福建省长乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0182民初2399号 原告：（反诉被告）：周国锋，男，1976年4月4日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：林少东，福建瑞权律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪伏源，福建瑞权律师事务所律师。 被告（反诉原告）：陈宁刚，男，1986年6月26日出生，汉族，住江西省九江市武宁县。 委托诉讼代理人：陈晨星，福建闽航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈钦，福建闽航律师事务所律师。 第三人：广州美星装饰有限公司长乐分公司，住所地长乐市航城街道吴刚花园**店面。 负责人：刘会兵。 原告周国锋与被告陈宁刚、第三人广州美星装饰有限公司长乐分公司（以下简称美星公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年3月7日立案后，依法适用简易程序。2016年4月7日，陈宁刚向本院提出反诉，本院予以并案审理。2017年5月25日，本院公开开庭进行审理。原告（反诉被告）周国锋的委托诉讼代理人林少东、汪伏源，被告（反诉原告）陈宁刚及其委托诉讼代理人陈晨星到庭参加诉讼。第三人美星公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周国锋向本院提出诉讼请求：1.判令陈宁刚赔偿周国锋因装修别墅造成的损失1000000元（以申请法院对装修造成实际损失评估鉴定意见为准）；2.案件受理费、鉴定费由陈宁刚负担。诉讼过程中，周国锋变更并增加诉讼请求为：1.判令陈宁刚赔偿周国锋因装修别墅造成的损失1000000元；2.判令陈宁刚返还未支付的空调款余款52000元；3.鉴定费48500元由陈宁刚负担；4.案件受理费由陈宁刚负担。事实与理由：2013年3月初，周国锋将其位于长乐市别墅委托美星公司装修。2013年3月5日，美星公司向周国锋出具一份工程预算（报价）单，工程承包形式为水电、土木、油漆等包工包料（半包）。双方达成口头协议，约定该装修工程总价款为850000元。之后，周国锋依美星公司要求，将第一笔装修款200000元汇至美星公司负责人刘会兵账户。而后，经征得周国锋同意，美星公司又将上述案涉装修工程转给陈宁刚具体装修，并将周国锋支付的第一笔装修款200000元亦转付给陈宁刚。在装修过程中，周国锋又通过转账方式陆续向陈宁刚支付了650000元装修工程款。该装修工程直至2015年底才完工，且因陈宁刚不当施工，造成新装修别墅存在电线管铺设不符规范、排气管无法排气、吊顶木板过薄等质量问题及安全隐患。而周国锋多次联系陈宁刚进行整改、返修，但陈宁刚均置之不理。诉讼过程中，周国锋申请对案涉别墅的装修损失进行鉴定，并为此支出鉴定费48500元。福建天泽司法鉴定所作出天泽司法鉴定［2016］建筑鉴字第125号鉴定意见书，鉴定结论为案涉别墅因装修造成的损失为121082元。但该损失鉴定意见明显低于实际损失，应酌情认定因上述装修质量问题造成周国锋经济损失1000000元，且由陈宁刚承担全部赔偿责任。此外，因装修需要，周国锋曾向长乐航诚冷气设备有限公司购买空调，货款总价及改装费用共计182000元，周国锋已向长乐航诚冷气设备有限公司支付了60000元，余款122000元汇款给陈宁刚代为支付，但陈宁刚仅向长乐航诚冷气设备有限公司支付了70000元，仍截留52000元未支付。因向陈宁刚索要上述款项未果，周国锋遂诉至法院，请求判令所请。 陈宁刚辩称：1.周国锋与美星公司商定的装修总价款为850000元。周国锋先将案涉别墅交由美星公司进行装修，并向美星公司支付了200000元的装修款。水电工程施工完毕后，周国锋才将剩余装修工程交由陈宁刚个人承包施工（美星公司不再参与），周国锋与陈宁刚之间的工程款仅有650000元。2.周国锋实际支付的与本案相关的工程款项仅有642000元（分别为2013年5月26日支付的300000元，2013年9月21日支付的92000元，2013年11月9日支付的100000元，2014年8月21日支付的150000元），其他款项与本案无关。