贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终984号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司，住所地：贵州省六盘水市明湖路15号，统一社会信用代码：91520200914654991B。负责人：杨先忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：袁野，男，1984年12月25日生，苗族，系该公司职工，住贵州省六盘水市钟山区，被上诉人（原审原告）：刘勇，男，1988年4月24日，汉族，住贵州省水城县，被上诉人（原审被告）：曾品鑫，男，1986年9月19日生，穿青人，住贵州省水城县，被上诉人（原审被告）：钱红梅，女，1986年10月8日生，汉族，住贵州省水城县，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司因与被上诉人刘勇、曾品鑫、钱红梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初2346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人保险公司赔偿被上诉人刘勇各项费用合计为13163.34元（其中：医疗费2349.44元、住院伙食补助费2940元、误工费3936.95元、护理费3936.95元、赔偿曾品鑫5500元）；一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决误工费过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”。本案中，被上诉人刘勇未按照法律、司法解释的规定提供实际减少收入的证据，也未提供证据证明其所从事的工作性质及因交通事故不能上班单位扣减的工资证明，应承担举证不能的法律后果，故误工费应按照《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》中居民服务业或其他服务业的工资标准计算，即为34214元÷365天×42天=3936.95元。二、护理费的计算及标准错误。本案交通事故发生后，被上诉人刘勇住院42天，护理行业的性质应当归属为服务行业，护理费应当参照《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》中居民服务业及其他服务业工资标准计算，即为34214元÷365天×42天=3936.95元。三、交通费不应当得到支持。依照谁主张、谁举证的原则，原告并未提供相应证据证明其交通费损失，应承担举证不能的法律后果，上诉人不应承担交通费。四、住院伙食补助费标准过高。被上诉人刘勇之伤经专业医疗机构诊断为：右膝部皮肤裂伤，伴髌韧带损伤。根据法律规定，住院伙食补助费按国家机关工作人员出差标准100元/天计算，被上诉人住院受伤均在当地，结合当地物价生活水平应当按照70元/天计算，即70元/天×42天=2940元。五、被上诉人刘勇住院共计花费医疗费用7849.44元，其中刘勇花费2349.44元，被上诉人钱红梅垫付5500元，此笔垫付的5500元依照保险合同的约定及保险合同的相对性上诉人只应当赔偿给被保险人曾品鑫。综上所述，请求二审法院依法判决。被上诉人刘勇、曾品鑫、钱红梅二审中未提交书面答辩意见。刘勇向一审法院起诉请求：1、判令被告钱红梅、曾品鑫赔偿原告医药费2349.44元、护理费6109.45元、误工费6109.45元、交通费2000元、住院伙食补助费4200元、停车费1800元，共计22568.34元；2、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司在保险限额范围内对上述款项承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2015年7月14日17时30分，被告钱红梅驾驶贵Ｂ×××××号小型轿车由猴儿关往木城方向行驶，该车行经猴木公路0km+800m处时，因不按规定会车，致使该车正面与对向行驶的由原告刘勇驾驶的贵Ｂ×××××号小型普通客车正面相撞，造成贵Ｂ×××××号小型客车驾驶员受伤及两车损坏的交通事故。2015年7月14日，水城县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定钱红梅负事故的全部责任，刘勇无责任。原告受伤后于2015年7月14日被送往首钢水钢总医院住院治疗，诊断为：1、右膝部皮肤裂伤伴髌韧带损伤；2、头部、右上腹软组织挫伤。原告在事故发生后共住院42天。期间，钱红梅支付了5500元医疗费。另查明，贵Ｂ×××××号车辆所有人系曾品鑫，车辆已投保机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险等险种，且事故发生在保险期限内。一审法院认为，原告刘勇诉被告曾品鑫、钱红梅、中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，参照水城县公安局交通警察大队作出的事故认定书，被告钱红梅应负事故全部责任。本案中，本案肇事车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司投保了交强险，且事故发生时在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额122000元内承担赔偿责任，超出122000元的部分，由刘勇自行承担。在诉讼中原告刘勇请求赔偿：1、医疗费2349.44元，原告提供医疗票据予以证明，予以支持。