.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市城西区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青0104民初151号原告:雷生银，男，汉族，1980年4月10日出生，公民身份号码：×××,户籍所在地：青海省互助县，现住西宁市。委托诉讼代理人：雷永梅，西宁市城西区法律援助中心法律服务工作者。委托诉讼代理人：韩利军，西宁市城西区法律援助中心法律服务工作者。被告：张凯，男，汉族，1966年10月13日出生，公民身份号码：×××，青海雨浓保洁服务有限公司的法定代表人，住西宁市。被告：罗玉英，女，汉族，1965年5月3日出生，公民身份号码：×××，住西宁市。被告：青海雨浓保洁服务有限公司，住所地：西宁市城西区西关大街115号2单元106室，统一社会信用代码：×××。法定代表人：张凯，该公司经理。被告：西宁金座房地产开发有限公司，住所地：西宁市城西区西川南路48号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：洪金界，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚杭宁，男，汉族，1955年4月22日出生，公民身份号码：×××，公司法务部员工，住青海省德令哈市冷湖路1号。委托诉讼代理人：祁金辉，男，汉族，1988年12月21日出生，公民身份号码：×××，公司法务部员工，住西宁市城西区尕寺巷2号131室。被告：重庆西南铝装饰工程有限公司，住所地：重庆市九龙坡区西彭镇，统一社会信用代码：×××。法定代表人：代仁军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李小波，男，汉族，1974年3月18日出生，公民身份号码：×××，青海分公司项目经理，住青海省西宁市海湖新区金座晟锦B区4232室。被告：江苏省第一建筑安装股份有限公司，住所地：南京市栖霞区紫东路2号1幢，统一社会信用代码：×××。法定代表人：张敏翔，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈跃光，男，藏族，1959年10月28日出生，公民身份号码：×××，公司法律顾问，住青海省德令哈市柴达木东路182号院附8号11-11。原告雷生银与被告张凯、罗玉英、青海雨浓保洁服务有限公司（以下简称雨浓公司）、西宁金座房地产开发有限公司（以下简称金座公司）、重庆西南铝装饰工程有限公司（以下简称西南装饰公司）、江苏省第一建筑安装股份有限公司（江苏建安公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷生银的委托诉讼代理人韩利军，被告张凯，被告罗玉英，被告雨浓公司法定代表人张凯，被告金座公司委托诉讼代理人祁金辉，被告西南装饰公司委托诉讼代理人李小波，被告江苏建安公司委托诉讼代理人陈跃光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷生银向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费5044.12元、住院期间护理费8400元、住院伙食补助费2940、营养费1260元、交通费1000元、误工费48000元、残疾辅助器具费2460元、门诊复诊费1500元、后续治疗费15000元、二级伤残赔偿金441761.4元、鉴定费2950元、后期护理费494880元、被扶养人抚养费172805.4元，共计1198000.92元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月15日，被告罗玉英打电话给原告，让其找几个人来干活。3月24日，原告和张百省、乔有军、廖青松、程花等人到西宁城西区金座美仑一期工棚里找到被告张凯和罗玉英，说好到该工地进行高空清洗工作，约定为300元/天。3月25日15时许，原告正在该工地7楼干清洗工作，因现场负责人罗玉英指挥不当，让楼顶的施工人员鲍启章等人错误地把固定原告的绳索解开，使原告从7楼摔到3楼的平台。随即被工友们和被告罗玉英送往青海大学附属医院住院救治，经诊断原告构成腰I椎体压缩性骨骨折并双下肢截瘫、胸12椎体脱位、腰段脊髓损伤、双侧胸腔少量积液、创伤性湿肺、双侧胸膜增厚、心包前缘少量积液。