湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终866号上诉人（原审被告）：刘勤，男，1982年11月29日出生，汉族，农民，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：陈金海，湖南华章律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙文，湖南华章律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：颜泽南，男，1986年12月19日出生，汉族，农民，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：梁金辉，涟源市六亩塘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李勤幸，男，1978年3月5日出生，汉族，农民，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：聂清香，系李勤幸之妻，住湖南省涟源市。上诉人刘勤因与被上诉人颜泽南、李勤幸提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省涟源市人民法院（2016）湘1382民初2037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘勤上诉请求：撤销湖南省涟源市人民法院（2016）湘1382民初2037号民事判决，重新确定被上诉人颜泽南的全部各项费用，再确定各方所应承担的相应赔偿额；依法确认一、二审诉讼费的分担。事实与理由：一是原审确定承担责任比例不当。被上诉人颜泽南明知自己身体不适和明知在铁皮屋顶安装有危险性，仍不听他人劝阻，忽视安全，具有明显过错，应减轻对方的赔偿责任；被上诉人李勤幸对上诉人的资质与安全生产条件疏于审查，原审判决其仅承担10%的责任明显过轻。二是原审适用的赔偿标准不当。颜泽南系农村人口，原审以城镇居民标准确定其残疾赔偿金、被扶养人生活费的证据不足，颜泽南方所提供的单位证明均不符合证据要求，不能作为证据认定；同时，颜泽南的误工费应以农业行业平均收入计算，护理的人是其妻，护理费应按其妻的实际收入水平计算，住院伙食补助费按100元/天标准过高。被上诉人颜泽南答辩称：有多年的连续租房合同以及社区居委会、当地派出所暂住人口登记档案等证据，充分证明其一直生活、居住在城镇；发生伤害事故的根本原因是上诉人为了节省开支，没有履行好安全保障义务所导致的，原审责任划分恰当；原审认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。颜泽南向一审法院起诉请求：判令被告刘勤、李勤幸因生命健康权损害纠纷共同赔偿原告继续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、精神抚慰金等经济损失共计521999.75元。并承担诉讼费。一审判决认定事实：被告刘勤以涟源巨富钢构名义在涟源市石马山镇开办一家专业设计、制作、安装钢结构工程建筑公司，但未经工商登记注册。2015年7月，被告李勤幸欲为自家房屋定作铁皮屋顶，经人介绍找到被告刘勤，双方商定被告刘勤以每平方米122元的价格共计款18800元承揽被告李勤幸家铁皮屋顶的制作安装。被告刘勤便雇请包括原告颜泽南在内的数名员工参与的施工，2015年8月2日下午，原告颜泽南在屋顶施工时，不慎摔倒致右上臂、右前臂被铁片割伤，当即送往医院，住院治疗16天，用去医疗费27501.56元。2016年5月30日，原告经娄底市湘涟司法鉴定所鉴定1、原告损失程度构成陆级伤残；2、住院期间其医疗费用凭医疗发票由处理部门审核认可，出院后继续治疗费5000元；3、出院伤休时间壹年，陪护壹人五个月，营养三个月。对此鉴定意见，被告刘勤不服，申请重新鉴定。2016年9月27日，原告经娄底市星光司法鉴定所鉴定1、原告之损伤构成柒级伤残。2、全部伤休时间为壹年，陪护壹人五个月，加强营养二个月。3、受伤日至鉴定日与本次外伤有关医药费凭正式医药发票由处理部门予以审查认定。4、自鉴定日以后继续治疗费三千元。另查明，原告颜泽南婚后生育二女（大女颜瑶，2010年1月7日出生，次女颜萱，2013年4月11日出生），原告于2012年4月以来一直租住在涟源××××办事处文艺路张庆云家，以打零工为生。