福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0123民初1388号 原告：冷祖孝，男，1961年8月7日出生，汉族，住贵州省凤冈县。 委托诉讼代理人：姚旭阳，福建凯峰律师事务所专职律师。 被告：肖仕清，男，1969年10月19日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：林灿业，福建文园律师事务所专职律师。 被告：黄建铿，男，1981年8月4日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：林琰、高中山，福建海山律师事务所专职律师。 原告冷祖孝与被告肖仕清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，根据肖仕清申请依法追加黄建铿为本案共同被告，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人姚旭阳、被告肖仕清委托诉讼代理人林灿业、被告黄建铿委托诉讼代理人林琰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冷祖孝向本院提出诉讼请求:判令肖仕清尚应赔偿冷祖孝医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失计191,808.64元。诉讼过程中，冷祖孝变更伤残赔偿金适用标准的诉讼请求为：伤残赔偿金按2017年农村居民人均可支配收入14,999.2元/年的标准计算。事实与理由：2014年12月间，冷祖孝经黄建铿介绍，于2015年1月12日在肖仕清承包的罗源县霍口乡山垄湾村幸福院工程从事油漆和墙面粉刷工作。约定：包工村道外墙粉刷二遍，每平方米5元，线条每米4元；做点工工资为350元/天。2015年7月11日，冷祖孝在山垄湾村老年活动中心外墙粉刷工作中从脚手架上摔下。事故发生后，冷祖孝当即被送往罗源县医院治疗，诊断为：1.左股骨颈骨折；2.右趾骨上下支骨折。2015年10月23日，冷祖孝委托福建正信司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残；后续治疗费需8000元。2015年12月24日和2016年1月5日，罗源县人力资源和社会保障局劳动保障监察大队就冷祖孝受伤事件进行调查，查明肖仕清并不具备承包罗源县霍口乡山垄湾村幸福院工程的资质，肖仕清雇佣冷祖孝属非法用工。期间，肖仕清已给付医疗费46,100元，尚应支付赔偿款196,633.44元。 肖仕清辩称，1、肖仕清虽是山垄湾村幸福院工程的发包人，但冷祖孝并非肖仕清雇佣，其雇主是黄建铿，理应由黄建铿承担40%的赔偿责任；2、肖仕清作为发包人在本案中的过错仅是选用承包人黄建铿不当，仅占30%的责任；3、冷祖孝对本案受伤自身负有过错，也应承担30%的责任；4、对冷祖孝主张的赔偿项目与标准辩解意见如下：1、医疗费，没有异议；2、护理费，应按120元/天的标准计算，冷祖孝出院后不存在继续护理的必要，其主张出院后护理费没有事实和法律依据；3、营养费，应按实际住院天数计算，标准应为30元/天，即1770元（30元/天×59天）；4、住院伙食补助费，应按冷祖孝一个人计算，标准应为30元/天，即1770元（30元/天×59天）；5、误工费，对主张的误工天数没有异议，但冷祖孝未能提供证据证明其工资为350元/天，冷祖孝是农村户口，应按农、林、牧、渔业标准120元/天计算；6、残疾赔偿金，冷祖孝主张变更按2017年农村居民人均可支配收入14,999.2元/年的标准尚未公布，同意按13,793元/年的现有标准计算，赔偿年限应按重新鉴定后的十级伤残标准；7、住宿费，冷祖孝住院前期20天病情严重，同意给予20天的住宿费2000元；8、交通费，同意给付800元；9、鉴定费，冷祖孝自行委托的鉴定与法院委托的重新鉴定的伤残等级结论不一致，该鉴定费用应由冷祖孝自行承担，肖仕清支付的重新鉴定费用也不要求冷祖孝承担；10、精神损害抚慰金，同意按十级伤残标准给付5000元；11、后续治疗费，应待实际发生后再另行主张。期间，肖仕清已三次垫付计56,100元，其中事故发生后给付39000元；另外二次分别给付7100元、1万元。 黄建铿辩称，对冷祖孝主张的事实部分没有异议，对主张的赔偿项目和标准由法院依法判决。冷祖孝前二次是通过黄建铿介绍到肖仕清承包的福湖村、霍口村工程施工，最后一次山垄湾村幸福院工程是冷祖孝与肖仕清自行联系的。三个工程黄建铿都没有参与，仅是中间介绍人。 本院经审理认定以下事实：2015年1月12日始，冷祖孝等六人经黄建铿（西兰人）介绍，受雇到肖仕清承包的罗源县霍口乡湖福村（美丽乡村建设）和霍口村部分房屋从事外墙粉刷工作。同年7月1日，冷祖孝等人继续受雇在肖仕清承包的霍口乡山垄湾村幸福院工程从事墙面粉刷工作双方对施工内容、工资结算等作出口头约定，但未签订书面劳动合同。2015年7月11日下午，冷祖孝因要粉刷外墙屋檐三角形位置（该处离地3米多），便自行搭建一个1.9米左右高的脚手架（该脚手架由肖仕清提供），随后将木梯放置在脚手架上，木梯用包装袋固定在烟囱的铁质转角钢，之后，冷祖孝一手扶着木梯，一手把装有腻子粉的铁桶放在屋檐瓦片上，随后铁桶从檐面上滑落，冷祖孝用手顶铁桶，因包装袋撕断，脚手架倒下，其连人带梯摔下。冷祖孝随即被送往罗源县医院救治，住院治疗59天，至同年9月8日出院，诊断为：1.