江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民初66号原告：上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行，住所地江苏省江阴市虹桥南路99号。负责人：陈晨，该行行长。委托诉讼代理人：李天然，该行员工。委托诉讼代理人：夏海芳，远闻（上海）律师事务所律师。被告：江阴鼎龙科技有限公司，住所地江苏省江阴市华士镇工业集中区（东区）法定代表人：汪建华。被告：江阴鼎威金属制品有限公司，住所地江苏省江阴市华士镇环西路24号。法定代表人：汪建华。被告：江阴龙泽铝业有限公司，住所地江苏省江阴市华士镇龙砂工业园19号。法定代表人：汪建华。被告：邵仲达，男，1971年10月27日生，，汉族，住江苏省江阴市。被告：包建亚，女，1969年2月19日生，，住江苏省江阴市。原告上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行（以下简称浦发江阴支行）与被告江阴鼎龙科技有限公司（以下简称鼎龙公司）、江阴鼎威金属制品有限公司（以下简称鼎威公司）、江阴龙泽铝业有限公司（以下简称龙泽公司）、邵仲达、包建亚信用证开证纠纷一案，本院于2017年2月10日立案后，依法适用普通程序。本院于2017年4月26日进行了证据交换并公开开庭进行了审理。原告浦发江阴支行委托诉讼代理人李天然、夏海芳到庭参加诉讼。被告鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浦发江阴支行向本院提出诉讼请求，要求法院判令：1、鼎龙公司立即归还浦发江阴支行已垫付的信用证项下款项1000万元及利息（自垫付款之日2016年7月20日起至实际给付之日止，以本金1000万元为基数按年利率5.655%计算）；2、鼎龙公司立即支付浦发江阴支行为主张债权所支付的律师费32.3万元；3、浦发江阴支行有权以鼎龙公司提供抵押的土地、房产拍卖、变卖前述抵押财产的价款对前述第1、2项债务及本案诉讼费用等其他实现债权的所有费用享有优先受偿权；4、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚对鼎龙公司前述债务承担连带还款责任；5、本案诉讼费用由鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚共同承担。事实与理由：2016年1月22日，鼎龙公司为购铝棒向浦发江阴支行申请开立国内信用证，开证金额为1000万元，到期日为2016年2月25日，双方于同日签订了《开立信用证业务协议书》。鼎龙公司与浦发江阴支行于2014年4月23日签订了《最高额抵押合同》，自愿提供其位于华士镇××鹿路南的一处土地与一处房产为其在2014年4月23日至2017年4月23日所发生的债务以22987700元为限作为担保。鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚均与浦发江阴支行签订了《最高额保证合同》，自愿为鼎龙公司的上述信用证业务提供连带责任保证担保。浦发江阴支行于2016年1月22日按约定开立了信用证。在信用证到期后，浦发江阴支行审查了受益人提供的单据，符合要求后对外垫付了信用证款项。但鼎龙公司经其多次催告，仍未向浦发江阴支行清偿垫付的信用证款项。鼎龙公司的行为构成了违约，同时由于鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚提供了担保，在鼎龙公司未能向浦发江阴支行偿付信用证垫付款时应当承担连带清偿责任。鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚未作答辩。为证明其主张，浦发江阴支行向本院提交以下证据：1、《开立信用证业务协议书》及补充合同、开证申请书，用于证明鼎龙公司委托浦发江阴支行开具信用证；2、《最高额抵押合同》，用于证明鼎龙公司提供其土地、房产为其在2014年4月23日至2017年4月23日所发生的债务以22987700元为限作为担保；3、《最高额保证合同》（以下简称136号《最高额保证合同》，用于证明鼎威公司为鼎龙公司在2015年7月14日至2017年7月14日期间内与浦发江阴支行发生的全部债务，在最高额6500万范围内提供连带责任保证担保；4、《最高额保证合同》（以下简称137号《最高额保证合同》，用于证明龙泽公司为鼎龙公司在2015年7月14日至2017年7月14日期间内与浦发江阴支行发生的全部债务，在最高额6500万范围内提供连带责任保证担保；5、《最高额保证合同》（以下简称138号《最高额保证合同》，用于证明邵仲达、包建亚为鼎龙公司在2015年7月14日至2017年7月14日期间内与浦发江阴支行发生的全部债务，在最高额6500万范围内提供连带责任保证担保；8、垫付凭证，用于证明浦发江阴支行垫款1000万元的事实；9、《诉讼（仲裁）代理委托协议》及收据，用于证明浦发江阴支行为主张涉案债权支付律师费32.3万元。鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚未对浦发江阴支行所提交证据发表质证意见，也未就本案向本院提交证据。本院对浦发江阴支行所提交的证据1-9，因浦发江阴支行均提交原件以供核对，故对其真实性、合法性、关联性均予以确认。上述证据证明效力本院将综合全案案情予以确认。经审理查明：2014年4月23日，浦发江阴支行与鼎龙公司签订编号为ZD9201201400000024的《最高额抵押合同》，载明鼎龙公司为浦发江阴支行在自2014年4月23日至2017年4月23日止的期间内与其办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币22987700元为限，以其所有的华士镇××鹿路南16312平方米土地使用权[澄土国用（2010）第20380号、价值910.21万元]以及华士镇××鹿路南12649.01平方米房产[澄房权证江阴字第fhs00060**号、价值1388.56万元]作为抵押财产。担保范围除了该合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。抵押人鼎龙公司及其法定代表人于合同后盖章确认。2015年7月14日，浦发江阴支行与鼎威公司签订编号为ZB9201201500000136的《最高额保证合同》，明确鼎威公司为鼎龙公司与浦发江阴支行按该合同第6.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同提供连带责任保证。