南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2016)赣0102民初5995号原告：高小洪，男，1966年7月25日生，汉族，南昌市人。被告：汪卫红，女，1975年6月6日生，汉族，南昌市人。被告：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。负责人：杨晓迪，该公司经理。委托诉讼代理人：周佐亮，江西锦成律师事务所律师，执业证号：13601201310260914，代理权限：一般代理。原告高小洪诉被告汪卫红、中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高小洪、被告汪卫红、被告保险公司委托诉讼代理人周佐亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求法院撤销原、被告间签订的协议书、重新计算,判令被告赔偿原告医疗费58735.11元、住院伙食补助费1900元、后续治疗费1万元、营养费570元、伤钱赔偿金106000元、护理费1900元、交通费1000元、误工费9200元、精神抚慰金8000元，合计197305.11元，按照事故责任，扣除已经赔付的还应赔偿84906.11元；本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年9月10日14时05分，被告汪卫红驾驶赣Ｍ×××××号小车在南昌市××路与原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经南昌市市公安局交通管理局西湖大队认定：被告汪卫红负次要责任。原告在南昌市第二医院住院治疗19天，花费医疗费58735.11元，经诊断为左肱骨大结节撕脱性骨折，原告与被告汪卫红签署了一份协议书，阐明由被告保险公司代被告汪卫红赔偿原告76015.93元，已履行完毕，因原告伤势出现严重后遗症，伤满后三个月原告在江西天剑司法鉴定中心鉴定：原告九级伤残，保险公司对原告伤情提出重新鉴定，经南莲法医学鉴定中心鉴定，原告九级伤残，原告认为被告汪卫红签署该协议时司法鉴定尚未对原告伤情进行鉴定，使原告有错误认识，并造成较大损失，协议显失公平，损害了原告合法权益，应予以撤销，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告汪卫红辩称：事故属实，车辆投保了交强险和50万元不计免赔商业三者。事故发生后，我与原告签订过两次协议，一次是在交警部门，一次是在保险公司参与的情况下签订的，应当按协议履行，我不承担费用，应由被告保险公司承担。被告保险公司辩称：根据原告高小洪伤情、事故责任、损失程度等，结合其提交的理赔材料，我公司已向原告高小洪理赔66015.93元，原告与被告汪卫红签订的协议因双方皆为完全民事行为能力人，有权对自己的权利进行处分，该协议签订后，我公司已遵照协议内容履行完毕，协议书的效力应当获得法院认可，双方以协议形式确定被告汪红卫负事故次要责任，显然损害了我公司利益，在该前提下签订的协议书已经照顾了受害人双方损失，对于协议约定的金额，不可能完全等同法院判决金额，而认定协议是否有失公平应考虑交警对责任划分，争议解决，赔偿款快捷方式等相关利益，该份协议书应当获得法院认可，以保障保险秩序稳定，原告的起诉有违诚信，应驳回原告全部诉讼请求。即使不认可协议，我公司在超出交强险部分只承担30%，原告部分诉请赔偿项目不合理，缺乏事实与法律依据，应该依法进行核定，医疗费应按实际发票金额确定，并核减15%非医保费用；住院伙食补助费标准宜按50元每天计算；后续治疗费主张缺乏事实依据，不应该支持；营养费应按20元每天计算19天；原告伤情不能构成九级伤残，残疾赔偿金因伤残不合理，且我公司已理赔伤残赔偿金，宜按伤残十级的赔偿系数计算；护理费标准过高，应按78元每天计算；误工费依据不足，如计算应按最低工资标准计算定残前一天；精神损害抚慰金因原告高小洪负事故主要责任，故不应该支持，本案诉讼费和诉讼费我公司不承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月10日14时05分，被告汪卫红驾驶其名下的赣Ｍ×××××号小车在南昌市××路丁公路口段与同向右侧行驶的原告驾驶电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经南昌市公安交通管理局西湖大队认定：被告汪卫红负事故的次要责任，原告负主要责任。事故发生后，原告在南昌市中西医结合医院住院治疗19天，合计医疗费58735.11元，被告保险公司理赔了21096.43元。出院诊断：左肩关节脱位并肱骨大结节撕脱性骨折；颈椎过伸性损伤；嘴唇挫裂伤；脑外伤综合症。出院医嘱：建议休息叁个月，加强营养；在医师指导下进行功能锻炼；暂禁左上肢负重，每月来院复查，门诊随访。经原告委托，2016年12月13日江西天剑司法鉴定中心鉴定：原告九级伤残；原告支付鉴定费1100元。审理中，2017年1月16日，被告保险公司对原告伤残等级提出重新鉴定，经本院委托，2017年2月28日江西南莲法医学司法鉴定所鉴定：原告九级伤残。