浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0110民初13109号原告：杭州农信担保有限公司，住所地：杭州市余杭区东湖街道梅堰路7号。法定代表人：徐晨，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚峥嵘，浙江九重天律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁俊伟，浙江九重天律师事务所律师。被告：杭州广厦动迁服务有限公司，住所地：杭州市余杭区塘栖镇里仁路。法定代表人：金孝琴，该公司经理。被告：金涛，男，1967年1月24日出生，汉族，住杭州市余杭区。被告：章湘莺，女，1970年7月27日出生，汉族，住杭州市余杭区。被告杭州广厦动迁服务有限公司、金涛、章湘莺共同委托诉讼代理人：戴洁娜，浙江人益律师事务所律师。被告：郑廷玉，男，1962年3月16日出生，汉族，住杭州市余杭区。被告：杨芳金，男，1948年6月17日出生，汉族，住杭州市余杭区。原告杭州农信担保有限公司（以下简称农信担保公司）为与被告杭州广厦动迁服务有限公司（以下简称广厦公司）、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金保证合同纠纷一案，于2016年9月20日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月3日公开开庭进行了审理。原告农信担保公司的委托诉讼代理人鲁俊伟及被告广厦公司、金涛、章湘莺的共同委托诉讼代理人戴洁娜到庭参加诉讼，被告郑廷玉、杨芳金经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。因本案须以本院审理的（2016）浙0110民初11045号杭州琵琶湾生态农庄有限公司(以下简称琵琶湾公司)管理人诉农信担保公司破产撤销权纠纷一案民事判决结果为依据，本院于2016年11月16日裁定本案中止诉讼，后本案于2017年6月20日恢复诉讼。本案现已审理终结。原告农信担保公司起诉称：2015年6月30日，琵琶湾公司向浙江杭州余杭农村商业银行塘栖支行（以下简称农商银行塘栖支行）借款490万元，由原告农信担保公司作为担保人承担担保责任，三方签订《流动资金保证借款合同》一份，约定借款期限为2015年6月30日至2016年6月20日。被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金则向原告农信担保公司提供反担保，承担连带保证清偿责任。后原告农信担保公司作为担保人向农商银行塘栖支行代为偿还了借款本金490万元及利息181033.25元。琵琶湾公司在原告农信担保公司承担保证责任后未能向原告农信担保公司返还借款本息，现琵琶湾公司已进入破产清算程序，原告农信担保公司已向破产管理人申报债权，原告农信担保公司为此诉至本院，请求判令：一、五被告对琵琶湾公司应偿还原告农信担保公司的借款本金490万元及利息181033.25元共计5081033.25元承担连带清偿责任；二、五被告对琵琶湾公司应支付原告农信担保公司利息损失142268.9元（以5081033.25元为基数、按年利率5.6%计算，自2016年1月6日暂算至2016年7月5日，此后计算至代偿款清偿之日止）承担连带保证责任；三、本案受理费、保全费由五被告承担。诉讼中，原告农信担保公司变更第二项诉讼请求为：二、五被告对琵琶湾公司应支付原告农信担保公司利息损失110512.50元（以5081033.25元为基数、按年利率4.35%计算，自2016年1月6日暂算至2016年7月5日，此后计算至代偿款清偿之日止）承担连带保证责任。原告农信担保公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、《流动资金保证借款合同》、借款借据各一份，用以证明琵琶湾公司向农商银行塘栖支行借款490万元及由农信担保公司提供担保的事实；2、《企业贷款担保合同》、《最高额反担保协议》、《最高额反担保补充协议》、《反担保承诺书》各一份，用以证明五被告向农信担保公司提供反担保的事实；3、收贷收息凭证、特种转账传票、代偿证明各一份，用以证明农信担保公司履行保证义务代偿借款的事实。被告广厦公司、金涛、章湘莺共同答辩称，一、琵琶湾公司作为本案主债务人在《最高额反担保协议》中以其拥有的位于杭州市余杭区设施提供抵押反担保，且该抵押经过有效登记，故农信担保公司应就上述担保优先受偿，广厦公司、金涛、章湘莺对农信担保公司受偿不足部分承担连带保证责任；二、根据农信担保公司提供的《最高额反担保协议》，广厦公司、金涛、章湘莺提供的反担保限额为500万元，对超出部分不承担责任。