重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终4388号上诉人（原审被告）：重庆鑫源摩托车股份有限公司。住所地：重庆市九龙坡区含谷镇鑫源路8号，统一社会信用代码91500000622029000A。法定代表人：龚大兴，该公司董事长。委托代理人：陈素，该公司工作人员。委托代理人：夏影，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈政礼，男，汉族，1963年12月2日出生。委托代理人：李军，重庆国彦律师事务所律师。委托代理人：ＸＸ，重庆国彦律师事务所律师。上诉人重庆鑫源摩托车股份有限公司（以下简称“鑫源摩托车公司”）与被上诉人陈政礼劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初6200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人鑫源摩托车公司委托诉讼代理人、被上诉人陈政礼委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。鑫源摩托车公司上诉请求：依法撤销原判，将本案发回重审或依法改判。事实与理由：一审法院认定上诉人未足额支付被上诉人工资待遇属事实认定错误，判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金21250元没有任何法律依据。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人按照法律规定以及公司规定按月足额支付了被上诉人的工资待遇，包括未休年休假工资待遇，即上诉人未克扣或拖欠被上诉人工资。为维护上诉人合法权益，特依法提起上诉，请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉人陈政礼答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回鑫源摩托车公司上诉，维持原判。陈政礼向一审法院起诉请求：鑫源摩托车公司支付其解除劳动合同的经济补偿金25000元。一审法院认定事实：陈政礼系农村户口。2006年4月19日，陈政礼进入鑫源摩托车公司工作，从事搬运工作。2014年1月21日，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限为2014年2月1日起至双方约定的劳动合同终止条件出现时止。鑫源摩托车公司从2010年5月和6月开始为陈政礼参加了养老、医疗、失业、工伤保险，从2013年12月开始为陈政礼参加了生育保险。2016年3月，鑫源摩托车公司为陈政礼停保。2016年3月20日，陈政礼向鑫源摩托车公司邮寄送达《解除劳动关系通知书》，该通知书载明：“……解除理由是：一、因贵单位未依法为通知人缴纳社会保险费。二、因贵单位未及时足额向通知人发放劳动报酬（包括未依法支付未休年休假工资及加班费）。三、因贵单位未按照劳动合同约定向通知人提供劳动保护或者劳动条件。……。”鑫源摩托车公司于2016年3月21日收到上述《解除劳动关系通知书》。2016年3月23日，陈政礼向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决鑫源摩托车公司：1、支付陈政礼2016年1月21日至2016年2月20日的工资700元；2、支付陈政礼2016年2月21日至2016年3月22日的工资2500元；3、支付陈政礼2006年4月19日至2016年3月22日的工资1487.50元；4、支付陈政礼未休年休假工资9195元；5、支付陈政礼休息日加班费91034元、工作日延时加班费38405元；6、支付陈政礼解除劳动关系的经济补偿金25000元；7、失业保险待遇损失18900元。该委于2016年3月30日作出《超时未决定受理案件证明书》。陈政礼遂向原审法院起诉。庭审中，双方一致认可：按照2500元/月为基数计算陈政礼的诉讼请求；计薪周期为上一月的21日至下一月的20日，再下一月的12日左右发放工资。庭审中，陈政礼举示了考勤卡及考勤机照片，拟证明鑫源摩托车公司存在考勤制度，并安排陈政礼加班。鑫源摩托车公司对上述证据的真实性无异议，但认为上述证据不能证明鑫源摩托车公司有安排陈政礼加班的事实。