河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终2050号上诉人（原审被告）王小明，男，汉族，1973年9月13日出生，住温县。委托代理人成琴，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王立喜，男，汉族，1949年7月26日出生，住温县。上诉人王小明与被上诉人王立喜农村土地承包合同纠纷一案，王立喜于2017年3月17日向温县人民法院提起诉讼。温县人民法院于2017年5月12日作出（2017）豫0825民初1010号民事判决。王小明不服，于2017年6月1日提起上诉。本院于2017年6月27日受理后，依法组成合议庭于2017年7月10日公开开庭审理了本案。上诉人王小明及其委托代理人成琴、被上诉人王立喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2009年4月7日，原告王立喜与被告王小明签订一份协议书，约定被告承包原告土地0.57亩（长24米、宽15.85米，含原告长期耕种的王小龙土地0.134亩，南至段国光，北至王小明，西至水沟，南至场地路）,约定承包期限为5年,每亩每年承包费1300元,被告一次性交清5年承包款3705元,并向原告交了押金10000元,作为被告协议到期的违约金。2014年4月协议期满，双方未形成新的协议，被告王小明占用土地至今，未继续交纳承包费。原审法院认为：（一）关于解除合同。1.本案双方约定的5年承包期届满后，被告多次找原告协商，但原告明确表明不愿意续约，故原合同已自行届满终止，无须人民法院再行裁判。2.合同届满后，被告继续占用土地没有依据，应予恢复原状，交还原告。3.被告王小明应支付继续占用土地期间费用2223元（参照原协议计算3年）。（二）关于被告违约责任。合同期满后，被告王小明未履行腾地、还地义务，导致原告土地难以利用，系违约，应依法赔偿损失。本案被告交纳的10000元双方协议已明确系违约“押金”，并非确定的违约金支付标准，在被告王小明支付继续占用土地期间费用基础上，本院酌定以原合同金额3705元的30%计违约金，即1111.5元。原告要求确认该10000元为违约金及再索要8000元违约金，没有依据，不予支持。原审法院判决：一、限被告王小明于本判决书生效后三十日内将承包原告王立喜土地上附着物清除并将土地归还原告王立喜；二、限被告王小明于本判决书生效后十日内支付原告王立喜土地占用费2223元；三、限被告王小明于本判决书生效后十日内支付原告王立喜违约金1111.5元；四、驳回原告王立喜其他诉讼请求。案件受理费306元，减半收取153元，由原告王立喜承担53元，被告王小明承担103元。王小明上诉称：一、一审法院判决书中认定的“原告明确表示不愿意续约”、“未予缴纳承包费”以及“租赁土地权属范围”事实上存在明显的事实认定错误。本案中，被上诉人所主张的租赁土地期限已经到期，虽然上诉人未予之续订书面租赁合同，但被上诉人在长达两年的时间内并未对原告表示出明确的“不再续约”的意思表示，而是默认上诉人使用约定之土地至今，在事实上已经属于对租赁合同延续的默认。至于被上诉人声称上诉人未予缴纳承包费的事实，上诉人认为，在协议中约定有1万元押金（违约金）之规定。按照《合同法》对违约金占本金的份额规定，1万元违约金明显过高，过高部分足以冲抵两年来的租金，而被上诉人却要求上诉人支付租金，又要求违约金，与事实与法律规定均相悖。本案中，被上诉人两年内并未明确表示不愿续租，且已经默认通过“1万元违约金”冲抵了两年租金，所以上诉人根本不存在违约事实，一审法院判决承担违约金属于认定事实错误。就“租赁土地权属范围”的认定来看，上诉人所承包地0.57亩不准确，其中有一分多地本身是上诉人家的，实际承包的土地范围应是长24米宽11.7米，故上诉人实际承包的亩数及承包费不正确。但一审法院并未进行实地勘验考查，而单纯的认为上诉人提交的证明材料存在形式部分瑕疵而予以全部推翻不予认定，这明显不负责任的做法。事实上，在上诉人与被上诉人最初的协议书上，土地范围标注非常清楚，被上诉人出租的土地范围中部分包含了上诉人所自有的场地，只是鉴于上诉人与被上诉人为叔侄关系，上诉人当时并未将其挑明，而村委会及其小组的证明足以证明该事实，一审法院对事实仅凭主观臆断导致事实认定错误，明显对上诉人不公。二、一审法院单纯适用《合同法》第91条等解除合同之规定，而没有充分考量上诉人与被上诉人租赁到期后长达两年的实际履行内容，违反了的《合同法》第36条之规定，属于明显适用法律错误。