河南省唐河县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1328民初1450号原告：刘先玉，男，汉族，生于1964年4月11日，住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：张玉平，河南海涛律师事务所律师。被告：四川汇友建设工程有限公司。住所地：成都市高新西区西芯大道*号国腾园*号楼*楼。法定代表人：戴忠俊，任董事长。被告：四川汇友建设工程有限公司河北分公司。住所地：石家庄新华区军创园街１－１－３０２。负责人：姚元良，任经理。共同委托诉讼代理人：丁松林，四川衡平律师事务所律师（代理权限为特别授权）。共同委托诉讼代理人：胥家信，四川衡平律师事务所律师（代理权限为特别授权）。被告：河南中投天中实业有限公司。住所地：河南省郑州市经济技术开发航海东路****号*座****号。法定代表人：胥志愿，任董事长。原告刘先玉与被告四川汇友建设工程有限公司（以下简称汇友公司）、被告四川汇友建设工程有限公司河北分公司（以下简称汇友河北公司）、河南中投天中实业有限公司（以下简称中天公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘先玉及委托诉讼代理人张玉平，被告汇友公司、被告汇友河北公司共同委托诉讼代理人丁松林、胥家信均到庭参加了诉讼。被告中天公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘先玉向本院提出诉讼请求：1、要求汇友公司和汇友河北公司连带偿还原告工程款及利息损失，涉案工程相关项目费用及押金共计377210.21元。2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年被告承揽唐河县锦旺果蔬种植温室大棚工程，原告挂靠被告汇友河北公司第九施工队。同年6月1日，被告汇友河北公司将工程分包给原告并由原告实际施工，双方签订了建设工程单项承包协议。原告依照协议和图纸施工同时交纳了保证金12万元，2014年6月6日正式开工，同年7月底基础完工。被告及建设方中天公司进行了验收，后被告汇友河北公司不按协议规定拨付工程款，致使工程停工。原告依约组织施工并垫资建设，被告理应按合同付款，因被告违约导致原告损失，应当承担利息损失，同时退还押金，支付实际工程费，并承担诉讼费用。刘先玉提交的证据有：1、工程施工合同书，以证明与汇友河北公司有施工合同关系，工程量暂定10万平方米，实际承包了5410平方米；2、施工图纸一套，图纸上均有汇友河北公司的公章，证明原告是按图纸施工的；3、施工进度报验申请单五份（工程验收单），以证明已完成工程经发包方验收合格；4、金额为12万元的保证金收条一支；5、造价师古建华作出的工程结算单，价款为811500元。汇友公司及汇友河北公司辩称：原被告双方所签订的合同为无效合同，原告没有施工资质更没有施工能力。汇友河北公司杨维利是合同的签订人，收取原告的保证金因没有打入公司帐户，系个人行为与公司无关，不应由被告承担返还保证金责任。中天公司是工程发包人，汇友公司及汇友河北公司是承包人；原告作为转承包人与中天公司有合同相对性，中天公司应承担连带责任。汇友公司及汇友河北公司提交的证据有：1工程施工合同书，与刘先玉提供的一致；2、原告刘先玉与杨金松签订的建设工程单项承包协议，证明原告请求的价款明显超出现有的工程造价。中天公司未答辩，未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、汇友公司及汇友河北公司对刘先玉的工程施工合同书没有异议，但认为合同无效。再者，所承包的工程没有经过验收，未达到付款的条件，主张工程量的计算方法也不符合合同约定。2、对施工图纸没有异议，但认为不能以图纸主张工程价款，需验收合格。3、对工程验收单有异议，认为笔迹出自一人之手，单子上的第九施工队就是原告本人，二被告也不认识田玉生，工程未验收，不符合合同约定的付款条件。4、对保证金收条，认为杨维利参与了合同的签订但还有公司的其他人参与，公司不允许个人收取款项，公司也未出具委托，二被告均未收到任何款项。