新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新43民终227号上诉人（原审原告）：何一武，男，1970年8月9日出生，汉族，无固定职业，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人：王兴成，新疆新北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘炎炎，男，1989年8月20日出生，汉族，无固定职业，住布尔津县。被上诉人（原审被告）：刘传新（系刘炎炎之父），男，1959年10月8日出生，汉族，无固定职业，住湖南省澧县。被上诉人（原审被告）：新疆兴业玖久工程建设有限公司，住所地：阿勒泰地区布尔津县神仙湾路27号。法定代表人：胡平，新疆兴业玖久工程建设有限公司总经理。委托诉讼代理人：杨艳，新疆新津律师事务所律师。上诉人何一武与被上诉人刘炎炎、刘传新、新疆兴业玖久工程建设有限公司（以下简称玖久公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服布尔津县人民法院(2016)新4321民初842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何一武及其委托诉讼代理人王兴成，被上诉人刘传新第一次开庭到庭参加了诉讼，第二次开庭未参加诉讼。被上诉人玖久公司的委托诉讼代理人杨艳到庭参加了诉讼。被上诉人刘炎炎经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何一武上诉请求：依法撤销一审判决，改判被上诉人在一审判决的基础上增加赔偿残疾赔偿金336991.60元，精神抚慰金32000元，终身护理依赖费301680元，共计670671.60元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审在认定事实、适用法律、采信证据上存在错误，应予纠正。1、上诉人主张的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。上诉人长期在新疆务工，收入来源在城镇，按照法律规定应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，一审按农村标准计算不正确；2、精神抚慰金应按照50000元甚至更多支付。上诉人为一级伤残，需终身护理依赖，因被上诉人的过错给上诉人精神上造成了极大的痛苦，是金钱无法弥补的，一审酌定18000元过低，应确定为50000元较为合理；3、一审确认终身护理依赖为十年过短，应确定为二十年；4、三被上诉人应当承担连带责任。上诉人与被上诉人玖久公司形成劳务关系，被上诉人刘炎炎、刘传新均是为被上诉人玖久公司做事，被上诉人玖久公司应当承担赔偿责任。被上诉人刘传新辩称，上诉人是农业户籍，不应按照城镇标准计算残疾赔偿金。精神抚慰金1.8万元、护理期限十年适当。我自己承包的零活，与被上诉人玖久公司没有关系。事故责任应由我承担，我有能力赔偿。被上诉人玖久公司辩称，对上诉人的上诉事实和理由不予认可，一审适用法律正确，应予维持。上诉人与被上诉人刘传新之间是雇佣关系，刘传新与玖久公司之间是承揽关系不是发包关系，玖久公司不应承担连带责任。被上诉人刘炎炎未到庭答辩。何一武向一审法院起诉请求：一、依法判令被告支付：1、住院医疗费341236.09元。2、医药费1642.16元。3、营养费36500元。4、护理费84700元（2人护理：2×200元×180天+1人护理：1×100元×127天）。5、住院伙食补助费30700元（307天×100元）。6、残疾赔偿金525493.20元（一级伤残26274.66元×20年）。7、伤残鉴定费2000元。8、交通费30000元。9、精神抚慰金50000元。10、误工费45339元（10个月的新疆平均工资）。11、被抚养人生活费9691元（5×9691/5）。12、终身护理依赖费730000元（365天×20年×100元）。13、购买轮椅、尿不湿、护垫等4732元，以上各项费用合计1892033.45元；二、由被告承担本案的诉讼费用。审理中，变更诉讼请求：扣除刘传新向何一武支付154000元，变更赔偿数额为1738033.45元。一审认定事实如下：2015年4月15日，何一武从湖南来新疆布尔津县，受雇于刘传新从事建筑施工作业，2015年9月28日9时许，受刘传新指派，何一武与其他二人乘坐刘炎炎驾驶的×××号轻型普通货车沿国道217线由南向北行驶至99km+860m处，车辆自翻，造成乘坐该车的何一武及另二人受伤车辆受损的道路交通事故。