广东省清远巿清城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1802民初2788号原告：广州维华物业管理有限公司。住所地：广州市海珠区凤和村鹭江西街***号首层自编之二。法定代表人：陈立彦，公司总经理。委托诉讼代理人：苏伟杰，该公司职员。委托诉讼代理人：陈思泽，广东华进律师事务所律师。被告：清远军创农业开发有限公司。住所地：清远市清城区朝阳里朝阳花苑**座首层第48卡。法定代表人：何代良。被告：盛东海，男，1943年10月20日出生，汉族，住清远市清城区。被告：清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司。住所地：清远市清城区飞来峡镇文明路**号*楼商铺。法定代表人：李严。原告广州维华物业管理有限公司与被告清远军创农业开发有限公司、盛东海、清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州维华物业管理有限公司的委托诉讼代理人陈思泽到庭参加诉讼。被告清远军创农业开发有限公司、盛东海、清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州维华物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告退回原告交纳的工程合作金200000元并支付同期银行利息;2、被告赔偿因工期延后而导致原告遭受的损失暂定为790000元（包括挖掘机、推土机、自卸汽车、人工费用，暂计算至起诉日），以后损失计算至被告实际赔偿全部损失之日止;3、被告继续履行协议，依约准备完成进场施工所需全部条件并通知原告进场施工。庭审中，原告明确上述第1项诉讼请求的利息从2017年4月1日起按中国人民银行同期存款利率计付至付清之日止，第2项诉请请求的损失790000元全部是2017年4月和5月共两个月的机械租赁费损失。事实和理由：被告盛东海称接受被告清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司的委托，全权处理清远市清城区飞来峡镇横石村农业综合开发项目。2017年1月16日，被告盛东海以被告清远军创农业开发有限公司的名义与原告签订了《土石方工程施工协议书》，约定原告进场施工时间为2017年3月30日，原告依约支付了200000元作为工程合作金。协议签订后，原告为合同履行进行了必要的准备工作，包括聘请施工工人，准备挖掘机、推土机、自卸汽车等工程设备。但被告违反协议约定，导致原告无法依照约定时间（2017年3月30日）进场施工，至今已逾期达62天之久。被告的严重违约行为，给原告造成了重大的经济损失，且如被告不继续履行合同，原告损失将不断增加。综上，为维护自身的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》及有关规定诉至法院，请求人民法院支持原告诉请。被告清远军创农业开发有限公司辩称：1、答辩人的法定代表人何代良从未向任何人发包工程，也未签订任何协议。公司只是在筹建阶段，也未授权任何股东签订有关清远牡丹玫瑰太阳能水航飞机农业旅游福乐园的建设项目工程施工协议书和合同。2、《土石方工程协议书》属盛东海个人与原告签订的，与公司无关。3、答辩人没有收到原告支付的200000元工程合作款。4、答辩人仅法定代表人或法定代表人授权所签订的合同方有效。所有股东在其未缴纳公司相应股权金前，其个人以公司名义签订的合同，公司一概不负责。被告盛东海辩称：1、清远牡丹玫瑰太阳能水航飞机农业旅游福乐园的建设项目有立项批准文号，属合法的建设项目。2、原告与被告清远军创农业开发有限公司签订《土石方工程协议书》，原告的签约代表苏伟杰没有提供特别授权委托书，也没有提供原告的营业执照，不清楚是否有承包工程的资质。原告交纳200000元合作金之后，至今没有提供承建土石方工程的施工资质。3、答辩人曾到原告公司注册登记地点找原告协商工程项目发展事宜，但该公司地址不详，也找不到相关的法定代表人及其电话。4、200000元工程合作金是为开发建设项目合作费用缴纳的，不存在退回的主体。5、由于合同约定开工日期暂定2017年3月30日，具体开工时间按通知为准，竣工日期没有确定，故不存在赔偿原告损失的问题。