江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0585民初305号 原告：浦黎岗，男，1975年7月9日出生，汉族，住江苏省太仓市。 委托诉讼代理人：沈自强，江苏至誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆纯，江苏至誉律师事务所律师。 被告：谭华云，男，1975年9月9日出生，汉族，住湖南省茶陵县。 被告：罗建荣，男，1976年4月10日出生，江苏省昆山市。 委托诉讼代理人：邹叶，江苏广浩律师事务所律师。 原告浦黎岗与被告谭华云、罗建荣、太仓定准电子科技有限公司、太仓市准大模具有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。后原告申请撤回对被告太仓定准电子科技有限公司、太仓市准大模具有限公司的起诉，经本院裁定准许。后因案情复杂，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浦黎岗及其委托诉讼代理人沈自强、陆纯，被告罗建荣及其委托诉讼代理人邹叶到庭参加诉讼，被告谭华云经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浦黎岗向本院提出诉讼请求：1、判令被告谭华云归还原告借款本金400万元；2、判令被告谭华云支付自2017年7月14日起至实际付清之日止的利息（以400万元为基数，按月利率2%计算）；3、判令被告罗建荣对被告谭华云的借款本息承担连带还款责任；4、判令被告谭华云、罗建荣支付原告实现债权和担保权利的律师费15万元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月14日，被告谭华云因购买别墅向原告借款400万元，被告谭华云委托原告把借款400万元汇入谭艳香农行62×××77账户，约定年利率为36%，一个月还款，被告罗建荣作为担保，担保范围包括借款本金、利息、诉讼费、律师费等。借款到期后被告未予以归还。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。 被告罗建荣辩称，1、担保条款无效。被告谭华云借款系用于自己经营的公司资金周转所需，且借款周期短，在此情况下我才提供的担保，而谭华云借款却是为了购买别墅，违背了借款的用途，增加了我的担保风险。如果知道借款人用于购买别墅，是绝对不会提供担保的。谭华云在2017年7月7日就已经将其拥有的太仓定准电子科技有限公司的股份全部转给谭艳香，太仓定准电子科技有限公司的法定代表人也变更为谭艳香，谭华云在2017年7月14日却仍以太仓定准电子科技有限公司的法人及大股东的身份要求我提供担保，这是以欺骗手段违背我真实意思的情况下作的担保，原告与谭华云合谋串通，骗取我提供担保，我作为保证人不承担保证责任。2、借款合同无效。借贷协议中约定了年利率为36%，且到期不能还本付息应承担20%的违约金，违反了法律对于利息的规定，借款实质上是高利贷，借款合同无效，不应受法律保护。3、被告谭华云已经归还了400万元借款。借款期限约定为一个月，直到原告起诉时原告从未向我说过借款未还，也未向我督促谭华云还款或代为归还借款的情况。原告与谭华云在400万元借款之后还有其他往来，应是还清旧债后再借新债。 被告谭华云未作答辩。 经审理查明：2017年7月14日，被告谭华云向原告借款400万元，并由被告谭华云作为甲方（借款人），原告作为乙方（出借人），被告罗建荣、太仓定准电子科技有限公司、太仓市准大模具有限公司作为丙方（保证人）签订民间借贷协议一份，内容为：甲方因业务需要，向乙方借款人民币400万元，丙方自愿为该借款提供担保，三方经友好协商，达成如下协议：乙方借给甲方人民币400万元，此款于本协议签订后当日内汇至甲方指定银行账户400万元（甲方指定银行账户为户名谭艳香，开户行农行，账号62×××77）。借款期限为1月，自2017年7月14日起至2017年8月13日止。利息约定按年利息36%计算。甲方须于贷款期限届满日一次性归还本金和到期利息，如甲方到期未能还清本息，应承担违约责任，自违约之日起承担借款本金20%的违约金。如导致乙方提起诉讼的，甲方应承担乙方因提起诉讼而支出的所有费用，包括律师费及其他合理支出。丙方自愿为甲方的上述借款提供连带责任保证，保证期间为借款全额还清为止。丙方保证范围包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金以及乙方实现债权的诉讼费、律师费等。被告谭华云在甲方处签字确认，原告浦黎岗在乙方处签字确认，被告罗建荣在丙方处签字确认，并有太仓定准电子科技有限公司、太仓市准大模具有限公司在丙方处盖章确认。 2017年7月14日，原告按约向被告谭华云指定收款账户（户名为谭艳香，账号62×××77）分两次转账，每次200万元，共计400万元。 对于借款经过。原告陈述：谭华云借400万元用于购买别墅后抵押贷款偿还借款的事情罗建荣是明知的，订立民间借贷协议时原告与被告谭华云、罗建荣是经过充分协商的。被告罗建荣陈述：谭华云向我说借款系用于公司资金周转使用，借期短，才给谭华云作的担保，但在起诉时才知道被告谭华云却将借款用于购买别墅，庭审中从原告代理人处得知买别墅后再贷款的情况，与借款要求我提供担保时的借款用途不符。 原告与被告确认2017年7月14日及之后原告与谭华云、谭艳香之间的账目往来如以下表格所示。                            出账                       进账                               日期                       金额                       对方姓名                       日期                       金额                       对方姓名                               2017-7-14                       2000000                       谭艳香                       2017-7-14                       100000                       谭华云                               2017-7-14                       2000000                       谭艳香                       2017-7-16                       200000                       谭华云                               2017-7-18                       200000                       谭华云                       2017-7-18                       100000                       谭华云                               2017-7-27                       1000000                       谭华云                       2017-7-20                       