江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0923民初493号原告:戴成保,男,1956年9月18日出生，汉族，市民，住阜宁县开发区。委托诉讼代理人：唐开前，阜宁县阜城法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：邹仁航，阜宁县阜城法律服务所法律工作者。被告:阜宁协鑫环保热电有限公司,住所地阜宁县经济开发区。法定代表人：刘斐，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭欣立，江苏众想律师事务所律师。被告:阜宁县协力劳务有限公司,住所地阜宁县阜城街道施庄通榆路**。法定代表人：戴猛，该公司经理。委托诉讼代理人：谈步专，阜宁县陈良法律服务所法律工作者。被告:盐城宏太劳务有限公司,,住所地盐城市盐都区新区福才社区盐都区交通局附楼一楼南首）（B）。法定代表人：仇国斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘步亮，男，该公司员工。原告戴成保与被告阜宁协鑫环保热电有限公司（以下简称协鑫热电公司）、阜宁县协力劳务有限公司（以下简称协力公司）、阜宁县阜城镇为民服务社（以下简称为民服务社）、盐城宏太劳务有限公司（以下简称宏太公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月27日、4月6日公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年6月22日再次公开开庭进行了审理。原告戴成保及其委托诉讼代理人唐开前、邹仁航、被告协鑫热电公司法定代表人刘斐的委托诉讼代理人郭欣立、被告协力公司法定代表人戴猛的委托诉讼代理人谈步专、被告宏太公司法定代表人仇国斌的委托诉讼代理人刘步亮到庭参加诉讼。原告戴成保向本院申请撤回对被告为民服务社的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。原告戴成保向本院提出诉讼请求：1.判令三被告向戴成保连带支付解除劳动关系经济补偿金30000元；2.判令三被告向戴成保连带支付病假期工资19500元。事实和理由：2004年5月，协鑫热电公司向社会发布招工公告，戴成保报名后被录用，先从事皮带工工作，后转为行车司机，工资及社会保险先后由为民服务社、宏太公司、协力公司发放和交纳。2015年2月，戴成保患肢痿病、风寒湿痹症，于2016年1月13日请病假到盐城市中医院住院治疗，协力公司停发戴成保工资，戴成保女婿季海荣为戴成保与协力公司办理了解除劳动关系手续，戴成保补缴社会保险费后办理了失业手续并领取了失业保险金。戴成保生病住院治疗，用人单位理应发放病假工资，协力公司不仅停发工资，还与戴成保解除劳动合同。戴成保为维护自身权益，向法院提起本案诉讼。被告协鑫热电公司辩称，协鑫热电公司不应向戴成保支付经济补偿金和病假工资，理由如下：1.协鑫热电公司与协力公司签订的是承揽合同，戴成保与协力公司签订的是劳动合同，协力公司按月支付戴成保劳动报酬并依法为戴成保参加了社会保险，本案不存在所谓的劳务派遣；2.戴成保因病其女婿季海荣主动向协力公司提出辞职并解除劳动合同的请求，根据劳动合同法的规定，戴成保不应再享受经济补偿金，且戴成保已达到退休年龄，经济补偿金的目的是解决劳动者失业时另谋职业所给付的经济补偿，戴成保因病解除劳动合同，直至达到退休年龄并不存在另谋职业的情形，所以不应给付经济补偿金；3.戴成保请求病假工资，因其与协鑫热电公司不存在劳动合同和工资支付关系，协鑫热电公司与协力公司是按照承揽合同的约定，年承揽费用为1524000元，所以即使戴成保有病假工资也不应由协鑫热电公司承担；4.协力公司与宏太公司以及为民服务社都是具有独立法人资格的单位，与协鑫热电公司不存在任何内属关系，更不是协鑫热电公司设立的劳务派遣单位。综上，请求法院驳回戴成保对协鑫热电公司的诉讼请求。被告协力公司辩称，协力公司不应支付戴成保解除劳动合同的经济补偿金和病假工资，理由如下：协力公司与戴成保存在劳动关系，期限只有一年半，协力公司与协鑫热电公司、宏太公司之间不存在任何关系，戴成保无任何理由及依据要求协力公司承担责任，协力公司与戴成保签订的劳动合同期限为2014年8月1日至2015年7月31日，合同期满后，又重新签订劳动合同，期限从2015年9月1日至2016年8月31日止，签订合同期限均为1年的理由是协力公司与协鑫热电公司签订的承揽合同期限为1年。2016年1月31日，戴成保因生病由其女婿季海荣与协力公司主动解除劳动合同关系，事后戴成保也按解除劳动合同至社保部门领取失业保险金，其女婿的行为构成表见代理，戴成保应当是明知的。且戴成保已达到退休年龄，依据相关劳动法规，协力公司不应承担经济补偿责任。请求法院驳回戴成保要求协力公司承担责任的诉讼请求。被告宏太公司辩称，戴成保于2014年8月1日起与协力公司签订了劳动合同，是其个人原因与宏太公司解除劳动关系，宏太公司也未辞退戴成保。戴成保如提出主张，应于2015年7月31日前向宏太公司主张权利，但戴成保直至今天才向法院起诉，明显超过仲裁时效。