因陈宁刚与周国锋系朋友关系，在装修过程中陈宁刚还垫付了348700元，扣除周国锋已支付的642000元后，周国锋尚欠陈宁刚装修工程款及垫付款共计356700元。3.案涉别墅装修若存在质量问题，周国锋理应在2014年底装修结束后提出，而不是在时隔一年后提出，即使存在质量瑕疵，可以通过返工修补完成，周国锋主张赔偿损失1000000元，无事实和法律依据；4.鉴定意见书部分项目赔偿标准过高，不予认可。而评估鉴定系周国锋申请，且鉴定结论与周国锋诉请相差巨大，故鉴定费48500元应由周国锋承担。综上，请求驳回周国锋的诉讼请求。 美星公司（书面）述称，2013年3月份，周国锋将长乐市别墅委托其公司装修施工，双方口头约定装修总价款850000元，周国锋支付了首批装修款200000元。之后，其公司进场施工，并指派员工陈宁刚在现场管理。水电工程施工完毕后，周国锋又将该装修工程转给陈宁刚个人承包施工，其公司便就此退出，陈宁刚亦从公司辞职。周国锋支付的首批装修款200000元系用于购买水电装修材料和支付工人工资等费用，周国锋诉称其公司未参与装修不属实。 陈宁刚向本院提出反诉请求：1.判令周国锋向陈宁刚支付垫付装修工程款357900元；2.反诉案件受理费由周国锋负担。诉讼过程中，陈宁刚变更第1项诉讼请求为：1.判令周国锋向陈宁刚支付垫付装修工程款356700元。事实与理由：2013年3月份，周国锋将其一座7层别墅承包给美星公司装修，双方口头约定工程总价款923397元，扣除周国锋自行购买的水泥、沙、砖头款后，实际工程款850000元。当时，陈宁刚系美星公司员工，负责周国锋别墅的装修工程。周国锋向美星公司支付了第一笔装修款200000元。在美星公司完成水电工程后，周国锋劝说陈宁刚脱离美星公司，并承诺将剩余装修工程交由陈宁刚个人承包施工，双方口头约定工程价款为650000元（承包模式：半包，只包辅料）。之后，陈宁刚从美星公司辞职，并重新组织安排工人进场施工。因陈宁刚与周国锋系要好的朋友关系，在装修工程中，陈宁刚个人先行垫付约定范围外的部分主材瓷砖、空调及外墙门窗线条等款项共计348700元（其中，1.向长乐航诚冷气设备有限公司垫付空调款70000元；2.在喜盈门陶一郎瓷砖店购买瓷砖款55900元；3.外墙门框线条、彩片漆制作垫付工程款86000元；4.在红星美凯龙黄金搭档建材店购买瓷砖款97000元；5.在喜盈门金意陶陶瓷店购买瓷砖款39800元）。综上，周国锋应向陈宁刚支付工程款及垫付款共计998700元（650000元+348700元），扣除周国锋已支付的装修工程款642000元，周国锋还应向陈宁刚支付356700元。因周国锋对装修质量较为满意，双方还于2013年年底合伙成立东莞市春满人间装饰长乐分公司。陈宁刚碍于情面，故未急于向周国锋催讨垫付款。后双方因合伙事宜而产生纠纷，周国锋起诉至法院请求赔偿装修损失。因向周国锋索款未果，遂提起反诉，请求判令所请。 周国锋承认陈宁刚代为支付部分空调款、瓷砖款的事实，但辩称：1.其已向陈宁刚汇款122000元空调余款（分两次，一次汇款92000元，一次汇款30000元），让陈宁刚代为向长乐航诚冷气设备有限公司支付空调余款及改装费用，但陈宁刚仅支付了70000元，并将剩余52000元占为己有；2.喜盈门陶一郎瓷砖店陈宁刚仅垫付瓷砖款35900元。后陈宁刚拿单据向其报销，其已通过现金方式给付完毕；3.在外墙门框线条、彩片漆制作中，陈宁刚垫付款项86000元，但其已通过现金方式给付陈宁刚共计10万元（四次合计）；4.陈宁刚在红星美凯龙黄金搭档建材店仅垫付瓷砖款96000元，其在2014年通过现金给付陈宁刚145000元，陈宁刚也已将购货单据上交；5.陈宁刚在喜盈门金意陶陶瓷店支出39800元系补货款，系由于陈宁刚不当施工返工造成的，陈宁刚表示自愿承担该损失，不存在欠付的情况。综上，周国锋已向陈宁刚支付所有上述款项，请求驳回陈宁刚的反诉请求。 美星公司（书面）述称，陈宁刚主张的反诉事实及诉讼请求与美星公司无关。 本院经审理认定事实如下： 2013年3月初，周国锋将位于长乐市别墅委托美星公司装修。2013年3月5日，美星公司向周国锋出具一份工程预算（报价）单（显示工程总价为923397元）。周国锋与美星公司协商后，双方口头约定该装修工程总价款为850000元，工程承包形式为水电、土木、油漆等包工包料（半包）。2013年3月15日，周国锋依美星公司要求，将首笔装修款200000元汇至美星公司负责人刘会兵账户。