湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘02民终972号上诉人（原审原告）：陈正华，男，1962年10月23日出生，汉族，茶陵县人，住湖南省茶陵县。委托代理人：谭铜坤，湖南犀城律师事务所律师。上诉人（原审被告）：茶陵县清水煤矿有限责任公司。住所地，茶陵县思聪街道办事处（原潞水镇）龙溪村。法定代表人：杨挺，系该公司董事长。委托代理人：李宁，湖南挚友律师事务所律师。上诉人陈正华与上诉人茶陵县清水煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，双方均不服茶陵县人民法院（2016）湘0224民初1451号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈正华及委托代理人谭铜坤，上诉人茶陵县清水煤矿有限责任公司委托代理人李宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈正华上诉称：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二、三项，改判支持本人在一审中的所有诉讼请求。上诉人茶陵县清水煤矿有限责任公司称：撤销一审判决所依据的工资标准，改判按月工资2787元的标准计算，向陈正华支付停工留薪工资、经济补偿金、一次性伤残就业补偿金。陈正华向一审法院提出诉讼请求：一、请求解除原告与被告的劳动合同关系；二、请求茶陵县清水煤矿有限责任公司向陈正华支付：1、停职留薪工资67200元；2、补缴养老保险90922.4元、医疗保险3560元、失业保险5766元；3、停工留薪工资57600元；4、营养费10000元；5、住院伙食补助费用900元；6、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、职业病医疗费6337.5元、鉴定费及检查费543元、鉴定住宿费、交通费219元、住院交通费364元7、安家费28794元；8、职业病医疗费6337.5元、鉴定费及检查费543元、鉴定住宿费、交通费219元、住院交通费364元；9、职业病岗位津贴28000元。一审法院认定事实：茶陵县清水煤矿有限责任公司是独立的企业法人（组织机构代码证：18460292-9，成立日期为1983年12月30日），陈正华是茶陵县清水煤矿有限责任公司的职工，双方于2014年3月5日签订劳动合同书，茶陵县清水煤矿有限责任公司为陈正华缴纳了工伤保险费用。在此之前，陈正华于2001年3月至2001年12月在茶陵县潞水镇龙集村煤矿从事运输工作9个月，2002年2月至2005年12月在茶陵县腰陂镇淡子坑煤矿从事井下采煤工作了3年零10个月，2006年2月至2012年12月在茶陵县清水煤矿从事井下掘进工作6年零10个月，2013年3月至2013年12月在攸县黄丰桥丰隆煤矿从事井下掘进工作。陈正华于2014年10月15日在茶陵县清水煤矿有限责任公司的井下掘进工作中负伤导致左胫骨下骨折，2015年1月15日经茶陵县人力资源和社会保障局依据《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定做出茶劳工伤认字（2015）04号工伤认定书认定陈正华工作负伤构成工伤，2016年4月12日经湖南省劳动能力鉴定委员会依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出劳再鉴16041217号劳动能力再次鉴定结论书鉴定陈正华的伤残等级为十级伤残。2015年4月份，陈正华因肺部不适到株洲市劳动卫生职业病防治中心就诊，诊断为“煤工尘肺壹期”。2016年5月6日经茶陵县人力资源和社会保障局依据《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定做出茶劳工伤认字（2016）52号工伤认定书认定陈正华工作负伤构成工伤，2016年6月29日经湖南省劳动能力鉴定委员会依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》作出株劳鉴2016年1100号株洲市劳动能力鉴定结论书鉴定陈正华的伤残等级为七级伤残。陈正华负伤前六个月平均工资为3198元。陈正华与茶陵县清水煤矿有限责任公司就工伤赔偿事宜协商未果，且对茶陵县劳动人事争议仲裁委员会作出的茶劳仲字（2016）第39号裁决书不服，向本院提起诉讼，请求判如所请。一审法院认为，本案系职工在工作当中受伤就用人单位与职工因工伤赔偿事宜无法达成一致意见的劳动争议纠纷。经庭审查明的事实可知，茶陵县清水煤矿有限责任公司应对陈正华的工伤承担除由工伤保险部门赔偿之外的损失的责任。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……。第三十七条：……职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本院认为，茶陵县劳动人事争议仲裁委员会认定陈正华在负伤前的平均工资为3198元（计算方式为：4937+1130+1130+1838+4986+5164÷6）于法有据，本院予以支持，陈正华于2015年12月28日因疑似矽肺病入住株洲市劳动卫生职业病预防中心至2016年1月21日经诊断为“煤工尘肺壹期”，自2015年12月28日起至株洲市劳动能力鉴定之日止（2016年6月29日）期间6个月，停工留薪工资19188元（计算方式为：3198×6=19188元）。