河北省正定县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0123民初69号原告：河北工程建设有限责任公司，住所地：石家庄市维明南大街中华城大厦**。法定代表人：孔令敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕耀田，男，1949年3月28日出生，汉族，住石家庄市新华区，系该公司职员。委托诉讼代理人：李晓民，男，1957年7月12日出生，住石家庄市桥**，系该公司职员。被告：河北泰安堂生物科技有限公司，住所地：正定县燕赵北大街**。法定代表人：任东坡，该公司总经理。委托诉讼代理人：王冲，男，1989年5月9日出生，系该公司工作人员。被告：河北军存预拌混凝土有限公司，，住所地：石家庄市裕华区西京北村东法定代表人：杜连文，该公司总经理。委托诉讼代理人：于向阳，该公司职工。被告：河北青山电动汽车股份有限公司，，住所地：正定县燕赵北大街**法定代表人：徐德茂，该公司总经理。原告河北工程建设有限责任公司（以下简称“河北工程公司”）与被告河北泰安堂生物科技有限公司（以下简称“泰安堂公司”）、河北军存预拌混凝土有限公司（以下简称“军存公司”）、河北青山电动汽车股份有限公司（以下简称“青山公司”）建筑工程施工合同一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告委托诉讼代理人吕耀田、李晓民、被告泰安堂公司委托诉讼代理人王冲、被告军存公司委托诉讼代理人于向阳到庭参加诉讼，被告青山公司经传票传唤，无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告泰安堂公司向原告支付自2010年10月1日起至执行完毕之日止按照41190.91元/月的标准支付停工损失共计2347881.80元（截至2015年11月11日）；2、判令被告军存公司、青山公司对以上损失承担连带责任；3、本案诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：2007年1月26日原告与被告泰安堂公司签订了《青山电动汽车1#楼钢结构和土建工程协议》，分别对承包范围、承包方式、价款结算支付、工期、违约、材料设备供应、竣工验收等作了约定，但是由于泰安堂公司的原因，造成开工延误、多次停工、双方又签订了《补偿协议》、《工程补充协议》等文件，再因被告泰安堂公司原因导致停工。2007年10月16日的《工程补充协议》约定，单方原因给对方造成的损失应当进行赔偿，2009年2月20日被告《正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况总结拟重新签订施工协议及工作计划的说明》中提出了停工赔偿原则，2010年9月25日《关于河北青山电动汽车股份有限公司该工程项目决算情况的报告》约定，“2009年2月以后的赔偿计算按照前计算原则进行计算”，停工后原告留守在现场至今等待复工，为此被告应当按照如上约定支付2010年10月1日起到执行完毕时，按照41190.91元/月的标准赔偿原告（截至2015年11月11日）的停工损失2347881.80元。为了讨要工程欠款及停工损失，原告起诉被告后，正定县人民法院和石家庄市中级人民法院分别作出了（2013）正民二初字第00155号、（2014）石民六终字第01444号民事判决书，支持了包括原告2009年3月1日至2010年9月30日期间的停工损失。由于2010年9月30日后停工仍在继续，所以被告应当支付自2010年10月起至本案执行完毕的后续停止损失。经调查和生效判决证实，被告泰安堂公司于2005年11月9日成立，2006年由其完成涉案项目的选址、项目备案、项目审批、工程招投标、工程协议的签订。与原告签订了《青山电动汽车1#楼钢结构和土建工程协议》之后，泰安堂公司又与军存公司共同履行了前述工程协议，二被告在履行协议期间，青山公司承担提供工程所需建材、付款等与前二被告形成了债权债务关系，2012年6月18日泰安堂公司与青山公司在石家庄市中级人民法院达成了（2012）石民三初字第00107号《民事调解书》，将工程用地和地上建筑物以1167700元抵顶给青山公司，2012年6月20日，青山公司成为泰安堂公司唯一股东，因此前述三被告之间对涉案工程存在不可分割的利益关系，应当共同对本案承担连带责任。本案起诉后，泰安堂公司对股东进行了变更，变更后建筑工程及其土地由军存公司实际控制，并未移交给新股东，该行为违背了公司法第20条，侵犯了公司债权人即本案原告的合法权益，因此军存公司应当承担连带责任。