上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初24710号原告：张文洲，男，1946年3月21日出生，汉族，住上海市静安区。原告：张斌，男，1973年11月15日出生，汉族，住上海市静安区。上述两原告共同委托诉讼代理人：徐峰，上海市康昕律师事务所律师。上述两原告共同委托诉讼代理人：黄宜辰，上海市康昕律师事务所律师被告：上海御钦投资中心(有限合伙)，住所地上海市崇明县长兴镇潘园公路XXX号XXX号楼XXX室(上海泰和经济发展区。执行事务合伙人：廖翌芳。被告：上海御富股权投资基金管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：廖翌芳。被告：廖翌芳，男，1973年8月10日出生，汉族，户籍地福建省三明市。原告张文洲、张斌与被告上海御钦投资中心(有限合伙)(以下简称御钦投资中心)、被告上海御富股权投���基金管理有限公司(以下简称御富公司)、被告廖翌芳借款合同纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭。2017年1月4日，被告御富公司向本院提起管辖异议，本院依法裁定驳回其申请。被告御富公司不服该裁定，提起上诉，上海市第二中级人民法院于2017年4月28日做出终审裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年7月13日公开开庭进行了审理，原告张文洲以及原告张文洲、张斌的委托诉讼代理人徐峰到庭参加诉讼，被告御钦投资中心、御富公司、廖翌芳未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张文洲、张斌向本院提出诉讼请求：1.判令御富公司、御钦投资中心归还基金认购款本金100万元；2.判令御富公司、御钦投资中心支付收益款17万元；3.判令御富公司、御钦投资中心以117万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，赔��张文洲、张斌自2016年8月8日起至本金、收益全部付清之日止的利息损失；4.判令廖翌芳对御钦投资中心的上述债务承担连带责任；5.判令诉讼费用由御富公司、御钦投资中心、廖翌芳共同负担。事实与理由：2014年8月5日，御钦投资中心、御富公司为获取社会融资资金，由御富公司与蔡菊芳签订了《认购协议》、《合伙协议》、《合伙决议》、《回购协议》等文件，约定蔡菊芳认购御钦投资中心动迁安置房项目融资基金100万元，年税后收益11%，投资期限为2年，基金期满后一次性返还本金并支付最后一期收益，双方还约定发生争议后由本院管辖。蔡菊芳于2014年8月8日按约定支付御钦投资中心100万元基金认购款，御钦投资中心、御富公司于同日共同向蔡菊芳签发《基金成立公告》，该公告除确认蔡菊芳认购基金的本金、税后收益及基金期限外，还明确承诺收益的支付方式和到期一次性返还本金。2016年2月18日蔡菊芳因病去世，2016年8月7日蔡菊芳认购的该部分基金到期，蔡菊芳仅收到过半年的收益。嗣后，御钦投资中心、御富公司以各种理由拖延返还债权人本金和约定的收益，至今未付。蔡菊芳于2016年2月18日去世，张文洲、张斌系其法定继承人。御钦投资中心、御富公司、廖翌芳未作答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于争议的事实，本院认定如下：1.2014年8月5日御富公司与蔡菊芳签订了《认购协议》，约定御钦投资中心系一家由御富公司委托其法定代表人廖翌芳发起设立的有限合伙企业。合伙企业由御富公司负责在设立后执行合伙事务。认购人(蔡菊芳)同意作为有限合伙人以现金方式认缴出资100万元。御富公司同意接受并有权接受认购人认缴出资或增资、接纳认购人为合伙企业之有限合伙人。并负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。2.同日，御富公司与蔡菊芳签订了《合伙人决议》，约定：(1)同意合伙企业作为上海御贺投资中心(有限合伙)的有限合伙人，资金用于浦东祝桥大飞机动迁安置房项目开发；(2)该投资期限为1年+1年，成立满一年可赎回；(3)本合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，成立日即起算预期投资收益(成立日之前以年化收益6%按天贴补期间收益)；(4)每半年支付预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益，每期预期投资收益分配公式如下：合伙企业税后预期收益＝投资本金×预期年化收益率/2，不足半年时合伙企业税后预期收益＝投资本金×投���天数×预期年化收益率/365天。预期收益分配及顺序如下：有限合伙企业依法缴纳营业税等税费；合伙协议约定由有限合伙企业缴纳的费用；有限合伙人(优先级)按照投资比例收回税后预期收益；普通合伙人按照投资比例收回税后预期收益；预期税后年化收益为认购金额50万至100万之间的，预期年化利率为10%，100万至300万之间的，预期年化利率为11%；300万至600万之间的，预期年化利率为12%；600万以上的，预期年化利率为12.5%。