广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0404民初876号原告祝伟琼，女，1974年6月24日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区。委托代理人苏银，北京市中银（珠海）律师事务所律师。被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司，住所地：珠海高新区。法定代表人朱卓南，董事长。委托代理人任振元，男，1949年6月30日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区。系被告公司员工。委托代理人朱晓明，男，1987年6月18日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区。系被告公司员工。被告朱卓南，男，1964年2月1日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区。原告祝伟琼诉被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司（以下简称迪尔斯公司）、朱卓南新增资本认购纠纷一案，本院于2017年4月26日受理后，依法适用简易程序，于2017年5月22日公开开庭进行审理，原告的委托代理人苏银到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理；本院又于2017年7月26日公开开庭进行审理，原告的委托代理人苏银、被告迪尔斯公司的委托代理人朱晓明到庭参加诉讼，被告朱卓南经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年12月，被告迪尔斯公司就其在全国股转系统挂牌或首次公开发行股票上市事宜进行股权预售，每投资伍万元可获得0.025%股份。被告朱卓南承诺为该次股权投资项目承担连带担保责任。2015年1月16日，原告向被告迪尔斯公司农行三灶支行账户汇入款项人民币10万元，被告迪尔斯公司于收款当日向原告出具《收据》、《股权确认书》。被告迪尔斯公司收款后，至今未按承诺期限上市，原告多次要求被告迪尔斯公司退还股权认购款及支付溢价款，被告迪尔斯公司愿意但一直拖延支付。原告认为被告迪尔斯公司未在约定时间内上市，导致原告认购股权目的不能实现，被告迪尔斯公司应退还原告支付的股权投资款并支付溢价款，被告朱卓南应当依约承担连带担保责任。因此，请求法院判令：1、被告迪尔斯公司向原告返还股权认购款人民币10万元及支付溢价款（自2015年1月16日起算，按照每年15%的标准计算至全部款项付清之日，暂计至2017年4月16日为人民币33,750元；2、被告朱卓南对上述第一项请求承担连带清偿责任；3、两被告承担本案的诉讼费用。后在2017年5月22日的庭审过程中，原告增加“判令解除原、被告双方于2015年1月16日达成的股权认购协议”的诉讼请求。原告诉称，被告迪尔斯公司在收取原告的款项后没有召开过股东大会就投资款的增资作出决议，没有将原告的股权办理工商登记，原告至今没有成为被告迪尔斯公司的股东，原告也未收到任何有关的收益及分红。现被告迪尔斯公司已负债累累，涉诉众多，双方合同的目的不可能实现，请求解除合同关系。为此，原告向本院提交《股权认购协议书》、中国农业银行现金缴款单、收据一张、《股权确认书》一张、微信聊天记录截图、《国家企业信用信息公示系统查询资料》、迪尔斯公司章程及修改情况、迪尔斯公司股东会决议、《核准变更登记通知书》等予以佐证。被告迪尔斯公司辩称，同意解除与原告的合同，也愿意支付款项，但目前没有能力退还原告的股款。另其公司与宋琦、王定胜、万志勇有内部协议，宋琦、王定胜、万志勇也要承担连带清偿责任。被告朱卓南庭前辩称，同意解除合同及愿意支付原告款项，但其与宋琦、王定胜、万志勇有内部协议共同承担，除了被告朱卓南要承担连带清偿责任外，宋琦、王定胜、万志勇亦要承担连带清偿责任。两被告共同向本院提交《迪尔斯公司股东会纪要》（2015年1月7日）、《股权转让协议书》（宋琦与万志勇）、《股权转让协议》（王定胜）、承诺书、《借款合作协议》、《有限合伙份额认购意向书》等予以佐证。