海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2017）琼0271民初3594号原告（并案被告）：吴景辉，男，1976年7月25日出生（公民身份号码：×××），汉族，住三亚市胜利北路1巷8号。被告（并案原告）：天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司，住所地三亚市吉阳区凤凰路航空旅游职业学院东侧1-3-2房。法定代表人：林惠金，无职务。委托诉讼代理人：石祎非，该公司职员。被告：神州优车股份有限公司，住所地北京市海淀区中关村南大街12号院1号楼2层北区C-064。法定代表人：陆正耀，该公司负责人。原告（并案被告）吴景辉与被告（并案原告）天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司（以下简称安驾公司）、被告神州优车股份有限公司（以下简称神州公司）劳动合同纠纷一案，由三亚市中级人民法院发回本院重审，本院于2017年4月24日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年7月10日公开开庭进行了审理。被告安驾公司因对同一仲裁裁决不服，案号为（2017）琼0271民初3375号，该案并入本案审理。原告（并案被告）吴景辉，被告（并案原告）安驾公司的委托诉讼代理人石祎非到庭参加诉讼。被告神州公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告（并案被告）吴景辉向本院提出诉讼请求：1、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2016年4月20日超时加班费47839.68元。2、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2015年10月31日高温补贴1500元。3、安驾公司支付解除劳动关系经济补偿金7500元。4、安驾公司退还车辆资产保证金10000元。5、安驾公司退还2016年3月份无端被罚款的200元。6、安驾公司支付培训期三天的培训工资690元。事实和理由：吴景辉于2015年4月14日和安驾公司签订固定期限劳动合同，合同期限为三年，职务为驾驶员。根据三劳委审理查明，安驾公司作为用人单位将吴景辉派遣至用工单位神州公司（神州公司为神州专车网络平台经营主体）从事驾驶工作，安驾公司为用人单位，神州公司为用工单位，吴景辉为劳务派遣员工，且安驾公司属神州公司的子公司，属于同一单位。一、安驾公司与吴景辉的劳动合同为以欺诈手段签订的无效合同。1、吴景辉和安驾公司签订的劳动合同违反了《劳动法》有关劳务派遣的规定。（1）安驾公司违反了《劳动合同法》第五十八条的规定，并且安驾公司不承认是劳务派遣；（2）安驾公司是神州公司的子公司，属于内部派遣，违反了《劳动合同法》第二十四条的规定。2、劳动合同中的执行综合工时制度存在欺骗。安驾公司与吴景辉是在2015年4月14日签订的劳动合同，合同约定执行综合工时制度。依据《海南省人社厅行政复议决定》人社发（2016）20号，安驾公司于2016年3月14日才取得综合工时制度审批，而在2016年3月14日实行综合工时制度违反《劳动法》第三十九条规定。安驾公司未经批准实行综合工时制度属于对劳动者的欺骗，并给劳动者造成很大损失（即超时加班及节假日加班费未支付）。故请求法院判令安驾公司支付加班费。二、三劳委对认定事实部分不足。三劳委仲裁未认定安驾公司的合同欺诈。该劳动合同属于欺诈下签订的部分无效的劳动合同，吴景辉要求解除合同赔偿应予以支持，并且吴景辉提出解除劳动合同先于安驾公司的非法解除。吴景辉已经提供了每月的工作时长截图及部分手机短信告知，具体考勤情况由第三方数据保存且安驾公司提供的证据清楚地记录了吴景辉上班和下班情况，安驾公司根据吴景辉考勤来发放工资，所以考勤记录需要安驾公司或神州公司提供，若不提供将根据相应的法律法规承担举证不能的责任。三、加班费需要安驾公司与神州公司共同承担。1、吴景辉申请法院向安驾公司和神州公司调取属于吴景辉所记录的考勤记录，要求安驾公司和神州公司提供吴景辉的全部详细的工资条和后台记录的工作时间，以便更精确地核算加班时间和加班费的补偿。2、加班费应由安驾公司和神州公司共同支付。虽然劳动合同中约定实行综合工时制，但是安驾公司并没有获得实行综合工时制的审批。依据《劳动法》第三十九条，实行综合工时制需要经过劳动行政部门的审批，未经审批是无效的，故不支付加班费是违法的。因此吴景辉要求综合工时制未生效前工作加班均要求按《劳动法》和《海南省工资支付监督管理办法》计算加班费：吴景辉平均实发工资为5000元，日工资为230元（5000元/21.75天），小时工资为28.8元（230元/8小时），所以超时加班费为1.5倍即43.2元，节假日为3倍即86.4元，周末双倍即57.4元。