江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣02民终376号上诉人（原审原告）：朱沁怡，女,2010年1月12日出生，汉族，住乐平市。法定代理人：朱某（系朱沁怡的父亲），住乐平市。被上诉人（原审被告）：张金良，男，1969年7月9日出生，汉族，住乐平市。被上诉人（原审被告）：马爱琴，女，1974年10月2日出生，汉族，住乐平市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司，住所地乐平市长寿路382号。负责人：蔡志军，该公司经理。委托诉讼代理人：王胜峰，江西博煜律师事务所律师。上诉人朱沁怡因与被上诉人张金良、马爱琴、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服乐平市人���法院（2016）赣0281民初1711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。朱沁怡上诉请求：1.请求撤销原审判决；2.在原审判决赔偿款中增加17000元；3.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：2016年4月2日19时许，张金良驾驶赣Ｈ×××××号小型客车行驶在福寿华庭小区内将上诉人撞伤。事故发生后，朱沁怡被送往乐平市人民医院，经检查，朱沁怡下肢粉碎性骨折，左外踝处皮肤严重缺损，因调解未果，朱沁怡提起诉讼。原审法院未按景德镇市中级人民法院2017年11号关于审理人身损害若干问题的指导意见判决，原审判决中伙食补助费、营养费、护理费明显偏低有失公平公正。朱沁怡是一个未成年人，虽然未定到伤残，但是客观事实还是存在，故请求二审撤销原审判决，改判支持朱沁怡全部诉讼请求。张金良、马爱琴辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朱沁怡没有构成伤残，鉴定费1836元，我方不应承担。中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人要求按照中院指导意见进行赔偿，2017年3月1日一审辩论终结后的才适用指导意见。但该案是2016年9月7日开庭审理辩论终结，不应适用该指导意见。朱沁怡向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告道交人损27800元（其中护理费19500元，伙食补助费3250元，营养费1200元，交通费600元，损失费3100元）；2.本案诉讼费用由被告承担；3.请将被告支付的治疗费并案审理。一审法院认定事实：2016年4月2日19时许，张金良驾驶赣Ｈ×××××小型轿车在福泰路福泰华庭小区行驶时，由于操作不慎撞伤朱沁怡，事故发生后朱沁怡在乐平市人民医院住院治疗65天，花去医疗费9359.5元。乐平市公安局交警大队作出乐公交认字[2016]第30300号道路交通事故认定书，认定张金良负本次事故的全部责任，朱沁怡不负本次事故的责任。2016年7月4日朱沁怡申请对朱沁怡的伤残及疤痕修复费用进行鉴定，原审法院依法委托江西求实司法鉴定中心进行鉴定，2016年11月4日江西求实司法鉴定中心作出司法鉴定意见书：被鉴定人朱沁怡不构成伤残，对被鉴定人朱沁怡疤痕修复费用不予评估。朱沁怡不服该鉴定结果，于2016年12月6日向法院申请对朱沁怡的伤残进行重新鉴定，原审法院依法委托江西省景德镇市中级人民法院对外委托重新鉴定。2017年2月21日江西省景德镇市中级人民法院制作退卷函，“朱沁怡代理人朱某未能按规定时间缴纳鉴定费，并于2017年2月16日提交撤销重新��定申请书，故此，依据中华人民共和国司法部107号司法鉴定程序通则第二十九条第四款之规定，决定终止本次鉴定并将送检材料退回你庭处理”。另查明，朱沁怡系学龄前儿童，马爱琴系肇事车辆赣Ｈ×××××的车主。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司投保了交强险和第三者责任险（不计免赔）。张金良在朱沁怡住院期间支付医疗费共计人民币9359.5元，张金良在第一次庭审中提出由于其垫付的医疗费不在朱沁怡诉请之列，故申请垫付的医疗费在本案中一并审理并已缴纳诉讼费，朱沁怡、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司对此均表示同意。朱沁怡伤残鉴定花去鉴定费1836元、因鉴定花去交通费290元。一审法院认为：公民的身体权受法律保护。交通事故发生后，乐平市公安局交警大队作出乐公交认字[2016]第30300号道路交通事故认定书，认定张金良负本次事故的全部责任，朱沁怡不负本次事故的责任，故朱沁怡以此事故认定书提出的诉讼请求，在符合法律规定的赔偿限额内，予以支持。张金良、马爱琴应对原告朱沁怡的损失承担全部赔偿责任，由于该肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险（不计免赔），且事故发生时尚在承保期内，故中国人民财产保险股份有限公司应当在保险范围内承担理赔责任。对朱沁怡因交通事故造成的损失，根据法律有关规定的赔偿项目、标准予以核算如下：医疗费9359.5元、伤、护理费65天（住院天数）×80元/天=5200元、住院伙食补助费65天（住院天数）×30元/天=1950元、营养费65天×20元/天=1300元、交通费酌定为10元/天×65天（住院天数）+290元=940元。以上共计人民币18749.5元。据此，依照《中华人民���和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、朱沁怡因本次交通事故产生的各项经济损失：医疗费9359.5元、营养费1300元、护理费5200元、住院伙食补助费1950元、交通费940元，以上合计人民币18749.5元，由中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司在保险范围内赔偿给朱沁怡，朱沁怡返还张金良垫付的医疗费9359.5元，以上限本判决生效五日内履行。二、驳回朱沁怡的其他诉讼请求。案件受理费495元，鉴定费1836元，由张金良、马爱琴承担。二审中，当事人未提交新证据。对一审认定事实，本院予以确认。本院认为，本案一审期间，先后开庭审理四次。最后一次开庭审理时间为2017年3月2日。根据《景德镇市中级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十二条第一款规定，2017年3月1日后，一审法庭辩论尚未终结的人身损害赔偿案件适用本意见规定。因此，本案应当适用该指导意见。朱沁怡向一审法院的起诉请求中，其主张营养费每天20元，交通费每天10元，故该两项费用，依其诉请确定。一审计算的朱沁怡的护理费、住院伙食补助费偏低应予调整。朱沁怡未构成伤残，其主张精神损害抚慰金，不予支持。朱沁怡的各项经济损失认定如下：1.医疗费9359.5元；2.护理费6500元，住院65天，按每天100元计算；3.住院伙食补助费3250元，住院65天，按每天50元计算；4.营养费1300元，住院65天，按每天20元计算；5.交通费650元，住院65天，按每天10元计算。以上共计21059.5元。扣除张金良已支付的医疗费9359.5元，朱沁怡实际还应获得赔偿11700元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销乐平市人民法院（2016）赣0281民初1771号民事判决。二、限中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司于本判决书送达之日起十日内赔偿朱沁怡11700元。三、限中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司于本判决书送达之日起十日内支付张金良9359.5元。四、驳回朱沁怡的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费495元，鉴定费1836元，合计2331元，由张金良、马爱琴负担。二审案件受理费225元，由朱沁怡负担170元，张金良、马爱琴负担55元。本判决为终审判决。审判长  陈苾铃审判员  周寿林审判员  程丽君二〇一七年七月二十七日书记员  吴维波