宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终926号上诉人（原审被告）：宁夏第一建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街1号。法定代表人：张兴宁，系该公司经理。委托诉讼代理人：王进峰，北京大成（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国余，男，1969年12月18日出生，汉族，农民工，现住宁夏青铜峡市。委托诉讼代理人：龚丽晓，宁夏韩烈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王召忠，男，1966年10月18日出生，汉族，农民，住内蒙古阿拉善。原审被告：宁夏第一建筑公司安装分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街1号。负责人：柴学义，系该公司经理。委托诉讼代理人：王进峰，北京大成（银川）律师事务所律师。上诉人宁夏第一建筑公司因与被上诉人王召忠、张国余、原审被告宁夏第一建筑公司安装分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人宁夏第一建筑公司上诉请求：请求撤销一审判决，将该案发回重审或改判上诉人宁夏第一建筑公司不承担向被上诉人张国余的赔偿责任。事实及理由：一审法院认定，2014年10月24日，被上诉人张国余在工地干活时右膝部受伤，据此事实判令上诉人承担责任。但一审法院未查清被上诉人张国余受伤的具体时间、地点、受伤身体器官的具体部位以及该部位的受伤程度。被上诉人张国余也未向法庭提交与司法鉴定意见一致的当日受伤的医学证据材料。因此，现有在案证据无法认定被上诉人张国余2014年10月24日的伤情与2016年2月20日司法鉴定已将所载明的伤情一致。一审中，吴忠法庆司法鉴定所做出的司法鉴定意见不能认定本案事实的证据，法庭应当责令重新鉴定机构陈述无法鉴定的理由或再次委托其他有资质机构鉴定。被上诉人张国余辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请二审驳回上诉，维持原判。吴忠法庆司法鉴定所作为有鉴定资质的鉴定机构，作出的鉴定意见合法有效，一审依据该鉴定意见判决的伤残赔偿金及三期费用符合法律规定，上诉人的该上诉理由不能成立。2014年10月24日，被上诉人张国余受伤后在宁夏回族自治区人民医院检查，后在青铜峡市人民医院住院，后转院至医科大总医院，三家医院当时诊断证明及相应病例、检查报告单足诊断为右膝受伤，诊断病情一致，上诉人认为一审法院未查清受伤的具体时间、地点，没有事实及法律依据，王召忠作为没有建筑施工资质的个人，不能独立承担或分包工程，法律也有明确禁止。因此，一审判决宁夏第一建筑公司安装分公司作为王召忠的分包人或发包人应承担连带责任，符合法律规定，宁夏第一建筑公司安装分公司不能独立承担责任，应由宁夏第一建筑公司与宁夏第一建筑公司安装分公司共同承担连带赔偿责任。被上诉人王召忠辩称，吴忠法庆司法鉴定所做出的司法鉴定意见书的因鉴定机构没有鉴定资质，对司法鉴定意见不应采信。张国余的确是在工地上受了点伤，当时在医院检查的结果是肌肉扭伤，医院开了点药让回家去养着，张国余回家待了十几天后才说在市医院检查了必须做手术，做手术时我也去了，我给了1万元，做完手术后，保险也报了，我尽到了应尽的责任。原审被告宁夏第一建筑公司安装分公司述称意见同于上诉人的意见。张国余向一审法院起诉请求：1、三被告共同赔偿原告各项经济损失173185.58元：医疗费23245.58元、伤残赔偿金93140元（23285元×20年×20%）、误工费39600元（180天×220元）、护理费9450元（90天×105元）、住院伙食补助费1200元（12天×100元）、营养费4500元（90天×50元）、鉴定费1050元、交通费1000元。2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年，被告一建安装分公司将自己承包来的宁夏润恒物流园西侧外网工程承包给被告王召忠。2014年4月6日，被告王召忠雇佣原告在该工地从事砌井工作。2014年10月24日，张国余在工地干活时右膝部受伤。事发后，原告张国余在青铜峡市人民医院住院医治5天，在宁夏医科大学总医院住院医治7天，经诊断为”右膝内侧副韧带损伤、右膝后交叉韧带损伤”等，两次共住院治疗12天，花医疗费23245.58元。