贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终1466号 上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司，住所地云南省昆明市西山区广福路9公里世纪半岛******第**商铺**。 负责人李珈霖，该公司经理。 委托诉讼代理人江妮伲，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权委托代理。 委托诉讼代理人熊星，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人（原审原告）谢延祥，男，1972年2月1日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 原审被告王平美，男，1974年4月23日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地，住所地贵州省毕节市七星关区清毕南路五龙公寓**iv> 负责人尹刚，该公司总经理。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司（以下简称“中国人寿西山支公司”）因与被上诉人谢延祥及原审被告王平美、中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称“太保产险毕节中支”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初5025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 上诉人中国人寿西山支公司上诉请求：撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初5025号民事判决，并依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审对赔偿金的计算存在诸多不当，表现在，一、误工费方面，被上诉人谢延祥提交的道路运输证系孤证，不能证明案件事实，故不应按照交通运输业标准计算误工费，且一审法院按照鉴定意见确定的180天误工期计算误工费存在错误；二、本案中残疾等级为九级较低，不应支持被扶养人生活费和持精神抚慰金；三、本案中并无陪护证明等证明需要护理和实际发生了护理的证据，因此对护理费不应支付，且护理期采信鉴定意见书的时间也存在错误。四、三期鉴定应结合医嘱等证据确定，不应进行鉴定，另鉴定费不应由保险公司赔偿。五、在本案的医嘱中并无加强营养的说明，且一审法院支持营养费的金额过高。 被上诉人谢延祥及原审被告王平美、太保产险毕节中支在二审期间未提交书面答辩意见及陈述意见。 原审原告谢延祥一审起诉请求：一、判决被告赔偿原告因此次交通事故产生的各项损失共计232,574.12元；二、判决被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车保险限额内将上述赔偿款直接支付给原告；三、判决被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｂ×××××号小型轿车的保险限额内将上述赔偿款直接支付给原告；四、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2016年4月4日19时许，被告王平美驾驶云Ａ×××××号小型普通客车从七星关区往飞雄机场方向行驶，行驶至毕节××××路机场高速1号桥下时，与原告谢延祥驾驶的从归化往七星关区方向行驶的贵Ｂ×××××号小型轿车发生碰撞。造成原告谢延祥受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，谢延祥被送往毕节第一人民医院住院治疗。共住院119天，产生医疗费78001.81元。其中，被告王平美垫付了11000元，被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司垫付了10000元。本次事故经贵州省毕节市公安局七星关分局交通警察大队作出黔公交认字[2016]第003254号道路交通事故认定书，认定被告王平美承担此次事故的主要责任；原告谢延祥承担此次事故的次要责任。经原告谢延祥申请，毕节七星关区交警大队委托，毕节第一人民医法医司法鉴定所接受委托，于2016年9月5日作出毕市一医司鉴所[2016]临鉴字第160408、160409号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告谢延祥的伤残程度评定为九级伤残；2、原告谢延祥的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，尚需后续治疗费17600元-18800元（不含术前营养期、术中、术后因不可抗力产生的其他医疗费用）。原审另查实，被告王平美为其所有的云Ａ×××××号小型普通客车在被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司投保了交强险12.2万元及第三者责任险30万元，且投有不计免赔险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案交通事故的发生系由原告谢延祥与被告王平美共同的过错造成，贵州省毕节市公安局七星关分局交通警察大队作出黔公交认字[2016]第003254号道路交通事故认定书，认定被告王平美承担此次事故的主要责任，原告谢延祥承担此次事故的次要责任。符合本案客观实际，本院予以确认。被告王平美为其所有的云Ａ×××××号小型普通客车在被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司投保了交强险12.2万元及第三者责任险30万元，且投有不计免赔险，事故发生在保险期内。故被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司应当依法承担保险责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司应先在云Ａ×××××号小型普通客车投保的交强险责任保险限额122000元内对原告徐光胜产生的损失予以赔偿。不足部分，由被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车投保的第三者责任保险限额内承担70%的责任，原告谢延祥承担30%的责任。对原告谢延祥诉请被告赔偿其医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金的要求，符合法律规定，应予支持。对原告诉请被告赔偿其财产损失费的要求，因原告提供的修理费票据，不能证明系在本案事故中产生的合理费用，故不予支持。对被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司支付给原告谢延祥2000元的财产损失费，不属于本案审理范围，由当事人自行结算或另案处理。综上，根据原告的请求和本院认定的事实，本案原告谢延祥应获得的赔偿项目包括：1、医疗费78001.81元，根据原、被告提供的医疗发票据实计算；2、残疾赔偿金115232.76元，根据最高人民法院的司法解释，残疾赔偿金还包括被扶养人的生活费。