湖北省沙洋县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0822民初448号原告：枣阳市通广建筑实业有限公司，住所地湖北省枣阳市建设西路25号，统一社会信用代码91420683757005233X。法定代表人：李明强，男，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘海涛，男，湖北胜和律师事务所律师。被告：红蜻蜓粮油工业荆门有限责任公司，住所地沙洋县后港镇孙桥村四组，统一社会信用代码91420822588249420L。法定代表人：陈大贵，男，系该公司执行董事。原告枣阳市通广建筑实业有限公司（以下简称通广建筑公司）诉被告红蜻蜓粮油工业荆门有限责任公司（以下简称红蜻蜓粮油公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2017年5月8日立案后，依法适用简易程序，于同年5月24日公开开庭进行了审理，原告托诉讼代理人刘海涛，被告公司法定代表人陈大贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违约金41416.89元；2.一切诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年4月6日，原、被告双方签订红蜻蜓粮油公司食用油脂加工厂技改项目施工合同，在具体施工中，原告按照合同约定履行了全部义务，但被告不按约定付款，致工程竣工验收合格质保期一年后，仍拖欠原告工程款211742.81元。为此，根据双方合同约定和相关法律规定，原告特诉至法院。被告辩称：1.在陈勇与通广建筑公司、红蜻蜓粮油公司债权人代位、民间借贷纠纷一案中，枣阳市法院作出的（2016）鄂0683民初1372号民事判决书判决红蜻蜓粮油公司代通广建筑公司向陈勇支付211742.80元，通广建筑公司偿还陈勇18257.20元，驳回原告陈勇的其他诉讼请求。故该判决明确了红蜻蜓粮油公司仅需支付通广建筑公司所欠工程质保金211742.80元；2.根据双方签订的合同约定，通广建筑公司未按规定工期的时间竣工，每逾期一天，按未竣工程造价0.3‰计算违约金，该工程于2013年8月底才全部完成，2014年11月才进行综合竣工验收，已超过约定的竣工日期，故原告也存在违约，红蜻蜓粮油公司不应单方承担违约金，且按照实际情况计算，原告应当支付被告延期竣工违约金89578.01元；3.原告要求被告支付的违约金41416.89元没有明确起止时间及计算依据；4.原告提供的竣工验收报告时间即2013年11月1日，是双方为办理预结算工程款而进行的初步验收，是对主体工程和单项工程进行验收而已，没有在验收结论上作出合格的判定，根据我方的证据，工程竣工验收时间为2014年11月6日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1.被告对原告提交的工程竣工验收报告单有异议，认为工程竣工验收时间应当为2014年11月6日，并提交了建筑工程竣工验收报告及红蜻蜓粮油公司建设工程综合竣工验收签到表、会议纪要各一份。经审查，原告提交的工程竣工验收报告单载明的时间为2013年11月1日，其主要内容为“我公司承建的红蜻蜓粮油工业荆门公司技改项目浸出车间、精炼车间及附属设施工程，已完成合同范围内的工程量，经自检、初验，已具备验收条件，请对厂房工程进行验收”，建设单位即红蜻蜓粮油公司在当日即签字盖章，监理单位即沙洋佳成工程建设监理有限公司在2013年11月2日签字盖章。被告提交的建筑工程竣工验收报告及红蜻蜓粮油公司建设工程综合竣工验收签到表、会议纪要载明的时间均为2014年11月6日，建筑工程竣工验收报告仅施工单位栏载有通广建筑公司盖章及项目负责人签字，建设单位及监理单位栏均为空白，会议纪要系红蜻蜓粮油公司单方作出，无参会单位及人员的签字确认。综上所述，原告提交的工程竣工验收报告单符合证据的形式要件，客观真实，建设单位即被告的签字盖章应视为对工程验收合格的认可，故工程竣工验收合格日应认定为2013年11月1日，且该事实，已被枣阳市人民法院作出的（2016）鄂0683民初1372号生效民事判决书所确认，故该报告单的证明效力，本院予以确认。被告提交的上述证据有的系被告单方作出，有的系应到单位只有部分单位签字，不符合证据的形式要件，其证明效力，本院不予确认。2.原告对被告提交的湖北省枣阳市人民法院（2016）鄂0683民初1372号民事判决书的证明目的有异议，认为判决驳回赔偿违约金系债权人陈勇对债务人通广建筑公司借款合同违约向次债务人主张的违约金，非本合同约定的违约金。经审查，被告提交该判决书的证明目的系为证实法院生效判决已经驳回要求红蜻蜓粮油公司承担违约金的事实。