（1）2015年4月累计上线180小时，上班16天（按规定上班15天即工作120小时），则60小时加班费未支付，超时加班费为43.2元，共计2592元（60小时×43.2元/小时）；（2）2015年5月累计上线308小时，上班28天（按规定上班26天即工作208小时），则100小时加班费未支付，共计4320元；（3）2015年6月累计上线297小时，上班27天（按规定上班26天即工作208小时），则89小时加班费未支付，共计3844.8元；（4）2015年7月累计上线330.5小时，上班28天（按规定上班27天即工作216小时），则114.5小时加班费未支付，共计4946.4元；（5）2015年8月累计上线292.2小时，上班26天（按规定上班26天即工作208小时），则84.2小时加班费未支付，共计3637.44元；（6）2015年9月累计上线312.3小时，上班28天（按规定上班26天即工作208小时）则104.3小时加班费未支付，共计4505.76元；（7）2015年10月累计上线300.2小时，上班27天（按规定上班27小时即工作216小时）则84.2小时加班费未支付，共计3677.44元；（8）2015年11月累计上线294小时，上班26.5天（按规定上班26天即工作208小时），则86小时加班费未支付，总计3715.2元；（9）2015年12月累计上线341.7小时，上班29天（按规定上班26天即工作208小时），则1337小时加班费未支付，共计5775.84元；（10）2016年1月累计上线289小时，上班28天（按规定上班27天即工作216小时），则73小时加班费未支付，共计3153.6元；（11)2016年2月上线147.5小时，上班17天（按规定上班15天即120小时），则27.5小时加班费未支付，共计1188元；（12）2016年3月上线297小时，上班27天（按规定上班27天即216小时），则81小时加班费未支付，共计3499.2元；（13）2016年4月上线190小时，上班18天（按规定上班15天即120小时），则70小时加班费未支付，共计3024元。因此，从2015年4月14日至2016年4月20日，安驾公司应支付吴景辉加班工资共计47839.68元。3、每天要求工作11小时以上。2015年4月7日至2015年10月1日安驾公司强制吴景辉等人每天至少上班平均11小时以上才能拿到勤奋奖，吴景辉全部达标；并且安驾公司超法定标准工作时间及延长工作时间。但是安驾公司并未支付任何加班工资。四、上班的考勤是以司机端点击上班开始，点击下班结束。综上，吴景辉不服三亚市劳动人事争议仲裁委员会三劳人仲裁字（2016）第369号仲裁裁决书，特向法院提起诉讼。被告（并案原告）安驾公司辩称：一、关于吴景辉提出的超时加班费问题。吴景辉提出的加班费计算无事实依据，并不能证明其在此时间提供了劳动，针对此项我方提出异议：吴景辉并不能提供证据证明其在起诉状中所列所谓的上线时长即为上班时间，用其所列的在线时长用于计算出勤并无任何意义，因为吴景辉在登录系统后即可视为“上线”，退出登录状态后视为“下线”，中间的在线时间，并不是工作时间。吴景辉完全可以在登陆后吃饭、休息及待命。其上、下班期间在扣除正常的吃饭、休息及待命的时间后的实际工作时间也远远未超过法定工作时间的要求。如吴景辉在“未排班”，未做书面加班申请的情况下，仍然处于在线状态，说明我单位并未安排上班，是吴景辉自己通过上线来虚挂时长，我单位无法制止虚挂时长的事实，反而证明了虚挂时长的事实及在线时长并不等同于工作时长的事实。我单位有理由认为该材料的所有人试图虚挂时长，骗取加班费。至于吴景辉所说的公司强制上班更是无中生有，完全无事实依据。二、关于高温补贴问题。依据海南省琼人社发（2013）39号《关于用人单位实行高温津贴有关问题的通知》中规定，高温津贴发放条件为“用人单位安排劳动者在35°C以上（35°C）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33°C以下（33°C）的，同时气温以省气象台主管部门所属气象站发布的为准”。吴景辉工作是在车上，非室外露天作业，且车上均安装有空调降温，完全具备条件将温度降低至33°C以下，依法不存在高温补贴问题。更重要的是，三亚的气温也非每天均能达到高温津贴的发放条件。基于以上种种情况，我单位不应再向申请人支付高温补贴费用。三、关于解除劳动合同经济补偿问题。吴景辉在2016年4月8日15时25分和4月20日16时至18时50分的非工作时间，多次违规使用公司车辆办与工作无关的事情。2016年4月21日，吴景辉在未请假的情况下，自行脱离工作岗位，停止运营接单，我单位要求吴景辉返岗遭到其拒绝。吴景辉严重违反公司规章制度并给公司造成经济损失，公司才根据《劳动合同法》第三十九条第二款、第三款之规定向申请人发送了《解聘通知书》。吴景辉违规用车的行为已经构成因严重违反公司规章制度而解除劳动合同条件，解除劳动合同实属合法解除，故无需支付解除劳动合同经济补偿金。四、关于车辆保证金问题。我单位在吴景辉入职时已告知车辆资产保证金收取的目的，并明确说明在离职时提供收据，即可进行退还。吴景辉至今尚未提供收据，也未到公司办理任何手续，同时还存在私自用车给公司造成经济损失、私自扣留公司车辆等情况，因此暂未进行退款。待吴景辉办理相关手续，并退还领取的相关物资后即可安排退款。我单位保留对吴景辉私自扣留公司车辆造成经济损失而追究法律责任的权利。五、关于培训工资问题。