陕西省柞水县人民法院刑 事 判 决 书（2017）陕1026刑初26号公诉机关柞水县人民检察院。被告人康某，男，2005年1月至2014年12月任柞水县某村党支部书记。2016年12月1日因涉嫌贪污被柞水县人民检察院取保候审。辩护人胡军，陕西胡军律师事务所律师。柞水县人民检察院以柞检刑诉刑诉〔2017〕26号起诉书指控被告人康某犯贪污罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柞水县人民检察院指派检察员曹昌选、胡谷香出庭支持公诉，被告人康某及其辩护人胡军到庭参加诉讼。现已审理终结。柞水县人民检察院指控，2009年，时任柞水县某村党支部书记的被告人康某，在协助人民政府负责该村党员活动室建设工作的过程中，利用管理工程的职务便利，将县民政局拨付给该村用于解决工程欠款的50000元存入个人银行账户。直至2014年12月其卸任村党支部书记时，将50000元及利息予以侵吞，并用于个人消费。针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人汪某1、谈某等人的证言，任职文件、柴庄信用社会计凭证、枣树坪村会议记录等书证，认为被告人康某身为村基层组织工作人员，在协助人民政府从事村党员活动室建设工作中，利用管理工程的职务便利，采取侵吞的手段，非法占有公共财物50000元，其行为已构成贪污罪，在犯罪后虽能主动投案，如实供述犯罪事实，但法庭审理中当庭翻供，不能认定自首，提请本院依法判处。被告人康某对起诉书指控的事实未提出异议，辩称其法律意识淡薄，无贪污意识。辩护人胡军辩称，指控被告人康某犯贪污罪的事实不清，证据不足：1、被告人康某未协助人民政府从事法定行政管理工作，不构成贪污罪的犯罪主体；2、被告人康某无贪污的主观故意和客观行为。康某主观上无贪污意识，客观上未占有、使用涉案资金；3、涉案资金不属于公共财产。资金拨付至五保户的存折后，所有权已经改变，不再属于公款；4、被告人康某没有动用涉案资金（见尾号为“281351”的存折），只是将该资金代为保管并遗忘，在发现后立即上交司法机关，不应作为犯罪处理。综上，被告人康某不构成贪污罪。经审理查明，2009年，时任柞水县某村党支部书记的被告人康某，在协助人民政府负责枣树坪村党员活动室建设管理工作的过程中，向包扶该村的县民政局领导请求解决部分建设资金缺口。同年11月，县民政局以向枣树坪村二组村民高某、张某、蔡某、康某1、蔡某1发放灾民建房补助款的名义将50000元拨付原柴庄乡财政所。原柴庄乡民政干部汪某1（已判刑）将该款集中转至其所保管的五保户高某个人存折上。同年11月23日，被告人康某和汪某1到信用社将该款从高某名下账户领取并存入康某尾号为“250899”的个人结算账户。嗣后，被告人康某将该款于2011年4月1日取出，并于当日以其个人名义以一年期整存整取形式转存。2012年7月6日、2013年7月19日又分别在前次存款到期支取利息后，再以定期一年期整存整取的形式接续转存。2014年12月，被告人康某卸任枣树坪村党支部书记职务。2015年1月11日，被告人康某从该款中取出20000元及利息用于个人生活消费，2016年9月18日将余额31650元及利息取出用于个人生活消费。2016年11月14日，被告人康某主动向检察机关投案，如实供述犯罪事实，并退缴了全部赃款。上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据：1、常住人口信息证明，被告人康某的姓名、年龄、住址等个人身份信息情况。2、复印笔录、中共柞水县柴庄乡委员会柴发（2005）4号文件、中共柞水县委组织部柞组法[2008]30号文件证明，被告人康某2005年1月被任命为某村党支部书记的事实。3、柞水县杏坪镇人民政府证明一份证明，被告人康某任原柴庄乡（镇）枣树坪村党支部书记至2014年12月的事实。4、复印笔录、枣树坪村会议记录证明，中共柞水县委组织部及柴庄乡人民政府领导在枣树坪村党员活动室建设定点放线现场会议上安排工作的情况。5、证人王某的证言证明，他于2005年7月至2007年8月任原柴庄乡乡长、党委书记。2007年8月枣树坪村党员活动室开始放线，柴庄乡党委政府开会决定由枣树坪村和康某协助柴庄乡人民政府负责枣树坪村党员活动室的建设管理工作，乡政府只负责资金协调、质量控制和进度管理，并安排副乡长朱勇主抓该项工作，朱某负责工程监理，枣树坪村两委会具体实施党员活动室建设。枣树坪村党员活动室实际建设中，由康某和谈某协助柴庄乡人民政府负责党员活动室的建设管理工作。该证言与证人朱勇的证言能够相互印证。6、证人汪某的证言证明，他于2007年9月至2013年12月在原柴庄乡（镇）政府工作，先后担任乡（镇）长和党委书记。他到柴庄乡任职时原枣树坪村党员活动室主体已经建好，柴庄乡党委政府将枣树坪村党员活动室具体建设实施工作交给枣树坪村负责，枣树坪村村支书康某协助柴庄乡人民政府负责党员活动室的建设管理工作。