合同第6.3条明确被担保主债权为浦发江阴支行自2015年7月14日至2017年7月14日止的期间内与鼎龙公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币6500万元为限。保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期限届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。合同1.2条载明，保证范围除了合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。合同1.1条另载明，保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求该合同项下任一保证人在该合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。保证人鼎威公司及其法定代表人于合同后盖章，其法定代表人包建亚并签字。2015年7月14日，浦发江阴支行与龙泽公司签订编号为ZB9201201500000137的《最高额保证合同》，明确龙泽公司为鼎龙公司与浦发江阴支行按该合同第6.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同提供连带责任保证。合同第6.3条明确被担保主债权为浦发江阴支行自2015年7月14日至2017年7月14日止的期间内与鼎龙公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币6500万元为限。保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期限届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。合同1.2条载明，保证范围除了合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。合同1.1条另载明，保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求该合同项下任一保证人在该合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。保证人龙泽公司及其法定代表人于合同后盖章。2015年7月14日，浦发江阴支行与邵仲达、包建亚签订编号为ZB9201201500000138的《最高额保证合同》，明确邵仲达、包建亚为鼎龙公司与浦发江阴支行按该合同第6.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同提供连带责任保证。合同第6.3条明确被担保主债权为浦发江阴支行自2015年7月14日至2017年7月14日止的期间内与鼎龙公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币6500万元为限。保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期限届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。合同1.2条载明，保证范围除了合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行合同而发生的费用以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。合同1.1条另载明，保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求该合同项下任一保证人在该合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。保证人邵仲达、包建亚于合同后签字。鼎龙公司向浦发江阴支行申请开立信用证，受益人为江阴达威铝业有限公司（以下简称达威公司），有效期及有效地点分别为2016年2月25日、江阴，金额为1000万元，货物描述为890吨单价11300元/吨的铝棒，最迟装运日期为2016年2月10日，交单日为2016年2月25日，付款方式为议付，付款期限为货物收据日后180天，受益人应提交的单据为增值税发票一式两联（抵扣联和发票联）以及由买方签发的货物收据，收货人为鼎龙公司。2016年1月22日，鼎龙公司、浦发江阴支行签订《开立信用证业务协议书》及补充合同，明确开证方式为电开，金额为人民币1000万元，开证日期为2016年1月22日，到期日为2016年2月25日，手续费为1.5‰，用途为购铝棒，受益人为达威公司，罚息利率为垫款占用时间对应同档次期限贷款基准利率上浮30%，担保人为鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达，担保方式及担保合同编号为抵押ZD9201201400000024，保证ZB9201201500000136、ZB9201201500000137、ZB9201201500000138，第3条明确协议书项下融资行开立的信用证可适用国际商会发布并有效的《信用证统一惯例》和《国际标准银行实务》及中华人民共和国法律。第25条明确协议书使用中国法律（不包括香港、澳门特别行政区法律和台湾地区法律）并按其解释，明确与协议书及协议书项下信用证相关的任何争议，应向融资行所在地的人民法院提起诉讼。第26条载明，客户确认，对本协议书项下所发生的任何诉讼，诉讼过程中对其发出的传票、通知等司法文书只要发送至本协议书开头列明的地址即视为送达，上述地址的变更非经提前通知融资行，对融资行不生效。2016年7月20日，浦发江阴支行开具《特种转账借方传票》，载明，其因信用证垫款向鼎龙公司在浦发江阴澄东支账户汇款1000万。还查明，浦发江阴支行与远闻（上海）律师事务所（以下简称远闻所）于2016年12月1日签订编号为（2016）远律（民）代字第203号《诉讼（仲裁）代理委托协议》，载明浦发江阴支行因信用证开证纠纷一案，聘请远闻所律师代理。远闻所根据标准收取代理费32.3万元。2017年3月20日，远闻所向浦发江阴支行开具32.3万元收据，载明收款事由为代理费（2016）民代203号。另查明：鼎龙公司为设立于2009年5月5日的有限责任公司，其经营范围包括铝型材、铝制零部件的研究、开发、制造、加工、销售，金属制品、金属材料、塑料制品、建材的销售等。