5、对造价师作出的工程结算书不认可，认为应启动鉴定程序确定施工工程是否达到验收标准。刘先玉对汇友公司及汇友河北公司提交的工程施工合同书没有异议，但认为合同有效，对与杨维利签订的建设工程单项承包协议认为转包的仅是部分人工费，不能证明工程价款。中天公司未到庭未对上述证据进行质证。刘先玉、汇友公司及汇友河北公司对涉案工程的工程量及工程造价争议较大，刘先玉同意申请对工程造价进行鉴定，汇友公司及汇友河北公司同意配合鉴定。本院对外委托鉴定，2016年12月19日南阳金桥工程造价咨询有限公司（以下简称金桥公司）作出宛金桥鉴字[2016]第1271号鉴定报告，依据图纸、施工合同、施工中相关资料及照片，认定基础及一层钢柱预埋工程的造价为215210.21元。刘先玉对此鉴定报告提出部分异议，认为定额人工工资标准过低，每平方仅8元，按行业管理人工工资应为25元，按合同要求总造价每平方米600元，基础部分是总造价的30﹪，每平方米应为180元，投资部分的利息没有计算，还有遗漏部分，图纸设计费1000元、工程验收费2000元。另外，报告未涉及部分有：1、进场费用3万元，包括人力调配费用、机械运输费用、办公用房费用（办公用房交有2万元的建设费）；2、为工程建设建造的工人住宿房舍费用1万元（彩钢瓦房3间，现存在施工现场）。汇友公司及汇友河北公司对鉴定报告不持异议，认为应对报告的效力进行认定，并认为原告对报告所提异议除利息部分均不成立，请求的利息部分，因是合同无效，报告已考虑了利息因素。汇友公司及汇友河北公司认为刘先玉对报告提出的异议均不能成立。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年汇友河北公司承揽唐河县锦旺果蔬种植温室大棚工程。同年6月1日，汇友河北公司（甲方）与刘先玉（以汇友公司第九施工队名义，乙方）签订工程施工合同（建设工程单项承包协议），合同约定的主要内容有，工程名称：唐河县锦旺果蔬种植温室大棚，工程地点唐河县古城乡，合同承包面积暂定10万平方米，平方造价600元，每平方米交合同保证金2.5元，计25万元，第一次开工两栋基础，完工后可以再开工两栋，以此类推。工程款支付方式和时间：1、本工程无预付款，投资到基础完工（正负零完工），业主方验收审批合格后付已完成工作量的85﹪，同时预付钢结构总造价的30﹪；2、余下工程款按月进度付款，即当月的25号前申报工程量，在业主方验收合格，审批完成后，资金到甲方账户后3个工作日支付给乙方已完成工程量的85﹪，单栋工程完工后5日内甲方必须组织验收，否则视为验收合格；3、建设单位支付的工程款一律转甲方账户，乙方不得以任何形式直接从建设单位支取工程款；4、甲方在建设单位工程款到达账户后5天内支付乙方工程款。双方权利和义务：及时支付给乙方工程款，若甲方不能及时按合同支付乙方工程款，乙方有权停工，由此造成乙方的损失全部由甲方承担，协助乙方处理施工中的技术问题，协助乙方做好工程验收及工程结算。合同还约定了其它内容。此合同，发包方杨维利签名并加盖汇友河北公司公章，刘先玉、曹铜陵签名。依合同约定刘先玉交纳保证金12万元，杨维利向刘先玉出具收取12万元的收据。涉案工程于2014年6月开工，从当年的6月6日至7月4日，中天公司加盖公章的施工进度报验申请单共五份，同年7月底基础完工，基础完工后停工，从工程验收单上可以看出停工日为2014年7月5日。刘先玉提供了施工现场的照片，可以看到涉案工程砼构筑的基础部分露出地面，也能看到呈闭合状的院落一处，四面有平顶彩钢瓦平房数间，另有一处彩钢瓦房三间。本院对涉案工程的现场进行了勘验，与刘先玉拍摄照片现状基本一致，院落的房舍是三十多间，彩钢瓦房三间在院落的南方，距离院落有100多米。金桥公司作出的鉴定报告认定刘先玉施工的基础及一层钢柱预埋工程的造价为215210.21元，从该报告中的建筑工程预算表上看，报告认定的造价中不含彩钢瓦三间的价款。审理中，汇友公司申请追加中天公司为被告，要求中天公司承担本案所发生的一切损失，本院追加中天公司为被告参加诉讼。