大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0211民初12268号原告：苏畅。被告：大连连德船舶涂装工程有限公司。委托诉讼代理人：张玥，系该公司后勤人员。委托诉讼代理人：范小伟，系辽宁济生源律师事务所律师。原告苏畅与被告大连连德船舶涂装工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月28日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告苏畅、大连连德船舶涂装工程有限公司的委托诉讼代理人张玥、范小伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告苏畅诉称，2016年3月8日至今，原被告双方签订了劳动合同，原告从事打磨工，约定月工资4,800元。工作中原告尽职尽责，节假日加班加点不休息，被告未支付加班费。原告因工受伤，认定为工伤，被告未支付工伤费用。被告拖欠原告工资，未给原告缴纳保险，被告公司老板还找人殴打原告，造成原告肋骨骨折、鼻骨骨折、脑震荡。因此，被告应赔偿原告所有损失。原告诉至法院，请求判令：1、解除劳动合同；2、被告返还原告押金4,800元；3、被告支付延时加班工资1,060元、休息日加班工资11,360元、法定节假日加班工资960元及25%经济补偿金共计16,725元；4、被告补交五险14,000元；5、被告支付解除劳动合同经济补偿金4,800元；6、被告补偿停工留薪期工资差额22,470元（130元/天×35天+160元/天×112天）。被告大连连德船舶涂装工程有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。理由如下：1、关于解除劳动合同。因原告在10月22日当天夜里醉酒后在工厂内闹事、打架，违反了公司的规章制度，被告于2016年10月24日向原告发出解除劳动合同通知，因此，双方的劳动合同关系已经于发出解除通知时解除。2、关于押金。被告不存在收取原告押金的情形，不存在返还问题。3、关于加班费及经济补偿金。被告已将原告提供劳动期间的所有工资，包括加班费，全部支付给了原告，不存在欠付事宜。关于原告主张25%经济补偿金，与法无据。4、关于补交劳动保险。被告已经依法为原告缴纳了医疗及工伤保险，原告没有自行缴纳保险的损失存在，因此不存在社会保险补交或补偿的问题。5、关于解除劳动合同经济补偿金。因双方劳动合同的解除是由于原告醉酒后打架闹事，严重违反公司规章制度所致，因此不存在给付经济补偿金的情形。6、关于工伤误工费。原告工伤期间，被告已经向原告支付了工伤期间所有的工资。工伤认定后，被告是主动向劳动能力鉴定部门提出鉴定申请，但因原告没有配合提供身份证原件，所以工伤等级鉴定并没有做出，因此原告要求工伤项下的所有补偿是没有依据的。经审理查明，原告于2016年3月10日到被告处工作，担任打磨工。双方签订书面劳动合同，期限自2016年3月10日至2017年3月9日，工资标准为1,500元/月，实行综合计算工时工作制。2016年6月15日原告在从事打磨抛光作业过程中，钢丝崩出刺入原告左肘关节，造成左肘及左尺骨处受伤。受伤后，经医院门诊治疗，原告休息15天。2016年8月22日经大连市甘井子区人力资源和社会保障局认定，原告所受事故伤害被认定为工伤。2016年8月6日原告再次在进行打磨作业过程中，右手被打磨机内的砂轮片割伤。受伤后，经医院门诊治疗，原告休息20天。2016年9月19日原告再次被认定为工伤。原告两次受伤均未做劳动能力鉴定。另，原告自认其两次受伤休息期间被告按照每日30元的标准支付工资。2016年9月20日起，原告再未上班。其向法庭提供了2016年9月21日至12月28日期间大连医科大学附属第一医院出具的疾病诊断书休治证明。2016年10月22日晚原告及另案原告岳振彬酒后在厂区宿舍旁超市内，因索要苏畅的工伤补偿事宜与被告单位法定代表人发生冲突，后原告及另案原告岳振彬被人打伤。原告于2016年10月23日凌晨入大连辽渔医院住院5天，于2016年10月28日出院。2017年1月20日大连市公安局甘井子分局对原告被故意伤害案进行了立案侦查。2016年10月24日被告作出《解除劳动合同通知》，以2016年10月22日原告及另案原告岳振彬醉酒后在工厂内闹事、打架，影响极其恶劣，严重违反公司规章制度为由，决定解除与二人的劳动合同关系。要求二人七日内到公司办理劳动合同解除手续。原告否认收到该通知，并称事实上不是被告开除了原告，而是原告被打伤后认为“自己不能干了”而提出了解除劳动合同，提出解除劳动合同的时间为2016年11月中旬，但被告一直不给其出具解除劳动合同的手续。2016年3月至2016年9月，被告向原告实付工资情况如下：2016年3月、4月工资6,857元、2016年5月工资2,898元、2016年6月、7月工资4,699元、2016年8月份2,280元、2016年9月份2,859元。2016年3月至2017年2月，被告给原告缴纳了医疗和工伤保险。2016年5月1日至9月30日，排除被告已经安排原告串休的情况，原告存在延时加班43小时、休息日加班22.625天，法定节假日加班2天。