文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0283民初94号原告：郝春波，男，1953年6月30日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：刘明周，男，1973年10月18日生，汉族，住平度市（系原告郝春波的女婿）。被告：宋开忠，男，1961年2月24日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人卢文杰，山东海利丰律师事务所律师。原告郝春波与被告宋开忠土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院于2015年12月4日作出（2014）平民一初字第1083号民事判决书，被告宋开忠不服向青岛市中级人民法院提起上诉，青岛市中级人民法院于2016年8月25日作出（2016）鲁02民终2370号民事裁定书发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郝春波的委托诉讼代理人刘明周，被告宋开忠及其委托诉讼代理人卢文杰参加诉讼，本案现已审理终结。原告郝春波向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿拆除原告四间房屋的损失5333元；2、判令被告赔偿因被告抢种土地，造成原告购买杨树苗的损失4000元；3、判令被告赔偿强占20亩土地耽误种植的收益损失21352元；4、判令被告赔偿毁坏原告栽种的20亩梨树、柳树的损失15057元；5、判令被告赔偿霸占原告所建造深水井的损失1000元。6、判令剩下的16.4亩杨树的所有权归原告所有；7、判令被告履行合同义务，为原告开取剩下的16.4亩杨树的采伐证。8、诉讼费由被告负担。事实与理由：2003年3月1日，原被告签订种植协议书并经过法律见证，双方约定自2002年10月25日到2015年10月25日止，由原告在被告顶名承包的34亩土地上种植速生杨，期间所有的投资、管理、收益均由原告承担和享有。虽然原告按照约定每年按时足额交纳了承包费及顶名承包的好处费，但是近几年由于土地的升值，被告一心想要回土地归他耕种。在遭到原告否定后，被告首先于2013年冬，强行锁住原告所建造的深水井，致使在天大旱的情况下，原告所种植的速生杨自2013年冬以来无法浇灌，树木损失严重。2014年2月25日12时37分左右，被告未经原告同意，私自雇佣铲车将原告出资修建在承包地里的四间房屋拆除，致使原告无法看管土地，原告存放于在房屋里的家具、农具以及饲养禽畜用品被清理一空。给原告造成严重的经济损失。原告在第一时间拨打110报警，经公安调查被告妻子王连欣承认房屋是他们雇佣铲车拆除的。之后，被告又强行将原告种植在该地块的20亩梨树、柳树，（共计有梨树1500棵，柳树400棵）强行清除，种上了土豆。在被告拆除原告房屋之时，原告曾到地里录过像、拍过照，当时树木整齐存在，没有损坏，一个月后，也就是被告在原告的地里强制种上土豆之后，原告的20亩梨树、柳树被铲除干净。原告曾拨打110报警。当时，原告于2013年冬买回来的2300棵杨树苗，价值4000元，准备来年春天种到这20亩地里，可是地被被告强行占据无法种植，这2300棵杨树苗白白废弃。被告的种种侵略行径给原告造成严重的经济损失。时至今日，原告在该地块尚有16.4亩速生杨（2007年种植，至今已有10年树龄。）因被告把原告交给他的土地承包费不上交村委，致使村委不给原告开取树木采伐证。合同到期，原告的树木仍然无法采伐，损失严重。（被告拒不向村委转交原告交给他的土地承包费，该村村委已经起诉到咱们张戈庄法庭）。原告多次找被告要求其停止侵权，排除妨碍，赔偿损失，但被告不予理会。被告宋开忠辩称，1、原告所诉不属实，根据原被告签订的种植协议书，原告应当于每年的10月25日缴纳下一年度的承包费，并且种植的作物必须是速生杨，根据协议约定，若原告违约，被告可以收回土地。