天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0111民初6263号原告：刘彬（曾用名刘付行），男，1966年8月3日出生，汉族，住所河南省沈丘县赵德营镇张庄行政村张庄000号。公民身份号码：412728196608036416。委托诉讼代理人：刘宝华（系原告刘彬之子），男，1997年6月10日出生，汉族，住所河南省沈丘县赵德营镇张庄行政村张庄000号。公民身份号码：412728199706106418。委托诉讼代理人：初克堡，北京恒都律师事务所律师。被告：天津市润辉建筑发展有限公司，住所地西青区大寺镇泉集北里别墅16号。统一社会信用代码：911201037275216246。法定代表人：于景志，总经理。委托诉讼代理人：姜坤，男，1990年1月25日出生，汉族，该公司员工，住所河南省沈丘县范营乡马湖行政村林场村000号。公民身份号码：41272819900125383X。委托诉讼代理人：杨玉龙，天津庆滨律师事务所律师。原告刘彬与被告天津市润辉建筑发展有限公司（以下简称润辉建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，天津市河西区人民法院于2016年6月17日作出（2016）津0103民初4634号民事裁定书，移送本院进行审理，本院于2016年8月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘宝华、初克堡，被告天津市润辉建筑发展有限公司委托诉讼代理人姜坤、杨玉龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘彬向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告刘彬医疗费101010.94元；2.营养费14200元；3.伙食补助费14200元；4.误工费27840元；5.残疾赔偿金136404元；6.被扶养人生活费：母亲任费月14739元；岳母刘玉荣24565元，妻子张金荣98260元;7.陪护人员误工费34080元;8.陪护人员伙食补助28400元；9.陪护人员住宿费3655元；10.交通费6367.9元；11.司法鉴定费:2400元；12.精神损害抚慰金10000元；上述款项总计：516121.84元。13.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告自2015年2月开始在被告公司打工，被告公司老板于景志和原告为河南省沈丘县老乡，未签订劳动合同，约定日工资120元，被告公司负责员工的食宿，每月暂发200元零花钱，年末一次性结算全年工资。2016年4月19日，被告公司搬迁物料仓库，原告从汽车上卸玻璃时，放玻璃的铁架子翻倒砸伤原告的头颈部，砸伤被告公司另一员工刘士良的脚。原告当场昏厥十分钟后苏醒。原告被送到464医院抢救，CT显示颅底凹陷，脊髓变形，大小便失禁。464医院认为原告症状危险，建议转院。被告公司为省钱，不同意转院，开了药让诊所大夫输液治疗，但毫无效果。期间被告公司也未通知原告家属。原告头脑清醒后，于2016年4月26日通知家人，4月27日后家属陆续赶到，在原告家属的一再要求下，被告将原告送到天津医大总医院神经科住院，被告支付6500元医药费后未再支付任何费用，原告家属只好继续垫付医疗费用。天津医大总医院认为患者必须尽快手术且需手术费10多万元，但被告拒绝支付，几经协商未果。原告家属筹借手术费10万元做完手术，并于6月18日出院，回老家继续治疗。至今被告公司未再支付过医疗费。为了维护原告的合法权益，向法院提起诉讼。被告天津市润辉建筑发展有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告被铁架子砸伤的部位是手臂而不是颈背部。原告提交的治疗记录及手术记录可以看出原告长期患有严重颈椎病是造成大小便失禁的主因。原告的伤残等级系由自身颈椎病及先天性寰枕畸形造成而产生的后遗症，因此鉴定结论错误且鉴定等级过高。被告就原告的伤残等级与原告本身存在严重疾病提出因果关系鉴定申请，原告不配合导致无法鉴定，不利后果应由原告承担，应由原告承担事件80%的主要责任。本院经审理认定事实如下：原告自2015年2月开始在被告公司打工，未签订劳动合同，日工资120元，上述事实被告无异议。2016年4月19日，被告公司搬迁物料仓库，原告从汽车上卸玻璃时，放玻璃的铁架子翻倒砸伤原告的头颈部。原告当场昏厥，被送到中国人民解放军464医院抢救，原告提交的中国人民解放军464医院门诊病历显示：“主诉：以外砸伤致头部及双肩疼痛、头晕、恶心1小时。体检：一般情况可，神清语利，双瞳孔等大同圆，光反射灵敏，颈软无抵抗。头部及双肩挫伤压痛。心肺腹（-）。余（-）。头颅CT，双肩X片。检查以正式报告为准。急诊为初步现象，不作为最终诊断，存在病情加重可能。建议留院观察及专科复查。患者拒绝留观，要求带伤离院，诊断多发伤”。2016年4月30日，原告进入天津医科大学总医院入院治疗，入院诊断为：1、脊髓损伤；2、颈椎病。2016年6月18日原告术后出院，出院诊断为：1、颈脊髓损伤；2、颈4椎体前下缘骨折；3、颈椎病；4、神经损伤；5、先天性寰枕畸形。原告在中国人民解放军464医院治疗时，被告为原告支付医疗费1153元；原告在人民医院治疗时，被告支付医疗费444.9元；原告在大寺诊所治疗时，被告支付医疗费1446元，原告在天津医科大学总医院治疗时，被告交付押金7500元，原告在西青区大寺镇社区卫生所治疗时，被告支付了输液费445元，上述五项合计10988.9元，原告无异议。