劳动报酬的支付是在劳动者向用人单位提供了劳动的前提下进行的，吴景辉在入职前我们确实有安排过相关宣讲，但这只是让吴景辉了解公司的相关信息并判断是否选择进入公司的行为，吴景辉并未入职，也未付出劳动，因此无需支付劳动报酬。吴景辉在入职后进行了相关的技能培训，但该培训时间已计入工作时间内，已支付了工资，无需为此另外支付工资。综上所述，吴景辉的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。被告神州公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告（并案被告）提供证据每月上班时间及加班时长截屏复印件，证明每月上班时长及加班情况。根据被告（并案原告）提交的《神州专车驾驶员管理手册》关于公司实行申请加班制，加班应事先填写《加班申请表》,写清加班原因，部门负责人签字批准。在实际加班的前一天下午下班前交到人力资源部，由部门负责人进行审批。紧急加班必须在加班的次日补签申请并报本部门和人力资源部相关负责人审批，否则视为不加班的规定。以及吴景辉已经阅读过《神州专车驾驶员管理手册》的证据，吴景辉应该知道加班需要提前进行加班申请，并且经主管领导签字确认。吴景辉不能提供证据证明其已经申请过加班和批准加班，吴景辉提供的上述证据缺少相应证据佐证，不足以证明存在加班时间和加班的事实。吴景辉提供的上述证据及加班的事实不予采信。2、吴景辉主张其由安驾公司派遣到神州公司工作，但未能举证证明。根据吴景辉与安驾公司己签订书面劳动合同的事实，以及三亚市劳动保障监察支队作出的《关于举报天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司滥用劳务派遣的回复》中关于没有发现安驾公司使用劳务派遣员工及向其他单位派遣员工的认定，吴景辉的上述主张没有事实根据，不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴景辉于2015年4月14日入职安驾公司，担任驾驶员工作，双方签订了《劳动合同书》，合同约定期限为2015年4月14日至2018年4月30日。2015年4月14日，吴景辉与海口神州畅行商旅服务有限公司签订了《车辆保管协议》，安驾公司代收取了吴景辉车辆资产保证金10000元。2016年4月8日15时25分至18时和2016年4月20日16时至18时50分期间，吴景辉使用安驾公司的车辆办理与公司业务无关的事。安驾公司向吴景辉寄送返岗通知书后，吴景辉拒绝返岗。2016年5月16日，安驾公司向吴景辉发出《解除劳动合同通知书》，以严重违反公司规章制度为由解除与吴景辉的劳动关系。吴景辉因此向三亚市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、安驾公司支付2015年4月14日至2016年4月20日超时加班费47839.68元。2、安驾公司支付2015年4月14日至10月31日高温费合计1500元。3、安驾公司支付解除劳动合同经济补偿7500元。4、安驾公司退还车辆资产保证金10000元。5、安驾公司退还2016年3月无端被罚款200元。6、安驾公司支付刚入职培训期间的三天培训工资690元。2016年8月17日，三亚市劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲裁字[2016]第369号仲裁裁决书，裁决：1、安驾公司于裁决书发生法律效力之日起10日内向吴景辉退还押金10000元。2、安驾公司于裁决书发生法律效力之日起10日内向吴景辉支付经济补偿7300.50元。3、安驾公司于裁决书发生法律效力之日起10日内向吴景辉退还2016年3月份工资差额200元。4、驳回吴景辉的其他仲裁请求。原告不服，遂诉至本院，请求判决：1、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2016年4月20日超时加班费47839.68元。2、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2015年10月31日高温补贴1500元。3、安驾公司支付解除劳动关系经济补偿金7500元。4、安驾公司退还车辆资产保证金10000元。5、安驾公司退还2016年3月份无端被罚款的200元。6、安驾公司支付培训期三天的培训工资690元。另查明，《神州专车驾驶员管理手册》考勤及加班管理中加班申请流程规定：公司实行申请加班制，加班应事先填写《加班申请表》,写清加班原因，部门负责人签字批准。在实际加班的前一天下午下班前交到人力资源部，由部门负责人进行审批。紧急加班必须在加班的次日补签申请并报本部门和人力资源部相关负责人审批，否则视为不加班。安驾公司使用的“神州专车”网络平台，只是进行接单拉送客人到目的地的载体。神州公司与本案没有关联，与安驾公司不存在劳务派遣关系。以上事实，有当事人提供的劳动合同、车辆保管协议、领用资产保证书、限期返岗通知书、解除劳动合同通知书、解除劳动合同通知书快递单、三亚市劳动保障监察支队关于举报天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司滥用劳务派遣的回复、全国股转公司关于神州优车股份有限公司举报情况答复的函（股转系函[2016]4990号）、三劳人仲裁字[2016]第369号仲裁裁决书等证据及当事人陈述在案佐证，并经庭审举证、质证，足以认定。