鼎威公司为设立于2003年1月3日的有限责任公司，其经营范围包括热镀锌带钢（不含轧钢）、轻钢龙骨、铝制品的制造、加工，金属材料的销售。龙泽公司为设立于2012年6月8日的有限责任公司，其经营范围包括铝型材的加工、销售，金属制品的制造、加工、销售，金属材料的销售，道路普通货物运输。本院认为：本案为申请开证及担保纠纷，属于国内法调整的范围，应适用《信用证统一惯例》和《国际标准银行实务》及中华人民共和国法律进行处理。一、本案所涉《开立信用证业务协议书》、《最高额抵押合同》和《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。浦发江阴支行依约开立信用证并垫付信用证项下款项后，鼎龙公司未按合同约定向浦发江阴支行足额交存信用证项下款项，导致浦发江阴支行对外垫资，已构成违约，故浦发江阴支行有权依据协议书要求鼎龙公司立即归还信用证项下款项1000万元及相应利息，并依约承担律师费等实现债权所必须的费用。对于本案中的律师费，因浦发江阴支行与远闻所签订的《诉讼（仲裁）代理委托协议中明确约定了案件代理费为32.3万元，该金额符合相关收费标准，且为浦发江阴支行为实现涉案债权而必然支出，亦不存在收费过高的情况，本院予以支持。二、根据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案中，鼎龙公司早在2014年4月23日就以其自有的土地使用权及房产为其与浦发江阴支行在自2014年4月23日起至2017年4月23日止所发生的债务提供最高额抵押担保，担保最高额明确为最高不超过22987700万元，而涉案《开立信用证业务协议书》亦在此时间段内签订，故浦发江阴支行有权就鼎龙公司提供的抵押财产予以折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。三、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚与浦发江阴支行签订的《最高额保证合同》合法有效，浦发江阴支行有权依照上述合同的约定，要求鼎威公司、龙泽公司、邵仲达及包建亚在最高额6500万元限额内承担连带保证责任。鼎龙公司、鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃视为放弃举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担对其不利的法律后果，浦发江阴支行的诉讼请求符合法律规定和合同约定，本院予以支持。四、根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。由此可见，被担保债权在物的担保和人的担保同时存在时，当事人的清偿范围有约定时从约定。本案中，鼎威公司、龙泽公司、邵仲达、包建亚均在《最高额保证合同》中明确承诺，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求该合同项下任一保证人在该合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。该承诺为上述保证人真实意思表示，具有法律效力，故浦发江阴支行有权在不经过以抵押财产前置实现债权的情况下，要求上述保证人承担全部保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、江阴鼎龙科技有限公司于本判决生效之日起十日内向上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行偿付信用证项下垫付款1000万元及利息（垫付款之日2016年7月20日起至实际给付之日止，以本金1000万元为基数按年利率5.655%计算）；二、江阴鼎龙科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行律师费32.3万元；三、上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行有权以拍卖、变卖江阴鼎龙科技有限公司提供抵押的坐落于华士镇澄鹿路南的房产（权证号：澄房权证江阴字第fhs00060**号，抵押面积126490.1平方米，价值1388.56万元）及土地使用权【权证号：澄土国用（2010）第20380号，抵押面积16312平方米，价值910.21万元】所得价款优先受偿，但包括上述债务在内，上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行对编号为ZD9201201400000024的《最高额抵押合同》项下担保的所有债务优先受偿总额以人民币22887700元为限;四、江阴鼎威金属制品有限公司对上述第一、二项江阴鼎龙科技有限公司应付款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费）在6500万元范围内承担连带保证责任；五、江阴龙泽铝业有限公司对上述第一、二项江阴鼎龙科技有限公司应付款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费）在6500万元范围内承担连带保证责任；六、邵仲达、包建亚对上述第一、二项江阴鼎龙科技有限公司应付款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费）在6500万元范围内承担连带保证责任；七、江阴鼎威金属制品有限公司、江阴龙泽铝业有限公司、邵仲达、包建亚承担连带保证责任后可向江阴鼎龙科技有限公司进行追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费85010元、诉讼保全费5000元，以上合计90010元，由江阴鼎龙科技有限公司、江阴鼎威金属制品有限公司、江阴龙泽铝业有限公司、邵仲达、包建亚共同负担（该款已由上海浦东发展银行股份有限公司江阴支行预交,江阴鼎龙科技有限公司、江阴鼎威金属制品有限公司、江阴龙泽铝业有限公司、邵仲达、包建亚直接支付给江苏银行股份有限公司无锡新区支行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，根据《诉讼费交纳办法》预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  李 骏审 判 员  酆 芳代理审判员  单甜甜二〇一七年七月二十七日书 记 员  邹 莹本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。