广东省惠州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017)粤13民终1528号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：广东省深圳市福田区农林路**深投广场****。 主要负责人：尤程明，总经理。 委托诉讼代理人：魏永霞、陈美霞，均系广东东舟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴观金，男，汉族，1990年5月26日出生，住广东省博罗县。 委托代理人廖赞斌、张玉琴，均系惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。 原审被告：何卫平，男，汉族，1970年9月28日出生，住湖南省新邵县。 原审被告：深圳市中原集装箱运输有限公司，，住所地：广东省深圳市盐田区盐田路与东海道交界西南港盛世华庭**13E 法定代表人：王中原。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1、请求二审法院撤销广东省博罗县人民法院作出的（2016）粤1322民初3112号民事判决第二项，委托有资质的鉴定机构对被上诉人的伤残等级作重新鉴定及对被上诉人必要的误工期作司法鉴定，根据重新鉴定结果认定伤残赔偿金和精神损害赔偿金[争议金额159980.24元：（208543.2元+20000）元×70%]；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、广东铭正法医临床司法鉴定所作出的粤铭正司鉴[2016]临鉴字第446号司法鉴定意见书，明显依据不足，不应当采信。广东铭正法医临床司法鉴定所（以下简称“鉴定所”）依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.8.10.f款，评定被上诉人右下肢八级伤残。该标准第4.8.10.f款规定，下肢体丧失功能的计算用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数（踝关节0.12、膝关节0.28、髋关节0.6），再用它们的积相加，分别算出各肢体丧失功能的比例。鉴定意见书第3页倒数第4行显示，鉴定所测得被上诉人右膝关节屈曲30度。按膝关节正常屈曲度135度计算，被上诉人右膝关节丧失功能的比例为21.78%，远远没达到50%。因此被上诉人不构成八级伤残。二、伤残的重新鉴定影响误工期的计算，因此需要对被上诉人必要的误工期作司法鉴定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤残导致持续误工的，误工期可以计算至定残前一日，其言下之意是受害人因伤情需要持续误工至定残前一日，两者之间具有因果关系，并非不区分具体情况一律计算定残前一天。上诉人认为，被上诉人的伤情是否必然导致其持续误工至重新评残的前一天，需要由专业机构根据被上诉人的伤情作出评定。被上诉人的伤残等级作重新鉴定后，影响到误工期的计算，为了合理计算被上诉人的误工费，请求对被上诉人必要的误工期一并作司法鉴定。 被上诉人吴观金辩称，一、上诉人要求对伤残等级作出重新鉴定是不符合法律依据的，一审中被上诉人提供的证据司法鉴定书是通过人民法院委托的鉴定结论，其鉴定资质，鉴定时机和鉴定程序，适用的鉴定标准都符合相关行业规范及程序。原鉴定结论依据充分，应当依法采信。二、误工期的计算，一审法院对误工期计算标准是合法的，根据最高院的解释评残的前一天，一审法院从事故发生至评残的前一天，计算的时间是正确的。驳回上诉，维持原判，上诉费由上诉人承担。 原审被告何卫平、深圳市中原集装箱运输有限公司经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 原审原告吴观金向一审法院起诉请求：1、依法判令由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险122000元的保险限额内向原告赔偿122000元。2、判令在超出交强险以外的430586.13元由被告何卫平、深圳市中原集装箱运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（在第三者商业险100万元的保险限额内）依70%的民事责任连带向原告赔付301410.29元。3、综合一、二项为421410.29元，其中被告已支付部分医疗费10000元及先予执行费共计80000元，故原告实际诉请为331410.29元。4、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年7月30日0时20分，被告何卫平驾驶粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车自广州往河源方向行驶，行至S244线300KM+700M处时，因倒车与由原告吴观金驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告吴观金受伤及车辆不同程度损坏的交通事故。