河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民终1909号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号17楼诉讼室。负责人：石合群，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔涛，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：崔朋明，男，汉族，1954年8月9日出生，住河南省潢川县。委托诉讼代理人:崔正涛，男，汉族，1981年2月24日出生，住址，系被上诉人崔朋明的儿子。委托诉讼代理人：杨金锐，潢川县法律援助中心法律工作者。被上诉人（一审被告）：黄来发，男，汉族，1973年8月2日出生，住河南省潢川县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司因与被上诉人崔朋明、黄来发机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2016）豫1526民初2286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的委托诉讼代理人崔涛、被上诉人崔朋明的委托诉讼代理人崔正涛、杨金锐到庭参加诉讼。被上诉人黄来发经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司上诉请求:1、要求二审撤销（2017）豫1526民初2286号民事判决书第一项，依法予以改判；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、上诉人认为一审对被上诉人崔朋明的××赔偿金按城镇标准判决证据不足。首先，被上诉人崔朋明在城镇居住满一年以上的证据不足。崔朋明提供的证明系村民委员会出具的，说明其户籍地为农村，潢川县产业集聚区管委会的证明形式不合法，仅加盖印章无单位负责人、证据制作人的签名，且该证明也未证实其居住地在城区，居住满一年以上。其次，被上诉人崔朋明提供收入来自城镇的证据也不足。提供的劳动合同的单位印章与营业执照的名称不符，且没有提供工资表来印证，年龄已超过62周岁，企业聘用超龄人员有违常理。二、误工费不应当支持。崔朋明已超过62周岁，已达到退休年龄，误工费不应当支持。即便支持误工费，一审计算的误工明显偏长。只有在持续误工的情况下，误工期可以计算至定残的前一天。本案不存在持续误工情形，误工费不应当计算至定残的前一天。假设存在持续误工情形，误工费计算至定残的前一天，也只能计算到第一次定残前一天2016年9月8日（211天），而不应当计算至重新鉴定的定残日。三、被扶养人生活费计算错误。首先，精神类三级残是否属于完全丧失劳动能力，被上诉人崔朋明并未提供任何其子崔正坤丧失劳动能力的鉴定报告支持。一审判决抚养费缺乏依据。其次，假设崔正坤完全丧失劳动能力，一审判决扶养费期限20年也有违客观事实。崔朋明在事故发生时已超过62周岁。到时，其早已无抚养能力，反需他人抚养。一审判决20年的抚养期不当。要求二审支持上诉人的上诉请求。被上诉人崔朋明辩称，一、答辩人的××赔偿金应当按照城镇居民的标准计算。首先，答辩人一生就在潢川县春××办事处××村，即现在为潢川县产业集聚区内居住和生活。该辖区先于2006年9月被潢川县政府县委划为城市辖区，后又被批准为潢川县产业集聚区工业园区。答辩人及其全家均在此居住、生活、务工，其居住地当属城市。其次，答辩人居住的辖区××潢川县产业集聚区工业园区，该辖区的土地早已经被全部征收，答辩人及该辖区的居民已经多年没有农田，也没有从事农耕，答辩人及该辖区居民的生活来源、支出均是靠务工、经商，与一般的城镇居民没有任何差别。其消费和收入也当然来源于城市。第三、答辩人在本次交通事故前，一直在居住的产业集聚区内为民不锈钢制品厂务工，因本次交通事故身体受伤致残，也必将大幅减少其劳动收入。第四、不管是按照河南省已经实行户籍制度改革取消城镇户口与农村户口的政策规定，还是依据答辩人在一审提交的证据材料，都已经证明答辩人在城市居住和务工的事实，一审按城镇居民标准计算××赔偿金并无不当。二、关于误工费的计算。第一、答辩人主张误工费损失关键要看本人是否有收入来源，是否具备劳动能力，是否通过自己的劳动获得收入来源，而不是以答辩人的年龄作为判断标准。第二、答辩人从2016年2月11日发生交通事故至2017年3月30日最终认定构成九级伤残，计412天。潢川县为民不锈钢制品厂出具答辩人在此务工证明及务工收入证明等，足以证实答辩人有固定收入，且误工至定残前一日。三、关于被扶养人生活费的计算。答辩人的儿子崔正坤身患××，经鉴定机构认定为××人，且构成三级××。日常生活全部依靠其父母，答辩人在一审中已经提交相关证据证明该客观事实。依据被扶养人患病证明、基层组织或者定残机构证明等足以证明被扶养人丧失劳动能力的事实，一审据此认定答辩人被扶养人生活费的损失合法。同时，相关法律并没有规定当扶养人年满60周岁后，就不再承担对被扶养人二十年的法定扶养义务，被扶养人也不再享有二十年的法定被扶养权利。况且，上诉人也无法证明答辩人在二十年内既无能力扶养其子，也无法证明答辩人丧失对其子应当承担的扶养责任。要求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人崔朋明向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失285933.14元；由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年2月11日15时10分许，被告黄来发驾驶的粤Ａ×××××号轻型普通货车沿潢川县何店工业区由西向东行至潢川县华英饲料三厂门前时，与前方同向行驶由崔朋明驾驶的电动三轮车发生相撞，致两车不同受损，电动三轮车驾驶人崔朋明受伤的交通事故。2016年2月13日经潢川县公安局交通警察大队作出的第201602111510号道路交通事故认定书认定：黄来发承担此次事故的全部责任，崔朋明不承担此事故的责任。事故发生后，原告崔朋明被送往潢川县人民医院治疗，因伤情严重，医生建议转往信阳淮河骨科医院住院治疗，经医生诊断为：原告崔朋明1.