之后，美星公司进场施工，并完成该别墅的水电工程。水电工程完毕后，因周国锋将剩余装修工程转给美星公司员工陈宁刚个人承包施工，美星公司遂退出案涉装修工程，陈宁刚亦从美星公司离职。美星公司退出后，陈宁刚重新组织人员进场装修，并完成了剩余的装修工程。装修期间，周国锋通过汇款方式向陈宁刚支付772000元（其中装修工程款650000元，代付长乐航诚冷气设备有限公司空调余款122000元，具体汇款情况为：2013年5月5日汇款50000元，2013年5月6日汇款50000元,2013年5月26日汇款300000元，2013年9月21日汇款92000元，2013年11月9日汇款100000元，2014年3月29日汇款30000元，2014年8月21日150000元）。 装修工程竣工后，周国锋发现新装别墅存在油漆开裂、卫生间出水细小、蓄水池漏水、部分电线管铺设不规范、配电箱导线间存在绞接现象等质量问题。因与陈宁刚协商未果，周国锋遂诉至本院。审理期间，周国锋申请对案涉别墅因装修造成的损失进行鉴定，本院依法组织了鉴定。福建天泽司法鉴定所于2017年4月20日作出天泽司法鉴定[2016]建筑鉴字第125号鉴定意见书，鉴定意见为案涉别墅因装修造成的损失（修复费用）为121082元（其中分部分项工程费107204元，安全文明施工费、保险费、税金等杂项共计13878元）。为此，周国锋支出鉴定费48500元。 另查明，2013年4月24日，周国锋与长乐航诚冷气设备有限公司签订《大金家用中央空调买卖及安装合同》，约定周国锋购买的中央空调总价为178000元（后因设计改动，改装费4000元）。周国锋支付了空调预付款60000元。装修期间，周国锋向陈宁刚汇款122000元用于代为支付空调余款及改装费用，陈宁刚向长乐航诚冷气设备有限公司支付了70000元。另外，因装修需要，陈宁刚代为周国锋还支付了装修工程款外的瓷砖款等款项共计257700元（其中，喜盈门陶一郎瓷砖店购买瓷砖垫付35900元；因外墙门框线条、彩片漆制作垫付86000元；红星美凯龙黄金搭档建材店购买瓷砖垫付96000元；喜盈门金意陶陶瓷店购买瓷砖垫付39800元）。之后，周国锋以现金方式向陈宁刚支付上述红星美凯龙黄金搭档建材店96000元瓷砖款，并收回相关购物票据及银行POS签购单原件。 再查明，周国锋与陈宁刚有其他经济往来。2013年11月份，双方合伙投资成立东莞市春满人间装饰有限公司长乐分公司。 上述事实有周国锋提供的经庭审查对质证的工程预算（报价单）、银行汇款单据及明细账、《大金中央空调系统合同书》、（银行）个人业务凭证、签购单、收银单、销货单、定销单、天泽司法鉴定［2016］建筑鉴字第125号鉴定意见书、鉴定费发票、刘春勇、王穗银书面证言及陈宁刚提供经庭审查对质证的银行汇款明细、《大金中央空调系统合同书》、销售单、定销单，及原被告分别申请的证人冯某、张某、高某、刘某、林某、窦某、赖某的有效证言、当事人当庭有效陈述等证据佐证。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。周国锋与陈宁刚虽未订立书面合同，但实际上形成的承揽合同关系，应受法律保护。关于本案争议问题，本院辨析如下： 争议焦点一：案涉别墅的水电工程由何人施工？ 周国锋主张案涉别墅水电工程系由陈宁刚个人施工，且陈宁刚在现场管理，经查，陈宁刚原系美星公司员工，周国锋将别墅交由美星公司装修，并向美星公司支付了200000元装修款，各方当事人对此均无异议，应予认定。周国锋主张美星公司将200000元装修款又转付给陈宁刚，但未提交证据证明，且陈宁刚与美星公司均予以否认，周国锋应承担举证不能的不利后果。即使水电工程施工时，陈宁刚在现场负责管理，但因其当时系美星公司员工，系履行职务行为，不能以此主张系陈宁刚个人施工。故本院予以认定案涉别墅水电工程系由美星公司施工完毕。 争议焦点二：案涉别墅装修损失情况及赔偿责任主体。 案涉别墅经鉴定，确存在油漆开裂等质量问题，作为承揽人，陈宁刚未按照定作人的要求，在保证质量情形下完成装修工程，应承担修理或赔偿损失的违约责任。本案鉴定由本院依法组织进行，福建天泽司法鉴定所作出的鉴定意见，程序合法，结论明确，可以作为认定周国锋经济损失的依据。双方当事人虽对鉴定出赔偿标准提出异议，但均未能说明理由及依据，其异议本院不予采信。