戴成保生病期间不在与宏太公司签订劳动合同期限内，故与宏太公司无关，宏太公司也不应当与协鑫热电公司、协力公司互负连带责任。综上，请求法院驳回戴成保对宏太公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年5月，戴成保通过招工入职协鑫热电公司，先后从事皮带工及行车司机工作。2006年7月，戴成保在协鑫热电公司安排下与为民服务社签订了劳动合同，合同约定为民服务社将戴成保派遣至协鑫热电公司工作，并从当月起为戴成保缴纳了社会保险。2008年7月至2014年7月，宏太公司作为劳务派遣方与戴成保签订了劳动合同，合同约定宏太公司将戴成保派遣至协鑫热电公司工作，宏太公司按时发放工资且为戴成保缴纳社会保险至2014年8月。2014年7月30日，协力公司作为劳务派遣方与戴成保签订了劳动合同，仍将其派遣至协鑫热电公司工作，合同期限为1年，期满后又签订了两份劳动合同，合同期限分别为自2014年8月1日至2015年7月31日、2015年9月1日至2016年8月31日，工资标准为2400元/月。2015年2月，戴成保患肢痿病、风寒湿痹症等疾病，2016年1月13日至2016年2月4日，在盐城市中医院住院治疗。2016年1月31日，戴成保的女婿季海荣代戴成保与协力公司解除劳动合同。同日，协力公司出具终止（解除）劳动合同证明书1份，证明书载明：“本单位与戴成保同志2014年10月1日签订的劳动合同，依据劳动合同法第三十六条，于2016年1月31日终止（解除）劳动合同。经办人：田作宏（协力公司章印）送达人田作宏受送达人戴成保送达时间2016.1.31。”协力公司提交给劳动部门的姓名为戴成保的用工（退工）人员登记表载明退工时间为2016年1月31日，退工原因为协商一致。协力公司已发放戴成保工资至2016年1月。2014年12月至2015年3月，戴成保的月工资分别为2195元、2195元、2195元、2195元，2015年6月至2016年1月，戴成保的月工资分别为2510元、2490元、2489元、2469元、2489元、2539元、2289元、2389元。劳动合同解除前的12个月平均工资为2370元，戴成保在协鑫热电公司工作年限为11年8个月。2016年2月5日，戴成保在阜宁县劳动就业管理处办理了失业登记，缴纳了2016年2月至6月期间的社会保险费，并逐月领取了失业保险金。2017年1月17日，戴成保向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.协鑫热电公司、协力公司、为民服务社、宏太公司共同支付戴成保经济补偿金30000元；2.协鑫热电公司、协力公司、为民服务社、宏太公司共同支付戴成保病假期间工资19500元；3.协鑫热电公司、协力公司、为民服务社、宏太公司互负连带责任。阜宁县劳动人事争议仲裁委员会于当日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2017]第9号不予受理通知书。戴成保不服该不予受理决定，于法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，2014年7月17日，协鑫热电公司与协力公司签订了《入炉煤输煤系统承揽合同书》，合同约定：作业名称为燃运输煤系统、行车作业运行和管理，作业地点在协鑫热电公司内，承揽费用中约定入炉煤系统的运行管理承担费用为2.3元/吨（按实际入炉煤数量计算），该笔费用包含但不限于所用人员的工资（含加班工资）、保险、公积金等各项国家劳动监察部门所规定的必须支付的费用，以及协力公司的管理、运行费用及利润和各项税费等，合同同时对双方的权利义务进行了明确约定。协议有效期为2014年8月1日起至2015年7月31日止。2015年9月，协鑫热电公司与协力公司签订了《输煤系统及食堂、保洁承揽合同》，合同约定：作业名称为（1）燃运输煤系统、行车作业运行和管理；（2）公司食堂和保洁管理业务，作业地点为协鑫热电公司内，承揽费用中食堂、保洁、输煤及行车的运行管理承揽费用为1280000元，该笔费用包含但不限于所用人员的工资（含加班工资）、保险、公积金等各项国家劳动监察部门所规定的必须支付的费用，以及协力公司的管理、运行费用及利润和各项税费等，合同同时对双方的权利义务进行了明确约定。协议有效期为2015年9月1日起至2016年8月31日止。还查明，协鑫热电公司成立于2001年12月19日，经营期限止于2031年12月18日，企业类型为有限责任公司（台港澳与境内合资），许可经营范围为煤炭批发（限公司发电自用煤炭调剂）、热电联产（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；宏太公司成立于2006年3月13日，许可经营范围为人才中介、人才信息网络服务……国内劳动派遣、建筑业劳务分包、物业管理服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；协力公司成立于2014年3月11日，许可经营范围为境内职业中介服务：建筑劳务分包、劳动信息咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。