被告清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司没有答辩。本院经审理认定事实如下：2017年1月16日，原告广州维华物业管理有限公司与被告清远军创农业开发有限公司签订《土石方工程施工协议书》，被告清远军创农业开发有限公司将清远牡丹玫瑰园太阳能水航飞机农业旅游福乐园项目的土石方挖运、平整工程发包给原告广州维华物业管理有限公司施工。合同约定：二、工程承包范围形式。推挖、装运、平整场地一条龙大包干，高低误差不得超过土方规范验收标准的（正负20CM）。四、工程发包价格。1、合同价款：双方确定土地方承包单价一、二类土方工程挖、装、运、平、自然碾压每立方税后综合单价为13元。2、三、四类土及以上的单价按照广东省建筑工程预算最新定额计算，结合清远市有关部门发布的差价执行结算，爆破用的炸药、雷管、引线等由被告清远军创农业开发有限公司提供（挡土墙工程按照广东省建筑工程预算最新定额一级二类计算）。3、土石方单价按0—1公里的运距计算装运，如超出1公里或不到1公里，按土石方每立方单价补运输费用1.5元，以此类推，以现场实际测量数量为准，结算以山体土石方方量计算，上浮土方量的计算方式为总测量的土方量上浮20%工程量计算，施工按工序依次完成。五、合同工期。开工日期：（暂定于）2017年3月30日，具体开工按通知为准。合同工期：130个晴天工作日。六、工程款支付方式。1、被告清远军创农业开发有限公司下达进场通知书即日起，在五个工作日内支付原告机械进场费用：推土机每台30**元，挖掘机每台50**元，自卸车每台20**元。2、原告进场施工后，被告清远军创农业开发有限公司以每7天结算一次的形式给付工程进度款80%，余款20%在下个结算日结回上一期的余款，以此类推，最后20%的余款在全部工程完工后经验收审核合格后一个星期内全部付清。十、合同法律效力。3、双方签订合同生效后，原告必须交纳工程合作金200000元，此款项在办理合同当天支付被告清远军创农业开发有限公司（合作金在工程完成后，五个工作日内退回原告，不计利息）。4、施工期内因一方不履行合同，而造成对方的经济损失，既由违约方承担经济责任和赔偿对方的经济损失。8、拟定进场开工为2017年3月30日，如因项目拖延时间，被告清远军创农业开发有限公司要把定金如数退还。《土石方工程施工协议书》的建设单位由被告清远军创农业开发有限公司加盖公司合同专用章，签约代表由被告盛东海签名，合作施工单位由原告广州维华物业管理有限公司盖章，签约代表由苏伟杰签名。《土石方工程施工协议书》签订当天，原告广州维华物业管理有限公司通过苏伟杰向被告盛东海账户汇款200000元作为工程合作金，并由被告清远军创农业开发有限公司出具《收据》确认收到200000元合作款。《收据》上加盖被告清远军创农业开发有限公司的财务专用章，并由经手人被告盛东海签名。《土石方工程施工协议书》签订后，被告清远军创农业开发有限公司至今未通知原告广州维华物业管理有限公司进场开工。原告广州维华物业管理有限公司主张因被告清远军创农业开发有限公司违约未通知进场开工，造成其机械设备租赁费损失，并向本院提交了其与案外人广东腾飞建筑机械有限公司签订的《工程机械租赁合同》和广东腾飞建筑机械有限公司出具的一份《催款函》和四份《收据》，主张机械租赁费损失790000元。《工程机械租赁合同》签订于2017年4月1日，合同约定：由广州维华物业管理有限公司向广东腾飞建筑机械有限公司租赁推土机4台、挖掘机4台、自卸车12台，其中每台推土机的租金为26000元/月，每台挖掘机的租金为23000元/月，每台自卸车租金为17000元/月，租赁期限自2017年4月1日起至2018年3月31日止，工程项目为清远牡丹玫瑰太阳能水航飞机农业旅游福乐园的土石方工程。四份《收据》的内容分别为：2017年4月1日，广东腾飞建筑机械有限公司收到广州维华物业管理有限公司机械租赁保证金30000元；2017年4月13日，广东腾飞建筑机械有限公司收到广州维华物业管理有限公司机械租赁费160000元；2017年4月30日，广东腾飞建筑机械有限公司收到广州维华物业管理有限公司机械租赁费240000元；2017年5月15日，广东腾飞建筑机械有限公司收到广州维华物业管理有限公司机械租赁费150000元。上述四份《收据》均注明收取的是现金，原告广州维华物业管理有限公司在庭审中也表示是通过现金支付方式向广东腾飞建筑机械有限公司交纳的上述费用。