被告泰安堂公司辩称，泰安堂公司对原告主张的停工损失不予认可，没有证据证明原告与泰安堂公司订立了合同，双方没有合同法律关系；没有证据证实开发项目工程建设专用章是泰安堂公司启用，专用章的启用不能代表泰安堂公司行使合同权利、履行义务，更不能让泰安堂公司向原告支付停工损失；专用章是青山公司启用、掌握和控制的，并在涉案过程中代表青山公司行使权利、履行义务；青山公司投资建设的正定青山能源电动装置开发项目并独立履行建设工程施工合同，其应当独立承担停工损失。被告军存公司辩称，军存公司不应当承担法律责任，原告起诉前军存公司审计报告书证明军存公司的财产独立于泰安堂公司的财产，依据是2015年5月13日河北永信中和会计事务所审计报告书证明军存公司和泰安堂公司财产是互相独立的。原告起诉后，泰安堂公司股东发生变更，军存公司不再是泰安堂公司的股东，让军存公司承担责任没有法律依据。另外，军存公司不是本案的当事人，与原告没有任何法律关系，也没有任何合同关系；原告所述与事实不符，没有证据证明工程以及土地由军存公司实际控制，原告起诉军存公司承担连带责任的法律和事实依据不足，应当驳回原告对军存公司的诉讼请求。被告青山公司未答辩亦未提交证据。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：（1）2007年1月28日《青山电动汽车1#楼钢结构协议》；（2）2007年2月3日《青山电动汽车1#土建工程协议》；（3）2007年2月26日、2月28日的通知、证明；（4）2007年4月29日的补偿协议；（5）2007年10月16日的《正定青山新能源电动装置开发项目工程补充协议》；（6）2007年8月22日的协议书；（7）2008年6月24日正定青山新能源电动装置开发项目工程施工计划；（8）正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况报告；（9）2009年2月20日正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况报告总结拟重新签订施工协议以及改造计划说明；（10）2010年9月25日的关于“河北青山电动车汽车股份有限公司”该工程项目决算情况的报告；（11）决算补充报告；（12）2014年7月10日正定县人民法院（2013）正民二初字第00155号民事判决书；（13）2015年1月16日石家庄市中级人民法院（2014）石民六终字第01444号民事判决书；（14）（2012）石民三初字第00107号民事调解书；（15）2013年7月5日军存公司通知；（16）2014年9月13日尹宁、于海丰证明；（17）2013年3月22日青山公司证明；（18）2011年3月24日正定县招标办的通知；（19）泰安堂公司工商登记档案；（20）青山公司工商登记档案；（21）军存公司工商登记档案；（22）泰安公司专项审计报告；（23）2015年11月11日泰安堂公司固定资产明细表。被告军存公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：（1）会计审计报告；（2）工商登记股东。本院经审理认定事实如下：2007年1月28日青山公司与河北工程公司签订《青山电动汽车1#楼钢结构工程协议》，载明建设单位为青山公司，施工单位为河北工程公司，竣工日期为2007年4月25日；2007年2月3日的《青山电动车1#土建工程协议》的建设单位为青山公司，施工单位为河北工程公司，竣工日期为2007年5月31日。上述两协议约定了承包范围、承包方式、工程款结算以及工期、停工的处理等。2007年2月26日青山公司向河北工程公司发通知，内容为：“河北工程建设有限责任公司：你公司与河北泰安堂生物科技有限公司在2007年1月28日和2007年2月3日签订的《青山电动汽车1#楼钢结构工程协议》、《青山电动车1#土建工程协议》已备案并在执行当中。应我方要求请将两份协议退回，条款不变，只将抬头和尾部换成我公司，两份协议由我公司和泰安堂公司共同履行。”该通知落款处为青山公司，加盖印章为正定青山新能源电动装置开发项目工程建设专用章。2007年2月28日正定青山新能源电动装置开发项目办公室出具证明，证明收到河北工程公司退回的两份合同。该证明加盖了正定青山新能源电动装置开发项目工程建设专用章。2007年4月29日，因青山公司与天山集团场地问题纠纷导致项目停工，青山公司与原告签订补偿协议，协议约定：“工人工资按实际人员实际工资额进行补偿；施工现场的施工设备周转工具按河北定额台班费进行补偿。低于定额按实际发生费用进行补偿；钢结构已加工完毕，给安装带来了很大的损失，成品占用场地，影响其他生产，钢结构无法进行施工安装，补偿损失每天按2000元计算；前期投入资金300万元，计算损失按银行贷款利息的1.5倍进行计算并赔偿。”