成都市新都区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）川0114刑初468号 公诉机关成都市新都区人民检察院。 被告人杨某某，男，1971年11月8日出生，汉族，大专文化，原新都区清流镇同义村党支部书记，成都市新都区人，户籍所在地：成都市新都区。因涉嫌诈骗罪于2016年4月28日被成都市公安局新都区分局刑事拘留，2016年6月3日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人李刚，四川信诺达律师事务所律师。 成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉（2016）440号起诉书指控被告人杨某某犯贪污罪、挪用公款罪、诈骗罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并依职权召开了庭前会议，代理检察员张应、辩护人李刚参加了会议。庭前会议过程中，本院就双方在管辖、回避、是否申请排除非法证据、是否申请证人出庭等方面了解情况，听取意见，梳理了事实和证据方面的争议点，确定了法庭调查的顺序和重点。2016年11月3日，本院依法公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派代理检察员张应出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人李刚，被害人冯某1到庭参加诉讼。期间延期审理二次。现已审理终结。 成都市新都区人民检察院指控： 一、贪污事实 2015年1月，被告人杨某某利用其担任新都区清流镇同义村（下称同义村）党支部书记的职务之便，通过与成都市新都区瑞力建筑劳务有限公司签订虚假合同以及虚增工程款的手段，套取同义村村级公共服务专项资金11.9万元，其后杨某某将该款据为己有。 二、挪用公款事实 1、2015年7月，被告人杨某某利用担任同义村党支部书记的职务之便，将清流镇政府拨付的用于支付同义村村道建设的专项资金16万元挪用于借给其朋友杨某某使用。该款至今未归还。 2、2015年11月，被告人杨某某在收取成都东华园林绿化有限公司支付给同义村的2016年土地租金和协调费共计22.6万元后，将本应发放给村民的上述款项用于偿还其个人债务。其后，被告人杨某某在不能及时归还上述款项的情况下，于2016年1月利用其担任同义村党支部书记的职务之便，通过欺骗手段以同义村的名义向清流镇政府“借得”公款22.8万，并将该公款挪用于填补上述款项的空缺。该款至今未归还。 三、诈骗事实 1、2015年1月，被告人杨某某向被害人冯某2谎称自己购得新都区清流镇利济农机加油站，可将部分股权转让给冯某2。其后，杨某某采取伪造成都某丰某投资有限公司的公章、财务章，并用伪造的印章伪造盛某公司收款凭据的手段骗得被害人冯某2的信任，骗取冯某2人民币共计299万元。 2、2015年3月，被告人杨某某以帮助被害人冯某2购买新都区马家镇农机加油站为幌子，再次伪造盛某印章和收据骗得被害人冯某2信任，骗取冯某1现金人民币共计488万余元。 3、2015年7月至2016年1月，被告人杨某某以运作新都区斑竹园镇大夫村加油站指标并与冯某2等人共同经营为幌子，以“借款计入投资”的方式骗取被害人冯某2人民币共计113万元。 4、2011年11月至2016年2月期间，被告人杨某某以运作斑竹园镇大夫村加油站指标并与邓某1等人共同经营为幌子，以“借款计入投资”的方式骗取被害人邓某1人民币共计106万元。 5、2013年6月，被告人杨某某伙同杨某某（未到案）伪造杨某某与同义村12社的租地协议，假冒12社社长签名并加盖12社公章，将原本属于刘某某的厂房谎称为杨某某所有，以此方式骗得被害人何某1人民币200万元。 