贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0102民初4453号原告赵勇，男，汉族，1974年12月9日生，住本市南明区。被告重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司（以下简称盛鼎物业贵阳分公司），地址在本市南明区花溪大道北段216号。负责人ＸＸ，该公司董事长。委托代理人龚芮萱，贵州中创联律师事务所律师，执业证号15201201511928188。委托代理人丁建，贵州中创联律师事务所实习律师，证号2301151111485。原告赵勇诉被告盛鼎物业贵阳分公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵勇，被告盛鼎物业贵阳分公司的委托代理人龚芮萱、丁建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵勇向本院提出诉讼请求：1.要求补偿2013年1月24日入职到2016年11月1日止，节假日加班费共计69天，折成工资11600元。补偿超时费，每月超过80个小时，3年零10个月共计3520个小时，按劳动法规定17元/小时计算，共计59840元。2.合同未满按照国家合同法规定的一年应补偿一月的工资2550元/月），如按4年计算，应补偿4个月的工资，共计10200元；3.要求补交2013年入职到2016年10月的社会保险。事实及理由：原告赵勇从2013年1月24日入职在重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司，火车站上水组作业多年，从来没有做违法乱纪的事情，于2016年10月24日突然接到一个通知，因本人赵勇有犯罪前科，从10月31日被开除上水组工作，合同未满就调离候车室上班，搞保洁工作，因上班时间、工资待遇、时间有所差距，因为公司没有买养老保险，所以不愿意去，上这么多年的班，从来没有得到任何福利（超时费、加班费、双休日费、节假日费），将我开除，现已走投无路，只好向上级领导请求为我讨回公道，要回我这几年来应得的一切，经仲裁裁决说我们无证据无证人，我们证人到庭发言被拒绝。请问：我上班事实算不算证据，联名：算不算证据，合同算不算证据。经仲裁事实都未清楚，就以我2016年1月-10月平均工资定为3112元，我们工资都是死工资（2450元+组长带班100）上水房39人，都是一样的工资。请问怎么给我定为3112元，在仲裁庭上，我为此事说明过公司发的工资是死工资。我所打的银行清单大部分是我带班所产生的，这一点请法院查明。我上了四年，中途是辞职过，但我多次找公司经理要过都未得，我们也要过，我们的签到考勤，公司也拒给。请法院给予处理为谢。被告盛鼎物业贵阳分公司辩称：一、关于加班费：我们认为原告对于加班时间69天没有事实依据和证据。原告的岗位是上水工，公司制度实行的是综合计算工时工作制，具体为轮班制并且实行该工作制于法有据。根据国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法第8条规定双休日轮班不算加班法定节假日轮班才算加班。在原、被告劳动关系存续期间原告赵勇法定节假日加班天数为22天但只能算13天。被告已经支付原告加班费，加班费金额经原告签字确认，法定节假日另发加班费的预算基数我们认为是以基础工资为准不是平均工资，平均工资中不应当包括社保费，根据国家统计局管理工资总额的规定第11条第2款有关劳动保险和职工福利的各项费用不列入工资总额的范围。二、关于超时费用：原告对于超时费用没有事实主张的依据。原告工作时间没有超时，根据国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法第5、6条规定原告工作时间是为列车上水准备、结束作业、自然中断、工艺中断以及1小时以内的间歇时间，不包括超过1小时的间歇时间。根据贵阳列车时刻表可以计算出原告的工作时间，通过计算并根据劳动部关于职工工作时间的复函，国家铁路劳动者实行综合计算工作制的办法原告的工作时间每周均不超过33小时低于国家规定的每周44小时的工作时间。三、原告诉请解除劳动合同经济补偿。该请求与本案的其余诉请没有关联，是独立的诉请，该诉请没有经过仲裁前置程序应予以驳回。原告因为有吸毒前科，按照被告的管理规定不适合在一线重点岗位工作，在此情况下被告有权对于原告的工作岗位进行调整。调整之后原告因不满新岗位的工作时间和待遇主动离职此情况不属于劳动法规定予以经济补偿的情况。四、补交社保。办理社保不仅仅是用人单位的义务也是劳动者的义务，被告没有为原告办理社保的原因是原告不办理。被告没有逃避缴纳社保的义务，被告已经将被告承担的部分每月发给了原告。2016年11月1日，原告已经自动辞职双方不存在劳动关系且社保费用已经支付的情况下没有补办社保的必要。经审理查明：2013年1月24日原告进入被告处工作。2013年4月20日，原告赵勇与被告盛鼎物业公司签订《劳动合同书》，约定固定期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止，期限为1年；担任上水岗位工作；被告执行不定时工作制，休息、休假将实行调休或轮休方式进行；月工资标准为1030元；在合同没有变更的情况下，甲方不得安排乙方从事合同规定以外的工作，但下列约定情况除外：……2、合同期内因工作需要而进行的调动或者临时调动；……在合同中还约定，根据工作岗位情况，经甲、乙双方协商一致，乙方工资含所有法定节假日、休息日加班费。