在青山公司出具的正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况报告中对赔偿事宜双方经协商达成以下原则解决方案：“2007年8月8日之前的损失，我公司总体赔偿50万元；2007年8月8日之后，停工期间我公司支付场地所需水电费，并承担工地留守人员基本生活费，按照每人每天35元计算；其投入的垫资款项在停工期间产生的利息，按照月息1.5分计算，由我公司赔偿；我公司赔偿其施工机械损害、维修费用每月2000元；停工期间出现的临时建筑损坏、建筑材料损耗、临时用工费用由我公司承担。”2009年2月20日，青山公司在正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况报告总结拟重新签订施工协议以及改造计划说明中，对停工赔偿的原则为“1、对于本工程的工期、施工时间的确定，以监理单位认证的实际施工开工时间、施工天数为准，停工时间为开工日至竣工日的天数减去实际施工天数；2、2007年8月8日前，因甲方土地纠纷停工，导致乙方的损失，甲方赔偿乙方50万元。本部分已支付38万元，剩余12万元；3、2007年8月8日后，停工期间由甲方支付场地所需水电费，并承担工地留守人员基本生活费，工资按照每人每天35元计算；4、截至2009年2月，甲方赔偿乙方在2007年8月8日之后停工期间投入垫资款产生利息60万元；5、甲方赔偿乙方机械损害、维修费每月2000元；6、停工期间造成的临时建筑损坏、建筑材料损耗、临时用工费用由甲方承担。根据以上原则，截止2009年2月停工达22个月，总计赔偿（未计临时用工费用）为90.62万元”。原告要求以此方案计算标准，90.62万元，按照22个月计算，每月损失为41190.91元，原告要求被告赔偿自2010年10月1日起至2015年7月31日止的损失为2347881.80元。原告在庭审中增加要求赔偿期限至2015年11月30日，增加赔偿数额为205954.55元。原告认为被告泰安堂公司与青山公司共同履行了合同约定的项目，被告军存公司是泰安堂公司的唯一股东，三被告应承担连带责任向自己赔偿停工损失。并出具了2012年6月18日的石家庄市中级人民法院（2012）石民三初字第00107号民事调解书，和2015年1月16日石家庄市中级人民法院（2014）石民六终字第01444号民事判决书，以此证明军存公司是泰安堂生物科技公司的唯一股东，中级人民法院判令被告连带赔偿原告2009年3月1日至2010年9月30日的停工损失823800元。被告对调解书和判决书真实性没有异议，但认为，原告起诉后，泰安堂公司股东发生了变更，军存公司不是泰安堂公司的股东，两公司的财产独立，不应承担连带责任，且石家庄市中级人民法院的判决已经对原告的损失进行了赔偿，被告并称正定青山新能源项目场地现在由原告所控制，原告提交的2013年7月5日的通知，表明场地已经向外出租，原告将场地出租，原告再次提出停工损失的赔偿无事实依据。应驳回原告的诉讼请求。原告对场地由其控制的事实予以认可，但对外出租场地事宜不予认可。以上事实有庭审笔录及原告、被告提交的证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点如下：1、关于合同主体的确认及先后次序问题。2007年1月28日青山公司与河北工程公司签订《青山电动汽车1#楼钢结构工程协议》，载明建设单位为青山公司，施工单位为河北工程公司，竣工日期为2007年4月25日；2007年2月3日的《青山电动车1#土建工程协议》的建设单位为青山公司，施工单位为河北工程公司，竣工日期为2007年5月31日。2007年2月26日青山公司向河北工程公司发通知，内容为：“河北工程建设有限责任公司：你公司与河北泰安堂生物科技有限公司在2007年1月28日和2007年2月3日签订的《青山电动汽车1#楼钢结构工程协议》、《青山电动车1#土建工程协议》已备案并在执行当中。应我方要求请将两份协议退回，条款不变，只将抬头和尾部换成我公司，两份协议由我公司和泰安堂公司共同履行。”该通知落款处为青山公司，加盖印章为正定青山新能源电动装置开发项目工程建设专用章。2007年2月28日正定青山新能源电动装置开发项目办公室出具证明，证明收到河北工程公司退回的两份合同。该证明加盖了正定青山新能源电动装置开发项目工程建设专用章。由《通知》和《证明》可得知，原告先与被告泰安堂公司签订了《青山电动汽车1#楼钢结构工程协议》、《青山电动车1#土建工程协议》，后又将合同建设单位、发包方改为青山公司。根据石家庄市中级人民法院（2014）石民六终字第01444号民事判决书，可以认定泰安堂公司与青山公司共同参与了涉案工程的建造过程，泰安堂公司与原告存在建设工程施工合同关系。另查明，泰安堂公司原系青山公司大股东，现青山公司已经吊销。