福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初6938号 原告：鼎丰担保股份有限公司，住所地福建省厦门市湖里区泗水道****，统一社会信用代码91350200662814222G。 法定代表人：洪明显，董事长。 委托诉讼代理人：薛小凤、高晓芳，福建旭恒律师事务所律师。 被告：福建佳日工程有限公司，住所地，住所地福建省厦门火炬高新区火炬园新丰二路****构代码15499815-X。 法定代表人：王仁勇。 被告：王仁勇，男，1982年7月8日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：刘培培，女，1983年3月31日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：王仁勇，身份信息同上，系被告刘培培的配偶。 被告：王佳财，男，1957年2月23日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：王仁勇，身份信息同上，系被告王佳财的儿子。 被告：郭梅琴，女，1962年8月22日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：王仁勇，身份信息同上，系被告郭梅琴的儿子。 被告：王仁智，男，1981年2月18日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：连怀兰，女，1980年8月21日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。 被告：王福民，男，1980年8月3日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：王阿招，女，1982年11月21日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：王福民，身份信息同上，系被告王阿招的配偶。 被告：刘际东，男，1971年8月16日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 被告：福建省建瓯佳日置业有限公司，住所地福建省建瓯市黄**新村7号，统一社会信用代码913507837937646400。 法定代表人：王仁智。 原告鼎丰担保股份有限公司（以下简称鼎丰公司）与被告福建佳日工程有限公司（以下简称佳日工程公司）、王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、福建省建瓯佳日置业有限公司（以下简称佳日置业公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年5月5日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员白良德担任审判长，与审判员潘伟生、人民陪审员陈韬组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鼎丰公司的委托诉讼代理人高晓芳，被告王仁勇（暨被告佳日工程公司的法定代表人，被告刘培培、王佳财、郭梅琴的委托诉讼代理人），被告王福民（暨被告王阿招的委托诉讼代理人），被告刘际东到庭参加诉讼，被告王仁智、连怀兰、佳日置业公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 鼎丰公司向本院提出诉讼请求：1、判令佳日工程公司向鼎丰公司偿还代偿款5185914.78元及违约金（以5185914.78元为基数，自2016年1月4日起按月利率2%计至实际还款之日）；2、判令王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司承担连带清偿责任；3、若佳日工程公司未履行上述债务，则鼎丰公司有权以刘际东所有的位于长泰县二套房产依法折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；4、本案诉讼费及保全费5000元由被告负担。事实和理由：2014年12月24日，佳日工程公司与中国银行股份有限公司厦门市分行（以下简称中行厦门分行）签订一份《流动资金借款合同》，向中行厦门分行申请了500万元的借款，并约定借款期限12个月，每月20日为结息日，21日为付息日。2015年1月9日，中行厦门分行向佳日工程公司发放了500万元贷款。2014年12月24日，佳日工程公司因办理上述贷款需要，与鼎丰公司签订一份《委托担保协议》，约定：佳日工程公司委托鼎丰公司向中行厦门分行提供担保，佳日工程公司向鼎丰公司支付担保费；若佳日工程公司未按其与中行厦门分行签订的主合同履行债务或义务而使鼎丰公司向中行厦门分行承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、等款项的代偿担保责任，则佳日工程公司应当按佳日工程公司已支付代偿款总额以每日千分之一向鼎丰公司支付违约金。2014年12月24日，鼎丰公司与中行厦门分行签订了保证合同，约定鼎丰公司向中行厦门分行就上述《流动资金借款合同》项下佳日工程公司所负的债务承担保证责任，保证方式为连带责任保证，保证期间为债务履行期届满之日起2年。2014年12月24日，王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司分别向鼎丰公司出具《反担保保函》，约定：王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司为佳日工程公司的上述债务向鼎丰公司提供连带责任反担保。同日，鼎丰公司与刘际东签订《反担保抵押合同》，约定：刘际东以其名下位于长泰县产向鼎丰公司提供反担保抵押，并办理了抵押登记，抵押金额为500万元。2016年1月4日，鼎丰公司代佳日工程公司偿还上述流动资金借款本息共计5185914.78元。但佳日工程公司未归还该代偿款，其余被告也未承担反担保责任。 佳日工程公司、王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴辩称，对鼎丰公司的诉求没有异议，对代偿款情况也确认。因为企业困难，希望鼎丰公司减免违约金。另外佳日工程公司交纳了100万元保证金，应当予以扣除。 王福民、王阿招辩称，《反担保保函》上王福民、王阿招的签字、手印均不是其二人所为。 刘际东辩称，鼎丰公司和佳日工程公司串通骗其签字担保，佳日工程公司当时已经被列入征信黑名单，是双方串通让银行放款出来，当时佳日工程公司已没有盈利了，但是鼎丰公司提供的报表还显示佳日工程公司有盈利。并且贷款应该直接发至发货人的账户，不应发放到佳日工程公司的账户。 