福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0206民初3305号原告(被告)：薛世豪，男，1984年5月14日出生，汉族，住福建省上杭县。被告（原告）：麦乐杰（厦门）企业管理有限公司，住所地福建省厦门市湖里区悦华路151号豪利大厦2号楼4A。法定代表人：吴雅静，该公司总经理。委托诉讼代理人：童才谊，福建联合信实律师事务所律师。原告(被告)薛世豪与被告（原告）麦乐杰（厦门）企业管理有限公司（以下简称厦门麦乐杰公司）劳动争议一案，本院于2017年4月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。薛世豪、厦门麦乐杰公司委托诉讼代理人童才谊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛世豪向本院提出诉讼请求：1.判令厦门麦乐杰公司向薛世豪支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元；2.判令厦门麦乐杰公司向薛世豪支付2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10436.77元、2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12206.89元；3.判令厦门麦乐杰公司向薛世豪支付2016年5月11日至2016年7月29日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额26363元；4.判令厦门麦乐杰公司为薛世豪补缴社会保险费；5.判令厦门麦乐杰公司按合同约定为薛世豪补缴住房公积金。事实和理由：薛世豪于2016年4月5日与厦门麦乐杰公司的投资人麦乐杰（北京）企业管理有限公司签订聘用信，约定入职时间2016年4月11日，职务为资深文案策划与推广，合同期限自2016年4月11日至2017年7月10日，试用期三个月，试用期工资8000元，转正后工资10000元（含绩效工资2000元），工作地点厦门市湖里区悦华路151号豪利大厦2号楼D厅4A。薛世豪于2016年4月11日入职并为厦门麦乐杰公司成立筹备及业务拓展工作，双方未订立劳动合同。2016年6月7日，薛世豪收到麦乐杰企业邮箱“人力行政中心”下发的转正通知书，转正时间2016年6月11日。2016年6月27日，厦门麦乐杰公司注册成立，7月底与薛世豪补签书面劳动合同，约定合同期限自2016年4月11日至2019年4月10日，试用期三个月，试用期工资8000元，转正后工资10000元（其中基本工资3000元、岗位工资5000元、绩效工资2000元）。2016年11月14日，厦门麦乐杰公司向薛世豪送达《解除劳动合同通知书》，载明“因您的专业知识和经验、能力等方面的优势与公司对该岗位的要求未能匹配，公司决定于2016年12月14日解除与您2016年4月11日签订的劳动合同。公司根据《劳动法》及公司有关规定与您进行离职结算。请您于2016年12月14日前办理离职手续”。期间薛世豪多次催促厦门麦乐杰公司办理离职手续，至2016年12月14日厦门麦乐杰公司仍未进行离职交接并拖欠薛世豪2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10436.77元、2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12206.89元。薛世豪在职期间，厦门麦乐杰公司未按劳动合同约定为薛世豪办理社会保险登记、缴纳社会保险及住房公积金。2016年12月薛世豪向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会作出厦湖劳仲案[2017]48号裁决。薛世豪认为，裁决中对赔偿金及二倍工资差额的认定有误。薛世豪与厦门麦乐杰公司自2016年4月11日起即已建立事实劳动关系，薛世豪在厦门麦乐杰公司的工作年限超过半年时间，根据劳动合同法第四十七条规定，薛世豪的经济补偿应按一年计算。厦门麦乐杰公司违法解除劳动合同，应按经济补偿标准的二倍支付赔偿金20000元。麦乐杰（北京）企业管理有限公司的聘用信不具备劳动合同必备条款，不能视同双方签订了劳动合同，致使薛世豪2016年4月11日至2016年7月29日期间与厦门麦乐杰公司存在事实劳动关系却无劳动合同保护，厦门麦乐杰公司应承担未订立书面劳动合同的责任，支付二倍工资差额26363元。