被告广厦公司、金涛、章湘莺未向本院提交证据。被告郑廷玉、杨芳金未作答辩，也未向本院提交证据，对原告农信担保公司提供的证据放弃到庭质证的权利。原告农信担保公司提交的证据，被告广厦公司、金涛、章湘莺质证如下：证据1-3，对三性均无异议。本院对原告农信担保公司提交的证据认证如下：证据1-3，符合证据的三性原则，且能证明本案的相关事实，本院确认作为认定本案相关事实的依据。本院根据当事人的陈述及确认的有效证据，认定本案事实如下：2014年，原告农信担保公司为甲方、琵琶湾公司为乙方、被告广厦公司为丙方、被告金涛、章湘莺、郑廷玉为丁方签订编号为2014农信抵字80号《最高额反担保协议》一份，主要约定：为确保甲方为乙方担保而与金融机构连续签订的《保证合同》及甲方与乙方连续签订的《企业贷款担保合同》的履行，乙、丙、丁方愿意以其有权处分的资产作抵押，为乙方提供反担保，乙方向银行连续贷款或向甲方借款的期限从2014年12月11日起至2016年12月10日止，连续贷款和借款金额不超过伍佰万元整，乙、丙、丁方就上述贷款或者借款向甲方提供反担保；乙方以其拥有的位于余杭区亩土地经营权和地面5980平方米房屋和配套设施向甲方设定最高额抵（质）押反担保，丙、丁方为乙方的借款行为向甲方承担无限连带保证责任；本协议所设定最高额反担保的金额人民币500万元整，对反担保期限约定为①如乙方直接向出借人清偿，则从2014年12月11日起至乙方将全部借款本息及相关费用清偿之日止②如甲方代为垫付，则从2014年12月11日起至甲方垫付全部借款本息及相关费用后满两年，反担保范围包括在本协议规定的反担保金额和期限内，甲方为乙方提供担保或直接拆借的借款合同项下的借款本金、利息、复利、违约金等，担保协议项下的担保费、滞纳金、逾期保费等，以及甲方为实现债权而处分抵押物所发生的公证、评估等全部费用；本反担保协议的担保期间约定为①对于借款合同项下的借款本金、利息、复利、违约金等，担保期间为本协议签订之日起至乙、丙方偿还甲方代偿的借款本金、利息及本协议约定的费用全部清偿之日止②对于担保协议项下的担保费、滞纳金、逾期保费等，以及甲方为实现债权而处分抵押物所产生的公证、评估等费用，担保期间为上述费用产生之日起至债务清偿之日止③本合同项下抵押物担保的《企业借款担保合同》及《保证合同》的签订日必须在担保期间内，如经本协议各方协商签订补充协议的，则变更的条款以补充协议为准，未变更的条款以原协议为准。2015年6月30日，农信担保公司与农商银行塘栖支行、琵琶湾公司签订编号为8031120150012183《流动资金保证借款合同》一份，约定琵琶湾公司向农商银行塘栖支行借款490万元整，借款期限自2015年6月30日起至2016年6月20日止，借款利率为月利率6.6‰，农信担保公司作为该笔借款的保证人提供连带责任保证，保证期间自借款期限届满之日起两年，保证范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当日，农商银行塘栖支行向琵琶湾公司发放贷款490万元，琵琶湾公司在借款借据上确认借款日期为2015年6月30日，到期日为2016年6月20日，借款利率为月利率6.6‰。同日，农信担保公司为甲方（保证人）、琵琶湾公司为乙方（借款人）、郑廷玉、杨芳金为丙方（反担保承诺人），签订编号为2015年杭农信保字第92号《企业贷款担保合同》一份，主要约定：乙方向农商银行塘栖支行申请借款490万元，并向甲方提出贷款担保申请，甲方根据乙方的申请为乙方本次在承贷银行的贷款（借款合同编号为8031120150012183）提供保证担保；甲方保证担保的借款金额为490万元，保证期限自2015年6月30日至2016年6月20日，保证担保范围为主债权、利息（含复利）、违约金、赔偿金，以及承贷银行为收回贷款所产生的公证、评估等全部费用；乙方、丙方同意将其合法财产（详见2014农信抵字80号最高额抵押反担保协议）抵押给甲方作为本次借款的反担保措施；丙方愿意为乙方的借款行为对甲方承担无限连带保证责任，信用反担保范围为借款本金、利息（含复利）、罚息、违约金等以及甲方或承贷银行为收回贷款所产生的公证、评估等全部费用。2015年10月8日，本院根据杭州余杭临平舒馨园林绿化工程部的申请裁定受理琵琶湾公司破产清算一案。后农信担保公司于2016年1月5日代琵琶湾公司向农商银行塘栖支行清偿了编号为8031120150012183《流动资金保证借款合同》项下的贷款本金490万元及自2015年7月21日至2016年1月5日的利息181033.25元，合计5081033.25元。