经布尔津县公安局交警大队布公交认字[2015]第0048号道路交通事故认定书认定：在此次事故中刘炎炎承担全部责任，何一武与另二人不承担责任。2016年7月28日，常德市岐黄司法鉴定所受何一武委托对其伤残等级等项目作出岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，鉴定意见为：1、伤残等级为一级伤残；2、误工期为10个月；住院期间需：2人护理6个月、余下1人护理，出院后需1人终身完全护理依赖；营养期为1年；医疗费按实际治疗开支酌定（凭发票）。2015年9月28日，何一武被送入布尔津县人民医院治疗，因伤势较重转至新疆维吾尔自治区人民医院治疗52天，出院诊断为：1、重症肺炎、感染性休克、呼吸衰竭（心肺复苏术后、气管插管术后）、缺氧缺血性脑病、感染中毒性肠麻痹；2、电解质代谢紊乱、低钠血症；3、颈5-6骨折（脱位并高位截瘫）；4、全身多发软组织疾患；5、创伤性湿肺；6、头部外伤。2015年11月23日刘传新雇救护车将何一武送到湖南省长沙市中南大学湘雅三医院治疗，后何一武又先后到多家医院治疗，共住院307天，住院医疗费及购买相关药品共计672546.53元，事发后，刘传新先行支付330000元医疗费，诉讼审理中，刘传新又支付何一武医疗费154000元。另查明，何一武为农村户籍。事发时何一武在布尔津县居住未满1年。其父何敦明，生于1939年，生育子女5人。一审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，何一武与刘传新之间形成劳务关系，何一武在接受刘传新指派提供劳务过程中，因刘炎炎在驾驶车辆时未按照操作规范安全驾驶导致车辆侧翻，发生交通事故，使何一武遭受人身损害，刘传新对何一武的损失应承担赔偿责任。刘炎炎不承担赔偿责任。何一武主张玖久公司承担连带赔偿责任，因何一武系在提供雇佣活动途中受到机动车伤害，而非在施工过程中因安全生产事故遭受人身损害，故何一武主张玖久公司承担连带赔偿责任，证据不足，不予支持。根据查明的事实，确认何一武的各项损失如下：（1）医疗费：根据何一武提供的上述医院出具的住院费用结算票据、住院病历及药品单，何一武合计医疗费为671236.09元，何一武主张其自行支付的住院医疗费341236.09元及确认的医药费1310.44元，何一武医疗费合计为342546.53元，该请求超出部分，不予支持；（2）营养费：根据常德市岐黄司法鉴定所岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，何一武营养期为1年，确定其营养费为9125元（365天×25元／天），该请求超出部分，不予支持；（3）护理费：根据常德市岐黄司法鉴定所岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，住院期间需：2人护理6个月、余下1人护理，出院后需1人终身完全护理依赖，参照阿勒泰地区劳动和社会保障局《关于发布阿勒泰地区2015年度部分行业、部分工种(岗位)劳动力市场工资指导价位的通知》发布的护理员岗位月工资2514元的标准，确认护理费为40810.60元（83.80元／天×180天×2人+83.80元／天×127天），该请求超出部分，不予支持；（4）住院伙食补助费：何一武住院307天，住院伙食补助费30700元（100元／天×307天)，对何一武的该项主张，予以支持；（5）残疾赔偿金：何一武的损伤经鉴定为一级伤残，何一武为农村居民，可参照自治区统计局发布的上一年度农村居民人均纯收入9425.08元的标准，自定残之日起按20年计算，确认其残疾赔偿金为188501.60元（9425.08元×20年），何一武主张超出部分，不予支持；（6）误工费：根据常德市岐黄司法鉴定所岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，何一武误工期为10个月，何一武从事建筑业，未举证证明其固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照阿勒泰地区人力资源和社会保障局阿地人社字(2015)31号《关于发布阿勒泰地区2015年度部分行业、部分工种(岗位)劳导价位的通知》发布的瓦工月工资标准为3296元，确认其误工费为32960元（3296×10个月），该请求超出部分，不予支持；（7）鉴定费：何一武因伤残鉴定支出鉴定费2000元，属鉴定必然支出的费用，予以支持；（8）交通费：何一武主张交通费30000元，未提供正式的交通票据，但鉴于何一武多次住院返家，必然产生一定交通费，依法酌定其交通费为5000元；（9）精神损害抚慰金：何一武主张50000元，何一武因此次事故受伤致残，不仅给其身体带来了不良后果，而且给其精神造成一定痛苦。