本院认为：一、关于超时加班费。《神州专车驾驶员管理手册》规定：公司实行申请加班制，加班应事先填写《加班申请表》,写清加班原因，部门负责人签字批准。在实际加班的前一天下午下班前交到人力资源部，由部门负责人进行审批。紧急加班必须在加班的次日补签申请并报本部门和人力资源部相关负责人审批，否则视为不加班。在本案中，吴景辉已经阅读过《神州专车驾驶员管理手册》，故吴景辉应该知道加班需要提前进行加班申请，并且经主管领导签字确认；但是吴景辉并没有提供任何证据证明其已经申请过加班，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，吴景辉应对其举证不能承担不利的法律后果。因此，本院对吴景辉要求安驾公司支付加班费的诉讼请求不予支持。2关于高温补贴。根据海南省《关于用人单位实行高温补贴有关问题的通知》规定，高温补贴发放条件为“用人单位安排劳动者在35°C以上（含35°C）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33°C以下（含33°C）的，同时气温以省气象台主管部门所属气象站发布的为准”。吴景辉作为驾驶员，主要工作场所在车上并非室外露天作业，并且车上装有空调，具备条件将温度降到33°C以下（含33°C）。因此，吴景辉不符合领取高温补贴的条件，本院对该项诉讼请求依法不予支持。3关于解除劳动合同的经济补偿金7500元应否支付的问题。根据安驾公司提供的证据材料，证明吴景辉在2016年4月8日15时25分至18时和2016年4月20日16时至18时50分下班期间，违反公司的管理制度，在非工作期间违规使用安驾公司的车辆办私事，且安驾公司向其寄送返岗通知书后，吴景辉拒绝返岗，处于长期旷工状态。安驾公司据此解除与吴景辉劳动关系，符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定。吴景辉主张安驾公司向其支付经济补偿金，没有事实依据和法律依据，本院不予以支持。4关于车辆资产保证金1万元应否退还的问题。根据当事人双方签订的《车辆保管协议书》，该1万元是吴景辉作为车辆资产保证金交付给安驾公司设定担保的，该1万元的法律关系应适用《担保法》来调整，而不应适用劳动法律关系来调整。该1万元保证金不是双方建立劳动关系的押金，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定的担保和以其他名义收取的财物。所以针对退还车辆资产保证金1万元的请求，吴景辉可另案向安驾公司提起退还1万元担保金的民事诉讼，本案审理的是吴景辉与安驾公司的劳动合同纠纷，而不是审理双方的车辆资产担保纠纷。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议”。本案中，吴景辉请求退还该1万元车辆资产保证金的请求不属于上述法律规定关于劳动争议纠纷的审查范围，故对吴景辉的该项诉求，本院不予以支持。5关于退还2016年3月份罚款200元的问题。庭审中安驾公司并没有对该项诉求提出抗辩理由，本院对吴景辉主张安驾公司退还其罚款200元予以支持。6关于培训工资。安驾公司主张吴景辉参加的是入职前的招聘面试环节，此环节分为初试和复试两个环节。其中吴景辉等人参加的是复试宣讲并不是培训，并且吴景辉在庭审中承认是在参加完“培训”并签名后才入职的。吴景辉在庭审中主张他们不签是不能入职的，并且日期是安驾公司指定签的，但是吴景辉并没有提供该证据。所以根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，本院认定吴景辉参加的是复试宣讲，且在该期间吴景辉并没有付出过正常劳动，故吴景辉要求安驾公司支付三天培训工资，本院不予支持。七、安驾公司只是使用“神州专车”网络平台，吴景辉没有提交证据证明神州公司与本案有直接关联，吴景辉主张神州公司与安驾公司存在劳务派遣关系，请求神州公司支付超时加班费和高温补贴，没有事实根据，不予支持。神州公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：1被告（并案原告）天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司在本判决书生效之日起七日内向原告（并案被告）吴景辉退还2016年3月的罚款200元。2驳回原告（并案被告）吴景辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费共10元（原告与被告已各预交5元），由原告（并案被告）吴景辉负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长 蔡智勇人民陪审员 梁海旺人民陪审员 王定明 二〇一七年七月二十日法官 助理 徐闻悦书 记 员 廖少玲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。