广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0113民初3785号原告:卓尔设计顾问公司,登记地址：香港西营盘第三街100号真光大厦3楼D室。东主：郭炳耀。委托代理人：李刚，系广东本华律师事务所律师。委托代理人：李宗贤，系广东本华律师事务所实习律师。被告:广州市美雅居地毯有限公司,住所地：广州市番禺区洛浦街迎宾路段**厦滘商务区**广州市番禺岭南电子商务产业园市场1街****。法定代表人：万琼玉。原告卓尔设计顾问公司（以下简称“卓尔公司”）诉被告广州市美雅居地毯有限公司（以下简称“美雅居公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卓尔公司的东主郭炳耀及委托代理人李刚，美雅居公司的法定代表人万琼玉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卓尔公司起诉称：原告卓尔公司与被告美雅居公司于2016年11月8日签订《订货确认单》，约定被告美雅居公司需根据原告卓尔公司提供的设计图生产出符合原告卓尔公司要求的地毯成品，并于2017年1月11日将货物运送到原告卓尔公司指定的工程现场，原告卓尔公司应于签订合同当日预付30%定金（9633元），余款于被告美雅居公司出货前拍摄地毯成品照片给原告卓尔公司验货合格后付清。合同签订后，原告卓尔公司已按合同约定履行支付定金义务，但被告美雅居公司却未能按照合同约定的期限履行交货义务，直至2017年1月12日才发货物照片给原告卓尔公司验货，并且对原告卓尔公司提出部分货物与设计稿不符、部分货物须提供完整照片才能表达整幅地毯情况的验收意见置之不理，执意要求原告卓尔公司在没有验收合格的前提下付款，原告卓尔公司坚持要求根据合同约定，被告美雅居公司需提供完整图像的验收图片进行验收后方可付款，至此被告美雅居公司开始拒绝与原告卓尔公司协商处理。原告卓尔公司因不能向工程方按期交货已影响工期造成违约，面临巨大损失，无奈之下，原告卓尔公司为了防止损失继续扩大，只能立即另寻其他地毯公司重新定作同样的产品，因此也直接导致原告卓尔公司比原合同额外支付了定作报酬11367元。原告卓尔公司认为，根据双方合同约定及相关法律规定，原告卓尔公司已全面履行《订货确认单》的定作方义务，被告美雅居公司也应当履行承揽方的按期按要求交货、配合验货等基本义务，以维护诚实信用市场交易规则，然而被告美雅居公司未按期交货、货物与设计稿不符及拒绝配合原告卓尔公司验收货物的行为已经严重违反诚实信用的市场规则和双方约定，并已经严重违反法律规定构成根本违约，造成原告卓尔公司经济及商誉损失，严重侵害了原告卓尔公司的合法权益。根据我国合同法和担保法规定，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，因此被告美雅居公司应向原告卓尔公司双倍返还预付的定金19266元。原告卓尔公司因被告美雅居公司违约为防止损失继续扩大而额外支出的11367元依法也应由被告美雅居公司承担。为维护原告卓尔公司的合法权益，特此起诉，请求判令：1.被告美雅居公司向原告卓尔公司双倍返还定金19266元，并自起诉之日起按中国人民银行规定的同期贷款利率向原告卓尔公司支付利息到上述定金全部返还完毕之日止；2.被告美雅居公司向原告卓尔公司支付因被告美雅居公司违约造成的原告卓尔公司直接损失11367元；3.本案诉讼费全部由被告美雅居公司承担。被告美雅居公司答辩称：1.被告美雅居公司没有按时交货的情况已经和原告卓尔公司协商好，并征得原告卓尔公司的同意。2.原告卓尔公司称被告美雅居公司提供的图片不够完整，但被告美雅居公司提供的图片已经基本上是货物的全部图片，只是有些边角没有拍摄进来，被告美雅居公司认为原告卓尔公司的要求过于严格。3.被告美雅居公司和原告卓尔公司约定了12日发货，被告美雅居公司也确实是在12日将货物交给运输公司，但由于原告卓尔公司的货款还没有向被告美雅居公司支付，所以美雅居公司没有让运输公司发货。一直到现在原告卓尔公司仍然没有支付货款，所以被告美雅居公司也没有发货。双方是有协议的，是一定要支付货款后才能发货。经审理查明：卓尔公司与美雅居公司于2016年11月8日签订《订单确认单》，其中约定卓尔公司向美雅居公司定购地毯14张，总价为32110元，《订单确认单》列明了定作地毯的图片、使用区域、规格、材质、规格尺寸、数量、单价及总价，要求美雅居公司据此生产成品。另外，《订单确认单》约定结算方式为“1.签订合同当日预付30%定金，即人民币玖仟陆佰叁拾叁元整，（￥9,633.00）；2.出货前发照片验货合格后付清余款，即人民币贰万贰仟肆佰肆拾柒元整（￥22,477.00）；3.生产及交货时间：付定金日起（及图纸、尺寸确认日后）30天+运输时间4-6天”。2016年11月8日卓尔公司向美雅居公司法定代表人万琼玉转账支付定金9633元。美雅居公司在《订货确认单》上盖章确认。2016年12月14日，双方就《订货确认单》中约定的生产及交货时间进行重新约定，重新约定为2017年1月11日完成及付运到现场。卓尔公司代表人及美雅居公司员工白质婷在重新约定处签名确认。被告美雅居公司提供的微信聊天记录显示，2017年1月9日，卓尔公司工作人员向美雅居公司法定代表人万琼玉发微信询问订单完成情况并要求美雅居公司于2017年1月12日交货并付运，且要求美雅居公司在完成订单后必须将地毯照相给卓尔公司验收完毕后才能发货，美雅居公司回复确认上述要求。原告卓尔公司提供的微信聊天记录显示，2017年1月12日，美雅居公司法定代表人万琼玉将地毯成品拍照发送给卓尔公司工作人员。