河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0403民初771号原告平顶山市中小企业投资担保有限公司，住所地平顶山市卫东区开源路6号，组织机构代码：68462657-2。法定代表人张合卿，董事长。委托代理人侯锦，河南首位律师事务所律师。委托代理人陈翠红，女，1988年10月5日出生，汉，住河南省平顶山市湛河区，系该公司客户经理。被告舞钢市东海纺织科技有限公司，住所地舞钢市建设路西段南侧（市产业集聚区内），统一社会信用代码：91410481568643068B。法定代表人岳建东，总经理。被告岳耀敏，男，1976年6月15日出生，汉族，住舞钢市。被告岳建东，男，1968年6月4日出生，汉族，住舞钢市。被告舞钢市中小企业投资担保有限公司，住所地舞钢市钢城路北段路西农行办公楼八楼，组织机构代码：68712740-2。法定代表人鲁耀伦，董事长。委托代理人梁明耀，河南红达律师事务所律师。原告平顶山市中小企业投资担保有限公司（以下简称平顶山中小企业担保公司）诉被告舞钢市东海纺织科技有限公司（以下简称东海纺织公司）、岳耀敏、岳建东、舞钢市中小企业投资担保有限公司（以下简称舞钢中小企业担保公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平顶山中小企业担保公司的委托代理人侯锦、陈翠红，被告舞钢中小企业担保公司的委托代理人梁明耀到庭参加了诉讼，被告东海纺织公司、岳耀敏、岳建东经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平顶山中小企业担保公司诉称，被告东海纺织公司于2015年2月10日在中国银行股份有限公司舞钢支行贷款人民币5000000元，《借款合同》履行期限为12个月，自2015年2月10日至2016年2月10日，原告为上述借款提供连带责任保证。被告岳耀敏、岳建东、舞钢中小企业担保公司为上述借款向原告提供反担保。被告岳建东以其所有的房产证号为06××04号房产以及其东海纺织公司9000000元股权向原告提供抵押担保；被告岳耀敏以其所有的东海纺织公司1000000元股权向原告提供质押担保；被告东海纺织公司以其所有的机器设备（见动产抵押登记书）向原告提供抵押担保。由于被告东海纺织公司没能如期偿还银行到期借款，导致原告承担了保证责任，于2016年1月6日代偿该笔贷款项下的利息及罚息共计99412.58元，2016年1月20日代偿该笔贷款项下的本金及罚息共计2000653.33元，2016年7月1日代偿该笔贷款项下的本息合计3181837.11元，总计5281903.02元。为维护原告合法权益，保护国有资产不受损失，原告提起诉讼，请求人民法院查清事实，依法判令：1、被告舞钢市东海纺织科技有限公司偿还原告代为偿还的担保借款本金、利息、罚息共计人民币5281903.02元，并从代偿之日按代偿金额年利率24%计算利息至实际清偿之日；按委托担保合同的约定承担违约责任。2、被告岳耀敏、岳建东、舞钢中小企业担保公司对上述借款本金、利息、罚息、违约金承担连带支付责任。3、被告岳建东以其所有的房产证号为06××04号房产承担反担保责任，判令原告有权就上述抵押房产拍卖、变卖的价款优先受偿。4、被告岳建东以其所有的舞钢市东海纺织科技有限公司1000000元股权承担反担保责任，判令原告有权就上述质押股权拍卖、变卖的价款优先受偿。5、被告舞钢市东海纺织科技有限公司以其所有的机器设备（见动产抵押登记书）承担反担保责任，判令原告有权就上述抵押动产拍卖、变卖的价款优先受偿。6、本案诉讼费用由各被告承担。被告东海纺织公司、岳耀敏、岳建东经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。被告舞钢中小企业担保公司辩称，被告舞钢中小企业担保公司为被告东海纺织公司提供了反担保，请求依法判决。经审理查明，2015年2月3日，被告东海纺织公司召开临时股东会议，会议决议同意该公司向原告平顶山中小企业担保公司申请借款（或签发银行承兑汇票票面金额与保证金之间的缺口部分）担保人民币5000000元。