云南省凤庆县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0921民初909号原告：范正祥，男，生于1972年1月11日，汉族，云南省凤庆县人，住凤庆县。被告：吴学杰，男，生于1968年12月28日，汉族，云南省大理市人，住大理市（未到庭）。被告：康正美，男，生于1966年8月14日，汉族，云南省凤庆县人，住凤庆县。原告范正祥诉被告吴学杰、康正美民间借贷纠纷一案，原告范正祥于2016年11月24日起诉至本院，本院受理后，依法由吴志亮担任审判长、与审判员廖淑静、杨丽君组成合议庭，书记员杜红蕾担任记录，适用普通程序于2017年5月31日在本院二号法庭公开开庭进行审理，原告范正祥、被告康正美到庭参加诉讼，被告吴学杰经本院于2017年2月28日在《法制日报》总第11293期12版进行公告送达起诉状副本、应诉及举证通知书、开庭传票，现公告期已届满，被告吴学杰仍未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告范正祥向本院提出诉讼请求：1、判令二被告归还原告借款20万元及按月约定支付利息。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：二被告于2015.9.9向原告借款20万元，并向原告写下借条，用于生意周转，借期3个月，于2015年9月9日起--2015年12月9日止，月利率2%；还写明被告康正美自愿用土地证、房产证（房屋坐落于凤庆县××旧城大街Ｃ-28-18，凤房权证凤山镇字第××号，土地证号凤国用（2010）第4**号）作为抵押。借款以后，被告到期却没有归还欠款，原告多次向二被告催要未果。原告认为自己的合法权益受损，故请求法院支持原告的诉讼请求为盼。并当庭补充，借款是吴学杰使用的，但是原告根本不认识吴学杰，原告只认识康正美，康正美为其提供担保原告才借款的。借款当时康正美还说他但愿吴学杰无法偿还由他来偿还这笔借款。借款当时有其他人在场。被告康正美辩称：原告陈述的都是事实，确实与原告借款20万元，结过两个月的利息，后来就找不到吴学杰了。现在吴学杰还欠被告康正美40万元。不是被告康正美介绍的，是他们二人商量好被告康正美才提供担保的。2016年腊月被告康正美还替吴学杰还了20000元的利息。到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：针对其诉讼请求和事实，原告范正祥向法庭提交以下证据：1、借条复印件一份，用以证明被告吴学杰与原告借款20万元，借期3个月，月利率2%；被告康正美担保的事实。2、房屋所有权证、国有土地使用证复印件各一份，用以证明被告康正美担保的情况。被告康正美承认原告全部诉讼请求，但没有证据向法庭提交。被告吴学杰未到庭，未能进行质证和答辩。根据庭审和法庭举证、质证及认证，本院确认如下法律事实：2015年9月9日，原告范正祥与被告吴学杰、康正美协商一致，原告同意借款20万元给吴学杰用于生意周转，由被告康正美做担保人。三方因此写下欠条，欠条约定由原告范正祥借款20万元给吴学杰用于生意周转，借期3个月，自2015年9月9日至2015年12月9日，月利率2%。若到期不还，从到期之日起每日支付200元作为违约金。若到期吴学杰无能力偿还或外逃，此款项由担保人康正美偿还直至该欠款还清，并约定用旧城房屋抵押。原被告三方达成借款协议后，原告支付借款20万元给被告吴学杰，并在支付借款当时扣下1万元作为利息。借款协议达成后，原告根据约定支付借款。但被告吴学杰并未按照约定归还欠款以及承担约定的利息和违约金，并躲债外逃，无法联系。被告康正美在原告范正祥的追讨下于2016年腊月29日(阳历2017年1月26日)替吴学杰支付2万元利息给原告。三方当事人的借款协议及借款履行过程中对被告康正美的担保方式未进行明确约定。被告康正美自愿用其坐落于凤山镇旧城大街的私有房产为被告吴学杰的借款进行抵押担保。但三方当事人并未办理房屋抵押登记手续。康正美的私有房产有共有人刘红书，系康正美的配偶，但该共有人刘红书对房产被抵押担保一事不知情，也未在抵押担保书中签字。本院认为，原被告之间的借款合同系原被告之间的真实意思表示，有借条为证，到庭被告担保人康正美也当庭承认原告全部诉讼请求、事实和理由，本案借款合同合法有效，应当受到法律保护。被告吴学杰在接受借款时原告范正祥预留下1万元作为首期利息，被告吴学杰实际收到的借款本金为19万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定，故本案被告吴学杰与原告范正祥实际借款本金应认定为19万元。