鑫源摩托车公司举示了：1、2014年4月至2016年3月《工资发放明细表》，其中载明了陈政礼2016年2月和3月的工资应发金额分别为1500元，扣除社保费用后，实发金额为1203元；2014年、2015年终奖由年终奖、年休假工资、工龄工资组成，拟证明鑫源摩托车公司向陈政礼发放了部分年终奖的情况,鑫源摩托车公司未说明上述工资的具体计算方式。陈政礼对该工资明细表不予认可，陈述该明细表无陈政礼签字确认，也不认可年终奖组成中包含了年休假工资。陈政礼认可年终奖的实发金额。2、2012年至2015年《重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局关于同意重庆鑫源摩托车股份有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》及2013年10月至2016年3月考勤表，拟证明陈政礼的工作岗位实行以月度或者年度为周期的综合计算工时制，鑫源摩托车公司未安排陈政礼加班。该陈政礼对上述《批复》的真实性予以认可，但认为不能证明鑫源摩托车公司按照《批复》的内容在执行；陈政礼对考勤表的真实性有异议，认为该考勤表无陈政礼签名。3、2014年至2016年《关于春节放假安排的通知》、2014年《员工年休假申请表》，拟证明：鑫源摩托车公司未安排陈政礼加班;陈政礼在2014年请年休假3天，2014年和2015年春节统一安排休2天年休假，2016年春节统一安排休年休假3天，2015年陈政礼未休的3天年休假工资已随年终奖一并发放。其中2014年、2015年《春节放假安排通知》中载明春节放假9天，2016年《春节放假安排通知》中载明春节放假10天，超过法定放假期间为公司统一安排年休假；《员工年休假申请表》载明2014年2月11日至2月13日陈政礼请年休假3天。陈政礼对《春节放假安排通知》的真实性不予认可，认可春节放假9天和10天，但认为超出法定假日天数并不代表休的是年休假；陈政礼对《员工年休假申请表》的真实性无异议。原审法院认为，关于双方解除劳动关系的问题，因陈政礼向鑫源摩托车公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，鑫源摩托车公司于2016年3月21日收到上述《通知书》，陈政礼解除劳动关系的意思表示送达至鑫源摩托车公司，故双方之间的劳动关系于2016年3月21日解除。本案的争议焦点在于鑫源摩托车公司是否应当支付经济补偿金。陈政礼主张鑫源摩托车公司支付经济补偿金的理由有三点：其一，鑫源摩托车公司未依法为陈政礼缴纳社会保险。鑫源摩托车公司虽然未按照陈政礼的入职时间为其缴纳社会保险，但从2013年12月开始，鑫源摩托车公司为陈政礼缴齐了五项社会保险。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，陈政礼以鑫源摩托车公司未依法为陈政礼缴纳社会保险为由主张经济补偿金，应当自鑫源摩托车公司为其缴齐五项社会保险之日起一年内申请劳动争议仲裁。但陈政礼于2016年3月才向仲裁委提出仲裁申请，其以鑫源摩托车公司未依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金已超过仲裁时效，原审法院不予支持。其二，鑫源摩托车公司未及时足额向陈政礼发放未休年休假工资及加班费。关于未休年休假工资的问题，陈政礼2006年4月19日入职，累计工作不满10年，应享受的年休假天数为5天。我国《工资支付暂行规定》规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位对劳动者工资表的保存义务至少为两年。因此，陈政礼主张鑫源摩托车公司支付两年以前的未休年休假工资，应当由陈政礼承担举证责任。鑫源摩托车公司称已经支付陈政礼2014年之前的未休年休假工资，陈政礼未举示证据予以反驳，应当承担举证不能的后果，原审法院对陈政礼主张鑫源摩托车公司支付2014年以前未休年休假工资的诉讼请求不予支持。但鑫源摩托车公司应当对2014年之后安排陈政礼休年休假以及未休年休假工资的发放承担举证责任。鑫源摩托车公司举示的工资发放明细表中虽载明年终奖工资包含了未休年休假工资，但该工资发放明细表为鑫源摩托车公司单方制作，无陈政礼签字确认，且鑫源摩托车公司未说明未休年休假工资的具体计算方式，故原审法院对鑫源摩托车公司举示的工资发放明细表不予采信。鑫源摩托车公司主张支付了陈政礼2015年部分未休年休假工资的理由不成立，该院不予采纳。