广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2017）桂0107行初127号 原告何乜晓,女，1963年1月7日生，壮族，住广西西林县。 原告杨业京，男，1965年2月10日生，壮族，住广西西林县。 两原告共同委托代理人文启辉，广西昊卓律师事务所律师。 被告南宁市人力资源和社会保障局，所在地南宁市桂春路南二里**。 负责人刘德宁，副局长。 委托代理人李婷婷、卢恒宇，南宁市人力资源和社会保障局工作人员。 第三人广西聚能贤人力资源有限责任公司，所在地南宁市青秀区民族大道**新兴大厦******房。 法定代表人覃平生，总经理。 委托代理人戴裕、杨伟平，广西聚能贤人力资源有限责任公司工作人员。 原告何乜晓、杨业京不服被告南宁市人力资源和社会保障局、第三人广西聚能贤人力资源有限责任公司工伤行政确认一案，于2017年3月29日向本院提起行政诉讼，经原告补正起诉材料，本院于2017年4月17日立案受理，并于法定期限内向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2017年6月19日公开开庭审理了本案。两原告的委托代理人文启辉，被告的委托代理人李婷婷、卢恒宇，第三人广西聚能贤人力资源有限责任公司的委托代理人戴裕、杨伟平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何乜晓、杨业京诉称，两原告的儿子杨晓被广西聚贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司克林电站任大坝值班员，负责守护电站大坝库区。2015年8月28日，当地正发特大洪水，同岗位的蒙某1于8月30日16时到电站准备接班时与杨晓通电话叫杨晓报水位，过后十多分钟打不通电话，于是告诉杨晓的家属。同月31日16时许，经用工单位和亲属等人打捞发现杨晓在电站坝首约几百米处水域内身亡，公安机关工作人员到现场查看。杨晓溺水身亡后，西林县那劳派出所向广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司出具“意外死亡证明”并由广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司为其办理人身意外保险赔偿。广西聚能贤人力资源有限责任公司在法定期限内未提出工伤认定申请。两原告于2016年8月18日向被告南宁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告南宁市人力资源和社会保障局于2017年3月14日以“杨晓于2015年8月30日下午私自外出电鱼期间溺水死亡”为由作出南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》。原告认为，被告作出的南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销。一、被告认定“杨晓私自外出电鱼期间溺水死亡”事实不清。（一）被告认定“杨晓私自外出电鱼期间溺水死亡”违背公安机关的结论性意见。事故发生后，经公安机关调查并出具“意外死亡证明”，认定“发现死者杨晓无外伤，符合溺水死亡的特征，无其他死亡的特性”，并无“电鱼”内容。（二）用工单位向中国人民财产保险股份有限公司广西分公司提交的《事故报告》和中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司西林支公司作出的《查勘记录》、《出险查勘报告》均证实杨晓为意外落水死亡，无“电鱼”内容。（三）现场无“电鱼”工具。2016年8月24日，原告到那劳派出所查询公安机关对杨晓溺水现场勘查的相关资料，当班警察询问当时到事故现场的韦民忠警官是否看到“电鱼机”，韦警官当场回答说没有看见。（四）证人舒某、陆某、岑某等人均证实无“电鱼”的情形。同时，现场也没有其他目击证人证实“杨晓电鱼溺水死亡”。（五）被告认定“杨晓私自外出”无事实依据。克林电站由两名大坝管理员轮流值班，杨晓在电站大坝库区范围内并未外出无须向用工单位请假；同时，杨晓在电站大坝库区巡查属于工作区域范围；因此，被告认定杨晓“私自外出”违背客观事实。二、被告作出该具体行政行为适用法律错误。2011年1月1日修改后实施的《工伤保险条例》第十六条第（一）项已经将不得认定为工伤的“因犯罪或者违反治安管理伤亡的”规定变更为“故意犯罪的”，因此，劳动者是否存在违反治安管理行为不能作为认定为工伤或视同工伤的判断标准。杨晓作为电站大坝管理员在大坝库区开展日常巡视检查期间溺水死亡不存在“不得认定为工伤或视同工伤”的三种情形，而且公安机关已经作出“意外溺水死亡”的结论性意见。因此，被告以杨晓“私自外出电鱼”为由不予认定为工伤，有悖于相关法律规定和客观事实，属于适用法律错误。综上所述，杨晓作为克林电站大坝管理员，在值班期间和工作场所内因工作原因意外溺水死亡，依照《工伤保险条例》规定应当认定为工伤或视为工伤。被告作出的南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销。