山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋09民终846号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司保德支公司，住所地保德县东关镇新大街。负责人卢高平，该公司经理。委托代理人李浩，公司员工。被上诉人（原审原告）高彦军，男，汉族，1981年2月10日出生，保德县人，现住保德县。委托代理人胡晓华，天津景贤律师事务所律师。委托代理人王晓燕，女，汉族，1982年10月19日出生，山西省保德县人，现住保德县，系被上诉人高彦军之妻。被上诉人（原审被告）张巨标，男，汉族，1973年11月11日出生，保德县人，现住原籍。被上诉人（原审被告）刘永茂，男，汉族，1981年2月28日出生，保德县人，现住原籍。被上诉人（原审被告）保德县远发汽贸有限公司，住所地保德县东关镇外河畔（财政局楼）。法定代表人崔文秀，职务经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保德支公司因机动车交通事故纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2016）晋0931民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，2015年4月18日18时许，张巨标驾驶晋Ｈ×××××号重型自卸货车，沿神保线由保德向河曲县方向行驶至桥头镇神华煤矿大门口路段时，由于未靠右行驶，路面湿滑采取制动措施时，车辆侧滑，与对向驶来的高彦军驾驶的蒙Ｊ×××××重型自卸车侧面相撞，造成高彦军受伤入院治疗，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经保德交通警察大队交通事故认定书认定，张巨标应承担本起事故的全部责任，高彦军无责任。高彦军受伤后，被送往保德县医院抢救，并于当日转院至山西省医科大学第二医院住院至2015年7月11日，共82天，花费医疗住院费174325.93元（48支）。刘永茂在事故发生后，为高彦军垫付14000元。张巨标驾驶的晋Ｈ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司保德支公司（以下简称“人保财险保德支公司”）投有交强险一份，保险期间为2014年9月22日0时起至2015年9月21日24时止，商业险一份，保险期间为2014年9月28日0时至2016年1月27日24时止。高彦军有三个孩子：长子高凯渊，2007年12月20日出生，事故发生时7周岁；长女高宇楠，2004年7月28日出生，事故发生时10周岁；次女高宇惠，2006年10月24日出生，事故发生时6周岁。另查明，2013年11月22日，保德远发汽贸有限公司（以下简称“远发汽贸”）与王亚凯签订了关于晋Ｈ×××××号重型自卸车的购车协议，协议中约定“……三、此车双方交接车时间为2013年11月22日。……此车交接后的一切事故、债权债务、违章罚款以及经济纠纷由乙方（王亚凯）承担，甲方（远发汽贸）概不负责；……四、乙方（王亚凯）在购车后，由甲方（远发汽贸）负责办理该车保险及年检审验，一切费用由乙方（王亚凯）自己承担。……”，2014年5月20日，王亚凯与刘永茂签订车辆转让协议，将晋Ｈ×××××号重型自卸车转让予刘永茂。经山西省保德县公安局交通警察大队委托，山西金石司法鉴定中心于2016年4月21日分别作出三份鉴定、评定、评估：1、金石司鉴中心[2016]残鉴字第45号道路交通事故受伤人员伤残司法鉴定意见书，鉴定意见为：高彦军因交通事故致左下肢损伤构成伤残等级为Ⅶ（柒）级、右下肢损伤构成伤残等级为Ⅹ（壹拾）、左足损伤构成伤残等级为Ⅹ（壹拾）；2、金石司鉴中心[2016]时限评定字第18号人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定，评定意见为：高彦军因交通事故受伤致误工期364日、护理期364日、营养期为90～180日；3、金石司鉴中心[2016]咨鉴字第16号高彦军二次手术费用评估，评估意见为：医方将来取出高彦军体内内固定材料一般情况下需发生医疗费用2次×8600.00元—2次×11200.00元。刘永茂对上述鉴定、评定、评估不认可，并于庭审后七日内向原审法院提出重新鉴定申请书，经原审法院委托山西医科大学司法鉴定中心对高彦军的伤残等级进行重新鉴定，上述鉴定中心于2016年11月10日将该案退回，其认为高彦军的治疗尚未终结，应继续治疗，无法进行鉴定。高彦军于2016年12月2日向原审法院提出撤回对原诉讼请求中的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、今后治疗费、今后护理费赔偿部分共计434698.20元的请求，原审法院对高彦军的上述请求予以准许。原审法院认为，保德交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定张巨标应承担本起事故的全部责任，高彦军无责任，事实清楚，责任划分明确，且各方当事人均对其无异议，予以认可。刘永茂实际所有的晋Ｈ×××××号重型自卸货车的交强险、商业险均投保于人保财险保德支公司，高彦军为上述保险合同中受到损害的第三者，故人保财险保德支公司应在其保险责任限额内对高彦军承担相应的赔偿责任，刘永茂对不足部分予以赔偿。远发汽贸虽为保险合同的被保险人，但并不是晋Ｈ×××××号重型自卸货车的实际运营车主，故其不承担对高彦军的赔偿责任。张巨标作为晋Ｈ×××××号重型自卸货车的驾驶人，即雇佣的司机，不承担对高彦军的赔偿责任。因刘永茂对高彦军的伤残等级提出重新鉴定，原审法院委托山西医科大学鉴定中心进行重新鉴定，该中心认为高彦军治疗尚未终结，应继续治疗，无法进行鉴定。