石家庄市栾城区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0111民初839号原告：河北广益元医药有限公司，地址石家庄市栾城区东尹路69号。法定代表人：张增慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘文章，河北三和时代律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楚云，河北三和时代律师事务所律师。被告：成都倍特药业有限公司，地址成都高新区高朋大道15号。法定代表人：苏忠海，该公司总经理。委托诉讼代理人：李刚，该公司职工。委托诉讼代理人：程旭东，河北冀华律师事务所律师。原告河北广益元医药有限公司（以下简称广益元）与被告成都倍特药业有限公司（以下简称成都倍特）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广益元的委托诉讼代理人刘文章、李楚云、被告成都倍特的委托诉讼代理人李刚、程旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广益元向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的1604840号、1604621号销售合同；2、判令被告返还原告货款100万元，并支付违约损失26.4万元；3、诉讼费、差旅费、律师费由被告负担。事实和理由：2016年底，原、被告双方签订了三份销售合同，总货款122.8万元，约定了交付的产品名称、数量、价格，同时还约定：“九、结算方式及期限：1、通过转账／电汇／票汇方式结算清算，款汇至供方合同专用账户，不得以现金支付”。合同签订后，原告于2016年10月11日向被告支付承兑汇票20万元，2016年11月1日电汇2.8万元，2016年11月17日支付承兑汇票50万元，2016年12月30日支付承兑汇票50万元，所有汇票均有被告工作人员孟庆文取走，原告已支付货款122.8万元。被告于2016年11月1日向原告发货3件，价值17.4万元；2016年11月7日发货1件，价值8100元；2016年12月21日发货2件，价值1.89万元；2016年12月30日发货2件，价值2.7万元；共计向原告支付了价值22.8万元的货物。剩余价值100万元货物，被告至今未发货，造成原告商机流失，给原告造成了极大损失，已构成根本违约，为维护原告合法权益，故诉至法院，望判如所请。成都倍特辩称，对原、被告签订的1604841号合同无异议，该合同已履行完毕。但从未见过1604840号、1604621号销售合同，两份合同是原告利用空白合同单方填写，其中一份是原告为了转嫁借款风险而伪造的；被告从未收到票号为30530053／25119833、10500053／23307601的银行承兑汇票，如发生实际损失应由原告自行承担，应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年底，原、被告双方签订了三份销售合同，合同号分别为1604841、1604840、1604621。1604841号合同金额为228000元；1604840号合同金额为507300元；1604621号合同金额为405000元；总货款114.03万元。约定了交付的产品名称、数量、价格，同时还约定：“九、结算方式及期限：1、通过转账／电汇／票汇方式结算清算，款汇至供方合同专用账户，不得以现金支付；十、违约责任：因合同产生的诉讼费、差旅费、律师费等损失由违约方承担”。合同签订后，原告于2016年10月11日向被告支付承兑汇票20万元，2016年11月1日电汇2.8万元。被告于2016年11月1日向原告发货3件，价值17.4万元；2016年11月7日发货1件，价值8100元；2016年12月21日发货2件，价值1.89万元；2016年12月30日发货2件，价值2.7万元；共计向原告支付了价值22.8万元的货物。原、被告对1604841号合同已履行完毕，均无异议，本院予以认定。原告于2016年11月17日支付承兑汇票50万元，票号为10500053-23307601；2016年12月30日支付承兑汇票50万元，票号为30500053-25119833，所有汇票均有被告工作人员孟庆文取走，有原告提交的孟庆文取票条予以佐证；原告实际支付货款122.8万元。被告对1604840、1604621号合同的真实性无异议，但认为，孟庆文不是该公司的员工，孟庆文与原告签订22.8万元的合同时，为了以后与原告合作方便将印有我司印章的空白合同直接留给了原告，两份合同是原告利用空白合同单方填写，从未见过这两份合同。关于两张承兑汇票，原告认为，被告的业务员已取走，原告履行了付款义务，被告未履行发货义务，应承担责任。被告称，从未收到原告票号为10500053-23307601、30530053-25119833的银行承兑汇票，其中票号为10500053-23307601银行承兑汇票50万元，其付款方式不符合合同约定，我司从未收到相关款项；对票号为30500053-25119833的银行承兑汇票不认可，系孟庆文与原告之间私人借款相配合而伪造的，该汇票记载收款人是上海锦帝九州药业有限公司，未向我司背书，原告根本没有履行实际的付款义务，相关的合同责任应由原告自行承担。被告为证明自己的主张，提交孟庆文所写的情况说明及孟庆文于2017年4月15日向原告经理转账30万元的转账回单，原告对收到30万元予以认可，对其他情况因孟庆文未出庭，不予认可。本院根据被告的申请，调查了票号为10500053-23307601银行承兑汇票的背书情况，该银行承兑汇票出票人为中国化学工程第十一建设有限公司，收款人开封中环工程检测科技有限公司，付款行中国建设银行股份有限公司开封分行寺后街支行，背书情况连续，依次是开封中环工程检测科技有限公司、四川坤虹建筑劳务有限责任公司、河北广益元医药有限公司、成都倍特药业有限公司、石家庄高新区国林摩托车销售商行等。原、被告对背书情况均无异议，但被告对其司向石家庄高新区国林摩托车销售商行进行背书转让，所加盖的印章与该公司在银行所预留的印鉴不符。对票号为30500053-25119833的银行承兑汇票，被告称没有收到。原告提交了孟庆文的取票条及上海锦帝九州药业有限公司证明予以佐证。