河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0506民初890号原告：任海军，男，汉族。委托诉讼代理人：赵德恩，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：谷莉娜，大沧海律师事务所律师。被告：河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校，住所地安阳市龙安区中州路南段。负责人：张振江，职务：校长。委托诉讼代理人：王忠锋，河南銨和律师事务所律师。原告任海军与被告河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校（以下简称安运驾校）劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月21日立案后，2016年11月2日作出（2016）豫0506民初820号民事判决，原、被告不服，均提起上诉，2017年2月27日，安阳市中级人民法院作出（2017）豫05民终35号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院2017年4月26日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告任海军委托诉讼代理人谷莉娜、被告安运驾校委托诉讼代理人王忠锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任海军向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付经济补偿金5903.08元；2、被告向原告支付加班费65393.46元；3、被告向原告支付保险赔偿金1840元；4、被告向原告支付带薪年休假工资1591.80元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告和被告之间的劳动争议纠纷，安阳市龙安区劳动争议仲裁委员会（以下简称龙安区仲裁委）仲裁裁决部分事实认定不清、适用法律错误，依法应当撤销。被告没有按照法律规定足额支付原告加班费，为原告缴纳相关社保及让原告享受带薪年休假，原告现在无法领取失业保险金，给原告造成损失，仲裁认为原告未举证证明存在损失显然不合理，要求被告赔偿原告损失，并将养老、医疗保险金折现赔偿原告。原告工作满12个月，应享受带薪年休假，仲裁委认识错误，驳回原告请求的理由不能成立。因考勤记录由被告保管，被告应举证证明原告加班工资均足额支付，否则承担不利后果。按照法律规定，原告依法应当享有诉请的各项赔偿。被告安运驾校辩称：1、原、被告双方存在劳动关系，并于2013年12月20日签订了书面劳动合同，但原告2015年9月9日就不再上班，未提前30日通知被告，考勤记录为旷工，不存在被告与原告解除劳动关系的问题，原告主张经济补偿金不应支持；2、原告上班期间，被告已按合同约定按计时工资标准足额发放了工资，不存在拖欠加班费的情况；3、根据原、被告双方签订的劳动合同第11条，原告已同意将社会保险金发放到工资中，且社保金的缴纳属于行政管理事项，不属于民事审理范围；4、原告2013年12月20日开始在被告处上班，2015年9月9日在未履行手续的情况下无故旷工，不再到被告单位上班。原告从2013年12月20日到2015年9月9日虽工作年满一年，但第二年度工作未满一年，被告无法为原告安排带薪年休假，原告主张带薪年休假无事实法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告双方陈述、举证和质证，本院认定如下事实：原告任海军与被告安运驾校于2013年11月28日签订了书面劳动合同，合同约定2013年12月20日生效，2015年12月20日终止，实行8小时计时工资制度，其中合同第十一条约定：根据原告要求，社会保险含在工资中。原告在被告处任教练，2013年11月29日开始记考勤，工资发放至2015年8月，包括计时工资、周末加班工资和延时工资，其中2013年12月工资中，计时工资天数为22天，周末加班工资天数为9天。原告2013年12月至2015年8月的月平均工资（包括计时工资、周末加班工资和延时工资）为3494元，2014年9月至2015年8月包括加班工资的月平均工资为2951.54元，剔除加班工资后的月平均工资为1900.63元。被告未为原告缴纳养老、医疗、失业等社会保险，原告2015年9月8日以后未再上班。原告原在安阳市飞鹰工业总公司纸箱厂参保养老保险，1998年1月至2017年2月未缴费。2015年11月4日，原告委托律师向被告邮寄送达律师函，以被告未交纳社会保险、违法解除劳动合同、未支付加班费为由，要求支付赔偿金，被告称未收到函件，不予认可。原告向龙安区仲裁委申请仲裁，要求：1、确认原告与被告2013年11月28日至2015年9月9日之间存在事实劳动关系；2、被告支付经济补偿金5200元和赔偿金（二倍的经济补偿）；3、被告支付加班工资共计6593.46元；4、被告赔偿2013年11月28日至2015年9月9日期间未给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险的损失共计18240元；5、被告支付带薪年休假工资1793.1元。该委2016年3月12日作出安龙劳人仲案字[2016]002号仲裁裁决，裁决安运驾校支付原告经济补偿金5200元，驳回原告的其他请求。原告不服，诉至本院。