广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终5527号上诉人(原审被告)：杜永源，男，1964年2月19日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：方新华，广东旭升律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东顺德农村商业银行股份有限公司，住所地广东省佛山市顺德区大良德和居委会拥翠路2号。统一社会信用代码91440606663315193K。法定代表人：姚真勇，该司董事长。委托诉讼代理人：杨成卿，男，该司职员。委托诉讼代理人：何志敏，女，该司职员。被上诉人（原审被告）：佛山市顺德区百好电器有限公司，住所地广东省佛山市顺德区勒流上涌工业大道17号。注册号440681000181784。法定代表人：何毅海。被上诉人（原审被告）：何毅海，男，1978年9月14日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被上诉人（原审被告）：吴翠转，女，1979年6月22日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被上诉人（原审被告）：程泽芳，女，1969年12月29日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。上诉人杜永源因与被上诉人广东顺德农村商业银行股份有限公司（以下简称顺德农商行）、佛山市顺德区百好电器有限公司（以下简称百好公司）、何毅海、吴翠转、程泽芳金融借款合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民二初字第663号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。一审法院认定事实：2014年8月6日，顺德农商行与百好公司签订《借款合同》（合同编号：PJ113061201400243），约定自2014年8月6日起至2015年8月6日止，顺德农商行在780000元的最高限额内向百好公司发放贷款，每笔贷款的金额、期限等以借款借据为准；合同项下贷款用于流动资金，贷款期限1年以内的，贷款利率不作调整，逾期贷款罚息利率为在当期执行的贷款利率基础上加收50%，对不能按时支付的利息、罚息自合同约定利息扣收日起计收复利，复利利率为当期执行的逾期贷款罚息利率；百好公司于贷款到期日一次性偿还全部贷款本金。同日，顺德农商行与百好公司签订《借款合同》（合同编号：PJ113061201400242），约定自2014年8月6日起至2015年8月6日止，顺德农商行在3420000元的最高限额内向百好公司发放贷款，每笔贷款的金额、期限等以借款借据为准；合同项下贷款用于流动资金，贷款期限1年以内的，贷款利率不作调整，逾期贷款罚息利率为在当期执行的贷款利率基础上加收50%，对不能按时支付的利息、罚息自合同约定利息扣收日起计收复利，复利利率为当期执行的逾期贷款罚息利率；百好公司于贷款到期日一次性偿还全部贷款本金，贷款按月结息，顺德农商行于每月21日扣收贷款利息，贷款到期日扣收全部剩余贷款本金和前一扣款日至末次扣款日的利息。同日，顺德农商行与何毅海、杜永源、吴翠转签订《保证担保合同》（合同编号：SB113061201400114），约定何毅海、杜永源、吴翠转应百好公司的要求，为确保百好公司与顺德农商行签订的债权债务合同履行，自愿提供不可撤销的连带责任保证担保，合同项下担保债务为百好公司为履行自2014年8月6日至2017年2月6日期间与顺德农商行签订的一系列主合同所形成的债务，其中债务本金余额的最高限额为4200000元；保证范围为每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于债务本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利、罚息）、诉讼费等；保证期间自本合同签订日起至主合同项下的最后一笔到期的债务履行期限届满之后二年；本合同项下保证为不可撤销的最高额连带责任保证担保；保证人之间承担连带责任，债权人可以要求任何1个保证人承担全部保证责任，保证人负有担保全部债权实现的义务；本合同项下的保证不受保证人以外债务人及其他第三人任何方式的担保的影响，即当债务人未能按主合同约定履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押等），债权人均有权直接要求保证人在担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。