广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0881民初977号原告：梁康文，男，汉族，1954年7月15日，广东省廉江市人，住廉江市，被告：广东省廉江市外贸发展公司，住所地：廉江市中山四路**。法定代表人：何康富。被告：廉江市对外贸易局，，住所地：廉江市罗州街道东街**负责人：何伟，系该局局长。委托代理人：郑风，男，汉族，1964年9月4日出生，广东省廉江市人，住廉江市，廉江市人民政府法制局副局长。委托代理人：许文峰，男，汉族，1967年12月9日出生，广东省廉江市人，住廉江市。原告梁康文诉被告被告广东省廉江市外贸发展公司、廉江市对外贸易局民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月27日受理后，依法由审判员黄妍娃独任审理，书记员何柱担任庭审记录，于2017年5月18日、2017年7月27日两次公开开庭进行了审理，原告梁康文、被告廉江市外贸局法定代理人何伟、廉江市外贸局委托代理人郑风、许文峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁康文诉称：广东省廉江市外贸发展公司（下称外贸发展公司）声称需要流动资金周转，于1998年4月2日向我借款20万元，并出具《借款协议》，约定月利率2%，借期为壹年。借款期限届满后，外贸发展公司并没有归还借款，声称其因各种原因无法还清本金，要求继续按约定向我支付利息，自此外贸公司也陆陆续续支付部分利息。后外贸公司不再运作，已成为“僵尸”企业，另查，外贸发展公司于2011年1月18日被廉江市工商行政管理局吊销营业执照。外贸发展公司被吊销营业执照后，其股东廉江市对外贸易局并没有按照法定程序履行清算义务对外贸发展公司进行清算，被告廉江市对外贸易局的不作为行为已经严重危及了我的债权实现，根据《中华人民共和国公司法》和最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二），廉江市对外贸易局应当对外贸发展公司的债务承担连带清偿责任。为维护我的合法权益，特诉至法院，请求判令1、被告廉江市外贸发展公司归还借款本金200000元及利息（利息以每期借款本金为基数，按月利率2%自每期借款之日起计算至实际清偿之日，并减去已经支付的大约160000元的利息）；2、被告廉江市对外贸易局对上述诉讼请求一承担连带清偿责任；3、两被告承担本案应承担的诉讼费。原告梁康文为其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明原告的主体资格。2、企业机读档案登记资料，证明广东省廉江市外贸发展公司的主体登记信息；证明广东省廉江市外贸发展公司已被吊销，投资者是廉江市外贸局。3、借款协议、证明广东省廉江市外贸发展公司向原告借款的事实。4、收款凭证，证明广东省廉江市外贸发展公司向原告借款的事实。5、支款凭据，证明广东省廉江市外贸发展公司向原告间断支付利息。6、收据，证明广东省廉江市外贸发展公司向原告间断支付利息。7、事实情况说明书，证明原告一直催款的事实。被告广东省廉江市外贸发展公司不作答辩。被告廉江市对外贸易局辩称：我局是不适格被告，法院应驳回原告对我局的起诉。一、我局与原告没有任何直接的法律关系。我局与原告没有合同关系户，也没有形成事实上的债权债务关系，故原告的起诉没有事实根据、法律依据。二、被告廉江市外贸发展公司是具有独立法人资格的公司，原告起诉我局，不符合起诉的受理条件。1、被告廉江市外贸发展公司是依法经工商登记成立的能以自己名义享有民事权利和承担义务的法人，其以其资产对外独立承担民事责任；2、我局不是发展公司的主管部门，与廉江分公司没有任何法律关系，不是适格的被告；退一步来说，就是我局是被告廉江市外贸发展公司的股东，我局也不是适格的被告，因没有法律规定公司的股东需对其公司的债务承担偿还责任或进行清算义务的责任，因此应驳回原告对我局的起诉。被告廉江市对外贸易局在举证期限内没有向本院提供证据。被告广东省廉江市外贸发展公司在举证期限内没有向本院提供证据。经审理查明，1998年4月2日，原告与被告广东省廉江市外贸发展公司签订《借款协议》一份，载明：“由于甲方（广东省廉江市外贸发展公司）属下铁山港木片厂欠缺流动资金，特向乙方（梁康文）借用资金周转。经双方协议如下：一、借款时间：借款时间为壹年。二、借款数额：以每次借方收据为准。三、利息及付息时间：利息每月按贰分计，每半年付一次。四、如提前还款，须提前一个月，由乙方向甲方提出。”后原告于1998年4月2日、1998年4月23日、1998年5月14日分别交付105000元、25000元、70000元给被告广东省廉江市外贸发展公司，被告出具《收款凭单》给原告，并在该凭单上加盖公司的财会专用章。借款后，原告称被告共偿还了160000元的利息，一直没偿还过本金。原告共提交了15份《支款凭据》及一份《收据》，共计金额45500元，用予证明被告广东省廉江市外贸发展公司向其归还了部分利息，该《支款凭据》的摘要栏载明“还款”及“还借款”的字样，《收据》上载明“今收到廉江市外贸发展公司还款柒仟元整。收款人：梁康文，还款经手人：何康富，2015年12月1日。注明：此份收据是补写的。梁康文”据此，原告以被告经催讨拒不还款为由诉至本院，请求法院处理。另查明，被告广东省廉江市外贸发展公司于1992年5月5日成立，于2011年1月18日因逾期未年检被廉江市工商行政管理局吊销营业执照，至今没有进行清算。被告广东省廉江市外贸发展公司的法定代表人是何康富，投资者是廉江市外贸局，投资额是380万元，投资比例是100%。另原告向本院提交一份《事实情况说明书》，载明“廉江市外贸局：1998年，外贸发展公司属下铁山港木片厂因缺少流动资金，分别于1998年4月2日和1998年5月14日分2次共借到梁康文人民币贰拾万整（小写：￥200000），作为铁山港木片厂的周转金，借据由何康富、叶林、吴兰姑三人经手签名，并加盖廉江市外贸发展公司的公章，从1999年到2016年，梁康文每月都到公司或打电话催讨还款，公司陆续还了部分借款，现因各种原因尚有部分借款没有还清，因外贸发展公司不再运作，无力偿还，根据以上情况，请局领导研究处理，特此说明。