2016年12月27日，原告及另案原告岳振彬作为申请人，以本案被告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出甘劳人仲不字（2016）第532-533号不予受理申请决定书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁委员会受理范围为由，决定不予受理。原告不服，向本院提起本案诉讼，提出诉称中所列诉讼请求。本院所确认的上述事实有仲裁申请书、不予受理申请决定书、招商银行工资账户明细、工伤认定决定书、疾病诊断书及诊疗记录、住院病案、劳动合同书、个人缴费明细单、银行工资支付凭条、考勤表、当事人陈述及庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，关于原告要求解除劳动合同的诉讼请求。庭审中，原告自述其于2016年10月22日晚被打伤住院后再未上班，出院后曾多次向被告提出解除劳动合同；被告称其已于2016年10月24日以原告严重违反公司规章制度为由，解除了与原告的劳动合同。因此，本院认为，原、被告双方的劳动合同事实上已经解除，只是没有履行解除劳动合同的手续而已。故原告该项诉讼请求没有事实基础，本院不予支持。关于原告要求被告返还押金的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，原告未能提供任何证据证明被告收取了押金4,800元，故本院对其该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付加班费的诉讼请求。关于此节，双方争议的焦点问题是原告的工资标准问题。原告主张其工资标准为160元/天，每月工作30天，月工资4,800元/月；被告主张原告基本工资为1,500元/月，保险补偿款800元/月，加班工资20元/时，劳动者每月工作超过22天，公司另支付70元/天。本院认为，原告的工资标准应为160元/天。理由如下：第一，虽然原、被告所签订的劳动合同中明确约定原告的工资为1,500元/月，但此工资标准低于大连市最低工资标准。被告提出每月工资中还包含保险补偿款800元，但其未能提供任何证据予以证明，且经庭审查明，被告已经为原告缴纳了医疗和工伤两险，再行支付保险补偿款不符合逻辑。第二，经庭审查明，原告从事的是抛光打磨工作，根据2016年度大连市分工种企业工资价位表显示，“抛磨光工”的年平均工资为45,194元，故原告主张其日工资为160元/天比较符合该行业的实际工资标准，被告主张的1,500元/月明显脱离打磨工种的工资标准。另外，被告庭审中也自认“劳动者每天工作8小时，超过8小时工作时间的，公司支付加班工资每小时20元”，此延时加班工资标准恰恰与原告主张的160元/天的标准相呼应。由此，综合原告所从事的工种、原、被告双方劳动合同的履行方式等情况，本院认定，原、被告之间实行的是日工资160元/天、按日结算工资的综合工时制度。也就是说，双方约定的日工资160元/天已经包含了休息日的工资，即原告休息日加班，被告亦是按160元/天支付工资。关于加班工资的具体数额。经庭审查明，2016年5月1日至9月30日，排除被告已经安排原告串休的情况，原告存在延时加班43小时、休息日加班22.625天，法定节假日加班2天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位应当依法支付劳动者延长工时的工资报酬。延时加班工资：被告应向原告支付延时加班工资1,290元（160元/天÷8小时×43小时×150%），但由于原告诉讼请求中延时加班工资仅主张了1,060元，故本院对此予以照准。休息日加班工资：由于被告已经按照双方约定的标准支付了休息日正常工作的一倍工资，故被告尚需向原告支付休息日加班工资3,620元（160元/天×22.625天×100%）。法定节假日加班工资：被告应向原告支付法定节假日加班工资960元（160元/天×2天×300%）。上述加班工资共计5,640元。关于原告主张的2016年3月、4月的加班工资。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告未能提供其存在基本加班事实的证据，故本院对其该部分诉讼请求不予支持。关于被告辩称其已经按月支付了原告加班费的观点。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，被告应当承担证明自己已经向原告支付加班费的举证责任，庭审中被告未能提供工资条或工资构成的证据材料，故本院对被告此项抗辩意见不予采纳。关于25%的经济补偿金。依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”之规定，被告应向原告支付经济补偿金1,410元（5,640元×25%）。关于原告要求被告补交五险的诉讼请求。经庭审查明，被告已依法为原告缴纳了2016年3月至2017年2月期间的医疗保险和工伤保险。现原告诉请的是要求被告补缴养老保险、失业保险，因劳动者与用人单位因上述原因产生的纠纷不属于劳动争议案件的受案范围，故本院不予处理。关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。