广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0122民初1010号 原告：广西正洋建设工程有限公司，住所地：广西--东盟经济技术开发区武华大道**华强科技孵化园**综合楼**，统一社会信用代码：914501006777339788。 法定代表人：何雪华，董事长。 委托代理人：黄乾，广西谦行律师事务所律师。 委托代理人：易靖雯，广西谦行律师事务所实习律师。 被告：陈梅香，女，1975年12月5日出生，汉族，现住广西隆林各族自治县。 第三人：陈坐星，男，1984年1月13日出生，汉族，现住广西隆林各族自治县。 原告广西正洋建设工程有限公司与被告陈梅香、第三人陈坐星劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月19日受理后，依法组成合议庭，于2017年7月20日公开开庭进行了审理。原告广西正洋建设工程有限公司（以下简称为正洋公司）的委托代理人黄乾、易靖雯及被告陈梅香的委托代理人覃秋云到庭参加诉讼。第三人陈坐星经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告正洋公司诉称：2017年1月10日，被告陈梅香向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，称其与原告之间存在事实劳动关系，并主张原告向其支付未签劳动合同的双倍工资41480元，理由是原告为了协助其获得人身意外险，为其出具的一份《事故证明》。然本案仲裁审理过程中，被告已当庭亲口自认非原告雇请，工钱也非原告发放，工钱结算方式是按天结算，工作一天为180元。但之后，南宁市劳动人事争议仲裁委员会不仅拒绝追加第三人，还在裁决书中故意忽略被告当庭自认的一切客观事实，直接以被告当庭否定其内容真实性的《事故证明》裁决原告与被告之间存在事实劳动关系和原告承担双倍工资。综上，南宁市劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果已严重违背了案件的客观事实，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1.原告与被告之间不存在劳动关系；2.原告无需支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额41480元；3.本案诉讼费由被告负担。 原告正洋公司为证实其主张，向本院提交如下证据：1.银行电子交易回单，拟证明被告并非原告的员工，而是与原告有工程往来的第三人陈坐星的雇工；2.《劳务分包合同》，拟证明第三人陈坐星是本案东盟经济技术开发区社会福利院工程的承包方，被告是陈坐星雇请的雇工，而非原告的员工；3.仲裁庭审笔录，拟证明被告自认非原告雇请，工钱非原告发放；5.仲裁裁决书、送达回证，拟证明本案已经过仲裁，诉讼在法定期限内。 被告陈梅香辩称：原告向被告出具的《事故证明》已承认被告系原告的员工，仲裁裁决合法有据，应予以维持。 被告陈梅香为证实其主张，向本院提交以下证据：事故证明、意外险及健康险客户理赔通知书、疾病诊断证明书，拟证明被告系原告的员工，原告为被告购买了意外险，并已获得理赔，原、被告之间存在劳动关系。 第三人陈坐星未陈述及提交相关证据。 本案争议焦点为：1.原告正洋公司与被告陈梅香在2016年3月1日至2016年8月26日期间是否存在劳动关系？2.原告正洋公司是否应当向被告陈梅香支付未签劳动合同双倍工资差额？如需支付，如何计算？ 经本院审理查明：原告正洋公司成立于2008年8月14日，经营范围包括房屋建筑工程施工总承包、市政工程施工总承包、园林绿化工程施工总承包、钢结构工程专业承包、建筑装饰工程与施工、土石方工程专业承包、地基、地基与基础工程专业承包幕墙工程专业承包等。 2016年8月26日上午7时许，被告在广西—东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程项目工地3楼拆模板时，由于木方断裂摔下，造成其三根肋骨骨折及盆骨碎裂。因原告为被告在中国平安财产保险股份有限公司处购买有人身意外保险，同年10月14日，被告陈梅香持盖有原告正洋公司公章的《事故证明》向保险公司理赔。《事故证明》记载：“兹证明陈梅香（身份证号码：）为我公司职工，从2016年3月1日起在我单位从事木工工作，月平均工资为5100元，我公司已在中国平安财产保险股份有限公司投保，保单号为：11432001900227455147。2016年8月26日上午7点30分左右，该职工在广西—东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程项目工地综合楼3楼拆模板时，由于木方断裂摔下，造成其三根肋骨骨折及盆骨碎裂的意外事故，后在广西经济技术开发区人民医院及中国人民解放军第三O三医院就诊。” 另查明，被告陈梅香系经老乡介绍，向上述项目工地的带班班长王天军报到后开始在该工地工作，岗位为木工，平日由王天军负责对其考勤并将考勤表交至原告正洋公司处保管，工资由王天军按照180元/天的标准，以现金方式向其直接支付。 再查明，2017年1月20日，被告陈梅香作为申请人，以原告正洋公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请人请求裁令：1.确认申请人与被申请人之间从2016年3月1日至2016年9月24日期间存在劳动关系；2.被申请人支付2016年4月1日至2016年8月26日期间未签劳动合同的双倍工资差额41480元。2017年3月29日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字（2017）第287号仲裁裁决书，裁决：1.确认申请人陈梅香与被申请人正洋公司自2016年3月1日至2016年8月26日存在劳动关系；2.自本裁决书生效之日起五日内，被申请人正洋公司支付申请人陈梅香2016年4月1日至2016年8月26日未签订劳动合同二倍工资差额25089.7元。被申请人正洋公司不服，遂诉至本院，提出如前所述诉讼请求。 本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人陈坐星经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃陈述和质证的权利。 