天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0116民初83282号原告：周文海，男，1991年12月5日出生，汉族，住山东省宁津县。委托诉讼代理人:刘新生，天津文木律师事务所律师。被告:天津开发区东晟建筑工程有限公司，住所地天津经济技术开发区翠亨村41幢1层102号。法定代表人：李伟选，总经理。委托诉讼代理人:李开伦，该公司员工。委托诉讼代理人：张春明，北京惠诚（天津）律师事务所律师。原告周文海与被告天津开发区东晟建筑工程有限公司（以下简称东晟公司）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周文海及其委托诉讼代理人刘新生与被告东晟公司委托诉讼代理人李开伦、张春明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周文海向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费1708.95元、住院伙食补助费1150元、营养费6000元、护理费12700元、救护车费800元、交通费1469元、伤残赔偿金341010元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金25000元、被抚养人生活费36960元，共计429797.95元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月6日9时，原告在武清区“格林豪泰”酒店北边三层小附楼一楼地面为案外人曹树旺干活时，被告名下津Ａ×××××泵车将主楼上的一块外挂大理石碰落坠下，砸到原告左肩致其受伤。原告于当天入院治疗，经诊断为左肱骨近端开放性不全骨折，合并肌肉神经血管损伤。原告住院23天，被告为原告垫付住院费用6万余元。2015年12月至2016年9月期间，原告多次诉讼，后均申请撤诉。现原告认为，被告所有泵车坠物将原告砸伤，应承担赔偿责任。故，原告起诉来院。为支持其诉讼请求，原告提交了出警记录、证人黄某与程连财证言、住院病历、诊断证明书、伤残鉴定书、鉴定费票据、救护车费用、住院费清单、门诊手册、村委会证明、交通费票据、施工现场照片、民事裁定书等证据。被告东晟公司辩称，涉案泵车系由案外人曹树旺租赁使用，施工现场由曹树旺指挥，大理石脱落存在多种可能性，不能由此认定被告系侵权行为。施工现场没有防护网措施，致使大理石掉落砸伤原告，被告对此不应承担责任。原告受伤后，被告垫付医疗费用67300元，已履行了救治义务，应免予责任承担。被告为支持其抗辩主张，提交了付款收条及证人刘某证言等证据。原告对被告出示证据收条真实性不持异议，对证人证言不予认可，理由为证人并未亲历现场。被告对原告出示出警记录、住院病历、诊断证明书、救护车费用、住院费清单、门诊手册、村委会证明、施工现场照片、民事裁定书真实性不持异议，对其余证据不予认可，理由为：证人未出庭接受质询，伤残鉴定未征求被告意见，交通费票据具有不合理性。审理中，根据原告申请，本院调取了武清区法院涉案卷宗材料，原、被告双方对本院调取证据不持异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2015年6月6日上午9时许，原告在武清区“格林豪泰”酒店附近，一楼地面进行锯木作业。被告名下津Ａ×××××号泵车进行施工升降过程中，泵车摇臂触碰“格林豪泰”酒店四楼的外挂大理石装饰面，致使大理石脱落，砸伤原告。审理中，原、被告共同确认，涉案泵车与原告的距离约为十余米。被告直言，泵车施工需要在附近地面安装防护网并制作警示牌，地面应放置安全提示。原告受伤后，至天津医院就诊，并于2015年6月6日至6月29日期间住院治疗。住院期间接受了左腋部肌肉神经血管探查吻合手术。出院诊断结论为：左肱骨近端开放性不全骨折合并肌肉神经血管损伤。出院医嘱：口服营养神经及消肿药物，抗炎对症治疗，适当功能锻炼；一周后可以行肩关节功能锻炼，门诊一周后复查。原告治疗、住院期间，支出救护车费用800元、医药费63532.95元。出院后，原告继续门诊治疗，支付医药费1708.95元。被告东晟公司因原告伤情，陆续垫付医药费用等共计67300元。另查，2015年7月23日，原告报警称其一个月前在工地干活受伤致残无人管，请求解决其与曹树旺因该工伤产生的纠纷。天津市公安局武清分局王庆坨派出所出警后，建议原告通过诉讼解决。原告即以提供劳务者受害责任为由起诉案外人曹树旺承担赔偿责任。审理期间，天津市武清区人民法院根据原告申请，依法委托天津市天昊法医司法鉴定所（以下简称天昊鉴定所）对周文海的伤残等级及护理期、营养期进行鉴定。天昊鉴定所出具出具津天昊法鉴字（2015）第348号鉴定意见书，鉴定意见：1、周文海左肱骨上端开放性不全骨折并肌肉、神经、血管损伤致左上肢瘫构成六级伤残；2、周文海伤后护理期为120日，营养期需60日。为此，原告支出鉴定费3000元。2016年2月18日，原告周文海（甲方）与案外人曹树旺（乙方）达成和解，内容为：1、乙方于60日给付甲方赔偿款2万元，2016年3月18日之前支付1万元，2016年4月18日前支付剩余1万元；2、甲方在乙方支付以上款项后，撤销对乙方的起诉，双方在本案中不再有其他争议；3、乙方应配合甲方提供吊车的信息，包括车牌照号、车主信息，且乙方承诺在甲方诉吊车人身损害赔偿案件中，作为证人出庭作证；4、若乙方未按照本协议第一、三项之约定履行，甲方有权重新起诉乙方，乙方按照法律规定承担雇主赔偿责任。当日，原告申请撤诉，天津市武清区法院予以照准。本案审理中，原告确认，案外人曹树旺未支付前述协议所载2万元。2016年，原告起诉东晟公司、曹树旺，要求两被告承担人身损害赔偿责任。后，原告申请撤诉，本院予以照准。再，涉及案外人曹树旺一节，原告审理期间曾申请追加曹树旺为共同被告，后，又明确表示不坚持追加请求，仅诉请被告东晟公司承担侵权赔偿责任。被告东晟公司主张，案外人曹树旺与其之间存在泵车租赁合同关系，原告受伤当日，泵车系受曹树旺指挥作业，但至法庭辩论结束之日前，被告未能就其该项主张提供证据。涉及大理石脱落原因一节，被告主张可能系大理石自然老化脱落或泵车摇臂振动致使石块脱落，但均未就此提供证据。