河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1702民初3531号原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司。法定代表人李岳徽，总经理。委托代理人张其朋，河南小东律师事务所律师。被告深圳市华诚通建筑工程有限公司。法定代表人方葆淇，董事长。被告深圳市华城通建筑工程有限公司驻马店分公司。住所地驻马店乐山路北段。负责人谭翔，总经理。委托代理人单中强，河南北纬律师事务所律师。原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司（以下简称置地混凝土公司）与被告深圳市华诚通建筑工程有限公司（以下简称华诚通公司）、深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司（以下简称华诚通分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告置地混凝土公司的委托代理人张其朋、被告华诚通分公司的委托代理人单中强到庭参加诉讼。被告华诚通公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告置地混凝土公司诉称，2015年10月8日，原告与被告华诚通分公司签订《预拌混凝土买卖合同》，合同签订后，原告依约向被告华诚通分公司供应商品混凝土6848.62立方米，合款2047487.15元，被告已付70万元，现下欠1347487.15元，经原告多次追要拖延不付，为此诉至法院。请求依法判令：二被告支付原告拖欠商砼款1347487.15元、违约金20万元（1347487.15×2‰×230天）。庭审中原告变更诉讼请求：二被告支付原告拖欠商砼款1347487.15元、违约金30000元。被告华诚通公司未出庭，亦未答辩。被告华诚通分公司辩称，对欠款事实及金额无异议。但调价通知单及对账单中均由案外人刘喜旺签字确认，刘喜旺为工程实际施工人，也是混凝土的实际购买方，按照谁购买谁出资原则，不应由华诚通公司及华诚通分公司承担责任。且深圳市华诚通建筑工程有限公司以驻马店分公司的名义与实际施工人刘喜旺签订有建设工程内部承包合同补充协议，该协议第三条约定实际施工人在施工当中的一切债务及其他事务自行承担。经审理查明，2015年10月8日，原告置地混凝土公司（卖方、乙方）与被告华诚通分公司签订《预拌混凝土买卖合同》。合同书文本含合同书封面和买卖合同文本，合同书封面显示工程名称：驻马店新区商业广场A-7#楼，买方：（甲方）深圳市华城通建筑工程有限公司，卖方：（乙方）驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司；买卖合同文本抬头处显示买方（甲方）为深圳市华城通建筑工程有限公司，卖方（乙方）为驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司；合同约定：工程名称：驻马店新区商业广场A-7#楼、施工单位：深圳市华诚通建筑工程有限公司、工程地点：纬二路中段；双方商定各品种商砼的价格：C15:215元/m3、C20：225元/m3、C25：235元/m3、C30：245元/m3、C35：260元/m3、C40：275元/m3、C45:295元/m3、C50:315元/m3、C55:335元/m3、C60:355元/m3；外加剂P6、P8每立方分别另加费：15元、25元；加早强剂每立方加20元；防冻剂每立方加10元；细石混凝土每立方加20元；使用汽车天泵时每立方加15元；使用48米汽车天泵一次浇筑混凝土方量不足100?，泵送费按100?计算（1500元）；使用56米汽车天泵一次浇筑混凝土方量不足160?，泵送费按160?计算(2400元)。二十层以下使用柴油机泵每立方加15元；二十一层至二十五层使用柴油机泵每立方加20元；二十六层至三十层使用柴油机泵每立方加25元；三十一层及以上使用柴油机泵每立方加30元；付款方式：以每栋楼为单位，工程±0.000以下混凝土浇筑结束为付款节点，甲方须在7日内付至累计混凝土款的50%；工程主体第十层混凝土浇筑结束为付款节点，甲方须在7日内付至累计混凝土款的80%；工程主体第二十层混凝土浇筑结束为付款节点，甲方须在7日内付至累计混凝土款的80%；工程主体（第二十六层）混凝土全部浇筑结束30日内一次性付清所有混凝土款；如停工超过一个月，甲方需结清所有混凝土款；如果甲方不按合同约定的时间支付货款，乙方可停止供应混凝土，其拖欠部分每逾期一日支付总欠款2‰的违约金等条款。买卖合同文本落款处显示买方（签章）：深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司印章，委托代理人处有刘喜旺的签字；合同卖方（签章）处显示为驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司合同专用章，委托代理人处显示为王永波、吴利霞，现场联系人为胡长智。合同签订后，原告依约向合同约定工程地点驻马店市纬二路中段供应商砼。商砼供应期间，原告置地混凝土公司于2015年11月2日向被告华诚通分公司出具调价通知单一份，调价通知单下方为回执单，回执单落款处显示授权人或委托人签字为刘喜旺，单位或个人盖章处为空白；原告置地混凝土公司于2016年8月10日向被告华诚通分公司出具调价通知单一份，调价通知单落款甲方处有刘喜旺签字。合同履行中，①2015年11月26日，双方对账，该对账单中显示2015年10月7日至2015年11月20日，原告向该工地供应商砼强度为C15（天泵2451）、C20细石（天泵2451）、C35P6（天泵2451）、C35P6（天泵1121）、C25（非）、C50P6（非）、C40P6（非）的混凝土3399.06立方米，金额为1010639.85元。