农信担保公司代偿后向琵琶湾公司管理人申报债权，并诉至本院，请求上判。另认定，2015年，农信担保公司为甲方、琵琶湾公司为乙方签订编号为2015年农信抵字13号《最高额反担保补充协议》一份，载明“为确保甲方为乙方担保而与农商银行塘栖支行连续签订的保证合同及甲方与乙方连续签订的企业贷款担保合同的履行，甲、乙双方已于2014年签订编号为2014年农信抵字80号最高额反担保协议，现经甲、乙双方友好协商签订如下补充协议：第一条、乙方同意向甲方追加抵押反担保，抵押物为乙方拥有的位于杭州余杭区塘栖镇邵家坝村租赁土地上的所有苗木、甲鱼和其他生物资产、以及拥有的全部机器设备；第二条、乙方追加的抵押反担保对乙方的债务具有反担保效力；第三条、乙方追加的抵押反担保对本补充协议签订前已发生的债务都具有反担保效力；第四条、乙方追加的抵押反担保的最高额金额、担保范围、期限及其他条款与主协议一致；第五条、乙方对上述合同内容已认真阅读并充分理解，且与甲方协商一致，本协议由协议各方签字并加盖公章后生效；第六条、本合同一式贰份，甲、乙方各壹份。”协议签订后，农信担保公司与琵琶湾公司办理了抵押登记手续，农信担保公司取得了编号为杭余工商抵登字[2015]第48号动产抵押登记书。除签订案涉编号为2015年杭农信保字第92号《企业贷款担保合同》外，杨芳金还向农信担保公司出具《反担保承诺书》一份，载明：本人愿为债务人琵琶湾公司与贵公司签订的2014年农信抵字80号最高额抵押反担保协议、2014年杭农信保字第170号、2015年杭农信保字第92号，与农商银行塘栖支行及贵公司三方签订的流动资金保证借款合同（合同号为8031120140016412、8031120150012183）提供不可撤销的连带责任保证反担保；反担保期限为自主合同债务履行期限起始日至履行期限届满之日后两年；反担保范围为本金500万元整及利息（含复息）、罚息、违约金等和贵公司收回债权所产生的公证、评估等全部费用；本人认可2014年农信抵字80号最高额抵押反担保协议、2014年杭农信保字第170号、2015年杭农信保字第92号、流动资金保证借款合同（合同号为8031120140016412、8031120150012183）和本《反担保协议书》的法律有效性，并承诺遵照执行，主债权在本反担保承诺书之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贵公司在本反担保承诺书项下的任何权利及其行使，本人不得以此抗辩贵公司。再认定，农信担保公司与琵琶湾公司确认，双方在编号为2014农信抵字80号《最高额反担保协议》中约定以余杭区亩土地经营权和地面5980平方米房屋和配套设施设定最高额抵（质）押反担保，其中的配套设施并无具体指向，且双方就该条款涉土地经营权、地面房屋和配套设施均未办理抵押登记手续。农信担保公司还确认，编号为2015年杭农信保字第92号《企业贷款担保合同》及杨芳金出具的《反担保承诺书》中所涉的2014农信抵字80号最高额抵押反担保协议，即2014年农信担保公司、琵琶湾公司、广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉签订的编号为2014农信抵字80号《最高额反担保协议》。本院认为：原告农信担保公司与琵琶湾公司、被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉签订的《最高额反担保协议》，与琵琶湾公司、农商银行塘栖支行签订的《流动资金保证借款合同》，与琵琶湾公司、被告郑廷玉、杨芳金签订的《企业贷款担保合同》，与琵琶湾公司签订的《最高额反担保补充协议》及被告杨芳金出具的《反担保承诺书》均系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规效力性强制性规定，应认定合法有效。原告农信担保公司为琵琶湾公司向农商银行塘栖支行代偿后，有权向琵琶湾公司进行追偿，被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金作为连带责任反担保人，理应承担相应的民事责任。《最高额反担保协议》中虽约定琵琶湾公司以其拥有的位于杭州市余杭区亩土地经营权和地面5980平方米房屋和配套设施设定最高额抵（质）押反担保，但未办理抵押登记，该抵押担保并未设立，故被告广厦公司、金涛、章湘莺关于仅对原告农信担保公司就上述抵押物受偿不足部分承担连带保证责任的抗辩，无事实和法律依据，本院不予采纳。