兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0191民初399号原告刘义贵。委托诉讼代理人:杨继源（系法律援助），甘肃溥德律师事务所律师。被告：二十一冶建设集团有限公司。法定代表人：鲍晶，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭怀远，男，该公司工作人员。被告把文芳。委托诉讼代理人：陈帅，兰州市法律援助中心甘肃政法学院工作站工作人员。委托诉讼代理人：宋林霞，兰州市法律援助中心甘肃政法学院工作站工作人员。被告李路路。原告刘义贵诉被告二十一冶建设集团有限公司(以下简称二十一冶)、把文芳、李路路提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘义贵、被告把文芳及其各自委托诉讼代理人、被告二十一冶委托诉讼代理人、被告李路路均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘义贵向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告医药费等损失共计172106.02元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由:2016年7月26日19时，原告刘义贵在被告把文芳分包的二十一冶建设集团有限公司兰州新区经纬印象7号楼铺面干活时触电受伤，当场被送往中川卫生院治疗，因伤势严重又分别送往兰州空军医院和中国人民解放军总医院第一附属医院治疗，经诊断为“双手电击伤后残余创面”，三次共住院36天，花去医疗费63824.46元；误工费11172.06元（39977元/年÷365天×102天）；护理费11172.06元（39977元/年÷365天×102天）；营养费1020元（102天×10元/天）；交通费16020元；住院伙食补助费3600元（36天×50元/天×2人）；残疾赔偿金27744元（6936元/年×20年×20%）；鉴定费3700元；后续治疗费23853.44元；精神抚慰金10000元；共计172106.02元。上述事实有相关证人证言、诊断证明、住院病历、法医鉴定书及相关佐证，其事实清楚，根据相关法律规定，诉请处理。诉讼中，被告把文芳申请追加李路路为本案被告，庭审中，原告刘义贵变更诉讼请求，请求：1.判令三被告共同赔偿原告医药费等损失共计232314.62元，具体为：医疗费63824.46元；误工费35119.86元（43750元/年÷365天×293天，建筑业平均工资）；护理费35119.86元（43750元/年÷365天×293天）；营养费2930元（293天×10元/天）；交通费9781元；伙食补助费3600元（36天×50元/天×2人）；残疾赔偿金51386元（25693元/年×20年×10%，按城镇居民人均可支配收入计算）；鉴定费3700元；后续治疗费23853.44元；精神损失赔偿金3000元；2.本案诉讼费由三被告共同承担。被告二十一冶辩称，原告没有任何证据证明其是在工地上受伤，不认可原告陈述的事实，不承担原告治疗的费用。被告把文芳辩称，把文芳与刘义贵并非劳务关系；刘义贵不是在干活时触电受伤，而是在工作完成并验收后给手机充电时插线板故障导致触电受伤；把文芳将从二十一冶承包来的工程又分包给了李路路，李路路又将部分加工定做工作分包给了刘义贵，请求追加李路路为本案被告，请求驳回刘义贵的诉讼请求。被告李路路辩称，是把文芳直接找的刘义贵，不承认把文芳将该工程包给他。当事人围绕诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告提供的住院病历、医疗费发票、租房协议以及被告把文芳提供的银行转账流水、甘肃中医药大学司法鉴定意见书，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提供的通话录音，证明原告与三被告之间的关系。被告把文芳、李路路对该证据真实性予以认可，被告二十一冶“第一次听到”，并不能否认证据的真实性，且其对工地上有人受伤的事实知情，故该证据反映的内容客观真实，本院予以认可。2.原告证人桂国庭的证言，证实原告2016年7月26日在新区经纬印象工地受伤的事实。二十一冶质证认为不清楚，把文芳不认可证人证言，李路路质证表示不在现场。