廉江市外贸发展公司2016年8月2日”何康富在该《事实情况说明书》下方空白处写上“具体数目有待公司财会和梁康文本人核对后为准。证明人：何康富2016.8.3”的字样。本院认为，本案是民间借贷纠纷，争议的焦点为：一、原告的起诉是否超过诉讼时效；二、被告广东省廉江市外贸发展公司所归还的款项是本金还是利息；三、被告廉江市对外贸易局是否应对被告广东省廉江市外贸发展公司的债务承担连带清偿责任。首先关于原告的起诉是否超过诉讼时效的问题。原告与被告广东省廉江市外贸发展公司签订《借款协议》的时间为1998年4月2日，约定借款期限为一年。在还款期限届满后，被告广东省廉江市外贸发展公司2001年1月22日至2015年12月1日期间陆续归还了部分款项，且在2016年8月3日，被告广东省廉江市外贸发展公司的法定代表人何康富在《事实情况说明书》空白处写上“具体数目有待公司同财会和梁康文本人核对后为准。”的字样，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”及第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。…”、第一百三十八条“超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。”、第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”的规定，本案的诉讼时效应从2016年8月3日起算，并未超过诉讼时效，本院对被告廉江市对外贸易局的辩解意见不予采纳。另被告广东省廉江市外贸发展公司归还的款项是本金还是利息的问题。原告提交的《支款收据》及《收据》中摘要的内容已明确写明为“还款”、“还借款”，且原告主张被告广东省廉江市外贸发展公司已归还了16万元的利息，没有提交相关的证据予以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，被告广东省廉江市外贸发展公司自2001年1月22日至2015年12月1日期间所归还的45500元应视为归还本金，则被告广东省廉江市外贸发展公司尚欠原告梁康文借款本金154500元。被告廉江市对外贸易局应否对被告广东省廉江市外贸发展公司的债务承担连带清偿责任的问题。被告廉江市对外贸易局是被告广东省廉江市外贸发展公司的投资者，投资比例为100%，被告广东省廉江市外贸发展公司于2011年1月18日被吊销营业执照，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”的规定，被告廉江市对外贸易局应当在法定期限内对被告广东省廉江市外贸发展公司进行清算。现原告主张被告廉江市对外贸易局怠于履行清算义务，应对被告广东省廉江市外贸发展公司的债务承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定第十八条第二款“…有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。…”的规定，原告没有提交相关的证据证明被告廉江市对外贸易局因怠于履行义务，导致被告广东省廉江市外贸发展公司的主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算。因此，本院对原告该项诉讼请求不予支持。综上，被告广东省廉江市外贸发展公司尚欠原告借款本金154500元，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿……”的规定，被告广东省廉江市外贸发展公司应偿还欠款154500元给原告梁康文。另原告请求的利息问题，原告在第一次庭审中称请求的利息是从2002年4月份起以20万元本金为基数按月息2%计，在第二次庭审中又称被告已归还2015年12月份的利息，但2015年11月前的利息未付，原告的陈述不合常理，自相矛盾，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》[法释（2011）33号]第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。…”的规定，应视为被告广东省廉江市外贸发展公司已归还至2015年12月份的利息。因此，被告广东省廉江市外贸发展公司应自2016年1月3日起以154500元本金为基数按月利率2%支付利息给原告梁康文。被告广东省廉江市外贸发展公司不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。本案依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，第一百三十五条，第一百三十七条，第一百三十八条，第一百四十条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定第十八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》[法释（2011）33号]第七十四条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告广东省廉江市外贸发展公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向原告梁康文偿还借款本金人民币154500元以及支付自2016年1月3日起月利率2%计至还清欠款之日止的利息。二、限被告廉江市对外贸易局在本判决生效之日起十五日内成立清算组，并在三个月内对广东省廉江市外贸发展公司予以清算，以清算的财产偿还被告广东省廉江市外贸发展公司以上所欠原告梁康文的债务。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告不按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150元，由被告广东省廉江市外贸发展公司负担1660元，原告梁康文负担490元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  黄妍娃二〇一七年七月二十七日书记员  何 柱