同日，顺德农商行与杜永源、程泽芳签订《抵押担保合同》（合同编号：SD113061201400124），约定杜永源、程泽芳应百好公司的要求，为确保百好公司与顺德农商行签订的债权债务合同履行，自愿提供抵押担保，合同项下担保债务为百好公司为履行自2014年8月6日至2021年2月6日期间与顺德农商行签订的一系列主合同所形成的债务，其中债务本金余额的最高限额为4890000元；抵押范围为每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于债务本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利、罚息）、诉讼费等；本合同项下的抵押不受抵押人以外债务人及其他第三人任何方式的担保的影响，即当债务人未能按主合同约定履行债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押等），抵押权人均有权直接要求抵押人以抵押物在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序；抵押财产为位于佛山市顺德区大良街道办事处近良居委会延年路顺德雅居乐花园16B座2302、佛山市顺德区伦教镇荔村村委会东苑住宅区15区79号房产。上述房产已办理抵押登记手续，其中粤房地他项权证佛字第××号《房地产他项权证》记载房屋座落佛山市顺德区伦教街道办事处荔村村委会东苑住宅区15区79号，粤房地他项权证佛字第××号《房地产他项权证》记载房屋座落佛山市顺德区大良街道办事处近良社区居民委员会延年路顺德雅居乐花园16B座2302；上述2本《房地产他项权证》均记载房地产他项权利人为顺德农商行，房地产权属人为杜永源、程泽芳，他项权利种类为抵押，抵押合同编号为SD113061201400124。2014年9月11日，顺德农商行向百好公司发放贷款780000元，百好公司盖章确认的《借款借据》记载根据PJ113061201400243号合同办理此笔贷款，到期日为2015年9月10日，借款年利率为8.7%。同日，顺德农商行还向百好公司发放3笔贷款，金额分别为1420000元、1000000元、1000000元，合共3420000元，对应3份《借款借据》均记载根据PJ113061201400242号合同办理此笔贷款，到期日为2015年9月10日，借款年利率为7.995%。百好公司没有按期归还贷款本息，顺德农商行遂于2015年9月14日向法院提起诉讼，请求判令：1、解除编号PJ113061201400243、PJ113061201400242号《借款合同》，百好公司偿还贷款本金4200000元及利息、罚息、复利，何毅海、杜永源、吴翠转对上述贷款本息承担连带清偿责任；2、顺德农商行对位于佛山市顺德区大良街道办事处近良居委会延年路顺德雅居乐花园16B座2302房、佛山市顺德区伦教镇荔村村委会东苑住宅区15区79号房产享有优先受偿权；3、本案诉讼费由百好公司、何毅海、杜永源、吴翠转、程泽芳承担。一审法院认为，顺德农商行于2015年9月14日提起本案诉讼，但案涉4笔借款已于2015年9月10日到期，顺德农商行请求解除案涉的2份《借款合同》理由不充分，法院不予支持。百好公司向顺德农商行借款合共4200000元，没有按约定还本付息的事实清楚，顺德农商行请求百好公司归还所欠贷款本金4200000元及利息、罚息、复利理由充分，法院予以支持，但贷款本息数额以法院确认为准，超出部分不予支持；案涉2份《借款合同》中对借款利率未作明确约定，仅约定逾期贷款罚息利率为在当期执行的贷款利率基础上加收50%，复利利率为当期执行的逾期贷款罚息利率，其中PJ113061201400243《借款合同》项下《借款借据》中明确记载贷款利率为年利率8.7%，故罚息和复利应按年利率13.05%（8.7%×150%）计算，该《借款合同》对还息日期未作约定，故应从2015年7月21日起至贷款到期日，即2015年9月10日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率8.7%计算利息，对尚欠利息，从2015年9月11日起按年利率13.05%计算复利，从2015年9月11日起至贷款本金清偿之日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