2014年1月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定固定期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止，期限为1年；担任上水岗位工作，被告在任何一种情况下，可根据实际工作需要调整原告工种、岗位和工作地点，原告必须接受；被告执行不定时工作制，双休日、节假日实行调休或轮休方式进行；月工资标准为1100元。同日，原告在《车站给水工薪酬结构及标准》员工确认签字处签名，《车站给水工薪酬结构及标准》内容为：“一、基础工资1100.00元/月+绩效考核工资200.00元/月+法定休息日加班费150.00元/月+所有法定节假日加班费平均值50元/月（600.00元/年）+社会保险补贴600.00元；二、凡公司参保人员社会保险补贴600.00元/不予发放给员工本人，实行代扣代缴制；三、自愿不参加社会保险的，须由本人向公司书写一份不参保的声明书，作为合同的附件；四、绩效考核办法以车站和公司共同考核为准；五、书面合同内只注明基础工资1100.00元/月。”同日，原告写下承诺书“本人系重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司贵阳站上水员。虽然公司严格按照有关规定，给员工必须买社会保险，但是由于本人家庭因经济拮据，自愿要求公司将社会保险费用以薪资组成形式发给本人。本人今后不得以任何借口和理由找公司麻烦且由此所发生的一切后果由本人承担，概与公司无任何关系。”2014年12月24日，原告向被告递交辞（退）职审批表，写明“本人自愿辞职于2014年12月24日于公司解除劳动合同，无任何经济纠纷。”原告赵勇在“本人签字”处签名，“司中平”在主管签字处签名，并加盖被告公司印章。2015年1月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定固定期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止，期限为1年；担任上水岗位工作，被告在任何一种情况下，可根据实际工作需要调整原告工种、岗位和工作地点，原告必须接受；被告执行不定时工作制，双休日、节假日实行调休或轮休方式进行；月工资标准为1350元。同日，原告写下承诺书“本人系重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司员工。根据《劳动合同法》之规定，公司为每位职工应依法缴纳社会保险费。虽公司按照有关规定在执行，但现本人因家庭经济拮据，特请公司将本应由公司缴纳部分的社会保险费直接以现金或其他方式支付给本人，再由本人自动向有关社会保障部门缴纳。由此所产生的一切法律后果及经济损失，与公司无任何关系，概由本人全部承担。”2015年10月21日，被告发出通知，对上水工作班制进行调整，从12月1日起由大班制改变为3小班制，具体班次为：1.每天2班，早班07:55-18:00，夜班17:55-08:00，2.上早班后第二天上夜班，3.上夜班后休息1天，4.休息后再上早班，5.班次按1-4项依次轮转。2016年1月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为1年，即自2016年1月1日起至2016年12月31日止；担任上水岗位工作，被告有权根据实际工作需要调整原告工种、岗位和工作地点；被告执行不定时工作制，双休日、节假日实行调休或轮休方式进行；工资待遇按被告制定的工资支付制定执行。同日，原告写下承诺书“本人系重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司员工。根据《劳动合同法》之规定，公司为每位职工应依法缴纳社会保险费。虽公司按照有关规定在执行，但现本人因家庭经济拮据，特请公司将本应由公司缴纳部分的社会保险费直接以现金或其他方式支付给本人，再由本人自动向有关社会保障部门缴纳。由此所产生的一切法律后果及经济损失，与公司无任何关系，概由本人全部承担。”原告在《车站给水工薪酬结构及标准》员工确认签字处签名，《车站给水工薪酬结构及标准》内容为：“一、基础工资1600.00元/月+全勤60元/月+节假日50元/月+加班50.00元/月+临时工作40元/月+安全奖50元/月+社会保险补贴600.00元=2450元；二、凡公司参保人员社会保险补贴600.00元/月不予发放给员工本人，实行代扣代缴制。自愿不参加社会保险的，须由本人向公司书写一份不参保的声明书，作为合同的附件；三、书面合同内只注明基础工资1600.00元/月；四、劳动节40元、端午节40元、中秋节40元、国庆节40元、元旦节40元、春节100元（小年之日-正月初六）、春运300元（此时间段请假不计发此费用）；五、公司为每位员工办理200元的意外保险（公司办理社保的除外）；六、上水工种包含：上水、股道卫生、相互防护、培训新职工、股道青苔的冲洗及防护、上水箱的卫生、临时性工作等；七、每季度发放相应劳保用品；八、此工资执行有效期间：2016年3月1日-2017年3月1日。”2016年11月1日，原告因不满被告对其工作岗位的调整，决定离职未继续在被告处工作。