被告迪尔斯公司还向本院提交《广东无极道投资有限公司产业金融顾问服务框架性协议书》、《广州股权交易中心有限责任公司进入广州股权交易中心挂牌协议书》、《特聘专项法律顾问合同》、《审计业务约定书》、《迪尔斯化妆品（珠海）有限公司广州股权交易中心挂牌证书》等予以佐证。经审理查明，2014年12月，被告迪尔斯公司拟在全国股转系统挂牌或首次公开发行股票上市，并进行股权预售。2015年1月16日，被告迪尔斯公司、朱卓南与原告达成协议约定，原告每投资伍万元就获得迪尔斯公司0.025%股份。被告迪尔斯公司承诺收到原告入股款之日起两年内成功在全国股转系统挂牌或首次公开发行股票上市，原告可获得该公司上市后相应的利润。否则被告迪尔斯公司以年15%的溢价率向原告返还入股款。被告朱卓南对被告迪尔斯公司向原告返还入股款本金及年15%的溢价款作担保，承担连带清偿责任。当日，原告向被告迪尔斯公司银行帐44×××733汇入股权投资款人民币10万元，被告迪尔斯公司向原告出具收据“兹收到祝伟琼壹拾万元正缴付股权投资款”。同时，被告迪尔斯公司向原告出具《股权确认书》记载“认购意向人祝伟琼（身份证号码4）愿意认购迪尔斯化妆品（珠海）有限公司人民币壹拾万元整（小写：100000元）的有限合伙权益，自愿成为迪尔斯化妆品（珠海）有限公司的有限合伙人（每投资五万元可获得迪尔斯0.025%的股份,不含投票权）获得0.05%股份”。该股权确认书上有被告迪尔斯公司的盖章及董事长朱卓南的签名。又查明，被告迪尔斯公司未在全国股转系统挂牌，其法定代表人为被告朱卓南，工商登记的股东为珠海市西部南天实业有限公司及珠海圣美雪投资合伙企业（有限合伙）。被告迪尔斯公司于2016年4月21日进行注册资本变更，注册资本由港币110万元变更至人民币2000万元，该次增加注册资本的原因为珠海迪尔斯文化传播股份有限公司及珠海圣美雪投资合伙企业有限公司投资入股。目前原告的投资款项未转化为被告迪尔斯公司的注册资本。本院于2017年6月24日、2017年6月29日向被告迪尔斯公司发出通知书，责令其提交有关将原告投资款用于增加注册资本的股东会决议、载有原告姓名的股东花名册及公司章程，被告迪尔斯公司未能提供。对此，被告迪尔斯公司陈述，由于上市顾问公司的安排，目前还没将原告的股权进行工商登记，也没有载入被告公司的股东花名册，原告从未参与过公司的股东大会等及未享有分红，被告迪尔斯公司亦承认原告至今未成为公司股东。由于被告迪尔斯公司至今未上市，原告通过微信与被告朱卓南协商返还认股款的事宜，被告朱卓南同意向原告退还入股款。两被告亦在2017年6月29日向本院明确表示同意解除合同，愿意退还款项。还查明，根据两被告提交的2015年1月7日迪尔斯公司股东会纪要中显示“公司对外提供的股权担保由朱卓南、宋琦、王定胜、万志勇共同承担”。根据两被告提交《股权转让协议书》、《借款合作协议》等证据显示，被告迪尔斯公司与宋琦、万志勇、王定胜有股权转让关系及约定有关费用承担的事宜。以上事实有《股权认购协议书》、中国农业银行现金缴款单、收据、《股权确认书》、微信聊天记录截图、《国家企业信用信息公示系统查询资料》、迪尔斯公司章程及其修改情况、迪尔斯公司股东会决议、《核准变更登记通知书》、通知书、询问笔录及开庭笔录等在卷佐证。本院认为，原告与两被告之间达成的股权认购协议，系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方均应按照上述合同的约定行使权利、履行义务。关于解除股权认购协议，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致可以解除合同。原告与被告迪尔斯公司订立合同，原告一方是为了两年内获得被告迪尔斯公司的分红、股权等利益，被告一方是为了两年内在全国股转系统挂牌、股票上市。虽然被告迪尔斯公司向原告出具股权确认书，但被告迪尔斯公司并未将原告在工商登记部门进行股东登记，也未能提供载有原告姓名的公司章程及股东花名册。同时，被告迪尔斯公司在收到原告的款项两年后也未挂牌上市，双方订立合同的目的仍未实现。目前，原告未成为被告迪尔斯公司的股东，其投资款未转化为被告迪尔斯公司的注册资本，原告与两被告于2017年6月29日同意解除双方达成的协议，系对各自权利的处分，符合上述法律规定，本院予以准许。关于返还入股款及溢价款，《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。