云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初5158号原告：杨环，女，汉族,云南省昆明市人。委托代理人：许忠顺、周磊，云南云恒律师事务律师，特别授权代理。被告：杨皓程，男，汉族，云南省昆明市人。原告杨环与被告杨皓程合伙协议纠纷一案，本院于2017年5月25日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨环及其委托代理人许忠顺到庭参加诉讼，被告杨皓程经本院送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨环向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告本金134440元；2、被告向原告支付自2016年1月19日起至实际还款之日止按月利率1%计算的利息；3、本案案件受理费由被告承担。事实和理由��2013年7月19日，原告与被告就“昆明市西山区盛世饮品店”合作经营事宜签订了《合伙经营协议书》，约定原告向被告出资13440元，合作经营期限为2年半。原告向被告个人出资后，从未参与过饮品店的经营与管理。并且根据协议书第十条约定，“店内全部资产归甲方所有，债权债务均由甲方独自享有和承担。合伙期满，甲方应将投资款差额部分支付给乙方等”条款约定可以看出，双方签订的《合伙经营协议书》实际系债权债务关系。合伙经营期限到期后，原告多次向被告催讨合同项下款项，被告均以各种理由拒绝归还。故现原告诉至法院。被告杨皓程未向本院提交书面答辩意见。原告杨环针对其诉讼请求向本院提交以下证据：一、中国工商银行取款凭证、兴业银行客户回单、收据各一份，��证明：原告于2012年12月24日向杨运转款134440元，并由杨运通过兴业银行将上述款项又转给被告。二、合伙经营协议书一份，欲证明：被告以开办昆明市西山区盛市饮品店为由要求原告出资134440元；根据协议约定，原被告之间不属于合伙关系，而是借贷关系。三、证人证言。证人杨运陈述：证人经朋友介绍认识被告杨皓程。杨皓程曾在顺城开店，证人是帮杨皓程看店的。2012年12月24日，因为杨皓程有事情，所以杨皓程让证人为其代收杨环支付的款项十三万余元。杨环以现金的方式将上述款项交给证人，地点在杨皓程的店内。杨环随后在店里签订了合伙经营协议书。之后证人和杨环一起去兴业银行将上述款项通过ATM机存在了杨皓程的账户上。证人和杨环将款项存给杨浩程后，证人才把《合伙经营协议书》交给了杨环。对于原告提交的上述证据，因形式、来源合法，内容真实，且上述证据能够形成证据锁链，证明原告向被告支付款项134440元的事实，故本院对上述证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月24日，原告从其个人账户内取款89526.15元。当天，杨运在兴业银行昆明祥云支行向杨皓程账户（账号：XXX）存入款项134440元。此外，杨运出具收据一份，载明：“今2012年12月24日，我杨运代杨皓程收到杨环用于投资C4-XX号项目，合伙经营投资款的全部共计134440元。以此确定双方合作意向。在12月20日签订正式合同之日时，杨环根据其合伙经营投资款享有项目正式投入运营后连续两年半的每月纯利润红利分成且仅有分享红利权利，分红比例为每月纯利润的5%。因任何原因项目未开展则将此投资合伙人投入的金额全额退回后，我方将不承担其余任何责任。我方有权利在不通知杨环的前提下继续招收其余合伙人。”2017年7月19日，原告杨环（乙方）与被告杨皓程（甲方）签订合伙经营协议书，约定甲方作为此项目第一发起人，同时为Prime品牌持有人，今后负责南亚风情第一城内开办的“昆明市西山区盛世饮品店”整体运营等，固定作价占合伙份额比例百分之六十。乙方按照具体出资金额享有自2013年5月起两年半内相应分红权利。若合伙投资人超过二十人，甲方有权在不通知乙方任何人的前提下，加入超过的任何人但不得侵占乙方投资份额。乙方出资134440元，享有5%分红权利。该款项由乙方直接支付给甲方，并由甲方出具收据给乙方。合伙经营期限自该店正式开业之日起算两年半。合伙经营期间，甲乙双方分别按照60%、40%的比例享有合伙经营的份额。在合伙经营期间，该店由甲方全面负责经营管理，甲方有完全的经营决策权。乙方有相应的知情权和建议权，但不得以任何方式干涉甲方的经营决策工作。合伙经营期限两年半，自该店正式开业之日起算。在合伙经营期内，双方每月进行一次结算，若有经营的净利润按照上述约定的比例，并参照乙方投资金额进行分配，具体在次月15日前对上月的净利润进行分配。各方分得利润的税金由各方自行承担。若经营期间发生亏损，则由双方按上述比例进行分担。