66000                       谭华云                               2017-7-27                       1000000                       谭华云                       2017-8-2                       175000                       谭华云                               2017-7-27                       409544                       谭华云                       2017-8-7                       90000                       谭华云                               2017-7-28                       250000                       谭华云                       2017-8-9                       100000                       谭华云                               2017-7-31                       200000                       谭华云                       2017-8-11                       80000                       谭华云                               2017-8-9                       600000                       谭华云                       2017-8-18                       570000                       谭华云                               2017-8-17                       38000                       谭华云                       2017-8-18                       6000                       谭华云                               2017-9-4                       182537                       谭华云                       2017-8-22                       300000                       谭华云                               2017-9-8                       700000                       谭华云                       2017-8-28                       66000                       谭华云                               2017-9-9                       10000                       谭华云                       2017-9-4                       300000                       谭华云                               2017-9-13                       20000                       谭华云                       2017-9-8                       114000                       谭华云                               2017-9-20                       50000                       谭艳香                       2017-9-11                       50000                       谭华云                               2017-9-20                       50000                       谭艳香                       2017-9-18                       84000                       谭华云                               2017-11-6                       50000                       谭华云                       2017-9-30                       341000                       谭华云                               2017-11-7                       10000                       谭华云                       2017-10-24                       106600                       谭艳香                               2017-11-17                       35000                       谭华云                       2017-11-7                       50000                       谭华云                               2017-11-23                       320000                       谭华云                       2017-12-28                       411200                       谭华云                               2017-11-30                       600000                       谭华云                       2018-1-5                       40000                       谭华云                               2017-12-11                       90000                       谭华云                                                                                                       