发生该事故后工地上给医院交了94000元后就停止了与原告的联系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，原告在被雇佣期间，被告张凯、罗玉英负责对原告进行管理和发放工资报酬，双方形成雇佣关系，对原告从事雇佣活动中受伤应当承担赔偿责任。而金座公司作为发包人，江苏建安公司和西南装饰公司作为承包人，将其分包施工业务给张凯和罗玉英时应当核实张凯和罗玉英有无施工资质，即应视为其应当知道张凯和罗玉英没有施工资质，因此金座公司、江苏建安公司和西南装饰公司应当与张凯和罗玉英对此承担连带赔偿责任。被告张凯辩称，原被告之间不存在雇佣关系；被告不存在过错的侵权责任；民法通则第一百零六条第三款规定的是无过错责任，如果受害人有重大过失，可以减轻侵权人的赔偿责任。被告罗玉英辩称，原被告之间不存在雇佣关系；被告不存在过错的侵权责任；民法通则第一百零六条第三款规定的是无过错责任，如果受害人有重大过失，可以减轻侵权人的赔偿责任。被告雨浓公司辩称，作为公司是有一定责任的，但一次性拿不出那么多钱，目前经济比较困难，想办法尽量每年给付一部分，可以为受害人赔付30万元。被告金座公司辩称，原告将金座公司列为被告系诉讼主体不适格；要求金座公司就本案承担连带赔偿责任无事实依据和法律依据；应当由被告张凯、被告罗玉英、被告雨浓公司共同承担原告的损害赔偿责任，请求法院驳回对金座公司的诉讼请求。被告西南装饰公司辩称，幕墙工程有相应的一级资质，当时需要室外保洁，就将这一部分承包给雨浓公司，雨浓公司的资质都是齐全的，签完合同后进行了安全考核教育和安全技术交底，并且签了安全生产协议书，所有的资料都是完善的，完成了安全审查义务，我方不应该承担连带责任，要求驳回原告的诉讼请求。被告江苏建安公司辩称，被告雨浓公司符合用工主体，原告与被告雨浓公司之间并非是自然人之间的雇佣关系，双方已形成了完成一定工作任务为期限的事实劳动关系，原告应申请工伤认定及劳动仲裁，该案不适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，故请求依法驳回原告的起诉。根据原告在诉状中陈述的事实，该损害结果是第三人罗玉英指挥不当所致，依据最高法人身损害赔偿司法解释第十一条第一款的规定应由被告罗玉英或所谓的”雇主”承担责任。我公司将建筑幕墙工程承包给了具有壹级建筑幕墙工程专业承包资质的被告西南装饰公司，根本不存在知道或者应当知道没有资质一说，故被告江苏建安公司在本案中主体不适格。现原告要求被告江苏建安公司承担赔偿责任无事实和法律依据，请求法院驳回起诉或者驳回其诉讼请求。经审理查明，2014年7月16日，被告金座公司作为发包人与被告江苏建安公司签订《建设工程施工合同》将西宁美伦.金座城市综合体A、B座商住楼及地下室工程发包给被告江苏建安公司承建，约定：”承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包单位签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。承包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工；发包人应对其在施工场地的工作人员进行安全教育，并对他们的安全负责”。2014年5月6日，被告江苏建安公司与被告西南装饰公司签订《金座美伦城市广场一期A座建筑幕墙工程施工合同》（编号：MLZS-2014-01）将其承建的西宁美伦.金座城市综合体A、B座商住楼及地下室工程的西宁金座美伦城市广场一期A座建筑幕墙装修工程分包给被告西南装饰公司，约定严禁转包，甲方（江苏建安公司）负责工程施工安全监督工作。2016年3月21日，被告西南装饰公司与被告雨浓公司签订《总分承包单位安全生产协议书》，将其分包的金座美伦一期项目的幕墙清洗项目承包给被告雨浓公司，约定双方做好安全技术交底，并共同遵守国家安全生产的法律法规。2016年3月24日，被告罗玉英找到原告雷生银从事金座美伦一期项目的高空清洗作业。3月25日，原告雷生银在该项目清洗高空外墙至七层时，在发现安全防护副绳的长度未到达清洗楼层底层的情况下，其将安全锁扣在自身的安全带上继续作业，其他配合其作业的人员因判断失误解开安全防护主绳致原告雷生银摔至三层平台而致伤。