公诉机关认为，被告人杨某某作为村基层组织负责人在协助人民政府从事特定行政管理工作的过程中，采取欺骗手段侵吞国有财产11.9万元，数额较大，其行为应当以贪污罪追究刑事责任；被告人杨某某挪用公款38.8万元归个人使用，数额较大，且超过三个月未归还，其行为应当以挪用公款罪追究刑事责任；被告人杨某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段欺骗他人财物共计1206万余元，数额特别巨大，其行为应当以诈骗罪追究刑事责任；被告人杨某某在判决宣告前一人犯数罪，其行为应当数罪并罚，建议在有期徒刑十四年到十五年的范围内处刑。 公诉机关当庭宣读并出示的证据有立案决定书、被告人主体身份证明材料、收条、其他相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等。 被告人杨某某对公诉机关指控其犯贪污罪的事实及罪名不持异议；对指控其挪用公款16万元的事实及罪名不持异议，对指控其挪用公款22.8万元有异议；对指控其犯诈骗罪不持异议，对诈骗金额有异议。 被告人杨某某的辩护人提出：（1）对指控杨某某犯贪污罪不持异议，贪污金额应为扣除实际工程款后的7.9万元；贪污部分具有自首情节；（2）对指控杨某某犯挪用公款16万元的事实及罪名不持异议，对指控杨某某挪用公款22.8万元有异议，提出该22.8万元系同义村向清流镇的借款，且该款项全部发放给出租土地的农户，不应当认定为挪用公款罪，且挪用公款部分具有自首情节；（3）对指控杨某某犯诈骗罪无异议，对诈骗金额有异议，提出杨某某以转让利济加油站为名诈骗冯某1的金额应为270万；以购买马家加油站的名义诈骗冯某1的金额应为338万余元，另120万元系冯某1自愿给付杨某某的协调费，不应计入诈骗金额；以投资为名从冯某1处获得的113万元应当认定为借款而不是诈骗；以借款计入投资的名义从邓某2处获得的106万元不是诈骗，其中81万应认定为借款，25万应认定为投资款；以虚假产业做担保从何某2处借款200万元的行为是民间借贷行为，并无非法占有的故意，不应当认定为诈骗。 经审理查明： （一）被告人杨某某被控职务犯罪部分 1、2014年4月以来，时任成都市新都区清流镇同义村党支部书记的被告人杨某某按照清流镇政府的统一安排，组织该村开展沟渠疏掏等工作。2015年1月，被告人杨某某利用其职务便利，在安排同义村各社人员自行完成疏掏沟渠、新建U型槽和搭建便桥等工作后，以与成都市新都区瑞力建筑劳务有限公司（下简称瑞力公司）签订虚假工程承包协议，并虚增工程量和工程款的方式套取同义村村级公共服务专项资金11.9万元。后被告人杨某某将该11.9万元全部用于归还其个人债务。 另查明，同义村开展疏掏沟渠、新建U型槽和搭建便桥的实际花费为40375元，系被告人杨某某用新都区斑竹园镇日兴家具制造厂向同义村村委会交纳的4万元土地租金支付。 2、2013年8月以来，同义村按照清流镇的统一安排和部署，开展村组道路建设工作。2014年11月，同义村村委会与瑞力公司签订《同义村村道工程施工承包合同》，合同金额为73万余元。2015年2月11日，同义村村委会以2014年村组道路改造工程款的名义向瑞力公司支付了39万元。2015年7月21日，被告人杨某某利用其职务便利，将镇政府拨付给同义村用于继续支付瑞力公司工程余款的村组道路奖补资金16万元私自转入了成都景驰土石方工程有限公司的账户，至今未归还。 3、2011年8月，成都东华园林绿化有限公司（下简称东华公司）与同义村村委会签订土地租赁合同书，租用该村113亩土地用于苗木栽种。2015年11月3日，被告人杨某某用其私人账户收到东华公司转入的2015年度土地租金及协调费共计22.6万元后，并未将上述土地租金发放给村民，而是用于归还其个人债务。