2017-12-15                       1600000                       谭华云                                                                                                       2017-12-15                       400000                       谭华云                                                                                                       2017-12-17                       36000                       谭华云                                                                                                       2017-12-22                       1000000                       谭华云                                                                                                       2017-12-25                       14000                       谭华云                                                                                                       2017-12-29                       141000                       谭华云                                                                                                       2018-1-4                       55000                       谭华云                                                                                                       合计                       13061081                                               合计                       3349800                                        对于2017年9月20日转入谭艳香账户的10万元。原告陈述系谭艳香向原告所借，谭艳香已于2017年10月24日将借款本金及利息106600元归还给原告。被告罗建荣则认为谭艳香于2017年10月24日转账给原告的106600元也是归还的被告谭华云于2017年7月14日向原告的借款400万元。 为查明案件事实，本院对被告谭华云作了调查笔录，谭华云陈述：对于2017年7月14日及之后原告与谭华云、谭艳香之间的账目往来没有异议，出账一栏中都是原告借给我的借款。2017年7月14日的400万元借款有借条。2017年7月27日的200万元借款有借条，后来因为我已经还掉了，借条还给我了，我已经把借条撕掉了。2017年8月9日的60万元借款有借条，没有还。2017年9月8日的70万元借款有借条，没有还。2017年11月30日的60万元借款有借条，没有还。2017年12月15日的160万元借款有借条，没有还。2017年12月22日的100万元借款有借条，没有还。其他小额的都没有借条，都是随时要还的。2017年7月14日之后的借款都是借几天时间的，都没有担保。对于还款情况，2017年7月14日的400万元借款在2017年7月14日还了10万元、7月16日还了20万元、7月18日还了10万元，共计归还了40万元。2017年7月20日开始归还的钱都是用来归还2017年7月14日后的借款，2017年7月14日的借款有担保，之后的借款都是跟原告说借几天就还的。现在已经归还到2017年7月28日的25万元，有部分是现金归还的。对于2017年9月20日转至谭艳香的10万元借款，是谭艳香向原告借的，且谭艳香已在2017年10月24日归还给了原告106600元。 原告为证明2017年7月14日之后原告与被告谭华云之间又发生多笔借款，提供2017年8月9日60万元（借款期限为7天）、2017年9月8日70万元（借款期限为5天）、2017年11月30日60万元（借款期限为3天）、2017年12月15日160万（借款期限为10天）的借款协议。原告并陈述：2017年12月22日的借款是有借款协议的，但原告暂时没有找到。2017年7月27日的200万元借款是有借条的，后来被告谭华云还掉了，借条还给了被告谭华云。2017年7月14日之后的借款均是没有担保的。 对于被告谭华云的还款情况，原告陈述被告谭华云2017年7月14日归还10万元、7月16日归还20万元、7月18日归还10万元均按照被告谭华云归还400万元借款本金处理。 原告为本案诉讼，于2018年4月16日委托江苏至誉律师事务所律师沈自强、陆纯进行诉讼，约定律师费15万元，于委托合同签订之日5日内先行支付2万元，于案件结案（一审判决宣判）后5日内支付剩余律师费12万元。原告向江苏至誉律师事务所支付2万元律师费，江苏至誉律师事务所于2018年5月2日开具2万元律师费增值税普通发票给原告。 另查明，2017年7月7日，太仓定准电子科技有限公司的法定代表人由被告谭华云变更为谭艳香，投资人由谭华云、刘香变更为谭艳香、刘香。 以上事实有原告提供的借款协议、网上银行电子回单、进出账汇总单、委托代理合同及代理费发票，本院根据被告罗建荣的申请调取的被告谭华云名下的中国农业银行的账户流水、谭艳香名下的中国农业银行的账户流水及当事人陈述等予以佐证。 本院认为：本案争议焦点系被告罗建荣是否需要承担担保责任。 原告认为被告罗建荣应当承担保证责任。理由如下：1、原告与被告谭华云之间的借款关系合法成立，被告罗建荣作为担保人签字确认。2、涉案400万元借款表述为业务需要是通俗讲法，被告谭华云将借款购买别墅并从银行获取高于400万元的贷款用于经营并没有加重债务人的债务，也没有增加保证人的风险，根据担保法司法解释第三十条第一款的规定，即便主合同内容发生了变更，未增加债务人债务的保证人仍应对变更后的合同承担保证责任。 被告罗建荣认为被告罗建荣不应当承担保证责任。理由如下：1、被告谭华云借款系用于公司资金周转使用，借期短，才给谭华云作的担保，但被告谭华云却将借款用于购买别墅，完全背离了借款协议约定的借款用途，增加了被告罗建荣作为担保人的风险，根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，该担保行为应认定为无效，不应承担保证责任。