山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初1469号原告：济南恒汇贸易有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴超豪，执行董事。委托诉讼代理人：王宏伟，女，该公司员工。委托诉讼代理人：马福林，山东泉泽律师事务所律师。被告：曹洁敏，女，1987年4月28日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：朱艳翠，山东强源律师事务所律师。原告济南恒汇贸易有限公司（以下简称济南恒汇贸易公司）与被告曹洁敏劳动合同纠纷一案，本院于2017年2月20日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年5月25日公开开庭进行了审理。原告济南恒汇贸易公司的委托诉讼代理人王宏伟、马福林，被告曹洁敏及其委托诉讼代理人朱艳翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南恒汇贸易公司向本院提出诉讼请求：1.判令济南恒汇贸易公司不支付曹洁敏违法解除劳动合同赔偿金41391元；2.判令济南恒汇贸易公司不支付曹洁敏生育津贴26643元及生育医疗费3800元；3.本案诉讼费用由曹洁敏承担。事实和理由：济南恒汇贸易公司与曹洁敏于2013年4月26日签订书面劳动合同。合同约定，曹洁敏的岗位为导购，后升任店长（该职位非终身制）。因曹洁敏有孕在身，曹洁敏于2016年2月24日向济南恒汇贸易公司完成交接工作，于次日开始请假休息不再上班；不上班期间向济南恒汇贸易公司提出离职申请，获得济南恒汇贸易公司同意（未办理正式离职手续）；曹洁敏于2016年4月29日住院生产，之后一直休假。曹洁敏产假到期后，理应及时到济南恒汇贸易公司处上班，但曹洁敏并未到济南恒汇贸易公司处报到上班。之后，济南恒汇贸易公司人事部负责人通过电话、短信等形式多次与曹洁敏联系，但曹洁敏不予理会。2016年10月31日，济南恒汇贸易公司通过EMS邮寄、微信等形式再次联系通知曹洁敏上班事宜，遭曹洁敏拒绝。2016年11月7日，济南恒汇贸易公司作出《关于曹洁敏解除劳动合同的通知》，并通过EMS等形式通知了曹洁敏。济南恒汇贸易公司认为，济南恒汇贸易公司根据劳动合同法、本单位人力资源管理制度等规定，解除与曹洁敏之间的劳动合同，具有事实和法律依据，符合法律规定，不是违法解除。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会裁决济南恒汇贸易公司向曹洁敏支付违法解除劳动合同赔偿金41391元，没有依据，是错误的。济南恒汇贸易公司与曹洁敏签订的书面劳动合同第十八条约定：“甲、乙双方按国家和地方社会保险的有关规定参加社会保险。甲方按规定为乙方缴纳社会保险费，办理有关社会保险手续。乙方个人缴纳部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴。如个人不愿缴纳保险，请填写放弃缴纳保险的声明，公司将给予每月300元的保险补助。”书面劳动合同签订后，曹洁敏向济南恒汇贸易公司作出《个人取消社保申明》，明确因其个人原因自愿不参与公司所缴纳社会保险，与公司无关，公司每月给予保险补贴300元。从2013年5月至2015年7月期间，济南恒汇贸易公司每月将社会保险补贴费300元与工资一并向曹洁敏支付（合计300×26=7800元）。2015年8月，曹洁敏向济南恒汇贸易公司提出重新缴纳社会保险的申请，济南恒汇贸易公司也根据曹洁敏的申请按时缴纳社会保险。由于曹洁敏生产时未缴满12个月的生育保险，致使不能享受生育保险相关待遇。自始至终，济南恒汇贸易公司从未对曹洁敏施加压力或强迫其自愿放弃购买社会保险，反而是曹洁敏主动向济南恒汇贸易公司要求不予缴纳社会保险，曹洁敏每月也享受济南恒汇贸易公司支付的300元社保险补贴费。