率13.05%计算罚息；PJ113061201400242《借款合同》项下《借款借据》中明确记载贷款利率为年利率7.995%，故罚息和复利应按年利率11.9925%（7.995%×150%）计算，该合同项下3笔贷款欠息起始日、贷款到期日、利率均相同，故合并进行计算，3笔贷款本金合共3420000元，应从2015年8月21日起至贷款到期日，即2015年9月10日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率7.995%计算利息，对尚欠利息，从2015年9月11日起按年利率11.9925%计算复利，从2015年9月11日起至贷款本金清偿之日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率11.9925%计算罚息；由于双方约定逾期罚息已有惩罚性质，故法院对顺德农商行请求对罚息计算复利不予支持。百好公司欠顺德农商行的债务，既有物的担保，又有人的担保，案涉的《保证担保合同》、《抵押担保合同》均约定本合同项下的担保不受其他任何担保的影响，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，债权人均有权直接要求担保人承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；……”的规定，顺德农商行可以就抵押物实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。吴翠转称签订《保证担保合同》并非其真实意思表示，但吴翠转作为完全民事行为能力人，在《保证担保合同》上签名时应清楚知晓其应承担的民事责任，吴翠转以受何毅海误导、按何毅海指示签名及顺德农商行未解释合同条款内容为由提出的抗辩理由不充分，法院不予采纳。何毅海、杜永源、吴翠转与顺德农商行签订《保证担保合同》，约定何毅海、杜永源、吴翠转在债务本金余额4200000元范围内，为百好公司与顺德农商行在2014年8月6日至2017年2月6日期间签订的主合同形成的债务提供连带责任保证担保，各保证人为连带保证人，承担连带保证责任，案涉《借款合同》签订时间在上述约定期限内，案涉债务本金未超出约定债务本金限额，顺德农商行请求何毅海、杜永源、吴翠转对百好公司的案涉债务承担连带保证责任理由充分，法院予以支持。根据有关法律规定，何毅海、杜永源、吴翠转承担保证责任后，有权向百好公司追偿。杜永源、程泽芳以位于佛山市顺德区伦教街道办事处荔村村委会东苑住宅区15区79号、佛山市顺德区大良街道办事处近良社区居民委员会延年路顺德雅居乐花园16B座2302的房产，为百好公司案涉债务提供抵押担保，担保债务本金余额的最高限额为4890000元，抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、复利等，案涉债务未超出抵押担保限额，并办理了抵押登记手续，顺德农商行请求对上述抵押物享有优先受偿权理由充分，法院予以支持。据此，判决：一、百好公司在判决生效之日起5日内向顺德农商行归还PJ113061201400243《借款合同》项下贷款本金780000元及利息、复利、罚息（利息、复利、罚息计算方法：从2015年7月21日起至2015年9月10日止，以780000元为基数按年利率8.7%计算利息，对尚欠的利息从2015年9月11日起按年利率13.05%计算复利，从2015年9月11日起至贷款本金清偿之日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率13.05%计算罚息）；二、百好公司在判决生效之日起5日内向顺德农商行归还PJ113061201400242《借款合同》项下贷款本金3420000元及利息、复利、罚息（利息、复利、罚息计算方法：从2015年8月21日起至2015年9月10日止，以3420000元为基数按年利率7.995%计算利息，对尚欠的利息从2015年9月11日起按年利率11.9925%计算复利，从2015年9月11日起至贷款本金清偿之日止，以实际尚欠贷款本金为基数按年利率11.9925%计算罚息）；三、何毅海、杜永源、吴翠转对百好公司的上述债务承担连带清偿责任，何毅海、杜永源、吴翠转在承担相应的担保责任后，有权向百好公司追偿；四、顺德农商行对百好公司的上述债务，有权就登记在杜永源、程泽芳名下位于佛山市顺德区伦教街道办事处荔村村委会东苑住宅区15区79号房产（《房地产他项权证》证号为粤房地他项权证佛字第××号）、佛山市顺德区大良街道办事处近良社区居民委员会延年路顺德雅居乐花园16B座2302房产（《房地产他项权证》证号为粤房地他项权证佛字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、驳回顺德农商行的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40528.32元、财产保全费5000元，公告费2150元，合共47678.32元，由百好公司、何毅海、杜永源、吴翠转、程泽芳共同负担。