江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣09民终501号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，住所地:南昌市红谷滩新区红谷中大道1619号国际金融中心A座42层。法定代表人:皮利伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：马保军，江西锦成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：敖斌如，男，1968年11月18日出生，汉族，仿瓷工，住樟树市。委托诉讼代理人:姜国敏，江西药都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘玉华，男，1962年4月3日出生，汉族，汽车司机，住南昌市青云谱区。被上诉人（原审被告）：南昌江铃集团实顺物流有限责任公司，住所地:南昌市南昌县小蓝经济开发区富山大道1063号。法定代表人:漆小刚，该公司总经理。上诉人太平财产保险有限公司江西分公司（下称太平财险江西分公司）与被上诉人敖斌如、刘玉华、南昌江铃集团实顺物流有限责任公司（下称被告实顺物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服樟树市(2016)赣0982民初1680号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。太平财险江西分公司上诉请求：依法撤销樟树市人民法院(2016)赣0982民初1680号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人赔偿被上诉人敖斌如各项损失104079.59元（与一审差额15293.5元）。二、本案二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决敖斌如各项损失重的误工费计算错误。敖斌如为农村户口，其误工费计算标准应按照2016年城镇私营单位分行业就业人员农林牧渔业年平均工资即67.5元/天标准计算。误工期限应以医嘱为依据，最长计算至首次定残日前一天，本案应当按照15天计算误工期限。被上诉人敖斌如辩称：一、从答辩人的的出院记录看，伤情非常严重，为创伤性脾破裂、双侧肋骨骨折、双侧胸腔积血，且答辩人脾已切除，二上诉答辩人向一审法院提交了证明证实其从事装潢行业，二审法院也可以到当地进行调查核实。被上诉人敖斌如向一审法院请求：1、判令被告刘玉华、被告实顺物流公司共同赔偿原告的各项损失133548.51元，被告太平财险江西分公司在保险责任范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；2、诉讼费由被告刘玉华、被告实顺物流公司承担。一审法院认定事实：2016年08月28日06时38分许,原告驾驶赣Ｃ×××××二轮摩托车沿樟树市杏佛路由东往西行驶，行至杏佛路××××道交叉路口时，未按红绿灯信号通行，与沿四特大道由北往南超速通过路口，由被告刘玉华驾驶的赣Ａ×××××(临时号牌)轻型普通货车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。樟树市公安局交通警察大队作出【赣公交认字[2016]第159号】道路交通事故认定书，认定原告负此事故的主要责任，被告刘玉华负此事故的次要责任。事故发生后，原告被送往樟树市人民医院住院治疗，于同年09月09日出院，住院12天，花费住院医疗费31100元。该院出院诊断:1、创伤性脾破裂；2、双侧胸腔积血；3、双侧肋骨骨折；4、脑震荡；5、头皮裂伤；6、全身多处皮肤擦伤。出院医嘱:1、注意休息，建议出院后休息二个月，加强营养；2、3天后拆线，复查血常规跟踪血小板水平变化，必要时予抗凝治疗；3、如有情况随时复诊。同年09月12日，经樟树为民司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:原告受伤致脾破裂脾切除评定为八级伤残；误工期为伤后120日，护理期为60日，营养期为90日。原告因此花费鉴定费1300元。事故发生后，被告刘玉华垫付赔偿款10500元。原告出生于1968年11月18日，系农业家庭户口，发生交通事故前从事仿瓷工工作；其住院期间由妻子熊云枚护理。其子敖锐出生于1998年10月19日，系江西省樟树第三中学高三年级学生，从高一年级开始一直租住在樟树市教育局宿舍；其父敖毛根出生于1947年08月06日、其母熊火枚出生于1949年03月05日，均系农业家庭户口，共生育子女四人。被告刘玉华驾驶的赣Ａ×××××(临时号牌)轻型普通货车系被告实顺物流公司承运，被告刘玉华系被告实顺物流公司雇请的司机，被告实顺物流公司为该车向被告太平财险江西分公司投保了交强险，事故发生在保险期间。原告花费的住院医疗费31100元，已于2016年10月13日由中国人寿保险股份有限公司樟树支公司理赔国寿综合意外伤害保险，金额为4500元。