后为了应付前来讨要租金的村民，被告人杨某某向镇政府谎称承租土地的公司没有按时交纳土地租金，并据此以同义村名义向清流镇政府借款22.8万元。2016年2月4日，清流镇政府以“借款支付农户青苗费”的名义向同义村村委会转账22.8万元。后该笔资金全部用于了支付农户的土地租金。 经庭审质证，证实上述事实的证据有： 1、移送案件通知书、立案决定书，证实2016年6月12日成都市公安局新都区分局在审查杨某某涉嫌诈骗罪一案的过程中，认为杨某某还涉嫌职务犯罪，遂移送新都区人民检察院审查；2016年6月16日新都区人民检察院对杨某某涉嫌挪用公款罪、贪污罪一案立案侦查。 2、户籍信息、个人情况登记表、清委发（2013）77号文件，证实杨某某的个人基本信息和同义村党支部书记的身份。 3、同义村村主任文明贵陈述，证实：（1）同义村从2011年以来的相关工程建设，如村道维修建设、沟渠疏导等工程都是清流镇政府部署和安排的；所需工程款也都是政府拨款，一般是村级公共服务维修资金和其他政策性补贴，没有自筹资金的情况；（2）2016年5月镇上拨的16万元是用于支付瑞力公司2014年度承建村组道路的，不知道为什么转给了成都景驰土石方工程有限公司；（3）杨某某没有把东华公司2015年的租金交回村上，为了应付讨要租金的村民，杨某某从镇上借了22.8万元来给村民；（4）镇上安排的沟渠疏掏工程是杨某某找村社自己做的，花费大概4万元，后来找黄某云的公司签了假合同，套了11.9万元出来，杨某某把钱都拿走了，实际的4万元是用村上的一笔租金给的。 4、同义村会计鲜善泉陈述，证实：（1）镇上拨的16万元是应该支付瑞力公司的村组道路建设工程款，杨某某让其转给了成都景驰土石方工程有限公司；（2）东华公司的租金票是拿给了杨某某的，但是他一直没有把租金叫回来，后来找镇上借了22.8万元支付了村民的租金。 5、同义村村委会委员刘某1、张知家陈述，证实同义村2014年做了沟渠疏掏、新建U型槽和新建便桥工程，工程金额是11.9万元，实际工程款没有这么多，9社、10社的U型槽建设没有由村上实际修建，在修之前就由区农发局的惠农项目出钱修了，是杨某某提出继续按照11.9万元报账的。钱报下来后杨某某就拿走了，说是借给一个姓邓的老板。 6、成某力劳务公司的法定代表人黄某云陈述、施工承包合同、村道建设工程预算表、结算表、进账单、发票，证实（1）2014年9月，杨某某让其帮忙签了一份虚假的沟渠疏通工程合同，该公司收到这11.9万元工程款后就把钱直接交给了杨某某；（2）2014年年底，该公司承建了清流镇同义村的村组道路修建工程，工程款结算下来是71万余元，2015年8月左右杨某某给其说交通局的修路补贴下来了，让其开一张16万元的发票，2015年8月13日，瑞力公司以工程款的名义向同义村村委会出具16万元的建筑业统一发票，之后其一直没有收到这笔钱，直到杨某某出事后才发现那16万元已经划给成都另外一家公司了。 7、成都市新都区清流镇人民政府关于对斗、农、毛渠进行疏掏的安排意见、中共成都市新都区清流镇委员会关于2013-2016年度村组道路建设的实施方案、刘某2、马某、钟某陈述、记账凭证、进账单、票据，证实（1）村社进行道路修建、沟渠疏导等基层设施建设都是镇政府统一安排，资金来源有村级公共服务维修资金、一事一议奖补资金、对口帮扶单位拨付的奖补资金；（2）2016年1月，杨某某以支付村民土地租金为由找镇政府借款，2016年2月4日，清流镇政府借款22.8万元给同义村村委会用于支付占地青苗费；（3）2015年7月21日清流镇政府以支付同义村2014年度村组道路奖补资金的名义转账16万元给同义村村委会，2015年8月19日，杨某某以向成某力劳务公司支付工程款为由将同义村的16万专项资金转到了成都景驰土石方有限公司的对公账户上。 