福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0802民初5735号 原告：赖文如，男，1963年4月26日出生，汉族，搬运工，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：吴凯凯，龙岩市法律援助中心律师。 委托诉讼代理人：林美娘（原告赖文如之妻），女，1963年10月3日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被告：黄佩斌，男，1968年10月11日出生，汉族，个体户，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：吴振华，福建泾渭明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许林禁，福建泾渭明律师事务所实习律师。 原告赖文如与被告黄佩斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赖文如及其委托诉讼代理人吴凯凯，被告黄佩斌的委托诉讼代理人吴振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赖文如向本院提出诉讼请求：依法判令黄佩斌赔偿赖文如医疗费27667.8元、住院伙食补助费1770元、营养费3000元、残疾赔偿金66550元、误工费15000元、护理费7080元、伤残评定费700元、交通费2000元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，共计138767.8元。变更诉讼请求：1、判令黄佩斌赔偿赖文如医疗费28595.65元、住院伙食补助费1770元、营养费3000元、残疾赔偿金66550元、误工费15000元、护理费7080元、伤残评定费700元、交通费2000元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，共计139695.65元，扣除黄佩斌已支付的27459.65元，还需要赔偿赖文如112236元。再次变更诉讼请求：1、依法判令黄佩斌赔偿赖文如医疗费28595.65元、住院伙食补助费1770元、营养费3000元、残疾赔偿金72028.6元、误工费15000元、护理费7080元、伤残评定费700元、交通费2000元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，共计145174.25元，扣除黄佩斌已支付的27459.65元，还需要赔偿赖文如117774.6元。2、鉴定费、鉴定出诊费由黄佩斌承担。事实及理由：赖文如受雇于黄佩斌，在赖文如处从事装卸货物工作。2016年3月5日，赖文如正在黄佩斌处卸货，卸货时整个车厢的货物倾倒将赖文如压倒，左髌骨粉碎性骨折。在工友的帮助下，赖文如被送往龙岩市第二医院，并立即通知了黄佩斌。赖文如在龙岩市第二医院住院59天，入院诊断：1、左髌骨粉碎性骨折2、左膝后交叉韧带断裂3、左腓总神经损伤，需要做左髌骨骨折切开复位内固定术。2016年5月3日原告出院，出院诊断：1、左髌骨粉碎性骨折；2、左膝后交叉韧带断裂修补术后；医生医嘱：1、骨科门诊随访，不适及时就诊；2、患肢渐进功能锻炼，术后3个月内患肢禁止负重，避免剧烈活动；3、定期复查X线明确病情发展，1次/月，根据复查结果指导功能锻炼；4、骨折愈合后返院取内固定物（费用1万元左右）。2016年7月29日，赖文如委托福建闽西司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2016年8月2日作出[2016]临鉴字第571号司法鉴定意见书，评定：赖文如伤残程度为十级伤残。综上所述，赖文如受雇于黄佩斌为其装卸货物，双方形成劳务关系，同时，赖文如作为其雇员，黄佩斌应当提供安全的工作环境，黄佩斌应当对赖文如在劳务过程中所遭受的人身损失承担赔偿责任。