河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0191民初8250号原告：贾锡河，男，1975年12月8日出生，汉族，住河南省长葛市。委托代理人：李永强，河南信永律师事务所律师。委托代理人：赵杉杉，河南信永律师事务所律师。被告：中太昊建设有限公司，住所地河南省郑州市紫荆山路219号鑫泰大厦9层写字间901-906号房。法定代表人：王鹏飞，总经理。委托代理人：董超，河南形象律师事务所律师。委托代理人：张孔跃，河南形象律师事务所实习律师。被告：王鹏飞，男，1981年12月15日出生，汉族，住河南省太康县。委托代理人：董超，河南形象律师事务所律师。委托代理人：张孔跃，河南形象律师事务所实习律师。被告：王德华，男，1965年6月4日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。被告：王建昌，男，1950年12月18日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。原告贾锡河与被告中太昊建设有限公司（以下简称中太昊公司）、王鹏飞、王德华、王建昌建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告贾锡河的委托代理人李永强、被告中太昊公司及王鹏飞的共同委托代理人董超到庭参加诉讼，王德华、王建昌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾锡河向本院提出诉讼请求：1.判令被告中太昊公司偿还180万元保证金及违约金43.2万元（以180万元为本金按照月2%计算自2015年10月27日至2016年10月26日，自2016年10月27日起至实际支付之日期间的违约金另行计算）。2.判令被告中太昊公司向原告支付经济损失62万元。3.判令被告王鹏飞、王德华、王建昌对上述债务承担连带清偿责任。4.本案诉讼费用由被告全部承担。事实和理由：2015年6月12日，原告和被告中太昊公司签订《建筑工程内部合作承包协议书》，约定原告承包被告位于郑州经济技术开发区航海东××机场高速路东的“联盛金融中心”工程，该工程项目于2015年6月30日开工。合同签订后，原告即向被告支付履约保证金180万元。后由于被告原因工程项目迟迟不能开工，双方于2015年10月23日签订《解除协议书》约定解除《建筑工程内部合作承包协议书》，并另行约定三日内退还180万元保证金，若违反约定则按照月2%的标准支付违约金，同时约定被告在三个月内交由原告贾锡河承接“联盛金融中心”项目，且工程造价不低于一亿元，否则向原告支付经济损失62万元。协议签订后，被告严重违反约定，且拒绝支付保证金、违约金及相关经济损失。经查，被告王鹏飞、王德华、王建昌系被告中太昊公司的股东，三被告违反法律规定，未按期足额履行出资义务，且滥用公司法人独立地位和股东有限责任，抽逃出资，将公司财产挪为已用，严重损害了原告的债权利益，依据《公司法》及相关司法解释，三被告应连带清偿该公司的债务。被告中太昊公司辩称：1.协议主体为中太昊公司和贾锡河，王鹏飞仅作为法定代表人在协议书中签字，其是代表公司，并不是个人行为。王德华、王建昌虽是我公司股东，但与本案无关，原告所列主体明显错误。2.我公司承建的“联盛金融中心”项目因发包方涉嫌诈骗无法施工，况且，在该项目中中太昊公司与贾锡河是合作关系，现发包方出现问题，导致项目无法动工，责任不在中太昊公司，不应承担因此产生的违约金及利息的责任。3.中太昊公司已通过王鹏飞向原告返还部分履约保证金，应予以扣除。原告按月2%主张违约金明显过高，超过实际损失，不能成立。原告主张其已支付620000元利息与事实不符，照此理解，原被告之间应是借款合同而非建筑工程合同纠纷，双方在签订解除协议时，均明知“联盛金融中心”因发包方原因已无法施工，更无法交接给贾锡河。原告主张的违约金和利息系对损失的重复主张，且过高，不能成立。综上，中太昊公司已返还原告部分履约保证金，且双方系合作关系，要求驳回原告对中太昊公司的诉讼请求。被告王鹏飞辩称，1.