为此，原告依法向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院判令：1、依法撤销被告作出的南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》，并判令被告重新作出工伤认定。2、判令被告承担本案诉讼费。 原告向本院提交了以下证据：1、原告身份证，证明原告的身份；2、户口簿，证明原告与杨晓的直系亲属关系；3、电脑咨询单，证明广西聚能贤人力资源有限责任公司企业信息；4、劳动合同，证明杨晓与聚能贤公司存在劳动关系；5、社会保险缴纳证明，证明聚能贤公司于2011年3月至2015年6月为杨晓缴纳社会保险；6、证明，证明杨晓在电站库区内无外伤，符合溺水死亡；7、事故报告，8、查勘记录，9、出险查勘报告，以上证据7-9共同证明杨晓在电站库区内意外溺水死亡；10、水位记录表，证明杨晓在电站工作期间死亡；11、证人舒某证明，证明事故现场无“电鱼”情形；12、证人陆某和岑某的证明，证明事故现场无“电鱼”情形；13、《不予认定工伤决定书》，证明被告作出不予认定工伤决定书的行政行为。 被告南宁市人力资源和社会保障局辩称，《不予认定工伤决定书》(南人社工伤不认字[2017]44号）认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法规正确。2016年11月24日，原告向被告提出工伤认定申请，要求认定儿子杨晓在广西聚能贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司工作期间死亡为工伤，并递交了申请工伤认定的相关材料。被告依据《工伤保险条例》第十七条、第十八条的规定，依法受理了原告的工伤认定申请。被告调查后查明：杨晓系广西聚能贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司工作的职工。2015年8月30日下午，杨晓在克林电站大坝值班期间私自外出电鱼后失联，次日16时左右其尸体被发现在离大坝右岸约700米处浮出水面。西林县公安局那劳派出所出具证明：经勘察，发现杨晓无外伤，符合溺水死亡的特征，无其他死亡特性。以上事实有工伤认定申请表、工作证、何乜晓、杨业京出具的《杨晓受伤害经过简述》、《杨晓工伤认定申请案情况说明》、《情况说明》、答辩人向蒙某1调取的《工伤认定调查笔录》、第三人提供的《关于劳务派遣工杨晓非因公死亡的函》、《关于劳务派遣工杨晓同志非因公死亡举证的复函》、《广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司2015年09月考勤表》、《克林大坝巡视检查记录表》、广西水利集团水库大坝值班工作职责、广西西林县公安局那劳派出所出具的《证明》、事故现场图片、广西西林县公安局那劳派出所对班文刚、韦乜祖的询问笔录、死亡户口注销单、《劳动合同》等证据为证。杨晓于2015年8月30日下午私自外出电鱼期间溺水死亡情形不符合《工伤保险条例》（2010年修订）第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形。据此，被告于2017年3月14日作出《不予认定工伤决定书》(南人社工伤不认字[2017]44号），即不予认定杨晓2015年8月30日死亡为工伤的具体行政行为，认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法规正确。二、原告提出“原告认为，被告作出的《不予认定工伤决定书》认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销”的诉讼理由不成立。本案中，被告不予认定杨晓的死亡为工伤，主要依据以下证据：（一）根据被告2017年2月28日向蒙某1调取的《工伤认定调查笔录》中：“问：你认识杨晓吗？答：认识，他跟我一样，也是广西聚能贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司的职工，担任克林电站大坝值班员。问：杨晓的工作职责和工作场所你清楚吗？答：大坝值班员工作职责主要是查看水位和巡视大坝安全情况，工作场所仅限于大坝上，不需要去到水库里。问：杨晓当天发生事故的情况你清楚吗？答：当天是2015年8月30日，中午大概12点的时候，我和我老婆、杨晓一起在大坝上吃午饭……下午大概3点左右，我和我弟一起回到大坝上，打电话给杨晓，杨晓说他在离大坝一两公里的水库里电鱼……到了第二天下午5点左右才在前一天看到船的地方发现了溺水的杨晓。问：杨晓电鱼用的船只和设备是谁的？答：是他自己的。问：当天杨晓的工作安排？答：因为当天是汛期，所以是我们两人同时值班，24小时值班……”的记载。（二）广西西林县公安局那劳派出所出具的《证明》中：“……经核实，落水者姓名叫杨晓，男，1985年12月13日出生，现为克林电站大坝管理员，户籍住址为西××那××号。2015年8月31日16时许，在克林离大坝右岸约700米处，发现杨晓的尸体浮出水面。