卓尔公司回复称，部分地毯成品没有拍摄完整图片，且有一张地毯与设计图不符，并将验收意见标注在万琼玉发送的每张图片右上角，要求美雅居公司提供完整图片供验收并解决与设计图不符的地毯问题。美雅居公司以成品已打包发往运输公司为由，拒绝向卓尔公司要求提供完整成品图片，并要求卓尔公司支付货款。诉讼中，美雅居公司确认部分地毯成品没有拍摄完整图片且有一张地毯与设计图不符的情况，但美雅居公司认为其发送给卓尔公司的成品图片不影响验收，且因卓尔公司没有付款，故无法重新生产与设计图不符的地毯。2017年4月14日卓尔公司委托广东本华律师事务所向美雅居公司及其法定代表人发出律师函，以美雅居公司未能按照合同约定提供完成地毯成品图片以供验收及未能按期交付货物为由要求美雅居公司承担违约责任。美雅居公司于2017年4月15日收取该邮件。庭审中，美雅居公司确认，双方约定交货时间届满后至其收取律师函期间，未按照卓尔公司要求重新提交完整照片，订单货物并未实际发出，也未与卓尔公司协商解决纠纷，涉案货物至今没有交付给卓尔公司。另查明：卓尔公司主张，因美雅居公司未能按合同约定交付货物，为避免因迟延交货产生损失，其另行向案外人订购相同的地毯14张，支付货款43477.2元。卓尔公司为此要求美雅居公司承担差价损失11367元。诉讼中，卓尔公司明确，其未因迟延交货导致支出违约金或罚款等损失。上述事实有卓尔公司提供的订货确认单、招商银行转帐汇款单笔对帐单、微信聊天记录打印件、合同、招商银行转帐汇款电子回单打印件、原告与第三方微信聊天记录打印件、发货快递底单、律师函原件、EMS快递单、EMS快递网上查询打印件；有美雅居公司提供的微信聊天记录截图打印件、货运单及货运信息打印件、通知函等证据予以证实。本院认为：卓尔公司为香港登记设立的企业，本案是涉港合同纠纷，参照涉外案件进行处理。因本案被告美雅居公司住所地及合同履行地在本院辖区内，故本院对本案具有管辖权。关于本案适用法律的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十六条的规定，因当事人未就处理本案合同争议所适用的法律做出选择，本案合同履行地在我国内地，依照最密切联系原则，本院确认我国内地法律作为解决本案争议的准据法。卓尔公司与美雅居公司签订的《订货确认单》是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认。双方均应按照《订单确认单》严格履行合同义务。卓尔公司已按照《订单确认单》约定向美雅居公司交付定金9633元。根据双方约定美雅居公司需向卓尔公司提供地毯成品照片供卓尔公司验收合格后方能发货。本案中，美雅居公司在卓尔公司多次要求其提供完整地毯成品照片后仍不能履行合同义务，从合同约定的履行期限在其收到卓尔公司的律师函长达三个月的时间内，该批货物仍在美雅居公司的控制中，美雅居公司在该期间既无继续与卓尔公司协商解决，亦无按照卓尔公司要求提供完整成品照片以供验收，导致合同目的不能实现，构成根本违约。双方在《订单确认单》中约定项目的总金额为32110元，卓尔公司已按照约定支付以项目总标的30%收取的定金9633元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。”，第一百二十一条“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持”的规定，本案合同中约定的定金已超过合同标的额20%，超过部分视为预付款。故本院认定卓尔公司向美雅居公司支付的9633元中定金为6422元，预付款为3211元。卓尔公司要求美雅居公司双倍返还定金并返还预付款的诉讼请求合法有据，本院予以支持，故美雅居公司应向卓尔公司返还定金12844元及预付款3211元。卓尔公司另主张被告支付逾期付款利息，本院认为，定金罚则和逾期付款利息不应重复主张，故本院对原告该项主张不予支持。卓尔公司另主张美雅居公司的违约行为给其造成了直接经济损失11367元。卓尔公司认为该款为其另外向案外人订购货物的总价与本案货款总价之间的差价损失，但卓尔公司确认并未因美雅居公司的违约行为导致支出违约金或罚款等损失，故本院认为该差价损失不属于因美雅居公司的违约行为导致的直接损失，卓尔公司主张美雅居公司赔偿其损失11367元缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市美雅居地毯有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告卓尔设计顾问公司返还定金12844元及预付款3211元。二、驳回原告卓尔设计顾问公司的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费283元，由原告卓尔设计顾问公司负担135元，由被告广州市美雅居地毯有限公司负担148元（上述诉讼费原告卓尔设计顾问公司已向本院预缴，由被告广州市美雅居地毯有限公司直接向原告卓尔设计顾问公司支付）。如不服本判决，原告卓尔设计顾问公司可在判决书送达之日起三十日内，被告广州市美雅居地毯有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。权利人在义务人不履行生效判决确定的义务时，有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定向有管辖权的人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判员 王 蕾二〇一七年七月二十四日书记员 黄佩裕