江苏省南京市玄武区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0102民初123号 原告：葛鸿，男，1960年11月17日生，汉族，无业，住南京市鼓楼区。 被告：南京龙景国品餐饮管理有限公司，住所地南京市玄武区明陵路**。 法定代表人：夏明龙，南京龙景国品餐饮管理有限公司董事长。 委托诉讼代理人：曹春华，北京市中银（南京）律师事务所律师。 原告葛鸿与被告南京龙景国品餐饮管理有限公司（以下简称龙景公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，于2017年2月16日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易诉讼程序的情形，裁定转为普通程序，并于2017年4月26日再次公开开庭审理了本案。原告葛鸿、被告龙景公司委托诉讼代理人曹春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛鸿向本院提出诉讼请求：1、判令撤销原被告签订的《龙景国品洗浴中心承包经营协议》和《协议书》；2、判令被告退还原告装修费（转让费）200万元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告（协议中的乙方）于2014年6月份，与被告就龙景国品洗浴中心转让一事，进行了多次电话和见面商谈，约定转让费500万元人民币，分三次即2014年7月31日前支付200万元，2015年7月31日前支付200万元，2016年7月31日前支付100万元，转让后龙景国品洗浴中心现有的设备等全部归乙方所有。后约定于2014年7月31日于明陵路1号的龙景轩茶楼签订协议。可到了茶楼签订协议书时，甲方法定代表人夏明龙拿出的却是《龙景国品洗浴中心承包经营协议》，原告当时就提出，一直谈的是转让，为何拿出的是承包协议？转让和承包是两个完全不同的概念，转让是买卖关系，而承包仅仅是承包而已。夏明龙的解释是房东与他签订的房产租赁合同上有不得转让这一条，所以不能签订转让协议，现在签订的承包协议只是形式，其实双方之间就是转让关系。原告心想夏明龙这么大的老板不可能欺骗原告，夏明龙也说不会欺骗原告，故原告就和夏明龙签订了名为承包实为转让的《龙景国品洗浴中心承包经营协议》，并按约定先后支付了200万元转让费和80万元房租。经营了几个月后，顾客普遍反映按摩包间没有淋浴间不方便，建议增加淋浴间。2015年初，原告出于对夏明龙的尊重，打电话联系夏明龙说准备进行装修改造一下，在每个按摩包间增加一个淋雨间，经过多次电话和见面协商，夏明龙坚决不同意原告进行装修改造，理由是房东不给装修（因为当时中央及省市政府正在抓旅游景点的楼堂馆所）。不装修改造就留不住回头客，经营非常困难，于是原告联系了同行准备转让，夏明龙知道原告要转让后，对原告说不得转让，认为双方签订的是承包协议，原告如果不再承包可以退还给夏明龙，不同意转让。原告无奈又经营了几个月，月月严重亏本，夏明龙不同意转让也不同意装修，也不愿意退款给原告后解除协议。夏明龙还乘人之危于2015年5月3日和原告签订了既不合情也不合理更不公正的终止承包协议书，协议书中明确规定原告已经付给他的280万元归甲方所有。2015年5月7日，原告停止经营龙景国品洗浴中心，由夏明龙转交张姓老板接手经营。2015年底，原告到龙景国品洗浴中心去，发现里面全部进行了装修，按摩包间增加了淋浴房，于是原告非常气愤并质问夏明龙，还要求夏明龙退还原告支付的转让费，在原告多次打电话的情况下，夏明龙同意于2016年1月8日见面商谈，见面后原告将与夏明龙自开始谈转让起至最后终止协议止的全部过程说了一遍，希望退还转让费，夏明龙说需要考虑并要请教其师傅。2016年1月18日，夏明龙发信息给原告说夏的师傅想和原告见面谈谈，当天原告和夏的师傅在电话里交谈很久，夏的师傅说过几天有时间再约原告。2016年1月19日原告生病住院，后一直在家休息，直到2016年4月至12月期间，原告多次约夏明龙商谈此事，夏坚持要原告和夏的师傅宗总去谈，一直不理睬原告。原告认为被告利用原告对他的信任将实为转让的事实变更为承包协议，使原告权益受到损害，故诉至法院。 被告龙景公司辩称：1、被告从来没有承诺将洗浴中心转让给原告，原告请求撤销的两份协议是双方真实意思表示，不违反法律强制规定，均不符合合同法规定的可撤销合同的情形，即使假设原告为具有撤销权当事人的情况下，依据合同法撤销权也已经消灭；2、被告从未收取原告装修费或转让费200元，原告于2014年7月31日支付的200万元是依据承包协议的约定支付给被告的装修折损费，而且原告于2015年5月3日提前终止承包协议时，也在协议书中明确确认已经支付给原告的承包金及装修折损费全部归甲方所有，该约定也是双方当事人真实意思表示，也不违反法律强制规定，故原告请求退还200万元没有依据；3、原告称其诉讼请求的请求权基础是合同法第五十二条、第五十三条一、二款的规定，而该规定为无效合同和无效免责条款的规定，但是原被告之间的协议不存在法律规定的无效的前提，或无效免责条款的前提。