乙方中途私自退出合伙经营的，将不得以任何形式收回其投资。乙方如需提前退伙，则需要提前三个月向甲方提交书面申请，在经过甲方确定不影响正常营业，确认乙方在此前积极履行合伙投资人义务与责任并书面同意的情况下，乙方可退伙。届时应退乙方的金额为乙方此前的投资款在扣除乙��已实际分配到的净利润后的差额部分。在乙方提交退货申请至正式退伙的三个月内，乙方不再享有合伙投资人的任何权利。不参与此三个月的红利分配，也不进行亏损分担。乙方同意提前退伙时，不进行合伙经营期间的资产清算。合伙经营期满后，双方的合伙关系即为终止。届时该店仍由甲方负责经营。乙方自动退出合伙经营，不再享有和承担合伙投资人的任何权利和义务。乙方承诺对合伙经营期间的资产不做清算，该店内的全部资产均属甲方所有，尚未了结的债权债务均由甲方独自享有和承担。在合伙期满时，若乙方此前累计分配到的利润大于或等于其此前的投资款则甲方不再支付任何费用给乙方；若乙方此前累计分配到的利润少于其此前的投资款，则由甲方于90日内将该差额部分支付给乙方。另查明，现并未无昆明市西山区盛世饮品店的工商登记资料。本院认为：本案原告主要系依据其与被告杨皓程签订的《合伙经营协议书》要求被告返还其款项。首先根据原告提交的中国工商银行取款凭证、兴业银行客户回单、收据、杨运的证言，本院确认原告通过杨运向被告支付款项134440元，且该款项即为《合伙经营协议书》中约定的出资。本案中，对于《合伙经营协议书》的性质，原告认为实质系民间借贷关系，但本院认为原被告应系个人合伙。理由如下：1、根据《合伙经营协议书》“若有经营的净利润按照上述约定的比例，并参照乙方投资金额进行分配，具体在次月15日前对上月的净利润进行分配。各方分得利润的税金由各方自行承担。若经营期间发生亏损，则由双方按上述比例进行分担的约定”，原被告系个人合伙已具备个人合伙的以下要件：（1）合伙人为自然人；（2）合���人共同出资；（3）合伙人在合伙经营期间内享有盈余分配的权利并承担债务。至于原告认为其没有参与经营管理及盈余分配的主张，本院认为原告未参与经营管理并非系否定双方合伙关系的实质要件，而原告亦可根据《合伙经营协议书》的约定主张其利润，故即使原告的上述主张成立已不是否认原被告的个人合伙的实质要件。2、《合伙经营协议书》中约定：合伙期限金额满后，原被告的合伙关系终止，全部资产由被告所有；尚未了结的债权债务由被告独自享有和承担，对于应退还原告的财产也以补足被告投资款为限。虽然上述约定违背了合伙人退伙时既享有分割合伙时投入的财产和合伙期间积累财产的权利，亦对合伙期间的债务承担清偿责任的法律规定，但根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，亦只能说明上述条款因违反法律规定而无效，但并不能因此认定《合伙经营协议书》系民间借贷法律关系。综上，本院认为原被告系个人合伙，原告已履行了134440元的出资义务。对于原告主张被告退还其投资款134440元的诉讼请求，根据《合伙经营协议书》的约定，两年半的合伙经营期间届满后，原被告之间的合伙关系终止。同时结合合伙经营书约定的原告享有自2013年5月起两年半内相应分红权利，本院认为现合伙经营期限已届满。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”及第54条“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”的规定，由于被告负责经营管理，故应由被告提供合伙期间的债权债务情况以及原告的盈余分配情况，由于被告未提交证据证明原告的盈余分配以及存在合伙债务，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。对于原告所主张的利息，因《合伙经营书》中并无约定，故本院不予支持。被告杨皓程经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，可以依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院���于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条、第54条之规定，判决如下：一、被告杨皓程于本判决生效之日起十五日内退还原告杨环出资款134440元；二、驳回原告杨环的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1700元（原告已预交），由被告杨皓程承担（此款与上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年。审判员  李红朴二〇一七年七月七日书记员  温晓兰