根据何一武损伤的伤残等级及本院所在地平均生活水平，一审法院酌定精神抚慰金为18000元，何一武诉请超出部分不予支持；（10）被扶养人生活费：何一武主张9691元，参照自治区统计局发布的上一年度农村居民年人均生活消费性支出7698元/年，被抚养人生活费为7698元（7698元/年×5年÷5人），该请求超出部分，不予支持；（11）终生护理依赖费：根据常德市岐黄司法鉴定所岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，何一武的损伤经鉴定为一级伤残，其出院后需1人终身完全护理依赖，一审法院根据其年龄、健康状况等因素，确定其护理期限为10年，参照阿勒泰地区劳动和社会保障局《关于发布阿勒泰地区2015年度部分行业、部分工种(岗位)劳动力市场工资指导价位的通知》发布的护理员岗位月工资2514元的标准，其终生护理依赖费为301680元（2514元/月×12月×10年）；（12）购买轮椅、尿不湿、护垫费用：何一武主张4732元，对何一武因伤残购买的必需品2630.90元，予以支持，对其他生活消费不予支持。以上各项费用合计为981652.63元。刘传新应当予以赔偿何一武，折抵刘传新先行支付的154000元，刘传新尚应赔偿何一武827652.63元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、刘传新于本判决生效之日起十日内赔偿何一武各项经济损失827652.63元；二、刘炎炎、新疆兴业玖久工程建设有限公司不承担民事赔偿责任；三、驳回何一武的其他诉讼请求。案件受理费21813.02元，由何一武负担12215.29元(已免交)，被告刘传新负担9597.73元（于本判决生效后七日内交纳本院）。二审中，上诉人何一武对一审中提交的证据14有新的证明目的，2015年之前上诉人何一武曾经在阿勒泰市建业公司长期干活，办理了居住证。被上诉人刘传新补充质证意见为上诉人是农业户口，在阿勒泰市住了几个月就回老家了。被上诉人玖久公司认为没有证据证明上诉人连续在城镇工作居住一年以上。上诉人对其在一审中提交的其他证据没有新的证明目的。二被上诉人对原审中提交的证据没有新的证明目的和新的质证意见。上诉人何一武提交新的证据如下：1、阿勒泰建业建筑工程有限公司证明一份；2、何劲松证明一份；3、何一波证明一份。以上三份证据均证明上诉人长期在阿勒泰市务工、居住，赔偿标准应按照城镇居民标准计算。被上诉人玖久公司质证意见，对证据的三性及证明目的均不予认可。证明首先应由单位的法人签字，虽然之后补签，但不能证明签字人的身份；证明的内容与阿勒泰气候状况不符，阿勒泰地区有半年的冬季，不可能连续作业，与事实不符。何一武没有提供工资表、当地生活的房屋租赁、及当地居委会和生活开支等相关证明其在阿勒泰市连续居住一年以上的证据。本院认证意见：上诉人提交的三份证明不能证实其连续居住在城镇，且没有其他证据如社区证明、居住证等证据佐证，本院不予确认。法院为查清事实依职权对被上诉人玖久公司法人胡平的调查笔录。上诉人对笔录的真实性认可，该笔录结合一、二审庭审查明的事实，能够证明县水利局和构件厂的活都是被上诉人玖久公司承建，故被上诉人玖久公司应承担连带责任。被上诉人玖久公司对调查笔录的三性予以认可。水利局的活胡平个人发包给了被上诉人刘传新，工程款也均由胡平个人向刘传新支付，双方是亲戚关系，不代表公司。本院认证意见：该笔录结合一、二审庭审中当事人的陈述和法庭查明的事实，能够证明水利局的活是被上诉人玖久公司承建，交由刘传新施工，水利局与被上诉人玖久公司至今对该工程没有结账，但胡平认可其已经将工程款以个人名义支付给了被上诉人刘传新，被上诉人玖久公司与县水利局之间没有结算的事实。经本院审理认定事实如下：对原审中查明的事实予以确认。另查明，2015年，被上诉人玖久公司承建布尔津县水利局工程，该工程由被上诉人玖久公司指定由被上诉人刘传新施工。2015年9月28日9时许，受被上诉人刘传新指派，上诉人何一武与其他二人乘坐被上诉人刘炎炎驾驶的×××号轻型普通货车前往县水利局工地。二审审理过程中，被上诉人刘传新向上诉人何一武支付20000元。本案的争议焦点是：1、被上诉人玖久公司应否承担连带责任；2、残疾赔偿金应否按城镇居民的标准计算；3、护理期应否按20年计算；4、一审酌定精神抚慰金数额是否合理。