8、东华公司老总邓兆珉陈述、土地租赁合同书、请款单、票据、记账凭证、客户收付款入账通知，证实成都东华园林绿化有限公司在清流镇同义村租用了113亩土地用于苗木栽种；2015年11月3日，东华园林公司将2015年度的土地租赁费及协调费共计22.6万元转入杨某某的个人账户。 9、同义村各社社长陈述笔录、同义村2014年各社疏掏沟渠数据统计表、工资发放表、领条，证实2014年年初，各社例行向村（同义村）上申请疏沟掏渠，后各社组织社员进行该项工作，2015年1月，同义村给其所在的社结算了2014年疏掏沟渠的工钱，各社共计领取疏掏沟渠工资23000元，以及U型槽沟费和便桥修建费共17375元。 10、会计凭证、同义村向成都市新都区清流镇村组代理会计核算中心出具的与瑞力公司签订的沟渠疏掏协议、资金预算表、资金决算表、竣工验收报告、施工照片、瑞力公司开具的11.9万元的发票、进账单，证实同义村以委托瑞力公司疏沟淘渠的名义支出专项资金11.9万元，并于2015年1月9日以转账方式支付给瑞力公司。 11、被告人杨某某供述，证实（1）村组道路建设、沟渠疏掏工程都是镇上统一发红头文件，安排村上具体实施的，用的都是政府拨款；（2）2015年，其在协助镇政府从事村组道路建设工程的工作过程中，将本应支付给瑞力公司的工程款16万元转给了成都景驰公司的杨兴全；（3）2015年11月左右，其将收取的东华公司土地资金及协调费共计22.6万元用于了个人债务的偿还，后来找镇政府借了22.8万元用于了支付村民的土地租金；（4）2014年，在协助镇上完成沟渠疏掏工作时，其利用和瑞力公司签订的虚假合同套取了11.9万元的专项资金，全部用于了个人债务的偿还。 （二）被告人杨某某被控诈骗罪部分 1、2015年1月，被告人杨某某向冯某1谎称自己已经从成都市新都区盛某农机有限公司（下简称盛某公司）购得了该公司所有的成都市新都区清流镇利济加油站，并通过伪造盛某公司公章、财务章以及收条等手续的方式骗取了冯某1的信任。后被告人杨某某以合伙经营该加油站为名，与冯某1签订了利济加油站股权及土地使用权的转让协议，谎称将该加油站及附属土地75%的股份转让给冯某1，并借此先后骗取冯某1加油站购买款232.5万元、附属土地款37.5万元，共计270万元。 2、2015年3月，被告人杨某某向冯某1谎称可以帮助其购买位于新都区马家镇的农机加油站，并通过伪造该加油站所属的盛某公司的印章和收据等资料的方式，先后骗得冯某1加油站购买款267.08万元、附属土地款71.108万元、跑关系费用120万元，共计458.188万元。 3、2014年7月30日，被告人杨某某谎称可以拿到新都区斑竹园镇大夫村加油站的修建指标，并与冯某1等人签订了合伙经营合同，约定共同经营该加油站。2015年7月到2016年1月期间，被告人杨某某多次以借款用于活动加油站指标的名义从冯某1处骗得钱款共计113万元。 4、2011年11月，被告人杨某某谎称可以拿到新都区斑竹园镇大夫村加油站的修建指标，并以合伙投资的方式从邓某2处骗得投资款25万元。 5、2013年6月，被告人杨某某介绍杨全兴向何某2借款200万元。何某2提出要杨全兴提供固定资产作为担保，并要求杨某某作为担保人。杨某某遂利用其作为同义村支部书记保管有同义村及同义村12组公章的便利条件，伙同杨全兴伪造了土地租赁合同、厂房租赁协议等手续，虚构了杨全兴在同义村有厂房的事实。 2013年6月27日，何某2与杨全兴签订了“个人担保借款合同”，何某2作为出借人借款200万元给杨全兴、向某（杨全兴之妻），成都景驰土石方有限公司（法定代表人杨全兴）、杨某某、李某1（杨某某之妻）均以担保人名义签署了该借款合同。合同中约定将杨全兴、向某名下的房产、车辆均作为担保，并将同义村厂房以一元的价格转让给何某2直至还款。 2013年6月27日，何某2将200万元转账到杨全兴的个人账户。2013年6月28日，杨全兴、向某出具了收到何某2借款200万元的收条。 