吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0102民初645号原告：刘跃琴，女，1960年9月17日生，汉族,住长春市南关区。委托诉讼代理人：鲁宏大（系刘跃琴的配偶），男，汉族，长春市南关区。委托诉讼代理人：李晓伟，吉林中证律师事务所律师。被告：柴海，男，1968年2月28日出生，汉族,住长春市双阳区。被告：孙东超，男，汉族,1986年10月8日出生，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。被告：长春公共交通（集团）有限责任公司，住所吉林省长春市南关区卫星路6029号。法定代表人：孙东林，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵国斌，该公司职员。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司，住所吉林省长春市新发路258号。负责人：徐国权，该公司经理。委托诉讼代理人：王娜，该公司职员。原告刘跃琴与被告柴海、孙东超、长春公共交通（集团）有限责任公司（以下简称公交公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘跃琴的委托诉讼代理人鲁宏大、李晓伟，被告孙东超，被告公交公司委托诉讼代理人赵国斌，被告保险公司的委托诉讼代理人王娜到庭参加诉讼。被告柴海经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现审理终结。刘跃琴向本院提出诉讼请求：1.判令柴海、孙东超、公交公司连带赔偿医疗费29541.6元、营养费6300元、伙食补助费1050元、后续治疗费7000元、伤残赔偿金49801.72元、误工费9182.32元、护理费7249.2元、残疾器具辅助费1500元、精神损害抚慰金10000元(在交强险限额内赔付)、交通费500元、鉴定费3300元、律师费10000元，合计135424.84元；2.保险公司在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任，超出部分由柴海、孙东超、公交公司承担；3.诉讼费用，由柴海、孙东超、公交公司、保险公司承担。事实和理由：2016年10月16日08时50分许，柴海驾驶吉AXXX**号红旗牌小型客车沿南四环路由东向西行驶至临河街交汇西400处时变更车道影响同向行驶的刘跃琴驾驶的电动三轮车，导致电动三轮车撞倒马路边石及刘跃琴受伤的交通事故。事故发生后将刘跃琴送往吉林大学中日联谊医院治疗，入院诊断为“跖骨骨折、肋骨多发性骨折”。2016年10月28日南关区交警大队出具事故认定书，认定柴海负事故次要责任，刘跃琴负事故主要责任。刘跃琴不服提起复核程序，上级机关受理后认为该案适用法律条款不正确，部分事实不清，责令重新制作道路交通事故认定书，2016年12月16日南关区交警大队重新制作道路交通事故认定书后认定柴海与刘跃琴共同承担此次事故的同等责任。肇事车辆登记车主为公交公司，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，且均在保险期内。刘跃琴为维护合法权益，诉至法院。孙东超辩称，对事故的发生及责任划分无异议，肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业险，商业险50万元。柴海是其雇佣的司机，应柴海进行赔偿，事故发生当天已经为刘跃琴垫付5000元医疗费，此款要求保险公司返还。公交公司辩称，对事故的发生及责任划分无异议，肇事车辆属公交公司所有，在保险公司投保了交强险及商业险，应由保险公司承担赔偿责任。孙东超使用我公司手续，孙东超租赁公交公司车辆，双方是租赁关系。保险公司辩称，1.需要提供有效的保险单，确认保险合同关系，事故发生是否在保险期限内并核对相关保险信息；2.保险车辆应当提供有效的行驶证和驾驶员驾驶证，上岗证，确认驾驶员的驾驶资格，上岗证资格，车辆行驶资格；3.提供交通事故认定书，提供原告户口等身份信息；4.保险车辆未投保不计免赔险，此次事故为同等责任，商险部分应扣除10%。5.医疗费，住院伙食补助费，营养费，后续治疗费仅在医疗赔偿限额1万元的赔付。护理费，误工费，残疾赔偿金，辅助器具费，精神损害抚慰金，交通费，在死亡伤残赔偿限额11万元的赔付，剩余部分在商业险限额内按照责任比例赔付；6.刘跃琴主张的各项赔偿项目要提供有效的医疗票据，住院期间的门诊票据不予赔付，保险公司保留重新鉴定的权利，刘跃琴受伤时为56岁，已达法定退休年龄，不应存在误工费。误工费需提供劳动合同，单位营业执照等误工证明。住院伙食补助费应提供病历，交通费只赔付120就医费用，应提供正规的票据。精神损害抚慰金过高，残疾辅助器具费应提供遗嘱，律师费、鉴定费、诉讼费不在保险公司的理赔范围内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案事实，本院认定如下：2016年10月16日08时许，柴海驾驶吉AXXX**号红旗牌小型客车沿长春市南四环路由东向西行驶至临河街交汇西400处时变更车道与同向行驶的刘跃琴驾驶的电动三轮车相撞，致电动三轮车又撞倒马路边致刘跃琴身体受伤。随后将刘跃琴送往吉林大学中日联谊医院住院治疗，该院诊断为“跖骨骨折、肋骨多发性骨折”。住院治疗15日，刘跃琴支付医疗费用37916.53元（其含孙东超垫付医疗费5000元）。本起交通事故，经长春市交警支队南关区交警大队于2016年12月16日经复核后重新作出《道路交通事故认定书》认定，柴海与刘跃琴共同承担此次事故的同等责任。柴海与孙东超间系劳务关系；孙东超与公交公司间系共同运营利益关系。公交公司为其所有的吉AXXX**号小型客车在保险公司投保了交强险及商业三者险（限额50万元，不含不计免赔险），发生交通事故时在保险合同有效期限内。诉讼前，刘跃琴自行委托吉林津科司法鉴定中心鉴定，该中心于2016年12月30日作出吉津司鉴中心[2016]法临鉴字10-60号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：“1、刘跃琴外伤后果评定为十级伤残；2、需后续治疗费10000元；3、外伤护理期限为60天；4、营养期限为90天。”刘跃琴支付鉴定费3300元。另查明，刘跃琴系城镇居民，其从事早市销售蔬菜返回路上发生的交通事故。