四川省芦山县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1826民初245号 原告，芦山县兴艺花卉店，住所地：芦山县。 经营者，王开君，男，1972年12月1日出生，汉族，住芦山县。 委托诉讼代理人，孙尧斌，四川青衣律师事务所律师。 被告，四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司，住所地：成都市武侯区。 法定代表人，唐本东，该公司总经理。 委托诉讼代理人，杨艳，四川明冉律师事务所律师。 委托诉讼代理人，陈晓婷，该公司法务。 原告芦山县兴艺花卉店与被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司（以下简称四川上辰德鑫公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年2月9日受理后，依法适用简易程序，在审理过程中，被告四川上辰德鑫公司向本院提出管辖异议，认为本案应由被告住所地成都市武侯区人民法院管辖，请求将本案移送至成都市武侯区人民法院审理。本院审查后裁定：“驳回被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司对本案管辖权提出的异议”。被告四川上辰德鑫公司不服上诉至雅安市中级人民法院，雅安市中级人民法院二审裁定“驳回上诉，维持原裁定”，本案于2017年6月5日公开开庭进行了审理，原告芦山县兴艺花卉店委托诉讼代理人孙尧斌，被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司委托诉讼代理人杨艳、陈晓婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告芦山县兴艺花卉店向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付苗木绿化工程款370038元2.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2014年中标承建芦山县乐家坝安居房1#、2#地块项目，并与芦山县投资经营管理有限责任公司签订《建设工程施工合同》，因业务需要，被告于2016年3月31日与原告签订《绿化施工合同》，将其承建的芦山县乐家坝1#、2#地块的绿化工程分别发包给原告负责任施工，原告依约完成了自己的施工义务，经结算，原告在1#地块的工程款为242112元，在2#地块的工程款为327926元，合计570038元。原告要求被告付款，被告推诿，后原告起诉，被告答应先给付20万元，原告于2016年10月18日申请撤诉，原告撤诉后，被告对余款370038元，未予给付。 被告四川上辰德鑫公司辩称：双方之间签订的合同是无效的，原告诉讼请求的金额与实际结算的金额不符，被告查到的1#地块的金额是159150元，2#地块的金额是326970元，工程验收方单与约定的工程量不一致，原告并未提供双方签字验收的方单原件，因此对实际完成的工程量需原、被告双方再次收方，保证金应该在原告的诉讼请求中扣除。原告完成的工程有质量问题，树木的胸径和冠径与合同约定的不符，且提供的树苗有一部分死亡，根据法律规定应该在原告的诉讼请求金额中扣除。 本院经审理认定事实如下：原告是从事花卉、苗木种植批发零售的个体工商户，2016年3月，原告与被告德阳分公司签订《绿化施工合同》，约定将被告承建的芦山县乐家坝安置房1#地块的绿化工程发包给原告负责施工，工程质量必须达到合格，原告提供的苗木必须事先控制质量，苗木规格严格按照图纸设计要求进行选择，苗木种植质量必须严格按照绿化种植规范，成活率达100%。工程完工后，原告通知被告进行验收，双方现场检查工程质量合格，即由被告签收。工程总价款约定为159150元，结算方式为在工程完工后，待业主验收合格后在15个工作日内，被告支付原告工程总价款的80%，工程完工及验收后三个月支付总款额的15%，剩余5%在保养期满一周内全部支付，被告在合同约定扣除保养期间应由原告支付的各类款项和违约金后向原告结清，转账支付。苗木保养期为12个月，从本工程施工完成合同约定的全部验收之日起计。2016年3月31日，原告与被告德阳分公司再签订一份《绿化施工合同》，约定将被告承建的芦山县乐家坝安置房2#地块的绿化工程发包给原告负责施工，工程总价款约为333828元，具体金额以实际双方结算为准，其他约定与前一合同相同。合同签订后，原告进场施工，2016年5月26日，余婷代表原告与被告该工程工作人员陈火明、李开友、林湘涛、谢洪鹏进行了1#地块总平绿化工程量结算，形成结算单一张，结算单载明工程事项为总平绿化、结算内容上明确载明了工程量，包括树木品种、树木胸径、花木品种、苗木数量、单价、总价、场地平整面积、单价、总价、普工开支，合计总价为242112元，余婷签字，陈火明在材料员处签：“未借东西”，李开友在现场工长处签“工程量请预算核实”，林湘涛在预算员处签名，谢洪鹏在项目经理栏签字，后原告代表余婷与被告该工程工作人员万新明、郑淇元、林湘涛、刘洋进行了2#地块总平绿化工程量结算，形成结算单一张，结算单载明工程事项为总平绿化、结算内容上明确载明了工程量，包括树木品种、树木胸径、花木品种、苗木数量、单价、总价、场地平整面积、单价、总价，合计总价为327926元，余婷签字，万新明在材料员处签：“未向项目借东西”，郑淇元在现场工长处签名，林湘涛在预算员处签名，刘洋在项目经理栏签字。