(5)普通合伙人税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天；实际收益扣除上述分配后的余额为普通合伙人超额收益(如有)。3.蔡菊芳与御富公司签订了《回购协议》，约定：御钦投资中心由御富公司委托其法定代表人廖翌芳发起设立。蔡菊芳持有本基金100万元的财产份额。在蔡菊芳投资期限届满时，御富公司或其指定的��三方将回购蔡菊芳所持有的本基金财产份额。根据《认购协议》、《合伙人决议》等相关法律文件，蔡菊芳所投资实际金额，相对应的预期年化投资收益11%。协议项下御富公司回购的标的为：蔡菊芳所投资本基金实际金额。回购时间为《认购协议》约定到期日。回购价格为蔡菊芳取得该基金实际有限合伙份额所支付的实际金额。4.御富公司、御钦投资中心出具基金成立公告，确认本基金募集资金于2014年8月8日正式成立。预期投资收益起算时间为成立日即起算预期投资收益，每半年支付一次预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益。5.蔡菊芳于2016年2月18日死亡，经查，蔡菊芳配偶为张文洲，蔡菊芳、张文洲育有一子即原告张斌。蔡菊芳之父蔡宝山于1988年7月21日死亡，之母杨爱娣于1980年2月11日死亡。本院认为，合伙企业是指由各合伙人订���合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业应以书面形式订立合伙协议。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。御富公司、御钦投资中心未提交证据证明御富公司与全体合伙人书面确认新合伙人入伙无需征得其他合伙人同意。因此，蔡菊芳并未成为御钦投资中心的有限合伙人。其次，根据《合伙人决议》、《回购协议》的约定，御富公司将于投资期限届满后返还本金。对于收益，双方约定：合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，成立日即起算预期投资收益(成立日之前以年化收益6%按天贴补期间收益)。且御富公司在御钦投资中心未有任何投资收益的情况下向蔡菊芳支付了部分收益，在约定投资期限届满后，御富公司承诺延��兑付投资本金及剩余预期收益。因此，根据双方的约定，蔡菊芳并不承担合伙企业经营风险，其可获得的收益与合伙企业的经营状况也无关联，仅与投资金额及期限相关。综上，本院认为，蔡菊芳与御富公司之间并非合伙关系，而是借贷关系。御富公司、御钦投资中心应按《回购协议》、《基金成立公告》的约定返还本金、利息。廖翌芳系御钦投资中心的执行事务合伙人，其对合伙企业债务应承担无限连带责任。张文洲、张斌系蔡菊芳的继承人，有权继承蔡菊芳的债权。张文洲、张斌要求御富公司、御钦投资中心对于逾期支付的收益款按中国人民银行同期贷款利率赔偿利息损失，缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第四条、第三十三条、第三十九条、第四十三条、第六十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国继承法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海御钦投资中心(有限合伙)、上海御富股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张文洲、张斌归还本金1,000,000元；二、被告上海御钦投资中心(有限合伙)、上海御富股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张文洲、张斌支付收益款17万元；三、被告上海御钦投资中心(有限合伙)、上海御富股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内以100万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率支付自2016年8月8日起至实际清偿日止的利息；四、若上海御钦投资中心(有限合伙)无法清偿到期债务的，被告廖翌芳对上述主文第一至三项确定的被告上海御钦投���中心(有限合伙)的付款义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15,330元，公告费260元，由被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御钦投资中心(有限合伙)、廖翌芳共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  朱 奇审 判 员  陶卓华人民陪审员  周慧玲二〇一七年七月二十八日书 记 员  赵 欣附：相关法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）���律、行政法规规定的其他条件。合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成���，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可��缺席判决。《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。