厦门麦乐杰公司辩称，厦门麦乐杰公司无需支付薛世豪2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10436.77元。厦门麦乐杰公司《员工手册》第五章第1条明确规定，“双方终止或解除劳动合同，员工应在离职前必须完备离职手续，未完备离职手续擅自离职，公司将按旷工处理并暂缓核发当月工资”，然而几经厦门麦乐杰公司催促，薛世豪至今仍不办理离职手续，故厦门麦乐杰公司有权暂缓发放工资。厦门麦乐杰公司无需向薛世豪支付2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12206.89元。双方在劳动合同中约定绩效工资根据薛世豪在厦门麦乐杰公司工作期间的表现，于每一工作年度结束后发放绩效工资。薛世豪一方面无法胜任工作，另一方面其在职期间经常未经公司批准擅自离职，其工作表现无法满足岗位职责要求，甚至已严重违反规章制度，厦门麦乐杰公司不支付其绩效工资理所当然。厦门麦乐杰公司属于合法解除劳动关系，无需向薛世豪支付违法解除劳动关系赔偿金20000元。厦门麦乐杰公司解除与薛世豪的劳动合同有两方面原因：第一，薛世豪以虚假信息入职的不诚信行为。薛世豪在《求职申请表》中捏造其在厦门有巢氏房地产代理有限公司的工作时间、薪资，薛世豪以虚假信息入职的行为严重违反厦门麦乐杰公司的《员工手册》第三章第1.3条、第五章5.1条之规定，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，厦门麦乐杰公司有权依法解除与薛世豪的劳动关系。第二，薛世豪在职期间不能胜任厦门麦乐杰公司安排的工作，厦门麦乐杰公司多次对其调岗至策划、销售、公关等岗位，其也都无法胜任，根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定，厦门麦乐杰公司亦有权依法解除与薛世豪的劳动关系。厦门麦乐杰公司无需向薛世豪支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。在厦门麦乐杰公司成立前，薛世豪与厦门麦乐杰公司的投资人麦乐杰（北京）企业管理有限公司建立劳动关系。厦门麦乐杰公司自2016年6月27日成立，并且自成立之日起具备用工主体资格，因而，薛世豪自2016年6月27日起才与厦门麦乐杰公司建立劳动关系。早在2016年7月22日厦门麦乐杰公司已经就劳动合同条款与员工征求意见，经多轮讨论后厦门麦乐杰公司于2016年7月29日与薛世豪及其他劳动者签订劳动合同。虽然与法律规定的期限相比逾期两天，但厦门麦乐杰公司在期限内就已启动签订劳动合同事项，显然并非恶意拖延签订，因此薛世豪二倍工资差额的主张不应得到支持。薛世豪确认其已自行缴纳社会保险费，厦门麦乐杰公司客观上已无法再补缴，且补缴社会保险费属于行政事项，不属于民事案件受案范围。补缴住房公积金同样属于行政事项，不属于民事诉讼受案范围。厦门麦乐杰公司向本院提出诉讼请求：1.判令厦门麦乐杰公司无需向薛世豪支付2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10436.77元；2.判令厦门麦乐杰公司无需向薛世豪支付2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12206.89元；3.判令厦门麦乐杰公司无需向薛世豪支付违法解除劳动关系赔偿金10000元；4.判令厦门麦乐杰公司无需为薛世豪至社会保险经办机构办理社会保险登记并缴纳社会保险费。事实和理由：厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会作出的厦湖劳仲案[2017]48号仲裁裁决缺乏事实和法律依据。厦门麦乐杰公司的《员工手册》系经民主程序制度并向全体职工公示告知，依法具备法律效力，仲裁裁决对该证据不予认定明显错误。厦门麦乐杰公司捏造虚假资历入职，且经多次调岗无法胜任工作均系客观事实，仲裁裁决不予认定亦属错误。其余事实和理由与厦门麦乐杰公司前述答辩意见相同。薛世豪辩称，厦门麦乐杰公司的《员工手册》并非真实的，公司讲解的只是框架，而且并非经过民主程序制定，没有将员工手册送达给员工。厦门麦乐杰公司陈述薛世豪的入职信息造假，不是事实，厦门麦乐杰公司所提供的证据无效且与厦门麦乐杰公司非法辞退薛世豪无关。厦门麦乐杰公司主张薛世豪不能胜任工作，缺乏依据。厦门麦乐杰公司辞退薛世豪的理由不成立。本院经审理认定事实如下：麦乐杰（北京）企业管理有限公司系厦门麦乐杰公司的投资人。