原告提交的录音光盘及书面整理材枓，用于证明被告对其业务员孟庆文收到120万元的银行承兑汇票明知，被告一直未发货，原告要求退还货款的事实；被告对录音材料整理发表意见：材料中所载明的刘丹不是我司的财务人员，其次在材抖整理中姓刘的，明确说明向孟庆文了解其中50万元是张军会的私人借款。另外的50万元双方均在协调.在积极解决中；张军会在通话中强凋2张银行承兑汇票都是背书到我司，与原告在证据目录中的自认是矛盾的，在该录音中原告一直索要50万元，显然原告己经主张解除了过去的合同。原告提交被告出具的关于广益元挂失承兑汇票及报案的建议函，用于证明被告表示不会履行与原告签订的销售合同，并建议原告刑亊报案；被告对该证据认可，但不认可原告的证明目的。关于原告请求被告赔偿损失提交证据如下：1、河北冀北医药物流有限公司随货同行单2张、增值税专用发票1张及劳务清单1张、河北信德医药有限公司随货同行单2张及发票1张；宁夏圣慈医药有限公司随货同行单一式4联以及发票1张。用于证明由于被告未履行发货义务，原告通过其他制药公司高价购进相关药品，其中维生素B6注射液差价为1.6元／盒，损失为1.6元／盒×90000盒=144000元；西咪替丁注射液差价为1.3元／盒，损失为1.3元／盒×3000盒=3900元；盐酸川穹嗪注射液差价为0.33元／盒，损失为0.33元／盒×15000盒=4950元；维生素K1注射液，由于被告没有供货，导致原告销售受阻，差价为25元／盒，可得利益损失为25元／盒×3000盒=75000元；以上损失共计227850元。被告对以上证据不予认可。2、原告提交的委托代理合同、河北省律师收费指导意见，用于证明律师费的损夫。被告对以上证据不予认可。原告未提交差旅费证据。本院认为，一、关于原、被告双方签订的三份销售合同，孟庆文的行为是否构成表见代理。原告与孟庆文签订了1604841号合同，双方均加盖单位印章，原告履行了付款义务，被告履行了发货义务，该合同已履行完毕，应认定合法有效。关于同期签订的1604840、1604621号合同，原告是在善意、无过错的情况下签订的，双方均加盖单位印章，原告有理由相信孟庆文有代理权，故将两张承兑汇票交付孟庆文，孟庆文的行为符合表见代理的构成要件，属于表见代理，该代理行为有效，应认定该两份合同合法有效，被告应对孟庆文的行为承担责任。被告未按合同约定履行义务，实属违约，对原告造成损失的，应予赔偿。关于孟庆文在背书中是否违法，是被告与其之间的内部关系，与原告无关，如孟庆文涉嫌犯罪，被告可向有关部门报案。被告认为1604840、1604621号两份合同是原告利用空白合同单方填写，本院对其抗辩意见不予采信。二、关于合同是否应予解除。被告称未见过1604840、1604621号两份合同，依据被告向原告出具的建议函，足以认定由于被告迟延履行债务的行为致使原告不能实现合同目的，合同应予解除，对原告解除合同的请求，本院予以支持。三、关于票号为10500053-23307601、30530053-25119833的银行承兑汇票，是否可以认定向被告合法交付。票号为10500053-23307601的银行承兑汇票，该汇票已由原告背书给被告，且由孟庆文取走，应认定向被告合法交付。票号为30530053-25119833的银行承兑汇票，该汇票虽未背书，但已交付孟庆文，依据《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》的有关规定，原、被告之间具有买卖合同关系，原告将未背书的汇票交付后，即授权被告行使票据权利，视为合法交付。本院对被告认为自己未收到汇票，是孟庆文与原告私人之间的借贷纠纷及对原告造成的损失应由原告自行承担的抗辩意见，不予采信。合同解除后，被告应予返还原告货款100万元，因孟庆文于2017年4月15日付给原告30万元，故被告还应返还原告货款70万元。四、关于原告损失。由于被告不履行合同义务，给原告造成损失的，损失赔偿额应当相当于因被告违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。依据1604840、1604621号两份合同及原告提交的河北冀北医药物流有限公司随货同行单2张、增值税专用发票1张及劳务清单1张、河北信德医药有限公司随货同行单2张及发票1张；宁夏圣慈医药有限公司随货同行单一式4联以及发票1张相关证据，由于被告未履行合同，原告通过其他制药公司高价购进相关药品，损失共计227850元，应予认定，被告应予赔偿。关于原告请求被告赔偿律师费，虽然双方签订的销售合同约定违约方承担此项费用，但原告提交的委托代理合同约定为风险代理，律师费为本案执行回款的10%，现执行回款的金额无法确定，故本院对其请求不予支持。关于差旅费，因原告未提交证据，本院对其请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第九十八条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国票据法》第三十一条、《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第四十九条规定，判决如下：一、解除原告河北广益元医药有限公司与被告成都倍特药业有限公司签订的1604840、1604621号两份销售合同；二、被告成都倍特药业有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内返还原告河北广益元医药有限公司货款70万元并赔偿损失227850元；共计927850元；三、驳回原告河北广益元医药有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16181元，保全申请费5000元，保费3793.5元，共计24974.5元，由原告河北广益元医药有限公司负担4974.5元，被告成都倍特药业有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。（请于上诉期满之日起七日内预交上诉费16181元，收款人：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47；开户银行：河北银行华兴支行，逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  刘吉林人民陪审员  程晓琳人民陪审员  马润泽二〇一七年七月二十八日书 记 员  范媛媛