文书内容            黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院      民  事  判  决  书      （2017）黑02民终1434号上诉人（原审原告）：于勇春，男，1974年2月21日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市碾子山区。委托诉讼代理人：周丽春，黑龙江周丽春律师事务所律师。上诉人（原审被告）：齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区环城北路东侧。法定代表人：张传军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓鹏，该公司法律顾问。上诉人于勇春、齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2016）黑0204民初1940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人于勇春上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判龙北铁东水泥有限公司给付于勇春2012年至2016年4月双休日加班工资。事实和理由：1.一审判决依据的是仲裁法第27条第一款的规定，但是按照仲裁法第27条第二款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受第一款仲裁规定的限制。2、依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条规定，诉讼时效应该从劳动者主张权益之日往前推两年开始计算。应当支持上诉人的主张。3.依据相关法律规定，上诉人没有提供上诉人加班原始证据，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条明确规定，证据应该由用人单位提供。如果用人单位不举证，应该由用人单位承担举证不能的后果。《民事诉讼证据的若干规定》第六条也规定了应该由用人单位负举证责任。针对于勇春的上诉请求，齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司辩称，按照劳动争议仲裁法27条，诉讼时效应该是往前推一年，因此一审法院支持2014、2015年的加班工资超出法律规定了。按照《工资支付暂行规定》第六条规定，单位的记工票只保存两年，所以2014年之前的没有了。2016年二月份以后，就没有加班费了，因为我们属于季节生产。上诉人齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，维持原仲裁裁决。事实与理由：1.单位确实欠于勇春加班费，但是没有其主张的那么多，况且关于拖欠的加班费，单位也在上报审批中。另加班费的计算标准应该按照每月1,270.00元计算；2.于勇春2004年6月参加工作，所以一审对经济补偿金的计算也是错误的。况且单位已经及时足额支付了于勇春的劳动报酬，不存在拖欠问题，因此，不应该给付经济补偿金。针对齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司的上诉请求，于勇春辩称，劳动合同中约定的每月1,050.00元工资，违反了齐齐哈尔市最低工资标准，而且并未实际履行。于勇春提供了证据证实扣除养老保险后，于勇春实发工资每月3,580.00元。于勇春是1992年参加工作，有双方签订劳动合同为证。于勇春向一审法院起诉请求：请求判令被告支付：1.2012年至2016年双休日加班工资报酬140,064.32元；2.终止劳动合同经济补偿金96,000.00元；3.被告为原告出具解除（终止）劳动合同证明，并在十五日内办理社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：原告于勇春1992年开始在碾子山水泥厂工作，碾子山水泥厂后发展组建成黑龙江北疆集团铁东水泥有限公司，该公司于2012年3月8日被北方水泥有限公司收购后，更名为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司，原告一直在该单位工作。2015年3月1日原告与被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司最后签订为期三年的劳动合同（2015年3月1日至2018年2月28日），工作岗位是二车间主任。合同约定工资1,050.00元∕月。上一次签订的劳动合同为三年固定期限，合同约定月工资为3,500.00元∕月。2015年5月至2016年3月原告中国银行工资卡体现月工资转入平均为3,585.00元。2016年4月22日原告以被告未支付双休日加班工资、法定假日工资、带薪年休假工资及降低工资标准为由向被告提出解除劳动合同，并要求给付经济补偿金和应享受的一切待遇。被告同意解除劳动合同，但至今未给原告出具书面解除劳动合同书，也未办理社会保险关系转移手续。2016年5月4日原告向齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年6月17日该仲裁委员会作出齐劳人仲字〔2016〕第63-2号仲裁裁决书（非终局裁决），原告对裁决不服于2016年6月29日向法院提起诉讼。2014年1月1日至2015年3月1日期间，原告在生产期间的法定休息日共计工作104天；2015的3月1日至2016年2月29日原告在生产期间的法定休息日共计工作119天。被告未向原告支付休息日工资。一审法院认为，按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资总额是以直接支付给职工的全部劳动报酬，包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。