2017年1月19日贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会受理原告赵勇的仲裁申请，并于2017年4月13日作出南劳人仲字[2017]第0073号裁决书，裁决如下：“一、被申请人重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司支付申请人赵勇2016年法定节假日加班费人民币叁仟陆佰捌拾贰元整(￥3,682.00)；二、确认被申请人重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司应当依法为申请人赵勇缴纳2015年1月至2016年10月的社会保险。”原告不服该裁决，于2017年4月17日诉至本院，诉请如前。同时查明：原告2015年1月-12月工资分别为：2250元（其中加班费400元）、2524元（其中节假日加班费400元、加班费274元）、2140元（其中节假日加班费400元）、2300元（其中节假日加班费50元、加班费150元）、2340元（其中节假日加班费200元）、2340元（其中节假日加班费200元）、2300元（其中节假日加班费50元、加班费150元）、2525元（其中节假日加班费50元、加班费375元）、2390元（其中节假日加班费50元、加班费150元）、2390元（其中节假日加班费50元、加班费150元）、2350元（其中节假日加班费50元、加班费150元）、2360元（其中节假日加班费50元、加班费150元）。平均工资为2350.75元，节假日加班费共计1550元、加班费共计1949元、法定节假日加班3个班。2016年1-10月份工资分别为：3640元（其中节假日加班费50元、加班费1400元）、3150元（其中节假日加班费50元、加班费600元）、3430元（其中节假日加班费50元、加班费930元）、3530元（其中节假日加班费50元、加班费1030元）、2590元（其中节假日加班费50元、加班费50元）、2970元（其中节假日加班费50元、加班费430元）、2660（其中节假日加班费160元、加班费50元）、3175元（其中节假日加班费50元、加班费675元）、2590元（其中节假日加班费50元、加班费50元）、3385元（其中节假日加班费50元、加班费1095元）。平均工资为3112元，节假日加班费共计610元、加班费共计6310元，法定节假日加班10个班。另查明：2017年2月11日，贵阳市公安局南明分局朝阳派出所出具情况说明：“赵勇，男，1974年12月9日出生，汉族，身份证号：，户籍地址：贵州省贵阳市××村××单元附19号，系我辖区内务工人员，其于2014年2月7日因吸食毒品海洛因，被贵阳市乌当分局巡逻（特警）大队查获，并给予行政拘留处罚。”审理中，原告为证明其主张，还向本院提交了：1.赵勇和范泽贵的工资流水；2.上水组情况说明，证明原告加班的情况；3.2016年社保缴费比例缴费统计表，证明公司要求原告缴纳800多的社保，原告无力承担；4.徐时明养老保险缴费明细，证明公司代扣缴纳的养老保险为800多元。被告对于原告提交证据意见如下：范泽贵工资流水明细与本案无关不予认可。对于2016年社保缴费比例缴费统计表合法性无异议，对于关联性有异议，达不到原告的证明目的，公司并未要求原告交纳800多社保，表上表明了公司应承担的660多元，但该款已经实际发放给了原告。对于徐时明养老保险缴费明细关联性有异议，达不到原告的证明目的，没有标明应当缴纳800多元，同时可以证明被告为职工缴纳了社保，在实践中有些员工不愿意缴纳社保所以公司才将该部分社保作为社保补贴发放给员工。审理中，被告还向本院提交了如下证据：1.国家铁路劳动者工时工作制办法，证明上水岗工作制是轮班制，休息日轮班不算加班法定节假日加班才算轮班；2.被告2015年10月21日通知，证明上水岗工作实行轮班制；3.原告的劳动合同书，证明原、被告劳动关系成立及存续的时间；4.被告关于原告加班的统计，附员工值班表、签到表，证明原告与被告劳动关系存续期间加班情况；5.车站给水工薪酬计算及标准、薪酬发放表，证明原告的工资中包含了加班费、社保费并且原告签字确认。加班费、社保费已经平均到每月实际发放。6.被告对于原告工作时间的统计，附列车时刻表，证明原告实际工作时间；7.关于赵勇签的辞职退审批表，证明赵勇对于2014年12月24日之前的加班费、超时费、社保、经济补偿没有权利主张。原告对被告提交的证据1有异议，原告称没有享受铁路工人的待遇。对证据2、3、5、7无异议。对于证据4中签到表有异议，过年期间代班签到表中没有体现，且只有2015年的签到表前面的都是股道表。对于证据7有异议，原告称上班是早上签到上班，下午下班签到下班，中途不可能离开岗位，这组证据达不到被告的证明目的。以上事实，有原、被告陈述、裁决书、辞（退）职审批表、薪酬发放表、考勤表等相关证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为：劳动者的合法权益应受国家法律保护。原告诉请被告支付2013年1月24日入职，到2016年11月1日期间节假日加班费共计11600元（69天）。原告主张从2013年1月24日入职，到2016年11月1日共计加班69天，但仅向本院提交了贵阳火车站上水组多人签名的文字材料，未向本院提交其他证据予以佐证，本院不予采信。原告系火车站上水工，工作性质特殊，原告与被告签订《劳动合同书》中约定，被告执行不定时工作制，双休日、节假日实行调休或轮休方式进行。根据劳动部《关于铁路轮班工作制和工作时间有关问题的函》的批复以及铁劳（1995）23号《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中规定，实行轮班工作制的劳动者在法定休假节日、休息日轮班工作视为正常工作，其中法定休假节日工作按加班处理。