王鹏飞不是适格主体，应予以驳回。王鹏飞系中太昊公司的法定代表人，其签字系履行法定代表人的职责，并非个人行为，且王鹏飞从未收到涉案的180万元，应驳回对王鹏飞的起诉。2.中太昊公司通过王鹏飞个人账户向原告返还部分履约保证金，应予以扣除。关于原告主张的违约金和利息与王鹏飞无关，且系对损失的重复主张，明显高于法定标准，应予以驳回。被告王德华、王建昌既未答辩亦未向本院提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告王德华、王建昌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。根据当事人的陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：2015年6月12日，原告贾锡河（乙方）和被告中太昊公司（甲方）签订《建筑工程内部合作承包协议书》，约定原告贾锡河在中太昊公司的监督和管理下，全面履行中太昊公司与建设单位签订的工程承包合同、工程量清单及补充协议、设计图纸及变更等全部内容，该工程实行由贾锡河包工包料、包质量、包安全、包文明等施工大包干的形式。承包工程为联盛金融中心，工程地点为河南省郑州国家经济技术开发区航海东路北机场高速路东，工程内容为施工范围内土建、安装、装饰工程及配套工程，合同造价为暂定玖仟万元，工期为600天。同时协议还约定，中太昊公司保证于2015年6月30日开工，如逾期不能开工，贾锡河可以解除本协议，导致贾锡河缴纳的履约保证金，中太昊公司无条件退款。王鹏飞作为甲方代表人，贾锡河、李宏伟、周平丽作为乙方代表人在上述协议中签字。2015年6月12日，中太昊公司向贾锡河出具收据一份，载明：今收到贾锡河工程保证金壹佰捌拾万元。2015年6月12日，贾锡河通过李宏伟账号向中太昊公司转账100万元，于2015年6月15日与2015年6月17日以现金交款方式通过中国建设银行向中太昊公司账号分别交纳保证金45万元和35万元。2015年10月23日，中太昊公司与贾锡河签订《解除协议书》，约定：“双方同意解除2015年6月12日签订《建筑工程内部合作承包协议书》，退还所缴纳费用。中太昊公司确保在本协议签订之日起三日内退还贾锡河履约保证金180万元，如中太昊公司未按该约定退款，将按履约保证金2%每月向贾锡河支付违约金，……”王鹏飞亦在该协议中签字确认。2016年8月22日，通过王鹏飞账号向贾锡河账号转账支付2万元，2016年5月22日通过中太昊公司账号向贾锡河转账支付2000元，2016年9月10日通过王鹏飞账号向李宏伟账户转账支付2万元。本院认为，王鹏飞是中太昊公司法定代表人，在本案中其系履行职务行为，因此，其所产生的后果应由中太昊公司承担。根据原告贾锡河和被告中太昊公司签订《建筑工程内部合作承包协议书》与《解除协议书》，被告中太昊公司应当返还原告贾锡河已支付的履约保证金180万元并按双方约定月2%支付违约金，扣除解除协议签订后被告中太昊公司已返还42000元，剩余1758000元，被告中太昊公司应继续向原告贾锡河支付。关于贾锡河要求被告中太昊公司向原告支付经济损失62万元及要求王德华、王建昌对上述债务承担连带清偿责任请求，因证据不足，本院不予支持。被告王德华、王建昌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中太昊建设有限公司在判决书生效之日起十日内退还原告贾锡河履约保证金一百七十五万八千元及违约金（违约金以一百七十五万八千元为基数按月2%计算自2015年10月27日起至实际清偿之日止）。二、驳回原告贾锡河的其他诉讼请求。如果被告中太昊建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二万九千六百一十六元，由原告贾锡河承担一万一千三百六十元，被告中太昊建设有限公司承担一万八千二百五十六元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  苏占卿代理审判员  牛建军人民陪审员  王素玲二〇一七年七月二十六日书 记 员  周红娜