山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋11民终902号上诉人（原审被告）：平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司，住所地山西省吕梁市离石区龙凤大街副食品公司2号楼。负责人：王秉赢，经理。委托诉讼代理人：杜永红，系该公司的员工。被上诉人（原审原告）：魏甲。委托诉讼代理人：王三平，山西晋义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程乙。被上诉人（原审被告）：郭丙。上诉人平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称平安财保吕梁支公司）因与被上诉人魏甲、程乙、郭丙机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2016）晋1181民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。平安财保吕梁支公司上诉请求：（一）撤销山西省孝义市人民法院作出的（2016）晋1181民初155号民事判决书，依法改判剔除多判决的33182.2元或发还重审；（二）本案一、二审诉讼费、专递费由被上诉人承担。事实和理由：1、此案被上诉人一审关于误工及护理费未提供任何其因本次事故导致的收入减少证明、完税凭证及收入来源（银行流水明细），一审简单按服务行业标准计算，建议其误工费按2015年城镇居民收入标准计算70元*120天=8400元，一审按服务业计算标准也有误应该为36933/365天，建议护理费按2015年城镇居民收入标准计算70元*61天=4270元，一审多判决我司承担12778.2元，二审应予以纠正。2、被上诉人的医疗费应该按医保赔偿标准计算，超医保费用大概10%共计18304元应由一审被告程乙及郭丙承担，一审庭审前被上诉人自行鉴定未通知上诉人参与鉴定费共计2100元不属于保险赔偿责任，应该由被上诉人承担，一审重复据算导致上诉人及一审被告程乙均承担2100元，二审应该予以纠正或者发回重审。魏甲辩称，上诉理由不成立，一审判决正确，应予以维持。程乙、郭丙未到庭，亦未答辩。魏甲向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告各项经济损失350000元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：晋J×××××福特小型普通客车，投保于被告平安财保吕梁支公司，险种为交强险、商业险各一份，其中商业第三者责任险限额为300000元，事故发生在保险期间。2015年10月12日22时9分许，被告程乙驾驶晋J×××××福特小型普通客车沿大众路由南向北行驶至居义村段时，碰撞该处由西向东横过公路的行人魏甲，发生致原告受伤住院，及车辆损坏的道路交通事故。2015年12月10日，孝义市公安局交警大队作出孝公交认字（2015）第（151939）号道路交通事故认定书，认定被告程乙负本事故的主要责任，原告魏甲负本事故的次要责任。事故发生后，原告先后入住孝义市人民医院、山西大医院、孝义市人民医院（第2次），被诊断为：弥漫性轴索损伤，左侧第3肋骨骨折，右侧髋臼骨折，右股骨干骨折，右膝关节前交叉韧带下止点撕脱骨折，右股骨远端及腓骨头骨挫伤伴周围软组织损伤水肿，右膝关节外侧半月板前角3度损伤，左侧额顶部皮肤擦伤，右侧颜面部眼睑皮肤擦伤，右膝关节僵硬。诊疗经过：完善检查，于2015年10月28日骨科行右股骨干骨折有限切开复位，髓内钉内固定术，术后对症治疗，于2015年11月6日转入骨科，11日在全身麻醉下行右膝关节镜检，关节清理，ACL下附部撕脱骨折切开复位、空心钉内固定，外侧半月板缝合术，术后给予对症治疗。共计住院61天，花费医疗费用183043.5元。期间被告程乙给付原告医疗费用10000元。2016年4月20日，经山西省孝义市司法鉴定中心对原告交通事故伤残进行评定，晋孝司鉴(2016)交字第65号鉴定意见为：原告魏甲颅脑神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残；右下肢丧失功能50%以上，评定为八级伤残。内固定物取出术所需费用为11009元。原告支付鉴定费3000元。另查明：魏和平系原告父亲，从2008年开始原告与父母在本市西关翠峰苑小区居住至今。原告受伤前在山西天天速递公司孝义分公司工作，月工资4000元。原告儿子魏景琦生于2013年。审理中，原告自动放弃二次手术费用，要求在实际发生后另行主张。审理中，经被告平安财保吕梁支公司申请，原审委托山西医科大学司法鉴定中心对原告魏甲的伤残等级进行重新鉴定。2016年6月28日，该中心作出[2016]临鉴字第260号鉴定意见书，结论：魏甲的损伤构成九级伤残。其骨折内固定需再次手术取出。综上原告魏甲的赔偿项目及费用为：医疗费183043.5元，误工费按照其他服务业平均工资计算至定残前一日计188天为36933元÷360×188天=19287.2元，护理费以居民服务业每日平均工资计算为101元×61天=6161元，住院伙食补助费及营养费为15元×61天×2=1830元，残疾赔偿金以城镇居民人均可支配收入计算为25828元×20年×20%=103312元，鉴定费为3000元，精神损害抚慰金为4000元，交通住宿费酌情支持1500元，被抚养人生活费为15819×15×1/2×20%=23728.5元，以上费用共计345862.2元。一审法院认为，本起事故发生后，孝义市公安局交警大队作出的孝公交认字（2015）第（151939）号道路交通事故认定书，认定被告程乙负本事故的主要责任，原告魏甲负本事故的次要责任并无不当，予以认定。本事故发生在保险期间，被告平安财保吕梁支公司作为晋J×××××号车的保险人，依法应在该机动车的交强险责任范围内赔偿原告。剩余部分由被告平安财保吕梁支公司按照事故责任比例在商业险范围内赔偿原告，本事故共计造成原告各项损失为345862.2元，由被告平安财保吕梁支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗等费10000元，误工、残疾赔偿金等费110000元。以上费用共计120000元。剩余损失除鉴定费外为225862.2元，由被告平安财保吕梁支公司在商业第三者责任险范围内承担70%计225862.2元×70%=158103.54元，以上费用共计278103.54元，鉴定费3000元，由被告程乙承担70%为2100元，因事故发生后，被告程乙已经给付原告10000元，应由保险公司直接返还被告程乙10000元，由被告平安财保吕梁中心支公司给付原告元278103.54-10000元=268103.54元。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在机动车第三者责任强制保险及商业险范围内给付原告魏甲赔偿款268103.54元。于判决书生效后十五日内付清。二、被告平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司给付被告程乙垫付款10000元。于判决书生效后十五日内付清。三、被告程乙给付原告魏甲鉴定费2100元。于判决书生效后十五日内付清。案件受理费6550元，由被告程乙、郭丙承担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审判决认定基本事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人主张一审判决的护理费、误工费计算有误，应均按照2015年城镇居民收入标准即每天70元的标准计算被上诉人的损失，经审查该主张没有法律依据，且未提交相关证据加以证明，不予支持；上诉人主张医疗费用超医保报销部分不应当赔偿，被上诉人自行鉴定的费用不应当由上诉人赔偿，但上诉人提交的证据并未证明双方就医疗费用做过上诉人所主张的特别约定，至于鉴定费用一审判决第三项判决由程乙给付，并没有让上诉人承担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费629元，由上诉人平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫红珍审判员  王晓瑜审判员  张晓艳二〇一七年七月二十五日书记员  雷姗姗