辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终5448号上诉人（原审被告）：沈阳锦呈实业有限责任公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：陈风芝，该公司总经理。委托诉讼代理人：王莉姝、戚亚坤，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李季，女，1988年7月21日出生，锡伯族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：刘建伟，沈阳市职工法律援助中心法律工作者。上诉人沈阳锦呈实业有限责任公司因与被上诉人李季劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初1250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人沈阳锦呈实业有限责任公司的委托诉讼代理人王莉姝、戚亚坤，被上诉人李季及委托诉讼代理人刘建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳锦呈实业有限责任公司上诉请求：1.撤销原判，依法驳回李季的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由李季承担。事实和理由：1.我公司与李季之间是劳务关系，而并非原判决书认定的劳动合同关系；2.一审法院认定李季的工资数额与事实不符，且证据不足；3.上诉人多支付了李季4天的工资，应予返还。李季辩称，一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原判。李季向一审法院起诉请求:1、请求法院依法判令沈阳锦呈实业有限责任公司支付未签订劳动合同的二倍工资6,672元；2、请求法院依法判令沈阳锦呈实业有限责任公司支付李季经济补偿金1,668元；3、诉讼费由沈阳锦呈实业有限责任公司承担。一审法院认定事实：李季于2016年9月26日入职沈阳锦呈实业有限责任公司，在长堤湾售楼处从事置业顾问工作，于2016年11月27日通知离职，李季10月份工资为4，339元（其中包括2016年9月26日至9月30日的工资）、11月份工资为2,333元。李季在沈阳锦呈实业有限责任公司工作期间，工作时间、工作职责受沈阳锦呈实业有限责任公司管理。双方未签订书面劳动合同，沈阳锦呈实业有限责任公司未为李季缴纳社会保险。另查明：2016年12月20日，李季将沈阳锦呈实业有限责任公司作为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同的二倍工资；2、裁决被申请支付申请人经济补偿金。该委于2016年12月26日以“李季未能提供相关证据”为由作出沈和劳人仲不字[2016]1140号不予受理通知书。李季不服，起诉至一审法院。一审法院认为，李季曾在沈阳锦呈实业有限责任公司工作系双方无争议之事实，争议之焦点为双方系劳动关系还是劳务关系，并据此确定各方的权利义务。该院根据双方提供的证据认定事实如下：关于沈阳锦呈实业有限责任公司、李季法律关系性质认定问题。劳动关系应具有以下特征，其一，劳动力的使用者及劳动者必须具备法定条件；其二，劳动者为用人单位提供劳动，遵守用人单位的规章制度，接受用人单位的管理；其三，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，沈阳锦呈实业有限责任公司作为公司法人，具备法定的用工主体资格，李季亦已满十八周岁，符合劳动者的法定条件。同时，李季入职沈阳锦呈实业有限责任公司后，按照沈阳锦呈实业有限责任公司的考勤管理制度从事沈阳锦呈实业有限责任公司安排的有报酬的劳动，并且李季所提供的劳动是用人单位业务的组成部分，故应认定沈阳锦呈实业有限责任公司、李季存在劳动关系，沈阳锦呈实业有限责任公司辩称沈阳锦呈实业有限责任公司、李季之间系劳务关系，该院不予支持。关于李季入职、离职时间和工资数额的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的名字，并保存两年以上备查”。本案中，沈阳锦呈实业有限责任公司未能提供应当由其掌握管理的工资记录和职工名册等证明李季的工资数额和入职、离职情况，故应由负有举证责任的沈阳锦呈实业有限责任公司承担不利后果，该院按照现有的证据对李季入职、离职时间和工资数额予以认定。关于李季主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，沈阳锦呈实业有限责任公司未与李季签订书面劳动合同，应支付李季2016年10月26日至2016年11月27日未签订书面劳动合同的双倍工资差额2,482.62元（4,339元÷29天×1天+2,333元）。关于李季主张的解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，李季以沈阳锦呈实业有限责任公司未为其缴纳社会保险等理由解除与沈阳锦呈实业有限责任公司的劳动关系并据此主张经济补偿金，符合法律规定，该院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。根据李季自述的其10月份、11月份工资数额，沈阳锦呈实业有限责任公司应支付李季解除劳动关系经济补偿金1,516.36元[（4,339元+2,333元）÷2.2个月×0.5]。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决：一、沈阳锦呈实业有限责任公司于本判决生效后十日内支付李季未签订书面劳动合同二倍工资差额2,482.62元；二、沈阳锦呈实业有限责任公司于本判决生效后十日内支付李季解除劳动关系经济补偿金1,516.36元；三、驳回李季其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由沈阳锦呈实业有限责任公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于李季与沈阳锦呈实业有限责任公司之间法律关系的定性问题。劳动关系应同时具备下列情形：其一，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；其二，用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；其三，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，沈阳锦呈实业有限责任公司与李季均具备法定的主体资格；李季入职后遵守沈阳锦呈实业有限责任公司的考勤管理制度,从事沈阳锦呈实业有限责任公司安排的按月支付报酬的劳动，李季所提供的劳动是沈阳锦呈实业有限责任公司业务的组成部分。故一审法院认定李季与沈阳锦呈实业有限责任公司存在劳动关系并无不当。关于李季工资数额的确定问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的名字，并保存两年以上备查”。本案沈阳锦呈实业有限责任公司未能提供应当由其掌握管理的李季工资支付记录，在此应由沈阳锦呈实业有限责任公司承担不利后果，一审法院按照李季提供的支付证据确定李季的工资数额并无不当。关于上诉人主张多支付四天工资的问题。沈阳锦呈实业有限责任公司主张此四天工资性质系单位项目结束后对劳动者补偿，李季应予返还。但沈阳锦呈实业有限责任公司并未作为原审原告提出此项诉讼请求，其在二审程序中提出该项诉讼请求本院不予审理。综上所述，沈阳锦呈实业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳锦呈实业有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 黄 琳二〇一七年七月六日书记员 康 赦