陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终8328号上诉人（原审被告）：陕西锦绣实业投资有限公司。住所地：陕西省西安市碑林区长安北路**号奥林匹克*座**层B。法定代表人：李浦，董事长。委托诉讼代理人：鱼武华，北京国枫（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ，北京国枫（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏操梁，男，1972年2月27日出生，汉族，无业，住西安���未央区。委托诉讼代理人：申晓军，陕西旺园律师事务所律师。上诉人陕西锦绣实业投资有限公司（以下简称锦绣公司）因与被上诉人夏操梁合同纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初7791号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。锦绣公司上诉请求：1、撤销原判；2、驳回夏操梁的全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费均由夏操梁承担。事实和理由：夏操梁提供的《合作意向书》是夏操梁与步卫霞签订的，该《合作意向书》所盖公章并非锦绣公司合法有效的公章，是作废的公章。锦绣公司自始不知该合同，未签订该合同，也未参与该合同任何权利义务的履行，不属于合同当事人，不能成为本案被告。根据《合作意向书》上注明的签订时间，当时步卫霞系锦绣公司仅占8%股���的小股东，任公司监事，除此之外并不担任公司任何职务。根据《公司章程》，监事的职权并不包括代表公司对外签订任何合同、协议或文件。锦绣公司也未向步卫霞出具过任何授权其对外签订合同、协议或文件的授权书。步卫霞无权代表锦绣公司签订《合作意向书》。锦绣公司于2012年5月21日将公司旧公章、财务专用章等更换为新型智能芯片防伪印章，其中公章编号为6101030012075，但2012年6月18日公司公章（编号为6101030012075）及营业执照副本遗失，于是2012年6月20日锦绣公司在西安晚报登报声明将上述公章及营业执照副本作废。2012年8月6日经公安机关批准，锦绣公司重新刻制编号为6101030027018的公章并予以备案，该印章至今系锦绣公司唯一合法公章。《合作意向书》所盖公章系作废印章。《合作意向书》第八条8.1款约定“本意向书签订后，乙方应当向甲方缴纳不少于1���月房屋租金135000元作为诚意金。本意向书自双方签字盖章并甲方收到乙方缴纳诚意金后正式生效”，锦绣公司并未收到任何夏操梁支付的款项，因此该意向书并未生效。夏操梁提交的步卫霞出具的收据中载明所收款项为借款，并非诚意金，原审判决认定《合作意向书》生效，系认定事实错误。夏操梁辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。锦绣公司上诉没有新的事实和新的证据。《合作意向书》所盖印章是锦绣公司真实的印章，根据公安机关相关文件规定，该印章2012年5月前锦绣公司在合法使用，2012年5月后锦绣公司在非法使用。根据国务院国发{2009}25号文件《关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理的规定》第24条规定，锦绣公司应对其应该停用、收缴、封存或销毁的权力印章而非法使用所引起的一切后果负全部责任和承担法律后果。���案合同经办人事实上是锦绣公司的总经理股东王怀斌、步卫霞。经办人持已经署印的合同经办签名，显然是有权所为。锦绣公司出具的135000元收款收据摘要项写借款，应是锦绣公司财务人员笔误，与夏操梁无关，该瑕疵不影响锦绣公司已收到夏操梁135000元事实的客观存在。锦绣公司的登报信息并不能约束、影响毫不知情的夏操梁。《合作意向书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，依法成立生效。夏操梁发现真相后，起诉保护自己的合法权益。请求驳回上诉。夏操梁向一审法院起诉请求：1、撤销夏操梁与锦绣公司签订的《合作意向书》；2、锦绣公司返还夏操梁诚意金135000元；3、锦绣公司按照中国人民银行同期贷款利率赔偿夏操梁135000元自2013年12月1日至2016年9月30日止的利息17634元、律师费6500元，共计24134元；4、本案诉讼费由���绣公司承担。一审法院认定事实：2013年12月19日，夏操梁、锦绣公司签订《合作意向书》，双方对夏操梁承租锦绣公司名下6号楼（暂定名）房产用于开办快捷酒店事宜达成合作意向，约定夏操梁计划承租物业位于西安市灞桥区纺北路美盛-新天地项目6号楼16层至20层（五层），以实测面积为准。锦绣公司计划承租期限15年。