山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终2835号上诉人（原审原告）：靳红霞，女，1971年8月3日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：王军，山东千舜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南市市中区舜玉花园业主委员会，住所地济南市。负责人：张国宪，主任。上诉人靳红霞因与被上诉人济南市市中区舜玉花园业主委员会（以下简称舜玉花园业主委员会）业主撤销权纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。靳红霞上诉请求：撤销一审民事判决，并依法改判；本案的上诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实有错误。上诉人是济南市市中区舜玉花园小区的业主，在2016年8月6日济南市市中区舜玉花园小区召开业主大会选聘新的物业管理公司时，上诉人才得知被上诉人早在2007年8月30日便制定了《舜玉花园小区业主大会议事规则》，上诉人认为，该议事规则制定时根本没有通知全体业主，也没有召开业主大会投票通过，被上诉人违法、违规制定的议事规则，严重侵害了业主的合法权益。上诉人是在2016年8月6日才得知这一事实的。而一审法院却以上诉人未能举证证实系在2016年8月6日才知道案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》存在为由，作出对上诉人不利的判决。二、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条:“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”在本案中被上诉人并未提出诉讼时效的抗辩，而一审法院却主动援引《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，法律另有规定的除外。”作出的判决属于适用法律错误。综上，一审法院在认定事实有错误的情况下，又错误的适用了法律，作出了错误的判决。舜玉花园业主委员会辩称，经核实了解，当时拟定的《舜玉花园小区业主大会议事规则》没有经过业主大会的法定程序和法定人数进行表决，之后进行了备案，没有进行张贴公告，这是事实。上诉人主张上述做法侵犯其合法权益，被上诉人不认可，因当时几名业委会委员均是兼职，完全是义务的，没有经验，对相关的法律法规不是很了解，当时政府的职能部门要求也不是很严格，均是客观事实。2016年8月初，小区业委会依法组织召开业主大会，议题之一是拟修改原议事规则与法律不相符的条款。业委会将原《舜玉花园小区业主大会议事规则》进行了张贴。与上诉人所述时间基本一致。二，至于诉讼时效问题，被上诉人不懂，请求法院公正判决。靳红霞向一审法院起诉请求：1、撤销舜玉花园业主委员会2007年8月30日制定的《舜玉花园小区业主大会议事规则》；2、本案的诉讼费用由舜玉花园业主委员会承担。一审法院认为，根据靳红霞提交证据XX号房屋所有权证、《舜玉花园小区业主大会议事规则》，可以证实靳红霞于2007年4月18日取得济南市市中区舜玉花园XX室的房屋所有权证，即取得了舜玉花园小区业主资格，享有业主权利。舜玉花园业主委员会成立于2007年8月30日之前，案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》是2007年8月30日制定，并在房产管理主管部门备案，舜玉花园业主委员会对舜玉花园小区行使管理权一直持续至2016年，案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》同样也存续至2016年的事实。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”对案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》行使撤销权的诉讼时效期间应从2007年8月30日起二年内。靳红霞主张撤销舜玉花园业主委员会2007年8月30日制定的《舜玉花园小区业主大会议事规则》，虽然舜玉花园业主委员会即经过换届选举后的现任业主委员会没有提出异议，认为案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》，虽然自2007年制定该规则一直使用至今，但违反了法定程序，不能反映大多数业主意志，应予撤销。但靳红霞未能举证证实系在2016年8月6日才知道案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》存在，即2016年8月6日为知道权利受到侵害之日。故靳红霞要求撤销舜玉花园业主委员会2007年8月30日制定的《舜玉花园小区业主大会议事规则》的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。靳红霞可待完善证据后，另行主张权利。换届后的业主委员会如认为案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》，有违反法定程序，不能反映大多数业主意志的情形，可依职权对案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》依法定程序进行修改。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告靳红霞的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院对相关证据的采信正确，本院予以确认。二审查明，靳红霞于2007年4月18日取得济南市XX室的房屋所有权证，取得舜玉花园小区业主资格，享有业主权利。舜玉花园业主委员会成立于2007年8月30日之前，案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》是2007年8月30日制定，并在房产管理主管部门备案。本院认为，本案争议的焦点问题是涉案《舜玉花园小区业主大会议事规则》是否应予撤销。首先，涉案《舜玉花园小区业主大会议事规则》系2007年8月30日制定，根据当时有效的原建设部制定发布的建住房[2003]131号《业主大会规程》第五条、第六条、第八条及第二十二条规定，其中，第五条规定：“业主筹备成立业主大会的，应当在物业所在地的区、县，由业主代表、建设单位（包括公有住房出售单位）组成业主大会筹备组（以下简称筹备组），负责业主大会筹备工作。筹备组成员名单确定后，以书面形式在物业管理区域内公告。”第六条规定：“筹备组应当做好下列筹备工作：（一）确定首次业主大会会议召开的时间、地点、形式和内容；（二）参照政府主管部门制订的示范文本，拟定《业主大会议事规则》（草案）和《业主公约》（草案）；（三）确认业主身份，确定业主在首次业主大会会议上的投票权数；（四）确定业主委员会委员候选人产生办法及名单；（五）做好召开首次业主大会会议的其他准备工作。前款（一）、（二）、（三）、（四）项的内容应当在首次业主大会会议召开15日前以书面形式在物业管理区域内公告。”第八条规定：“筹备组应当自组成之日起30日内在物业所在地的区、县，组织业主召开首次业主大会会议，并选举产生业主委员会。”第二十二条规定：“业主委员会应当自选举产生之日起30日内，将业主大会的成立情况、业主大会议事规则、业主公约及业主委员会委员名单等材料向物业所在地的区、县。”根据上述规定，业主应自所在小区业主大会成立之时，就应当知道业主大会议事规则的存在。其次，靳红霞于2007年4月份成为涉案小区业主，舜玉花园业主委员会成立于2007年8月30日之前，案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》是2007年8月30日制定，并在房产管理主管部门备案。同时《舜玉花园小区业主大会议事规则》是业主大会运作的基本准则和依据，靳红霞作为涉案小区业主，其应当知道《舜玉花园小区业主大会议事规则》的存在。最后，《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定：“业主以业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合法权益或者违反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十八条第二款的规定请求人民法院撤销该决定的，应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。”靳红霞在案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》制定之前即是涉案小区业主，承前所述，其早就应当知道《舜玉花园小区业主大会议事规则》的存在，其现在主张撤销案涉《舜玉花园小区业主大会议事规则》，已超出业主撤销权一年的除斥期间，除斥期间经过，撤销权已消灭。故靳红霞诉请撤销涉案《舜玉花园小区业主大会议事规则》，依法不能成立，本院不予支持。另，一审时舜玉花园业主委员会并未提出时效抗辩，且业主撤销权适用除斥期间的规定，故一审法院适用有关诉讼时效的规定欠当，本院予以纠正。综上所述，靳红霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决论理部分欠当，但裁判结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人靳红霞负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  翟 勇审判员  王立强二〇一七年七月十日书记员  李 环