安徽省濉溪县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0621民初2814号原告：周胜良，男，1986年7月28日出生，汉族，住安徽省濉溪县。被告：邵永义，男，1979年4月5日出生，汉族，住安徽省濉溪县。原告周胜良与被告邵永义建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月14日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月6日公开开庭进行了审理。原告周胜良到庭参加诉讼，被告邵永义经传票传唤无正当理拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周胜良向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告建筑工程款172000元及违约金5万元；2.判令被告支付原告172000元的利息（利息以每月2分计，自2016年8月到2017年1月五个月的利息为17200元，利息计算至被告还清余款为止）；3.诉讼费及代理费用由被告承担。事实和理由：原告和被告存在建筑工程承包合同关系。原告给被告干建筑工程，地点在濉溪县城××关外环路西侧××福家园小区××楼的保温墙体工程。该小区在濉河派出所辖区，原告对工程是包工包料工程，工程款是原告投资。经原、被告双方协议，2015年元月28日结算，被告还拖欠原告工程款172000元没有支付。经双方多次协商，被告总是不愿意支付。原告曾于2016年4月25日向濉溪县法院提起诉讼，于2016年6月8日撤诉，现原告与被告协商不成，故起诉来院。邵永义未作答辩。周胜良为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、原、被告的身份证复印件。证明原、被告的诉讼主体资格；2、工程款结算单。证明被告拖欠原告工程款172000元的事实；3、陈钦志的书面证言及出庭证言。证明被告拖欠原告的工程款至今未给付的事实；4、（2016）皖0621民初1657号民事裁定书。证明原告曾起诉被告后又撤诉的事实；5、代理费发票复印件。证明原告支付律师代理费3500元的事实。邵永义未提供证据。本院经审理认定事实如下：对原告所举证据1，客观真实，予以认定。对证据2中，能够证明被告拖欠原告172000元工程款的事实予以认定。证据3内容不确定，不予认定。对证据4，系法院生效裁定，无需认定。证据5，虽然双方事先有约定，但本案至开庭前未委托律师出庭，故本院不予支持。根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2014年期间，周胜良以包工包料的方式从邵永义处承包了濉溪县城关镇西关外环路西侧御福家园小区A6﹟楼的保温墙体工程。2016年7月20日，邵永义向周胜良出具了工程款结算单，结算单载明：“我邵永义目前欠周胜良建筑工程款172000元整。我本人保证在2016年8月30日前偿还给周胜良5万元整，余款122000元在2016年9月30日全部偿还给周胜良，如果我不按期支付给周胜良工程款，本人自愿承担违约责任，支付给周胜良违约金5万元，并且支付给周胜良172000元的利息按月息2分计算，同时周胜良起诉费，所请律师产生的代理费，和其他费用全部有我邵永义承担责任。欠款结算人：邵永义2016年7月20日。”后邵永义未能给付该款，周胜良曾于2016年4月25日向濉溪县人民法院起诉，于2016年6月8日撤诉。现邵永义仍未给付该工程款，周胜良遂诉至本院。另审理查明，周胜良没有取得相关建设工程施工资质。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。本案中，邵永义将自己承包的御福家园小区×﹟楼的外墙保温工程，交给邵永义施工。而外墙保温工程需要高空作业，搭置脚手架，具有一定的安全风险，应具有相应施工资质，周胜良不具有该施工资质，故邵永义与周胜良之间的建设工程施工合同为无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，周胜良所施工的工程已经邵永义结算、确认，故邵永义负有按照约定支付工程款的义务。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，对于违约责任，原、被告既约定了违约金5万元，又约定了违约按月利率2％计算支付利息，但周胜良未提供证据证明产生50000元损失的存在，因此双方约定的违约金过高，应予调整，故对周胜良要求支付违约金50000元的请求不予支持，邵永义应按约定的月利率2％支付相应利息。对于周胜良要求邵永义承担3500元的律师费用的诉讼请求，因本案中周胜良未委托律师出庭，虽然提供律师代理费票据，但本案周胜良开庭前未委托律师出庭，故对该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，对于周胜良要求支付工程款172000元及按月利率2％支付相应利息的请求予以支持，对其余诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，第一百四十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下:一、被告邵永义于本判决生效之日起15日内给付原告周胜良工程款172000元及利息（利息按月利率2％计算，从2016年7月20起，算至债务履行完毕之日止）；二、驳回原告周胜良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费4888元，减半收取2444元，由被告邵永义负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审判员 王 杰二〇一七年七月十八日书记员 戚静静附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。