他帮枣树坪村向柞水县民政局申请过50000元用于解决党员活动室的建设资金，后民政局具体怎么解决的他记不清楚了。7、复印笔录、中共柞水县委办公室柞办发〔2006〕17号文件、中共陕西省委组织部、陕西省扶贫开发领导小组办公室[2007]32号文件、中共柞水县委组织部柞组法[2007]41号、42号文件证明，村级组织活动场所建设资金以中央和省市投入为主，县财政适当配套，乡镇补贴，村级自筹一部分，建设中从上级部门、单位、项目中争取的资金一律视为国家投入或者补助；产权按照“村用乡管国有”的原则确定；建设工作按照“县主管、乡落实、村受益”的原则管理等情况。8、证人谈某的证言证明，他于2004年至2015年3月担任原枣树坪村村委会主任，康某担任村支书，村上账务由村文书谈某1管理。枣树坪村党员活动室建设由他和康某负责管理，党员活动室的建设资金由谈某1管账，建设资金主要来自县委组织部、县财政局、县民政局的拨付，上级部门拨付的建设资金由他和康某负责经办和领取，资金领回后交给谈某1入账，支出由他和康某签字审核。枣树坪村党员活动室于2007年8月11日开工建设，2009年竣工，县委组织部和柴庄乡领导在枣树坪村开会决定由康某协助人民政府负责党员活动室的建设管理工作，他代表村上协助康某做好党员活动室的建设管理工作等情况。9、证人苏某的证言证明，他于2008年9月至2016年8月任柞水县民政局局长。2009年县民政局包扶某村，一次他在枣树坪村检查工作中，乡长汪某和枣树坪村支书康某向他提出枣树坪村修建党员活动室有欠款，请求民政局帮忙解决部分资金，他当时同意给解决，但不是以修建党员活动室的名义下拨，后民政局给柴庄乡财政所拨付了50000元资金用于解决枣树坪村修建党员活动室部分债务，但他不清楚是以什么名义拨付的等情况。10、证人汪某1的证言证明，他于2006年10月至2015年5月担任原柴庄乡（镇）民政干部。2009年下半年，原枣树坪村支书康某因村上修建党员活动室欠款较大，请求其包扶单位柞水县民政局解决部分资金，经乡党委、县民政局同意，他根据康某提供的五保户名字，以给五保户高某等5人解决灾民建房补助款的名义向县民政局申报50000元。2009年11月，县民政局将给枣树坪村的50000元以灾民建房补助款的形式拨付至柴庄乡财政所专项资金账户，他造册由乡财政所拨款，交信用社代发，为了方便支取，他将该50000元集中打到他所保管的高某的个人一折通上。2009年11月23日，康某找他要这50000元钱，他和康某一起到柴庄信用社从高某的一折通上将这50000元转到康某的存折上，就相当于他把这笔钱交给枣树坪村了。以及直到2016年5月他才知道康某将这50000元一直没有给枣树坪村上交等情况。11、复印笔录、会计凭证、转账支票存根及灾民建房补助款发放花名册证明，2009年11月13日，柴庄乡专项资金账户收到灾民建房补助款57000元，枣树坪村二组村民高某、张某、蔡某、康某1、蔡某1各10000元共计50000元建房补助款全部存入高某存折尾号为145624账户的事实。12、复印笔录、会计凭证、金融机构记账凭证及康某个人存取款凭条证明，2009年11月23日，高某尾号145624的账号向康某尾号为250899的账号上转入50000元；2011年4月1日，康某从该账户取出49999元并转存50000元，定期一年；2012年7月6日，康某将50000元本金及利息全部取出并再次转存50000元，定期一年；2013年7月19日，康某将50000元本金及利息又全部取出并转存50000元，定期一年且自动转存；2015年1月11日，康某取出20000元及利息，2016年9月18日将余额31650元及利息取出等情况。13、证人谈某1的证言证明，他于2002年10月至2014年12月担任原枣树坪村村文书，村上账务由他管理，在他管理村账务期间，康某没有给他交过50000元资金等情况。14、证人陈某的证言证明，他担任柴庄社区文书期间，柴庄社区没有账务，以及康某没有向柴庄社区交过账的事实。15、柞水县杏坪镇柴庄社区情况说明一份证明，某村党员活动室于2007年8月11日开工建设，2009年竣工，资金主要来源于组织部、民政局、扶贫局等单位的拨款，以及修建活动室所有欠款于2012年全部付清的事实。16、柞水县公安局杏坪派出所证明一份证明，被告人康某案发前无违法犯罪记录的事实。17、收款票据证明，被告人康某将赃款50000元及利息退缴侦查机关的事实。18、被告人康某的供述证明，他于2004年10月至2014年12月担任原枣树坪村党支部书记，枣树坪村党员活动室定点放线时县委组织部和柴庄乡领导在村上开会决定，由他协助柴庄乡人民政府履行枣树坪村党员活动室的建设管理工作。枣树坪村修建党员活动室的资金由村文书谈某1管理，上级拨付的资金由他和谈某领取后当面交给谈某1入账。2009年11月23日，他到柴庄信用社存钱遇到柴庄乡民政干部汪某1，汪某1让他把柞水县民政局拨付给枣树坪村用于解决村上修建党员活动室欠款的50000元领走，当天汪某1从高某折子上将50000元转账到他个人存折上，他将这笔钱领取后没有交给村上入账，也没有给其他村干部说过此事。