广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂01民初481号原告：广西坛百高速公路有限公司，住所地：南宁市青秀区。法定代表人：梁文浜，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄宁，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：庚善平，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。被告：广西百色美壮投资有限公司，住所地：广西百色市。法定代表人：易卫民。被告：百色市同创佳业投资有限公司，住所地：广西百色市。法定代表人：易卫民。以上两被告的共同委托诉讼代理人：潘光伟，广西民族律师事务所律师。原告广西坛百高速公路有限公司（以下简称“坛百公司”）诉被告广西百色美壮投资有限公司（以下简称“美壮公司”）、百色市同创佳业投资有限公司（以下简称“同创公司“）借款合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告坛百公司的委托诉讼代理人黄宁、庚善平；被告美壮公司、同创公司的共同委托诉讼代理人潘光伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告坛百公司向本院提出诉讼请求：一、被告美壮公司向原告坛百公司偿还借款本金2400万元；二、被告美壮公司向原告坛百公司支付上述借款剩余的利息476.42万元（暂计至2016年6月30日并扣除已经支付的利息590万元。2012年1月16日至2013年11月30日的利息按中国人民银行贷款同类同期基准年利率计算；2013年12月1日至2016年6月30日的利息按年利率10%计算；2016年6月30日后的利息以实际未偿还借款本金为基数，按年利率10%计至全部债务清偿完毕之日止）；三、被告美壮公司向原告坛百公司支付逾期还款违约金669.6万元（自2014年12月21日暂计至2016年6月30日，2016年6月30日以后的违约金以未偿还借款本金为基数，按每日万分之五计至全部债务清偿完毕之日止）；四、被告同创公司对被告美壮公司所负上述全部债务承担连带清偿责任；五、本案诉讼费由被告美壮公司、同创公司负担。事实和理由：2012年1月5日，原告坛百公司与被告美壮公司签订《借款协议》，约定：被告美壮公司向原告坛百公司借款人民币3800万元，用于支付被告美壮公司的房地产开发项目“王洲·锦绣壮乡”的征地款；借款期限从2012年1月16日至2013年9月16日止，利息按银行同期利率上浮30%计算；被告美壮公司的违约责任为不履行或不完全履行约定还款义务的，按应还款额每日万分之五支付违约金。2013年9月16日即借款到期之日，原告坛百公司与被告美壮公司签订了《补充协议书》，约定：1400万元的借款期限变更为自2012年1月16日至2013年11月30日；另外2400万元的借款期限变更为自2012年1月16日至2014年5月31日；借款利率变更为：自2012年1月16日至2013年11月30日的利息按同期贷款利率计算，自2013年12月1日至实际全部还款之日的利息以实际未偿还本金为基数，按银行一年期贷款利率上浮30%计算；1400万元的借款本金于2013年11月30日偿还并同时支付其利息，2400万元的借款本金于2014年5月31日前偿还并同时支付其利息。截止2013年11月30日，被告美壮公司已偿还借款本金1400万元，但此时没有支付相应利息。2013年11月30日，原告坛百公司与被告美壮公司、同创公司三方签订《协议》，确认：被告美壮公司所欠原告坛百公司的借款本金2400万元，借款期限为2012年1月16日至2014年5月31日，年利率自2013年12月1日起调整为10%；被告美壮公司逾期偿还借款的，每逾期一天，按逾期还款额的每日万分之五支付违约金；被告同创公司提供连带责任保证担保并以其所持有的被告美壮公司股权中的40%作质押担保。2014年11月10日，原告坛百公司与被告美壮公司、同创公司三方又签订了《延期还款协议书》，确认：被告美壮公司所欠原告坛百公司的借款2400万元期限延期至2014年12月20日止；借款年利率分为两个阶段计算：2012年1月16日至2013年11月30日按银行同期贷款利率计算，2013年12月1日至2014年5月31日按10%计算；被告同创公司仍然承担连带责任保证担保，同时被告同创公司以其持有的被告美壮公司股权的100%提供质押担保。2015年5月22日起至2016年3月30日期间，被告美壮公司分六次先后支付利息共计590万元。借款延期期限届满，被告美壮公司未能按合同约定偿还2400万元的借款本金，也未支付其余的利息。原告坛百公司认为，原告坛百公司与被告美壮公司、同创公司签订的《借款协议》、《补充协议书》、《协议》、《延期还款协议书》，均是双方真实意思表示，合法有效。被告美壮公司逾期不履行还款义务，构成严重违约，应承担相应的违约责任。被告同创公司作为连带责任保证担保人，则应对被告美壮公司的债务承担连带清偿责任。综上，请求人民法院依法支持原告坛百公司的诉讼请求。被告美壮公司、同创公司共同辩称：一、原告坛百公司提供给被告美壮公司的款项实质上属于出资，不是借款。原告坛百公司作为被告美壮公司实际控制人，其设立被告美壮公司就是为了开发房地产项目，而被告美壮公司的注册资本只有1000万元，远远不能达到国务院、央行、银监会关于房地产开发企业的自有资金需求。原告坛百公司将3800万元提供给被告美壮公司时，曾表示该3800万就是对被告美壮公司的出资。二、原告坛百公司滥用控股股东支配地位，损害被告美壮公司及其他股东利益。原告坛百公司从形式上通过借款方式（实为出资）向被告美壮公司提供3800万元款项后，随即要求被告美壮公司将该3800万元出借给田阳县政府，而且不计取任何利息。但原告坛百公司却利用其控股股东之地位，进而与被告美壮公司签订不平等的所谓《借款协议》，约定了利息及违约金。这就造成了被告美壮公司从原告坛百公司获得的3800万元是存在资金成本，而被告美壮公司将该3800万元提供给政府是不计取资金占用费（注：该行为由坛百公司控制被告美壮公司作出）。