从证人的陈述以及对证人的发问来看，刘义贵在经纬印象工地受伤的事实把文芳和李路路是知情的，二十一冶作为发包方，不在施工现场在情理之中，至于把文芳质证认为刘义贵受伤时间不在工作时间，从桂国庭的证言并不能反映出此事实，综合分析来看，桂国庭的证言从印证原告在工地受伤这一事实方面具有较高的可信度，故本院对其证言予以认可。3.原告提供的甘肃省暂住登记凭证一份，证明原告计算赔偿的依据是城镇标准。二十一冶和李路路对该证据予以认可，把文芳对该证据真实性没有异议，但认为原告现住地址为秦川镇五道岘村，赔偿标准不能按照城镇人口的标准计算。本院经审查认为，刘义贵现以城镇务工为业，秦川镇属于兰州新区辖区，故其伤残赔偿标准理应按照兰州新区的城镇标准计算，本院对该证据予以认可。4.被告把文芳提供的施工合同一份，证明李路路与把文芳系加工承揽合同关系，包工方式为包工包料，合同详细规定了承包的金额及承包范围。原告刘义贵质证认为该合同与其无关，是被告把文芳与李路路在其受伤之前签订的另一份合同，其受伤这次是把文芳承包的活，其只是为把文芳打工。本院经审查认为，该施工合同系把文芳与李路路于2016年3月30日签订，与原告刘义贵不具有关联性，原告不予认可，亦无其他证据予以佐证为本次原告受伤所涉合同，故对此证据，本院不予认定。5.被告把文芳提供的二十一冶项目部出具的工程验收证明一份，用以证明刘义贵是在其负责的工程验收结束后触电受伤的。原告质证对该证据有异议，认为该证明时间不是实际工程验收时间，原告受伤时还在施工，工程是30号才完工的，工程验收与施工并没有完全的关系，并非验收了就不能干活了。二十一冶委托诉讼代理人郭怀远质证认为验收证明上的字是其验收当天签的。本院经审查认为，该工程验收证明具备必要的形式要件，又有把文芳和二十一冶的确认，故对其真实性，本院予以认可，但对其证明目的，本院不予认可，因为工程虽经验收，但不能从验收证明直接证明原告的受伤原因，亦不能当然免除各承包人的安全生产监管责任。6.被告把文芳的证人王立博、王立宗的证言，证明刘义贵是在李路路房间玩手机充电时被电击受伤的;李路路当时把自己干不完的活分包给了别人。原告对此证言不予认可，本院经审查认为，证人王立博、王立宗并非在事发现场，其陈述的事实也是从别处听说来的，故对此传来证据，本院不予认可。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2016年7月26日19时，刘义贵在把文芳分包的二十一冶兰州新区经纬印象工地上从事窗户焊接工作时触电受伤，当场被送往兰州新区中川卫生院治疗，后因伤势严重赴中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗，被诊断为双手电击伤后残余创面,住院36天，共花去医疗费63824.46元。2016年10月25日，刘义贵申请甘肃仁龙司法物证鉴定所对其伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定，经鉴定被评定为九级伤残，后续治疗费为18596元。2017年3月21日，刘义贵状诉本院，要求赔偿各项损失。诉讼中，被告把文芳追加李路路为本案被告，并申请对刘义贵的伤情进行重新鉴定，经甘肃省中医药大学司法鉴定所鉴定，刘义贵的伤情被评定为十级伤残。另查明，二十一冶为兰州新区经纬印象工程的承包方，二十一冶将窗户焊接工程分包给了把文芳，把文芳没有工程承包施工资质。又查明2016年甘肃省建筑业在岗职工年平均工资为43750元/年；2016年甘肃省城镇居民人均可支配收入为25693元/年；2016年度甘肃省国家机关工作人员出差伙食补助标准为40元/人/天。本院认为，施工总承包人将工程直接发包给不具备施工资质的个人，该个人雇佣的施工人员从事受雇的劳务工作期间受伤，受伤者可以以从事劳务受伤害为由，要求雇佣其工作的个人（雇主）承担赔偿责任，同时要求施工总承包人承担连带赔偿责任。本案中，二十一冶作为兰州新区经纬印象项目的总承包人，将窗户焊接工程分包给不具有工程施工资质的把文芳个人，没有尽到合理的审查注意义务，缺乏安全生产意识，违反了建设工程发包的相关法律法规规定，自身存在过错，应当对在其工地上受伤的刘义贵承担主要赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，从刘义贵与把文芳的录音、证人证言以及各当事人陈述可知，刘义贵与把文芳存在着一定的隶属关系和人身依附关系，已形成事实上的雇佣法律关系，把文芳作为窗户焊接工程的分包方，其雇佣刘义贵在从事窗户焊接工作时致使刘义贵受伤，把文芳没有相应的承包施工资质，欠缺安全生产条件，故其亦应对刘义贵的受伤承担主要赔偿责任。