2016年4月5日，麦乐杰（北京）企业管理有限公司向薛世豪出具聘用信，其中载明聘用的合同期限自2016年4月11日至2017年7月10日，含试用期三个月，职务为资深文案策划与推广，试用期工资8000元，转正后工资10000元（含绩效工资2000元），工作地点厦门市湖里区悦华路151号豪利大厦2号楼D厅4A。薛世豪于2016年4月11日入职，实际工作岗位为品牌顾问。厦门麦乐杰公司于2016年6月27日注册成立。薛世豪与厦门麦乐杰公司于2016年7月29日签订书面劳动合同，约定合同期限自2016年4月11日至2019年4月10日，试用期三个月，试用期工资8000元，转正后工资10000元（其中基本工资3000元、岗位工资5000元、绩效工资2000元），绩效工资根据薛世豪工作期间的表现，于每一工作年度结束后发放。2016年11月14日，厦门麦乐杰公司向薛世豪出具《解除劳动合同通知书》，载明“因您的专业知识和经验、能力等方面的优势与公司对该岗位的要求未能匹配，公司决定于2016年12月14日解除与您2016年4月11日签订的劳动合同。公司根据《劳动法》及公司有关规定与您进行离职结算。请您于2016年12月14日前办理离职手续”。2016年11月1日至2016年12月14日期间，薛世豪于11月18日请假1小时，11月22日请假1天，11月30日上午、12月5日、12月6日未上班，其余时间正常出勤。薛世豪在厦门麦乐杰公司工作至2016年12月14日，双方确认劳动关系于该日解除。薛世豪在职期间，厦门麦乐杰公司未为薛世豪办理社会保险登记。薛世豪向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求厦门麦乐杰公司支付2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10545元、违法解除劳动合同的赔偿金20000元、2016年5月11日至2016年7月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额26363元、2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12272元，并要求厦门麦乐杰公司为薛世豪补缴2016年4月至2016年12月期间的社会保险费。厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会于2017年3月15日作出厦湖劳仲案[2017]48号裁决，裁决厦门麦乐杰公司向薛世豪支付2016年11月1日至2016年12月14日期间的工资10436.77元、2016年6月11日至2016年12月14日期间的绩效工资12206.89元、违法解除劳动关系赔偿金10000元，厦门麦乐杰公司为薛世豪办理社会保险登记并缴纳社会保险费，并驳回薛世豪的其他仲裁请求。薛世豪、厦门麦乐杰公司均对该裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。本案庭审中，薛世豪表示自愿放弃要求厦门麦乐杰公司为其办理社会保险登记的权利。对于当事人双方有争议的证据，本院分析、认定如下：一、关于厦门麦乐杰公司提供的证据《员工背景调查函》、《终止（解除）劳动关系证明》。薛世豪对该两份证据的真实性、关联性有异议。经审查，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，厦门麦乐杰公司提供的《员工背景调查函》回执部分未经相关单位盖章，《终止（解除）劳动关系证明》虽加盖“厦门有巢氏房地产代理有限公司”印章，但未经单位负责人及制作证明材料的人员签名，该两份证据均不符合单位出具证明材料的形式要件，本院对该两份证据的证据力不予认定。二、关于厦门麦乐杰公司提供的证据《员工手册》。薛世豪对该证据的真实性有异议、合法性有异议。经审查，本院认为，厦门麦乐杰公司《员工手册》首页“审核”和“批准”栏均为空白，未经负责人签字，未加盖厦门麦乐杰公司印章，该《员工手册》系以电子文档方式保存，没有印发；证人李某出庭作证陈述“2016年的某个星期六，薛世豪和我等共4个人对员工手册进行讨论，薛世豪对增补出差请假事项提出建议”、员工手册“当时不完整，后续有增补些条款”、“第二周的周例会有讨论，后续就没有再提及该文件”；结合上述证言及《员工手册》未经审核批准程序、未印发的事实，本院认定《员工手册》内容虽经厦门麦乐杰公司员工讨论，但尚未正式制定成文并实施，不属于法律规定的用人单位规章制度。