后原告与被告因付款与质量发生纠纷，诉至本院，后撤诉。2016年11月2日，原、被告与业主单位芦山县投资经营管理有限责任公司共同达成协议，并形成承诺书一份，载明“现就乐家坝安居房（1#和2#地块）绿化剩余工程部份，芦山县兴艺花卉店（余婷），四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司，芦山县投资经营管理有限责任公司三方多次协商后，达成以下共识：一、甲方（芦山县兴艺花卉店）在11月15日之前完成剩余绿化工程，包含对未存活部分的更换并保证通过验收。二、乙方（芦山县投资经营管理有限责任公司）向甲方承诺：若在11月15日之前完成剩余绿化工程。由乙方代付甲方20万元，大写人民币：贰拾万元整工程款。（四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司承诺出具委托书，此款在四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司工程款内扣除）。若芦山县投资经营管理有限责任公司未按承诺支付款项，愿承担由此产生的一切责任和后果。”。协议达成后，余婷代表原告签字，被告工作人员签字，芦山县投资经营管理有限责任公司加盖印章，原告完成工作后，2016年12月27日，被告向芦山县投资经营管理有限责任公司出具委托书，载明：被告委托芦山县投资经营管理有限责任公司将应支付被告总包工款“芦山县乐家坝安居房项目（1#、2#地块）项目”人民币200000元，直接支付给分包单位原告，由此产生的一切经济纠纷及后果由被告承担。原告收到芦山县投资经营管理有限责任公司的200000元后，催收余款未果，诉至本院。同时查明，四川东嘉建筑工程有限公司于2017年5月17日经依法批准变更名称为四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司。 上述事实有当事人提交，经本院组织举证、质证的原告营业执照复印件、被告工商营业执照复印件、1#地块和2#地块绿化施工合同、芦山县乐家坝安居房项目1#地块、2#地块总平绿化工程量方单、承诺书及授权委托书、被告现场管理人员名单及工资花名册、现场照片、工作联系函及邮政单等与庭审笔录在案为证。 本院认为，原告与被告德阳分公司签订2份《绿化施工合同》，是双方真实意思的表示，合同中被告德阳分公司将被告承建的芦山县乐家坝安置房1#、2#地块的绿化工程交给原告负责施工，并支付工程款，原告与被告德阳分公司间形成建设工程分包合同关系，被告德阳分公司作为被告的分支机构，其行为后果，由被告承担。在合同签订后，原告进行了绿化工程的施工，并与被告的工作人员进行了结算，通过结算芦山县乐家坝安置房1#地块的工程价款为242112元，合同约定的工程价款为159150元，2#地块的工程价款为327926元，1#地块的结算价款高于合同约定价款，从双方关于2#地块合同的约定和两份结算清单可以认定，双方计算工程价款，应根据原告所完成的工作量与原告有无向被告该工程项目借东西抵扣进行确定，两次结算，均由原告代表与被告该工程材料员、现场工长、项目经理共同完成。在原告与被告发生质量与付款纠纷后，原告以诉讼的方式主张权利，又在撤诉后，在业主单位的组织下，与业主及被告达成了部分付款与解决质量纠纷的承诺意见，该承诺意见中，业主单位代被告支付部份款项的前提为原告完成剩余绿化工程，对未存活部分的更换并保证通过验收。该协议达成后，被告在履行该协议的过程中委托了业主单位支付部份工程款，表明原告完成了承诺协议要求的事项，并经被告认可。被告辩称1#地块的金额是159150元，2#地块的金额是326970元，对实际完成的工程量需原被告双方再次收方，原告完成的工程有质量问题，树木的胸径和冠径与合同约定的不符，且提供的树苗有一部分死亡，应该在原告的诉讼请求金额中扣除的理由不能成立，本院不予支持。现该工程已完工并投入使用超过三个月以上，但自被告确认原告工程均已合格通过验收，并按承诺协议向业主作出委托付款至本判决作出时，不足一年保养期，被告主张工程款的5%保养费未到付款时间的理由成立，原告可到期后另行主张。本院支持原告总工程款95%减业主代被告支付的200000元，其金额为341536.1元。 依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下： 由被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芦山县兴艺花卉店工程款341536.1元； 驳回原告芦山县兴艺花卉店其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6850元，减半收取3425元，由被告四川上辰德鑫建筑工程集团有限公司负担3161元，原告芦山县兴艺花卉店负担264元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。 审判员  杨烨 二〇一七年七月十七日 书记员  吴颖