2016年3月25日至2016年5月6日原告雷生银在青海省第二人民医院住院治疗，出院诊断为腰I椎体压缩性骨骨折并双下肢截瘫、腰段完全性脊髓损伤、腰推迟行病变、腰I右侧横突骨折等。2016年10月14日，青海昆仑司法鉴定中心出具青昆司鉴中心〔2016〕临鉴字第322号鉴定意见书：被鉴定人雷生银系腰1椎体压缩性骨折伴双下肢截瘫、胸12椎体向前滑脱（Ⅱ°）、腰段脊髓损伤（FrankleA）、腰椎退行性变（骨质增生）、腰1椎体右侧横突骨折，构成二级伤残；后续治疗费需人民币玖仟元至壹万壹仟伍佰元左右；雷生银为大部分护理依赖。另查，原告雷生银于2016年3月28日至2016年5月6日在青海大学附属医院住院期间的医疗费94000元由被告张凯和罗玉英垫交（张凯系青海雨浓保洁服务有限公司的法定代表人，与罗玉英为夫妻关系）。在案件审理阶段，被告张凯支付2300元现金给原告雷生银。再查，被告雨浓公司的经营范围为清洁服务、物业管理服务；园林绿化工程、城市亮化工程、外墙保温工程、水电暖安装工程；室内外装饰装潢、监控设备安装（上述经营范围依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。商务部出台的《清洁行业经营服务规范》和《清洁行业企业资质评价体系》中高空清洗作业为专项卫生清洁服务类，提供专项卫生清洁服务及特殊场所清洗的机构应具有相关的资格认证，对于高空外墙清洗必须有相应的企业高空外墙清洗资质。又查，原告雷生银于2016年6月7日诉被告雨浓公司劳动争议纠纷确认劳动关系，本院于2016年8月16日作出（2016）青0104民初971号民事判决驳回原告雷生银的诉讼请求。原告的高空清洗作业上岗证发证日期为2012年7月5日，有限期为3年。以上事实有《建设工程施工合同》、《金座美伦城市广场一期A座建筑幕墙工程施工合同》、《总分承包单位安全生产协议书》以及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，本案的焦点问题有以下两个：一、原告雷生银的人身损害后果。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款：”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告雷生银遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入和因伤致残的，增加生活上需要所支出的必要费用以及丧失劳动能力导致的收入损失应当予以赔偿。（一）原告雷生银遭受人身损害产生的医疗费。2016年3月25日至2016年5月6日在青海大学附属医院的住院收费票据产生住院医疗费99044.29元；提交的出院至定残日前的医疗费票据中其中三张收据无法确定交款人为雷生银，故不予认可，其余计1301.82元；青海昆仑司法鉴定中心出具青昆司鉴中心〔2016〕临鉴字第322号鉴定意见为后期手术费约需8000元至10000元左右、术前门诊复诊等必要费用为1000元-1500元左右，鉴于原告雷生银的伤残程度较重，对于该两笔费用本院认可最高值11500元。对于原告雷生银医疗费共计为111846.11元。（二）对于误工费、住院伙食补助费的问题。原告雷生银开具西宁金干线家政服务有限责任公司证明，拟证明其2014年、2015年及2016年三年的收入，该证明与其提交的高空清洗作业人员上岗证上的工作单位一致，应予认可。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，原告雷生银按实际工作日计算收入，属无固定职业，受害人因伤致残持续误工的，应按最近三年的平均收入计算至定残日前一天，即2016年3月25日至2016年10月13日。原告雷生银的近三年的平均收入为5111元/月，误工期间为6.5月，误工费用应当为33221.5元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，根据西宁市财政局关于转发省财政厅差旅费等支出经费管理办法的通知（宁财事字〔2014〕1030号），青海省各级党政机关在西宁出差伙食补助标准为70元/天/人，原告雷生银在西宁的青海大学附属医院住院期间为2016年3月25日至2016年5月6日共计42天，住院伙食补助费为70元/天×42天=2940元。