2、被告谭华云在2017年7月7日就已经将其拥有的太仓定准电子科技有限公司的股份全部转给谭艳香，太仓定准电子科技有限公司的法定代表人也变更为谭艳香，谭华云在2017年7月14日却仍以太仓定准电子科技有限公司的法人及大股东的身份要求罗建荣提供担保，存在原告与被告谭华云合谋串通骗取被告罗建荣提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第三十条的规定，保证人不承担民事责任。 本院认为，被告罗建荣应当承担担保责任。理由如下：1、借款协议中写明系“甲方因业务需要，向乙方借款人民币400万元，丙方自愿为该借款提供担保”，借款系被告谭华云因业务需要，未明确借款用途。原告陈述谭华云借400万元用于购买别墅后抵押贷款偿还借款的事情罗建荣是明知的，订立民间借贷协议时原告与被告谭华云、罗建荣是经过充分协商的。现被告罗建荣主张不知情被告谭华云系借款400万元购买别墅，对此罗建荣应提供证据予以证明，现罗建荣未能提供证据证明，故对罗建荣该意见不予采纳。2、被告罗建荣未提供证据证明被告谭华云系以太仓定准电子科技有限公司的法人及大股东的身份要求担保及原告与谭华云合谋串通骗取被告罗建荣担保，也未提供证据证明原告采取欺诈、胁迫等手段使罗建荣在违背真实意思的情况下提供保证的，也未提供证据证明被告谭华云采取欺诈、胁迫等手段使罗建荣在违背真实意思的情况下提供保证的，原告知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。故对被告罗建荣认为原告与被告谭华云合谋串通骗取被告罗建荣的意见不予采纳。 关于被告罗建荣认为借贷协议中约定了年利率为36%，且到期不能还本付息应承担20%的违约金，违反了法律对于利息的规定，借款实质上是高利贷，借款合同无效，不应受法律保护的意见，本院认为，法律规定借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。既约定了逾期利息又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，不予支持。故原、被告之间的借贷协议符合法律规定，依法有效。 关于2017年7月14日之后被告谭华云向原告的款项是否为借款、是否到期、有无担保的问题。原告认为，均为借款，且均已到期，均无担保，并提供部分借条及全部网上银行电子回单证明借款的真实性。被告罗建荣认为，对原告提供的2017年7月14日之后的借款协议真实性有异议，认为系同一天签的，且根据常理应先还旧债再还新债，400万元借款有36%高额利息及20%违约金，被告谭华云肯定要先还这笔债，不可能去归还原告没有借据、没有约定利息的债务。本院认为，因原告提供部分借条及全部网上银行电子回单来证明借款的真实性，且结合原告浦黎岗的陈述及被告谭华云对之后的借款情况的陈述，故应当认定原告于2017年7月14日之后向被告谭华云转账的款项为系出借给被告谭华云的借款，且均已到期，均无担保。 关于被告谭华云还款情况。原告认为对于400万元的借款，被告谭华云只于2017年7月14日归还10万元、2017年7月16日归还20万元、2017年7月18日归还10万元，根据合同法司法解释二的第二十条规定，债务抵偿顺序为：1、有约定的按照约定；2、以到期债务先于未到期债务（本案的400万元债务及在400万元以后产生的借贷债务均已到期）；3、缺乏担保的债务先于设定担保的债务；4、担保数额较少的债务先于担保数额较大的债务；5、在担保数额相同的前提下负担较重先于负担较轻的债务；6、在负担相同的前提下先到期债务先于后到期债务；7、到期时间相同的情况下按比例抵充。本案的400万元债务是有担保的债务，7月18日以后特别是7、8月间频繁发生的被告谭华云向原告的借贷债务均未设定担保，因此，2017年7月20日以后被告谭华云向原告的还款均应先偿付无担保债权，7月14、16、18日被告谭华云向原告汇付的款项是扣除的利息，但原告当庭表述按照归还本金处理。被告罗建荣认为400万元借款，被告谭华云通过银行转账于2017年7月14日起共计向原告归还3349800元（账目往来表中的进账一栏）。本院认为，对于2017年10月24日谭艳香转账给原告的106600元，有原告的陈述及被告谭华云的陈述，可以认定系谭艳香归还谭艳香于2017年9月20日向原告的借款10万元。因原告与被告谭华云对清偿的债务或清偿抵充顺序没有约定，且被告谭华云向原告的给付不足以清偿对原告所负的全部债务，故应当优先抵充已到期的债务；对于几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；对于担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。故被告谭华云自2017年7月14日起共计向原告归还3243200元，其中2017年7月14日的10万元、2017年7月16日的20万元、2017年7月18日的10万元，共计40万元系归还的本案借款400万元，其余的2843200元系归还2017年7月14日之后被告谭华云向原告的借款。 合法的民间借贷关系受法律保护。被告谭华云向原告借款400万元的事实，有原告提供的借款协议、网上银行电子回单及当事人的陈述予以佐证，本院予以确认。对原告要求被告谭华云归还原告借款本金400万元的诉讼请求，因400万元借款已到期，且被告谭华云已向原告归还了40万元本金，故本院确认被告谭华云应归还原告借款本金360万元。关于原告要求被告谭华云支付自2017年7月14日起至实际付清之日止的利息（以400万元为基数，按月利率2%计算）的请求。本院认为，原告与被告谭华云约定借款利率为年利率36%，现原告要求按照年利率24%计算利息，符合相关法律规定，由于原告出借给被告的借款本金仅为360万元，故本院确认被告谭华云应支付自2017年7月14日起至实际付清之日止的利息（以360万元为基数，按年利率24%计算）。关于原告要求被告谭华云支付原告实现债权和担保权利的律师费150000元的请求，本院认为，原告与被告谭华云在借款协议中约定如被告谭华云于借款到期日未能还清本息，导致原告提起诉讼的，被告谭华云应承担提起诉讼支出的律师费，虽原告与江苏至誉律师事务所签订代理委托合同约定律师费为15万元，但现原告为提起诉讼实际支出律师费2万元，剩余13万元尚未支付，故本院确认被告谭华云应支付原告律师费2万元，至于13万元律师费原告可在实际支付后再行主张。因被告罗建荣对被告谭华云向原告的借款提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、出借人实现债权的诉讼费、律师费等，故被告罗建荣应对被告谭华云的上述债务承担连带清偿责任。 现经传票传唤，被告谭华云无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应当承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告谭华云于本判决生效后10日内向原告浦黎岗支付借款本金360万元及自2017年7月14日起至实际付清之日止的利息（以360万元为基数，按年利率24%计算）。 二、被告谭华云于本判决生效后10日内向原告浦黎岗支付律师费2万元。 三、被告罗建荣对被告谭华云的上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费43784元，财产保全费5000元，合计48784元，由被告谭华云、罗建荣负担。该款原告已预交，本院不再退回，由被告谭华云、罗建荣在本判决生效后10日内直接给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  卢东昕 代理审判员  冯 胜 人民陪审员  周美琴  二○一八年七月十九日 书记员  汤琳