故原告在休息日轮班工作系正常工作，在法定休假节日工作的时间应按加班计算，根据被告提交的原告上班签到表、股道表等，原告2013年1月24日入职到2014年12月24日辞职，及2015年1月1日入职至2016年11月1日离职期间法定休假节日工作天数共计22天，但原告于2014年12月24日辞职时已经写明与被告“无任何经济纠纷”，应视为2014年12月24日原告辞职前双方不存在经济纠纷或原告就其与被告之间的纠纷已经达成合意处理完毕，原告作为完全民事行为能力人应对自己的民事行为承担相应法律后果。故原告诉请被告支付2013年、2014年的法定节假日加班费，本院不予支持。2015年原告月平均工资金额为2350.75元，法定节假日加班工资应为2350.75元÷21.75天/月×3天×300%=972.72元，2015年度被告向原告共计发放法定节假日加班费1550元，已经支付了原告相应的加班报酬，故对原告诉请被告支付2015年度加班费，本院不予支持。2016年原告月平均工资金额为3112元，法定节假日加班工资应为3112元÷21.75天/月×10天×300%=4292.41元，2016年度被告向原告共计发放法定节假日加班费610元，故被告还需支付原告法定节假日加班费3682.41元。原告诉请被告支付超时补偿费共计59840元（共计3520个小时）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第二条规定：“铁路实行国家规定的工作时间标准，针对铁路企业生产特点，可分别以周、月、季、年为周期综合计算工作时间。需要昼夜不间断作业的劳动者，实行轮班工作制度；需要集中作业的劳动者，实行集中工作、集中休息或轮换调休等工作方式。但全年月平均工作时间不超过186.6ｈ。”第五条：“劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。”本案中，原告系贵阳站上水工，工作内容为给需要加水的进站列车上水，执行不定时工作制。针对原告超时工作的主张，原告仅提交了多人签名的《贵阳火车站上水组》文字材料，但未向本院提交超时工作的相关证据，被告向本院提交了原告的股道表、签到表、列车时刻表，证明原告工作期间有间歇时间，经询问，原告认可在无列车进站或需要上水的列车时在休息室休息，因间歇时间不应计入工作时间内，故对原告称超时工作的主张本院不予采信。原告诉请被告支付解除劳动合同补偿金10200元。原告因不满调动后的岗位离职，且被告未按照法律规定及合同约定为原告缴纳社会保险费，故根据劳动合同法的规定，被告应向原告支付解除劳动合同补偿金，因原告2014年12月24日辞职并写明就职期间与被告无经济纠纷，故原告诉请支付2013年入职到2014年辞职期间的补偿金，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”解除劳动合同经济补偿金应以原告2015年1月1日重新与被告签订劳动合同入职至2016年11月1日离职计算2个月。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2607.33元/月（即原告2015年10月至1016年10月工资的平均数），故经济补偿金应为2607.33元/月×2=5214.66元。被告辩称原告诉请的经济补偿金未经仲裁，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告诉请节假日加班费与经济补偿金均属劳动合同纠纷，具有不可分性，故对被告的辩称，本院不予采信。本案中，原告于2013年1月24日进入被告处工作，双方即已建立劳动关系，被告应按照法律规定及合同约定为原告缴纳社会保险费。根据法律规定，用人单位负有自行申报按时足额缴纳社会保险费的法定责任，劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位与劳动者约定工资中包括社会保险费，而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费的行为无效。故对被告辩称已经将单位应承担的社会保险费以工资的形式发放给原告，故不应再承担缴纳社会保险费的责任，本院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。”本案中，原告赵勇诉请被告为其补交2013年入职到2016年10月的社会保险，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对于原告的诉请本院依法不予支持，原告可向社会保险行政管理部门申请解决。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十九条、第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、被告重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司在本判决书生效之日起十日内支付原告赵勇2016年度法定节假日加班费3682.41元；二、被告重庆盛鼎物业管理有限公司贵阳分公司在本判决书生效之日起十日内支付原告赵勇解除劳动合同经济补偿金人民币5214.66元；三、驳回原告赵勇的其余诉讼请求。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  孙颖二〇一七年七月十四日书记员  王璇