本院认为，本案争议的焦点为：1.本案是否存在逆向派遣？2.戴成保的女婿季海荣的行为是否构成表见代理？3.戴成保要求三被告支付经济补偿金应否支持？4.戴成保要求三被告支付病假工资应否支持？一、关于本案是否存在逆向派遣的问题。逆向派遣也称反向劳务派遣，是指劳动者已经有了工作，用人单位却拒绝与其签订劳动合同，或与其解除原先劳动合同，随后让劳动者与单位指定的某一劳务派遣机构重新订立劳动合同由该劳务派遣机构将劳动者派回到用人单位工作。本案中，戴成保2004年5月进入协鑫热电公司工作，后为民服务社、宏太公司、协力公司分别与戴成保签订了《劳动合同》，该三家公司分别以劳动派遣的形式将戴成保派往协鑫热电公司从事皮带工及行车司机岗位的工作，直至2016年1月31日合同终止，虽然戴成保的工资及社会保险费均由为民服务社、宏太公司、协力公司支付及交纳，但是戴成保的工作场所一直没有变化，一直在协鑫热电公司从事皮带工等相关工作，《劳动合同法》对适用劳务派遣的工作岗位有明确规定，即只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位，而戴成保在协鑫热电公司皮带工、行车司机的工作岗位上不间断的工作至2016年1月31日已有11年多的时间，显然该工作岗位不属于临时性和辅助性岗位。另外，戴成保事实上一直接受协鑫热电公司的管理、支配，也须遵守协鑫热电公司的规章制度，协鑫热电公司与戴成保存在管理与被管理的关系，戴成保实际上是与协鑫热电公司建立了事实劳动关系。戴成保虽与为民服务社、宏太公司、协力公司签订了《劳动合同》，但双方之间未建立实质性的劳务派遣关系，该《劳动合同》应为无效合同。协鑫热电公司的行为已经构成逆向派遣，目的是为了逃避法律责任，故应由协鑫热电公司承担劳动法中用工主体所应承担的法律责任。二、关于戴成保的女婿季海荣的行为是否构成表见代理的问题。《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”本案中，戴成保认为协力公司非法解除与戴成保的劳动关系，协力公司认为戴成保的女婿季海荣以戴成保生病为由向协力公司主动申请解除劳动合同，但协力公司并未提供证据予以证明，故对协力公司此点辩解意见，本院不予采纳。在戴成保患病住院治疗期间，其女婿季海荣代戴成保与协力公司解除了劳动合同，虽不构成表见代理，但戴成保在解除劳动合同后的次月即向阜宁县人力资源和社会保障局开始缴纳个人基本养老金，并在阜宁县劳动就业管理处办理了失业登记，并逐月领取了失业保险，应视为戴成保同意与协力公司解除劳动关系。三、关于戴成保要求协三被告支付经济补偿金应否支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：“(一)从事接触职业危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；(二)在本单位患职业病或者因工负伤关被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的；(四)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；(六)法律、行政法规规定的其他情形的。”本案中，协鑫热电公司作为戴成保的用工单位，在戴成保尚未达到退休年龄，患病正在治疗的情况下，本不得与戴成保解除劳动合同，虽与戴成保协商一致解除劳动合同，但依法应当向戴成保支付经济补偿金。按照戴成保的工作年限和解除劳动合同前12个月的月平均工资的标准，经济补偿金应为28440元。因本案应由协鑫环保公司作为实际用人单位承担与戴成保解除劳动关系的法律责任，戴成保要求宏太公司、协力公司对案涉经济补偿金承担连带责任的诉讼请求，无事实依据和法律依据，本院不予支持。四、关于戴成保要求三被告支付病假工资应否支持的问题。《江苏省工资支付条例》第二十七条规定：“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病伤假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。”本案中，因协力公司与戴成保于2016年1月31日解除劳动合同，协力公司已向戴成保支付了2016年1月份的工资，后戴成保从劳动部门领取了失业金，也就不存在2016年1月以后的医疗期工资。故对戴成保要求三被告支付2016年病假工资19500元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十二条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、被告阜宁协鑫环保热电有限公司于本判决生效后十日内支付原告戴成保经济补偿金28440元；二、驳回原告戴成保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告阜宁协鑫环保热电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  吴菊兰代理审判员  朱 慧人民陪审员  周立稳二〇一七年七月二十日书 记 员  王蓓蓓