安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖13民终977号上诉人（原审被告）：孟丽.委托诉讼代理人：侯春安，安徽君光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庄美荣.委托诉讼代���人：许伟，宿州市埇桥区祁县镇法律服务所法律工作者。上诉人孟丽因与被上诉人庄美荣身体权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初286号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。孟丽上诉请求：1、撤销埇桥区人民法院（2017）皖1302民初286号民事判决第一项判决（孟丽赔偿庄美荣34152元）；2、驳回庄美荣对孟丽的诉讼请求；3、庄美荣承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：庄美荣驾驶三轮电动车直接撞到孟丽的电动自行车上，造成孟丽的电动自行车损坏，应当认定庄美荣对本次事故承担全部责任。庄美荣内固定没有取出，治疗没有终结，鉴定时机不成熟，其鉴定意见不应作为证据使用，其误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金均不应支持。护理费应按每天104元计算，一审按114元计算没有依据。一审计算庄美荣的误工费一天100元，没有证据证明。同等责任不应给付精神损害抚慰金。庄美荣辩称，一审责任划分清楚。庄美荣伤残是因足横弓结构破坏构成伤残，与内固定取没取没有关系。护理费一审按114元每天计算并无不当。庄美荣从事护理工作，每天按100元计算误工费正确。双方是事故同等责任，应给付精神损害抚慰金。庄美荣向一审法院提出诉讼请求：1、判令孟丽赔偿庄美荣误工费13680元、护理费6840元、营养费2700元、住院伙食补助费390元、残疾赔偿金53872元、精神抚慰金5000元、鉴定费1000元，共计83482元，按50%的责任计算为41741元；2、承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年4月10日16时许，庄美荣驾驶电动三轮车沿宿州市埇桥区城东办事处小邬家村内南北小路由南向北行驶至“老四饭店”西边路口往南第一个巷口时，与孟丽驾驶电动自行车沿小邬家东西路由东向西行驶时发生碰撞，造成庄美荣受伤、两车轻微损坏的交通事故。当日双方均未报警，庄美荣于2016年4月27日向交警部门报案，交警部门出具了道路交通事故证明，认为“因无法查清事故成因，不能认定各方当事人在此事故中的过错”。事故发生后，庄美荣被送至宿州市立医院救治，住院13天。2016年6月12日，经安徽永泰司法鉴定所鉴定，庄美荣右足多发粉碎性骨折致足横弓结构破坏的伤残等级为十级。另查明，庄美荣系宿州市立医院护师，月工资3000元左右，受伤期间请假治疗，后辞职。庭审中，庄美荣表示不要求孟丽赔偿医疗费。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。交通事故应当按照事故责任划分承担相应的赔偿责任。本起交通事故交警部门出具的《道路交通事故证明》虽未对事故责任进行认定，但根据庄美荣、孟丽所述及双方均未及时报警的事实，认定该事故由庄美荣与孟丽负同等责任，孟丽应当对庄美荣的损失承担相应的赔偿责任。参照《安徽省2015年国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，庄美荣的损失包括护理费1482元（114元/天×13天）、住院伙食补助费390元（30元/天×13天）、误工费6300元（100元/天×63天，计算至定残之日）、交通费酌定260元（20元/天×13天）、残疾赔偿金53872元（26936元/年×20年×10%）、精神抚慰金酌定5000元、鉴定费1000元，上述各项计68304元，按照事故责任划分，由孟丽承担50%即34152元。庄美荣未提供医疗机构对其营养方面的建议，故庄美荣要求孟丽赔偿营养费，证据不足，不予支持。孟丽称该事故系由庄美荣的过错造成，但对此未能举证，不予采���。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、孟丽于判决生效之日起二十日内赔偿庄美荣护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计34152元；二、驳回庄美荣的其他诉讼请求。案件受理费422元，由孟丽负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。孟丽申请证人孟某、杨某到庭作证：孟某证明孟丽的车已经出了十字路口，庄美荣的车撞到孟丽车的尾部；杨某证明庄美荣的车子朝西南方，孟丽的车子��西北，事故发生时其不在现场。庄美荣质证意见：孟某的陈述互相矛盾，不予认可。事故发生时杨某不在事故现场，其证言不予认可。本院认证意见：孟某的证明孟丽的车已经过了十字路口，显然不符合事实情况，其证言不予确认；事故发生时杨某不在事故现场，不能证明事故发生的真实情况，不予确认。对庄美荣在一审提供的伤残鉴定意见，因庄美荣内固定没有取出，其治疗没有终结，伤残鉴定时机不成熟，不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年4月10日16时许，庄美荣驾驶电动三轮车沿宿州市埇桥区城东办事处小邬家村内南北小路由南向北行驶至“老四饭店”西边路口往南第一个巷口时，与孟丽驾驶电动自行车沿小邬家东西路由东向西行驶时发生碰撞，造成庄美荣受伤、两车轻微损坏的交通事故。当日双方均未报警，庄美荣于2016年4月27日向��警部门报案，交警部门出具了道路交通事故证明，认为“因无法查清事故成因，不能认定各方当事人在此事故中的过错”。事故发生后，庄美荣被送至宿州市立医院救治，住院13天。庄美荣系宿州市立医院护师，月工资3000元左右，受伤期间请假治疗，后辞职。庄美荣表示不要求孟丽赔偿医疗费。本院认为，庄美荣驾驶电动三轮车与孟丽驾驶的电动自行车相撞发生交通事故，造成两车轻微损坏，庄美荣受伤。因双方均没有报警，无法确定事故发生的具体原因，一审根据公平原则，确定双方各承担50%的责任，并无不当。孟丽称其不应负事故责任的理由不能成立，本院不予采信。伤残鉴定应在受害人损伤治疗终结后，对其损伤是否致残进行全面鉴定，在治疗没有终结时只针对某一部位是否构成伤残进行鉴定，显然不能全面反映受害人真实的伤残情况，庄美��在骨折内固定没有取出，治疗尚未终结的情况下进行伤残鉴定，鉴定时机不成熟，故其提供的鉴定意见不能作为证据使用，其伤残等级尚不能确定，对其要求伤残赔偿金、精神损害抚慰金，本案不予处理，可待其损伤治疗终结后，符合鉴定条件后再进行鉴定，另行处理。因庄美荣提供的鉴定意见不能作证据使用，其要求赔偿鉴定费的请求，不予支持。对庄美荣主张的误工费，因其提供的鉴定意见不能作为证据使用，一审支持至定残前一日的误工期显然不当。因庄美荣的损伤治疗尚未终结，其出院后的误工期无法确定，故本案只处理住院期间的误工费用。庄美荣系市立医院聘任护师，一审按每天100元的误工标准计算误工费并无不当。本案是2017年2月13日开庭，一审按每天114元计算护理费正确，孟丽上诉称应按每天104元计算护理费错误，本院不予支持。庄美荣的损失：��理费1482元（114元/天×13天）、住院伙食补助费390元（30元/天×13天）、误工费1300元（100元/天×13天，住院期间的误工费）、交通费酌定260元（20元/天×13天），合计3432元，按照事故责任划分，由孟丽承担50%即1716元。综上所述，孟丽的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初286号民事判决；二、孟丽于判决生效之日起十日内赔偿庄美荣护理费、住院伙食补助费、住院期间误工费、交通费共计1716元；三、驳回庄美荣的其他诉���请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取25元，由孟丽承担25元；二审案件受理费50元，由孟丽承担25元，庄美荣承担25元。本判决为终审判决。审判长  张志敏审判员  王 磊审判员  姚 强二〇一七年七月三日书记员  王思嫚附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。