济南恒汇贸易公司认为，现因曹洁敏放弃购买社会保险导致其不能享受生育保险待遇，非完全是济南恒汇贸易公司的过错导致，曹洁敏向济南恒汇贸易公司主张享受全部生育保险待遇，明显是违反了诚信原则，属于不合理请求。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会裁决济南恒汇贸易公司向曹洁敏支付生育津贴26643元及生育医疗费3800元，依据不足，不具有合理性。综上，济南恒汇贸易公司不服济历下劳人仲案[2016]1216号裁决，特依法提起诉讼，请求人民法院支持济南恒汇贸易公司的诉讼请求。曹洁敏辩称，历下仲裁委员会作出的仲裁裁决书事实认定清楚，法律适用正确，曹洁敏认可该裁决结果，济南恒汇贸易公司的诉讼请求应予以驳回。首先，济南恒汇贸易公司应支付曹洁敏违法解除劳动合同赔偿金41391元，理由如下：第一、济南恒汇贸易公司以被告旷工违反单位规章制度为由解除劳动合同，那么济南恒汇贸易公司需证明曹洁敏存在旷工的事实。在曹洁敏产假结束后，济南恒汇贸易公司将曹洁敏的岗位由中级店长降为普通导购，并将相应的工资待遇也降为普通导购的标准，并未与曹洁敏进行协商，并要求曹洁敏在哺乳期间上晚班，因济南恒汇贸易公司对曹洁敏降职、降薪并要求上晚班的违法行为，导致处于哺乳期的曹洁敏无法按照济南恒汇贸易公司的要求于2016年11月2日到岗上班，2016年11月2日至2016年11月7日六天未到岗并不能被认定为旷工，旷工的事实不存在；第二、即使曹洁敏存在所谓的“旷工”情形，济南恒汇贸易公司以曹洁敏旷工违反单位的规章制度为由与曹洁敏解除劳动合同，前提是济南恒汇贸易公司有相应的规章制度，而且该规章制度亦需被认定为有效的规章制度，即该规章制度的制定应经过职代会或全体职工讨论、协商的民主程序，且需要对曹洁敏进行公示；综上，济南恒汇贸易公司既无法证明曹洁敏有旷工的情形，亦无法举证证实存在有效的规章制度，济南恒汇贸易公司在曹洁敏“三期”内辞退曹洁敏属违法解除劳动合同。其次，济南恒汇贸易公司应支付曹洁敏生育津贴26643元及生育医疗费3800元，理由如下：根据我国法律规定，用人单位为职工缴纳社会保险系用人单位的一项法定强制性义务，用人单位应当严格按照法律规定履行该项义务。放弃购买社会保险违反劳动法的强制性规定，放弃无效；尤其是生育保险，依据《社会保险法》第五十三条，生育保险费用仅由用人单位承担，职工无需缴纳生育保险费，参保生育保险是用人单位的强制性义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。曹洁敏对济南恒汇贸易公司提交的人事制度培训记录、人事制度复印件有异议,但其未提出鉴定申请，对该证据本院予以确认并在卷佐证。曹洁敏对济南恒汇贸易公司提交的《SOM工作交接表》、《SOM离职申请》复印件有异议，但该证据与其本人提交的微信截图证据内容相符合，且曹洁敏庭审中承认操作SOM系统，对该证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月26日济南恒汇贸易公司与曹洁敏签订了为期一年的劳动合同书，合同第十八条约定如曹洁敏不愿缴纳保险，请填写放弃缴纳保险的声明，公司将给予每月300元的保险补助。2013年10月13日，曹洁敏向济南恒汇贸易公司提交了个人取消社保申明，申明中写明曹洁敏自2013年4月19日任职济南银座商城店卡宾休闲专柜导购员，因个人原因自愿不参与公司所缴纳保险事宜，与公司无关，公司每月给予保险补贴300元。2015年9月7日，曹洁敏参加人力资源制度培训，《卡宾集团终端员工考勤管理制度》第24条规定，正式员工连续旷工达3天，解除劳动关系。2016年2月24日，曹洁敏因怀孕向济南恒汇贸易公司请假休息并提出离职，曹洁敏休假前平均工资为5763元。济南恒汇贸易公司为曹洁敏缴纳2015年8月至2016年10月期间的社会保险，其他时间未缴纳。2016年4月29日，曹洁敏剖宫产生育二胎。2016年10月31日，济南恒汇贸易公司通知曹洁敏到银座购物广场卡宾专柜任导购岗位，曹洁敏未到岗工作。2016年11月7日，济南恒汇贸易公司发出《关于曹洁敏解除劳动合同的通知》与曹洁敏解除劳动关系。