一审法院认为：原、被告对涉案交通事故认定书均无异议，根据该认定，由原告负此事故的主要责任，被告刘玉华负此事故的次要责任。故本院对涉案交通事故的责任划分予以确认。并确定事故责任比例为原告承担70%，被告刘玉华承担30%。被告刘玉华系被告实顺物流公司雇请的司机，发生交通事故时系履行职务行为，故被告刘玉华造成原告的损失应由被告实顺物流公司承担；被告实顺物流公司为该车在太平财险江西分公司投保了交强险，原告的损失，首先由被告太平财险江西分公司在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任，剩余部分由被告实顺物流公司按事故责任比例承担赔偿责任。关于原告的损失金额，综合认定如下：1、医疗费31100元，扣除已理赔的4500元，确认医疗费为26600元；2、住院伙食补助费30元/天×12天＝360元；3、营养费30元/天×90天＝2700元；4、误工费。原告虽系农民，但在涉案交通事故发生前从事仿瓷工工作，应参照相近行业建筑业(私营单位分行业就业人员年平均工资)35466元/年的标准计算，误工费为(35466元/年÷12个月÷21.75天/月)×120天＝16306元；5、护理费为(27975元/年÷12个月÷21.75天/月)×60天＝6420元；6、残疾赔偿金为11139元/年×20年×30%＝66834元；7、被扶养人敖锐生活费为16732元/年×2个月÷12个月/年×30%÷2人＝418.29元、被扶养人敖毛根生活费为8486元/年×(20年-9年)×30%÷4人＝7000.90元、被扶养人熊火枚生活费为8486元/年×(20年-7年)×30%÷4人＝8273.85元；8、精神损害抚慰金为4万元/年×30%(伤残系数)×30%(责任比例)＝3600元；9、鉴定费1300元；10、交通费酌定为120元；11、摩托车损失为400元。综上，原告的各项损失共计140333.04元。对于上述损失，首先由被告太平财险江西分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿119373.04元，剩余部分由被告实顺物流公司按事故责任比例30%赔偿6288元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第一项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七至二十五条、第二十八条之规定，判决：一、确认原告敖斌如的损失为:医疗费26600元、营养费2700元、住院伙食补助费360元、误工费16306元、护理费6420元、残疾赔偿金82527.04元(含被扶养人生活费15693.04元)、精神损害抚慰金3600元、交通费120元、鉴定费1300元、摩托车损失400元，合计人民币140333.04元；二、上述损失，由被告太平财产保险有限公司江西分公司在交强险赔偿限额内赔偿119373.04元、被告南昌江铃集团实顺物流有限责任公司赔偿6288元；综上，原告敖斌如本共应获得125661.04元，扣除其已经获得的10500元，还应获得115161.04元；被告太平财产保险有限公司江西分公司应赔偿119373.04元，被告南昌江铃集团实顺物流有限责任公司赔偿6288元，均限于本判决发生法律效力之日起十五日内通过本院一次性付清；被告刘玉华垫付款10500元，在保险赔偿款到位后十日内通过本院返还。三、驳回原告敖斌如的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2970元，由原告敖斌如承担409元，被告南昌江铃集团实顺物流有限责任公司承担2561元(与赔偿款同期支付)。二审期间，本案各方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，关于敖斌如的误工期限的计算问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。”上诉人敖斌如提交了一份司法鉴定意见书，误工休息时间评定为120天。结合受害人双侧肋骨骨折、创伤性脾破裂且已切除的伤情，一审法院采纳司法鉴定意见书的结论计算误工期限更为合理。关于敖斌如误工费的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”敖斌如提交了村委会出具的其一直从事刮仿瓷的工作的证明，太平财险江西分公司也没有提供相反证据反驳，故一审法院依据2015年度江西省城镇私营单位就业人员（建筑行业）年人均工资计算正确。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司江西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人太平财产保险有限公司江西分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  管俊兵审 判 员  赵 东代理审判员  邢 康二〇一七年七月十七日书 记 员  聂雨琴