故对于误工费、护理费、营养费的计算期限，原审法院仅可认定为高彦军住院时间82天。高彦军在第一次庭审后撤回对残疾赔偿金、被扶养人生活费，精神抚慰金、后续治疗费、后续护理费赔偿部分共计434698.20元的诉求，原审法院予以准许，高彦军可在治疗终结后另行主张。关于高彦军撤回部分的诉讼费用，减半收取，应当退还高彦军一半。高彦军的各项损失，依法确认为：1、医疗住院费174325.93元；2、误工费（依据2015年山西省交通运输、仓储和邮政业平均工资计算）64505元÷365天×82天（住院天数）＝14491.53元；3、护理费（依据2015年山西省居民服务、修理和其他服务业平均工资计算）36933元÷365天×82天（住院天数）＝8297.28元；4、交通费3000元（救护车费酌情认定）＋316元＝3316元；5、住院伙食补助费100元/天×82天（住院天数）＝8200元；6、营养费50元/天×82天（住院天数）＝4100元；7、残疾辅助器具费3630元；8、住宿费1386元；9、蒙Ｊ×××××自卸重型货车停车费按照交警队放车通知单中确定的时间2015年4月18日至2015年7月20日共93天，结合实际情况计算为20元/天×93天＝1860元；10、蒙Ｊ×××××自卸重型货车停运损失按高彦军提供的月收入情况并根据车辆实际修复需要的时间计算为55000元/月÷30天×10天＝18333元；11、鉴定费3300元。上述金额合计为241239.74元。由人保财险保德支公司在交强险限额内向高彦军赔偿41120.81元，在商业险限额内向高彦军赔偿200118.93元，高彦军在获得理赔后应向刘永茂返还其为高彦军垫付的14000元。据此，原审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，并参照《最高人民法院关于交通事故中的财产损失是否包括被损车辆的停运损失问题的批复》、《最高人民法院关于连环购车未办理过户手续，原车主是否对机动车发生交通事故致人损害承担责任的复函》之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告高彦军肆万壹仟壹佰贰拾元捌角壹分，在商业险限额内赔偿原告高彦军人民币贰拾万零壹佰壹拾捌元玖角叁分；二、原告高彦军在获得理赔后的十日内返还被告刘永茂垫付款人民币壹万肆仟元；三、驳回原告高彦军的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。案件受理费13162元，其中原告高彦军撤回部分的诉讼费用7820元，减半收取，由原告高彦军承担3910元；由被告中国人民财产保险股份有限公司保德支公司负担2570元，由被告刘永茂负担2772元。判后，中国人民财产保险股份有限公司保德支公司不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由为：1、原审认定的住院伙食补助费计算错误，应按50元/天的标准计算为4100元；2、本案误工费和护理费应按2015年的数据计算，而原审采用了2016年的数据；3、原审原告的诊断建议及出院医嘱中均未载明需加强营养，故原审判决上诉人承担营养费没有依据；4、原审判决上诉人承担的存车费及停运损失费属于间接损失，不属于上诉人的赔偿范围；5、根据保险合同约定，诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围，不应由上诉人承担。本院二审查明的事实，与一审法院查明的基本事实一致。本院认为，原审判决按照100元/天的标准认定住院伙食补助费，符合当地经济发展水平及居民消费水平，较为适当。原审判决认定误工费和护理费采用了2016年公布的2015年的统计数据，而非采用了2016年的数据，是符合法律规定的。结合本案被上诉人高彦军的受伤情况，原审判决认定的营养费较为适当。存车费、诉讼费是被上诉人高彦军因本次交通事故产生的必要、合理的费用，原审判决的认定是适当的。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》与《机动车第三者责任保险条款》的规定，停运损失属于保险公司免责范围。同时，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（三）项之规定，道路交通事故导致依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持。因此，本案中停运损失不应由上诉人承担，而应由本案肇事车辆的实际所有人和营运人刘永茂承担。综上，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销山西省保德县人民法院（2016）晋0931民初460号民事判决；中国人民财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿高彦军41120.81元，在商业险限额内赔偿高彦军181785.93元；刘永茂于于本判决生效后十日内赔偿高彦军停运损失18333元（包括已垫付的14000元）；驳回高彦军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13162元，其中高彦军撤回部分的诉讼费用7820元减半收取，由高彦军承担3910元；剩余案件受理费5342元，由中国人民财产保险股份有限公司保德支公司负担2342元，由刘永茂负担3000元。二审案件受理费4919元，由中国人民财产保险股份有限公司保德支公司负担2459.5元，由刘永茂负担2459.5元。本判决为终审判决。审判长  吕建文审判员  李小荣审判员  张李霞二〇一七年七月十八日书记员  王蔚榕