经庭审质证，证实上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案的案件来源。 2、冯某1当庭陈述、陈述笔录及相关借条、收条、经营合同等，证实：（1）2015年1月份开始，杨某某联系其一起搞大夫村加油站，还签了合伙经营协议，杨某某负责跑手续。后来杨某某以借钱活动关系跑手续的名义一共从冯某1处拿走113万元；所有的钱款都是有条子的，借条金额总共113万元，2016年1月28日的借条上备注有“借此款后冯某1原有北星线加油站的原始股减少100万，因借此款回报于冯某1本人”字样。（2）2015年1月，杨某某以转让利济加油站股份和土地名义从冯某1处拿走270万元；收条显示为2015年2月15日收到冯某1现金购利济加油站款项37.5万，2015年1月9日收到冯某1现金购利济加油站155万元，2015年2月12日收到冯某1购利济加油站现金77.5万，备注有“232.5万元全款共计”字样。（3）2015年3月，杨某某以合伙购买马家加油站的名义从冯某1处拿走458.188万元；收条显示为2015年6月1日盛某公司收到杨某某代冯某1交来的购买马家加油站的转账款型共计5笔，合计267.08万元；2015年3月17日杨某某收到冯某1买马家镇加油站土地款71.108万元；2015年3月9日收到冯某1现金120万元，备注“马家镇加油站款项”字样；另有两张借条，显示为2015年1月1日杨某某向冯某1借款12万元用于生意周转，2015年2月20日杨某某向冯某1借款6万元用于生意周转。 3、邓某2陈述笔录及相关收条，证实杨某某以合伙修加油站的名义从其处拿走投资款25万元；收条显示为2011年11月30日收到邓某2现金25万，备注有“加油站投资款”字样。 4、何某2陈述笔录及相关转款记录、租地协议、厂房租赁合同、个人担保借款合同、承诺书、收条等，证实2013年6月，杨某某介绍杨全兴来借钱，还给其提供了杨全兴在同义村的一个厂房作为担保，其借了200万元给杨全兴，杨某某是担保人，但是杨全兴一直没有还钱，后来发现厂房不是杨全兴的。 5、杨光智陈述笔录、准予变更登记通知书、印章销毁证、财务专用章样本、行政专用章样本、收条、情况说明，证实杨某某提供给冯某1的盛某公司出具的收条等手续均是假的。 6、刘某3陈述笔录，证实该公司并未出售过利济加油站和马家加油站，杨某某也从没有提过要买。 7、刘某4、刘某5、唐光泽陈述笔录、租地协议，证实同义村唯一的厂房是刘某4所有，何某2提供的杨全兴租地协议等手续均是假的。 8、李某1陈述笔录，称2014年其和杨某某一起给一个叫杨老幺的人担保借款200万元。 9、杨全兴中国银行账户交易明细，显示该账户2013年6月27日开户，当日收到转账200万元，2013年6月27日取现25万元，2013年6月28日转账170万元，后陆续取款，现余额为2000余元。 10、被告人杨某某供述笔录，证实（1）其利用出售利济加油站75%产权、股份的名义收了冯某1232.5万，以购买75%利济加油站附属土地的名义收了冯某137.5万，以购买马家镇原农机加油站的名义收了冯某1267.08万，以购买附属土地的名义收了冯某171.1万，以尽快落实购买加油站的相关事宜需要找领导跑关系为名收了冯某1120万，以私人借款的名义借了冯某1130万左右，总共收了冯某1850多万，这些钱全部拿去偿还私人债务去了；（2）2011年，其利用斑竹园镇修建大夫村加油站的事从邓红处拿了25万元投资款，另外找邓某2借了41万私人借款，没有利息，还有40万元借款是有利息的；（3）2013年6月，杨全兴找其帮忙向何某2借款，其伙同杨全兴伪造了固定资产证明，后来何某2借了200万元给杨全兴，具体杨全兴把钱用到什么地方去了其并不知道。 