云南省曲靖市沾益区人民法院行 政 判 决 书(2017)云0328行初14号原告邓洪飞（邓宏飞），男，1972年4月7日出生，汉族，曲靖市麒麟区人，初中文化，农民，住云南省曲靖市麒麟区。委托代理人龚开宝，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人马林峰，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。被告曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局。住所地曲靖市麒麟区寥廓北路延长线复烤厂万丰商城旁。负责人杨波，局长。（未出庭）委托代理人施丽衡，曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局法规科副科长，特别授权代理。委托代理人袁群松，麒麟区众擎法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告邓洪飞不服被告曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局作出的行政强制行为，要求撤销被告作出的（2016）0003476号限期拆除决定书并赔偿强拆打人致伤造成的经济损失，于2017年3月6日向本院提起行政诉讼。本院于2017年03月06日立案后，于2017年3月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告邓洪飞及其委托代理人龚开宝、马林峰，被告曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局的委托代理人施丽衡、袁群松，证人黄某能、金某、邓某1、邓某2、邓某3、周学串到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局于2016年11月17日作出（2016）0003476号限期拆除决定书，查明邓洪飞未经批准在曲靖市××区××街道凤来社区第四居民小组高速公路旁建盖临时房屋，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条的规定，对邓洪飞作出行政处罚：责令自行拆除位于曲靖市××区××街道凤来社区第四居民小组高速公路旁未经批准建设的房屋。并要求当事人自接到该处罚决定书之日起15日内将未经批准建设的建筑物、构筑物设施自行拆除。原告邓洪飞于2017年3月6日向本院提出诉讼请求：撤销曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局作出的（2016）0003476号限期拆除决定书，赔偿强拆打人致伤造成的医疗费、误工费、营养费、住院期间的陪护费、精神损失费等。事实和理由：被告行政程序不合法，一是被告送达的限期拆除决定书无效。被告于2016年11月17日作出（2016）0003476号限期拆除决定书，而送达的时间是2016年12月9日，且只是在原告门口张贴完毕就走了，没有送达到当事人邓洪飞手中，违反了《行政处罚法》第四十条、第三十九条第（六）款的规定，“行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人，当事人不在场的，行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的规定送达”。二是强行拆除行为违规。限期拆除决定书上明确当事人应当自接到处罚决定书之日起15日内将建筑物自行拆除，在2016年12月16日政府强拆的当天之前，当事人已经自行组织人员拆除了部分建筑物，在强拆当天也在组织人员自行拆除，但在此情况下，政府相关部门还是采取强行清场，强行拆除的方式进行，给原告造成极大的损失，12月16日实施强制拆除距离12月9日送达通知仅仅过了7天就组织强拆，与送达的通知要求自相矛盾，属违法违规行为。三是强拆的手段违法。2016年12月16日强拆时，无任何人出示相关执法手续和身份证明，原告及其他人员用手机照相时，遭到执法人员的粗暴干涉并制止，删除现场照相资料，将手机损坏，还将照相人员打伤住院。由于被告不规范的行政行为，给原告创立的小企业生产、经营造成毁灭性破坏，八年来积累的生产模具全部损坏，原材料无法使用，近段时间生产的产品全部损坏，无法按合同约定的时间完工，现已无法生产经营，需要赔偿违约金及工人工资。对行政机关违法实行执行措施，打人致伤产生的医疗费、误工费、营养费、精神损失费等，依据《行政处罚法》第六十条的规定，应当依法予以赔偿。庭审中，原告自愿撤回要求赔偿强拆打人致伤造成的医疗费、误工费、营养费、住院期间的陪护费、精神损失费等的诉讼请求。原告邓洪飞提交了以下证据材料：1、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、照片5张，证明原告厂房在强制拆除前的状况。被告曲靖市麒麟区综合行政执法局辩称，被告按照相关规定向原告下发《限期拆除决定书》，依据充分、程序合法，原告的违章建筑是由麒麟区文华街道凤来社区、第四居民小组依法拆除的，与被告无关，被告不应当在本案中承担责任，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。事实和理由：原告与麒麟区文华街道凤来社区第四居民小组签订的《租地合同》于2010年3月23日到期后，原告拒不交回土地，并在没有任何准建手续的情况下，在该土地上建盖了违章建筑。2016年麒麟区文华街道根据省、市、区的相关要求，对曲胜高速公路两侧范围内的违章建筑予以清理拆除，文华街道凤来社区第四居民小组有8户居民在该范围内有违章建筑，原告邓洪飞是其中之一。