原告在2010年采伐了速生杨后再无种植，让土地荒芜，并且未缴纳承包费，在此情况下，被告有权根据协议约定，不再让原告种植承包地，这是被告根据合同的先履行抗辩权而做出的行为，是原告违反协议约定不交纳承包费在先，所以被告拒绝让原告再使用土地。2、根据法律规定，合同解除权是形成权，被告解除合同，应当以被告解除信息到达原告之日为解除合同之日，被告要求原告支付承包费原告不予理睬，被告在无奈之下于2014年2月25日以短信的方式发送给原告，解除了双方的承包合同，解除合同以信息到达原告为准，退一步讲，即使如原告所说未看到该信息，那么被告于2014年2月收回土地，也以实际行动解除了与原告之间的种植协议。所以，种植协议是原告违约在先，被告按照法律规定解除种植合同并无不当。3、原告分别于2014年、2015年、2016年起诉到平度市人民法院，现在原告在发回重审的过程中又变更增加诉讼请求，并且增加的诉讼请求与原请求无关，且原告多次重复立案，属于恶意诉讼。4、根据原告的主张，原告混淆了合同之诉和侵权之诉，在一个案件中并不能处理两个不同的诉。5、原告对自己的主张应提供证据加以证明，在原告出示证据后，被告再进行质证。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1-1、原告提供的证人郝某、秦某、白某的到庭陈述，欲证明被告于2014年2月25日12时37分左右所拆除的房屋是原告出资所建的事实。被告对此主张，该证人与原告有利害关系，其证言不能作为有效证据使用，事实上涉案土地旁边的看地棚是被告建造的，并不是原告建造的。1-2、原告提交的报案记录和派出所的证明各一份，欲证明被告的妻子王连欣找人将该四间平房拆除的事实。被告对此主张，该证据是派出所根据原告的陈述做出的，并不能证明原告的主张，并且原告在该案中选择的是合同之诉，在原被告的种植协议中也未约定房屋的问题，所以原告提交的证据不能证明原告的主张。1-3、原告提交的青岛新业价格评估有限公司的价格评估结论书一份，欲证明被告赔偿拆除原告四间房屋的损失5333元的事实。被告对该证据不予认可，主张鉴定机构只是凭原告的单方陈述作出的鉴定，并未实地现场勘验，在鉴定时并无实物，该鉴定报告没有任何证明效力。1-4、原告提交的照片和视频若干份，欲证明被被告拆除的房屋是砖混结构。被告对该证据有异议，主张该照片和视频并不能反映形成的时间和地点，而涉案的房屋实际上是被告购买了旧楼板在地头上临时搭建的看护棚，所以该照片和视频不能证明原告的主张。2、原告提交的原告买树苗的单据一份，欲证明原告于2013年冬为准备来年种植杨树，购买杨树苗2300株，价值4000多元。被告对该单据有异议，主张该单据注明是2017年2月20日开具，原告当庭也认可是后补的，所以不能证明原告的该项主张。另外，本案原告选择了合同之诉，原告的该项主张不应该得到法院的支持，原告在以前的诉讼中一直未提到该项损失，即使存在该项损失，也已超过诉讼时效。3、原告提交的平度市价格认证中心的鉴定结论书一份，欲证明被告应赔偿原告自2014年2月至2015年10月共计20个月的损失21352元。被告对此主张，被告之所以收回土地，解除与原告之间的承包合同，是因为原告未按照种植协议的规定及时缴纳承包费，并且在采伐了原来的杨树之后未及时种植杨树导致土地荒芜。原告违约在先，被告不存在违约行为，且原告主张的是合同之诉，故被告不应承担原告的上述赔偿要求。4、原告提交的青岛新业价格评估有限公司的价格评估结论书一份，欲证明被告应赔偿原告因被告毁坏原告20亩梨树、柳树的损失15057元。被告对该证据不予认可，主张鉴定机构只是凭原告的单方陈述作出的鉴定，并未实地现场勘验，在鉴定时也无实物，该鉴定报告没有任何证明效力。根据原被告之间的种植协议，明确约定所有土地必须种植速生杨，如有违反约定，被告有权收回土地，原告在涉案土地上种植梨树和柳树，违反了种植协议的约定。