广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0902刑初193号公诉机关茂名市茂南区人民检察院。被告人戴木生，男，1980年9月29日出生，广东省茂名市茂**人，汉族，初中文化，农民，住广东省茂名市茂**。2016年3月1日因吸毒被茂名市公安局茂南分局处以行政拘留15日并送往茂名市公安局茂南分局强制戒毒所强制戒毒。2016年5月11日因犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月1日被羁押并被刑事拘留，次日被取保候审。现羁押于阳春监狱服刑。茂名市茂南区人民检察院以茂南检公诉刑诉［2017］176号起诉书指控被告人戴木生犯贩卖毒品罪，于2017年5月9日向本院提起公诉，本院于2017年5月11日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派代理检察员蔡林辉出庭支持公诉，被告人戴木生到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市茂南区人民检察院指控，自2005年开始，被告人戴木生吸食毒品海洛因，由于没有经济来源，以贩养吸。2016年2月中旬开始，戴木生将毒品海洛因送到茂名市油城一路铁路四区29号301房贩卖给吸毒人员谢某达50次。2016年3月1日14时许，茂名市公安局茂南分局新华派出所民警在茂名市茂南区公馆镇河之口车田坡村村口竹林里将戴木生查获，并从戴木生身上扣押白色晶体5小包，红色片状物3小颗、绿色片状物2小颗，经鉴定，以上物品均检见毒品甲基苯丙胺成分，分别净重2.08克、0.22克、0.18克。公诉机关认为，被告人戴木生无视国法，明知是毒品海洛因而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人戴木生对公诉机关之指控无异议。经审理查明：自2005年开始，被告人戴木生吸食毒品海洛因，由于没有经济来源，便以贩养吸。2016年2月中旬开始，被告人戴木生将毒品海洛因送到茂名市油城一路铁路四区29号301房贩卖给吸毒人员谢某达50次。2016年3月1日14时许，茂名市公安局茂南分局新华派出所民警在茂名市茂南区公馆镇河之口车田坡村村口竹林里将戴木生查获，并从戴木生身上扣押白色晶体5小包，红色片状物3小包、绿色片状物2小包，经鉴定，以上物品均检见毒品甲基苯丙胺成分，分别净重2.08克、0.22克、0.18克（上述物品均在茂名市公安局茂南分局禁毒大队保管，未随案移送）。另查明，2016年3月1日，被告人戴木生因涉嫌吸毒被民警传唤回派出所接受调查，遂交代了上述贩卖毒品的犯罪事实。再查明，2016年5月11日，被告人戴木生因犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八千元，并于2016年6月24日投入广东省阳春监狱服刑，至2017年7月11日，被告人戴木生上判刑罚已执行主刑一年二个月二十一日。上述事实，有以下证据证实：（一）书证、物证1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来由。2、破案经过，证实案件发生和被告人戴木生被抓获归案的情况。3、拘留证、暂不收押通知书、取保候审决定书、罪犯入监通知书，证实于2016年3月1日被刑事拘留，同年3月2日被取保候审，现羁押于阳春监狱服刑。4、证据保全决定书、移送清单，证实从戴木生身上扣押白色晶体5小包，红色片状物3颗，绿色片状物2颗。5、指认照片，证实戴木生指认贩卖毒品给谢某的地点。谢某指认向戴木生购买毒品的地点。6、戴木生刑事判决材料、行政处罚材料，证实戴木生因犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2016年5月11日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑二年八个月。因吸毒被多次强制戒毒。7、户籍资料、违法犯罪记录查询登记表，证实戴木生已成年。8、现场检测报告，证实戴木生尿液检测呈冰毒阳性。9、诊断证明，证实戴木生患有肺结核。（二）证人谢某的证言，证实从2016年2月中旬开始其向戴木生购买海洛因毒品吸食，平均每天购买三次（早、午、晚各一次），每次购买价值50元的海洛因，约0.1克。至今其向戴木生共购买毒品约50次。（三）谢某的辨认笔录，证实其辨认出戴木生就是贩卖毒品给其的人。（四）被告人戴木生的供述，证实其在2016年2月中旬开始至今（除开2016年3月1日和2日，该两天其因贩卖毒品被新华派出所查获并被刑事拘留，3月2日被取保候审），每天其分两、三次送毒品给谢某，每次送价值50元的海洛因毒品到铁路四区29号三楼谢某家中。谢某在家中给钱其。2016年2月中旬其向谢某贩卖毒品开始，按照每天两、三次来计算，20来天约有50次。2016年3月7日上午8时许，谢某打电话联系其购买价值50元的海洛因毒品，随后其将毒品藏在衣服里面就驾驶摩托车过去。半个小时后，其到谢某家中，将毒品海洛因给谢某，并从他手中拿了50元现金。交易完后，其就跟他一起在他家中房间里面各自吸食毒品。吸食完毒品后其就离开了。（五）鉴定意见、化验检验报告、通知书，证实从戴木生身上扣押白色晶体5小包，红色片状物3颗，绿色片状物2颗，经鉴定，以上物品均检见毒品甲基苯丙胺成分，分别净重2.08克、0.22克、0.18克。已告知当事人。（六）视听资料（光盘一张），证实被告人戴木生在在审判前的供述是侦查机关合法取得。以上证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。本院认为，被告人戴木生无视国家法律，为以贩养吸，多次贩卖毒品给他人，并被缴获毒品甲基苯丙胺2.48克，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内对其判处刑罚。公诉机关指控被告人戴木生犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予认定。被告人戴木生因吸毒被司法机关盘问、教育后，主动交代自己贩卖毒品的犯罪事实，是自首，依法对其贩卖毒品的犯罪行为减轻处罚。被告人戴木生因犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判刑，其在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决被宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，与前罪实行数罪并罚，决定执行刑罚。公安机关扣缴的毒品甲基苯丙胺2.48克，依法应当予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条、第七十条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告人戴木生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元。与前罪所判刑罚有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八千元并罚，总和刑期四年六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2017年3月2日止，合计折抵刑期2日，前判刑罚已执行1年2个月21日。现执行刑期即自2017年7月11日起至2019年8月17日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库）。二、缴获的毒品甲基苯丙胺2.48克，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭 卫代理审判员  潘创华人民陪审员  张楚珩二〇一七年七月十一日书 记 员  涂 源附本案有法律和司法解释条款如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。