被告康正美已经支付的2万元利息，系被告康正美自主处分，自愿替被告吴学杰承担的还款义务，本院予以认可。经审理查明，原告范正祥与被告康正美之间的担保合同合法有效，双方在在借条中明确约定：如到时本人被告吴学杰无能力偿还或者躲债外逃，此款项由保证人康正美偿还……，根据《中华人民共和国担保法》第十七条之规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。故，被告康正美的保证责任应认定为一般保证责任。被告康正美自愿用其坐落于凤山镇旧城大街的私有房产为被告吴学杰的借款进行抵押担保，但三方当事人并未办理房屋抵押登记手续，康正美房产共有人配偶刘红书也未在抵押担保书中签字，根据《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条之规定，因原被告之间的房屋抵押合同双方虽然认可，但因未按照法律规定办理抵押登记手续，且房产共有人刘红书未在抵押协议上签字，故该抵押担保无效。但房产抵押担保的无效并不影响被告康正美作为保证人的一般保证责任承担。综上所述，该笔19万元借款系合法债务，受法律保护，被告吴学杰应当限期归还原告范正祥，并应当承担约定利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，约定利息支持自2015年9月9日至2015年12月9日期间的，为期三个月，约定利息为月利率2%，未超过法律规定年利率24%，本院予以支持，即约定利息为：本金190000元×24%÷12个月×3个月=11400元。被告康正美在庭审中认可其在原告范正祥要求下于2017年1月26日支付20000元利息给原告，扣减应付的约定利息11400元，剩余2900元应当计入已归还的本金，即本金由19万元变更为187100元。借条中原被告双方约定借款期限到期后如到期不还，则从到期之日起每天支付200元违约金，支付至借款还清之日止。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，结合审理查明的事实，到庭原被告的陈述，和对借条约定的合理解释，该违约金约定实际应当理解为逾期利息的约定，否则根据相关民事法律的规定无法确定违约金的实际数额，故该违约金的支持和计算应当认定为逾期利息，即本金187100元的逾期利息以年利率24%计算，自2017年1月27日起至还款之日止。被告康正美应当承担连带保证责任，偿还以上借款本金187100元和逾期利息，并有权在承担保证责任后向被告吴学杰行使追偿权，要求归还其所承担的债务。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百三十四条第一款第（四）项、《中华人民共和国担保法》第十七条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条，判决如下：一、被告吴学杰于本判决发生法律效力之日起10日内归还原告范正祥借款本金187100元（大写拾捌万柒仟壹佰元整）；二、被告吴学杰承担本金187100元的逾期利息，以年利率24%计，自2017年1月27日起计算至还款之日止；三、被告康正美对以上187100元借款本金以及逾期利息承担一般保证下的赔偿责任，即在被告吴学杰财产依法强制执行仍不能履行之后承担保证责任；四、驳回原告范正祥其他诉讼请求。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，负有义务的一方当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行金。负有义务的一方当事人未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。迟延履行金自本判决指定的履行期间届满之次日起以同期银行贷款利息计算。本案收取案件受理费4300.00元，由被告吴学杰承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。若双方当事人均服判的，上诉期满之日起本判决即发生法律效力，负有义务的一方当事人若到期不履行本判决所确定的义务，享有权利的一方当事人有权向凤庆县人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  吴志亮审判员  廖淑静审判员  杨丽君二〇一七年七月三十日书记员  杜红蕾