经鉴定，案涉别墅因装修造成的损失（修复费用）为121082元，其中扣除安全文明施工费、保险费、税金等杂项税费后，分部分项工程费共计107204元，原被告双方均当庭确认水电工程涉及项目为分部分项工程量清单中的第1-7项及第22项，即水电工程涉及赔偿项目为29930元（取整），故剩余由陈宁刚施工造成的分项损失为77274元，因此根据上述相关占比，陈宁刚因装修不当造成周国锋的损失可酌定为87277元（121082元×77274／107204）。周国锋主张案涉别墅因装修造成损失1000000元，无事实依据，对超出87277元的部分不予支持。对于水电部分施工造成的损失，周国锋可另行向其他赔偿义务人主张权利。 争议焦点三：关于代付、垫付的事实认定。 关于陈宁刚反诉周国锋应支付空调款70000元的诉请，经查，周国锋已向陈宁刚支付空调款122000元，故陈宁刚主张返还垫付70000元，无事实依据，本院不予支持。陈宁刚作为受托人，未按照周国锋的委托要求，向案外人长乐航诚冷气设备有限公司支付全部剩余货款，因此周国锋要求陈宁刚返还52000元代付空调款的请求，于法有据，本院予以支持。 关于陈宁刚反诉周国锋返还红星美凯龙黄金搭档建材店垫付瓷砖款97000元的诉请，经查，陈宁刚当庭自认该垫付仅为96000元，有相关票据佐证，周国锋亦无异议，本院予以认定陈宁刚垫付款为96000元。周国锋抗辩称，陈宁刚将购砖票据、银行POS签购单拿给其报销，其已通过现金方式支付完毕的。本院认为，虽周国锋未能提交书面付款证据，但根据日常生活常理及家庭装修需要，给付对价后持有该票据原件，符合交易习惯，故周国锋的抗辩意见，本院予以采信，陈宁刚该项诉讼请求，不予支持。 关于陈宁刚反诉周国锋返还垫付陶一郎瓷砖款55900元、外墙门框线条、彩片漆垫付款86000元的诉请，经查，陈宁刚当庭自认在陶一郎店垫付瓷砖款仅为35900元，有相关票据佐证，周国锋亦无异议，应予以确认。对此，周国锋抗辩称上述两笔垫付均已现金方式给付，但未能提交有效证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，周国锋的相关抗辩意见不予采纳，陈宁刚主张周国返还垫付35900元及86000元的诉请予以支持。 关于陈宁刚反诉周国锋返还垫付金意陶陶瓷店瓷砖款39800元的诉请，周国锋抗辩称，因施工不当，陈宁刚自愿赔付该笔款项，但陈宁刚予以否认，故周国锋的抗辩意见不予采纳。陈宁刚的该项诉请予以支持。 本案鉴定费48500元，虽周国锋诉请经济损失1000000元不合理，但鉴定费系对案涉别墅实际损失（修复费用）情况鉴定和量化，与周国锋诉请的金额并无重大实质影响，故应由赔偿责任主体陈宁刚根据赔偿比例承担，即陈宁刚应支出的鉴定费为48500×77274／107204≈34959元（取整）。 综上，本诉部分，陈宁刚应赔偿周国锋因别墅装修造成的经济损失87277元、鉴定费损失34959元，并返还占有未付的空调款52000元。反诉部分，周国锋应向陈宁刚返还垫付款161700元。美星公司经传票合法传唤，未到庭参加诉讼，本院予以缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条、第三百九十六条、第三百九十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、陈宁刚于本判决生效之日起十日内赔偿周国锋房屋装修损失（修复费用）人民币87277元。 二、陈宁刚于本判决生效之日起十日内向周国锋返还委托支付款人民币52000元。 三、陈宁刚于本判决生效之日起十日内赔偿周国锋鉴定费损失人民币34959元。 四、周国锋于本判决生效之日起十日内向陈宁刚返还垫付款人民币161700元。 五、驳回周国锋的其他诉讼请求。 六、驳回陈宁刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费14705元，减半收取计7352.5元，由周国锋锋负担6188.5元，陈宁刚负担1164元；反诉案件受理费3325.5元，由周国锋锋负担1508元，陈宁刚负担1817.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  梁棋文 二〇一七年七月四日 书记员  张 凤 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 －11－