经勘查，发现死者杨晓无外伤，符合溺水死亡的特征，无其他死亡特性……”的记载。（三）结合第三人提供的《关于劳务派遣工杨晓非因公死亡的函》、《关于劳务派遣工杨晓同志非因公死亡举证的复函》、《广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司2015年09月考勤表》、《克林大坝巡视检查记录表》、广西水利集团水库大坝值班工作职责等证据材料。以上证据相互印证，形成证据链，共同证明：2015年8月30日下午，杨晓在克林电站大坝值班期间私自外出电鱼后失联，在这期间溺水死亡情形不符合认定工伤或者视同工伤的情形。故原告的上述主张无事实依据。综上所述，被告于2017年3月14日作出《不予认定工伤决定书》(南人社工伤不认字[2017]44号）认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法规正确，而原告提出的诉讼理由不成立，提请人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告在答辩期限内向本院提交了以下证据、依据。证据：1、工伤认定申请表，2、南宁市政务服务中心部门办理事项补正通知书，3、南宁市政务服务中心部门办理事项受理通知书，以上证据1-3共同证明原告于2016年11月24日向被告提出要求认定其儿子杨晓死亡为工伤的事实；4、何乜晓、杨业京、杨晓户口簿，5、何乜晓、杨业京、杨晓居民身份证，6、授权委托书（何乜晓、杨业京委托韦军），7、韦军身份证，8、第三人电脑咨询单，9、广西桂水电力股份有限公司西林发电公司电脑咨询单,以上证据4-9共同证明第三人与杨晓双方工伤认定主体资格符合法律规定；10、劳动合同，证明第三人与杨晓生前存在劳动关系；11、死亡户口注销单，12、杨晓工作证，13、杨晓受伤经过简述，14、杨晓工伤认定申请案情况说明，15、情况说明，16、工伤认定调查笔录，以上证据11-16共同证明杨晓系广西聚能贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司工作的职工。2015年8月30日下午，杨晓在克林电站大坝值班期间私自外出电鱼后失联，次日16时左右其尸体被发现在离大坝右岸约700米处浮出水面。西林县公安局那劳派出所出具证明：经勘察，发现杨晓无外伤，符合溺水死亡的特征，无其他死亡特性；17、工伤认定限期举证通知书、送达回证，证明2016年12月15日被告向原告邮寄送达《工伤认定限期举证通知书》；18、证据目录（广西聚能贤人力资源有限责任公司提供）及证据，证明第三人向被告提出工伤举证意见；19、杨晓工伤认定申请补充材料清单及材料，证明广西桂水电力股份有限公司西林发电公司向被告提出工伤举证意见；20、《不予认定工伤决定书》及送达回证、南宁市政务服务中心部门办理事项办结通知书，证明被告依法作出不予认定工伤结论并送达原告及第三人。依据：21、《工伤保险条例》（2010年修订），22、《工伤认定办法》（2011年修订），共同证明被告作出不予认定工伤结论的法律依据。 第三人广西聚能贤人力资源有限责任公司述称，认同被告的答辩意见。 第三人向本院提交了以下证据：1、《劳动合同》，证明聚能贤与杨晓之间存在劳动关系；2、《劳务派遣合同》，证明聚能贤与西林发电公司存在劳务关系；3、西发电司函[2015]21号《关于劳务派遣工杨晓非因工死亡的函》，证明杨晓2015年8月30日下午擅自开私船到西林发电克林水库上游电鱼失踪。经调查，于2015年8月31日16点左右，杨晓被确定为因电击落水死亡，属非因工死亡；4、《南宁市人力资源和社会保障局关于工伤认定限期举证通知书》，证明南宁市人力资源和社会保障局已受理杨晓父母何乜晓、杨业京就其2015年8月30日的死亡事故提出的工伤认定申请，并要求第三人限期举证杨晓死亡事故相关材料；5、《关于协助举证派遣员工杨晓死亡事故的函》，证明第三人与西林发电一同协助南宁市人力资源和社会保障局举证杨晓2015年8月31日发生死亡事故材料；6、西发电司函[2016]24号《关于劳务派遣工杨晓同志非因工死亡举证的复函》，证明杨晓2015年8月30日下午开私船到西林发电克林水库上游电鱼失踪，于2015年8月31日16点，在克林大坝库区上游距大坝700米靠右岸处发现杨晓尸体，经那劳镇派出所确认死者杨晓无外伤，符合溺水死亡特征，无其他死亡特性；7、《那劳镇派出所询问笔录》，证明杨晓2015年8月30日下午开私船到水库上游进行电鱼作业，发生落水事故；8、《证人诉讼权利告知书》，证明班文刚、韦乜祖是杨晓2015年8月30日发生死亡事故的证人；9、《西林发电公司克林大坝巡视记录表》，证明杨晓2015年8月30日发生溺水死亡事故前的工作情况；10、《西林发电公司考勤表》，证明杨晓2015年8月30日发生溺水死亡事故时间段是休班状态；11、《西林发电公司水库大坝值班工作职责》，证明杨晓在值班期间不能擅自离岗，不得做与工作无关的事，有事须提前请假并获得批准后方可离开；12、《那劳镇派出所证明》，证明杨晓2015年8月31日符合溺水死亡的特征，无其他死亡特性；13、《死亡户口注销单》，证明杨晓死亡原因属于其他非正常死亡；14、《社会保险证明》，证明聚能贤公司依法为杨晓缴纳社会保险；15、《参保人员因病或非因工死亡待遇核定表》，证明聚能贤公司依法为杨晓办理非因工死亡待遇；16、事故照片，证明杨晓2015年8月30日发生死亡事故所用的船只及电鱼工具；17、南人社工伤不认字[2017]44号《南宁市人力资源和社会保障局不予认定工伤决定书》，证明南宁市人力资源和社会保障局作出杨晓2015年8月30日发生的死亡事故不予认定为工伤决定书。 