同日，被告东海纺织公司（甲方）与原告平顶山中小企业担保公司（乙方）签订《委托担保协议》一份，协议约定的主要内容为：“乙方为甲方担保的银行借款为依据甲方与贷款人签订的编号为PDS201501020的《借款合同》项下的短期借款，借款金额为5000000元；《借款合同》履行期限为12个月，自2015年2月10日至2016年2月10日，乙方为甲方向贷款人提供连带责任保证。担保年费率为担保金额的2.1%，担保费为105000元；保证金缴存比例4%，保证金为200000元，乙方担保责任接触后将保证金一次性退回甲方。若甲方不能按时偿还贷款及有违约情况造成乙方经济损失，由该笔保证金冲抵，不足部分由甲方另行偿还。乙方为甲方向贷款人提供担保，甲方承诺向乙方提供个人信用反担保、企业信用反担保、房产抵押、公司股权质押、机器设备抵押。甲方因未履行《借款合同》中的还款义务，造成乙方发生代偿，乙方有权向甲方及反担保人追偿，收回代偿资金及相关费用（包括但不限于调查费、诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），并自代偿之日起有权每日按照代偿金额的1.5‰比例向甲方收取逾期利息。《借款合同》债务履行期届满，甲方不履行或不完全履行还款义务的，乙方代甲方向贷款人还款后，乙方有权委托贷款人从甲方的银行账户中扣划资金以弥补乙方代偿损失，甲方对此无异议。”被告东海纺织公司依约向原告平顶山中小企业担保公司在平顶山××湛北路支行的银行帐户（帐号60×××15）缴纳了200000元保证金。2015年2月3日，被告岳耀敏、岳建东分别向原告平顶山中小企业担保公司出具《保证承诺函》一份，承诺自愿以个人所有财产为被告（借款人）东海纺织公司向原告平顶山中小企业担保公司提供保证反担保。当天，被告舞钢中小企业担保公司与原告平顶山中小企业担保公司签订《反担保保证合同》一份。以上三份保证的范围均为原告平顶山中小企业担保公司向贷款人中国银行舞钢支行承担的保证义务。反担保保证责任的方式为连带责任保证，保证期间为原告平顶山中小企业担保公司向贷款人承担保证责任、实际支付代偿费用之日起算两年。保证人放弃其他（反）担保措施的优先偿债抗辩权，原告平顶山中小企业担保公司放弃（反）担保物权或其权利顺位或变更（反）担保物权的，保证人仍承担保证责任。被告岳建东与原告平顶山中小企业担保公司签订的《房地产抵押合同》约定抵押贷款数额600000元，抵押贷款期限为12个月，自2014年1月6日至2015年1月6日。被告岳建东自愿将其所有的位于舞钢市朱兰建设路中段南侧（元棉纺厂家属院4#楼）西单3-4层东户房产（房产证号码：06××04）为原告平顶山中小企业担保公司设立最高额抵押，房屋共有人燕静在房屋共有人处签字确认。该房屋办理了他项权证（他项权证号：舞房他证舞钢字第140000**号），房屋他项权利人：平顶山市中小企业投资担保有限公司；房屋所有权人：岳建东；房屋坐落：舞钢市朱兰建设路中段南侧（元棉纺厂家属院4#楼）西单3-4层东户；他项权利种类：最高额抵押权；债权数额：600000元；登记时间：2014年1月6日；债权起始日期：2014-1-6到2015-1-6。被告岳耀敏、岳建东与原告平顶山中小企业担保公司各签订《股权出质合同》一份，分别以其所有的被告东海纺织公司90%股权共9000000元及其派生权益和10%股权共1000000元及其派生权益向原告平顶山中小企业担保公司提供质押反担保。担保期限自2015年2月4日至2016年2月4日。担保范围包括《委托担保协议》中约定保证人中小企业担保公司的全部保证义务及借款人应支付的全部费用。被告岳耀敏、岳建东在其保证范围内承担连带保证责任。《股权出质合同》签订后在舞钢市工商行政管理局办理了股权出质设立登记。2015年2月4日，原告平顶山中小企业担保公司与被告东海纺织公司在舞钢市工商行政管理局办理了动产抵押登记，被告东海纺织公司将其所有的SMARO-NEW自动络筒机两台、TZL-200864锭自动络筒机四台为原告平顶山中小企业担保公司设立动产抵押权，被担保债权为5000000元借款及利息，债务人履行债务期限为2015年2月4日至2016年2月3日。