本院认为，刘先玉与汇友河北公司签订的工程施工合同，刘先玉未提供其具备建筑施工人员主体资格的相关证据，刘先玉与汇友河北公司签订的工程施工合同为无效合同，刘先玉为没有建筑资质的实际施工人。汇友河北公司作专业的施工企业明知刘先玉不具有建筑工程施工资质而与刘先玉签订建设施工合同，汇友河北公司对合同无效负主要责任，刘先玉自知不具有建筑工程施工资质而承揽工程进行施工亦应当对合同的无效承担部分过错责任。汇友河北公司未及时支付工程款，导致刘先玉停工，现发包方中天公司对刘先玉施工基础工程进行了签证验收，依照《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同支付工程款的，应予支持。”的规定，就刘先玉已施工部分的工程汇友河北公司负有折价补偿的义务，因工程项目刘先玉所交纳的工程保证金，汇友河北公司也负有一并返还的义务。金桥公司对刘先玉施工的唐河县锦旺果蔬种植温室大棚工程基础及一层钢柱预埋工程的造价进行了工程价款鉴定，鉴定造价为215210.21元，刘先玉对鉴定报告提出定额人工工资标准过低的异议，因金桥公司是具备造价鉴定资格的企业，刘先玉未举出反驳鉴定报告的证据，刘先玉对鉴定报告的异议本院不予支持。刘先玉为工程项目交纳保证金12万元，汇友公司及汇友河北公司认为杨维利收取保证金行为系公司人员的个人行为而不应由公司返还，对此，因杨维利是建设施工合同的签字人，刘先玉有理由相信杨维利收取保证金系履行公司意思的职务行为，至于杨维利未把保证金上交公司是公司内部管理行为，内部管理行为对外不能对抗刘先玉返还主张，故汇友公司及汇友河北公司此项抗辩不能成立。上述两项费用，汇友公司应支付给刘先玉。刘先玉主张的图纸设计费1000元、工程验收费2000元、办公用房建设费2万元，彩钢瓦房三间1万元，因图纸设计费、工程验收费是工程施工中应发生的费用且在合理范围，办公用房建设费、彩钢瓦房三间两项费用经本院现场勘验存在产生两项费用事实且在合理范围，汇友河北公司对上述费用负有过错赔偿义务。费用33000元，各自承担50﹪过错责任，即16500元。刘先玉主张的人力调配费用、机械运输费用1万元，因工程价款审核中已包含此费用，故不予支持。刘先玉主张工程款的利息部分，该部分利息应从工程的交付之日计付，工程半途停工，利息应从停工之日计付。汇友河北公司系汇友公司的分支机构，汇友公司对汇友河北公司上述债务不能清偿部分负有连带支付义务。中天公司未举证明已付汇友河北公司工程款的证据，中天公司应在汇友河北公司欠付的上述款项范围内对汇友河北公司的债务承担责任。汇友公司及汇友河北公司抗辩的理由与本院认定的事实不符，理由不能成立，本院不予支持。案经调解无效。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、四川汇友建设工程有限公司河北分公司在本判决生效后十日内支付刘先玉位于唐河县锦旺果蔬种植温室大棚工程基础部分的工程款215210.21元，并从2014年7月5日起按中国人民银行同期贷款利率标准计付利息至本判决确认给付之日止。二、四川汇友建设工程有限公司河北分公司在本判决生效后十日内返还刘先玉为唐河县锦旺果蔬种植温室大棚工程工程项目所交纳的保证金12万元，并从2014年7月5日起按中国人民银行同期贷款利率标准计付利息至本判决确认给付之日止。三、四川汇友建设工程有限公司河北分公司赔偿刘先玉工程项目损失费16500元。四、四川汇友建设工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任。五、河南中投天中实业有限公司在上述款项范围内对刘先玉承担连带清偿责任。六、驳回刘先玉其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13115元，保全费5000元，鉴定费10000元，共计28115元。刘先玉负担8115元，四川汇友建设工程有限公司、四川汇友建设工程有限公司河北分公司、河南中投天中实业有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  仝之锐代理审判员  曹建国人民陪审员  李 涛二〇一七年七月五日书 记 员  王明芝