左肱骨外科颈粉碎性骨折；2.左手拇指近节指骨骨折；3.额面部皮肤裂伤。原告于2016年9月9日委托信阳明德法医临床司法鉴定所作出信明德司鉴所【2016】临鉴字第176号司法鉴定意见书，鉴定崔朋明伤残等级系八级。被告黄来发驾驶的粤Ａ×××××号轻型普通货车在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司分别投有交强险和10万元商业险，且在保险期内。一审另查明，原告崔朋明在潢川县为民不锈钢制品厂工作，一月工资为2800元。原告崔朋明于2016年11月29日提起诉讼，要求：（1）被告赔偿原告各项损失285933.14元（其中医疗费37340元、误工费19693.33元、护理费3257.41元、营养费1170元、伙补费1800元、鉴定费700元、被扶养人生活费51462元、交通费6400元、××赔偿金138110.4元、精神抚慰金20000元、后期治疗费6000元）；（2）由被告承担本案的诉讼费用。原告受伤后，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司已先行向原告垫付医疗费10000元。一审另查明，原告崔朋明之子崔正坤于1983年2月14日生，××系××人，××等级为叁级，无劳动能力，由其父母照顾。本案在审理过程中，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于2016年12月23日提出申请要求对原告崔朋明的伤残等级重新进行司法鉴定，2017年3月30日经信阳紫弦法医临床司法鉴定所作出的信紫弦司鉴所【2017】临鉴字第131号司法鉴定意见书，鉴定意见为：崔朋明的伤残等级应评定为IX级。2016年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为30482元/年，2016年河南省城镇居民年人均消费支出17154元/年。一审法院认为，驾驶机动车上路行驶，应当遵守相关道路交通法规，因违反交通法规发生交通事故致他人损害的，应当承担损害赔偿责任。本案中，被告黄来发驾驶的粤Ａ×××××号轻型普通货车在行驶中，违反交通法规，致原告崔朋明受到伤害，应承担损害赔偿责任。因粤Ａ×××××号轻型普通货车在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了交强险和商业险，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在保险责任限额内承担赔偿。结合一审庭审中的质证、认证情况及有关法律规定,原告崔朋明应得医疗费37340元；误工费38453.33元（2016年2月11日至2017年3月30日定残前一日止，412天×（2800元/月÷30天）=38453.33元）；护理费3256.98元（18天＋21天医嘱）×（30482元/年÷365天）=3256.98元；营养费1170元（18天＋21天医嘱）×30元/天=1170元；住院伙食补助费1800元（18天×100元/天=1800元）；鉴定费700元；被扶养人生活费34308元（其子崔正坤1983年2月14日生患有精神病，17154元/年×20年×0.2÷2人=34308元）；交通费6400元；××赔偿金92073.6元（25576元/年×18年×0.2=92073.6元）；精神抚慰金10000元，上述费用共计225501.91元。后期治疗费可待实际发生后另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决生效后三日内向原告支付赔偿金220000元（其中，在交强险责任限额内赔偿原告崔朋明各项费用120000元；在商业险责任限额内赔偿原告崔朋明各项费用100000元。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司先行垫付的10000元应予扣除）；二、被告黄来发于本判决生效后三日内向原告支付赔偿金5501.91元（225501.91元-220000元=5501.91元）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费4859元，由被告黄来发负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，被上诉人崔朋明此次交通事故发生前，居住在城镇并以在城镇务工收入为主要生活来源的事实，有潢川县产业集聚区管委会出具的证明、居民户口簿、用人单位工商营业执照、税务登记证、劳动合同、停发工资证明等相关证据证据在卷佐证，足以认定，一审据此按照城镇标准计算被上诉人崔朋明的××赔偿金，有事实依据及法律依据，应予支持。第一次司法鉴定意见是被上诉人崔朋明单方委托鉴定机构作出的伤残等级鉴定结论；上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司向一审法院申请重新鉴定，一审法院对外委托对被上诉人崔朋明的伤情进行了第二次伤残等级鉴定。两次鉴定意见不一致，第二次鉴定事实上否定了前一次鉴定意见，发生法律效力的也应当是应上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司申请，作出的后一次司法鉴定意见。在前次鉴定已然被否定的情形下，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司再以前次鉴定意见确定定残日的前一天，进而确定误工时间，实质上变相又认可了前次鉴定的效力。故一审对被上诉人崔朋明误工时间的确定，以第二次鉴定意见确定定残日的前一天，据此计算被上诉人崔朋明误工费并无不当。××人证显示被上诉人崔朋明之子崔正坤为叁级××，依照相关司法解释的规定，一审认定被扶养人生活费、确定扶养年限于法有据。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4859元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  陈 钢审判员  吴 斌二〇一七年七月二十七日书记员  熊宵宇