2016年11月4日，文华街道凤来社区居委会下发了《文华街道凤来社区第四居民小组关于拆除曲胜路边临时违章建筑的通知》，并依据上述通知于2016年11月11日分别向原告及其他几户居民下发了拆除临时违章建筑的通知，并在送达告知后进行了粘贴公示。2016年11月17日，文华街道综合行政执法中队向建有违章建筑的8户居民下发了限期拆除决定书，其中编号为（2016）0003476号限期拆除决定书针对原告邓洪飞作出，当天在送至原告家时，原告恶意回避拒不接受该决定书，被告工作人员在多次打电话无法联系到邓洪飞后，经和原告的母亲沟通，原告母亲在家却拒不签收，只好采取留置送达的方式进行送达。期间，原告就被告下达的限期拆除决定书向曲靖市麒麟区人民政府法制办申请行政复议，后又主动撤回了申请。故原告诉请在2016年12月9日才收到限期拆除决定书与客观事实不符，由于该8户居民未按文华街道凤来社区居委会通知要求自行拆除，经文华街道和社区工作人员做工作无果后，2016年12月16日，由凤来社区和居民小组的工作人员参与对包括原告在内的8户居民的临时违章建筑进行了强制拆除。被告曲靖市麒麟区综合行政执法局在法定期限内向本院提交了以下证据、依据：1．被告统一社会信用代码证复印件、法定代表人身份证明书，证明被告的主体资格；2．租地合同复印件，证明原告邓洪飞与丰登社区第十居民小组签订租地合同，租用曲胜高速公路旁的土地，期限为2008年3月23日至2010年3月23日，该租地合同到期后，原告拒不交回第四居民小组，强行占用并在没有准建手续的情况下，建盖了临时建筑物。3、文华街道凤来社区第四居民小组《关于拆除曲胜路边临时违章建筑的通知》及针对各户发出的通知复印件，证明文华街道凤来社区居委会下发限期拆除通知书的事实。4、现场签到表两份、光碟一张、现场照片四张，证明2016年11月10日，社区和居民小组组织建有违章建筑的8户村民及家属召开会议，解答国家相关法律法规，并明确告知8户居民违章建筑必须限期拆除的事实。5、限期拆除决定书及送达回执复印件，证明被告于2016年11月17日下发限期拆除决定书，并进行留置送达的事实。6、照片10张，证明文华街道凤来社区居委会分别于2016年11月4日、11月11日、11月17日将下发的《关于拆除曲胜路边临时违章建筑的通知》进行公告粘贴，以及将《限期拆除决定书》粘贴在原告门口进行留置送达的事实。7、被告申请出庭作证的证人黄某能、金某、邓某1、邓某2、邓某3、周学串当庭所作的证言，证明送达自行拆除通知和被告作出的限期拆除决定书的事实。经庭审质证，对原告提交的两组证据，被告认为超出举证期限提交，不予发表质证意见，并认为原告提交的5张照片，不能证明是何处的厂房，对真实性、合法性、关联性均不予认可。对被告提交的7组证据，原告对证据1无异议；对证据2的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不予认可，原告认为其取得合法的承包经营权，合同约定因生产需要可以搭建工棚或临时仓库；对证据3、4、6的综合质证意见是不认可被告的证明目的，认为下发自行拆除违章建筑通知的主体与本案被告不是同一主体，与本案没有关联性，不能证明被告采取行政强制拆除的行为合法；对证据5提出异议，认为没有证据证明被告具有下达限期拆除决定书的主体资格，被告未按法定程序送达该限期拆除决定书，未保障原告提出行政复议等合法权益就将原告房屋强制拆除，被告的行为违法；对证据7的六名证人当庭所作的证言真实性、合法性、关联性均无异议。本院对上述证据认证如下：对原告证据1身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格，系被告限期拆除决定行政行为的相对人，在庭审中提交不违反法律规定，予以采信；对证据2照片无拍摄人和拍摄时间，原告欲证明内容与本案不具有关联性，不予采信。对被告证据1、2、3、4、6、7的真实性、合法性、关联性，原告无异议，本院予以采信；原告对被告证据2、3、4、5、6证明目的提出的异议，主要是认为被告不具有下达限期拆除决定书的主体资格以及送达程序不合法，本院将结合确认的证据及事实进行综合评判。经审理查明，原告邓洪飞系曲靖市××区××街道凤来社区第四居民小组居民（原丰登社区第十居民小组）。2008年，邓洪飞与丰登社区第十居民小组签订《租地合同》，双方约定因生产需要，邓宏飞租用本村位于曲胜高速公路以东的闲置空地，租用期限自2008年3月23日至2010年3月23日止，邓洪飞不得在场地上建盖永久性房屋及其他设施，因生产需要，确需建盖临时工棚或临时仓库，必须向有关部门办理相关手续。2016年11月4日，曲靖市××区××街道凤来社区居委会下发了《文华街道凤来社区第四居民小组关于拆除曲胜路边临时违章建筑的通知》，2016年11月10日，文华街道和凤来社区召开了相关会议，邓洪飞参加了该次会议。2016年11月11日，文华街道凤来社区居委会向邓宏飞等8户居民下发了拆除曲胜路边临时违章建筑的通知，要求8户居民“在2016年11月11日前自行清理，搬出违章建筑内的物品及场地内的附着物，积极配合上级部门的拆除工作，逾期不配合拆除的，后果自负”。2016年11月17日，曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局向邓洪飞下达了（2016）0003476号《限期拆除决定书》，该决定书查明的事实为邓洪飞在高速公路旁未经批准建设的房屋，证据为照片证据，认为事实清楚，证据确凿，邓洪飞的行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条，构成未经批准进行临时建设行为，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条规定，决定处罚如下：责令自行拆除位于曲靖市××区××街道凤来社区第四居民小组高速公路旁未经批准建设的房屋，并要求当事人自接到该处罚决定书之日起15日内自行拆除，同时告知了如不服该处罚决定可以申请行政复议或者提起行政诉讼，逾期不申请行政复议或者不向人民法院起诉又不拆除的，曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局将依法强制拆除。