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并认定如下基本事实： 2006年12月30日，南京钟山风景区建设发展有限公司（甲方）、南京名湖美景大酒店（乙方）及乙方的担保人夏明龙签订了《南京钟山风景区明陵路商业设施经营权转让协议》，约定：“……2.1.1双方同意本协议是乙方在经营权转让期内对明陵路商业设施进行经营、使用的依据之一，也是甲方按照本协议对乙方在经营权转让期内的经营行为予以配合、实施监督的依据之一；……3.1经营权定义指在本协议中甲方转让给乙方的、在约定的经营期间与经营范围内经营使用明陵路商业设施,并获取收益的权利。3.2经营权转让范围3.2.1经营设施主要为建筑物、停车场和配套设施，具体情况如下：（1）建筑物：第1、2、3幢建筑，总面积2410.49平方米……3.3转让期限（1）经营权转让期为15年，自2007年1月1日起至2021年12月31日止……3.4.1转让费用（1）甲方按年收取经营权转让费，第一年至第三年每年的经营权转让费为：人民币壹佰陆拾捌万元/年，其中：房屋使用费陆拾捌万元，停车场使用费叁拾万元，绿化维护费伍拾万元，环境保洁费贰拾万元……3.8.2经营权整体再转让未经甲方事先书面同意，乙方不得将经营权整体再招商或转让，或以承包、租赁经营等方式变相地将经营权整体转让。3.8.3经营权分割再转让乙方将经营权分割再转让时必须征得甲方的书面同意…… 2014年7月31日，龙景公司（甲方）与葛鸿（乙方）、肖志荣（丙方，为乙方提供身份资料办理营业执照的法人或负责人）签订《龙景国品洗浴中心承包经营协议》一份，内容为：“为了更好地开展甲方内部洗浴中心经营服务，经甲乙双方充分协商，就乙方承包经营甲方内部洗浴中心事宜达成一致，并签订本协议书。一、承包项目甲方将座落在明陵路甲方内部的洗浴中心承包给乙方经营，乙方根据本协议书约定享有经营管理权和承包受益权；乙方对甲方内部的洗浴中心的现状已有充分了解，愿意承包经营甲方的上述洗浴中心，并保证合法经营；乙方提供办理该洗浴中心证照的材料，甲方帮助乙方办理营业执照，乙方应当按经营范围正当经营，对全部经营负责，丙方也承担与乙方同等的责任（即乙方为丙方全权担保并负责）。二、经营方式乙方承包经营期间，实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工。三、承包期限1、承包期限为5年，即从2014年8月1日起至2019年7月31日止。四、承包金及缴纳1、乙方承包经营的年承包金采取先缴纳后使用原则，乙方向甲方缴纳承包金的年度与税后金额为：2014年8月1日至2015年7月31日80万元；2015年8月1日至2016年7月31日80万元；2016年8月1日至2017年7月31日80万元；2017年8月1日至2018年7月31日80万元；2018年8月1日至2019年7月31日80万元。2、乙方缴纳承包金的支付方式为每个年度分两次支付给甲方，即每半个年度周期开始的30天前支付该半年度的承包金。如2015年2月1日至2015年7月31日期间承包金乙方应于2015年1月1日前支付给甲方，以此类推。3、在此协议签订后的3日以内，乙方向甲方支付2014年8月1日至2015年1月31日期间的承包金40万元。五、装修折损费及支付乙方需承担承包该洗浴中心期间的装修折损费为税后500万元；乙方向甲方的支付方式为：2014年7月31日前支付200万，2015年7月31日前支付200万，2016年7月31日前支付100万。六、消费卡（券）1、乙方同意甲方此前已发放的消费卡（券）可在乙方经营期间可继续使用，持卡（券）者在持甲方消费卡（券）至乙方消费时，乙方应当提供服务并按甲方原有消费卡协议的折扣执行。为了便于甲方对消费卡的管理，乙方承诺按照甲方的要求延用甲方的一卡通系统。2、甲方原有消费卡在乙方处消费后的卡消费款，双方在次月的10日对上月的卡消费卡进行对账，经双方确认后，甲方于对账月的15日将卡消费款与乙方结算。3、乙方在承包期间自行办理的消费储值卡，如果在5年承包期届满或不满承包期中途退出时，若有消费卡金额未消费完的情况，由乙方承担全部责任并妥善处理，甲方不承担任何责任。七、特别约定：1、乙方应当合法经营。禁止乙方以任何名义或方式转承包或者转让经营。2、乙方应当爱护休闲洗浴中心设备设施，适时维修和保养。经营期间的水、电、燃气费用及其他有关部门收取的费用均由乙方自行承担。3、乙方确需适当调整休闲洗浴中心装饰的，应当事先征得甲方书面同意，所有费用由乙方承担；在协议解除或终止时，乙方应当将调整后的装饰等无偿地移交甲方享有。4、乙方在经营中不得违反国家的政策和法律，否则后果与经济责任自负。乙方与第三方之间签订的任何协议与甲方无关，涉及甲方的应事先征得甲方同意。