故诉至法院请求判如所请。 黄佩斌辩称：黄佩斌经营一个货运中转站，由吴某负责日常管理。因临时搬运任务，吴某叫来赖文如等从车上卸下货物。2016年3月5日赖文如在卸货时，不慎左足跪在地上，起来后就直叫左脚痛，然后就被送往龙岩市第二医院。中转站宽敞通畅，不存安全隐患，更并不存在诉状中所谓“卸货时整个车厢的货物倾倒将原告压倒，导致左髌骨粉碎性骨折”的状况。发生事故是赖文如自身过错造成的，黄佩斌并不存在过错。事故发生之后，受黄佩斌的委托，吴某到医院看望赖文如，通过支付现金及银行转账的方式向医院支付了全部医疗费，在赖文如出院后预付10000元给赖文如。但在赖文如出院时，经赖文如请求将全部交费票据交给赖文如去办理出院手续。此后，赖文如于2016年7月5日向法院调解中心提交申请调解，在调解申请书中赖文如也自认黄佩斌的中转站已支付全部医疗费27459.65元，黄佩斌总计预付款为37459.65元，该款项应从总计赔偿金额中扣除。赖文如在本事故中受伤，但并不构成十级伤残。闽西司法鉴定所【2016】临鉴字第571号《司法鉴定意见书》系赖文如单方委托鉴定的，且从赖文如提供的龙岩市第二医院《出院记录》载明，赖文如曾于2008年因车祸致左膝外伤，就诊于厦门市中山医院，诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折，2、左膝后交叉韧带断裂，3、左腓总神经损伤，而本案事故中赖文如在同一部位受伤，诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折，2、左股骨下段、胫骨平台陈旧性骨折，3、左膝后交叉韧带断裂修补术后等。赖文如在本案事故中同一部位受伤，伤情仅为左髌骨粉碎性骨折，其他的伤情均为陈旧伤，因此单纯本案事故伤情未能构成十级伤残。特此，申请法院委托有关机构对赖文如的伤残情况重新进行鉴定。赖文如主张的部分赔偿项目计算不合理。住院伙食费30元／日标准过高；医院机构并无建议加强营养等事项，营养费的要求缺乏依据；没有证据证明赖文如至今处于持续误工状态，结合医疗机构意见，误工时间计算至手术后三个月，即95日；护理费标准以误工费标准每日100元计算；残疾赔偿金、精神损害抚慰金应以重新鉴定的结论确定；鉴定费系赖文如举证产生的费用，由赖文如自行承担；赖文如住在新罗区，治疗医院也在新罗区，交通费2000元明显与实际支出不符，每天10元计算比较合理；后续治疗费用还没有实际产生，医疗机构的取内固定物费用意见也不确定具体金额，不应得到支持。 经审理查明，赖文如受雇于黄佩斌并在黄佩斌经营的龙岩货运站搬卸货物。2016年3月5日，赖文如在上班期间受伤，被送往龙岩市第二医院治疗。龙岩市第二医院的入院情况记录：既往史：2008年因车祸致左膝外伤，就诊厦门市中山医院，诊断：1、左髌骨粉碎性骨折2、左膝后交韧带断裂3、左腓总神经损伤；予行“左髌骨骨折内固定及后交叉韧带断裂修补术”，术后患肢功能恢复可。入院时查体：左膝关节稍肿胀，前正中及后外侧分别可见长约8㎝、10㎝手术瘢痕，左膝皮肤青紫，无畸形，无活动性出血，局部压痛，可触及明显骨擦感及髌骨骨折间隙，左膝关节活动障碍，无反常活动，纵向叩击痛可疑阳性，侧方应力试验阴性，抽屉试验可疑阳性，半月板旋转试验无法配合，足背动脉搏动好，各趾活动良好，生活反射正常，病理征未引出。2016年3月10日全麻下行“左髌骨骨折切开复位内固定术”。2016年5月3日，赖文如出院，住院59天，花去医疗费27459.65元。出院诊断：左髌骨粉碎性骨折；左股骨下段、胫骨平台陈旧性骨折；左膝后交叉韧带断裂修补术后；2型糖尿病；低蛋白血症。出院医嘱骨科门诊随诊，如有不适请及时就诊；患肢渐进功能锻炼，术后3月内禁负重，避免剧烈运动；定期复查X线明确病情进展，1次/月，根据复查结果指导功能锻炼；内分泌科随诊治疗糖尿病；骨折愈合后返院取内固定物（费用1万元左右）。赖文如委托福建闽西司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2016年8月2日，福建闽西司法鉴定所对赖文如检验过程：赖文如撑拐来检，神志清楚，对答切题，查体合作，左膝部见一条状疤痕11.5㎝长，左膝关节屈曲，不能伸直，活动度在10。