本院认为，公民享有生命健康权，依法受到保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中被上诉人玖久公司承建布尔津县水利局的工程，并将该工程交于被上诉人刘传新施工。被上诉人刘传新指派上诉人何一武由构件厂工地去县水利局工地的途中发生事故，造成上诉人何一武重度伤残，作为工程的承包单位及施工人均应承担赔偿责任。被上诉人玖久公司辩称将工程承揽给了被上诉人刘传新，被上诉人玖久公司不应承担连带赔偿责任的理由，本院不予采信。一审认定的医疗费342546.53元、营养费9125元（365天×25元／天）、护理费40810.60元（83.80元／天×180天×2人+83.80元／天×127天）、住院伙食补助费30700元（100元／天×307天)、误工费32960元（3296×10个月）、鉴定费2000元、交通费交5000元、被扶养人生活费7698元、购买轮椅、尿不湿、护垫费用2630.90元，以上费用共计473471.03元，本院予以确认。关于残疾赔偿金的计算标准，因上诉人何一武为农村居民，其提交的证据不足以证明其在城镇连续居住一年以上，故一审参照自治区统计局发布的上一年度农村居民人均纯收入9425.08元的标准，自定残之日起按20年计算，确认其一级伤残残疾赔偿金为188501.60元（9425.08元×20年）并无不当，本院予以确认；关于护理期限的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。......护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年......”的规定，本院结合上诉人何一武损伤经鉴定为一级伤残，其出院后需1人终身完全护理依赖的情况，根据受害人的年龄、健康状况等因素，确定上诉人何一武护理期限为20年较为适宜，可以更充分的保护受害人的合法权益。一审确定为10年，不宜保护受害人的权益，本院予以纠正。一审根据常德市岐黄司法鉴定所岐黄司鉴（2016）临鉴字第366号鉴定意见书，并参照阿勒泰地区劳动和社会保障局《关于发布阿勒泰地区2015年度部分行业、部分工种(岗位)劳动力市场工资指导价位的通知》发布的护理员岗位月工资2514元的标准正确，本院予以确认。上诉人何一武终身护理依赖费为603360元（2514元/月×12月×20年）；关于精神损害抚慰金，何一武因事故受伤致一级伤残，需终身护理依赖。事故不仅给上诉人何一武身体造成了严重后果，而且给其精神造成极大的痛苦。精神损害抚慰金的赔偿数额应当依据本案侵权人的过错程度、侵权行为的后果（致人一级伤残）、侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地的平均生活水平等因素综合确定，本院确定精神抚慰金为50000元，以补偿上诉人何一武所受的精神损害，抚慰受害人遭受的精神痛苦。一审酌定精神抚慰金为18000元不当，应予纠正。以上三项费用，即残疾赔偿金为188501.60元、终身护理依赖费为603360元、精神损害抚慰金50000元，合计841861.60元，本院予以确认。以上医疗费、残疾赔偿金等合计为1315332.63元，折抵被上诉人刘传新先行支付的174000元，被上诉人刘传新还应赔偿上诉人何一武1141332.63元。综上所述，上诉人何一武的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销布尔津县人民法院（2016）新4321民初842号民事判决；二、被上诉人刘传新于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人何一武各项经济损失1141332.60元，被上诉人新疆兴业玖久工程建设有限公司承担连带给付责任；三、被上诉人刘炎炎不承担民事赔偿责任；四、驳回上诉人何一武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费21813.02元，二审案件受理费10507元。一、二审案件受理费共计32320.02元，由上诉人何一武负担7756.80元（予以免交），由被上诉人刘传新、被上诉人新疆兴业玖久工程建设有限公司负担24563.22元（于本判决生效后七日内交纳本院10507元，交纳布尔津县人民法院14056.22元）。本判决为终审判决。审 判 长  龚 峰审 判 员  马维红代理审判员  王 鹏二〇一七年七月七日书 记 员  杨 乐