左股骨颈骨折；2.右趾骨上下支骨折，并于同年7月12日在腰硬联合麻醉下行左股骨颈骨折切开复位中空钉钢板内固定术，出院医嘱：休息，双下肢行功能锻炼，术后4、7、10、15个月时复查X片，术后1年半视左股骨颈愈合情况取出内固定物，门诊随访。出院后，冷祖孝又先后到罗源县医院门诊、南京军区凤冈县人民医院门诊检查治疗，前后花费住院与门诊医疗费计41586.64元。冷祖孝住院期间，其家属赶来陪护而花费住宿费计4000元。2015年11月6日，福建正信司法鉴所根据冷祖孝委托作出《司法鉴定意见书》，鉴定冷祖孝的伤残程度为九级伤残；后续取内固定治疗费用约需8000元，冷祖孝支付鉴定费1200元。2016年7月21日，肖仕清向本院提出申请对冷祖孝伤残等级进行重新鉴定，2017年1月6日，福建南方司法鉴定中心根据本院委托作出《司法鉴定意见书》，评定冷祖孝的伤残等级为十级伤残，该鉴定费960元由肖仕清垫付。肖仕清已给付冷祖孝赔偿款计46100元。冷祖孝户籍为农村户口，2017年度福建省农村居民人均可支配收入14999元/年；2016年度福建省农、林、牧、渔业平均工资45,764元/年。 本院认为，提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。冷祖孝为肖仕清承包的霍口乡山垄湾村幸福院工程工程提供外墙粉刷服务，肖仕清按约向冷祖孝支付劳动报酬，双方之间形成了劳务关系。肖仕清提出“冷祖孝实际是与黄建铿建立劳务关系，其仅是该工程的发包人，实际承包人为黄建铿”等辩解意见，因未能提供转包合同等相关证据证明，且肖仕清在罗源县劳动保障监察大队所作的询问笔录，亦承认与冷祖孝等人约定具体施工内容、劳动报酬结算等，黄建铿对其辩解意见不予认可，故不予采纳。肖仕清作为接受劳务者，在承包工程管理过程中，未制定相应的安全操作规程，未在现场监督、管理并提供充分的安全工作条件，对本案事故的发生存在过错；冷祖孝作为提供劳务者，在搭建脚手架从事外墙粉刷过程中，违规操作并未能对自身安全尽到必要的注意、防范义务，导致脚手架松散而摔落受伤，故对其自身损害亦具有过错。综合双方的过错程度及利益关系，肖仕清应对本案损失承担70%责任；冷祖孝应承担30%责任。肖仕清提出“其于2016年2月6日给付的1万元应予抵扣本案赔偿款”的辩解意见，因肖仕清尚欠冷祖孝部分工资未还，冷祖孝主张该1万元款是用于偿还工资款，结合双方在罗源县劳动保障监察大队所做的询问笔录，可以认定该笔款项与本案无关，故不予以采纳。 冷祖孝的各项经济损失，本院依法核定如下：1、医疗费41,586.64元，有医疗费发票为据，且双方均无异议，予以确认；2、误工费，肖仕清对误工时间无异议，但对适用标准有异议，可按照建筑行业在岗职工平均工资标准计算为16689.75元[140.25元/天×（59+60）天]；3、护理费：肖仕清对护理天数及护理费标准均有异议，结合冷祖孝的伤情及医院医嘱，冷祖孝主张119天的护理天数并无不当，护理费标准可参照居民服务、修理及其他服务业的标准计算为15322.44元[128.76元/天×（59+60）天]；4、交通费：肖仕清认可800元，予以采纳；5、住宿费：肖仕清认可2000元，予以采纳；6、住院伙食补助费：参照罗源县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为1770元（30元/天×59天）；7、营养费：冷祖孝因本起事故受伤，增加适当营养显属必需，本院酌定为3000元；8、残疾赔偿金：因冷祖孝户籍所在地为农村，且伤残等级为10级，故其残疾赔偿金为27586元（13793元/年×20年×10%）；9、鉴定费：因冷祖孝所自行所做的鉴定结论未被本院采纳，故对该项诉请不予以支持；10、精神损害抚慰金：肖仕清按照十级伤残的标准计算，同意赔偿5000元，予以采纳；11、后续治疗费：冷祖孝受伤后施行左股骨颈骨折内固定术，需第二次手术取出内固定器材，冷祖孝主张8000元，该后续治疗显属必须，结合当地收费情况，冷祖孝所主张的费用并无不当，予以采纳；上述经济损失共计121754.83元。由肖仕清赔偿85228.38元（121754.83元×70%），扣除其已支付的赔偿款46100元，肖仕清尚应支付冷祖孝赔偿款39128.38元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条 、第十七条 、第十八条、第十九条 、第二十条、 第二十一条 、第二十二条 、第二十三条 、第二十四条 、第二十五条 、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下: 一、肖仕清于本判决生效之日起十日内支付冷祖孝赔偿款39128.38元； 二、驳回冷祖孝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4317元，由肖仕清负担778元，冷祖孝负担3539元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  林 勇 代理审判员  黄宗斌 人民陪审员  余新源 二〇一七年五月十五日 书 记 员  尤丽婷 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》[2]调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。