宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2015）兴民初字第6369号原告：银川市工程项目代理建设局，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区中山南街25号。法定代表人：陈进贤，该局局长。委托诉讼代理人：张晖，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁伟，该局副局长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区永康北巷安馨苑2-2-401室。被告：宁夏机械化工程总公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区长城中路256号。法定代表人：丁翔。被告：杨吉明，男，1957年3月14日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：董成诚，宁夏正义达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超，宁夏正义达律师事务所律师。原告银川市工程项目代理建设局（以下简称银川市代建局）与被告宁夏机械化工程总公司（以下简称机械化总公司）、杨吉明确认合同效力纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理后，于2014年11月28日作出（2014）兴民初字第1579号民事判决。判决后银川市代建局不服该判决，上诉于银川市中级人民法院，该院审理后作出（2015）银民终字第470号民事裁定，裁定撤销本院（2014）兴民初字第1759号民事判决书，发回本院重审。本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理，并委托宁夏德光房地产评估咨询有限公司对涉案抵顶房屋价值进行了司法鉴定。银川市代建局委托诉讼代理人张晖、袁伟，被告杨吉明及其委托诉讼代理人董成诚、张超到庭参加诉讼,被告机械化总公司经本院公告送达起诉状副本、开庭传票，公告期限届满未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。银川市代建局诉本院提出诉讼请求：一.确认原告与被告机械化总公司签订的《房屋抵顶协议》无效；二.判令被告机械化总公司、杨吉明返还兴庆区东湖苑10号楼5-10号，共计6套营业房；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告属银川市政府建设工程的代理部门，负责与工程承包方签订承包合同，并协调财政部门拨付工程款及对工程的验收。2013年5月2日，原告与被告机械化总公司就原告应支付被告机械化总公司工程款及利息一事进行商议，签订了《房屋顶账协议》，约定原告将银川市兴庆区东湖苑10号楼5-10号6套营业房用于抵顶原告欠被告机械化总公司的工程款及利息221.764万元。被告杨吉明系机械化总公司第五分公司的项目部经理，代理被告机械化总公司处理与原告的房屋抵顶事宜。原告抵顶给被告的房屋系银川市政府2007年的安居工程项目，该项工程的所有权属于银川市政府。原告抵顶房屋属于处分国有资产，未经国有资产处置的正常审批程序，该行为损害了国家的利益，属于无效行为。机械化总公司未作答辩。杨吉明辩称，杨吉明挂靠机械化总公司进行工程施工。2007年杨吉明以机械化总公司的名义承建了兴庆区东湖苑工程，该工程的总发包方系原告。因原告拖欠工程款，被告机械化总公司于2011年11月向银川仲裁委员会申请仲裁，仲裁委审理后做出（2012）银仲裁字26号裁决书，裁决银川市代建局支付机械化总公司219.681万元。银川市代建局不服该裁决，诉至银川市中级人民法院，要求撤销仲裁裁决，银川市中级人民法院审理后裁定驳回了银川市代建局的申请。后机械化总公司向银川市中级人民法院申请强制执行，经协商，银川市代建局与机械化总公司签订《房屋抵顶协议》，将兴庆区东湖苑10号楼5-10号营业房抵顶给机械化总公司。因东湖苑工程实际施工人是杨吉明，机械化总公司就委托杨吉明全权处理顶房事宜，并将抵顶的6套营业房交付给杨吉明，杨继明也交纳了房屋差价款，但未办理任何登记手续。杨吉明收到房屋后，又将该6套营业房抵顶给了杨吉明的债权人，至今涉案6套营业房无产权登记。2013年6月，银川市代建局向机械化总公司及杨吉明送达《关于终止银代建办其（2013）053号房屋抵顶协议的通知》，称发现东湖苑10楼10号、9号营业房面积与协议内容不符，通知停止执行银代建办其（2013）053号房屋抵顶协议所有条款内容，待营业房面积重新实测后，依据结果重新商定协议执行条款。被告杨吉明收到该通知后，在通知上注明：”如果情况属实，我公司愿意复核后的面积重新补充协议”。