一审法院认为，被告刘勤按照被告李勤幸的要求完成铁皮屋顶的制作安装，交付工作成果，被告李勤幸给付报酬，二者之间形成承揽关系，被告刘勤系承揽人，被告李勤幸系定作人，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告颜泽南受雇于被告刘勤，双方之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损失，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告刘勤作为承揽人和雇主，对雇员从事雇佣活动未尽到安全保障和风险防控义务，未能提供足够的安全生产条件，对雇员未尽到相应的安全监管义务，具有较大过错，应承担主要民事责任，原告颜泽南作为成年人，忽视安全防范，疏于采取安全保护措施，对事故的发生本人亦有一定过错，亦承担相应民事责任，被告李勤幸在选任承揽人过程中未查验被告刘勤是否经过工商注册登记，具有明显过失，应承担相应的民事责任，在审理过程中被告刘勤不服原鉴定，申请复鉴，根据本案情况，本院依法采信复鉴结论。关于赔偿标准的问题，尽管原告户籍在农村，但原告一家人已生活城镇多年，以打零工谋生，赔偿标准依法应按城镇居民适用。依照法律规定，精神抚慰金包括致人残疾的，为残疾赔偿金。因此，原告起诉主张残疾赔偿金，故对其精神抚慰金的请求不予支持。现被告刘勤仅提供了支付医疗费27501.56元的依据，未能提供向原告支付46615元费用的依据，故认定已支付27501.56元。据此，为维护当事的人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决：（一）原告颜泽南所用医疗费27501.56元、残疾赔偿金28838×20×40%=230704、继续治疗费3000元、误工费44081元、护理费116×150=17400元、被扶养人生活费105305元（颜瑶195××××2×40%÷2=46802元，颜萱195××××5×40%÷2=58503元）、鉴定费1200元、营养费3000元、交通费600元、住院伙食补助100元×16=1600元，共434391.56元，由被告刘勤负担347513.56元（已付27501.56元），由被告李勤幸负担43439元，其余由原告自负；（二）驳回原告颜泽南的其它诉讼请求。本案受理费2910元，由被告刘勤负担2310元，由被告李勤幸负担300元，由原告负担300元。二审审理期间，上诉人刘勤没有提交新证据。被上诉人颜泽南提交了证人张筱青的证言、社区居委会的补充证明、员工聘用合约、学生通知书与学费收据等证明材料，用以证明其一家人均在城镇工作、生活、学习的事实。上诉人刘勤对被上诉人颜泽南所提交的证明材料质证称均不属于二审程序中的新证据。经审查认为，被上诉人颜泽南所提交的证明材料不属于二审程序中的新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点有二。第一，原审确定刘勤、李勤幸、颜泽南承担责任的比例是否妥当。上诉人刘勤提出原审确定承担责任比例不当，被上诉人颜泽南明知自己身体不适和明知在铁皮屋顶安装有危险性，仍不听他人劝阻，忽视安全，具有明显过错，应减轻对方的赔偿责任；被上诉人李勤幸对上诉人的资质与安全生产条件疏于审查，原审判决其仅承担10%的责任明显过轻。经查：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任；第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。本案中，上诉人刘勤作为雇主，对雇员颜泽南在提供劳务中受到的损害应当承担赔偿责任；同时，因提供劳务者颜泽南自己在受损害中存在过错，所以也应当承担一定的责任；李勤幸作为定作人存在选任过错，也应当承担一定的责任。原审法院根据案件事实、当事人相互之间的法律关系与法律规定，将责任的划分比例为定作人李勤幸10%、承揽人与雇主刘勤80%、提供劳务者颜泽南10%并无不妥。因此，上诉人刘勤对此的上诉理由不能成立，本院不予支持。第二，原审适用城镇标准计算赔偿是否准确。上诉人刘勤提出颜泽南系农村人口，原审以城镇居民标准确定其残疾赔偿金、被扶养人生活费的证据不足，颜泽南所提供的单位证明均不符合证据要求，不能作为证据认定；同时，颜泽南的误工费应以农业行业平均收入计算，护理的人是其妻，护理费应按其妻的实际收入水平计算，住院伙食补助费按100元/天标准过高。经查，被上诉人颜泽南在一审中所提供的单位证明虽存在瑕疵，但其所提供的连续多年的租房合同及其子女（儿童）在当地城镇就学的客观证据足以证明颜泽南一家是常年生活工作在城镇的人，所以其所遭受的损害赔偿标准应当按城镇人口标准计算；原审根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条的规定，依法计算被上诉人颜泽南的护理费和住院生活补助费并无不妥。因此，上诉人刘勤对此的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人刘勤的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人刘勤承担。本判决为终审判决。审 判 长  赵永安代理审判员  曾艳国代理审判员  唐满兰二〇一七年七月十八日代理书记员  王 虎附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。