-90。之间。右膝关节活动度由伸至屈140。，对赖文如的伤残等级评定为“交通”十级。赖文如花去鉴定费700元。黄佩斌支付了赖文如住院期间的医疗费27459.65元。2016年4月29日，黄佩斌预支赖文如10000元，合计37459.65元，未支付其他费用，赖文如遂诉至本院。 诉讼中，黄佩斌主张赖文如提交的鉴定报告未考虑赖文如曾经的伤情并申请重新鉴定。本院委托福建晟蓝司法鉴定所对赖文如的伤情进行重新鉴定。2017年5月15日，福建晟蓝司法鉴定所发函给本院《关于赖文如司法鉴定终止鉴定通知书》，认为病历记载赖文如本次损伤后医院诊断“左髌骨粉碎性骨折，左股骨下段、胫骨平台陈旧性骨折，左膝后交叉韧带断裂修补术”，且其于“2008年因车祸致左膝外伤，就诊厦门市中山医院，诊断：左髌骨粉碎性骨折，左膝后交叉韧带断裂，左腓总神经损伤，予以‘左髌骨骨折内固定及后交叉韧带断裂修补术’，术后患肢功能恢复可”。因赖文如两次损伤部位均为左膝关节，需赖文如提供2008年受伤就诊相关病历材料，明确2008年损伤的具体情况及预后情况，综合判断本次损伤对左膝关节功能的影响程度。因赖文如无法提供2008年交通事故损伤的相关就诊材料，致使鉴定无法继续进行，遂终止鉴定。2017年5月27日，本院向闽西司法鉴定所了解对赖文如伤残等级进行鉴定的相关情况。闽西司法鉴定所明确表示鉴定时没有排除原有的左股骨下段、胫骨平台陈旧性骨折所造成功能损害。如果要排除，要提供原来的病历资料。 上述事实，有赖文如提供的龙岩市第二医院出院小结、疾病证明书、病历、门诊发票、福建闽西司法鉴定所鉴定意见书及发票、赖文如结婚证及北关社区出具的证明两份、赖文如身份证、房产证，黄佩斌借条及证人吴某、罗某及当事人的庭审陈述在案佐证。 本院认为，赖文如在从事雇佣活动中受到损害，黄佩斌作为雇主应承担赔偿责任。赖文如在本次受伤中不存在故意或重大过失，黄佩斌应对赖文如的损害承担全部责任。赖文如本次的受伤系在原有旧伤的基础上再次受伤，黄佩斌对赖文如原有旧伤的损失不承担赔偿责任。赖文如提供的残疾等级鉴定包含了原有的陈旧骨折，其无法提供原有的伤情照片致使鉴定机构无法确定现有的伤情是否构成伤残等级，故赖文如要求黄佩斌赔偿残疾赔偿金、伤残评定费、精神损害抚慰金，本院不予处理。赖文如可以能够提供原有的伤情照片时再主张权利。赖文如主张的医疗费28595.65元，有医院出具的票据相印证，本院予以确认；住院伙食补助费1770元、护理费7080元、后续治疗费10000元，符合法律规定，本院予以支持；营养费、交通费，本院分别酌定为2800元和590元，赖文如要求误工费计至定残前一天，因本案未能进行伤残鉴定，根据误工期限按三个月计算，故赖文如的误工天数为95天，100元/天计为9500元，以上合计60335.65元，扣除黄佩斌已支付的37459.65元，还需要赔偿赖文如22876元。因鉴定机构退回了鉴定材料，赖文如要求黄佩斌支付鉴定费、鉴定出诊费，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、黄佩斌应赔偿赖文如医疗费28595.65元、住院伙食补助费1770元、误工费9500元、护理费7080元、营养费2800元、交通费590元、后续治疗费10000元，计60335.65元扣除已付37459.65元，余款22876元限于本判决生效之日起十日内履行完毕。 二、驳回赖文如的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1462元、减半收取为731元，由赖文如负担200元、黄佩斌负担531元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 李  美  丰 二〇一七年七月四日 书记员 陈叙颖(代) 附注： 一、相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。