2016年11月17日10时45分，曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局文化街道执法中队工作人员黄某能、金某、周学串在凤来社区第四居民小组组长邓某1、副组长邓某2、土地规划员邓某3的陪同见证下，将（2016）0003476号《限期拆除决定书》粘贴在邓洪飞厂房门上，并在送达回执上注明“留置送达”。2016年12月16日，曲靖市××区××街道凤来社区及第四居民小组对包括邓洪飞在内的8户居民的违章建筑进行了强制拆除。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”；第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有陈述权和申辩权。”，据此，法律明确规定对强制拆除违法建筑规定了公告、催告、听取陈述和申辩、作出强制执行决定等程序要求。本案中，曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局在举证期限内未提交具备行政执法主体方面的法律依据，在对邓洪飞违章建筑作出行政处罚前，应当依法告知当事人作出行政处罚的事实、理由、依据以及当事人依法享有的权利，并且应当听取当事人的陈述、申辩，符合听证要求的，应当依法告知当事人有要求听证的权利，而本案被告未举证证明其作出限期拆除决定前已依法向邓洪飞履行催告、听取陈述和申辩等程序，也未举证证明对邓宏飞建盖的违章建筑物进行调查、现场勘查，属于执法程序缺失，主要证据不足，违反了法律规定，虽其辩称文华街道和凤来社区已召集邓洪飞等八户居民开会告知了相关权利义务，但不能证明行政机关依法履行了催告、听取陈述和申辩等程序。关于原告提出被告送达程序违法问题，国务院《城市管理行政执法条例》规定城管执法机关送达行政处罚决定书，应当首先采取直接送达方式，无法直接送达的，可留置送达，对有关违法建筑物、构筑物、临时设施的法律文书，采取直接送达方式无法送达的，可以将相关法律文书张贴在违法建筑物、构筑物、临时设施的显著位置，并邀请违法建筑物、构筑物、临时设施所在地的两名与此案无利害关系的人在送达回执上签名后即视为留置送达，本案六名证人均证实在向邓洪飞送达限期拆除决定书时联系不到邓洪飞本人，到邓洪飞母亲商店送达时，其母亲拒绝签收，故在基层组织人员在场见证的情况下将法律文书张贴在邓洪飞的厂门上，符合留置送达的规定，故原告主张被告送达程序违法不能成立，本院不予支持。原告主张强行拆除行为违规，但在本案诉讼请求中并未针对强制拆除行为提出具体明确的要求，且在庭审中原告自愿撤回要求行政赔偿的诉讼请求，故强制拆除行为是否违法不是本案审查的范围。综上所述，被告对作出的行政行为负有举证责任，本案中未举证加以证明，现案涉邓洪飞的违章建筑物已被实际拆除，故原告诉讼请求不具有可撤销的内容，应确认被告作出限期拆除决定的行政行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告曲靖市麒麟区城市管理综合行政执法局于2016年11月17日作出（2016）0003476号限期拆除决定书的行为违法。案件受理费50元予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于曲靖市中级人民法院。审 判 长  宋端琦人民陪审员  房 湘人民陪审员  王买成二〇一七年七月三十一日书 记 员  饶 珺附：本判决适用或参考的相关法律依据（1）《中华人民共和国行政诉讼法》第六条：人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。第三十四条：被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第七十四条：行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；(二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。2.《中华人民共和国行政强制法》第三十五条：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有陈述权和申辩权。第四十四条：对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。3、《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条：在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。第六十六条：建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：（1）未经批准进行临时建设的；（1）未按照批准内容进行临时建设的；（1）临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。4、《城市管理行政执法条例》第四十条：城管执法机关送达行政处罚决定书，应当首先采取直接送达方式，无法直接送达的，可留置送达，也可以委托或者邮寄送达。经采取上述送达方式仍无法送达的，可以公告送达。对有关违法建筑物、构筑物、临时设施的法律文书，采取直接送达方式无法送达的，可以将相关法律文书张贴在违法建筑物、构筑物、临时设施的显著位置，并邀请违法建筑物、构筑物、临时设施所在地的两名与此案无利害关系的人在送达回执上签名后即视为留置送达，