2011年4月他将这50000元取出，以他自己名义办理了定期一年的存单，2012年7月他将这50000元取出又以他自己的名义办理了定期一年的存单，利息被他取出来用了，2013年7月他将这50000元取出又以他自己名义办理了定期一年的存单，利息1656元存在他个人陕西信合一折通上。2014年12月，枣树坪村干部换届后，他没有当上村支书，想着反正他不当支书了，也没人让他交账，这笔钱也没人知道，就决定将这笔钱侵吞下来。2015年1月他又将这笔50000元取出，其中20000元本金被他取出消费了，剩下的30000元本金及利息1650元以他自己名义办理了定期一年的存单，2016年9月他将31650元本金及利息取出自己消费了，以及2016年11月14日投案自首等情况。该供述与书证金融机构记账凭证及康某个人存取款凭证能够相互印证。辩护人当庭出示了以下证据：荣誉证书六份证明，被告人康某案发前多次受到党委政府表彰奖励，表现良好的情况。康某本人尾号为250899的存折证明，该账户2009年11月23日转入50000元，2011年4月1日取出49999元，以及该期间发生的利息情况。上述证据，经过当庭质证，控辩双方对证据来源的合法性、客观性均无异议，证据来源合法、客观真实，与本案具有关联性，且证据间相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人康某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用其经手领取党员活动室建设资金的职务便利，侵吞国家投入资金50000元，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处，柞水县人民检察院指控被告人康某的犯罪事实及罪名成立。对于被告人康某及其辩护人胡军当庭提出不构成贪污罪的辩解、辩护意见，经审查，1、被告人康某身为枣树坪村党支部书记，属于村基层组织人员，其负责枣树坪村党员活动室建设管理是受原柴庄乡党委政府安排委托，协助人民政府工作，其主体身份属于法律规定的“其他依照法律从事公务的人员”。2、被告人康某并未负责枣树坪村党员活动室建设的具体财务管理工作，其在2009年11月23日经手领取柞水县民政局拨付给该村的资金后依规应及时转交财务，但被告人康某未予转交，未用于支付工程款，亦未告知其他村干部，于2011年4月1日将该资金取出转存，又于2012年7月6日再次转存，在2012年枣树坪村将修建党员活动室所有欠款全部付清的情况下，于2013年7月19日第三次将该资金转存，且直至2014年12月其卸任村支部书记时仍不上交，反而在2015年1月和2016年9月分两次将该资金连本带息全部支取用于个人消费，其主观上贪污的故意明显，客观上亦实施了贪污行为。3、涉案资金虽以5户灾民建房补助款的名义拨付，但被告人康某从申报到领取该资金时明知该资金实为用于解决枣树坪村修建党员活动室所负欠款，使用五保户高某的存折并不改变资金性质和权属，该资金仍属于公共财产。4、被告人康某在侦查阶段的供述，其庭审中并未否认，该供述与证人证言、书证能够相互印证，能够证实其侵吞枣树坪村50000元资金并用于个人消费的犯罪事实。辩护人以“被告人康某尾号为281351的存折于2013年7月13日存入51600元，于2016年11月11日支取本息共计56493.36元”作证据提出并欲证明被告人康某没有动用涉案资金，只是将该资金代为保管并遗忘的观点与事实不符，该存折与本案没有关联，其观点不能成立，故对其辩护意见不予支持。被告人康某主动投案，如实供述自己的罪行，当庭辩解其法律意识淡薄，无贪污意识，属于对犯罪主观恶性大小的辩解，不是翻供，自首能够成立，依法可以从轻处罚；案发后能全部退缴赃款和利息，可酌予从轻处罚。鉴于被告人康某主动投案，并积极退赃，根据其犯罪事实、情节，危害结果及悔罪表现，结合柞水县司法局出具的《社会调查评估报告》同意适用非监禁刑的意见，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑，并依法实施社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条的规定，判决如下:一、被告人康某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金十万元。二、退缴的赃款50000元及利息予以没收，由侦查机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省商洛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  王晓阳审判员  张 纲审判员  张 萍二〇一七年七月三十一日书记员  邬 杨