本院认为，原、被告双方2013年11月28日签订了劳动合同，虽约定2013年12月20日生效，但原告2013年11月29日开始在被告处记考勤，且原告2013年12月份的工资是按照22天计算，加班工资是按照9天计算，故被告辩称原告2013年12月20日开始在被告处上班，本院不予支持，原告2015年9月9日离开不再上班，故本院确认原告与被告2013年11月29日至2015年9月8日期间存在劳动关系。本案的争议焦点是原告诉求的经济补偿金、加班费、社会保险赔偿金、带薪年休假工资是否合法有据。原告称被告违法与其解除劳动合同,未提交相关证据，被告亦不予认可，本院不予采信，被告未为原告缴纳社会保险，原告2015年9月9日离职，按照我国《劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款的规定，原告要求被告支付经济补偿金，本院应予支持。按照《劳动合同法》第四十七条的规定，原告2013年11月29日至2015年9月8日在被告处工作，工作1年零9个月，离职前12个月的月平均工资2951.54元，被告应支付原告经济补偿金5903.08元（2951.54元/月×2个月）。被告辩称其与原告约定将社会保险费发放在工资中，不应再为原告缴纳社会保险费，因被告提交的工资表中，并未列支社会保险费项，且该项约定违反《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》等法律强制性规定，应属无效，被告该项辩称意见，本院不予支持。原告诉求被告支付加班工资共计653.46元，因被告对已支付加班工资的主张向本院提交考勤表、工资表、考场加班补助表等相关证据予以佐证，原告辩称被告未足额支付加班工资，未提供相关证据予以证明，故本院对其该项诉求不予支持。原告请求被告赔偿2013年11月28日至2015年9月9日期间未给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险的损失共计1840元，被告未给原告交纳社会保险，原告未举证证明其非因本人意愿中断就业，以及已办理失业登记，有求职要求，不符合《失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金的条件，故原告要求失业保险损失，本院不予支持。但被告未按规定为原告交纳医疗保险和养老保险，给原告造成损失，被告应将用人单位应承担的缴费部分赔偿原告，按照《社会保险法》第十二条和《安阳市城市职工基本医疗保险暂行办法》第八条的规定，用人单位按照本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费和医疗保险。经咨询社保部门，安阳市2013年至2015年用人单位缴费费率分别为20%和7%。被告在本院限定时间内未提交其单位2013年至2015年单位职工工资总额及应为原告缴纳各项保险的具体数额，以致原告的社保缴费基数无法核实，按照劳社险中心函（2006）60号通知规定，被告应缴纳的基本养老保险费和医疗保险费基数本院按照原告工资总额（包括计时工资、津贴、加班工资等）计算。原告要求按照2951.54元标准计算，不超过其工资总额，本院应予准许。2013年11月29日至2015年9月8日，用人单位应缴纳的养老保险费为12396.47元（2951.54元/月×20%×21个月）、医疗保险费为4338.76元（2951.54元/月×7%×21个月），对原告该项损失，被告应予赔付。原告诉求带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，原告年休假应为5天，被告应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条的规定，原告当年度年休假天数，按照在被告处剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。被告与原告解除劳动合同时，当年度未安排原告休满应休年休假的，应当按照原告当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照原告的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案原告于2013年11月29日至2015年9月8日在被告处工作，至2014年11月28日连续工作满12个月，2014年度应享受带薪年休假为0天（2014年11月29日至2014年12月31日/365天×5天），其2015年度应享受的带薪年休假天数为3天（2015年1月1日至2015年9月8日/365天×5天），原告2014年9月至2015年8月剔除加班工资后的月平均工资为1900.63元，故原告应享受的带薪年休假工资为786.47元（1900.63元/21.75天×3天×300%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《河南省失业保险条例》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校于本判决生效之日起十日内支付原告任海军经济补偿金5903.08元，养老保险金损失12396.47元、医疗保险金损失4338.76元、带薪年休假工资786.47元,合计23424.78元；二、驳回原告任海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告任海军负担5元，被告河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  马小新审判员  张小桢审判员  宋子晶二〇一七年七月二十八日书记员  吕昊燃