河北省保定市清苑区人民法院民 事 判 决 书(2016)冀0608民初1580号原告李成锁，男，1957年8月22日出生，汉族，住保定市清苑区。委托代理人齐根立，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。被告高卫军，男，汉族，1967年1月1日出生，住保定市清苑区。委托代理人张秀萍，河北宇昊律师事务所律师。被告路答，男，汉族，1986年11月29日出生，住保定市莲池区。委托代理人高建强，河北金冠律师事务所律师。被告韩雪鹤，男，汉族，1992年8月28日出生，住河北省保定市满城县。委托代理人贾新占，河北金冠律师事务所律师。原告李成锁与被告高卫军、路答、韩雪鹤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，依被告高卫军的申请，依法追加路答为本案被告，依被告路答的申请，依法追加韩雪鹤为本案被告，公开开庭进行了审理。原告李成锁及其委托代理人齐根立，被告高卫军的委托代理人张秀萍，被告路答及其委托代理人高建强，被告韩雪鹤及其委托代理人贾新占均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李成锁诉称，2016年上半年，原告受雇于被告做修筑公路工作，工资每日120元。2016年6月21日，原告在保定市莲池区工作中，被现场施工的挖沟机碰伤。原告当即被送往保定市中心医院治疗，诊断为：1、胫腓骨骨折（右侧远端粉碎）；2、距骨骨折（右）；3、右中间、内侧锲骨骨折；4、跟腱断裂（右侧大部）。当日进行了外科手术。2016年8月22日出院，回家康复治疗。出院诊断证明建议：建议休息3个月，加强营养，患肢免负重功能锻炼，可二期行皮辦修薄术，若骨折不愈合需再次手术治疗，术后半年内每个月门诊复查。原告住院62天，花医疗费共计83644.4元，被告支付67000元，原告垫付16644.4元。被告应赔付原告误工费18240元（152天*120元）、护理费7230元（62天*3500元/30天）、交通费2000元、住院伙食补助费6200元（62天*100元）、营养费7600元（152天*50元）、精神损害抚慰金10000元，被告另欠原告工资10460元，以上总计78374元。原告经鉴定为八级伤残，根据人身损害赔偿规定，被告应赔偿原告残疾赔偿金66306元（11051元*20年*30%），二次手术费15000元，鉴定费1531元，增加误工费1320元（计算至评残前一天120元*11天），故增加诉讼请求84157元，原诉讼请求变更为162531元。原告出院后就赔偿事宜与被告多次协商未果，故诉至法院请求依法判决被告赔偿原告医疗费16644元、误工费19560元、护理费7230元、交通费2000元、住院伙食补助费6200元、营养费7600元、工资10460元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金66306元、二次手术费15000元、鉴定费1531元，以上共计162531元，诉讼费由被告承担。被告高卫军辩称，1、原告和被告高卫军不是侵权责任，原告的伤害不是被告高卫军造成的，2、原告的伤害是被告路答造成，责任在于被告路答，应由路答对原告承担赔偿责任。被告路答辩称，1、本案原告起诉案由为提供劳务者受害责任纠纷，原告李成锁受高卫军雇佣在工地干活受伤，高卫军系原告雇主，雇员李成锁在从事雇佣活动中受伤，雇主高卫军应依法承担赔偿责任。路答不应作为本案被告，也不应承担赔偿责任。2、本案中，挖掘机虽是路答所有，但路答的挖掘机包括司机受高卫军雇佣在工地干活，双方口头约定每小时125元，路答并不在施工现场进行任何指挥，一切修路施工均为高卫军指挥安排，路答在原告受伤事实上，无过错责任，不应承担赔偿责任。3、本案路答挖掘机是司机韩雪鹤驾驶，听从高卫军指挥在工地施工。原告受伤应根据司机的责任进行确定。4、原告李成锁在受伤过程中存在过错，司机在施工过程中受高卫军指挥，挖掘机速度特别慢，按操作规程，原告不应出现在挖掘机附近，即便出现在附近也应尽注意的义务，原告应承担相应责任。5、原告受伤后，路答垫付了69000元。被告韩雪鹤辩称，1、本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告为第一被告提供劳务，与第三被告不具有提供劳务的关系，根据最高院司法解释，原告起诉可选择向雇主或侵权第三人主张权利，雇主承担责任后，可向第三人追偿。本案原告选择向雇主主张权利，未选择第三人。第一被告应承担责任，法院不应将第三被告列为本案被告。2、本案遗漏了责任方及发包方。第一被告为自然人，无资质。根据司法解释11条，原告在生产中发生伤害，将工程发包给第一被告的发包方应承担连带责任。