王仁智、连怀兰、佳日置业公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2014年12月24日，佳日工程公司与中行厦门分行签订一份《流动资金借款合同》，约定：佳日工程公司向中行厦门分行申请500万元的贷款，借款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为固定利率，年利率7.84%，按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；借款期限届满日归还合同项下全部借款；对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用部分，按约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止，对借款人不能按期支付的利息以及罚息，已约定的结息方式，按约定的罚息利率计收复利，在借款期限内逾期罚息利率为借款利率水平上加收50%，挪用贷款罚息利率为借款利率水平上加收100%。 同日，佳日工程公司因办理上述贷款需要，与鼎丰公司签订一份《委托担保协议》，约定：佳日工程公司委托鼎丰公司向中行厦门分行提供担保，佳日工程公司向鼎丰公司支付担保费，担保费费率为2.8%每年，即担保费总额为14万元；若佳日工程公司未按其与中行厦门分行签订的主合同履行债务或义务而使鼎丰公司向中行厦门分行承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、等款项的代偿担保责任，则佳日工程公司应当按佳日工程公司已支付代偿款总额以每日千分之一向鼎丰公司支付违约金。 同日，鼎丰公司与中行厦门分行签订一份《保证合同》，约定：鼎丰公司向中行厦门分行就上述《流动资金借款合同》项下佳日工程公司所负的债务承担保证责任，保证方式为连带责任保证，保证期间为债务履行期届满之日起2年。 同日，王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司分别向鼎丰公司出具《反担保保函》，约定：在佳日工程公司未能按期履行还款义务或构成其他违约时，王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司必须立即向鼎丰公司偿付鼎丰公司为佳日工程公司所担保的债务及《委托担保协议》项下的担保费、违约金、赔偿金等；反担保的方式为连带责任担保，在鼎丰公司根据《保证合同》约定履行代偿责任后，有权向佳日工程公司追偿或直接向反担保人要求承担保证责任；反担保期间为自《反担保保函》生效之日至鼎丰公司为佳日工程公司代偿之日起2年。 同日，鼎丰公司与刘际东签订《反担保抵押合同》，约定：刘际东以其名下位于长泰县产为佳日工程公司的债务向鼎丰公司提供反担保抵押。2015年1月9日，双方就上述抵押房产办理了抵押登记。 2015年1月9日，中行厦门分行向佳日工程公司发放了500万元贷款。之后，佳日工程公司未依约偿还借款本息，导致鼎丰公司在2016年1月4日代偿了借款本金500万元、借款利息185914.78元。 另查明，佳日工程公司向鼎丰公司支付了履约保证金50万元。鼎丰公司为本案诉讼支出保全费5000元。 以上事实，有鼎丰公司提供的《流动资金借款合同》、《借款借据》、《保证合同》、《委托担保协议》、《反担保保函》、《反担保抵押合同》、《国有土地使用证》、《房屋所有权证》、《房屋他项权证》、《贷款还款回单》、银行进账单、《解除担保责任确认函》及本院庭审笔录、保全裁定书为证，本院依法予以确认。王仁智、连怀兰、佳日置业公司经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证权利。 本院认为，佳日工程公司与鼎丰公司签订的《委托担保协议》系双方的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。鼎丰公司已依约为佳日工程公司的债务提供担保，并实际代偿了款项5185914.78元，但是佳日工程公司未依约向鼎丰公司返还该代偿的款项，其行为已构成违约。根据《委托担保协议》的约定及《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，佳日工程公司应当向鼎丰公司偿还该代偿款及违约金，并应当赔偿鼎丰公司为本案诉讼支出的保全费损失。佳日工程公司辩称其向鼎丰公司支付了保证金100万元，但是并未提供证据证明，然鼎丰公司确认佳日工程公司交付的保证金金额为50万元，故本院认定佳日工程公司交付了保证金50万元，该保证金应当用于冲抵上述应付款项。王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、佳日置业公司承诺为佳日工程公司的债务提供反担保，故均系本案讼争债务的连带责任保证人，其理应对佳日工程公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向佳日工程公司追偿。若佳日工程公司未履行上述债务，鼎丰公司有权以刘际东名下位于长泰县的二套抵押房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。鼎丰公司的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告福建佳日工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告鼎丰担保股份有限公司代偿款5185914.78元、违约金（以5185914.78元为基数，按月利率2%，自2016年1月4日起计至实际付款之日）及保全费5000元，被告福建佳日工程有限公司已经支付的保证金50万元应当用于冲抵上述应付款项； 二、被告王仁勇、刘培培、王佳财、郭梅琴、王仁智、连怀兰、王福民、王阿招、刘际东、福建省建瓯佳日置业有限公司应对上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向被告福建佳日工程有限公司追偿； 三、若被告福建佳日工程有限公司未履行上述第一项债务，原告鼎丰担保股份有限公司有权以被告刘际东名下位于长泰县的二套抵押房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。 若未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费52203元，由所有被告共同负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 （白良德） 审 判 员 （潘伟生） 人民陪审员 （陈 韬） 二〇一七年七月二十八日 书记 员（ 林秋 虹） 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  9