河南省新蔡县人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫1729刑初305号公诉机关河南省新蔡县人民检察院。被告人彭宏宾，男，1965年4月15日出生于河南省上蔡县，汉族，大专毕业，中共党员，1997年4月任上蔡县乡镇供水公司经理，2014年12月至案发前任上蔡县公司党支部书记兼任经理，住上蔡县。因本案于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。辩护人朱光伟，河南千喜律师事务所律师。河南省新蔡县人民检察院以新检刑刑诉（2017）195号起诉书指控被告人彭宏宾犯挪用公款罪，于2017年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新蔡县人民检察院指派检察员杨红梅、张丽出庭支持公诉，被告人彭宏宾及其辩护人朱伟光到庭参加了诉讼。在审判期间，公诉人发现本案需要补充证据，提出延期审建议。现已审理终结。河南省新蔡县人民检察院指控，2011年至2014年期间，被告人彭宏宾利用担任上蔡县乡镇供水公司经理的职务便利，与齐规划、赵三定（二人另案处理）共谋后，擅自把上蔡县乡镇供水公司公款1600万元，分五笔借给赵三定用于河南正源水利工程有限公司管材厂采购原料等经营活动。检察机关提供有书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人彭宏宾的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款规定，构成挪用公款罪。请求依法判处。被告人彭宏宾对指控事实没有提出辩解意见。其辩护人辩称，被告人彭宏宾挪用公款没有进行盈利或非法活动，其行为不构成犯罪。一是前两笔450万元是由上蔡县水利局副局长齐规划安排并经其单位财务人员同意，借给正源水利公司使用；二是1150万元，是经单位集体研究同意借给正源水利公司使用，并收取利息，属于正常的民间借贷行为，在案发前已全部归还；三是正源公司和其下属的管材厂属于独立核算的两个单位，彭宏宾虽然在管材厂享有股份，但与其单位之间借款无关。向法庭提供证据有上蔡县水利局党组文件、目标责任书、荣誉证书等。经审理查明，被告人彭宏宾于1997年4月任上蔡县乡镇供水公司经理，2014年12月至案发前任上蔡县乡镇供水公司党支部书记兼任经理。2011年8月，河南正源水利工程有限公司管材厂因资金困难，齐规划、赵三定（二人另案处理）商量时，齐规划提出向上蔡县乡镇供水公司借款。被告人彭宏宾在齐规划安排下分别于2011年8月29日、2012年8月30日将其单位公款450万元借给河南正源水利工程有限公司管材厂，用于采购原材料等经营活动。两笔借款于2011年9月6日、2012年11月9日全部归还。另查明，上蔡县乡镇供水公司和河南正源水利工程有限公司均是上蔡县水利局二级机构；被告人彭宏宾和齐规划、赵三定均在河南正源水利工程有限公司管材厂享有股份；2016年12月29日，上蔡县纪律检察委员会工作人员电话通知被告人彭宏宾到案，随后被新蔡县人民检察院工作人员带至其检察院接受询问，如实供述了自己挪用公款的事实。上述犯罪事实，有下列证据证实：（一）书证1、身份证复印件记载被告彭宏宾的出生日期和住址。2、上蔡县水利局文件记载彭宏宾于1997年4月7日任上蔡县乡镇供水公司经理，2014年12月10日任中共上蔡县乡镇供水公司党支部书记，赵三定任中共上蔡县正源水利工程有限公司党支部书记。3、营业执照、组织代码记载上蔡县乡镇供水公司为全民所有制、法定代表人彭宏宾、经范围生活饮用水供应；上蔡县正源水利工程有限责任公司法定代表人赵三定，经营范围水利水电工程施工、水泥制品生产销售等。4、中共上蔡县委组织部文件记载2002年2月1日，齐规划任上蔡县水利局副局长。5、河南正源公司银行交易明细记载了该公司向上蔡县乡镇供水公司借款、还款的时间和数额。6、上蔡县乡镇供水公司借给正源水利工程有限责任公司款及利息的记账凭证、账页记载借款、还款的时间、数额和支付利息的情况。7、上蔡县水利工程有限责任公司章程、正源公司PE管材车间账面入股及分红统计表记载被告人彭宏宾和赵三定、齐规划在该公司管材厂享有股份并分红。8、借款条记载河南正源水利工程有限公司分五次向上蔡县乡镇供水公司借款1600万元，其中前两次450万元。9、上蔡县乡镇供水公司关于借款的会议纪要记载2016年11份，上蔡县纪委调查水利局时，彭宏宾召集其公司有关人员补签了五份会议记录。10、归案经过记载2016年12月29日，上蔡县纪律检察委员会工作人员电话将被告人彭宏宾通知到案，随后被新蔡县人民检察院工作人员带至其检察院进行询问，如实供述了自己挪用公款的事实。（二）证人证言1、证人王某1证言，2011年至2015年，经彭宏宾安排公司财务人员分五次借给正源公司1600万元，已还清，前两次450万元，后三次1150万元支付利息274417元。2、证人李某证言，2011年至2014年，他们正源公司五次向上蔡县供水公司借款1600万元，用于公司PE管材厂生产经营，全部还完，后三笔支付利息274417元。彭宏宾、齐规划在PE车间有股份，每年分红。