涉及地面防护措施，被告坦言其除在泵车前部放置反光条、锥形桶外，既未置安全警示，也未设防护网。又，涉及护理费一节，原告住院期间支出护理费800元。涉及被扶养人生活费一节，原告母亲何永芹生于1955年4月8日，久居山东省宁津县大曹镇野竹李村178号，原告父亲周丙华于2003年去世。周丙华、何永芹共育有四女一子，原告系家中幼子。涉及交通费一节，原告提交了其本人，自山东德州往来京津两地的火车票，费用共计1469元。审理中，原、被告曾申请庭外和解，但未能达成一致。上述事实有出警记录、住院病历、诊断证明书、伤残鉴定书、鉴定费票据、救护车费用、住院费清单、门诊手册、村委会证明、交通费票据、施工现场照片、民事裁定书、本院调取证据及当事人庭审陈述予以证实。本院认为，原告因被告使用泵车不当致害，其合法权益应予保护，被告需承担法定赔偿责任。被告主张存在泵车摇臂振动致使大理石脱落或大理石老化自然脱落等原因，以减轻或免除责任，但均未能就此提供证据，被告该项抗辩主张，本院不予采信。被告另主张系案外人曹树旺指挥不当导致涉案损害发生，但未能提供证据加以佐证，本院对其该项主张，亦不予采信。至于防护措施一节，被告作为泵车使用方，在高空作业时，理应做好充分防护措施，但其庭审时自认，除“在泵车前部放置反光条、锥形桶外，既未置安全警示，也未设防护网”，被告对涉案损害事实发生，应承担全部赔偿责任。涉及鉴定结论一节，原告提交的鉴定意见书系其于2015年诉讼期间，由天津市武清区人民法院依法委托具有鉴定资质的机构作出，鉴定程序合法、鉴定结论客观，其效力应予确认。被告非该鉴定案件的当事人，其并无充分证据证实前述鉴定结论存在法定瑕疵，故，被告的该项抗辩主张，本院不予采信。具体赔偿范围，分述如下：1、医疗费：该赔偿事项属法定赔偿范围，应予赔偿。原告出具的住院费票据、治疗费票据均能客观反映其就医的事实，且与其伤情相符，数额确定为66041.9元（含救护车费800元）；2、护理费：该主张同样属法定赔偿的范围。经鉴定确认护理期为120日，可参照居民服务业从业标准108.2元/日，计算护理费12984元；3、住院伙食补助费：该赔偿事项属法定赔偿范围，应予赔偿，依据原告住院时间，确定为2300元（100元/天），原告仅主张1150元，系其自由处分权利，本院予以照准；4、营养费：经鉴定确定营养期60天，每天50元。结合原告伤情，营养费发生符合生活常情，应确定为3000元；5、交通费：原告主张交通费1469元，按司法解释的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑原告就医情况，本院酌情支持1000元；6、伤残赔偿金：原告因事故致残，相应伤残赔偿金，应纳入赔偿范围，结合其伤残等级，应确定为184820元。原告系农村户籍，其未能提供证据证实受伤前原告经常居住地和主要收入来源地均为天津市相关城区，赔偿费用应根据天津市农村常住居民相关标准计算；7、精神损害抚慰金：原告因事故受伤，至今未能完全康复，精神创伤应予平抚，其主张精神损害抚慰金25000元，并无不当，应予支持；8、被扶养人生活费：该项亦属法定赔偿项目，原告系家中幼子，其母亲何永芹久居农村，倚靠子女赡养，事故发生时原告母亲年逾60岁，相应生活费用应计20年，按照5个子女共同赡养的标准，确定为29478元；9、鉴定费损失：该项支出3000元，系为确定交通事故致害的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应纳入赔偿范围。上述赔偿金额共计326473.9元，应纳入法定赔偿范围，扣减被告垫付费用67300元后，被告需赔偿原告损失259173.9元。原告超出部分诉讼请求，依据不足，本院难于支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告天津开发区东晟建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周文海精神损害抚慰金25000元、伤残赔偿金184820元、护理费11725.9元、被扶养人生活费29478元、住院伙食补助费1150元、营养费3000元、交通费1000元、鉴定费3000元，共计259173.9元；二、驳回原告周文海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为2449元，原告负担972元，被告负担1477元。被告负担部分，应于本判决生效之日起十日内迳行给付原告，原告已预交的费用，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  王建勇审 判 员  张 波人民陪审员  苗庆香二〇一七年七月十八日书 记 员  李 楠附：法律释明：1.《中华人民共和国民法通则》第一百零六条：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”。第一百一十九条：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”。第一百三十四条：“承担民事责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)修理、重作、更换；(七)赔偿损失；(八)支付违约金；(九)消除影响、恢复名誉；(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。第十五条：“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”。第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用”。第十八条：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外”。第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”。第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。