关于春节放假的问题，因鑫源摩托车公司举示的《春节放假安排的通知》中载明了2014年至2015年春节均放假9天，2016年春节放假10天，陈政礼亦认可春节放假天数，故该院对《春节放假安排的通知》予以采信。《春节放假安排的通知》载明超过法定放假期间为公司统一安排年休假，因此，原审法院对鑫源摩托车公司主张2014年至2015年春节放假期间每年安排了陈政礼休年休假2天、2016年春节放假期间安排陈政礼休年休假3天的意见予以采纳。综上所述，陈政礼2014年至2015年每年应休年休假天数为5天，2016年应休年休假天数折算为1天（81天÷365天×5天）。结合2014年《员工年休假申请表》所载明的内容，陈政礼2014年已休年休假3天，春节安排休年休假2天，鑫源摩托车公司不应再支付陈政礼2014年未休年休假工资。2015年春节安排休年休假2天，鑫源摩托车公司还应支付陈政礼3天的未休年休假工资。2016年应休年休假1天，鑫源摩托车公司在春节已经安排休年休假3天，因此鑫源摩托车公司不应再支付陈政礼2016年未休年休假工资。综上，鑫源摩托车公司还应支付陈政礼3天未休年休假工资。故陈政礼以鑫源摩托车公司未足额支付未休年休假工资为由主张经济补偿金的理由成立，原审法院予以支持。关于休息日加班工资和延时加班工资的问题，陈政礼应当对鑫源摩托车公司安排其加班的事实存在举证责任。同时，陈政礼未举示证据证明鑫源摩托车公司有安排陈政礼加班的事实。再结合鑫源摩托车公司举示的《重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局关于同意重庆鑫源摩托车股份有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，陈政礼的工作岗位从2012年开始实行以月度或年度为周期的综合计算工时制，陈政礼未举证证明鑫源摩托车公司有超过法定时间安排陈政礼加班的事实，故原审法院对陈政礼以鑫源摩托车公司未支付加班工资为由主张经济补偿金的理由不成立，该院不予支持。其三，鑫源摩托车公司未按照合同约定向通知人提供劳动保护或者劳动条件。陈政礼在庭审中未举示证据证明其所在岗位需要何种劳动保护或者劳动条件，也未举示证据证明鑫源摩托车公司存在未提供劳动保护或劳动条件的情形。故原审法院对陈政礼以鑫源摩托车公司未供劳动保护或者劳动条件为由主张经济补偿金的理由不成立，该院不予支持。综上，陈政礼主张鑫源摩托车公司支付经济补偿金的理由部分成立，鑫源摩托车公司应当支付陈政礼解除劳动关系的经济补偿金。鉴于我国《劳动合同法》从2008年1月1日才开始施行，陈政礼主张从2008年1月1日开始计算经济补偿金符合法律规定，原审法院予以支持。鑫源摩托车公司应支付陈政礼2008年1月1日至2016年3月21日期间解除劳动关系的经济补偿金21250元（2500元/月×8.5个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决如下：一、重庆鑫源摩托车股份有限公司于判决生效之日起五日内支付陈政礼解除劳动合同的经济补偿金21250元；二、驳回陈政礼的其他诉讼请求。二审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，用人单位和劳动者的合法权益受法律保护，双方行使权利、履行义务均应符合法律规定。本案中，陈政礼以鑫源摩托车公司未及时足额支付劳动报酬（包括未休年休假工资）为由解除双方劳动合同，并要求鑫源摩托车公司支付经济补偿金。根据审理查明的事实，鑫源摩托车公司于2015年春节期间安排陈政礼休年休假2天，尚有3天未休年休假工资未支付，符合《劳动合同法》第三十八条规定的“未及时足额支付劳动报酬”的情形。根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定，鑫源摩托车公司应当支付陈政礼解除劳动合同的经济补偿金。鑫源摩托车公司虽上诉称已及时足额支付陈政礼工资及未休年休假待遇，但未举示证据证明，本院对其上诉理由依法不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆鑫源摩托车股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  江信红审判员  邓方彬审判员  钱昳心二〇一七年七月六日书记员  张乾胜