江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终1905号上诉人（原审被告）：江苏利泰纺织有限公司，住所地在阜宁县经济开发区。法定代表人：李焰峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡成红，江苏中盐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王庆荣，男，1990年3月24日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：叶为孝，阜宁县法律援助中心律师。上诉人江苏利泰纺织有限公司（以下简称利泰公司）因与被上诉人王庆荣劳动争议一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2016）苏0923民初3934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。利泰公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、2015年12月3日起，被上诉人再也未到上诉人公司上班。因被上诉人参与其他员工非法堵门的行为，未依劳动合同约定时间到班工作，也未履行请假手续。故被上诉人在2015年12月实际工作仅2天，上诉人只应支付2天的工资。2、自2015年12月3日起，被上诉人未按时到班考勤工作，且未履行请假手续，连续旷工20多天，参与了其他员工集体堵厂门的行为，严重违反公司劳动纪律和规章制度。上诉人以此为由，通知与被上诉人终止劳动关系，并不构成违法终止劳动合同。3、被上诉人未能举证证明“目前其在社会保险经办机构已不能补办失业保险”这一事实，上诉人仍同意为被上诉人补办失业保险手续，为其补交相应的失业保险金。王庆荣辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉。王庆荣向一审法院起诉请求：1、判令利泰公司支付2015年12月的工资1200元；2、判令利泰公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金14400元（1800元×4×2）；3、判令利泰公司支付失业保险金损失7200元（900元×4×2）；4、判令利泰公司支付加班工资1000元。一审法院认定事实：王庆荣于2012年2月入职利泰公司。2012年2月1日，利泰公司作为甲方与王庆荣作为乙方签订了书面劳动合同1份，合同约定：合同期限为5年，自2012年2月1日至2017年2月1日，乙方同意根据甲方工作要求，担任细纱岗位工作，甲方按照乙方完成规定的工作任务、岗位及考勤成绩标准，确定乙方的工资报酬为岗位工资制，甲方保障乙方的工资标准不低于本地区的最低工资标准，工作隔月15日前以货币形式支付乙方月工资。乙方在甲方工作每满一年由甲方支付一个月的工资（支付标准按乙方计时或计件工资标准的12个月平均工资计算）作为预支给乙方的解除劳动合同的经济补偿金，甲方在解除和终止乙方劳动合同时予以冲抵，届时不再支付乙方经济补偿金。王庆荣签字领取了2012年至2014年预支解除劳动关系经济补偿金1079.8元、1192.3元、1390.5元。2012年2月1日，王庆荣向利泰公司承诺，利泰公司每月补70元给王庆荣，王庆荣将以自由职业者身份到社保处参保。2015年12月3日，利泰公司在与3名员工解除劳动合同时发生矛盾，利泰公司封锁厂门阻止职工进入，遂激化矛盾，演变为工人停工围堵厂门向利泰公司索要书面劳动合同。2015年12月14日，利泰公司向王庆荣送达一份《解除劳动关系告知书》，内容为：“王庆荣同志，你因到车间串联及恶意破坏生产秩序，经查属实，经公司研究决定，于2015年12月14日与你解除劳动关系”。王庆荣2014年12月至2015年11月的工资分别为1564.4元、1644.8元、1417.5元、1092.4元、1433.5元、1700元、1897元、1569.4元、1041.3元、1550.1元、1724.6元、1496.1元，合计18131.1元。利泰公司发放王庆荣工资至2015年12月2日。王庆荣于2016年2月22日向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.利泰公司支付2015年11月、12月份工资3600元；2.利泰公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金14400元；3.利泰公司支付失业保险金损失7200元；4.利泰公司支付加班工资1000元。该委于2016年2月24日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2016]第10号不予受理通知书。王庆荣不服该不予受理决定，于法定期限内向一审法院提起本案诉讼。另查明，阜宁县最低工资标准自2014年11月1日起为1270元/月，自2016年1月1日起为1400元/月。利泰公司2014年7月至2015年6月期间的职工平均社会保险缴费基数为1951元，2015年7月至2016年6月期间的职工平均社会保险缴费基数为2148元。截止2016年8月，王庆荣未能实现再就业。一审法院认为，王庆荣具有劳动者的资质，利泰公司具有用工资格；王庆荣与利泰公司签订了书面劳动合同，系合同当事人真实意思表示；劳动合同中没有违反法律和行政法规的强制性规定的内容，合法有效，对合同当事人具有约束力。本案争议的焦点为王庆荣要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元、解除劳动关系经济赔偿金14400元、失业保险金损失7200元、加班工资1000元的请求应否支持，一审法院分述如下：一、关于王庆荣要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元的请求应否支持的问题。利泰公司于2015年12月14日与王庆荣解除劳动关系，利泰公司发放王庆荣工资至2015年12月2日，因此，利泰公司需支付王庆荣2015年12月3日至14日的工资。但王庆荣主张的1200元过高，不予支持，利泰公司应支付王庆荣2015年12月的工资556元（18131.1÷12÷21.75×8）。二、关于王庆荣要求利泰公司支付解除劳动关系经济赔偿金14400元的请求应否支持的问题。王庆荣认为2015年12月3日利泰公司关闭厂门，不准王庆荣上班，违法解除双方的劳动关系，就此主张利泰公司支付经济赔偿金。利泰公司认为王庆荣等人于2015年12月3日组织工人罢工，围堵厂门，涉嫌犯罪。