关于此节，焦点问题应是双方劳动合同解除的原因的认定。经庭审查明，2016年10月22日晚，原告酒后因索要工伤保险待遇补偿款与被告单位法定代表人产生争执，发生扭打，致原告被打伤。被告于10月24日以原告“醉酒后在工厂内闹事、打架，影响极其恶劣，严重违反公司规章制度”为由，解除了与原告的劳动合同关系。原告否认收到过被告出具的《解除劳动合同通知》，并称事实上不是被告开除了原告，而是原告被打伤后认为“自己不能干了”提出了解除劳动合同，但被告一直不给其出具解除劳动合同的手续。本院认为，原、被告解除劳动合同的原因应为“协商一致解除”。理由如下：第一，被告于10月24日出具《解除劳动合同通知》，意与原告解除劳动合同关系。该通知虽未有效地向原告进行送达，但是被告解除劳动合同的意思表示是真实的，且解除劳动合同的行为已经作出；第二，原告庭审中自述其未收到过被告出具的《解除劳动合同通知》，其称事实上不是被告开除了原告，而是原告被打伤后认为“自己不能干了”而提出了解除劳动合同。由此可见，10月22日晚被打伤的事件发生后，原告要求与被告解除劳动合同的意思表示也是真实的，且其事后已经向被告提出过要求解除劳动合同；第三，庭审中，原告自述其出院后去找被告结工资，被告不结，原告遂找到劳动局、劳动监察大队，2016年11月中旬的时候跟被告提出解除劳动合同。由此可见，被告提出解除劳动合同的时间为2016年10月24日，原告提出解除劳动合同的时间为2016年11月中旬。综上，本院认为，原、被告解除劳动合同的经过符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的协商一致解除劳动合同的情形。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被告自2016年3月10日起在被告处工作至2016年11月中旬，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金3,480元（160元/天×21.75天×1个月）。关于原告要求被告补偿停工留薪期工资差额的诉讼请求。经庭审查明，原告分别于2016年6月15日、2016年8月6日两次受伤，均被认定为工伤。原告第一次受伤，休息15天（2016年6月16日至6月30日）后，自2016年7月1日起正常上班。故，本院认定，原告第一次工伤的停工留薪期为15天。原告第二次受伤，休息20天（2016年8月7日至8月26日），自2016年8月27日起正常上班，直至2016年9月19日。2016年9月21日起，原告定期到大连医科大学附属第一医院门诊诊疗，医院出具《疾病诊断书》4张，休息期间自2016年9月21日至12月28日。根据原告提供的《工伤认定决定书》（甘人社工伤认字第04160971号）记载，原告第二次受伤的诊断结论为“右示指伸肌腱断裂；右示指皮裂伤”，结合《工伤职工停工留薪期目录》显示，“掌指和指间关节处的手指韧带创伤性破裂”的停工留薪期为3个月，故，本院认定，原告第二次工伤的停工留薪期应为3个月。依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，被告应支付原告停工留薪期工资。庭审中原告自认被告在原告两次受伤后休息的35天中，每天向其支付了工资30元，被告对此虽不予认可，辩称其已经全额支付了原告停工留薪期工资，但被告并未提供此期间原告的工资表或者说原告每月工资的计算明细，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，被告应承担举证不能的不利后果。据此，本院认为，被告应向原告支付停工留薪期工资差额15,750元（130元/天×35天+160元/天×70天）。原告主张其停工留薪期应计算至2016年12月28日，缺乏事实根据及法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告大连连德船舶涂装工程有限公司向原告苏畅支付延时加班工资1,060元、休息日加班工资3,620元、法定节假日加班工资960元及拖欠加班工资的25%的经济补偿金1,410元，合计7,050元。二、被告大连连德船舶涂装工程有限公司向原告苏畅支付解除劳动合同经济补偿金3,480元。三、被告大连连德船舶涂装工程有限公司向原告苏畅支付停工留薪期工资差额15,750元。上述第一、二、三项，共计26,280元，被告须于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告，逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告苏畅的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元（原告已预付），由被告大连连德船舶涂装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  陈袁媛人民陪审员  李 伟人民陪审员  秦晓梅二〇一七年七月十七日书 记 员  关 晶本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。