3、第三被告操作挖掘机正常，不存在违章操纵，无过错，不应承担责任。4、第三被告共垫付5000元，要求返还。经审理查明，2016年6月21日，原告李成锁受雇于被告高卫军，在保定市莲池区施工，被告路答雇佣被告韩雪鹤驾驶其所有的挖掘机亦受雇于被告高卫军在保定市莲池区施工。在施工过程中，被告路答驾驶挖掘机倒车时，将原告李成锁撞伤，后被立即送往保定市中心医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨远端开放粉碎骨折，右距骨骨折，右中间锲骨、内侧锲骨骨折，右跟腱大部断裂。原告住院62天，花医药费83644.4元，于2016年8月22日出院，出院诊断证明建议：建议休息3个月，加强营养，患肢免负重功能锻炼，可二期行皮辦修薄术，若骨折不愈合需再次手术治疗，术后半年内每个月门诊复查。2016年11月30日，经保定市法医鉴定中心鉴定，原告李成锁综合评定为八级伤残，花鉴定费1532.8元，二次手术所需后期医疗费15000元左右。在原告住院期间，被告路答支付医药费64000元，被告韩雪鹤支付医药费5000元，被告高卫军支付医药费3000元。以上有原告提供的保定市中心医院的诊断证明书、住院病历、医疗收费票据、保定市法医鉴定中心司法鉴定意见书、后期医疗费评定意见书以及原、被告陈述、证人李某证言证实。另查明，被告高卫军与原告李成锁均认可系雇主与雇员关系。被告路答与被告韩雪鹤均认可系雇主与雇员关系。关于被告高卫军与被告路答之间的关系，被告高卫军的代理人称，高卫军和路答之间系承揽关系，支款方式以台班计算工程量来结算，并提供了证人钟某当庭证言：路答给高卫军干活以小时计算工程量，以台班方式结算。被告路答的代理人称，路答和高卫军之间系雇佣关系，并非承揽关系，而是连人带车都受高卫军指挥，高卫军给付路答费用是以时间计算报酬，显然是雇佣关系。本院认为，本案中，既存在提供劳务者受害责任，又同时存在提供劳务者致害责任。被告高卫军雇佣原告李成锁在保定市施工，在施工中原告受伤住院，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”所以被告高卫军对原告李成锁的人身损害应当承担赔偿责任。被告路答利用挖掘机为被告高卫军修路施工，以提供劳务时间的长短结算报酬，双方之间应当认定为雇佣关系。被告韩雪鹤系受雇于路答的司机，驾驶被告路答的挖掘机在施工过程中，在未保证施工现场人员安全的情况下致原告李成锁人身损害，主观上存在重大过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，“雇员在从事雇佣活动中致人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”所以被告韩雪鹤应当与被告路答、被告高卫军对原告李成锁的损害承担连带赔偿责任。关于原告李成锁要求赔偿交通费2000元，因未提供交通费票据，本院不予支持。关于原告李成锁要求赔偿精神损害抚慰金10000元和残疾赔偿金66306元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，精神损害抚慰金的方式为残疾赔偿金，所以对原告李成锁要求额外赔偿精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，本院不予支持。在原告李成锁住院期间，被告路答已支付医药费64000元，被告韩雪鹤已支付医药费5000元，被告高卫军已支付医药费3000元，共计72000元，应当从总赔偿额中扣除。关于原告李成锁要求被告高卫军偿还工资的诉讼请求，与本案不属于同一法律关系，应当另案处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，判决如下：被告韩雪鹤与被告路答、被告高卫军于本判决书生效之日起七日内连带赔偿原告李成锁经济损失131973.2元。（包括医疗费83644.4元，误工费120元*163天=19560元，护理费3500/30*62天=7230元，住院伙食补助费100*62天=6200元，营养费50元*90天=4500元，残疾赔偿金11051元*20年*0.3=66306元，二次手术所需后期医疗费15000元，鉴定费1532.8元，扣除已付72000元）如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3550元，原告负担611元，被告负担2939元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审 判 长  刘军庆审 判 员  齐 毅人民陪审员  周爱国二〇一七年七月二十日书 记 员  李 政