吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0204民初974号原告（反诉被告）：吉林市香江国际房地产开发有限公司，住所地吉林市船营区雾凇西路139号。法定代表人：薛敬宇，董事长。委托诉讼代理人：孟宪贵，该公司法律顾问。被告（反诉原告）：吉林市智慧云数据信息服务有限公司，住所地吉林市船营区珲春街7号。法定代表人：孙继彦，总经理。委托诉讼代理人：盛立刚，吉林万璋律师事务所律师。原告（反诉被告）吉林市香江国际房地产开发有限公司（以下简称香江公司）与被告（反诉原告）吉林市智慧云数据信息服务有限公司（以下简称智慧云公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）香江公司的委托诉讼代理人孟宪贵、被告（反诉原告）智慧云公司的委托诉讼代理人盛立刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。香江公司本诉诉称：香江公司与智慧云公司于2015年5月23日签订《出租车顶灯广告发布合同》及《补充协议》。约定由智慧云公司提供2500台运营的出租车顶灯上发布香江公司的经营广告，合同期限为5年。香江公司依合同约定向智慧云公司支付了履约保证金23.75万元，并按期支付了广告费给智慧云公司，并不拖欠。但智慧云公司在合同履行中，不但用于广告的部分出租车顶灯晚间不亮，未达到广告效果，且智慧云公司在用于广告的出租车在数量上恶意减少，丧失商业信誉，明显以自己的行为表明不履行主要义务，导致香江公司的合同目的不能实现。香江公司于2016年12月29日以电子邮件的方式向双方常用的QQ邮箱xx发送了《解除合同通知》，并同时以特快专递的方式向智慧云公司送达了书面的《解除合同通知》，智慧云公司于2017年1月1日签收。但智慧云公司至今不予返还香江公司的保证金23.75万元。现诉至法院请求：1、判令立即返还合同保证金23.75万元；2、诉讼费由智慧云公司承担。智慧云公司本诉辩称：智慧云公司未收到解除合同通知。通过阅卷，解除理由不是约定的理由，不符合合同约定条件，与合同约定不匹配。依据出租车顶灯广告发布合同第三条约定，保证金用于抵偿最后一个季度的广告费。香江公司最后一次向我方付款时间为2016年11月23日，截止收到本案开庭通知时，香江公司尚欠智慧云公司一个季度广告款，因此香江公司违约在先。现请求确认合同没有解除并申请追加吉林市出租车管理办公室及吉林市交通运输局为第三人。智慧云公司反诉诉称：香江公司称已发出解除通知，对此智慧云公司不予认可。另外，其解除通知的事实和理由不符合合同约定，不是合同约定解除条件。另，双方签订合同及补充协议约定智慧云公司发布广告，香江公司自广告刊出之日起按季度向智慧云公司支付广告款。至2017年3月末，香江公司尚欠广告费23.75万元，故提起反诉，请求：1、确认出租车顶灯广告发布合同及补充协议未解除；2、香江公司支付拖欠的广告费23.75万元；3、香江公司支付逾期支付广告款的利息及罚息4364元；4、诉讼费用由香江公司承担。香江公司反诉辩称：反诉请求确认双方签订合同没有解除是确认之诉，不应属于本案审理。另，解除合同通知已达到智慧云公司，其提起反诉应在1个月内提出，已经超过法定时限。合同已解除，不存在向其支付广告款问题，况且智慧云公司提供的2500台用于广告的出租车在2016年12月8日起已经不再刊出广告，其刊出大多数是亚琦公司及其他第三方广告，利息和罚息没有事实和法律依据，反诉所有请求应依法驳回。香江公司为证实自己的诉讼主张就本诉及反诉向本院提交如下证据：1、出租车顶灯广告发布合同、补充协议及出租车顶灯广告刊出通知各一份，证明2015年5月23日，双方签订出租车顶灯发布合同，智慧云公司提供2500台出租车顶灯为香江公司发布广告，总价款475万元，合同期限5年；2、出租车顶灯广告样稿一份，证明发布出租车顶灯广告样式；3、2016年6月24日变更函一份，证明智慧云公司名称变更，由原吉林市通卡出租车有限公司（以下简称通卡公司）变更为智慧云公司；4、2016年12月29日解除合同通知一份，证明香江公司发出解除合同通知，因智慧云公司为香江公司发布出租车顶灯广告效果未到达广告要求以及恶意减少出租车顶灯数量，依法解除合同；5、电脑截图6张、快递查询2张、照片1张，证明解除合同方式为邮件、特快专递送达；邮件为2016年12月29日下午4时55分以邮件方式向双方履行合同常用邮箱：xx发出解除合同通知。