河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫07民终2608号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长垣支公司,地址：长垣县新城区宏力大道。负责人:王志刚，经理。委托诉讼代理人：董国强，河南赢汉��师事务所律师。委托诉讼代理人：吴丽丽，河南赢汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：敬桂芹，女，1968年8月15日出生，汉族，住长垣县。被上诉人（原审被告）：王好国，男，1977年10月22日出生，汉族，住长垣县。被上诉人（原审被告）：长垣县众和出租汽车有限公司，住所地：长垣县蒲西区芙蓉路南段。负责人:任会志，经理。原审被告：中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司，地址：新乡市红旗区公务员小区北区。负责人:林永兴，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长垣支公司（以下简称人民财险长垣公司）因与被上诉人敬桂芹、被上诉人王好国、被上诉人长垣县众和出租汽车有限公司（以下简称众和出租车公司）、原审被告中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称中华联合财险新乡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初3705号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民财险新乡公司代理人吴丽丽、被上诉人（众和出租车公司代理人）王好国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险新乡公司上诉请求：依法改判人民财险新乡公司多承担的3280元。事实和理由：一审法院判决人民财险新乡公司承担评估费和鉴定费3280元，违反保险合同约定和法律规定。根据商业三者险保险条款的规定，人民财险新乡公司赔偿的范围为直接财产损失，评估费、鉴定费不属于直接财产损失。另一审法院依据《保险法》的规定是对保险标的损失大小确定产生的费用而非对第三者损失的确定。王好国辩称���王好国垫付的钱，人民财险长垣公司应当返还给王好国。众和出租车公司辩称：请法院依法裁判。敬桂芹、中华联合财险新乡公司经本院传票传唤未到庭。敬桂芹向一审法院起诉请求：赔偿其各项损失共计83340.57元。一审法院认定事实：2016年9月26日16时50分许，王好国驾驶豫Ｇ×××××号牌小型轿车，沿长垣县博爱路由北向南行驶至与花垣路交叉口处时，与由东向西敬桂芹驾驶的电动自行车相撞，造成敬桂芹受伤、电动自行车损坏的交通事故。2016年10月10日，长垣县公安交通警察大队作出第201602436号道路交通事故认定书，认定王好国驾驶机动车上道路行驶未确保安全、畅通的原则下通行造成交通事故，应承担该起事故全部责任，敬桂芹无责任。敬桂芹受伤后入住长垣县人民医院住院治疗15天（自2016年9月26日至2016年10月11日），花费医疗费7914.06元（其中王好国支付2330元）。2017年1月17日，经长垣县公安交通警察大队委托，长垣县价格事务所作出长价事车估字[2016]200号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，确认敬桂芹驾驶的电动自行车车损总值为45元。敬桂芹支出评估费100元。在诉讼中，敬桂芹申请对其伤残等级及出院后的护理期限、护理人数、护理依赖程度进行司法鉴定，经一审委托，新乡医学院司法鉴定中心于2017年1月22日作出豫新乡医学院司鉴中心[2016]临鉴字第1893号司法鉴定意见书，鉴定意见为：敬桂芹胸部损伤评为X（十）级伤残，其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人，护理期拟定为90日。敬桂芹花费鉴定费3180元。因本次交通事故，敬桂芹花费交通费240元。另查明，敬桂芹为长垣县號国羊肉汤馆雇员，月收入2200元。敬桂芹居住在长垣县××办事处××西段友邦电���小区，属城镇居民。敬桂芹有兄妹6人，敬桂芹之父敬体山，出生于1943年10月，敬桂芹之母李玉阁，出生于1944年8月。王好国驾驶的驾驶豫Ｇ×××××号牌小型轿车登记车主为众和出租车公司，该车与众和出租车公司属挂靠合同关系。豫Ｇ×××××号牌小型轿车在中华联合财险新乡公司投保交强险，事故发生在保险期间，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。豫Ｇ×××××号牌小型轿车在人民财险长垣公司投保商业三者险，保险期限为2016年2月12日至2017年2月11日，保险限额为300000元。一审法院认为，本案中，王好国驾驶机动车上道路行驶未确保安全、畅通的原则下通行造成交通事故，应承担该起事故全部责任，敬桂芹无责任。因王好国驾驶的车辆在中华联合财险新乡公司投保交强险和在人民财险长垣公司投保商业三者险，故本案王好国对敬桂芹造成的损害，应由中华联合财险新乡公司在交强险限额范围内承担直接赔偿责任，超出交强险部分，由人民财险长垣公司在商业三者险限额内按事故责任比例承担赔偿责任。敬桂芹的损失有医疗费7914.06元（其中王好国支付2000元）；误工费按敬桂芹的月收入2200元从受伤之日计算至定残的前一天为8506.84元（2200元÷30天×116天），敬桂芹请求按2015年度河南省居民服务和其他服务业年收入30864元计算护理费，符合法律规定，其护理费按鉴定意见确定的护理期限、护理人数、护理依赖程度计算，计款5073.53元[（30864元÷365天×15天)＋出院后（30864元÷365天×90天×50%）]；住院伙食补助费计款225元（15元×15天），营养费计款225元（15元×15天）；敬桂芹的伤残等级为十级伤残，残疾赔偿金计款54868.87元[敬桂芹请求按河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元计算残疾赔偿金应予支持，残疾赔偿金为51152元(25576元×20年×10%），被扶养人敬体山、李玉阁的生活费按河南省统计局公布的2015年度城镇居民人均消费性支出17154元计算，计款3716.7元（17154元×13年÷6人×10%）]；鉴定费按票据计算为3180元，交通费240元；敬桂芹为十级伤残，请求精神损害抚慰金合理，酌定为4000元；车损45元；评估费100元。以上包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金、车损、评估费共计84378.13元。按保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，交强险限额中，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失限额为2000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，其中包括残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等。故中华联合财险新乡公司应在交强险医疗���用限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费8364.06元，在死亡伤残赔偿金限额内赔偿敬桂芹误工费、护理费、残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费共计72689.24元，在财产损失限额内赔偿车损45元。超过交强险限额的损失有鉴定费、评估费3280元，因王好国驾驶的豫Ｇ×××××号牌小型轿车在人民财险长垣公司投保商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，该3280元，应由人民财险长垣公司承担，王好国已支付2330元，应再承担950元。敬桂芹要求高影鹏赔偿、二人护理及按农林牧渔业计算误工费证据不足，不予支持，要求的精神损害抚慰金过高，过高部分，不予支持。判决：一、中华联合财产保��股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内在保险限额范围内赔偿敬桂芹医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金82734.24元；二、中国人民财产保险股份有限公司长垣支公司于判决生效后十日内赔偿敬桂芹鉴定费、评估费950元；三、驳回敬桂芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1872元，由王好国承担1700元，由敬桂芹承担172元。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免���保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条规定：“……提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”根据以上法律及司法解释的相关规定，人民财险长垣公司并未提交投保单等能够证明其对投保人就免责条款已履行提示和明确说明义务的证据，根据举证分配规则，负有举证责任的一方不能举证证明其主张的事实，应该承担举证不能的不利后果，故人民财险长垣公司关于免赔本案评估费、鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。王好国垫付的2330元由人民财险��垣公司直接返还王好国。综上所述，人民财险长垣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长垣支公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘艳利审判员  高凤娜二〇一七年七月二十五日书记员  姜雪云