三、其他 1、到案情况 2016年4月28日，公安民警根据线索在绵阳市涪城区某酒店将被告人杨某某挡获归案。 2、查封、扣押财物情况 2016年5月18日，新都公安分局民警从被告人杨某某处扣押得人民币3万元；2016年6月4日，新都公安分局民警从被告人杨某某之子李桂军处扣押得大众polo汽车一辆；2016年6月25日，新都公安分局民警查封位于新都区新繁镇东湖路102号3栋1单元4楼8号的房产一套（权423677，杨某某、李某1共有，已设立抵押登记，系轮候查封），位于新都区清流镇同义村社区65号的房产一套（权422170，杨某某、李某1、李某2共有，系轮候查封）。 经庭审质证，证实上述事实的证据有到案经过、讯问笔录、扣押决定书及清单、查封决定书及回执等。 本院认为： 一、本案的定罪 （一）杨某某被控职务犯罪部分 1、被告人杨某某在协助镇政府从事沟渠疏掏、新建U型槽及修建便桥等工作的过程中，利用职务上的便利，采用虚构工程合同、虚增工作量的方式，侵占镇政府拨付的村级公共服务专项资金11.9万元，其行为应当构成贪污罪。 被告人杨某某的辩护人提出的贪污金额应当扣除实际的工程款4万余元的辩护意见，本院认为，被告人杨某某以签订虚假合同的方式将该11.9万元专项资金套出后，并未用于支付该工程的任何款项，而是全部用于偿还其个人债务，其侵占公共财产的主观故意及客观对象均系该11.9万元，应当全部认定为贪污罪的犯罪金额。 2、被告人杨某某在协助镇政府从事村组道路建设工作的过程中，利用职务上的便利，挪用镇政府拨付的用于支付村道建设工程款的专项资金16万元归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪。 被告人杨某某及其辩护人提出的挪用镇政府借款22.8万元的行为不应当构成挪用公款罪的辩解及辩护意见，本院认为，从审理查明的事实来看，该笔事实分为两个阶段，第一阶段是杨某某作为同义村的书记，利用保管村集体财产的职务便利，将代收的村土地租金22.6万元挪归个人使用。第二阶段是杨某某为了填补土地租金的缺口，利用职务便利，虚构事实向镇政府借款22.8万元用于了土地租金的支付。可见，该22.8万元虽系公款性质，镇政府也是基于杨某某虚构的土地承租方并未支付土地租金这一事实而借款，但土地租金存在缺口是事实，镇政府借款用于土地租金的支付也是事实，该22.8万元最终也确实是用于了土地租金的支付，杨某某并未将该22.8万元镇政府借款挪作他用，同义村作为借款主体具有还款责任。因此，杨某某的行为实际上侵害的依然是其挪归个人使用的村集体财产22.6万元，而非镇政府的国有财产22.8万元，其行为不应当认定为挪用公款罪。 另有，被告人杨某某挪用土地租金22.6万元的行为虽然涉嫌挪用资金，但鉴于公诉机关并未指控该行为，故本院在本案中对该行为不予评判。 （二）杨某某被控诈骗罪部分 1、被告人杨某某以非法占有为目的，虚构合伙购买、经营加油站的事实，骗取他人财物共计866.188万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。 公诉机关指控杨某某利用利济加油站项目骗取冯某1299万元的指控事实中，其中29万元仅有被害人冯某1的陈述，认定为诈骗金额现有证据不足；指控杨某某利用马家加油站项目骗取冯某1488万余元的指控事实中，其中18万元系杨某某向冯某1的借款，该款项是否转为了马家加油站的投资款现仅有冯某1的陈述，认定为诈骗金额现有证据不足，另有12万元仅有冯某1的陈述，认定为诈骗金额现有证据不足；指控杨某某利用大夫加油站骗取邓某2106万的指控事实中，其中81万元虽有借条证实钱款的存在，但杨某某和邓某2对该款项性质的陈述并不一致，现有证据并不能证实该81万元与大夫村加油站存在关联性，认定为诈骗金额现有证据不足。 