建的房屋垒砖，每垒完一层支一次工钱，被告李兴颜按照建筑班垒砖的总数量以每块砖1毛多钱支工钱，由建筑班的人员平均分配。原告周继林在建筑班午休后准备干活时，听到刘思伟喊周继林晕倒在二楼了，周继林给家人打完电话后，被告丁颜国拨打了120，将原告周继林送往郓城友谊医院。原告受伤的当天，建筑班参加建房的人员有樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德、樊庆良、周继林、程海伦。建筑班的人员不知道原告周继林受伤的原因，当时建筑班的人还没有上班，被告丁颜国不应当承担赔偿责任。被告刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德辩称，被告樊兆印、丁颜国答辩陈述的事实属实，原告周继林受伤与被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德、樊庆良、周继林无任何关系，不应承担赔偿责任。被告樊庆良未提交答辩意见。围绕诉讼请求，原告提交了如下证据，第一类损害责任方面的证据，樊兆印、丁颜国的证人证言，证明原告在2016年6月18日为被告张庆银建房期间受伤。第二类为原告受伤后医疗及医疗费支出方面的证据，郓城友谊医院住院用药明细及收费发票、郓城诚信医院住院病历、用药清单、诊断证明、医疗费发票、门诊收费票据。证明目的1、证明原告在郓城友谊医院住院期间的诊疗经过和支出医疗费1253.10元，在郓城诚信医院住院期间诊疗和支出医疗费49270.74元。证明目的2、原告伤后入院治疗期间需要增加营养。证明目的3、原告住院时间为24天及住院期间需要护理的情况。第三类关于误工费方面的证据，原告居民身份证、户口页、村委证明，证明原告的年龄、及原告从事农林牧副渔行业工作。第四、五类关于原告护理费方面的证据，护理人员孙巧连、周继亮的身份证、户口页、周继林与孙巧连的结婚证，证明目的1、证明护理人员孙巧连与原告周继林是夫妻关系，孙巧连、周继亮的身份均为农民。第六、七类关于原告伤残误工费、护理费、继续治疗费、鉴定费方面的证据，菏牡法医临床［2016］10216586号司法鉴定意见书和鉴定费收据，证明被鉴定人周继林颅脑损伤在2016年12月2日确定为X级伤残。被鉴定人周继林护理时间为120日，24日为2人护理，96日为1人护理。被鉴定人周继林继续治疗费用约为人民币8000元。鉴定费为2400元。第八类关于被抚养人生活费方面的证据，周博文的户口页、周继林的户口本索引，证明原告与周博文是父子关系，周博文是未成年人，原告定残后被告应支付被抚养人的生活费。第九类关于原告交通费方面的证据，加油站发票，证明原告因就诊、转院、司法鉴定支出交通费500元。以上原告所举九类证据，经被告李兴颜的委托诉讼代理人质证提出如下异议，对第一类证据，樊兆印、丁颜国均是本案的被告，不能作为本案的证人，其陈述不能作为证人证言。故不能证明原告在提供劳务中受伤。对第二类证据的真实性无异议，但未证明原告受伤的原因。原告举证的郓城诚信医院门诊收费收据，无门诊病历和检查报告，无法证实该证据与本案有关联。对第三类证据中的村委会证明有异议，认为原告周继林没有固定收入，不能作为计算具体损失的依据，应当按照山东省农民纯收入标准计算。对第四、五、六、七、八类证据的真实性无异议。对第九类证据与本案的关联性有异议，认为该组证据均为加油站发票，不能作为计算原告交通费的依据。对原告所举上述九类证据，经被告张庆银的委托诉讼代理人质证，提出如下异议，1、原告所举证据不能证实原告在提供劳务期间受伤，故缺乏与本案的关联性。2、樊兆印、丁颜国未证实原告在提供劳务期间受伤。原告所举住院病历首页及入院记录明确注明原告系在工地瘫倒在地，具体受伤原因不详，这一表述与本案各被告所陈述的原告系在非提供劳务期间受伤相一致。原告的误工费、护理费应按照山东省农民人均收入标准计算。其他质证意见同被告李兴颜的委托诉讼代理人的质证意见。被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德的质证意见，同被告李兴颜、张庆银的委托诉讼代理人的质证意见。被告李兴颜申请证人张某出庭作证，证人张某证明被告李兴颜打电话联系证人张某，让证人张某开吊车为被告张庆银建房吊建筑材料，被告李兴颜按日支付劳动报酬。被告张庆银建二层半楼房，当时建筑班的人员在二层以上干活，天气很热，建筑班下午2点至3点上班，证人于下午1点半至2点期间到达工地时，建筑班的人员还未上班，工地的领班樊兆印看到证人张某到达工地，就叫干活的人起来喝水准备干活，当时其他干活的人员都在一楼睡觉，当时楼梯还没有建，上楼时有人发现周继林躺在二楼，证人张某也一起到了二楼。