另查明：被告汪卫红为赣Ｍ×××××号小车在被告保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。原告与被告汪卫红于2016年9月13日签订《道路交通事故损害赔偿协议书》，协议主要内容有：原告承担事故主要责任，被告汪卫红承担次要责任；原告因事故产生的所有费用均由保险公司索赔金额为准同，保险公司不承担的费用，原告自愿放弃被告汪卫红承担部分，此事故一次性了结，无后续遗留问题。此后，原告与被告汪卫红因赔偿问题在被告保险公司参与下签订《协议书》，协议主要内容有：一、原告医药费总计58735.11元，保险公司按次责代被告汪卫红赔付21096.43元，由于前期保险公司已垫付1万元，故此次保险公司赔偿原告11096.43元，此项赔款转入原告账户。二、保险公司代被告汪卫红一次性赔偿原告误工费、护理费、续医费、电动车修理费等一切费用54919.5元，此项赔款转入原告账户。协议签订后，被告保险公司共赔付原告各项损失76015.93元。本院认为：原告在本案交通事故中受伤，有权要求赔偿义务人依法承担赔偿责任，涉案责任认定书符合事实和法律规定，本院予以确认。被告汪卫红为肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保额范围内承担赔偿责任。对于超过交强险限额部分的损失，根据本次事故责任及案情，酌定由被告汪卫红承担40%，由原告自己承担60%。鉴于原告诉前自己委托的鉴定和本院委托的司法鉴定均确定原告九级伤残，原告主张其与被告汪卫红鉴定的赔偿协议显失公平并请求撤销，本院予以支持，对于原告的损失额，本院应根据原告的证据材料重新核定。被告保险公司主张扣除15%非医保用药费用，未提交充分证据，本院结合原告治疗情况酌定扣除8%即4698元（58735.11元×8%），该部分费用根据本案事故责任及案情由原告承担。原告主张护理、营养期限均为19天、误工期92天，符合法律规定，本院予以确认。原告主张后续治疗费1万元未提供证据，本院不予支持。原告主张误工费未提供工作证明，酌定按2015年度江西省最低工资标准1530元每月计算，护理费证据不足，酌定按2016年度私营服务行业平均工资标准每天87元计算；鉴于原告负本次事故的主要责任，其主张精神损害抚慰金8000元，本院不予支持。结合本案案情和证据，确认原告因本案交通事故造成的医疗费用损失如下：医疗费58735.11元；住院伙食补助费1900元（100元／天×19天）；营养费380元（20元／天×19天）；以上共计61015.11元，扣除非医保用药费用4698元为56317.11元，再扣除被告保险公司在交强险限额内已承担的1万元为46317.11元，由被告保险公司商业三者险承担18526.84元（46317.11元×40%），由原告承担27790.27元（46317.11元-18526.84元）。结合本案案情和证据，确认原告因本案交通事故造成的其他损失如下：护理费1653元（87元／天×19天）；误工费4692元（1530元／月×92天）；残疾赔偿金106000元（26500元/年×20年×20%）；交通费酌定190元，共计112535元，由被告保险公司在交强险限额内承担11万元，余额2535元，由被告保险公司商业三者险承担1014元（2535元×40%），由原告承担1521元（2535元-1014元）。故被告保险公司在交强险和商业三者险限额内共应承担139540.84元（12万元+18526.84元+1014元），扣除被告保险公司已理赔76015.93元为63524.91元，被告保险公司还应赔偿原告各项损失63524.91元。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、撤销原告高小洪与被告汪红卫签订的《道路交通事故损害赔偿协议书》及《协议书》；二、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告高小洪各项损失共计63524.91元，于本判决生效之日起十五日内支付；三、驳回原告高小洪的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的受理费1920元、鉴定费1100元，合计3020元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。本判决书发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  戴启洪人民陪审员  徐白茹人民陪审员  魏竹子二〇一七年七月二十四日书 记 员  聂小霞附：相关法律法规《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身损害伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故由机动车方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。