该票据金额为7849.44元，其中有5500元系钱红梅支付，为避免诉累，该费用应由中国太平洋保险股份有限公司六盘水分公司直接支付给被告钱红梅。2、护理费6109.45元，参照贵州省2015年居民服务行业年均工资为35528元的标准，原告住院共计42日，予以支持35528元/年÷365日×42日=4088元。3、误工费6109.45元，原告从事建筑行业，参照贵州省2015年建筑业年均工资为47832的标准，原告住院共计42日，予以支持47832元/年÷365日×42日=5504元。4、交通费2000元，原告虽未提供交通费票据，但事故发生后必然产生交通费，结合本案案情，酌情支持200元。5、住院伙食补助费4200元，参照贵州省机关出差伙食补助费用为100元/日的标准，予以支持。6、停车费1800元，该费用系原告所有的车辆在修理期间产生，但车辆修理完毕后，修理厂已通知原告取车，但原告并未取车，该费用系原告扩大损失，不予支持。上述得到支持的费用共计16341.44元，应由中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司在交强险122000元限额内直接支付给原告刘勇16341.44元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条、第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司支付原告刘勇16341.44元；限判决生效后7日内给付；二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司支付钱红梅5500元；限判决生效后7日内给付；三、驳回原告刘勇的其他诉讼请求。案件受理费364元，因适用简易程序审理减半收取182元，由原告刘勇负担50元，由被告钱红梅负担132元（原告已预交，由被告钱红梅直接支付132元给原告刘勇）。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、被上诉人刘勇的误工费、护理费、住院伙食补助费应如何计算，交通费是否应予支持；2、上诉人是否应支付被上诉人钱红梅垫付的医疗费5500元。关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，被上诉人刘勇在本案中未举证证明其收入情况，也未举证证实其从事何种职业，可参照贵州省上一年度各行业在岗职工平均工资中的最低工资标准即居民服务和其他服务业工资标准37339元计算，即为37339元÷365天×42天=4297元。一审判决认定被上诉人刘勇从事建筑行业并无依据，故一审按照建筑行业工资标准计算刘勇的误工费不当，应予改判。关于护理费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，被上诉人刘勇未举证证明护理人员的收入情况，护理费应参照贵州省上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准37339元计算，一审判决按照35528元的标准计算出护理费为4088元被上诉人刘勇并未提出异议，予以确认。关于住院伙食补助费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，一审判决参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算并无不当。关于交通费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，被上诉人刘勇并未提交证据证明实际产生交通费及交通费的数额，不应予支持。关于被上诉人钱红梅垫付的医疗费问题。因被上诉人钱红梅驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险，被上诉人刘勇因本次交通事故受伤产生的损失并未超过交强险的赔偿限额，应由上诉人在交强险内全部赔偿。故一审判决钱红梅所垫付的医疗费5500元由上诉人承担并无不当。一审判决认定的其他费用各方当事人均未提出异议，本院予以确认。被上诉人刘勇主张得到支持的费用应为：医疗费2349.44元、护理费4088元、误工费4297元、住院伙食补助费4200元，共计14934.44元。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初2346号民事判决第二项，即“二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司支付钱红梅5500元，限判决生效后7日内给付”；二、撤销贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初2346号民事判决第一、三项，即“一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司支付原告刘勇16341.44元，限判决生效后7日内给付；三、驳回原告刘勇的其他诉讼请求”；三、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿被上诉人刘勇14934.44元；四、驳回被上诉人刘勇的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费364元，减半收取182元，二审案件受理费50元，共计232元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担100元，被上诉人刘勇负担100元，被上诉人钱红梅负担32元。本判决为终审判决。审判长 刘 靖审判员 王大权审判员 罗 光二〇一七年七月十二日书记员 江凤鸣