事故经博罗县公安局交通警察大队处理，于2016年8月10日作出441322第0002007号《道路交通事故认定书》，认定被告何卫平应负事故主要责任；原告吴观金负事故次要责任。原告吴观金受伤后于当天被送至博罗县人民医院治疗，后转院至惠州中心人民医院治疗，住院96天，共用去医疗费用220646.92元（博罗人民医院医疗费用6489.5元、惠州中心人民医院医疗费用214157.42元）。出院医嘱为：1、带药出院，加强营养，全体2个月；2、继续坚持右膝关节康复锻炼，提高右膝关节活动范围；3、1月后复诊，不适随诊（住院期间留陪护1人）。原告住院期间，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司支付原告医疗费用10000元，先予执行80000元；另外两名被告深圳市中原集装箱运输有限公司、何卫平支付原告医疗费20000元。2016年8月13日，原告向一审法院提出伤残鉴定申请，一审法院委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告吴观金的伤情进行鉴定。2016年11月17日，广东铭正法医临床司法鉴定所对原告吴观金的伤情进行鉴定，结论为：1、被鉴定人吴观金所受损伤已达临床稳定期，其体内内固定物不拆除不影响伤残等级的评定结果。2、被鉴定人吴观金的损伤与本次交通事故存在直接的因果关系。3、被鉴定人吴观金右股中段及下段粉碎性骨折，行内固定治疗，现右下肢不能受力及负重，下蹲、上下楼梯明显受限，远距离活动受限，右下肢功能大部分受限，日常生活有关的活动能力部分受限，构成Ⅷ（八）级伤残。4、被鉴定人吴观金的后续医疗费用为17500元人民币。被告何卫平是粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车的驾驶人，被告深圳市中原集装箱运输有限公司是车辆登记的所有人，车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司购买了机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期限。原告吴观金是农业户口，事故发生前在博罗县××××学校作（2012年入职），月均收入3586.25元。一审法院认为，本案交通事故发生后，博罗县公安局交通警察大队已依法对本次事故作出441322第0002007号《道路交通事故认定书》，认定被告何卫平应负事故主要责任；原告吴观金负事故次要责任。22016年11月17日，广东铭正法医临床司法鉴定所对原告吴观金的伤情进行鉴定，结论为：1、被鉴定人吴观金所受损伤已达临床稳定期，其体内内固定物不拆除不影响伤残等级的评定结果。2、被鉴定人吴观金的损伤与本次交通事故存在直接的因果关系。3、被鉴定人吴观金右股中段及下段粉碎性骨折，行内固定治疗，现右下肢不能受力及负重，下蹲、上下楼梯明显受限，远距离活动受限，右下肢功能大部分受限，日常生活有关的活动能力部分受限，构成Ⅷ（八）级伤残。4、被鉴定人吴观金的后续医疗费用为17500元人民币。该认定和鉴定符合事实和有关法律规定，一审法院予以采信。被告保险公司认为原告的伤情不构成八级伤残，向一审法院申请重新鉴定，因原告伤残鉴定是由法院委托有资质的鉴定机构进行鉴定，且被告未就其申请重新鉴定的主张提出证据支持，故对被告保险公司的重新鉴定申请，一审法院不予准许。原告虽是农业户口，但其提供的证据证明其损失可按城镇居民标准计算，根据有关法律规定该案交通事故造成原告吴观金受伤的各项赔偿可按城镇居民的标准予以赔付。本案赔偿标准适用《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》。关于医疗费的问题。原告因事故受伤，住院治疗期间根据其提供的医院证明及用药清单，住院共用去医疗费220646.92元。关于住院伙食补助费的问题。原告住院96天，原告请求按照100元/天的标准计算，其住院伙食补助费为9600元（100元/天×96天），原告请求符合法律规定，一审法院予以支持。关于护理费的问题。原告住院96天，按100元/天的标准计算，护理费应为9600元（100元/天×96天），原告请求14400元，超出部分一审法院不予支持。关于营养费的问题。原告请求营养费9600元过高，根据原告伤情及当地生活水平，一审法院酌情予以支持3000元。关于误工费的问题。原告误工期计算至定残前一日共109天，按原告月平均收入3586.25元/月计算，误工费应为13030.04元（3586.25元/月÷30×109天）。关于残疾赔偿金的问题。原告因事故受伤，经广东铭正法医临床司法鉴定所鉴定构成八级伤残。其损失按城镇居民赔偿标准计算，原告请求残疾赔偿金为208543.2元（34757.2元/年×20年×30%），一审法院予以支持。关于精神损害抚慰金的问题。原告请求精神损害赔偿金40000元过高，结合当地生活水平、原告伤残情况及其在事故中所负责任，一审法院酌情予以支持20000元。关于鉴定费的问题。原告委托广东铭正法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，产生鉴定费2500元，原告请求被告赔偿，本院予以采纳。关于交通费的问题。