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条规定，“有限公司清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成”，“清算组在清算期间应当清理债权、债务”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条规定，“有限责任公司股东、股份有限公司董事和控股股东未在法定期限内成立清算组进行清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的，债权人主张其在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法支持。”因此，被告泰安堂公司称与涉案建设工程无关、不应承担损失赔偿责任的主张，与事实不符，本院不予支持。2、投资人（股权）变更后的责任承担问题。根据提交的加盖正定县工商行政管理局印章的内资企业登记基本情况表，可以证实被告泰安堂公司法定代表人为任东坡，经营范围为保健器材的研制。该公司投资人（股权）变更为：2015年11月10日，变更前军存公司出资500万元人民币，变更后张智冰出资500万元人民币。2015年11月12日，变更前张智冰出资500万元人民币，变更后张智冰出资350万元人民币、张朝磊出资150万元人民币。被告军存公司称，军存公司财产独立于泰安堂公司财产，且原告起诉后，军存公司已不再是泰安堂公司股东，与本案无任何关系，不应承担连带责任。原告称，根据石家庄市中级人民法院（2012）石民三初字第00107号民事调解书，泰安堂公司已将土地及项目转让给军存公司，但军存公司出具的审计报告中并未显示受让的土地及建筑物等资产，与事实不符，军存公司与泰安堂公司的关系是母公司与子公司的关系。根据石家庄市中级人民法院（2012）石民三初字第00107号民事调解书，军存公司与泰安堂公司之间确系存在资金业务往来，且泰安堂公司自愿将其名下土地（土地使用权证号：正定国用（2008）第0243号）及地上建筑物一并抵顶所欠军存公司欠款，但该土地及地上建筑物并未在审计报告中军存公司固定资产明细表中显示，亦未说明该项财产的去向，因此被告军存公司主张与泰安堂公司在财产上互相独立，与事实不符，本院不予认可。3、关于原告主张损失赔偿的认定。原告称，根据2009年2月20日，青山公司在正定青山新能源电动装置开发项目工程施工情况报告总结拟重新签订施工协议以及改造计划说明中的赔偿停工损失的方案，原告要求以此方案计算标准，90.62万元，按照22个月计算，每月损失为41190.91元，原告要求被告赔偿自2010年10月1日起至2015年7月31日止的损失为2347881.80元。原告在庭审中增加要求赔偿期限至2015年11月30日，增加赔偿数额为205954.55元。原告未提供证据证明产生了上述经济损失，且提供的计算方案并不能证明其确实产生了上述费用，因此应当结合原告提供的证据来认定其实际产生的费用及损失。原告提交了2010年10月1日起工地留守5人的工资转账收据，根据工资表显示，每人每月工资为1200元，且原告提供了每月工地机械损害、维修费等用工签证记录，应按每月2000元的费用计付维修费为宜。因此，原告主张的工人工资、工地机械损害、维修费等费用，确系原告停工期间产生的经济损失，对此本院予以认可，自2010年10月1日至停工状态结束之日止，按每月8000元计算损失。对原告主张的其他损失，因原告未提供证据证明确实存在，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，“公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告泰安堂公司与青山公司作为涉案工程共同的参与人，与原告之间形成了建筑工程施工合同关系，应对原告主张的停工期间所产生的工人工资、工地机械损害、维修费等经济损失承担赔偿责任。因被告军存公司不能证明与泰安堂公司在财产上互相独立，因此被告军存公司应对上述债务承担连带责任。被告青山公司经传票传唤，未出庭参加诉讼，不影响案件审理，可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，判决如下：一、被告河北青山电动汽车股份有限公司、河北泰安堂生物科技有限公司自2010年10月1日至停工状态结束之日止，按每月6000元，向原告河北工程建设有限责任公司赔偿停工损失。二、被告河北军存预拌混凝土有限公司对上述债务承担连带责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未在本判决指定的期限内履行上述给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27231元，由原告负担21571.12元，被告河北青山电动汽车股份有限公司、河北泰安堂生物科技有限公司、河北军存预拌混凝土有限公司负担5659.88元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  郝宏海人民陪审员  傅晓玉人民陪审员  樊 帆二〇一七年七月二十五日书 记 员  胡娅坤