鉴定机构作出鉴定意见时，刘跃琴尚未满60周岁。再查明，刘跃琴为诉讼委托吉林中证律师事务所律师支付律师代理费10000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因各方当事人对交警部门作出的道路交通事故认定书无异议，故对该事故认定书中的责任划分予以采信。故柴海的过错行为给刘跃琴身体造成伤害具有因果关系，构成侵权，应承担侵权责任。刘跃琴与柴海赔偿比例划分问题。因交通事故认定书已被采纳，故赔偿比例划分为刘跃琴应自行承担50%，另50%由柴海承担。柴海、孙东超及公交公司赔偿责任问题。由于柴海与孙东超间系劳务关系，故应当由孙东超承担赔偿责任；孙东超与公交公司具有运营利益关系，因此应当由孙东超与公交公司共同承担赔偿责任。关于孙东超、公交公司及保险公司如何赔偿问题。因柴海驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险（免赔率10%），且发生交通事故时在保险合同有效期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于刘跃琴的经济损失，应当先由保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分按赔偿比例及免赔率确定由商业三者险限额限额内赔偿，仍有不足部分再由孙东超、公交公司共同承担。关于鉴定费、律师代理费和案件受理费应当如何承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”之规定，就此保险合同中约定的免责条款，保险公司未提供就免责条款履行了提示告知及明确说明义务的证据，应当承担举证不能的法律后果，故认定免责条款无效。由此，结合案情，鉴定费、律师代理费按赔偿比例及案件受理费按实际保护数额，应当由保险公司承担。关于刘跃琴自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见应否采信问题。刘跃琴自行委托鉴定机构主张其权益符合法律规定，且对方当事人未持有异议，故对该鉴定机构作出的鉴定意见，应予采信。关于孙东超为刘跃琴垫付5000元费用问题。因刘跃琴诉请中含孙东超垫付5000元，故可经双方协商解决或另行主张。本次事故给刘跃琴造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下：1.医疗费37916.53元，根据刘跃琴提供的住院票据，结合病例确定医疗费为37916.53元（含孙东超垫付5000元）；2.住院伙食补助费1500元，以医疗机构的病历确定住院15日，并按每日100元标准计算得知1500元；3.营养费9000元，依鉴定机构的鉴定意见确定营养期限90日，按每日100元标准计算得知9000元；4.后续治疗费10000元，依鉴定意见予以确定10000元；5.残疾赔偿金49801.72元，依鉴定意见，刘跃琴被评定10级伤残，且作出鉴定意见时刘跃琴尚未满60周岁，由此计算方式为24900.86元/年×20年×10%=49801.72元；6.误工费9182.32元，误工期限应当计算至定残前一日即76日，因刘跃琴未提供近三年来平均工资的证据，对此，应按居民服务业标准即120.82元/日计算误工费，由此确定误工费9182.32元（76日×120.82元/日）；7.护理费7249.20元，依鉴定意见护理期限为60日，按120.82元/日标准计算得知7249.20元；8.残疾辅助器具费1000元，依刘跃琴伤残情况及购买票据确定1000元；9.精神损害抚慰金10000元，刘跃琴因交通事故造成10级伤残后果，必然带来严重的精神损害后果，其主张10000元适当，应予支持；10.交通费300元，结合住院期限及伤残后果，必然发生护理人员交通费，其主张500元过高，酌情保护300元为宜；11.鉴定费3300元，因鉴定意见已被采纳，故应予支持；12.律师代理费8000元，依实际保护数额及收费标准确定律师代理费，经核算确定8000元；以上1-12项赔偿数额合计147249.77元。依上述的评定，保险公司及孙东超、公交公司赔偿方式如下：保险公司在交强险限额内赔偿刘跃琴医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、误工费9182.32元、护理费7249.20元、残疾赔偿金49801.72元、交通费300元、残疾辅助器具费1000元，以上合计87533.24元；交强险之外项下的医疗费27916.53元、住院伙食补助费1500元、后续治疗费10000元、营养费9000元、鉴定费3300元、律师代理费8000元，以上合计59716.53元，由保险公司在商业三者险限额内按照50%的赔偿比例及不计免赔率10%计算，即保险公司在商业三者险限额内赔偿刘跃琴26872.44元（59716.53元×50%×90%）。孙东超、公交公司共同承担保险公司商业三者险中的免赔率部分即2985.83元（59716.53元×50%×10%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿刘跃琴医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、误工费9182.32元、护理费7249.20元、残疾赔偿金49801.72元、交通费300元、残疾辅助器具费1000元，合计87533.24元；中国太平洋财产保险股份有限公司长春中心支公司于本判决生效之日立即在机动车第三者商业保险限额内赔偿刘跃琴医疗费27916.53元、住院伙食补助费1500元、后续治疗费10000元、营养费9000元、鉴定费3300元、律师代理费8000元，合计59716.53元中的按50%赔偿比例及不计免赔率10%计算即29858.86元；孙东超、长春公共交通（集团）有限责任公司于本判决生效之日立即共同赔偿刘跃琴的损失2985.83元（即保险公司免赔率部分）；驳回刘跃琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1504元，由刘跃琴负担185元，保险公司承担1294元，孙东超、公交公司共同承担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。代理审判员  姜志峰二〇一七年七月二十日书 记 员  马盛邦