原告请求赔偿交通费5000元过高，该费用原告虽未提供相关票据证明，但考虑该费用是实际发生，根据原告伤情及住院治疗情况，一审法院酌情予以支持2000元。关于后续治疗费的问题。原告请求后续治疗费17500元，有广东铭正法医临床司法鉴定所的鉴定意见为证，一审法院予以支持。关于拐杖的费用问题。原告请求购买拐杖的费用140元，有原告提供的发票为证，且被告保险公司对原告该请没有异议，故一审法院予以支持。关于财产损失的问题。原告请求摩托车费用2000元，因原告未能提供证据证明，故原告该请求一审法院不予支持。被告的车辆粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司购买了机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内，因该事故造成原告吴观金受伤，因此，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在122000元交强险赔偿限额内及在1000000元第三者责任险的赔偿限额内赔付给原告。综上，原告吴观金的各项损失共计506560.16元。被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在交强险赔偿限额内赔付原告吴观金精神抚慰金、医疗费等共计120000元，扣除其预先支付的医疗费用10000元，尚余110000元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险围内赔付给原告；超出交强险的部分386560.16元，根据责任比例，由被告何卫平承担70%责任，即270592.11元（386560.16元×70%），扣除被告保险公司先予执行的80000元及其余两名被告预先垫付的20000元，尚余170592.11元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在商业第三者责任险赔偿限额内先予赔付给原告吴观金。被告深圳市中原集装箱运输有限公司、被告何卫平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。判决：依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在车辆粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车投保的强制保险赔偿限额内直接赔付给原告吴观金110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在车辆粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车投保的第三者责任险1000000元赔偿限额内赔付给原告吴观金170592.11元。三、驳回原告吴观金的其他诉讼请求。以上一、二、项判决款项限被告在本判决发生法律效力之日起10日内将款项汇至博罗县人民法院账户（户名：博罗县人民法院；账号20×××44；开户行：中国工商银行博罗支行）。本案受理费6272元（缓交），由原告吴观金负担962元，被告何卫平、深圳市中原集装箱运输有限公司负担3228元，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担2082元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：关于本案司法鉴定书及误工期的认定问题，一审法院根据被上诉人吴观金的鉴定申请委托广东铭正法医临床司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所及其鉴定人员具有相应司法鉴定资质，其鉴定程序合法，依据充分。且经广东铭正法医临床司法鉴定所鉴定意见补充说明，被上诉人吴观金的伤残评定系综合吴观金治疗记录、影响工作、生活活动能力的程度作出，上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司认为被上诉人吴观金不构成八级伤残，但未提供证据予以反驳，故上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人吴观金于2016年7月30日入院，2016年8月13日申请伤残鉴定，广东铭正法医临床司法鉴定所于2016年11月17日作出司法鉴定书，一审法院据此认定被上诉人吴观金误工期共109天并无不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司认为应当对被上诉人误工期进行重新鉴定理由不充分，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6272元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓文 审判员  刘天贞 审判员  张佳誉 二〇一七年七月十八日 法官助理吴芝仪 书记员肖静雅 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。