原告与杨吉明签订协议时并没有说原告没有权利处置涉案房屋，因此该协议合法有效，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕其诉讼主张提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：银川市代建局系根据自治区编委《关于设立银川市工程项目代理建设办公室的通知》设立的事业单位，其主要职责为贯彻执行国家、自治区和银川市关于非经营性政府投资建设项目的方针政策和法律法规、协调相关部门解决代建项目的有关事宜等。2007年4月14日，杨吉明挂靠机械化总公司，以机械化总公司名义与银川市代建局签订《建设施工合同》，约定银川市代建局将银川市北塔东区康居工程一标段1#-10#楼施工工程发包给机械化总公司。工程完工后，因工程款纠纷，机械化总公司委托被告杨吉明于2011年11月向银川仲裁委员会申请仲裁，要求银川市代建局支付机械化总公司逾期支付工程款产生的利息损失226.5402万元、违约金200万元。2012年12月27日，该仲裁委做出（2012）银仲裁字26号裁决，裁决银川市代建局支付机械化总公司逾期付款利息219.681万元。银川市代建局不服该裁决，向银川市中级人民法院申请撤销该裁决。银川市中级人民法院审理后做出（2012）银立裁字第10号裁定，裁定驳回银川市代建局的申请。2013年5月，杨吉明代表机械化总公司与银川市代建局签订《房屋抵顶协议》，约定：”甲方：银川市代办局、乙方：机械化总公司。一、双方确认，甲方欠乙方康居北塔东区I标段工程欠款利息221.7643万元以东湖苑小区10#楼5-10号营业房就欠款利息进行等价抵顶；二、根据银川市兴庆区东湖苑9#、44#、45#营业房房地产估价报告中10#营业房价值，10楼的10至5号，由西向东共六套营业房，总价值227.04万元。工程欠款利息是221.764万元。差价是5.2757万元。经甲乙双方协定，由乙方向银川市财政局补齐差价5.2757万元后再办理交接手续。注明：由于东湖苑10#楼10套营业房与9#楼10套营业房位置、布局、面积相同，所以就以9#楼的房地产估价报价进行计算；......五、本协议签订后，乙方即拥有上述房屋所有权包括但不限于自用、出租、转让、抵押；......”。该《房屋抵顶协议》载明的9#楼营业房每平米价值4700元，面积均为80.52平方米。协议签订后，杨吉明支付了房屋差价5.2757万元，银川市代建局将房屋交付杨吉明。2013年6月，银川市代建局向机械化总公司及杨吉明送达《关于终止银代建办其（2013）053号房屋抵顶协议的通知》，称发现东湖苑10楼10号、9号营业房面积与协议内容不符（实际面积为10号楼5#-8#面积为80.52平方米，9#-10#面积为108.48平方米），通知停止执行银代建办其（2013）053号房屋抵顶协议所有条款内容，待营业房面积重新实测后，依据结果重新商定协议执行条款。杨吉明收到该通知后，在通知上备注：”如果情况属实，我公司愿以复核后的面积重新补充协议”。2014年2月，杨吉明以机械化总公司名义向银川市代建局致函，要求尽快办理房屋过户事宜并支付逾期付款的双倍罚息。本案审理过程中，本院委托宁夏德光房地产评估咨询有限公司对涉案10号楼5-10号营业房在签订《房屋抵顶协议》时市场价值进行司法鉴定。经鉴定，涉案10号楼5-10号营业房在2013年4月16日的公开市场价值每平米为4700元。本院认为，银川市代建局系合法成立的具有独立民事主体资格的法人机构，协调自治区和银川市相关部门解决代建项目事宜。2013年5月，银川市代建局与机械化总公司签订的《房屋抵顶协议》，系银川市代建局在履行其职责过程中，与机械化总公司就欠付工程款抵顶事宜达成的真实意思表示。现银川市代建局以签订协议违反国有资产处置的正常审批手续、损害国家利益为由主张协议无效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：”有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。银川市代建局在抵顶房屋时未经过审批、评估程序，而是参照同地段房屋价值进行抵顶，机械化总公司、杨吉明对此并无过错，并及时交纳了房屋差价，双方不存在恶意串通或以合法形式掩盖非法目的情形，且涉案房屋抵顶时参照的价值与经鉴定的房屋当时市场价值基本相符，客观上亦未损害国家利益。故银川市代建局的请求确认《房屋抵顶协议》无效及机械化总公司、杨吉明返还房屋的诉请不能成立，本院不予支持。银川市代建局提交的《关于终止银代建办其（2013）053号房屋抵顶协议的通知》载明：”待营业房面积重新实测后，依据结果重新商定协议执行条款”，现杨吉明对此予以认可，双方对抵顶房屋面积及差价如有异议可重新协议处理。综上，并经本院审判委员会讨论。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，判决如下：驳回原告银川市工程项目代理建设局的诉讼请求。案件受理费800元，公告费600元，司法鉴定费28294元，合计29694元，由原告银川市工程项目代理建设局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 李淑萍审 判 员 马 云审 判 员 蒋维国二〇一七年七月三十一日法官助理 陆钰莹书 记 员 唐 伟