双方当事人已对被告两年未全国股转系统挂牌作出了“以年15%的溢价率向原告返还入股款”的约定，以年利率15%计算溢价款未违反法律规定，应按上述约定年利率15%计算溢价款。被告迪尔斯公司应向原告返还入股款人民币10万元及支付溢价款。由于解除合同后双方之间投资关系已终止，原告不存在收取溢价款收益的依据，故溢价款应从被告迪尔斯公司收到入股款之日即2015年1月16日计算至双方协商同意解除之日即2017年6月29日，计算结果为人民币36,739.73元[10万元×15%×2年+10万元×15%÷365×164天]。鉴于被告迪尔斯公司目前尚未归还原告的入股款人民币10万元，造成原告利息损失，被告迪尔斯公司应支付占用原告资金期间的利息，本院酌定按中国人民银行同期贷款利率计算,从2017年6月30日计算至债务清偿完毕之日止。关于被告朱卓南的责任。被告朱卓南明确表示为被告迪尔斯公司返还原告入股款及溢价款提供连带担保责任，其应依约履行连带清偿责任。由于双方当事人对被告迪尔斯公司返还入股款及溢价款的履行期限约定不明，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项的规定，债权人可以随时要求债务人履行，原告起诉之日应视为要求被告迪尔斯公司履行债务之日。现原告与两被告均同意解除合同，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，被告朱卓南作为连带保证人，保证期限为6个月，因此，原告要求被告朱卓南承担连带保证责任的主张未过保证期限，原告有权要求被告朱卓南就被告迪尔斯公司应返还的入股款及溢价款承担连带保证责任。另由于被告朱卓南已明确其担保的范围仅为入股款及溢价款，未包括被告迪尔斯公司在解除合同后应支付占用原告资金期间的利息，被告朱卓南对该部分利息不承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此，朱卓南承担上述保证责任后，对其清偿的部分有权向被告迪尔斯公司追偿。关于宋琦、王定胜、万志勇清偿责任问题，案外人宋琦、王定胜、万志勇未直接对原告作出承担债务的承诺，与原告不存在合同关系，被告迪尔斯公司、朱卓南与案外人宋琦、王定胜、万志勇之间有债务承担的约定为内部约定，对原告没有合同效力，故被告迪尔斯公司、朱卓南请求宋琦、王定胜、万志勇对原告承担连带清偿责任，没有依据，本院不予采纳。两被告可另寻法律途径解决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十二条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告祝伟琼与被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司于2015年1月16日达成的股权认购协议；二、被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告祝伟琼返还入股款人民币10万及溢价款人民币36,739.73元（计算方法：以人民币10万元为本金，按年利率15%，从2015年1月16日计算至2017年6月29日止）；三、被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告祝伟琼支付利息（计算方法：以人民币10万元为本金，从2017年6月30日起，按中国人民银行规定的同期贷款利率计算至本金清偿完毕之日止）；四、被告朱卓南对上述第一、二判项确定的被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司的债务承担连带清偿责任；五、被告朱卓南承担保证责任后，有权向被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司追偿；六、驳回原告祝伟琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序受理费减半收取为人民币1488元，保全费人民币1220元，由被告迪尔斯化妆品（珠海）有限公司、朱卓南负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员 邓在闲二〇一七年七月二十七日法官助理 吕扬扬书 记 员 官海纯