根据判决书载明的内容，陈勇的诉请为请求二被告即红蜻蜓粮油公司、通广建筑公司共同返还借款230000元及利息64793元，利息是基于通广建筑公司向陈勇借款而产生，因红蜻蜓粮油公司欠通广建筑公司工程款211742.80元，陈勇系行使代位权而要求红蜻蜓粮油公司代通广建筑公司还款，后陈勇自愿撤回了要求二被告偿还利息的诉请，该判决并未对通广建筑公司与红蜻蜓粮油公司间是否有违约行为，是否产生违约金作出认定，故对被告提交上述判决的证明目的，本院不予确认。根据当事人诉辩陈述、经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月6日，原、被告签订了红蜻蜓粮油公司食用油脂加工厂技改项目施工合同，工程名称为300T/D浸出车间、200T/D精炼车间钢结构制作、安装及基础工程，约定工程总造价为8252678元，工程竣工验收合格后除留3%的质保金外，余款一次性付清，质保期为一年，红蜻蜓粮油公司因自己原因延付工程价款时，每逾期一天，按应付款额0.3‰计算违约金，若通广建筑公司未按合同规定的时间竣工，每逾期一天，按未竣工程造价的0.3‰计算违约金。原告承建的上述施工项目于2013年11月1日竣工验收合格。2016年2月19日，被告向原告发出企业询证函，载明被告欠原告211742.81元，原告予以认可，在该询证函上盖章确认，该款系上述工程竣工验收后红蜻蜓粮油公司扣留的质保金。因原告在2015年5月15日从陈勇处借款230000元，后陈勇行使债权人代位权，将原、被告诉至法院，要求偿还借款本金及利息，枣阳市人民法院于2016年6月29日作出的（2016）鄂0683民初1372号民事判决书依法判决红蜻蜓粮油公司代通广建筑公司向陈勇偿还借款211742.80元。另查明，原告诉请的违约金的计算方式为：2014年11月2日至2016年8月15日共计652天，日息0.3‰，计算基数211742.81元，即违约金41416.89元（211742.81元×0.3‰×652天）。本院认为，原、被告签订的红蜻蜓粮油公司食用油脂加工厂技改项目施工合同，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同的约定全面履行各自的义务，根据合同约定，工程竣工验收合格后除留3%质保金外，余款一次性付清，质保期为一年，红蜻蜓粮油公司因自己原因延付工程价款时，每逾期一天，按应付款额0.3‰计算违约金，上述合同中约定的工程项目已于2013年11月1日竣工验收合格，故质保期届满时间为2014年11月1日，根据已查明的事实，被告在质保期届满后未如期将质保金给付原告，至2016年2月19日经原、被告双方确认，被告仍欠原告211742.81元，故被告构成违约，应依约支付违约金，原告诉请违约金41416.89元（211742.81元×0.3‰×652天）符合法律规定，但原告为了尽快解决纠纷，化解矛盾，减轻诉累，故书面承诺放弃10000元的诉请系其真实意思表示，本院予以支持，故被告应支付原告违约金31416.89元。关于被告提出原告亦存在违约，应支付违约金的问题，因被告未提出反诉，故在本案中不予处理，被告可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告红蜻蜓粮油工业荆门有限责任公司支付原告枣阳市通广建筑实业有限公司违约金31416.89元；二、驳回原告枣阳市通广建筑实业有限公司的其他诉讼请求。上述第一判项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费835元，减半收取418元，由原告枣阳市通广建筑实业有限公司负担118元，由被告红蜻蜓粮油工业荆门有限责任公司负担300元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  李正文二〇一七年七月十七日书记员  杨诗吟附1：本案证据目录一、原告提交的证据和证明目的如下：1.枣阳市通广建筑实业有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证明各一份，拟证明原告的主体资格；2.加工厂技改项目施工合同复印件一份，拟证明被告违约的事实；3.工程竣工验收报告单复印件一份，拟证明被告欠付工程款及违约的事实；4.企业询证函复印件一份，拟证明被告违约的事实；5.违约金计算单一份，拟证明违约金的计算时间和方式。二、被告提交的证据和证明目的如下：1.湖北省枣阳市人民法院（2016）鄂0683民初1372号民事判决书复印件一份，拟证明原被告双方的工程欠款及违约责任已由枣阳市人民法院作出判决，已经驳回要求红蜻蜓粮油公司承担违约金的事实；2.建筑工程竣工验收报告复印件一份，拟证明通广公司工程竣工时间为2014年11月6日，与原告提交的证据中的竣工时间有差异；3.红蜻蜓公司建设工程竣工验收会议会议纪要及参会人员签到表复印件一份，拟证明工程竣工时间为2014年11月6日。