新民市人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0181民初2416号原告：辽宁北方建设股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市大东区。法定代表人：李兴国，该公司董事长。委托代理人：孙金玲，辽宁盈瑞律师事务所律师。被告：通化市建东房地产开发有限公司新民分公司，住所地辽宁省新民市。负责人：岂振源，该分公司经理。委托代理人：于海，该分公司副经理。被告：通化市建东房地产开发有限公司，住所地吉林省柳河县前进街。法定代表人：修涞贵，该公司总经理。委托代理人：刘丹丹，女，1985年1月3日出生，汉族，户籍地吉林省梨树县。该公司员工。原告辽宁北方建设股份有限公司与被告通化市建东房地产开发有限公司新民分公司（以下简称通化新民分公司）、通化市建东房地产开发有限公司（以下简称通化公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁北方建设股份有限公司的委托代理人孙金玲，被告通化新民分公司负责人岂振源及委托代理人于海、通化公司的委托代理人刘丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁北方建设股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告立即给付原告违约金895,333.33元；2、请求判决被告给付违约金的利息（自2016年9月至给付之日）暂定4万元；3、请求判决二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与通化新民分公司于2015年12月9日签订了协议书，协议书中明确约定，原告为被告开发建设“一品汤城”项目建设施工后通化新民分公司尚欠原告工程款及补偿款2800万元，该笔款项的给付时间为2015年12月5日前支付1400万元；12月30日前支付1400万元，如通化新民分公司未按期支付上述款项，从违约日期至实际给付之日止按月利率2%计算.被告于2015年12月13日给付款项1400万元，按协议逾期8天，产生违约金74,666.67元，于2016年1月31日给付款项500万元，按协议逾期32天，产生违约金106,666.67元，于2016年4月28给付款项900万元，按协议违约119天，产生违约金714,000.00元，以上共产生逾期付款违约金895,333.33元。2016年9月，原告委托代理人向被告发函催要违约金，但被告并未予以答复，更未给付违约金。原告认为，双方签订协议后即应全面履行，现被告存在付款逾期的行为，按协议的约定应承担支付违约金的义务，因通化新民分公司系通化公司的分支机构，对该笔违约金通化公司亦应承担给付义务。原告为自己的主张提供了双方于2015年12月9日签订的协议书一份。通化市建东房地产开发有限公司新民分公司答辩意见：1、请求法院驳回被答辩人过后主张违约金及利息的诉求；2、请求判令被答辩人赔偿因其未提供工程竣工档案材料给我方造成的经济损失19203418.83元；3、请求判令被答辩人返还其不当得利款358137.71元；4、请求判令被答辩人承担一切诉讼费用。事实与理由：1、答辩人与被答辩人于2015年12月9日签订《协议书》约定：“如甲方没有按照前述约定如期支付每期工程款，乙方有权向甲方主张尚欠全部工程款，同时主张支付违约金”。该条款明确约定了主张支付违约金的时间限制，是在“主张尚欠全部工程款的同时主张支付违约金”，并不是不同时或者过后主张支付。答辩人已经于2016年4月28日付清全部工程款，付款的同时，被答辩人并未主张支付违约金。以上事实充分证明，被答辩人已经放弃同时支付违约金的权利。否则，答辩人也不会支付全部工程款。被答辩人在收到全部工程款一年多后，竟又反悔，提出了不同时或者过时主张支付违约金及其利息的无理要求，这是对《协议书》约定的“同时主张支付违约金”的违反，不应得到法律的支持。2、被答辩人拒不履行《协议书》约定义务。在答辩人已经全部付清工程款一年多后，拒不提供工程竣工档案资料，导致工程无法验收，导致答辩人尚有1206套（81921.48平方米）的房屋没有售出，按每平方米4,200.00元计算，价款共计344,070,216.00元，银行贷款利息损失19,203,418.83元。被答辩人对其违约给我方造成的损失，依法应予赔偿。3、双方在核算工程款时，在已付工程款中少统计10万元，造成我公司多付工程款10万元。施工期间答辩人为被答辩人垫付的施工人员意外保险费108,137.71元、材料检查费150,000.00元，三项合计358,137.71元。被答辩人多收的该款项，属于不当得利，依法应当予以返还。据此，我公司认为：原告违反《协议书》“同时主张支付违约金”的约定，拒不履行《协议书》约定的义务，请求法院判决驳回其诉讼请求，同时返还其不当得利，并赔偿给答辩人造成的经济损失。被告庭前向本院提交了沈阳市中级人民法院[2015]沈中民六初字第2号民事调解书。通化市建东房地产开发有限公司辩称：原告在本案中同样存在着违约行为，应承担违约责任。