原告刘彬向本院提出申请，请求对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院于2016年9月7日委托天津市中慧物证司法鉴定所进行鉴定。天津市中慧物证司法鉴定所于2016年9月28日出具津中慧（2016）临床鉴字第615号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人刘彬因外伤所致，颈4椎体前下缘及左侧横突骨折累及横突孔颈4椎体前下缘骨折，颈5/6水平脊髓损伤，经行颈椎后路减压+椎管扩大成形内固定术后，现遗留颈部活动受限，颈部活动丧失25%以上，构成（九）级伤残。2、被鉴定人刘彬外伤颈椎骨折手术治疗的误工期为180日、护理期90日，营养期90日。”被告润辉建筑公司认为伤残等级过高，鉴定意见反映出原告在此次事件前本身就患有颈椎病及先天性寰枕疾病。被告润辉建筑公司于2017年3月13日向本院提出申请，请求对原告刘彬本身具有颈椎病及先天性寰枕疾病与原告被砸伤之间的因果关系进行鉴定，本院依法委托天津明正司法鉴定中心进行鉴定。天津明正司法鉴定中心于2017年4月1日出具《司法鉴定情况说明》载明：“我中心收到贵院委托的2016津0111民初字第6263号刘彬一案的司法鉴定事项。2017年3月31日双方当事人至我中心进行鉴定，因刘彬方拒绝参加鉴定。故依据《司法鉴定程序规则》相关规定，对此案做出终止及退案处理”原告刘彬认为，天津市中慧物证司法鉴定所出具的鉴定意见书中，已经注意到了刘彬颈椎的先天性缺欠，才做出九级的鉴定结论，否则原告的伤残等级会更高。如认为有鉴定结论有缺陷，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决，而不应重新鉴定。即使重新鉴定也不应只做因果关系鉴定。庭审中，原告提供7张医疗费票据主张医疗费101010.94元。被告对原告主张的在天津医科大学总医院、天津市公安医院、天津市人民医院花费的96950.94元没有异议。经本院审查，上述费用中，原告提交的天津市人民医院2016年4月27日处方笺中治疗费279.9元与被告提交的天津市人民医院2016年4月27日治疗费279.9元为同一费用。被告对原告在其老家张庄行政村花费的1860元、小刘营行政村刘玉龙卫生室花费的1580元及沈丘县赵德营镇赵德营行政村卫生室花费的620元因没有正规医院出具的医疗票据不予认可。被告主张在原告中国人民解放军464医院治疗时，被告为原告支付医疗费1153元；原告在人民医院治疗时，被告支付医疗费444.9元；原告在大寺诊所治疗时，被告支付医疗费1446元，原告在天津医科大学总医院治疗时，被告交付押金7500元，原告在西青区大寺镇社区卫生所治疗时，被告支付了输液费445元，上述五项合计10988.9元，原告无异议。原告根据留院观察2天、住院期间50天、营养期90天共计142天主张营养费14200元，被告只认可原告的营养期为50天；原告主张伙食补助费14200元；原告根据其工资标准120/天、误工期180天主张误工费27840元；原告根据伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入主张残疾赔偿金136404元；原告提交三份证明、按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入主张原告母亲任费月的生活费14739元、原告提供证明其系上门女婿主张岳母刘玉荣生活费24565元、原告主张其妻张金荣的生活费98260元，被扶养人生活费共计137564元。被告对原告母亲任费月的丧失劳动能力又无其他收入来源的证明予以认可。对原告岳母刘玉荣的证明不予认可，认为扶养费应由被扶养人的子女承担，而非被扶养人子女的配偶；被告对于刘彬妻子的证明不予认可，认为原告之妻按47岁的年龄，具有劳动能力，本身不具备被扶养人的资格和条件；原告提供票据主张陪护人员误工费34080元、伙食补助28400元、住宿费3655元；原告提供火车票、长途汽车票等票据主张交通费6367.9元；原告提供鉴定费发票主张司法鉴定费2400元；原告主张精神损害抚慰金10000元。上述款项共计516121.84元。另查，原告刘彬之父已过世，原告刘彬之母任费月1933年6月26日出生,原告刘彬父母共育有五个子女，即长子刘付东、次子刘付旺、三子刘彬、四子刘石林、长女刘秀英。以上事实，除上述原告提供的证据外还有双方当事人当庭陈述在案佐证。本院认为：公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。本案中，原告刘彬与被告润辉建筑公司均认可存在劳务关系，但未签订劳动合同，故本院认定原告刘彬与被告润辉建筑公司存在雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告天津市润辉建筑发展有限公司作为雇主在雇员从事雇佣活动中未提供必要的劳动安全保护，应承担主要责任。原告作为完全民事行为能力人，在被告公司搬迁物料仓库从汽车上卸玻璃时，没有认真注意保护自身安全，亦存在一定的过错，对自己受伤所造成的损失亦应承担一定的民事责任。原告提供医疗费票据主张医疗费101010.94元，被告认可天津医科大学总医院、天津市公安医院、天津市人民医院花费的96950.94元，原告提交的天津市人民医院2016年4月27日处方笺中治疗费279.9元与被告提交的天津市人民医院2016年4月27日治疗费279.9元为同一费用，此费用已由被告支付，故在原告主张的医疗费中应予以扣除279.9元。