.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2017）内0291民初958号原告：王俊青，男，1976年6月24日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：楚文军，内蒙古彦坤律师事务所律师。被告：包头市宝泽汽车销售服务有限公司。法定代表人:王木清,执行董事。委托诉讼代理人：张雪峰，公司行政部员工。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖北若言律师事务所律师。被告:包头宝泽行汽车维修服务有限公司。法定代表人：王木清，执行董事。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖北若言律师事务所律师。原告王俊青诉被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司、包头宝泽行汽车维修服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月5日立案受理，依法由审判员王淑娟适用简易程序，于2017年7月6日公开开庭进行了审理。原告王俊青的委托诉讼代理人楚文军、被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人张雪峰、ＸＸ、包头宝泽行汽车维修服务有限公司委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王俊青向本院提出诉讼请求：1、确认被告单方解除劳动合同违法；2、支付拖欠原告11月工资3367元、12月病假工资1312元；3、支付原告违法解除劳动合同赔偿金25470元（5094元×5个月）；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2014年7月23日与被告包头宝泽行汽车维修服务有限公司签订《劳动合同》，合同期限至2017年7月23日。2016年6月1日因集团内部调动，原告又与被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司签订《劳动合同》。原告因乙型肝炎后肝硬化等病情于2016年11月24日向第一被告请假28天至2016年12月22日，2016年12月21日，原告到包头医学院第一附属医院住院治疗。2016年12月26日原告还在住院期间，第一被告就以原告“未履行请假手续，连续旷工3天”为由，向原告发出《解除劳动合同通知书》，而原告并未违反劳动纪律，原告事先已履行请假手续，对于住院天数原告无法预测，第一被告在没有调查核实原告未上班的原因，也未给原告任何申辩的机会，就强行与还在医疗期的原告解除劳动合同，既不符合情理也不符合法律规定，故原告诉至人民法院，请求支持原告诉请。被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司辩称，我公司是因原告旷工而将其开除，并不违反法律规定，不应支付其经济赔偿金；2016年11月原告的工资是3252.76元，我公司已支付原告；12月份病假工资1312元我公司愿意支付给原告。被告包头宝泽行汽车维修服务有限公司辩称，原告对我公司的起诉没有经过仲裁，依据法律规定，劳动争议案件仲裁属前置程序，故恳请贵院不予受理原告对第二被告的诉讼。本院经审理认定事实如下：1、原告王俊青于2014年7月23日入职被告包头宝泽行汽车维修服务有限公司，双方签订书面劳动合同，劳动合同期限从2014年7月23日至2017年7月23日止，原告在履职过程中，于2016年6月1日因被告原因将其调往同属中国正通集团汽车服务控股有限公司的包头市宝泽汽车销售服务有限公司从事售后服务工作，原告与包头市宝泽汽车销售服务有限公司签订《劳动合同》，合同期限从2016年6月1日至2017年7月23日；2、2016年11月24日，原告因患病向被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司请假28天，假期截止2016年12月22日，原告于2016年12月21日住院治疗，经诊断为慢性乙型病毒肝炎，于2016年12月26日出院，被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司以原告连续旷工三天为由,于2016年12月26日出具《解除劳动合同书》，于2017年1月25日寄出，原告王俊青于2017年2月4日签收；3、原告王俊青离职前12个月平均工资为4874.6元；4、2016年11月原告工资3252.76元已由被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司分两批为其发放,原告2016年12月病假工资1312元（1640元×80%）,被告未给原告发放；5、原告向包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：（1）、解除申请人与被申请人被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司之间的劳动合同，被申请人包头市宝泽汽车销售服务有限公司向申请人支付经济赔偿金及医疗补助金共76410元；（2）、被申请人包头市宝泽汽车销售服务有限公司支付申请人医疗期工资13054.81元。包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出包开劳仲字〔2017〕27号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人包头市宝泽汽车销售服务有限公司向申请人支付2016年12月病假工资1312元；二、驳回申请人其他仲裁请求。以上事实，有《劳动合同》、《仲裁裁决书》、银行交易明细查询单、转账记录、诊断证明书、住院病历、《解除劳动合同通知书》、快递查询单等证据及原、被告双方当庭陈述经庭审质证认证后在案予以佐证。本院认为，本案争议焦点为被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司单方与原告王俊青解除劳动合同关系是否违法。对此，原告王俊青因患慢性乙型病毒肝炎从2016年11月24日向被告请病假至2016年12月22日，病假期满原告未到公司处上班，截止2016年1月25日被告向原告发出解除劳动合同通知书时，王俊青的病假期已满，但病假期不同于医疗期，根据中华人民共和国劳动部1995年1月1日公布实施的《企业职工患病和非因工负伤医疗期规定》，原告王俊青的医疗期最低为三个月，即包头市宝泽汽车销售服务有限公司单方与原告王俊青解除劳动合同关系时原告医疗期并未届满，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司属违法解除劳动合同，其应向原告支付经济赔偿金,因二被告同属中国正通集团汽车服务控股有限公司,原告从第二被告调往第一被告系集团内部调动,非原告本人原因,故经济赔偿金应从原告与第二被告包头宝泽行汽车维修服务有限公司建立劳动关系开始计算,具体数额为24373元（4874.6元×2.5个月×2）；关于原告所主张的2016年11月工资,被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司提交的证据表明已向原告王俊青支付，故原告该项诉讼请求，本院不予支持；原告王俊青2016年12月病假工资被告未支付，原告该项诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条、参照《包头市劳动者工资保障条例》第十七条第三款之规定，判决如下：一、被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王俊青违法解除劳动合同经济赔偿金24373元；二、被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王俊青2016年12月病假工资1312元；三、驳回原告王俊青的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告王俊青已预交），减半收取计5元，由被告包头市宝泽汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判员王淑娟二〇一七年七月二十日书记员武晓霞附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《包头市劳动者工资保障条例》第十七条……劳动者患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本市最低工资标准的百分之八十支付工资。