另，申通特快专递于2017.1.1日经快递员乔某（手机号xx），由该人员将特快专递送达至智慧云公司，该快递员与智慧云公司孙小雯通电话，孙小雯告知快递员将快递放置公司门前汉庭宾馆前台；6、吉林市出租车服务管理信息建设与运营项目合同书一份，证明自2016年9月2日起吉林市出租车顶灯广告经营权由吉林市出租车协会全部转由吉林市瀚海星云广告有限公司，智慧云公司早已不具备广告经营权，构成恶意隐瞒欺诈；7、光盘一张，证明香江公司向智慧云公司以特快专递的方式发出解除合同通知，快递员经经理孙小雯同意放到指定位置单位门前的汉庭宾馆前台，特快专递已经送达；8、民事反诉状一份，证明智慧云公司自认2017年3月末尚欠一个季度广告款，故截止2016年12月31日止，我公司已按双方约定支付了广告费，并不拖欠；9、2500台出租车车辆照片及车号一份，证明双方确认用于发布广告的出租车辆及车号；10、1568台出租车辆照片、车号、亚琦房地产开发公司起诉状及亚琦公司确认出租车顶灯广告刊出通知各一份，证明亚琦公司于2016年12月1日-8日，双方共同确认1568台用于广告的车辆；11、533台出租车辆照片及车号各一份，证明智慧云公司恶意违约，将用于履行给香江公司发布广告的出租车更换给亚琦公司，明显是以自己的行为不履行发布义务，况且自12月8日起，吉林市瀚海星云广告有限公司陆续将用于香江公司发布广告的出租车发布第三方广告；12、收邮件截图8份，证明2016年度智慧云公司每月发送更换广告车辆邮件邮箱为静默流年xx@qq.com，该邮箱为双方业务往来邮箱。智慧云公司对香江公司就本诉及反诉所举证据的质证意见为：对证据1-3无异议；对证据4有异议，没有收到；对证据5、我公司对此没有核实到位，不能确认，没有收到。对邮件截图5张的意见，我们没有核实确认；对证据6有异议，想要证明这个问题，应当有出租办的意见和说明。从实际情况看，现在仍然是我公司在发布广告，所以合同是否有效存在，是否实际履行，还得补充证据；对证据7，当时电话到底怎么说，没有证据显示。相关人员必须到庭，真实性无法确定；对证据8，真实性无异议；对证据9-11，照片需要与其他证据佐证才能证明其真实性及证明问题，另，广告数量恶意减少说明我公司本来提供数量是合格够数的，对于数量减少的问题对方还需要举证；对证据12，真实性有待确认。被告智慧云公司为证实自己的诉讼主张，就本诉及反诉一并向本院提交如下证据：1、出租车顶灯广告发布合同、补充协议各一份，证明香江公司合同解除理由不是约定理由，也不是法定理由。全市6千台出租车，我公司只做2500台，截止2016年年末，香江公司均付款，合同履行没有问题。对于政策变化合同有约定；2、企业合同经营合同书、合同经营合同书各一份，证明出租车顶灯广告及后视窗广告经营权归出租办规范和管理，智慧云公司正与出租办协调落实广告变更事宜，且政策变化是由出租办主导，我公司不存在违约。香江公司对智慧云公司就本诉及反诉所举证据的意见为：对证据1无异议；对证据2真实性无异议，但智慧云公司已没有经营权。对其与出租办签订合作经营合同的证明问题有异议，本案涉及焦点问题与出租办无关，其承揽香江公司的广告恶意违约，香江公司书面通知方式解除，现要求返还合同保证金，与经营权无关。本院调取吉林市出租汽车服务管理信息系统建设与运营项目合同一份。香江公司对该份证据的质证意见为：真实性无异议，证明了智慧云公司自2016年9月2日起丧失了吉林市出租车广告经营权，智慧云公司理应与我公司就合同终止进行协商，但其隐瞒事实，并恶意大量减少广告车辆，属于根本违约。智慧云公司对该份证据的质证意见为：双方广告合同履行确实受制于行政机关，也就是出租办及交通局，现我公司申请追加其为第三人。因行政因素导致合同履行出现问题，属于不可归责于当事人的情况，所以本案是否违约受行政机关影响。审查认为，对香江公司所举证据1-6、8-12，智慧云公司所举证据1、2真实性均予确认。对香江公司所举证据7，该份证据与证据5能够相互印证，对其真实性予以确认。对本院调取吉林市出租汽车服务管理信息系统建设与运营项目合同，予以采信。审理查明：2015年5月23日，香江公司与通卡公司签订《出租车顶灯广告发布合同》，约定：一、通卡公司为香江公司提供2000台出租车广告制作及发布服务，另赠送500台顶灯广告。制作发布费为475万元。二、合同期限：1、合同有效期限为五年，自2015年6月1日起至2020年5月31日止，在合同有效期内，双方不得以任何理由解除合同；2、合同期限届满，本合同自行终止。如需续约，应于合同届满前三个月，经双方友好协商，达成一致，重新订立合同。三、合同价款及付款方式：1、经双方约定，香江公司以现金形式支付广告款，合同总价款为475万元，此价格不包含发票税款；2、甲乙双方约定，香江公司按季度支付通卡公司广告款，即每三个月付款一次。