上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初2645号原告：何某某，男，1963年5月8日生，汉族，住XX市XX区。法定代理人：徐某1，系原告妻子，1963年9月25日生，汉族，住址同上。委托代理人：陈某1，XXXX律师事务所律师。被告：徐某2，男，1988年8月14日生，汉族��住江西省抚州市。被告：XXXX机电设备有限公司，住所地XX市嘉定区。法定代表人：陈某2，总经理。被告：中国XXX财产保险股份有限公司XX分公司，住所地XX市。负责人：张某，总经理。委托代理人：沈某，XXXX律师事务所律师。原告何某某诉被告徐某2(以下称第一被告)、XXXX机电设备有限公司(以下称第二被告)、中国XXX财产保险股份有限公司XX分公司(以下称第三被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。第二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2016年1月21日7时00分许，第一被告驾驶牌号为沪DFXX**重型厢式货车和原告驾驶电动自行车，在本区XX镇XX街���XXX路东侧40米处，二车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。嗣后，XX市公安局XX分局交通警察支队(下称XX交警支队)出具交通事故认定书，确认原告负事故的主要责任、第一被告负事故的次要责任。故请求法院判令被告赔偿其各项损失623,850.10元，其中由第三被告在交强险责任限额内承担赔付责任及商业三者险中按约定赔付，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付，余款由第一被告赔偿；第二被告对第一被告所负之款承担连带赔偿责任。第一被告未作书面答辩,对事故发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。第二被告未作书面答辩，亦未出庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩权利和质证权利。第三被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，对鉴定意见有异议，请求重新鉴定及护理依赖、损伤参与度鉴定，愿意在保险范围内承担合理赔付责任，故请求法院依法判决。经审理查明：原告所述的事故发生经过和责任认定属实。原告的伤势经XX司法鉴定有限公司鉴定，原告之C6-T1水平颈髓损伤，致截瘫(肌力4级以下)，构成四(肆)级伤残；酌情给予休息期至定残日、营养期至定残日、治疗期间的护理期至定残日；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。现原告日常生活需要一定的帮助，符合终身部分护理依赖。注：原告需择期行颈椎内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行。现因双方协商未果，原告遂涉讼。在诉讼中，本院根据第三被告的申请，委托某某政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定及护理依赖、损伤参与度鉴定，该机构出具鉴定意见为：原告在自身颈椎病的基础上遭受交通事故，出现颈髓神经根受压、肢体不全瘫的症状和体征，目前遗留双上肢肌力减退，肌力4级，评定XXX伤残；酌情给予原告休息期、营养期、护理期及择期行内固定取出术休息期、营养期、护理期与枫林所鉴定期限一致。此后尚需部分护理依赖至康复；原告交通伤与其目前状态之间存间接因果关系，交通事故责任参与度拟为30%-40%。又查明，第二被告系肇事车辆登记所有人，以该肇事车辆作为被保险机动车向第三被告投保了责任限额为122,000元的机动车交通事故责任强制保险，以及商业第三者责任险(不计免赔)，责任限额为500,000元。以上事实，由原、被告基本信息、户口簿、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、司法鉴定意见书、车辆行驶证、保单及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对XX交警支队的责任认定意见未提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害抚慰金的，人民法院应予以支持。另，原告要求第二被告对第一被告所负之款承担连带赔偿��任，但根据原告所提供的证据无法证实第二被告在本事故中存在过错或相关法律规定应承担连带责任的依据，故本院对原告要求第二被告对第一被告所负之款承担连带赔偿责任的请求不予支持。因此，本案中原告的损失先由第三被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担40%的侵权赔偿责任。另，第三被告对鉴定意见有异议，并提出重新鉴定及护理依赖、损伤参与度鉴定申请，本院根据被告的申请委托华东政法司法鉴定中心进行重新鉴定及护理依赖、损伤参与度鉴定。现第三被告对重新鉴定及护理依赖、损伤参与度鉴定无异议，但原告对此有异议，认为依原告的现在伤情护理依赖是终身，且原告因在自身疾病基础上遭受交通事故造成本次伤情，故参与度不能作为扣减原告损失的依据。���院认为由本院委托鉴定机构根据客观病史等所作出的鉴定意见客观公正，程序合法，应予以采信，原告虽对此有异议，但未提供相应证据予以推翻，本院对原告的辩解意见难以采纳，故本院根据原告的身体状况及年龄依法酌定原告需部分护理依赖期限为10年，以及参照原因力鉴定意见酌定侵权人承担40%的责任比例。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度XX市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该费用已实际发生且合理，故本院剔除住院期间伙食费后凭据确定为83,942.20元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第三被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核���医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第三被告承担。2、住院伙食补助费420元、交通费300元、辅助器具费1816元等合计2536元，双方确认一致，于法不悖，本院予以确定。3、营养费，根据原告伤情酌情予以每日30元，并结合重新鉴定意见计算398日，为11,940元。4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2810元进行计算，该标准相当于本市2015年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资33,720元，故本院予以支持计算为37,279.30元；另，原告日常生活部分依赖他人，需部分护理，本院酌定10年，结合鉴定意见及原告的伤情可予以50%的护理依赖，确定为168,600元，合计为205,879.30元。5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现原告以2016年度本市职工最低工资标准2190元每月进行主张，符合相关规定，故本院予以支持并结合原告诉请计算，为30,660元。6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年；根据原告户籍材料系非农人口，故本院并参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入作为计算标准，并根据参与度鉴定意见，计算为323,075.20元。7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为14,000元。8、鉴定费4000元，因案情需要，原告为此支出的费用系合理损失，故本院凭据予以确定，系第三被告法定负担项目，不能以约定方式予以排除，故由第三被告在保险范围内予以赔付。上述1-8项合计676,032.70元，属于保险理赔范围，故由第三被告除在交强险范围内直接赔付120,000元外，余款556,032.70元再在商业三者险中赔付40%即222,413元，二者合计342,413元。9、律师代理费10,000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。10、日用品费150元，该费用已实际发生且合理，因不属于保险理赔范围，故由第一被告赔偿。综上，原告的损失由第一被告赔偿10,150元，由第三被告在保险范围内直接赔付342,413元，鉴于第二被告不需要对原告上述款项承担承担赔偿责任，故本院对原告要求第二被告赔偿的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐某2于本判决生效之日起十日内赔偿原告何某某损失10,150元；二、被告中国XXX财产保险股份有限公司XX分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告何某某各项损失342,413元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延���行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5019元，由原告负担1725元、第一被告负担3294元；重新鉴定费(含参与度鉴定费)6500元，由原告负担2000元、第二被告负担4500元(已预缴)；原告与第一被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于XX市第一中级人民法院。审判员  夏海中二〇一七年七月十三日书记员  孙洪雷附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治���和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动��驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。