原告在本案中主张的是合同之诉，原告在没有证据的情况下要求被告赔偿其树苗的损失，没有法律依据和事实根据。5、原告提交的被告与村委签订的土地承包合同一份、原被告双方签订的种植协议书一份、见证书一份，欲证明依据该证据，剩下的16.4亩杨树的所有权归原告所有，被告应当为原告开取采伐证。被告对此主张，原告违反种植协议的约定不及时交纳承包费，导致现在不能通过村委办理采伐证，原告若及时缴纳承包费，被告可以配合原告办理采伐证。6、原告提交的被告收取原告承包费的收据五份，欲证明原告按种植协议书的约定按时向被告交纳承包费的事实。被告对该证据的真实性没有异议，但主张原告并没有按约定交纳承包费，原告未交2014年及以后的承包费，构成违约。7、被告提交的手机短信一份，欲证明被告用其手机于2014年2月15日发送给原告的短信：“通知，根据土地承包合同的约定，你已经在三年前开始违反种植合同了，以及承包费多年来超期部分的违约金没交、荒地等，现有甲方决定取消你的承包权，并且要在一定期限内将地倒出，（时间已经在14年1月29日通知你了），如到期后地还没有倒出来，所造成的后果自负。14年2月15日”。原告对此主张其看不清字，不会看信息，且双方的种植协议没有单方解除协议的条款，被告单方解除没有法律效力。8、被告提交的照片四张，欲证明被告在2014年2月收回17.6亩土地的时候，地上全是草。原告对此主张，该照片是被告的单方证据，且照片上的地不是原告承包的土地根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2002年10月25日，被告宋开忠与平度市人民政府白沙河街道办事处后沙岭村村民委员会（以下简称后沙岭村委）签订“土地承包合同”，双方约定，“一、甲方（后沙岭村委）将土地承包给乙方（宋开忠），将所有土地全部载速生杨，如违反规定，有权收回，合同有效期从2002年10月25日起到2015年10月25日止，每年的承包费提前一年交情，每拖延一天交滞纳金5%；二、甲方共有土地34亩，每亩承包费100元，合款3400元，合同不到期，若有一方提出终止，赔偿一切费用，不准荒芜土地，本合同自签订之日起生效”。2004年3月1日，被告宋开忠与原告郝春波签订“种植协议书”一份，双方约定，“一、乙方（原告郝春波）在甲方（被告宋开忠）承包的土地34亩上种植速生杨，管理、收益均有乙方承担和享有。二、甲方与村委签订的耕地合同权利、义务都归乙方享有（协议签订期限二〇〇二年十月二十五日起至二〇一五年十月二十五日止）。三、乙方每年交给甲方土地承包费每亩100元整，每年合计承包费3400元正，由甲方上交村委。乙方必须于每年十月二十五日前缴纳，每拖一天按总额的5%缴纳滞纳金。四、乙方每年给付甲方劳务费2000元整，于每年十月二十五日前付清，逾期不交，每拖一天按劳务费总额的5%缴纳滞纳金”。协议签订后，被告交付土地给原告，原告种植了速生杨。2013年，原告没有按约定向被告交纳2014年度的承包费，被告通过电话和短信等方式向原告主张权利未果。2014年2月，被告从原告处强行收回土地20亩，原被告均认可其中有不在“种植协议书”内的后沙岭村委的2.4亩土地，有被告承包给原告的土地为17.6亩。2014年3月12日，原告诉来本院要求处理。在诉讼中，经原告申请本院委托，2014年9月23日，青岛新业价格评估有限公司鉴定，原告主张的20亩地的梨树、柳树价值为15057元；原告主张的四间砖房价值5333元。2015年9月15日，平度市价格认证中心鉴定，2014年2月至2015年7月30日期间，涉案20亩土地种植速生杨市场价格总值为18150元。原告花鉴定费3100元。2015年12月4日，本院作出（2014）平民一初字第1083号民事判决书，判决被告宋开忠给付原告郝春波2014年2月至2015年7月30日种植速生杨收益损失15972元；驳回原告郝春波的其他诉讼请求。