上海市黄浦区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0101刑初470号公诉机关上海市长宁区人民检察院。被告人赵某某，男，1993年7月1日出生，汉族，户籍地在安徽省霍邱县龙潭镇龙潭村徐楼组；因本案于2015年12月9日被上海市。辩护人方为守，北京长安(上海)律师事务所律师。被告人沐某，男，1988年11月29日出生，汉族，户籍地在安徽省定远县定城镇泉坞山居委会十里铺组**号；因本案于2015年12月28日被上海市。辩护人王韧，北京长安(上海)律师事务所律师。上海市长宁区人民检察院以沪长检金融刑诉〔2017〕20号起诉书指控被告人赵��某、沐某犯侵犯著作权罪，向本院提起公诉，并建议适用简易程序进行审理。本院于2017年6月12日受理后，经依法报请上海市第三中级人民法院指定，由本院管辖审理。本院依法组成合议庭并适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市长宁区人民检察院指派代理检察员严某某出庭支持公诉，被告人赵某某及其辩护人方为守律师和被告人沐某及其辩护人王韧律师均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2014年9月起，被告人赵某某、沐某与杨阳(在逃)共谋商定，由被告人赵某某、沐某出资购买“青豆小说网”，然后擅自将上海玄霆娱乐信息科技有限公司享有独家授权发布在“中文起点网”上的小说，在“青豆小说网”的网站上传播，并以收取网站广告费的方式从中牟利；其中，由被告人赵某某负责接收广告，被告人沐某和杨阳则负责网站的小说更��、日常维护、刊登广告等。截至2015年11月，被告人赵某某、沐某等人在“青豆小说网”网站上传播侵权小说共计556部,获取广告费计人民币11.5万余元。2015年12月5日，被告人赵某某在合肥市经济技术开发区大学城商业街凤客网咖被公安人员抓获。2015年12月28日，被告人沐某主动至上海市公安局长宁分局北新泾派出所投案；两名被告人到案后如实供述了犯罪事实。同时查明，在本院审理期间，被告人赵某某、沐某各自向法院预交罚金款人民币6万元和退赔部分违法所得款人民币2万元上述事实，被告人赵某某、沐某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人赵某某、沐某在公安机关的供述；证人胡某、李某的证言；证人瞿某某的证言及辨认笔录；上海玄霆娱乐信息科技有限公司出具的文学作品独家授权协议；上海辰星电子数据司法鉴定中心司��鉴定意见书；公安机关调取证据清单、扣押清单、支付宝交易记录；上海市公安局长宁分局北新泾派出所和合肥市公安局经济技术开发区分局芙蓉派出所出具的关于抓获被告人赵某某及被告人沐某主动投案的案发经过等证据所证实，足以认定。被告人赵某某、沐某的辩护人对本案的事实、定性及适用法律条款均无异议。其中，被告人赵某某的辩护人认为，被告人赵某某系初犯，庭前具有主动退赔部分违法所得和交付罚金款，且能当庭自愿认罪，具有悔罪表现，建议法院对被告人赵某某从轻处罚；被告人沐某的辩护人认为，被告人沐某具有自首和退赃情节，系初犯，建议法院依法对被告人沐某从轻处罚并宣告缓刑。本院认为，被告人赵某某、沐某以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众复制发行他人文字作品，非法经营数额达人��币11.5万余元，情节严重，其行为已触犯刑律，均构成侵犯著作权罪，应依法追究其刑事责任。其中，被告人赵某某到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；被告人沐某犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。另鉴于被告人赵某某、沐某能当庭自愿认罪，且在庭前预缴了罚金款和退赔部分违法所得款，可予以酌情从轻处罚。故综合被告人赵某某、沐某的上述犯罪情节和悔罪表现，可依法对其宣告缓刑。公诉机关对本案的定性及适用法律条款正确，应予以支持。被告人赵某某、沐某的辩护人分别提出的相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为保障著作权人对其作品所享有的著作权不受侵犯及国家对文化市场的管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第(一)项、第十一条、第十二条第一款、第二款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第四条之规定，判决如下：一、被告人赵某某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六万元(已缴纳)；(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)二、被告人沐某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六万元(已缴纳)；(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)三、被告人赵某某、沐某退赔的部分违法所得人民币四万元上缴国库，不足部分继续予以追缴；扣押在案的犯罪工具(详见清单)予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  方希伟代理审判员  韩 敏人民陪审员  裘秋霞二〇一七年七月二十日书 记 员  王文宏附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以营利为���的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；（三）其他严重情节的情形。以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非���经营数额在二十五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；（三）其他特别严重情节的情形。第十一条以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权��为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。