至于其辩称是将窗户焊接工程又再次分包给了李路路，以及与刘义贵之间无直接关系之辩称，本院认为，即使把文芳又把窗户焊接工程分包给了李路路，李路路作为个人，亦不具备工程承包资质，把文芳在应当知道李路路没有承包资质的情况下将窗户焊接工程再行分包，亦具有过错，故其应当对刘义贵承担主要赔偿责任。至于把文芳是否将窗户焊接工程再行分包给了李路路，双方之间并没有书面的分包合同，亦无其他证据予以证明，李路路对此不予认可，刘义贵也不认可其是受雇于李路路，故在本案中，无相关证据表明李路路须承担赔偿责任。另，刘义贵作为专业的焊接技术施工人员，应当具备一定的安全生产意识，对其在施工过程中的安全风险应当有足够的预见，对本次事故的发生，刘义贵本身亦具有疏忽大意的过失，故其对自身受伤也有一定的责任。综上，对于刘义贵的受伤，应当由二十一冶和把文芳共同承担主要赔偿责任，本院认为，赔偿比例应以80%为宜。至于把文芳辩称刘义贵受伤不在工作期间、受伤事实发生后有恶意扩大损害后果之辩称，没有相关证据支持，经查不属实，故对其辩称，本院不予采纳。关于如何确定原告主张的各项经济损失。法律规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据以上法律规定并参照司法鉴定意见书，本院对原告的各项经济损失核定如下：1.已实际发生的医疗费为63824.46元，因无异议，本院予以支持；2.误工费，刘义贵根据2016年甘肃省建筑业在岗职工年平均工资为43750元/年计算符合其职业特征，合情合理，但结合刘义贵的伤残等级及实际误工情况，应从受伤之日起计算至第一次定残日（2016年11月14日）计111天较为妥当，故对刘义贵误工费，本院酌定支持13305元（43750元/年÷365天×111天）；3.护理费，原告提供了北京高淞诚劳务服务有限公司的收据四张，金额合计3150元，结合刘义贵的住院病历及遗嘱情况，本院酌定对护理费予以支持3150元；4.因刘义贵的住院病历遗嘱并未建议加强营养，故对其主张营养费2930元的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持；5.对于刘义贵主张交通费9781元，刘义贵提供了往来机票及乘用其他交通工具的票据，但因相关票据关联性无法查明，本院酌定支持其医疗期间的交通费5000元；6.住院伙食补助费，参照2016年度甘肃省国家机关工作人员出差伙食补助标准，考虑到陪护人员的实际情况，按照实际住院36天的事实，本院酌定支持2880元（36天×40元×2人）；7.残疾赔偿金，参照其最终伤残等级和2016年甘肃省城镇居民人均可支配收入计算为51386元（25693元/年×20年×10%）；8.后续治疗费，因各被告并未对刘义贵委托甘肃仁龙司法物证鉴定所对其后续治疗费的鉴定结论申请进行重新鉴定，故本院对刘义贵后续治疗费，参照甘肃仁龙司法物证鉴定所鉴定意见，认定为18596元；9.刘义贵主张鉴定费3700元，虽系原告直接损失，但该鉴定费用包含对伤残等级和后续治疗两部分的鉴定，把文芳申请的重新鉴定推翻了原鉴定对伤残等级的认定，经综合考虑，对其后续治疗费的鉴定费用，酌定支持1700元；10.精神损害抚慰金3000元，考虑到刘义贵的伤残事实、职业特点和年龄等因素，本院予以支持。综上，刘义贵各项经济损失共计162841.46元，按照赔偿比例，把文芳应当承担130273.17元（162841.46元×80%），二十一冶对此应承担连带责任,刘义贵自己承担32568.29元（162841.46元×20%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、把文芳于本判决书生效后三十日内赔偿刘义贵医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等各项经济损失共计130273.17元,二十一冶建设集团有限公司对此承担连带赔偿责任,李路路对此不承担赔偿责任；二、驳回刘义贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1562元，已减半收取781元，由刘义贵负担343元，把文芳和二十一冶建设集团有限公司共同负担438元。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  王宏兵二〇一七年七月十七日书记员  王长莉