判决送达后，被告不服提出上诉。2016年8月25日，青岛中院以“原审判决认定事实不清”发回重审。2017年1月4日，本院立案重审。另查明，原告在诉讼中明确表示，原告在本案中按合同之诉主张权利。对原告欠交的承包费，被告明确表示在本案中不要求处理，保留诉权。本院认为，原被告双方签订的“种植协议书”系双方真实意思表示，合法有效。双方当事人应当遵守合同，履行义务。关于原告的第一项诉讼请求：判令被告赔偿拆除原告四间房屋的损失5333元。因原告主张拆除该四间房屋的侵权人系被告的妻子王连欣而非被告宋开忠，且该请求属财产损害之诉，与原告在该案中选择的合同之诉非同一法律关系。故对原告的该请求，本案不做处理，原告可另案主张权利。关于原告的第二项诉讼请求：判令被告赔偿因被告抢种土地，造成原告购买杨树苗的损失4000元。原告提交的购买树苗单据是后补的而非原始凭据，没有合法有效的其他证据相互印证，被告也对此予以否认。故原告的该请求属证据不足，本院不予支持。关于原告的第三项诉讼请求：判令被告赔偿强占20亩土地耽误种植的收益损失21352元。原告没有按约定交纳2014年和2015年的承包费，且没有按约定再次种植杨树，构成违约，违约在先。被告虽然通过电话和短信等方式向原告主张权利，但在双方没有达成解约合意的情况下收回土地，也构成违约，故对原告的收益损失，双方应当按照其各自的过错程度承担相应的责任。综合整个案情，原告承担60%的违约责任，被告承担40%的违约责任。因被告收回土地17.6亩，根据平度市价格认证中心鉴定结论，被告应赔偿原告17.6亩土地自2014年2月至2015年10月共计21个月的损失7453.60元（18150元÷20亩×17.6亩÷18×21×40%）关于原告的第四项诉讼请求：判令被告赔偿毁坏原告栽种的20亩梨树、柳树的损失15057元。原告没有证据证明被告毁坏该梨树、柳树，故原告的该请求属证据不足，本院不予支持。关于原告的第五项诉讼请求：判令被告赔偿霸占原告所建造深水井的损失1000元。原告没有证据证明该主张，且该请求属财产损害之诉，与原告在该案中选择的合同之诉非同一法律关系。故对原告的该请求，本案不做处理，原告可另案主张权利。关于原告的第六项诉讼请求：判令剩下的16.4亩杨树的所有权归原告所有。原告根据原被告双方签订的“种植协议书”在涉案土地种植杨树，该杨树的所有权应当归原告，被告对此予以认可。故原告要求本院确认剩下的16.4亩杨树的所有权归原告所有，于法有据，本院予以支持。关于原告的第七项诉讼请求：判令被告履行合同义务，为原告开取剩下的16.4亩杨树的采伐证。涉案树木是否符合采伐条件，应不应该采伐，是林业部门的管辖范围，原告要求法院判令被告为其开具采伐证，理由不当，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告宋开忠于本判决生效后十日内赔偿原告郝春波自2014年2月至2015年10月30日期间的收益损失7453.60元。二、涉案土地上16.4亩杨树归原告郝春波所有。三、驳回原告郝春波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费686元，鉴定费3100元，共计3786元，由原告郝春波负担3186元（已交纳），被告宋开忠负担600元，限被告宋开忠于判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，按国务院《诉讼费用交纳办法》核定的数额交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。如上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理，本院不再另行通知上诉人交纳上诉费。审 判 长  许新生人民陪审员  尚淑芹人民陪审员  王德国二〇一七年七月二十八日书 记 员  纪文辉申请执行期限为履行期届满二年内提出