（三）对于伤残赔偿金和被扶养人生活费的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条和第二十八条，残疾赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用标准。本案中，原告雷生银及其家庭属于城镇居民户口，且2014年始至今在西宁市城东区八一中路27号居住，应当按照2016年青海省城镇居民可支配收入和城镇居民人均消费性支出标准计算伤残赔偿金和被扶养人雷宏明的生活费，伤残赔偿金为26757元/年×20年×90%=481626元，被扶养人雷宏明（2008年8月13日出生）的生活费原告雷生银应当负担20853元/年×9年÷2=93838.5元。（四）原告雷生银的护理费的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，青海昆仑司法鉴定中心鉴定的原告雷生银为大部分护理依赖，其伤残等级为二级伤残，在住院期间和在家期间的护理人员为其妻普布曲珍，原告未提供护理人员的收入，参照2016年西宁地区其他护理人员平均工资指导价为4178元/月（青人社厅函〔2016〕576号工资指导价位），结合雷生银的二级伤残等级计算20年，原告要求大部分护理依赖按照40%计算较为合理，护理费应为4178元/月×20年×12个月×40%=401088元。（五）残疾辅助器具费、鉴定费、交通费和营养费的问题。雷生银提供轮椅和矫形器的发票为2460元，本院予以认可；原告雷生银因确定伤残等级、后续治疗费和护理依赖程度而产生的鉴定费为2950元，本院予以认可；原告雷生银要求的交通费和营养费未提供相应的证据，本院不予支持。二、关于本案双方当事人责任的认定。原告雷生银接受被告雨浓公司临时的劳务活动进行高空清洗，作为多年从事高空清洗作业的人员，安全意识应当高于普通从业人员，在高空清洗作业人员上岗证有效期限届满后未申领有效的上岗证和安全防护副绳长度不够而将安全锁扣在自身安全带上继续作业的情形下，应当预见潜在的危险，对自己的人身损害存在一定的过错，故应当为损害后果自行承担20%的责任。但原告雷生银在确保安全防护主绳已固定和自身的安全锁扣在安全防护副绳的双重保障下开始作业，当安全防护副绳长度不够时，为及时高效的完成被告雨浓公司的生产经营活动而冒险将安全锁扣在自身的安全带上继续作业，虽然在操作上存在一定的过错，但不构成重大过失，故不能减轻被告的赔偿责任。被告金座公司将西宁美伦.金座城市综合体A、B座商住楼及地下室工程发包给被告江苏建安公司，被告江苏建安公司作为项目的承包人，违反与被告金座公司签订的《建设工程施工合同》将建筑幕墙工程施工分包给被告西南装饰公司；被告西南装饰公司作为分包人，违反与被告江苏建安公司签订的《金座美伦城市广场一期A座建筑幕墙工程施工合同》将幕墙清洗分包给被告雨浓公司。被告金座公司、被告江苏建安公司和被告西南装饰公司作为建筑施工的安全经营单位应当加强安全生产管理，确保安全生产，必须执行依法制定的保障安全生产的国家标准或者行业标准；应当检查本单位的安全生产状况，及时排查生产安全事故隐患，制止和纠正强令冒险作业、违反操作规程的行为。被告金座公司作为生产经营单位应当对承包单位江苏建安公司的安全生产工作统一协调、管理，定期进行安全检查，且双方约定发包人对其在施工场地的工作人员进行安全教育，并对他们的安全负责；被告江苏建安公司作为生产经营单位应当对分包单位西南装饰公司的安全生产工作统一协调、管理，定期进行安全检查，且双方约定被告江苏建安公司负责工程施工安全监督工作。被告金座公司、被告江苏建安公司和被告西南装饰公司未对幕墙清洗项目的实际实施者被告雨浓公司的资质和安全生产条件进行严格审查和检查，且对现场施工设施安全防护副绳长度无法满足作业要求的问题未及时发现并督促整改，没有尽到建筑施工现场的安全管理义务，违反了《中华人民共和国安全生产法》相关安全生产保障义务和《清洁行业经营服务规范》、《清洁行业企业资质评价体系》的行业标准。被告金座公司和被告江苏建安公司在庭审中以尽到了安全生产保障为由进行抗辩，但未提供有效的证据予以证明，应当承担举证不能的后果。依据《中华人民共和国安全生产法》第一百一十一条的规定，被告金座公司和被告江苏建安公司应当对原告雷生银的人身损害各承担相应的赔偿责任。