在场人都问周继林怎么了，周继林说不知道咋回事就晕倒了，周继林给家里人打电话，说是晕倒了没事。有人拨打了120，医生让证人张某用吊车把周继林从2楼吊下来，有3至4人把周继林抬到车上周继林吐的时候还用手扶着车帮。证人张某的证言，经原告委托诉讼代理人质证，提出如下异议，证人与被告李兴颜、张庆银系同村，与二被告有利害关系。证人在庭前提交的证言中陈述其到达工地的时间是2点30分，但当庭陈述其到工地的时间是1点半，证言内容前后矛盾，故该证人证言无法作为定案依据。经被告张庆银的委托诉讼代理人李宜锋、韩军华，被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德质证对证人张某的证言无异议。被告张庆银举证了被告李兴颜为被告张庆银出具的收据4张，证明张庆银将其所建房屋承揽给李兴颜，被告李兴颜已收到被告张庆银房价款55800元，双方已经结清。经被告李兴颜质证未提出异议，且认可被告张庆银已将承揽建房款付清。经原告委托诉讼代理人及被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德质证未提出异议。被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德提交了其建筑班成员签订的协议书，内容是：“协议书我建筑队因多村人氏组成，在施工过程中出现大小事故、后果由自己承担、和别人无关，此协议书签自己的姓（性）名为证。丁其国、丁启方、李宝丽、丁于伟、周继林、张勤德、周建祥、肖自辉、刘思伟、樊兆印、樊兆德、何广明、樊庆佩”。证明建筑班成员已约定施工过程中受到伤害由自己承担，建筑班其他人员不承担责任。经原告质证对该协议书的真实性无异议，该协议书能够证实原告与建筑班成员之间是合伙关系，但该协议书约定的工伤自负违背《中华人民共和国合同法》第五十三条第一款的规定，应属无效协议条款。经被告李兴颜、张庆银质证无异议。根据被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德樊庆良的陈述，其建筑班垒砖的楼房没有楼梯，楼层间的通道只是斜立了楼板并在楼板的上面放有梯子，并在楼板的上方系有一根绳子，施工人员需要抓住绳子沿楼板上的梯子上楼。原告发病的当天中午，原告和建筑班人员12点下班，房主（被告张庆银）管饭准备了包子和一捆啤酒，饭后被告刘思伟、李殿义在二楼休息，原告周继林与被告张勤德同在一楼同床休息。下午上班时，原告躺在二楼，丁颜国拨打120电话，由樊兆印、丁颜国、樊庆良送往医院。原告委托诉讼代理人宋修广、被告李兴颜和被告张庆银的委托诉讼代理人对被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、肖自辉、李殿义、张勤德、樊庆良陈述的上述事实为提出反驳意见。根据原被告对案件事实的陈述、诉辩和举证质证，对当事人陈述一致的案件事实和经质证无异议的证据，本院应予采信并在卷佐证。另查明，2016年山东省农村居民人均纯收入13954元，2016年山东省农村居民人均生活消费支出为9519元，2016年菏泽市机关工作人员市内出差补助为每人每天50元。本院认为，对原被告有争议的案件事实及原告因受到伤害所产生的经济损失，根据原被告的举证及质证意见，综合认定如下：被告张庆银提供建筑材料将其所需建的两层半楼房交由被告李兴颜承建，并按楼房面积支付被告李兴颜承揽施工款项，双方形成承揽施工关系。被告李兴颜将其承揽楼房施工的砌砖施工项目交与原告及其所在农村建筑班人员施工，按施工人员完成的砌砖数量支付劳动报酬，双方形成转承揽施工关系。原告周继林与被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德在同一农村建筑班从事农村建筑工作，所得收益扣除费用外平均分配，形成合伙关系。原告周继林在从一层楼到二层楼施工的过程中，倒在二层楼中，经医院诊断为急性重型颅脑损伤；右侧硬膜外血肿；左侧硬膜下血肿；脑挫裂伤；外伤性蛛网膜下强出血；右侧颞骨骨折，应属工作期间受到伤害。原被告虽未能陈述和举证证明原告的致伤的原因，但根据原告受伤的客观因素，应认定为原告在上楼的过程中因未尽到安全注意义务自身撞击所致。原告因身体受到损害所产生的经济损失包括医疗费51159.80元。原告的住院伙食补助费1200元（50元/天×24天），根据鉴定意见，原告自受伤的次日至定残之日期间的误工费，因原告从事当地农村居民劳动，其收入应以当地农村居民收入计算，原告的误工费为5237元（13954元/年÷365天/年×137天）。根据原告护理时间及人数的鉴定，结合原告举证的护理人员的身份证明，护理费应以2016年山东省农村居民人均纯收入计算。