5、未经甲方同意，不得擅自使用甲方财产对外提供担保，不得擅自处置甲方财产。6、乙方不得以甲方休闲洗浴中心名义对外进行担保或从事与经营范围无关的经营活动，不得作出任何有损甲方利益的行为。7、乙方在承包期满后，应当按照移交清单将所有设备物品原物返还，损坏的应当予以赔偿。8、乙方向甲方支付的承包金和折损费均为税后金额，如乙方需甲方提供发票，则发票的税费由乙方承担。……” 夏明龙为龙景公司法定代表人。2014年7月31日，葛鸿通过银行转账给夏明龙200万元。2014年8月7日，葛鸿通过银行转账给夏明龙40万元。2015年1月26日，葛鸿通过银行转账给夏明龙40万元。 2014年8月26日，葛鸿办理了个体工商户营业执照，名称为“南京市玄武区肖志荣文化休闲中心”，经营场所为南京市玄武区明陵路**，经营者肖志荣（即签订《龙景国品洗浴中心承包经营协议》的丙方）。 2015年5月3日，因长期经营亏损，龙景公司（甲方）与葛鸿（乙方）、肖志荣（丙方）签订《协议书》一份，约定：“因乙方经营困难，经甲乙丙三方协商一致，就终止龙景国品洗浴中心承包经营事宜达成如下协议：1、自2015年5月6日起，甲乙双方终止2014年7月31日签订的《龙景国品洗浴中心承包经营协议》（以下简称原协议）。2、乙方已经支付给甲方的承包金及装修折损费共计280万元，乙方明确确认全部归甲方所有。3、乙方售出的消费储值卡如果有未消费完的情况，由乙方承担全部责任并妥善处理，甲方不承担任何责任。……4、2015年5月30日之前，乙方在注销掉以丙方名义登记的营业执照后，且在保持洗浴中心装修及增添设备现状不变的情况下，按照原协议移交清单原物返还（已被甲方收回的无需返还），如有损坏，予以赔偿。5、自甲乙双方交接完毕之日起，原协议中约定的双方的权利义务终结。……”同日，龙景公司与张健康、黄其签订了《龙景国品洗浴中心承包经营协议》，约定自2015年5月6日起至2020年5月5日，龙景公司将座落在明陵路甲方内部的洗浴中心承包给张健康经营。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行相关义务。关于本案原告与被告于2014年7月31日签订的《龙景国品洗浴中心承包经营协议》系双方真实的意思表示，其内容未违反法律的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。被告举证的南京市栖霞区人民法院（2015）栖民初字第1393号民事判决书为已生效的裁判文书，其中已查明“2014年7月31日，葛鸿、肖志荣与南京龙景国品餐饮管理有限公司签订了龙景国品洗浴中心承包经营协议，约定经营期限自2014年8月1日起5年，承包费第1年80万元”。依据该份生效判决已查明事实，原告与龙景国品洗浴中心之间签订的系承包合同而非转让合同。 根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的情形包括：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显示公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本案中原告葛鸿认为夏明龙承诺名为承包协议、实为转让，因此龙景公司与其签订的《龙景国品洗浴中心承包经营协议》存在欺诈故申请撤销。但原告并未提供充分证据夏明龙与其签订该协议时存在欺诈行为。另原告请求撤销2015年5月3日其与龙景公司签订的终止协议书，也认为存在欺诈，同样未提供充分证据加以证明。根据《中华人民共和国合同法》第五十五条的规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。该“一年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定，本案中原告葛鸿并未在一年内行使撤销权，且对承包协议及终止协议都已实际履行完毕，故原告的撤销主张本院不予支持。 关于原告请求被告退还原告装修费（转让费）200万元的主张，因原告与龙景公司签订的终止协议书第二条已明确约定：乙方（葛鸿）已经支付给甲方（龙景公司）的承包金及装修折损费共计280万元，乙方明确确认全部归甲方所有。且依法不存在可撤销情形，故对原告的该项主张，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条、第五十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，判决如下： 驳回原告葛鸿的诉讼请求。 本案应交诉讼费22800元，由原告葛鸿负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  邵小波 人民陪审员  吕旦华 人民陪审员  奚幼坚 二〇一七年七月三日 书 记 员  吴 琼