（1）、残疾赔偿金98318.56元，原告谢延祥发生事故时44周岁，原告伤残等级为一个九级，按照城镇居民人均可支配收入24579.64元/年计算20年，原告残疾赔偿金计算为：24579.64元/年×20年×20%=98318.56元;2、被扶养人的生活费16914.2元，谢延祥之女谢晓青（1999年7月28日生）在涉案交通事故发生时17周岁，依法应扶养1年，谢晓青的抚养义务人有二人，赔偿义务人应承担二分之一，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出为16914.20元/年，被扶养人谢晓青的生活费计算为1691.42元（16914.20元/年×1年×20%÷2=1691.42元）；谢延祥之子谢惠泽（2001年8月1日生）在涉案交通事故发生时15周岁，依法应扶养3年，谢惠泽的抚养义务人有二人，赔偿义务人应承担二分之一，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出为16914.20元/年，被扶养人谢惠泽的生活费计算为5074.26元（16914.20元/年×3年×20%÷2=5074.26元）；谢延祥之母张永湘（1948年9月9日生）在涉案交通事故发生时68周岁，依法应扶养12年，张永湘的詹养义务人有4人，赔偿义务人应承担四分之一，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出为16914.20元/年，被扶养人张永湘的生活费计算为10148.52元（16914.20元/年×12年×20%÷4=10148.52元）；因此，原告诉请赔偿的残疾赔偿金为：16914.2元+98318.56元=115232.76元；3、护理费8436.32元，原告未提供对其进行护理人员的人数及收入情况，根据原告的伤情，本院酌定为一人护理，护理期按照鉴定意见书评定的90日，参照当地居民服务及其他服务业的标准34214元/年计算原告护理费为：34214.00元/年÷365天×90天=8436.32元；4、住院伙食补助费11900元，原告提交的病历证实原告实际住院119天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元∕天计算原告的住院伙食补助费为：119天×100元∕天=11900元；5.营养费9000元，营养期按照鉴定意见书出具天数90日，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元∕天计算原告的营养费为：90天×100元∕天=9000元；6.误工费29000.71元，原告提供的证据证明其从事交通运输行业，其误工费参照交通运输业的标准58807元/年予以计算，误工期按照鉴定意见书出具天数180日计算原告的误工费为：58807.00元/年÷365天×180天=29000.71元；7、后续治疗费18000元，鉴定意见书评定谢延祥的后续治疗费约为17600-18800元，本院酌定支持18000元；8、鉴定费1900元，根据原告提供的鉴定费票据据实计算；9、精神抚慰金5000元，原告因此次交通事故受伤致残，其精神上遭受了一定的痛苦，其诉请被告赔偿精神抚慰金应予支持，根据本案受诉法院所在地的平均生活水平及赔偿义务人的赔偿能力，酌定支持5000元。以上项目合计为276471.60元，扣除被告王平美垫付的11000元，被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司垫付的10000元，被告中国人寿财产保险股-份有限公司西山区支公司应在云Ａ×××××号小型普通客车投保的交强险责任保险限额内赔偿原告各项损失101000元；余款276471.60-122000=154471.6元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车投保的第三者责任保险限额内赔偿原告各项损失108130.12元（154471.6×70%=108130.12元）。 一审判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车投保的交强险责任保险限额内赔偿原告谢延祥因本案交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计人民币101000.00元，限本判决生效之日起七日内履行完毕。二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车投保的第三者责任保险限额内赔偿原告谢延祥因本案交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、后续治疗费、鉴定费共计人民币108130.12元，限本判决生效之日起七日内履行完毕。三、由被告中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司在云Ａ×××××号小型普通客车投保的交强险责任保险限额内直接支付被告王平美为原告谢延祥垫付的医疗费人民币11000.00元，限本判决生效之日起七日内履行完毕。三、驳回原告谢延祥的其他诉讼请求。案件受理费人民币4789.00元，减半收取人民币2394.50元，由原告谢延祥承担394.50元，被告王平美承担2000元。 本院二审审理查明的事实与一审法院查明事实一致。没有新的事实和证据。 综合上诉人的上诉理由及审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为，综合上诉人的上诉理由及审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为，原审对上诉人所提损失赔偿金的计算是否符合法律规定；鉴定费是否由上诉人承担。 本院认为，关于原审对上诉人所提损失赔偿金的计算是否符合法律规定的问题。毕节第一人民医法医司法鉴定所作出的毕市一医司鉴所[2016]临鉴字第160408和160409号司法鉴定意见，系根据被上诉人谢延祥申请，由毕节市公安局七星关分局交警大队委托。该鉴定机构及其从事本次司法鉴定的人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法。上诉人对该鉴定意见有异议，但不能提供相应的证据予以反驳，也没有申请重新鉴定，故鉴定意见可以作为认定案件事实的依据。原审根据司法鉴定意见确定的误工费期、护理费期和营养期计算被上诉人因本次交通事故造成的误工费、护理费及营养费损失并无不当，本院予以确认。谢延祥提供的证据可以证明其从事运输业务，原审按运输行业的标准计算谢延祥的误工费并无不当，上诉人所提被上诉人谢延祥不是从事运输业务的上诉理由不成立。据此，对上诉人所提审法院认定谢延祥误工费、护理费及营养费的损失金额存在错误的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”的规定，被上诉人的损伤经鉴定构成九级伤残，丧失了一定的劳动能力。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四的规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，两者之和构成《中华人民共和国侵权责任》第十六条规定的残疾赔偿金损失，故上诉人所提被上诉人谢延祥没有丧失劳动能力不应赔偿被扶养人生活费的上诉理由不成立，本院不予支持。基于前述理由，被上诉人谢延祥的损伤已构成九级伤残，也给被上诉人谢延祥肉体和精神造成一定的痛苦，有权请求精神损害赔偿。原审根据本案查明的案件事实，酌情由上诉人赔偿谢延祥的精神抚慰金并无不当，本院予以确认。 关于鉴定费是否由上诉人承担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第四十九条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”和根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”的规定，被上诉人谢延祥为确定因此事故造成的残疾等级等损失所支付的鉴定费，属于事故当事人为确定损失，维护个人权益所支付的必要费用，依法应由上诉人中国人寿西山区支公司负担。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；上诉人中国人寿西山区支公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4,789.00元，由中国人寿财产保险股份有限公司西山区支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 陈红梅 二〇一七年七月十日 书记员 何 莹