关于原告正洋公司与被告陈梅香之间是否存在劳动关系的问题，原告正洋公司主张其承接广西—东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程后，于2016年1月28日以劳务分包的方式将工程分包给不具有施工资质的第三人陈坐星，被告陈梅香系第三人陈坐星雇请，故原、被告之间不存在劳动关系。因原告提供的《劳务分包合同》系原件，被告和第三人未提供证据证明该合同不具有真实性，也不申请进行笔迹鉴定，根据证据优势规则，本院对该《劳务分包合同》的真实性予以采信。 根据《劳务分包合同》记载，首部注明甲方为“广西-东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程项目部”，乙方空白，尾部的甲方处盖章包括“广西正洋建设工程有限公司广西-东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程技术资料专用章”和“广西正洋建设工程有限公司合同专用章”，乙方签名为陈坐星。原告主张合同首部的甲方系书写错误，应为广西正洋建设工程有限公司，并认为广西-东盟经济技术开发区社会福利院2#养护楼及配套设施工程项目部是指第三人陈坐星就该劳务分包工程所成立的项目部。根据合同第六条：“…项目部统一发放职工工资。额外用工当上报财务当月结算清楚。中途离场的职工工资项目部不予结算，由乙方自行解决。乙方自付部分的职工工资到项目部备案。每个职工必须与项目部所属的劳务公司签订合同后上岗，并考勤。”及第十五条第六项：“乙方必须组织职工参加甲方公司、项目部和乙方企业的三级安全教育和本行业的操作规程教育，严格执行项目部所制定的各项规章制度和安全生产班前班后的安全教育和检查制度。如违反项目部的规章制度而造成的经济损失由乙方承担全部责任。甲方项目部有权加以罚款，处罚依据甲方公司相关文件执行，并在当月工程款中扣除”的约定可知，“项目部”与“乙方”明显属两个不同的主体，而条款中的“严格执行项目部所制定的各项规章制度”、“如违反项目部的规章制度而造成的经济损失由乙方承担全部责任。”、“甲方项目部”和“甲方公司、项目部”等内容可以表明“项目部”即代表原告正洋公司。 除上述条款外，再结合第十一条：“乙方必须教育职工严格遵守甲方及公司的职工生活守则，遵守甲方的各项规章制度，若有背甲方规定的，按相关规定处以罚款…乙方在职人员必须无条件服从甲方管理人员的指挥，甲方有权行使并督促乙方清退不合格职工的权利。同时本工地职工严禁带家属和小孩来工地宿舍居住，如发现按辞退和罚款处理。现场班组负责人需长住工地，外出需请假。（所有职工不得在宿舍烧饭菜，统一在食堂用餐。宿舍内的限流器不得随意破坏与拆除，若有发现，对班组长处以1000元/人次的罚款）。”第十二条第十项：“职工进场应在1天内将身份证和花名册上报甲方备案，并上交安全员照片6张，做好进场职工的胸牌和上岗证，做好职工的技术交底和安全交底工作，进出工地需服从保安的管理工作。”第十三条第四项：“乙方应按甲方要求统一服装、被褥、床单、安全帽，费用自理。”第五项：“施工现场、楼内外不得随意大小便，违者甲方予以经济处罚，每人次500元，并加发打扫卫生一周。”第九项：“职工经进场后，乙方必须进行身份证登记、班前班后安全交底，职工签字后上报甲方项目部安全员进行安全教育。在施工过程中，乙方不能实施执行时，项目部将以每人100元罚款予以处罚。”以及合同就治安管理奖罚细则、安全生产奖罚细则的约定和原告对被告考勤记录的掌管可知，原告与第三人陈坐星之间所存在的并非简单的劳务分包关系，即使被告为第三人所招用，但原告仍对被告享有管理的权利，其制定的各项规章制度适用于被告，且被告的工作内容也是原告业务的组成部分，故应视为由原告招录，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，应当认定原告与被告之间存在劳动关系。 即使原告与第三人陈坐星之间仅存在简单的劳务分包关系，被告为第三人的雇工，但因第三人陈坐星不具有施工资质，其向原告承包的工程内容属于建筑施工的一部分，而原告对被告享有管理权，其制定的各项规章制度适用于被告，仍可根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，认定原告正洋公司与被告陈梅香之间存在劳动关系。原告主张该条所规定的“用工主体责任”并不代表原、被告之间存在劳动关系，本无可厚非，但当该规定与原告的各项规章制度适用于被告，并对被告享有管理权相结合时，可认定原、被告之间存在劳动关，故本院对原告的主张不予支持。 根据原告正洋公司出具的《事故证明》记载，双方之间的劳动关系自2016年3月1日起至2016年8月26日止，工资为5100元/月，期间双方未签订劳动合同，本院予以确认。 根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，原告正洋公司应当向被告陈梅香支付2016年4月1日至2016年8月26日期间未签订劳动合同二倍工资的差额部分，具体计算为：5100元/月×4个月+5100元/月÷21.75天/月×20天=25089.7元。 综上，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条及《中华人民共和国劳动法》第八十二条第一款之规定，判决如下： 一、原告广西正洋建设工程有限公司与被告陈梅香之间自2016年3月1日起至2016年8月26日期间存在劳动关系； 二、原告广西正洋建设工程有限公司支付被告陈梅香2016年4月1日至2016年8月26日期间未签订劳动合同双倍工资差额25089.7元。 案件受理费10元，由原告广西正洋建设工程有限公司负担。 上述款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效裁判所确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  王 攀 审 判 员  林忠善 人民陪审员  韦 红 二〇一七年七月二十六日 书 记 员  李凤丹 附法律条文： 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 第四条建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 《中华人民共和国劳动法》 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。