锦绣公司同意给予夏操梁装修免租期为5个月，自夏操梁实际进场之日起计算，租赁期限不做顺延。本意向书签订后，夏操梁应当向锦绣公司交纳不少于1个月房屋租金135000元（壹拾叁万伍仟元整）作为诚意金。本意向书自双方签字盖章并锦绣公司收到夏操梁交纳诚意金后正式生效。夏操梁交纳诚意金时间限定为2013年12月20日。该合作意向书加盖印有“陕西锦绣实业投资有限公司”字样的印章及步卫霞的签名。当日，夏操梁向步卫霞账户转款135000元，锦绣公司向夏操梁出具了收款收据。2015年11月夏操梁获知该房屋锦绣公司无处分的权利。审理中，锦绣公司对夏操梁提供的《合作意向书》上加盖的印章不予认可，夏操梁申请对该印章进行鉴定，一审法院通过西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心对该印章进行鉴定，鉴定意见为：捡材中的“陕西锦绣实业投资有限公司”印文与样本中的同名印文是同一枚印章盖印。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，夏操梁、锦绣公司签订《合作意向书》，该合作意向书系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、法规强制性规定，应为有效。锦绣公司对其无处分权的房屋与夏操梁签订合作意向书，锦绣公司的行为存在欺诈，夏操梁在法定期限内行使撤销权，符合法律规定，夏操梁请求撤销《合作意向书》，予以支持。该合作意向书��订后夏操梁向锦绣公司缴纳诚意金135000元，合作意向书撤销后夏操梁向锦绣公司缴纳的诚意金应予退还。锦绣公司的行为造成夏操梁一定损失，夏操梁请求锦绣公司支付利息，符合法律规定，予以支持。夏操梁请求律师费，该费用系间接损失，不予支持。锦绣公司辩称其并未委托步卫霞签订合同亦未收到夏操梁款项，因合作意向书上加盖其公司印章，且锦绣公司向夏操梁出具的收款收据亦加盖该公章，故对锦绣公司的辩论意见不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条之规定，判决：一、撤销2013年12月19日夏操梁与陕西锦绣实业投资有限公司签订的《合作意向书》；二、本判决生效之日起五日内陕西锦绣实业投资有限公司返还夏操梁诚意金135000元，并按中国人民银行同期贷款利率支付该款自2013年12月1日至2016年9月30日止的利息；三、驳回夏��梁请求陕西锦绣实业投资有限公司支付律师费6500的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费6465元（含鉴定费2500元），由陕西锦绣实业投资有限公司负担（此款夏操梁已预付，陕西锦绣实业投资有限公司在支付上述款项时一并支付夏操梁）。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定，一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”、第五十五条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权��当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权”。锦绣公司就其无处分权的房屋与夏操梁签订《合作意向书》，构成欺诈，夏操梁在知道撤销事由之日起一年内诉请撤销该《合作意向书》，于法有据。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，《合作意向书》撤销后，夏操梁向锦绣公司所交诚意金135000元，锦绣公司应予返还。锦绣公司应对其过错造成夏操梁的损失承担赔偿责任，夏操梁主张锦绣公司支付利息，于法有据。经鉴定，检材中的“陕西锦绣实业投资有限公司”印文与样本中的同名印文是同一枚印章盖印，又夏操梁为善意第三人，锦绣公司以公章作废为由主张其不具备诉讼主体资格不能成立。《合作意向书》甲方不仅有步卫霞的签字，还盖有锦绣公司的公章，锦绣公司明确认可步卫霞系其公司股东，故锦绣公司上诉主张《合作意向书》无效不能成立。锦绣公司出具给夏操梁的收款收据显示，锦绣公司确已收取夏操梁135000元，该款项数额与《合作意向书》约定之诚意金数额相吻合，锦绣公司上诉主张其未收到夏操梁支付的诚意金且收款收据显示为借款并非诚意金，因锦绣公司无证据证明其与夏操梁之间还存在借贷关系，故原审判决认定夏操梁向锦绣公司交纳了135000元诚意金并无不妥。综上所述，锦绣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元，由陕西锦绣实业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马莉莉审判员  马延环审判员  秦燕燕二〇一七年七月二十七日书记员  房玉辉