《合同法》第36条规定“当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”。该条明确了合同的实际履行功能能够弥补合同的瑕疵状况。本案中，上诉人在租赁期限届满后，继续租赁土地，被上诉人并未明确表示“不再续租”，在长达两年内均没有采取任何措施应视为默认继续履行原协议，而且上诉人在被上诉人处有1万元的押金，该押金在存在实际违约后，剩余部分足以冲抵上诉人拖欠被上诉人的租金，被上诉人在两年期间也未对该款项表示异议，对此上诉人有理由相信租赁到期的两年内，被上诉人默认了这种合同继续履行状态，构成了《合同法》第36条关于合同继续成立的基本要件。且在本案中，被上诉人也从来没有通知上诉人要求解除合同，而且被上诉人所建的是鞋厂厂房，如果按照一审法院的判决思路，被上诉人所收取的1万元押金应依法返还给上诉人，但一审法院却关于押金是否返还却未做任何表述。请求：1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。王立喜答辩称：1、我从未对上诉人强行使用土地，默认续约。该承包协议鉴定时，由监证人及我与上诉人约定共向我交的10000元押金作为上诉人协议到期的违约金。特别约定如到期不交承包款的话，废除协议，拆房还耕。特约如协议到期乙方不退地的话，罚3倍承包款。该约定明确什么是违约，该10000元违约金如何处分，均有明确的约定。而该10000元从不能抵顶其强行使用土地的承包费。2、该协议到期后，其不但不协商是否续包，因此我多次找到上诉人及上诉人的父亲（也是我的一母同胞哥）。其父子两人都拒不交承包款，而且强硬霸占。我发现该情况后，随即咨询，同时也对上诉人提出续交承包款，其均说我不续交，地我继续使用，看你咋办。我无奈就告知我要锁他的门，于2016年3月11日就用小锁将大门锁住。上诉人不但不找我协商，严重侵害我的合法权益，竟把锁给撬掉了。上诉人的行为与其诉称里外不一。我也从未同意过让将其占用。随我在当年当月的17日起诉到一审法院。3、上诉人承包我的责任田5分7厘（即0.57亩），其中有王小龙家0.134亩是我家和他兑换的。从没有上诉我的责任田，若是其他，其不可能以我自己的名誉承包自己的土地。更何况，长宽尺度准确，面积无误。另有我家门口4人签字按手印确认。因此一审法院不需要勘验。然其从未提出申请勘验，故其诉称，理由不成立。4、上诉人错误理解《合同法》第36条之规定。一是上诉人从未要求和我续签该地协议，两年多来也从未向我交过合同届满之后的承包款，并强行使用，久霸为业。现已在当初签订协议时给我交的违约金来抵顶协议届满之后给的承包款，以合法的形式掩盖违法之目的。那么以上诉人逻辑10000元的违约金其就应该承包14年多，而该协议从未约定违约金可以抵顶届满之后的承包款，其上诉称的与该规定相悖。请求驳回上诉，维持原判。根据上诉人王小明与被上诉人王立喜的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：上诉人王小明的上诉请求能否成立。二审中，上诉人王小明当庭提交证据：1、段沟村委证明一份，证明上诉人和被上诉人所承包土地中包括王小明自家的土地的事实。2、照片七张，证明上诉人承包该场地之后建的是鞋厂不是耕地，双方应当继续履行合同。王立喜质证认为：对村委证明，我不认识字，不予质证。照片是真的。上诉人王小明的证人段某当庭证明：不知道协议的地是否包含王小明家的地。协议到期两年后被上诉人去找我了，找我说要和解这事，我们三个中间人去调解了，没有调解成就走了。证人王某证明：写协议时，不知道协议的地是否包含王小明家的地。上诉人王小明质证认为：证人证言属实、被上诉人王立喜质证认为：证人说的是假话。针对争议焦点，上诉人王小明认为：我的观点同上诉状内容。被上诉人王立喜认为：我的观点同答辩状内容。本院审理查明事实与原审判决认定事实一致。本院认为：本案中，当事人双方对合同内容（含土地）约定明确，在5年承包期届满后，是否续签合同，双方未能协商一致，故原合同已自行届满终止。合同届满后，王小明继续占用土地没有依据，应予恢复原状，返还土地。王小明继续占用土地，应当支付占用费，并支付违约金（损失）。关于10000元押金，并非违约金，当事人可另行主张权利。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人王小明的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费306元，由上诉人王小明承担。本判决为终审判决。审判长 高 阳审判员 刘成功审判员 王 芳二〇一七年七月十四日书记员 于俊杰