经查，当地公安机关在2015年12月3日王庆荣等工人与利泰公司之间发生劳资纠纷接警后到场协调处理，并未予以刑事立案侦查，建议双方通过法律手段维护权利。对此一审法院认为，本案劳资双方发生纠纷后单位停产，利泰公司向王庆荣等工人发出解除劳动关系通知，利泰公司是否属于违法解除应根据各个劳动者的具体情形而定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”利泰公司以王庆荣到车间串联及恶意破坏生产秩序为由解除与王庆荣的劳动合同，缺乏事实依据和法律依据，属于违法解除劳动合同。劳动合同已经不能继续履行，利泰公司应当按王庆荣的工作年限、月工资，以经济补偿标准的二倍向王庆荣支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。”双方签订的劳动合同中约定利泰公司在王庆荣工作期间向其预支解除和终止劳动合同时应当支付的经济补偿金，不违反法律规定，是有效条款。合同签订后，双方均按照合同履行，利泰公司每年向王庆荣预付相应的经济补偿金，王庆荣从未提出异议。故该合同亦为双方真实意思表示，且不存在重大误解或者显失公平的情形，合法有效，对双方具有约束力。王庆荣已领取了2012年至2014年3年的经济补偿金，应予认定。自2012年2月起至2015年12月14日止，王庆荣的工作年限为4年。王庆荣2014年12月至2015年11月的工资总额为18131.1元，劳动合同终止前12个月的平均工资为1511元。王庆荣主张其月工资为1800元，因其未提供证据予以证明，本院不予支持。故利泰公司应向王庆荣支付解除劳动关系经济赔偿金7555元[1511×（4×2-3）]。三、关于王庆荣要求利泰公司支付失业保险金损失7200元的请求应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”现利泰公司未给王庆荣办理失业保险致王庆荣无法领取失业保险金，应当赔偿王庆荣失业保险金损失。《江苏省失业保险规定》第二十二条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”第二十三条规定：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.3倍。”王庆荣在利泰公司工作4年，王庆荣要求利泰公司赔偿8个月的失业保险金损失，应予支持，标准应按819.8元/月（2049.5×40%）计算，故利泰公司应赔偿王庆荣失业保险金损失6558.4元（819.8×8）。四、关于王庆荣要求利泰公司支付加班工资1000元的请求应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”因王庆荣未能初步举证证明加班事实的存在，故本院对该诉讼请求不予支持。综上，一审法院判决：一、江苏利泰纺织有限公司于判决生效后10日内支付王庆荣2015年12月的工资556元；二、江苏利泰纺织有限公司于判决生效后10日内支付王庆荣解除劳动关系经济赔偿金7555元；三、江苏利泰纺织有限公司于判决生效后10日内支付王庆荣失业保险金损失6558.4元；四、驳回王庆荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏利泰纺织有限公司负担。一审查明事实属实，本院依法予以认定。本院另查明，2017年6月6日，利泰公司为包括王庆荣在内的96名职工补缴失业保险费共计309763.08元。2017年6月20日，经向阜宁县人社局失业保险科负责同志调查核实，明确答复单位部分已经补缴，个人部分由劳动者补缴后可以于2017年7月开始领取，如果申请时已经再就业或者退休的，不享受失业保险待遇，在失业至补缴这段时间不能补领失业保险待遇。本院认为，一、关于上诉人是否应该支付违法解除或终止劳动关系经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，…劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，被上诉人王庆荣入职时间为2012年2月1日，劳动合同期限截至2017年2月1日。利泰公司以王庆荣到车间串联及恶意破坏生产秩序为由于2015年12月14日解除与王庆荣的劳动合同，缺乏事实依据和法律依据。根据劳动合同法的规定，利泰公司构成违法解除劳动合同，并应按照经济补偿标准的二倍支付王庆荣赔偿金。上诉人利泰公司对一审判决认定的被上诉人王庆荣劳动合同解除前12个月的平均工资标准并未提出异议，故一审法院依据王庆荣的工作年限、月平均工资判决利泰公司向王庆荣支付解除劳动关系赔偿金并无不当。二、关于上诉人是否应该支付被上诉人2015年12月的工资的问题。《江苏省工资支付条例》第三十条规定：“用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资”。2012年2月1日，上诉人利泰公司与被上诉人王庆荣签订书面劳动合同，该合同系双方真实意思表示，且不违反相关法律法规，应认定为合法有效。劳动合同中明确约定合同到期日为2017年2月1日，但上诉人利泰公司仅发放被上诉人王庆荣工资至2015年12月2日。至于利泰公司主张因劳动者原因导致企业停工、停产、歇业，未提供证据予以证明。故一审判决利泰公司支付王庆荣2015年12月的工资556元并无不当。三、关于上诉人是否应当支付被上诉人失业保险金损失的问题。经查，被上诉人王庆荣入职利泰公司4年，利泰公司一直未为其办理失业保险，导致王庆荣无法享受失业保险待遇。依据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”第二十三条规定：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.3倍。”王庆荣在利泰公司工作4年，王庆荣要求利泰公司赔偿8个月的失业保险金损失，应予支持。依据一审查明的事实，在一审法庭辩论终结前，王庆荣未能再就业。利泰公司于2017年6月6日为其补缴了失业保险费，经向阜宁县人社局调查核实，劳动者在失业至补缴失业保险费期间的失业保险待遇无法补领，已经再就业或者退休的，不享受失业保险待遇。故利泰公司应当支付王庆荣的失业保险待遇损失。综上所述，利泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏利泰纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  王 珩审判员  史宏春二〇一七年七月四日书记员  李 淼