考虑到原告病情，出院后在家仍需一定的治疗，故原告主张医疗费101010.94元在扣除279.9元后，本院支持100731.04元。原告主张留院观察、住院期间及营养期共计142天的营养费14200元，本院依法支持4500元（营养期90天）。原告主张的伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为4900元（住院49天）。原告依据其工资标准120元/天主张误工费27840元，经本院核算为21600元（120*180）；原告主张残疾赔偿金136404元，符合法律规定，本院予以支持。原告按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入主张母亲任费月的被扶养人的生活费14739元符合法律规定，本院予以支持。原告主张岳母刘玉荣的被扶养人24565元没有法律依据，本院不予支持。原告主张其妻张金荣的被扶养人生活费98260元，原告提供的证据不足以证明原告之妻张金荣丧失劳动能力且无其他经济来源，故原告的此项主张，本院不予支持。因陪护人员有护理费，护理费中包括了陪护人员的生活费，且陪护人员不是住院伙食补助费的补助对象，故原告主张陪护人员误工费34080元、伙食补助28400元的请求不符合法律规定，本院酌情支持原告刘彬的护理费，因原告未提供护理人员从事相关行业的证据，本院按照2015年度天津市居民服务、修理和其他服务业从业人员的年收入39494元计算，确定为一人护理，护理费为9738.25元（39494/365*90）。原告主张陪护人员住宿费3655元，本院支持原告在住院期间的刘宝华、刘炎炎的住宿费2632元。交通费是指受害人因就医及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，原告提供票据主张的交通费6367.9元，其中均为原告刘彬的家属及代理律师往返于居住地至天津、往返于住所地及鉴定机构等的交通费，本院酌定支持2000元；原告提供票据主张司法鉴定费2400元符合法律规定，本院予以支持；原告主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持。上述各项损失共计309644.29元。根据法律规定，被扶养人生活费应一并计入残疾赔偿金。被告根据鉴定结论中载明的原告刘彬本身具有颈椎病及先天性寰枕疾病与原告被砸伤造成的伤残结果具有因果关系进行鉴定，原告拒绝，不利后果应由原告承担。结合本案的相关证据，不排除本案原告患有颈椎病及先天性寰枕疾病与原告的伤残有一定的联系。根据双方的过错程度，结合原告本身具有的疾病，被告天津市润辉建筑发展有限公司应承担事件责任70%，即承担损失总额309644.29元的70%为216751.00元。原告刘彬承担事件责任30%，即承担损失总额309644.29元的30%为92893.29元。被告此前为原告支付的治疗费用10988.9元中，在天津医科大学总医院治疗交付押金7500元应予以扣除。原告在中国人民解放军464医院治疗时，被告支付的医疗费1153元、原告在人民医院治疗时，被告支付的医疗费444.9元、原告在大寺诊所治疗时，被告支付医疗费1446元、原告在西青区大寺镇社区卫生所治疗时，被告支付的输液费445元，共计3488.9元应按照原、被告双方的责任比例进行分担。其中原告承担30%为1046.67元，被告承担70%为2442.23元，故原告应返还被告2442.23元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告天津润辉建筑发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘彬各项损失计206808.77（医疗费100731.04、误工费21600元、护理费9738.25元、陪护人员住宿费2632元、交通费2000元、住院伙食补助费4900元、营养费4500元、残疾赔偿金151143元、精神损害赔偿金10000元、法医鉴定费2400元等共计309644.29元的70%。被告此前为原告交付的押金7500元及按责任比例支付的医疗费2442.23元共计9942.23元已经扣除）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2426元，全部由被告天津市润辉建筑发展有限公司承担，于本判决生效后十日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 任 义二〇一七年七月廿五日书记员 张继云附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》：第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。2、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》：四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第一条：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称"赔偿权利人"，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称"赔偿义务人"，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。······。第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。