后琵琶湾公司以其所有的位于杭州市余杭区租赁土地上的所有苗木、甲鱼和其他生物资产以及全部机器设备向原告农信担保公司提供抵押反担保，而原告农信担保公司就该上述抵押物实现担保物权的顺序仅与被告杨芳金做了约定，未与被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉做出明确约定，故被告杨芳金应对琵琶湾公司的全部主债务承担连带保证责任，而被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉则应对原告农信担保公司就物的担保不足清偿部分承担连带保证责任。《最高额反担保协议》约定“本协议所设定最高额反担保的金额人民币500万元整”，该约定应认定为对最高债权限额的约定，故被告广厦公司、金涛、章湘莺应在最高限额500万元范围内对原告农信担保公司就物的担保不足清偿部分承担连带保证责任。原告农信担保公司关于该约定系最高本金限额的主张，理由不成立，本院不予支持，被告广厦公司、金涛、章湘莺的该部分抗辩意见，理由成立，本院予以采纳。被告郑廷玉在签订该份协议后还与原告农信担保公司签有《企业贷款担保合同》，其担保责任应以后签订的合同为准，而该合同中对反担保人的担保限额未作约定，故被告郑廷玉应对原告农信担保公司就物的担保不足清偿部分的全部债务承担连带保证责任。综上，原告农信担保公司关于要求被告广厦公司、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金就琵琶湾公司的全部债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院仅对合理部分予以支持，其余部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杭州广厦动迁服务有限公司、金涛、章湘莺在最高限额500万元范围内对主债务人杭州琵琶湾生态农庄有限公司应向原告杭州农信担保有限公司支付的代偿款5081033.25元及利息损失110512.50元（以5081033.25元为基数、按年利率4.35%计算，自2016年1月6日暂计算至2016年7月5日为110512.50元，此后至代偿款付清之日止的利息损失以所欠代偿款本金为基数、按年利率4.35%另计）在原告杭州农信担保有限公司就编号为杭余工商抵登字[2015]第48号动产抵押登记书项下的抵押物受偿后的不足部分向原告杭州农信担保有限公司承担支付义务，于原告杭州农信担保有限公司就上述抵押物受偿后十日内付清；二、被告郑廷玉对主债务人杭州琵琶湾生态农庄有限公司应向原告杭州农信担保有限公司支付的代偿款5081033.25元及利息损失110512.50元（以5081033.25元为基数、按年利率4.35%计算，自2016年1月6日暂计算至2016年7月5日为110512.50元，此后至代偿款付清之日止的利息损失以所欠代偿款本金为基数、按年利率4.35%另计）在原告杭州农信担保有限公司就编号为杭余工商抵登字[2015]第48号动产抵押登记书项下的抵押物受偿后的不足部分向原告杭州农信担保有限公司承担支付义务，于原告杭州农信担保有限公司就上述抵押物受偿后十日内付清；三、被告杨芳金对主债务人杭州琵琶湾生态农庄有限公司应向原告杭州农信担保有限公司支付的代偿款5081033.25元及利息损失110512.50元（以5081033.25元为基数、按年利率4.35%计算，自2016年1月6日暂计算至2016年7月5日为110512.50元，此后至代偿款付清之日止的利息损失以所欠代偿款本金为基数、按年利率4.35%另计）承担支付义务，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告杭州农信担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费48363元，财产保全申请费5000元，由原告杭州农信担保有限公司负担案件受理费222元，由被告杭州广厦动迁服务有限公司、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金负担案件受理费48141元、财产保全申请费5000元。原告杭州农信担保有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州广厦动迁服务有限公司、金涛、章湘莺、郑廷玉、杨芳金于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  胡其芬人民陪审员  戴莉莎人民陪审员  宋维宝二〇一七年七月十三日书 记 员  徐 帅