公诉机关指控杨某某以非法占有为目的，伙同他人虚构担保物，骗取何某2200万元的指控事实，本院认为，从审理查明的事实来看，杨某某利用其作为同义村书记的职务便利，伙同杨全兴虚构了杨全兴在同义村有厂房，足以保障其还款能力的这一事实是客观存在的，但从杨全兴与何某2签订的个人借款协议来看，杨全兴不仅向何某2提供了该虚构厂房作为担保，还提供了杨全兴及其亲属名下的房屋和车辆作为担保，并有成都景驰土石方有限公司、杨某某及其妻子李某1作为共同担保人，具有一定的还款能力，且从银行转账记录来看，200万元直接进入了杨全兴的个人账户后去向不明，现杨全兴并不在案，指控杨某某具有非法占有故意的证据不足，对该笔指控事实不予支持。 被告人杨某某的辩护人提出的杨某某利用马家加油站从冯某1处获取的120万元系被害人自愿支付的好处费，利用大夫加油站从冯某1处获取的113万元系借款，利用大夫加油站从邓某2处获取的25万元系投资款，均不应计入诈骗金额的辩护意见，本院认为，该120万元系冯某1基于杨某某虚构购买马家加油站的事实而支付，且明确表明系加油站投资款，应当认定为杨某某利用马家加油站骗取的财物；该113万元虽然系以借条形式载明，但根据杨某某和冯某1的陈述并结合书证予以佐证，该款项已经转为冯某1对大夫村加油站的投资款，应当计入诈骗金额；该25万元有书证明确载明为大夫村加油站的投资款，再结合杨某某和邓某2的陈述，应当认定为诈骗金额。 二、本案的量刑 被告人杨某某诈骗金额866.188万元，数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑并处罚金或者没收财产；被告人杨某某贪污金额11.9万元，数额较大，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处十万元以上五十万元以下罚金；被告人杨某某挪用公款金额16万元，数额较大，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役。 被告人杨某某归案后，能够如实供述部分犯罪事实，具有一定的认罪态度，可酌定予以从轻处罚，但杨某某的行为给公私财产造成了巨额的经济损失，且并未退赃退赔，应予酌定从重处罚，本院在量刑时对上述情节予以综合考虑。 就被告人的辩护人提出的杨某某就其贪污及挪用公款的事实具有自首情节的辩护意见，本院认为，根据刑法第六十七条第二款之规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。本案中，被告人杨某某在2016年4月28日归案后，并未如实供述其全部罪行，仅就公安机关已经掌握的涉嫌诈骗及挪用公款的罪行予以了供述，后在检察机关已经掌握了其涉嫌贪污的罪行后，方才又供述了其贪污专项资金的事实，此过程既有到案经过，被告人被采取强制措施的情况，也有在案证人证言的提取时间和陈述内容，以及被告人杨某某本人的供述为证，故杨某某的行为并不符合刑法所规定的如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的情形，不应当认定为自首。 据此，为了保障公私财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2030年4月27日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人杨某某违法所得的公共资金27.9万元依法予以追缴，退还国库；违法所得的841.188万元退赔冯章福；违法所得的25万元退赔邓红。公安机关扣押在案的被告人杨某某的本人财产用于退赔，不足部分，继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 琳 审 判 员  梁 康 人民陪审员  叶天富 二〇一七年七月二十六日 书 记 员  骆才华