2016年2月20日，吴忠法庆司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为九级，误工期限180天，护理期限90天，营养期限90天，审理中，被告一建公司向法院提出申请对原告的伤残等级、致伤原因、误工期、营养期、护理期进行重新鉴定，经各方当事人抽签选定银川市第一人民医院司法鉴定中心进行鉴定，后银川市第一人民医院司法鉴定中心答复对致伤原因无法鉴定。一审法院认为,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，承包人被告一建安装分公司将工程分包给不具备相应资质条件的被告王召忠，被告一建安装分公司知道或者应当知道接受发包或者分包业务的被告王召忠没有相应资质或者安全生产条件，应当与王召忠承担连带赔偿责任，被告一建安装分公司不具有法人资格，其民事责任由被告一建公司承担。被告王召忠辩称给原告支付医疗费17000元，未提交相应证据证实，法院不予采信。对于吴忠法庆司法鉴定所鉴定所所做鉴定的效力问题。三被告申请对致伤原因及”三期”重新鉴定，经各方共同选定委托银川市第一人民医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定机构答复无法对致伤原因进行鉴定，法院审查认为，该鉴定机构具有合法鉴定资质，不存在鉴定程序合法的情形，故对吴忠法庆司法鉴定所鉴定所作出的吴法司鉴字【2016】第22号司法鉴定意见书予以认可。对于原告因本次事故产生的合理损失。医疗费部分，根据原、被告提供的住院医疗费收据及门诊医疗费收据核定为23245.58元，扣除中国人寿保险医疗费报销8000元，实际支出医疗费15245.58元。住院伙食补助费，原告实际住院12天，其请求1200元（100元/天×12天）符合规定，法院予以支持。对于营养费，根据受害人伤残及恢复情况，并参照鉴定机构的鉴定意见，法院酌定支持60天，每天50元计算，共计3000元（60天×50元）。误工费，根据2015年度建筑行业年平均工资41505元计算，确定误工期限120天，误工费为13645元（41505元÷365天×120天）。护理费，根据2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38280元计算，护理期90天，护理费确定为9439元（38280元/年÷365天×90天）。残疾赔偿金，原告损伤为九级伤残，按2015年度农村常住居民人均可支配收入计算为32560元（8140元×20年×20%=32560元）。鉴定费1050元，系因本案产生的合理支出，法院予以认定。对于交通费根据受害人的就医及陪护人员往来情况，法院酌情支持700元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告王召忠于判决生效后十五日内支付原告张国余医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助、残疾赔偿金等经济损失共计76839.58元；二、被告宁夏第一建筑公司、宁夏第一建筑公司安装分公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告张国余的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1071元，原告张国余负担180元，三被告负担891元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务受损害纠纷案件，被上诉人张国余作为原审原告已提交证据证明其在工地干活过程中受伤，对此被上诉人王召忠作为雇主亦认可。上诉人对被上诉人张国余此次受伤原因提出异议并申请鉴定，因上诉人不能提交相反证据予以证明，且在法院委托鉴定过程中，鉴定机构因对此不能鉴定已予以退回。原审法院据此判定由上诉人及被上诉人王召忠承担相应赔偿责任并无不妥。关于被上诉人张国余的伤残等级及误工期、护理期、营养期的认定，被上诉人张国余作为原审原告就其伤残等级及以上”三期”已委托吴忠法庆司法鉴定所进行鉴定并出具鉴定意见书。该司法鉴定所具有鉴定资质，亦不存在鉴定程序违法之处，原审法院采信该鉴定意见并无不妥之处。上诉人要求将本案发回重审，对被上诉人张国余的伤残等级、”三期”重新鉴定无事实和法律依据。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费368元，由上诉人宁夏第一建筑公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春燕审 判 员  邢雪梅代理审判员  张建国二〇一七年七月十二日书 记 员  陈丽霞