江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0114民初5894号原告：王世玉，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：晏德熙、殷明，江苏衡鼎律师事务所律师。被告：祝福，住安徽省宣城市。被告：王叶萍，住南京市江宁区。原告王世玉与被告祝福、被告王叶萍保证合同纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，依法适用普通程序于2017年6月12日公开开庭进行了审理。原告王世玉的委托诉讼代理人晏德熙、殷明到庭参加诉讼，被告祝福、被告王叶萍经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王世玉向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同偿还原告为其承担的担保债务752000元，并支付自2015年2月2日起按月利率2%计算至债务清偿之日止的利息；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：两被告为夫妻关系。2013年3月10日，两被告因急需资金周转与案外人南京丰盈典当有限公司（以下简称丰盈典当公司）签订借款协议一份，约定由丰盈典当公司向两被告出借人民币40万元整，借款期限为3个月，借款月利率（含综合费用）4%，借款到期后一次性归还本息，两被告承诺向丰盈典当公司提供一套位于南京市江宁区的房产做抵押担保。由于借款当天是周末，无法办理房产抵押手续，两被告急需用钱，经请示丰盈典当公司领导，决定暂由法定代表人即原告王世玉为两被告的借款提供保证担保，并于当日委托王世玉向两被告支付借款，后丰盈典当公司多次要求两被告协助办理房屋抵押手续均未果。借款期限届满后，两被告没有按照约定履行还款义务，丰盈典当公司多次向担保人即原告主张权利，2015年2月1日，原告王世玉与被告祝福签订《关于代为履行担保责任的协议书》，确认截止到协议书签订之日，两被告共计欠丰盈典当公司借款本息合计752000元，被告祝福承诺在八个月内还清该款项，否则原告王世玉将通过诉讼方式主张权利，由此产生的诉讼费用、调查费、律师代理费等费用均由被告方承担，次日原告向丰盈典当公司账户内存了752000元，代两被告向丰盈典当公司偿还了全部借款本息，但是两被告至今未向原告履行还款义务。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告祝福、被告王叶萍未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了《借款协议》、中国工商银行个人业务凭证（签单）、《关于代为履行担保责任的协议书》、江苏银行现金缴款单、《收据》等证据。两被告对上述证据未予质证，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月10日，被告祝福、被告王叶萍（乙方、借款人）与案外人丰盈典当公司（甲方、贷款人）、原告王世玉（丙方、担保人）签订《借款协议》一份，乙方向甲方借款40万元，借款期限三个月（自2013年3月10日至2013年6月7日），借款月利率为4%，到期一次性归还本息。同日，原告王世玉中国工商银行95×××74账户向被告祝福62×××070账户转账384000元。2015年2月1日，原告王世玉与被告祝福签订《关于代为履行担保责任的协议书》一份，载明因被告祝福无力偿还前述《借款协议》中的借款本息已构成违约，原告王世玉于2015年2月1日代为履行担保责任，代被告祝福向债权人偿还借款本息共计752000元，被告祝福承诺于八个月内还清原告王世玉代为承担担保责任的债务752000元并按照月利率2%为标准向原告王世玉每两个月支付一次利息，被告祝福未按期支付到期利息则逾期十天后，王世玉有权立即向祝福主张归还全部债权和到期利息，被告祝福还需承担5万元违约金，并承担由此产生的诉讼费、调查费、交通费和律师费。2015年2月2日，丰盈典当公司江苏银行31×××92账号收到752000元，同日丰盈典当公司出具《收据》一张，载明“今收到王世玉代祝福、王叶萍偿还的借款及利息共计752000元”。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第一，关于追偿权的范围。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。典当企业出借款项未依法设定抵押或者质押的，其性质属于违反《典当管理办法》关于典当企业“不得从事信用贷款”规定的非法金融活动，借款合同应当认定无效，借款人应当返还借款本金和孳息，孳息按银行同期同类贷款基准利率计算。本案中，原告主张系因周末未及时办理抵押登记，显不属于非因当事人过错导致典当企业未依法取得抵押权的情形，案涉《借款协议》属于出借款项未依法设定抵押或者质押的无效合同；《关于代为履行担保责任的协议书》中关于履行《借款协议》中担保事项的约定亦属无效。丰盈典当公司应严格遵守《典当管理办法》的相关规定，不得从事信用贷款，王世玉作为丰盈典当公司法定代表人亦应当知悉该规定，故原告王世玉、案外人丰盈典当公司在签订案涉《借款协议》，王世玉在与祝福签订《关于代为履行担保责任的协议书》中均存在过错，应承担缔约过失责任，超出实际出借本金及孳息的部分王世玉无权向两被告追偿，可另行要求丰盈典当公司返还。第二，关于实际出借本金及孳息金额。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金；预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。根据原告提交的转账凭证，本院仅确认转账金额为38.4万元，原告主张其中1.6万元为现金支付，但未能提供相应证据予以证明，且未能作出相应合理说明，经核算，按照《借款协议》约定的月利率4%计算月息为1.6万元，故本院认为该1.6万元应为预先扣除的利息，对原告认为1.6万元为现金支付的主张不予支持，确认借款本金为38.4万元。2013年3月10日起以38.4万元为基数按照银行同期同类贷款基准利率计算截至2015年2月1日的孳息为45347.2元，本息合计429347.2元。第三，关于祝福、王叶萍所应承担还款责任。《关于代为履行担保责任的协议书》为王世玉、祝福签订，并无王叶萍签字确认，原告主张两被告为夫妻关系亦未能提供证据证明，故祝福在《关于代为履行担保责任的协议书》中关于代偿款项按照月利率2%支付利息的承诺仅对其本人具有约束力，原告王世玉仅有权要求祝福以429347.2元为基数按照月利率2%即年利率24%自2015年2月2日起支付利息至实际还款之日止；对其要求被告王叶萍支付利息的诉讼请求，因双方未约定利率，故王叶萍仅在以429347.2元为基数自2015年2月2日起按照年利率6%计算至实际还款之日止的利息范围内与祝福承担共同还款责任。被告祝福、被告王叶萍经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，应承担由此带来的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第五条、第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第二款第一项，《典当管理办理》第三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告祝福、被告王叶萍于本判决生效之日起十日内向原告王世玉支付代偿借款本金及孳息429347.2元；二、被告祝福于本判决生效之日起十日内以429347.2元为基数自2015年2月2日起按照年利率24%向原告王世玉支付利息至实际清偿之日止，被告王叶萍对其中按照年利率6%计算的利息承担共同还款责任；三、驳回原告王世玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11320元、公告费560元，合计11880元（原告王世玉已预交），由原告王世玉负担3580元，由被告祝福、被告王叶萍负担8300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  郭莉莉人民陪审员  郭素琴人民陪审员  张爱琴二〇一七年七月十二日法官 助理  夏 雨书 记 员  朱 驰