双休日、法定假日加班费也属于劳动报酬。被告单位拖欠劳动者劳动报酬，原告于勇春提出解除劳动合同关系的理由符合法律规定，对原告提出的支付双休日加班工资，经济补偿金的请求本院应予支持。原告从1992年开始在该单位工作至2016年提出解除劳动合同，其连续工龄24年，应给付24个月的经济补偿金；原告在2014年签订的劳动合同中月工资为3,500.00元，原告在2015年签订的劳动合同中月工资为1,050.00元，而在原告银行卡上实际月工资为3,580.00元，原告的经济补偿金以原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为准计算。对原告请求的2014年、2015年、2016年双休日加班工资以200%要求被告支付的请求符合法律规定，本院应予支持。根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，申请人提出2012年至2013年法定假日加班工资的请求，已经超过一年时效，且原告未向本院提交该阶段加班的原始证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第五十条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告于勇春与被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司之间的劳动合同，被告于本判决生效之日起十五日内办理原告的社会保险关系移交工作。二、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告于勇春2014年、2015年双休日加班工资72,700.00元（2014年1月1日至2015年3月1日休息日工资104天×3,500.00元÷21.75天×200%＝33,471.00元；2015年3月至2016年２月休息日工资119天×3,585.00元÷21.75天×200%＝39,229.00元）。三、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告于勇春解除劳动合同经济补偿金86,040.00元(3,585.00元×24个月=86,040.00元)。四、驳回原告于勇春的其他诉讼请求。本案受理费10.00元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，于勇春与龙北铁东水泥有限公司存在劳动关系的事实双方均无异议，本院对此予以确认。2016年4月22日,于勇春以龙北铁东水泥有限公司拖欠双休日加班工资和法定假日工资等为由向龙北铁东水泥有限公司提出解除劳动合同，并于2016年5月4日向齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现双方均同意解除劳动关系。关于于勇春上诉主张龙北铁东水泥有限公司应给付其2012年至2016年双休日加班费的问题，因于勇春在该企业已工作多年，对该企业的工作性质、休息日、法定休假日加班等实际情况是了解的，对企业未足额支付双休日加班费也是明知的，但于勇春在权利被侵害时，没有及时向用人单位主张相应的工资报酬，而是在2016年4月22日本人申请解除与龙北铁东水泥有限公司的劳动关系后才主张的权利，因此，对于于勇春的双休日加班费只能在其主张权利时的前2年内予以保护，又因龙北铁东水泥有限公司对仲裁裁决给付于勇春加班费的时间予以认可，因此,对一审法院判令龙北铁东水泥有限公司给付于勇春2014年1月至2016年2月的双休日加班费本院予以确认。对上诉人于勇春要求给付2012年至2016年双休日加班费的上诉请求，本院不予支持。关于龙北铁东水泥有限公司上诉主张加班费的计算标准应该按照每月1,270.00元计算的问题。因于勇春与龙北铁东水泥有限公司在2014年签订的劳动合同中，月工资为3,500.00元，在2015年签订的劳动合同中月工资虽为1,050.00元，而实发于勇春的月工资为3,580.00元，因此，一审法院对于勇春双休日加班工资的计算标准并无不当，上诉人龙北铁东水泥有限公司的此上诉理由不成立，本院不予支持。关于龙北铁东水泥有限公司上诉主张不应该支付经济补偿金的问题。根据我国《劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的。”以上规定中已经将劳动报酬与加班费分别归类，两者属于不同的范畴，劳动报酬不能等同于加班费，也不包含带薪年假。另外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金。本案中，龙北铁东水泥有限公司已经按照劳动合同约定，及时足额支付了于勇春的劳动报酬，未支付的只是加班费，且已经在上报审批当中，并未明确表示拒绝支付加班费，因此，于勇春以龙北铁东水泥有限公司未支付双休日加班费和应休未休年假工资等为由提出解除劳动合同，要求铁东水泥公司支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，龙北铁东水泥有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；于勇春的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2016）黑0204民初1940号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2016）黑0204民初1940号民事判决第三项；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费30.00元，由于勇春负担20.00元，齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司负担10.00元。本判决为终审判决。审判长 刘 颖审判员 李宏艳审判员 刘 岩二〇一七年七月三十一日书记员 张羽涵