本院认为，厦门麦乐杰公司在注册成立之前不具备法律规定的用工主体资格，薛世豪主张在厦门麦乐杰公司成立前与其存在劳动关系，缺乏依据，本院不予采纳，本院认定双方自厦门麦乐杰公司成立之日即2016年6月27日起建立劳动关系。用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬。薛世豪于2016年11月份请假1天又1小时、未出勤0.5天，扣除请假及未出勤天数对应的工资后，厦门麦乐杰公司应支付薛世豪2016年11月份工资7402.3元（8000元-8000元÷21.75天×1.5天-8000元÷21.75天÷8小时/天×1小时）。薛世豪2016年12月1日至14日出勤8天，厦门麦乐杰公司应支付薛世豪工资2942.53元（8000元÷21.75天×8天）。因此，厦门麦乐杰公司应当支付薛世豪2016年11月1日至2016年12月14日期间工资（不含绩效工资）10344.83元。薛世豪主张的工资10436.77元中超过10344.83元的部分，本院不予支持。薛世豪与厦门麦乐杰公司签订的《劳动合同》中约定绩效工资根据薛世豪工作期间的表现，于每一工作年度结束后发放，但厦门麦乐杰公司未提供关于绩效考核、发放的有效规章制度，应承担举证不能的不利后果，薛世豪主张绩效工资按照合同约定的每月2000元计算，依据充分，本院予以采纳。双方劳动关系已解除，厦门麦乐杰公司应当支付薛世豪绩效工资，绩效工资应按双方劳动关系存续期间即2016年6月27日至2016年12月14日计算，为11287.36元（2000元÷21.75天×4天+2000元/月×5个月+2000元÷21.75天×10天）。薛世豪主张的绩效工资12206.89元中超出11287.36元的部分，本院不予支持。厦门麦乐杰公司未在用工之日起一个月内与薛世豪订立书面劳动合同，应当向薛世豪支付2016年7月27日至2016年7月28日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额919.54元（含绩效工资）。厦门麦乐杰公司作为用人单位，应当就其解除劳动合同的合法性承担举证责任。厦门麦乐杰公司以薛世豪伪造资历入职、不能胜任工作为由解除劳动合同，但对上述理由未提供充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院认定厦门麦乐杰公司系违法解除劳动合同，依法应向薛世豪支付赔偿金。薛世豪在厦门麦乐杰公司的工作年限不足半年，赔偿金应为10000元。薛世豪主张的赔偿金中超过10000元的部分，本院不予支持。薛世豪自愿放弃要求厦门麦乐杰公司为其办理社会保险登记的权利，系对其诉讼权利的合法处分，本院予以准许。关于社会保险费、住房公积金的缴纳，应由相应行政主管部门处理，不属于人民法院受理民事诉讼范围，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：（厦门）企业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付薛世豪2016年11月1日至2016年12月14日期间工资（不含绩效工资）10344.83元。二、麦乐（厦门）企业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付薛世豪2016年6月27日至2016年12月14日期间绩效工资11287.36元。三、麦乐（厦门）企业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向薛世豪支付2016年7月27日至2016年7月28日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额919.54元。四、麦乐（厦门）企业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向薛世豪支付违法解除劳动合同赔偿金10000元。五、驳回世豪的其他诉讼请求。六、驳回六、驳回麦乐杰（厦门）企业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由薛世豪负担2元，麦乐杰（厦门）企业管理有限公司负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 胡晓华二〇一七年七月十三日代书记员 陈幼美附页：本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。