依据双方于2015年12月9日签订的《协议书》约定，支付工程款是我公司义务，提供工程档案资料是原告的义务，根据公平、平等原则我公司承担延迟支付的违约责任，那么原告也应承担延迟提供的违约责任，其违约金计算方法也应一致即月利2%。《协议书》第7条：原告收到全部欠款后，双方共同完善工程档案资料，原告在档案资料完善后15日内交于我公司，但自2016年4月28日原告收到全部欠款后，至今2017年6月21日，原告共逾期13个月零24天，根据违约金计算方法，依据我公司支付工程款2800万元，按照月利2%计算，原告需向我公司支付违约金共计772.80万元。根据上述事实，由于原告至今未向我公司提供工程档案资料，导致工程无法验收，并且原告施工工程存在诸多质量问题，给我公司造成严重经济损失。综上所述，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1、双方没有争议的事实：2015年12月9日双方就《一品汤城》工程欠款、档案交付、违约金等相关事宜签订协议书；原告于2015年3月31日起诉二被告建设工程施工合同纠纷，2015年12月16日沈阳市中级人民法院下发了沈阳市中级人民法院[2015]沈中民六初字第2号民事调解书；沈阳市中级人民法院下发民事调解书后，被告直接向原告支付所欠工程款1400万元。上述事实，双方没有争议，本院予以确认。2、双方存在争议的事实：双方对2015年12月9日协议书的理解存在分歧。原告认为，协议书中明确约定，原告为被告开发建设“一品汤城”项目建设施工后通化新民分公司尚欠原告工程款及补偿款2800万元，该笔款项的给付时间为2015年12月5日前支付1400万元；12月30日前支付1400万元，如通化新民分公司未按期支付上述款项，从违约日期至实际给付之日止按月利率2%计算。被告于2015年12月13日给付款项1400万元，按协议逾期8天，产生违约金74,666.67元，于2016年1月31日给付款项500万元，按协议逾期32天，产生违约金106,666.67元，于2016年4月28给付款项900万元，按协议违约119天，产生违约金714,000.00元，以上共产生逾期付款违约金895,333.33元。原告认为，双方签订协议后即应全面履行，现被告存在付款逾期的行为，按协议的约定应承担支付违约金的义务，因通化新民分公司系通化公司的分支机构，对该笔违约金通化公司亦应承担给付义务。被告通化新民分公司认为，2015年12月9日签订《协议书》约定：“如甲方没有按照前述约定如期支付每期工程款，乙方有权向甲方主张尚欠全部工程款，同时主张支付违约金”。该条款明确约定了主张支付违约金的时间限制，是在“主张尚欠全部工程款的同时主张支付违约金”，并不是不同时或者过后主张支付。被告已经于2016年4月28日付清全部工程款，付款的同时，原告并未主张支付违约金。二被告请求驳回原告的诉讼请求。本院认为：原、被告于2015年12月9日签订的协议书，是双方真实意思表示，该协议不违反法律强制性规定，协议合法有效。双方在签订协议后，被告于2015年12月14日前给付原告工程款1400万元。沈阳市中级人民法院2015年12月14日制作的民事调解书条款如下：一、被告应支付原告工程款8600.4万元，现尚欠1400万元，此款于2015年12月30日前付清；二、如被告通化市建东房地产开发有限公司、被告通化市新民市分公司未按照前款约定向原告沈阳北方建设股份有限公司支付工程款，应当按照月利率2%支付违约金，违约金自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止。沈阳市中级人民法院民事调解书下发后，被告分二次直接给付原告工程款1400万元。原告在庭审中承认所欠工程款已全部给付，所诉是未按期支付上述款项，从违约之日至实际给付之日，按月息2%支付违约金及逾期付违约金的利息，即935,333.00元。双方争议的焦点是：工程款已给付，就协议书中约定的逾期付款违约金能否单独诉讼问题。本院认为，协议第6条应理解为，1、分两期给付工程款；2、如甲方没有按照前述约定如期支付每期工程款，乙方有权向甲方主张尚欠工程款，同时主张支付逾期付款违约金。由此可见，依照本协议，只有在主张欠工程款的前提下同时主张支付逾期付款的违约金，并没有约定逾期付款期间的违约金单独主张权利，并且这份协议签订后，沈阳市中级人民法院就双方建设工程施工合同纠纷案件下发了民事调解书，调解书确定欠工程款1400万元，而不是2800万元。原告协议书所涉及的工程款，已被沈阳市中级人民法院法律文书所确定，双方协议在先，法院的法律文书在后，法院的法律文书的效力高于双方的协议书效力。原告仅以2015年12月9日的协议书主张违约金，证据不足，本院不予支持。关于被告提出的原告未提交工程档案和造成是经济损失等请求，本院释明后，被告未提起反诉，并书面通知本院不提起反诉，被告的诉求，本案不予审理，双方可另行协商。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告辽宁北方建设股份有限公司的诉讼请求。案件受理费13,154.00元，减半收取6,577.00元，由原告负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  郭景富二〇一七年七月十一日书记员  李 晴