2015年2月10日，中国银行股份有限公司舞钢支行（以下简称中国银行舞钢支行）与被告东海纺织公司签订了的《流动资金借款合同》（合同编号PDS201501020）一份，合同约定被告东海纺织公司向中国银行舞钢支行借款5000000元人民币用于购货；还款期限：2016年1月10日还款金额2000000元，2016年2月10日还款金额3000000元；结息方式：按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；贷款利率：年利率7.84%，借款期限内合同利率保持不变；罚息：对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用部分，按罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以该合同结息方式按罚息利率计收复利。罚息利率：逾期贷款罚息利率为年利率7.84%的基础利率上加收50%，挪用贷款罚息利率为该基础利率上加收100%。由原告平顶山中小企业担保公司提供最高额保证。同日，原告平顶山中小企业担保公司与中国银行舞钢支行签订了《最高额保证合同》（合同编号BPDS20E2015012A），合同约定原告（保证人）中小企业担保公司对被告东海纺织公司（债务人）的上述5000000元的债务承担连带责任保证，被担保最高债权额为5000000元，保证担保的范围包括主债权本金及本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等）。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。以上合同签订后，中国银行舞钢支行依约向被告东海纺织公司发放了5000000元借款，后被告东海纺织公司未能按约定还本付息。2015年12月31日，原告平顶山中小企业担保公司向中国银行舞钢支行代偿该笔贷款项下的利息及罚息99412.58元。2016年1月12日，中国银行舞钢支行向原告平顶山中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，截止当日，被告（借款人）东海纺织公司已欠本金2000000元，拖欠本金的罚息653.33元，本息合计2000653.33元。同日，原告平顶山中小企业担保公司向中国银行舞钢支行代偿该笔贷款项下的本金及拖欠本金的罚息共计2000653.33元。2016年1月20日，中国银行舞钢支行向原告平顶山中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，被告（借款人）东海纺织公司向中国银行舞钢支行借款5000000元，其中3000000元将于2016年2月10日到期，利息为42466.67元，本息合计3042466.67元。2016年6月29日，原告平顶山中小企业担保公司向中国银行舞钢支行代偿该笔贷款项下的本金及拖欠本金的罚息共计3181837.11元，其中本金3000000元，应收利息45080元，应收利息的罚息2002.75元，拖欠本金的罚息133280元，复利1474.36元。中国银行舞钢支行就原告平顶山中小企业担保公司的三次代偿分别出具了代偿证明，并加盖了“中国银行股份有限公司舞钢支行公司业务专用章”。以上原告平顶山中小企业担保公司共计代偿本金、利息、罚息合计5281903.02元。后被告东海纺织公司未向原告平顶山中小企业担保公司偿还上述代偿款项，被告岳耀敏、岳建东、舞钢中小企业担保公司亦未履行反担保责任，原告平顶山中小企业担保公司至今未将被告东海纺织公司在双方《委托担保协议》下的200000元保证金扣除。另查明，庭审中原告明确诉讼请求中利息的计算方法为，自2015年12月31日起以99412.58元为基数；2016年1月12日起以2000653.33元为基数；2016年6月29日起以3181837.11元为基数按照年利率24%计算到实际清偿之日止。