经庭审质证，原告对被告提交的证据13-16有异议，认为证人蒙某1的证言不能证实杨晓私自外出电鱼期间溺水死亡；对证据18有异议，认为《关于劳务派遣工杨晓非因工死亡的复函》的真实性和其中“电击死亡”的说法有异议，对照片的真实性不认可；对证据20的真实性、合法性有异议。原告同时对第三人提交的证据3、6的真实性有异议，认为违背客观事实；对证据5有异议；对证据7真实性、合法性无异议，但对被告用于证实杨晓电鱼死亡有异议；对证据9、10的真实性、合法性、关联性有异议；对证据14的关联性有异议；对证据16、17的真实性、合法性、关联性有异议。 被告对原告提交的证据11、12有异议，认为不符合证据规则，也未附有身份证复印件；对证据13的证明事项有异议。被告同时对第三人提交的证据无异议。 第三人对原告提交的证据11、12的真实性、关联性有异议。第三人同时对被告提交的证据无异议。 此外，本院经原告何乜晓、杨业京申请，依法向西林县公安局那劳镇派出所调取了证人蒙某2、蒙某1的询问笔录。经庭审质证，原告何乜晓、杨业京对蒙某2、蒙某1证言的真实性有异议。被告和第三人对这两份笔录无异议。 本院对本案证据认证如下：原告提交的证据11、12，是涉案事故发生一年多之后所做证言，且该证言与公安机关在事发时所做询问笔录内容相矛盾，因此针对该两份证据，本院不予采纳。原告、被告和第三人提交的其它证据以及本院调取的证据均与本案具备关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，本案原告何乜晓、杨业京系杨晓的父母。杨晓（男，1985年12月13日出生，住广西××那××号，公民身份号码：）生前系第三人广西聚能贤人力资源有限责任公司派遣到广西桂水电力股份有限公司西林发电分公司工作的职工。2015年8月30日下午，杨晓在克林电站大坝值班期间私自外出电鱼后失联，次日16时许，其尸体被发现在离大坝右岸约700米处浮出水面。西林县公安局那劳派出所经勘查，认定杨晓符合溺水死亡特征。2016年8月18日，两原告向被告申请工伤认定并提交相关材料，要求认定杨晓死亡为工伤。经原告补正申请材料，被告于2016年11月24日受理该申请，并于同年12月14日作出《工伤认定限期举证通知书》，要求第三人提交相关举证材料，第三人遂向被告提交相关举证材料。被告于2017年2月28日对相关人员进行调查询问并制作了调查笔录，并于2017年3月14日作出南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》，决定不予认定杨晓死亡为工伤或视同工伤。两原告不服，向本院提起行政诉讼，提出前述诉讼请求。 本院认为，本案的在案证据可以形成证据链，证实杨晓系私自外出电鱼导致溺亡，其死亡情形不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，被告据此认定杨晓死亡不属于工伤或者视同工伤，认定事实清楚，适用法规正确。 本案工伤认定的程序方面，被告于2016年11月24日受理原告的工伤认定申请，但于2017年3月14日才作出被诉决定书，超过了《工伤保险条例》第二十条第一款规定的60日处理期限。应属程序轻微违法，但对原告权利未产生实际影响，故应确认其违法，但不予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，判决如下： 确认被告南宁市人力资源和社会保障局于2017年3月14日作出的南人社工伤不认字[2017]44号《不予认定工伤决定书》违法。 本案案件受理费50元，由被告南宁市人力资源和社会保障局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费，逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄子祥 人民陪审员  张小伟 人民陪审员  莫艳林 二〇一七年七月七日 书 记 员  范佳凝 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《工伤保险条例》 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第十五条职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。 第二十条社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。社会保险行政部门工作人员与工伤认定申请人有利害关系的，应当回避。