导致被告美壮公司发生了利息损失。三、原告坛百公司通过操纵被告美壮公司向其支付1400万元，抽走了被告美壮公司的资金，原告坛百公司的行为既属于抽逃出资，也造成被告美壮公司损失，还损害了被告同创公司作为股东的合法权益。四、原告坛百公司操纵被告美壮公司美化公司财务报表，隐瞒被告美壮公司净资产为负值的事实，进而按被告美壮公司注册资本等比例金额将被告美壮公司股权转让给被告同创公司，严重损害了被告同创公司的合法权益。综上，请求人民法院驳回原告坛百公司的诉讼请求。原告坛百公司围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、《借款协议》；2、《补充协议书》；3、《协议》；4、《延期还款协议》，证据1-4，证明原告坛百公司与被告美壮公司存在借款合同关系，被告同创公司为被告美壮公司提供连带责任保证担保；5、中国工商银行资金汇划凭证2份；6、招商银行付款回单1份；7、光大银行借记通知2份；8、桂林银行网上银行专用凭证1份，证据5-8，证明原告坛百公司依约出借了3800万给被告同创公司；9、建设银行电子汇划收款回单2份，证明被告美壮公司已偿还1400万元借款本金；10、《坛百公司关于请广西百色美壮投资有限公司归还借款本息的函》；11、《广西坛百高速公路有限公司关于按期归还借款利息的函》，证据10-11，证明被告美壮公司逾期还款后，原告坛百公司多次催告其还款；12、《广西百色美壮投资有限公司关于延期归还借款利息的函》，证明被告美壮公司复函请求延期偿还借款本金及延期支付利息的事实；13、《关于广西百色美壮投资有限公司未能依约还款的复函》，证明被告美壮公司来函告知原告坛百公司决定还款100万元，原告坛百公司复函将该还款视为支付利息的事实；14、建设银行客户专用回单6份，证明被告美壮公司自2015年5月至2016年3月期间陆续偿还了590万元利息。被告美壮公司、同创公司除了口头答辩之外，无证据提交。经庭审组织质证，被告美壮公司、同创公司对原告坛百公司提交的证据的真实性均无异议，但对关联性有异议，认为涉案借款实为出资款。经审核认证，原告坛百公司提交的证据，客观真实，形式来源合法，与本案事实相关，被告美壮公司、同创公司虽有异议，但未能提出足以反驳的相反证据及理由，故本院确认其具有证明力，并对原告陈述的案件事实予以确认。本院认为：关于借贷关系的认定。被告美壮公司向原告坛百公司借款3800万元，双方之间形成借贷关系，不仅有双方先后签订的《借款协议》、《补充协议书》、《协议》以及《延期还款协议》证实存在清晰明确的借贷合意，而且还有原告坛百公司交付借款、被告美壮公司事后偿还部分借款本金及利息的实际履行行为证明该借贷关系已生效。被告美壮公司辩称该3800万元款项实为原告坛百公司出资款，则只有本人陈述而无其他证据印证，本院不予采信。至于被告美壮公司、同创公司关于涉及股东权益之主张，则属于《公司法》调整范围，与本案不属同一法律关系，双方如有争议可另案处理。经审核，原告坛百公司与被告美壮公司达成的借款协议及相关补充协议，主体适格，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，对双方当事人均具有法律约束力。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条的规定，被告美壮公司作为借款人负有依约返还借款本金及支付利息的义务。据此，原告坛百公司主张被告美壮公司清偿尚欠的本金及利息，合法有据，本院予以确认。关于债务清偿的认定。本金部分，被告美壮公司已返还借款本金1400万元，扣除该返还本金部分，本院确认被告美壮公司还应向原告坛百公司返还借款本金2400万元。利息部分，按借贷双方签订的《补充协议》、《协议》以及《延期还款协议书》约定的计息方式计算，截止延期还款期限届满之日即2014年12月20日，被告美壮公司应支付利息总额为7000474.66元，扣除被告美壮公司已支付利息590万元，截止该日尚欠利息为1100474.66元。延期还款期限届满之后，被告美壮公司逾期还款构成违约，按协议约定同时产生逾期利息及违约金，但因二者相加已超过了年利率24%，超出部分不受法律保护，故本院调整为按年利率24%计算，计至本案债务清偿完毕之日止。关于担保责任的认定。被告同创公司自愿为被告美壮公司清偿本案借贷债务提供连带责任保证，意思表示真实，该担保法律关系成立并生效。现被告美壮公司逾期未能清偿债务，被告同创公司作为保证人承担保证责任的条件已成就，故原告坛百公司主张被告同创公司对本案借贷债务承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告广西百色美壮投资有限公司向原告广西坛百高速公路有限公司返还借款本金24000000元；二、被告广西百色美壮投资有限公司向原告广西坛百高速公路有限公司支付利息1100474.66元；三、被告广西百色美壮投资有限公司向原告广西坛百高速公路有限公司支付逾期利息及违约金（计算方法：以借款本金24000000元为基数，按年利率24%计付，从2014年12月21日起计至本案债务清偿完毕之日止）；四、被告百色市同创佳业投资有限公司对上述第一、二、三项债务向原告广西坛百高速公路有限公司承担连带清偿责任。案件受理费219101元，财产保全受理费5000元，合计224101元（原告广西坛百高速公路有限公司已预交），由被告广西百色美壮投资有限公司、百色市同创佳业投资有限公司负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并在上诉期届满后7日内预交上诉费（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：农业银行南宁市万象支行,账号:20×××77），逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。审 判 长  覃若鹏代理审判员  罗 晖代理审判员  马良政二〇一七年七月四日书 记 员  潘 妃附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。