被告西南装饰公司作为金座美仑一期幕墙清洗施工项目的分包人，虽自身具备建筑幕墙工程和建筑装饰装修工程等承包资质和安全生产许可证，但没有对分包方的资质严格审查,将工程承包给无高空外墙清洗资质的被告雨浓保洁公司;对具体从业人员上岗证的有限期限未进行严格审查;对于被告雨浓公司的高空外墙清洗安全生产条件未进行严格检查，放任原告雷生银在作业证失效、被告雨浓公司在无资质作业和安全生产条件的情形下作业，致使发生原告雷生银人身损害的严重后果，应当为此承担相应的赔偿责任。原告雷生银在此之前在西宁金干线家政服务有限责任公司从事高空外墙清洗工作，于2016年3月24日到被告雨浓公司从事同种工作，双方之间相关的权利义务未进行约定，亦未签订书面的合同，仅约定工资300元/天，双方形成了临时的、不稳定的劳务关系。被告雨浓公司对于提供劳务的人员负有较高的安全注意和劳动保护义务，且作为生产经营单位应当具备安全生产法、国家标准或者行业标准规定的安全生产条件，不具备安全生产条件的，不得从事生产经营活动。被告雨浓公司在未对其高空清洗作业人员上岗证有效期严格进行审查，且在明知自身未取得高空外墙清洗资质和未达到高空外墙清洗的安全生产条件的情形下，冒险从事高空清洗工作，应当为原告雷生银的人身损害后果承担相应的赔偿责任。被告张凯作为雨浓公司的法定代表人，代表公司负责金座美仑一期幕墙高空清洗项目，因代表公司的职务行为产生的后果应由公司被告雨浓公司承担。原告雷生银要求被告罗玉英承担其人身损害的赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告金座公司作为发包人、被告江苏建安公司作为承包人、被告西南装饰公司作为分包人，未认真履行施工项目的安全生产保障义务，违反合同约定进行分包，将不具有高空外墙清洗资质的雨浓公司选任从事幕墙高空清洗工作，且未严格审查雨浓公司的安全生产条件存在过错，应当为原告雷生银的人身损害后果承担赔偿责任。被告雨浓公司明知自身无高空外墙清洗资质和相应的安全生产条件而从事高空外墙清洗作业，对于其劳务人员雷生银从事高空外墙清洗工作中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。被告张凯和被告罗玉英对雷生银的人身损害后果不承担责任。原告雷生银的各项损失总计为1129970.11元，其自行承担20%的责任即225994.11元；被告金座公司、被告江苏建安公司、被告西南装饰公司和被告雨浓公司的责任大小无法确定，四个被告作为安全经营单位在涉案项目中安全保障是相互融合，无法分割的，按照公平原则，应当为原告雷生银的各项损失各自承担20%的赔偿责任即225994元，且对原告雷生银的各项损失903976元承担连带赔偿给付责任。被告雨浓公司在原告雷生银住院期间和诉讼期间已支付96300元，扣减后应当承担129694元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国安全生产法》第一百条、第一百一十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告西宁金座房地产开发有限公司、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司、被告重庆西南铝装饰工程有限公司和被告青海雨浓保洁服务有限公司赔偿原告雷生银各项损失总计903976元，由各被告分别负担225994元、225994元、225994元和129694元；二、被告西宁金座房地产开发有限公司、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司、被告重庆西南铝装饰工程有限公司和被告青海雨浓保洁服务有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿给付责任。上述款项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11701元，由原告雷生银负担2341，西宁金座房地产开发有限公司、江苏省第一建筑安装股份有限公司、重庆西南铝装饰工程有限公司和青海雨浓保洁服务有限公司各自负担2340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判长辛皎菱审判员韩占华人民陪审员张玉山二O一七年七月二十六日书记员鸟慧