护理费为5505元［（13954元/年÷365天/年×24天×2）+（13954元/年÷365天/年×96天）］。根据原告的请求及伤残鉴定，原告的伤残赔偿金应以2016年山东省农村居民人均纯收入计算，原告的伤残赔偿金应为27908元［（13954元/年×20年×10%）］；原告的伤残赔偿金还应包括原告之子周博文的生活费，被抚养人现有原告夫妻共同抚养，原告应承担的抚养费计算标准应以2016年山东省农村居民人均消费支出标准计算，数额为3331元［（9519元/年×7年×10%）÷2］。经鉴定原告的继续治疗费为8000元，原告支出鉴定费2400元。上述原告因受到伤害产生的经济损失共计104740.8元。原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，应参照原告的伤残造成其精神损害的程度酌情确定。综上所述本院认为，原告在从事合伙承揽施工工作提供劳务期间，身体受到伤害所造成的经济损失，应根据侵权行为及致害原因，由负有过错的责任人承担赔偿责任。原告周继林及其合伙人被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德在从事合伙承揽施工工作提供劳务期间，因未做安全防护措施、未尽到安全注意义务，对事故的发生负有过错，被告张庆银作为定作方，将所建楼房交付无建筑资质的被告李兴颜承建，负有选任不当的过错责任。被告李兴颜在转承揽施工期间，交付原告及施工人员施工的工作环境，因楼层之间未设置安全通道存有安全隐患且未设置安全防护措施亦有过错。根据各方当事人的过错，对原告因受到伤害所产生的经济损失，被告李兴颜应承担40%的赔偿责任，即应赔偿原告周继林４1896元（104740.80元×40%）。被告张庆银应承担10%的赔偿责任，即应赔偿原告周继林10474元（104740.80元×10%）。被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德应分别赔偿原告周继林1000元。原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，根据原告的伤残对其所造成的精神损害程度及各方当事人的过错，被告李兴颜应赔偿原告周继林精神损害抚慰金400元，被告张庆银应赔偿原告周继林精神损害抚慰金100元，被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德应分别赔偿原告周继林精神损害抚慰金10元。原告请求被告赔偿因住院治疗和鉴定支出的交通费500元，因原告所举燃油费的票据，不能证明用于原告实际支出住院和鉴定期间支出的交通费，故本院不予支持。原告请求被告赔偿营养费，因未举证证明其需要增加营养的相关证据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告李兴颜在判决书生效后十日内赔偿原告周继林医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、继续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计42296元。二、被告张庆银在判决书生效后十日内赔偿原告周继林医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、继续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计10574元。三、被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德在判决书生效后十日内分别赔偿原告周继林医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、继续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计1010元。四、驳回原告周继林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2969元，由原告周继林负担1276元，被告李兴颜负担1187元，被告张庆银负担296元，被告樊兆印、丁颜国、刘思伟、樊庆良、肖自辉、李殿义、张勤德分别负担30元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  刘志华审 判 员  岳瑞敏人民陪审员  徐龙英二〇一七年七月二十日书 记 员  李洪敏注：本判决生效后，如义务人逾期不履行本判决书中所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。