杜永源上诉请求：将本案发回重审，一、二审诉讼费用由顺德农商行负担。事实与理由：一、一审法院严重违反审理程序，其于未通知杜永源的情况下开庭审理，剥夺了杜永源的答辩权，依法应裁定发回重审。二、杜永源至今未收到查封清单副本，一审法院应予提供而未提供。案涉房产已办理抵押登记手续，故无需另作查封。财产保全费与公告费均应由顺德农商行负担。三、一审法院未查实本案贷款的使用情况，如何俊海在贷款金额中向杜永源借取了1100000元。杜永源在二审诉讼期间补充陈述其上诉理由如下，本案贷款金额4200000元，杜永源作为担保人仅使用了其中一部分，有1100000元由何毅海本人使用，对该部分款项杜永源会追究何毅海的责任。对于4200000元的借款，杜永源愿意承担保证责任。上诉人杜永源在二审期间向本院提供了《借款合同》与中国农业银行个人客户收付款回单各一份，拟证明其出借110万元予何毅海。被上诉人顺德农商行质证认为，对前述材料的真实性、合法性与关联性均不予认可。关于前述证据材料的综合认证意见，详见下文“本院认为”部分分析所论。被上诉人顺德农商行辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杜永源上诉补充的事实不属于本案二审审理范畴。被上诉人百好公司、何毅海、吴翠转、程泽芳未作答辩。各被上诉人在二审期间均未向本院提供新的证据。经审理，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，关于一审判决是否存在违反送达等法定程序的问题。经审查一审卷宗材料，一审诉讼期间，杜永源曾向受诉法院提供、确认自己的送达地址，并填写了诉讼文书送达地址确认书。一审法院于2016年4月15日按照杜永源提供的送达地址，向后者邮寄送达开庭传票，但该邮件后被退回，未能妥投。依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条第一款的规定，文书退回之日视为送达之日。一审法院在此情况下如期进行开庭审理，并不违背法定程序。杜永源在第二审程序中不能举证证明自己在前述文书送达的过程中没有过错，其上诉主张一审法院送达程序违法，理据不足，本院不予采纳。案涉《借款合同》、《保证担保合同》、《抵押担保合同》的缔约主体适格，其内容无违反法律法规的效力性强制性规定，意思表示真实合致，依法有效成立，对缔约当事人均具有法律约束力。案经审理查明，借款人百好公司存在不按期足额给付借款本息的违约行为，担保人杜永源等亦未履行相应担保义务，一审法院有鉴于此判令上述当事人承担偿付借款本息、财产保全费、公告费等违约责任，合乎法律规定及合同约定，本院予以确认。杜永源以其与何毅海之间的内部合同关系，对抗本案贷款人顺德农商行的债权请求权，不符合《中华人民共和国合同法》第八条第一款的规定及合同相对性原则，本院不予支持。由此，对于杜永源二审提供的与此抗辩主张相关的《借款合同》等证据材料，本院亦不予采纳。诉讼保全是人民法院在案件受理后作出判决前的诉讼过程中，为保证当事人民事诉讼目的得以实现，根据当事人的申请或者依职权采取的一种临时保护措施，其属于债权人的诉讼权利之一。案涉房产虽已办理抵押登记手续，但仍存在被毁损或因它诉被查封、处置等客观可能，故顺德农商行根据案件需要申请采取诉讼保全措施，属于依法、正当行权。杜永源仅以案涉房产的抵押登记状态为由，质疑顺德农商行申请诉讼保全的正当性，理据不足，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，本院予以维持。杜永源上诉所提，理据不足，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40528.31元，由上诉人杜永源负担。本判决为终审判决。审 判 长  林炜烽代理审判员  刘金玲代理审判员  张媛媛二〇一七年七月十一日书 记 员  周美婵