3、证人聂某证言，2011年至2014年，正源公司分五次向上蔡县乡镇供水公司借款1600万元，用于公司管材厂购买材料和公司经营并支付利息，彭宏宾等人参股份分红。4、证人殷某证言，2016年11月，彭宏宾给她提供了单位借款给正源公司的详细信息，让她整理出五次借款的会议纪要，又让他们在会议纪要上签字。6、证人王某2证言，他们公司五次借给正源公司1600万元钱，是彭宏宾安排的，后三次在转款时彭宏宾对她、王某、商某等人说是水利局领导安排的，单位相互帮忙，还付利息。县纪委调查时，彭宏宾让补签了五个会议记录。7、证人商某证言与王某1、王某2等人证言一致。（三）被告人和犯罪嫌疑人供述与辩解1、被告人彭宏宾供述，他和齐规划在正源公司管材厂有股份。2011年管材厂项目缺资金，经齐规划安排，他将他公司的款借给正源公司100万元，2012年借给正源公司350万，2014年分三次借给正源公司1150万元，2015年10月全部还清，付给他公司利息20多万元。2、同案犯赵三定供述，彭宏宾、齐规划是他们正源公司管材厂的股东，管材厂购买原料缺资金，齐规划让他向乡镇供水公司借钱，2011年8月，他找彭宏宾借100万元，9月初还了。2012年8月底，经齐规划安排，他向供水公司借款350万元，11月初还清。后又三次借供水公司1150万元，2015年10月全部还清，付利息274417元。3、同案犯齐规划供述，他是正源公司的股东，2011年7月，正源公司管材厂缺资金，他让赵三定找彭宏宾向供水公司借了100万元。2012年八九份，经他安排，赵三定找彭宏宾向供水公司了350万元。对于辩护人提供的上蔡县水利局党组文件、目标责任书、事业单位法人证书，意在证明河南正源水利工程有限公司是上蔡县水利局二级机构，具有法人资格，赵三定为该公司经理，该证据经法庭查实，本院予以采纳；对于提供的赵三定的荣誉证书，因与本案无关联性，本院不予采纳。本院认为，被告人彭宏宾身为国家工作人员，利用担任上蔡县乡镇供水公司党支部书记兼任经理职务上的便利，挪用公款归他单位使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉指控罪名成立，本院予以支持。关于起诉书指控的数额，经查，2013年7月23日至2014年9月18日期间，被告人彭宏宾将公款1150万元，分三笔借给河南正源水利工程有限公司，用于生产、经营活动。至2015年12月29日已全部归还，并支付利息274417元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条，法人之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院予以支持。因此，上蔡县乡镇供水公司借给河南正源水利工程有限公司的1150万元，用于生产、经营并支付了利息，属于法人之间的民间借贷行为，不应作为犯罪处理。故本案应认定被告人彭宏宾挪用公款450万元。辩护人以此为由，提出的辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人辩称的被告人彭宏宾挪用前两笔450万元是由上蔡县水利局副局长齐规划安排，并经其单位财务人员同意，后将公款借给正源公司使用，其行为不构成犯罪的意见，经查，被告人彭宏宾将公款450万元借给正源水利公司使用，虽然是经齐规划安排，并经其单位财务人员办理，但借与不借的决策权在彭宏宾，借款用途是用于经营活动，且彭宏宾和齐规划均在正源水利公司享有股份，并分红，借款目的是为了谋取个人利益。故对其辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人辩护的正源水利公司和其下属的管材厂属于独立核算的两个单位，彭宏宾虽然在管材厂享有股份，但与其单位之间借款无关的意见，经查，河南正源水利工程有限公司下属的管材厂，实际是该公司的生产车间，因管材生产车间购买原材料需用资金，该公司向上蔡县乡镇供水司借款，所借款也用于管材车间的生产经营，只是为了股东分红，管材厂明细单列，但总账和该公司在一起。有书证和证人证言和被告人及同案犯供述等证据佐证。故对其辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人彭宏宾作为法定代表人，将其单位公款挪给他单位使用，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。但彭宏宾是在主管领导齐规划的安排下施实的犯罪行为，可酌情从轻处罚；被告人彭宏宾在接到纪检机关工作人员的电话通知后按时到案，具有归案的主动性和自愿性，到案后如实供述自己的罪行，是自首，且挪用的公款已在案发前全部归还，可以减轻处罚。根据被告人彭宏宾的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问的解释》第六条之规定，判决如下：被告人彭宏宾犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  付自强审判员  王海涛审判员  袁 征二〇一七年七月二十四日书记员  孙 浩