香江公司在本季度结束前15日支付通卡公司下一季度广告款，具体金额为每季度23.75万元；3、在本合同签订之日起7日内香江公司向通卡公司支付首季度广告款，金额为23.75万元；4、为保证合同的顺利进行，香江公司同意在本合同签订之日起7日内向通卡公司支付3个月保证金，金额为23.75万元；5、保证金抵最后一个季度的广告款。合同对双方其他权利义务进行了约定。同日，香江公司与通卡公司签订了《出租车顶灯广告发布合同》补充协议，约定：香江公司将广告款存入通卡公司指定银行账户，收款人为孙小雯。广告发布期内通卡公司如遇到自然力、战争、暴乱、政府行为等不可抗力，或因政府管理部门颁布、变更法律、法规、政策，导致通卡公司不能按原合同履行约定服务，影响或终止广告发布，不视为通卡公司违约。（双方解除合同，返还香江公司未发布广告期间的广告费及保证金）。补充协议对双方其他权利义务进行了约定。2016年6月24日，智慧云公司出具变更函，内容为：经国家工商行政管理局审核，通卡公司变更为智慧云公司，税号亦相应变更。公司名称和税号变更，不影响与香江公司的合作经营政策。与香江公司签订或正在进行的合同仍然有效，通卡公司使用的各类资质文件，智慧云公司继续沿用。公司营业地点、联系方式不变。2016年12月29日，香江公司通过“戴丹”QQ邮箱向智慧云公司员工“静默流年”QQ邮箱发出《解除合同通知》，内容为解除香江公司与智慧云公司签订的《出租车顶灯广告发布合同》及《出租车顶灯广告发布合同补充协议》。2016年12月30日，香江公司通过申通快递的方式向通卡公司（孙小雯）邮寄发出解除合同通知书，该快递于2017年1月1日显示已签收。另，2016年9月2日，吉林市出租协会与吉林市瀚海星云广告有限公司签订《吉林市出租汽车服务管理信息系统建设与运营项目合同》一份，约定：吉林市瀚海星云广告有限公司独家拥有15年吉林市出租汽车广告经营权。该合同备案单位处吉林市出租车管理办公室盖章。本院认为：一、对于本诉部分的诉讼请求：香江公司与通卡公司签订《出租车顶灯广告发布合同》及《出租车顶灯广告发布合同补充协议》，合同内容不违反法律、法规强制性规定，合法、有效。后智慧云公司出具变更函，认可上述合同效力及于智慧云公司，且现双方当事人对此无异议，故上述合同主体应自智慧云公司出具变更函始，变更为香江公司与智慧云公司。对于智慧云公司请求追加吉林市出租车管理办公室及吉林市交通运输局为本案第三人的申请，本院认为，其要求追加主体并非本案合同主体，对其申请，不予准许。香江公司于2016年12月29日向智慧云公司员工往来邮箱发出解除合同通知，并于2016年12月31日向智慧云公司经理孙小雯（出租车顶灯广告发布合同中约定收款人）邮寄解除合同通知，且快递查询为已签收，综合以上情形，可以认定智慧云公司已收到此解除合同通知，上述合同自2017年1月1日起解除。按照法律规定，智慧云公司应当返还香江公司保证金23.75万元，香江公司请求合理，本院予以支持。对于智慧云公司认为未收到解除合同通知的主张，本院不予采纳。二、对于反诉部分的诉讼请求：对于智慧云公司主张确认双方签订《出租车顶灯广告发布合同》及《出租车顶灯广告发布合同补充协议》未解除的主张，其实质应为请求确认香江公司解除合同的效力。考虑本案实际情况，现智慧云公司已不具有吉林市出租车广告经营权，双方合同目的不能实现，且依据《出租车顶灯广告发布合同补充协议》中约定，此种情况下，双方解除合同，故香江公司于2017年1月1日起解除合同并无不当。对于智慧云公司请求香江公司履行合同并支付广告款本金、利息、罚息的请求，亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）吉林市智慧云数据信息服务有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告（反诉被告）吉林市香江国际房地产开发有限公司保证金23.75万元；二、驳回被告（反诉原告）吉林市智慧云数据信息服务有限公司的全部反诉诉讼请求。吉林市智慧云数据信息服务有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4862元、反诉案件受理费2464元均由被告（反诉原告）吉林市智慧云数据信息服务有限公司负担，于本判决生效之日起三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  张艺凡人民陪审员  李罕殊人民陪审员  薄清志二〇一七年七月十日书 记 员  徐 妍