《催款函》系由广东腾飞建筑机械有限公司于2017年6月6日发出给广州维华物业管理有限公司的，催收2017年4月1日至2017年5月31日尚欠的租赁费250000元。原告广州维华物业管理有限公司为证明上述租赁保证金和租赁费支出的真实性，按本院要求，在庭后向本院提交了公司部分财务账册材料，但该财务账册资料除公司盖章之外，没有公司财务人员签名。另外，原告广州维华物业管理有限公司工商登记成立于2015年9月21日，股东由盛东海、陈雪容、陈金英、何代良组成，其中何代良系公司法定代表人，公司未取得建筑工程承包资质。本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。被告清远军创农业开发有限公司在《土石方工程施工协议书》上作为发包方盖章，被告盛东海作为发包方的签约代表签名，故本院认定《土石方工程施工协议书》的双方当事人是原告和被告清远军创农业开发有限公司。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”由于原告未取得建筑工程承包资质，其与被告清远军创农业开发有限公司签订的《土石方工程施工协议书》违反了法律的效力性强制性规定，合同无效，对当事人自始没有法律约束力。因此，原告主张继续履行该份无效合同，缺乏法律依据，本院不予支持。原告已举证证明在签订《土石方工程施工协议书》当天通过银行转账方式向被告盛东海账户支付了合作金200000元，被告清远军创农业开发有限公司亦出具《收据》予以确认。故对被告清远军创农业开发有限公司主张未收到200000元合作金的抗辩意见，本院不予采纳。由于《土石方工程施工协议书》无效，被告清远军创农业开发有限公司依据该无效合同取得的200000元合作金依法应退还给原告。原告主张被告清远军创农业开发有限公司返还200000元，并从2017年4月1日起按中国人民银行同期存款利率计付利息至付清之日止的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。被告盛东海、清远飞来峡寻根游老年疗养有限公司不是《土石方工程施工协议书》的当事人，对上述200000元合作金及利息不承担返还责任。对于原告主张的机械租赁费损失，本院不予支持。理由如下：1、由于原告未取得承包建筑工程的资质，致使《土石方工程施工协议书》无效，对涉案合同无效，原告具有过错。2、原告主张的机械租赁费均是通过现金方式支付，庭后提供的反映机械租赁费支出的公司财务账册资料亦没有相关财物人员签名，不足以证明该机械租赁费损失的真实性。3、《土石方工程施工协议书》约定拟定进场开工日期为2017年3月30日，具体开工时间按被告清远军创农业开发有限公司通知为准。在被告清远军创农业开发有限公司至2017年3月30日仍未通知原告进场开工的情况下，原告仍于2017年4月1日与案外人广东腾飞建筑机械有限公司签订《工程机械租赁合同》，并支付机械租赁保证金和机械租赁费，对于其主张的损失的发生，原告显然有过错。即使原告支付的机械租赁费属实，亦属原告自行扩大的损失，应由原告承担。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告清远军创农业开发有限公司于本判决生效之日起10日内向原告广州维华物业管理有限公司返还200000元及其利息（利息按中国人民银行同期存款利率计算，从2017年4月1日起计至付清之日止）；二、驳回原告广州维华物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6850元，由原告广州维华物业管理有限公司负担5450元，被告清远军创农业开发有限公司负担1400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  刘 德人民陪审员  欧惠娴人民陪审员  陈玉芬二〇一七年七月二十六日书 记 员  胡梓恒附法律条文：中华人民共和国建筑法第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。中华人民共和国合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。中华人民共和国民事诉讼法第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。