本院所确认的上述事实，有《委托担保协议》、《保证承诺函》、《反担保保证合同》、《房地产抵押合同》、房屋他项权证、《股权出质合同》、动产抵押登记书、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《履行担保责任通知书》、代偿证明当事人陈述及庭审笔录在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，被告东海纺织公司与中国银行股份有限公司舞钢支行签订的《流动资金借款合同》；原告平顶山中小企业担保公司与中国银行股份有限公司舞钢支行签订的《最高额保证合同》；原告平顶山中小企业担保公司与被告东海纺织公司签订的《委托保证合同》；被告岳耀敏、岳建东与原告平顶山中小企业担保公司签订的的《保证承诺函》、《房地产抵押合同》、《股权出质合同》、动产抵押登记书、原告平顶山中小企业担保公司与被告舞钢中小企业担保公司签订的《反担保保证合同》均是双方真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护，双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告平顶山中小企业担保公司作为被告东海纺织公司向银行借款的担保人，在债务人没有履行还款义务的情况下，向债权人履行了担保保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告东海纺织公司在签订《委托担保协议》时向原告平顶山中小企业担保公司帐户（帐号60×××15）缴纳了200000元保证金，应当直接由原告平顶山中小企业担保公司在代偿款项中扣减。被告岳耀敏、岳建东、舞钢中小企业担保公司作为反担保人，应当依法履行保证责任，对该债务承担连带清偿责任。被告东海纺织公司提供的六台机器设备作抵押，其作为主债务人，原告平顶山中小企业担保公司应当首先对该六台机器设备拍卖后优先受偿，剩余部分由其他保证人承担连带责任。被告岳耀敏、岳建东提供的房产、股权抵押，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，应当由该三反担保人对物的担保以外的债权承担保证责任。原告平顶山中小企业担保公司要求四被告按照其三次代偿款的时间及数额按照24%计算利息的请求，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告舞钢市东海纺织科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告平顶山市中小企业投资担保有限公司代偿款5281903.02元（其中被告舞钢市东海纺织科技有限公司在签订《委托担保协议》时向原告平顶山市中小企业投资担保有限公司在平顶山银行湛北路支行的银行帐户，帐号：60×××15缴纳的200000元保证金，可直接由原告平顶山中小企业担保公司在上述代偿款项中扣减）及利息（利息自2015年12月31日起以99412.58元为基数；2016年1月12日起以2000653.33元为基数；2016年6月29日起以3181837.11元为基数按照年利率24%计算到实际清偿之日止）。二、原告平顶山市中小企业投资担保有限公司有权对被告舞钢市中小企业投资担保有限公司所有的SMARO-NEW自动络筒机两台、TZL-200864锭自动络筒机四台拍卖、变卖后所得价款优先受偿。三、原告平顶山市中小企业投资担保有限公司有权对被告岳建东所有的位于舞钢市朱兰建设路中段南侧（元棉纺厂家属院4#楼）西单3-4层东户房产（房产证号码：06××04）拍卖、变卖后所得价款优先受偿。四、原告平顶山市中小企业投资担保有限公司有权对被告岳耀敏所有的被告舞钢市东海纺织科技有限公司90%的股权；岳建东所有的被告舞钢市东海纺织科技有限公司10%的股权拍卖、变卖后所得价款优先受偿。五、被告岳耀敏、岳建东、舞钢市东海纺织科技有限公司在本判决第二、三、四项的债权之外对本判决第一项承担连带清偿责任。六、驳回原告平顶山市中小企业投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48773元，保全费5000元，由被告舞钢市东海纺织科技有限公司、岳耀敏、岳建东、舞钢市中小企业投资担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  梁中波审 判 员  戴远哲人民陪审员  宋倩倩二〇一七年七月二十八日书 记 员  路 璐附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。