对账单下方刘喜旺签字确认：“方量已核实准确，已核实。刘喜旺、2015年11月26号”；②2016年4月30日，双方对账，对账单中显示2015年12月2日至2016年1月30日，原告向合同约定工程地点供应商砼强度为C50防冻（非）、C40防冻（非）、C30防冻（泵9632）、C30防冻（非）、C40防冻（柴油泵）、C45防冻（柴油泵）、C45防冻（非）的混凝土2553.38m3，金额775943.7元。对账单下方有肖彦签字确认“肖彦，已核实，2016年4月30日”及刘喜旺签字确认“刘喜旺，2016年5月9号”；③2016年7月20日，双方对账，对账单中显示2016年5月16日至2016年7月10日，原告向合同约定工程地点供应商砼强度为C45（非）、C30（非）、C40（非）、C40（柴油泵）的混凝土896.18m3，金额260903.6元。对账单下方有肖广签字确认“已核对，肖广，2016.7.12”及刘喜旺签字确认“已核：刘喜旺，2016年7月20号”。以上三张对账单中显示原告共向被告供应商砼价值2047487.15元（1010639.85元+775943.7元+260903.6元=2047487.15元）。诉讼中，原告自认被告华诚通分公司已支付商砼款700000元，扣除后，被告尚欠商砼款1347487.15元（2047487.15元-700000元=1347487.15元）。原告多次催要无果后，以诉请理由起诉来院，酿成纠纷。另查明，深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司营业执照显示“负责人：谭翔”。另查明，被告华诚通分公司于2016年7月10日停工并要求原告停止供货，原告亦于2016年7月10日停止对原告供货。诉讼中，被告华诚通分公司抗辩主张深圳市华诚通建筑工程有限公司以驻马店分公司的名义与实际施工人刘喜旺签订有建设工程内部承包合同补充协议，该协议第三条约定实际施工人在施工当中的一切债务及其他事务自行承担。被告华诚通分公司据此辩称刘喜旺为工程实际施工人，也是混凝土的实际购买方，该商砼款应由刘喜旺承担，但未提交相关证据加以证明。原告质证称买卖合同签订双方为深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司与驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司，刘喜旺在调价通知单及对账单上签字是其行使委托代理人的身份，故被告华诚通分公司应承担责任。上述事实，有原告提供的合同、对账单、调价通知，被告华诚通分公司提供的营业执照及原、被告陈述在卷，经当庭质证，据以认定。本院认为，2015年10月8日，原告置地混凝土公司与被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司签订《预拌混凝土买卖合同》。合同落款处买方显示为深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司，卖方处显示为驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司，故被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司是买卖合同的相对人，买卖合同发生在原告置地混凝土公司与被告华诚通分公司之间。该合同意思表示真实，内容未违反法律强制性规定，为有效合同。根据有关法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，合同约定有“如停工超过一个月，甲方需结清所有混凝土款”，合同履行中，被告华诚通分公司于2016年7月10日停工并要求原告停止供货，原告亦于2016年7月10日停止向被告供货，依据上述合同约定被告华诚通分公司应于2016年8月10日前足额支付商砼款，其未足额支付，构成违约，故原告请求被告华诚通分公司支付拖欠商砼款1347487.15元，于法有据，本院予以支持。关于原告请求被告支付逾期违约金20万元，原告于庭审中自愿减少并按30000元的数额请求，本院予以支持。根据相关法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司营业执照显示为“负责人：谭翔”，故华诚通分公司对上诉欠款及违约金承担责任，分公司资产不足以清偿的，由总公司承担。被告华诚通分公司抗辩主张该款应由实际施工人刘喜旺承担，但刘喜旺不是合同相对人，故对被告华诚通分公司的该主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司在本判决生效后十日内向原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司支付商砼款1347487.15元。二、限被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司在本判决生效后十日内向原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司支付违约金30000元。三、如被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司资产不足以清偿，由被告深圳市华诚通建筑工程有限公司承担。如果未在判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18727元，减半收取9363.5元，由被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  贾红二〇一七年七月十日书记员  王鹏