原告诉请的其他费用（住院伙食补助费用、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残医疗补助金、医疗费用、鉴定及检查费用、住宿费、交通费）应由工伤保险基金支付。原告诉请的营养费用于法无据，不予支持。原告诉请的岗位津贴因职业病伤残等级未达到标准，不予支持。原告诉请的解除劳动经济补偿金根据《劳动合同法》第十七条，用人单位应强制性为劳动者缴纳社会保险。而茶陵县清水煤矿有限责任公司为陈正华只缴纳了工伤保险，其他医疗、养老、失业等保险均未缴纳，陈正华该项诉请符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六中关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，予以支持，经济补偿金9594元（计算方式为：3198×3=9594元）。原告诉请的一次性伤残就业补助金根据《工伤保险条例》三十七条以及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条规定，本案的职业病伤残等级（七级伤残）高于另案的左小腿伤残等级（十级），故根据就高不就低的原则一次性伤残就业补助金按七级伤残标准计算，一次性伤残就业补助金47970元（计算方式为：3198×15=47970元）。原告诉请的补缴2002年至2016年期间的养老、医疗、失业保险费用，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，对该项诉请不予支持。陈正华可结合本案向有关社会保险费征缴部门主张权利。原告诉请的安家费用根据现行《工伤保险条例》的规定，没有该项工伤保险待遇，不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、三十三、三十七以及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、限被告茶陵县清水煤矿有限责任公司在本民事判决书生效后十日内向原告陈正华支付停工留薪工资19188元、经济补偿金9594元、一次性伤残就业补助金47970元，共计76752元；二、驳回原告陈正华其他诉讼请求及过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。劳动争议案件受理费免收。本案二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。同时查明，陈正华于2015年12月28日因疑似矽肺病住入株洲市劳动卫生职业病防治中心住院治疗。本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据双方的上诉、答辩意见，本案的争议焦点是1、关于陈正华负伤前的月平均工资计算方式，茶陵县劳动人事争议仲裁委员会以其在负伤前六个月的实际领取的工资计算月平均工资，对其中两个月未达到同行业工资标准的，已按同行业同期标准计算，该计算符合法律规定，一审法院支持茶陵县劳动人事争议仲裁委员会认定的陈正华负伤前的月平均工资为3198元，是正确的。2、关于陈正华停工留薪工资。自2015年12月28日入院治疗起至株洲市劳动能力鉴定之日止（2016年6月29日）期间6个月，停工留薪工资应为19188元。因茶陵县清水煤矿有限责任公司未依法缴纳医疗、养老、失业等保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，应向陈正华支付经济补偿金，一审按陈正华在茶陵县清水煤矿有限责任公司工作三年，判令向陈正华支付经济补偿金9594元是正确的。关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》三十七条以及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条规定，根据《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，判令支付陈正华一次性伤残就业补助金47970元是正确的。3、关于住院伙食补助费用、职业病医疗费、一次性伤残补助金、解除劳动合同的一次性医疗补助金、鉴定及检查费用、住院交通费等，根据《工伤保险条例》和《湖南省实施工伤保险条例办法》第九条规定，应申请由工伤保险基金支付。关于陈正华要求支付职业病岗位津贴，因其职业病伤残等级未达到标准，不予支持。4、陈正华诉请的其他诉讼请求，经审查，没有法律依据，不予支持。综上，陈正华和茶陵县清水煤矿有限责任公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费本院决定予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  彭雁斌审 判 员  段郴雯代理审判员  彭 华二〇一七年七月十一日书 记 员  凌宇婷