2016年12月9日，曹洁敏向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求:1.裁决济南恒汇贸易公司支付曹洁敏违法解除劳动合同的赔偿金47304元；2.裁决济南恒汇贸易公司支付曹洁敏产假工资42954元、生育医疗费用8177.73元；3.裁决济南恒汇贸易公司支付曹洁敏2013年至2016年带薪年休假工资2447元；4.裁决济南恒汇贸易公司支付曹洁敏2015年度年终奖2940元；5.裁决济南恒汇贸易公司补发曹洁敏2016年2月份工资差额2913元；6.裁决济南恒汇贸易公司为曹洁敏补缴2013年4月至2015年7月的社会保险费，裁决济南恒汇贸易公司按照曹洁敏本人工资基数补缴曹洁敏工作期间各项社会保险费。该委经审理后，作出济历下劳人仲案﹝2016﹞1216号裁决书，裁决如下：一、济南恒汇贸易公司支付曹洁敏违法解除劳动合同赔偿金41391元；二、济南恒汇贸易公司支付曹洁敏生育津贴26643元及生育医疗费3800元；三、驳回曹洁敏的其他仲裁请求。另查明，根据济政字[2007]64号《关于进一步做好企业职工生育保险工作有关问题的通知》第三条：女职工生产或引、流产的医疗费，实行定额包干，由生育保险基金按以下标准支付，其中剖宫产的3800元。本院认为，对曹洁敏要求2013年4月至2015年7月的社会保险费、按照曹洁敏本人工资基数补缴曹洁敏工作期间各项社会保险费的仲裁请求，不属于人民法院受理劳动争议的范围，本院依法不予处理。对曹洁敏要求济南恒汇贸易公司支付2013年至2016年带薪年休假工资2447元、2015年度年终奖2940元、2016年2月份工资差额2913元的仲裁请求，仲裁裁决驳回后，双方均未向本院提出诉讼，本院确认仲裁裁决。曹洁敏产假到期，接济南恒汇贸易公司到岗通知后连续6天无故不到岗工作，应视为旷工。济南恒汇贸易公司有权解除劳动合同，故对济南恒汇贸易公司不支付曹洁敏违法解除劳动合同赔偿金41391元的诉讼请求本院予以支持。在劳动关系存续期间，为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，但济南恒汇贸易公司未及时为曹洁敏缴纳社会保险，导致曹洁敏缴纳社会保险时间不足，无法享受生育津贴，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，女职工产假期间的生育津贴和生育的医疗费用，对未参加生育保险的，由用人单位支付。济南恒汇贸易公司应支付其产假工资及生育医疗费。曹洁敏生育二胎应享受的产假应为98天，故其产假工资应为5763元/月÷30天×98天﹦18825.8元，其生育医疗费应为3800元。但鉴于曹洁敏签订《个人取消社保申明》放弃缴纳社会保险亦负有一定过错，对于应支付的产假工资和生育医疗费，本院酌定双方各负50%责任，即济南恒汇贸易公司应支付曹洁敏生育津贴9412.9元及生育医疗费1900元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条，济政字[2007]64号《关于进一步做好企业职工生育保险工作有关问题的通知》第三条的法律规定，判决如下：一、原告济南恒汇贸易有限公司支付曹洁敏生育津贴9412.9元及生育医疗费1900元；二、原告济南恒汇贸易有限公司不予支付曹洁敏违法解除劳动合同赔偿金41391元；三、原告济南恒汇贸易有限公司不予支付曹洁敏2013年至2016年带薪年休假工资2447元；四、原告济南恒汇贸易有限公司不予支付曹洁敏2015年度年终奖2940元；五、原告济南恒汇贸易有限公司不予支付曹洁敏2016年2月份工资差额2913元；六、驳回原告济南恒汇贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南恒汇贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于济南市中级人民法院。审 判 长 宁 爽人民陪审员 张 美人民陪审员 曹 静二〇一七年七月二十三日书 记 员 王晓菲