河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀01民终5533号上诉人(原审原告)：王金廷，男，1963年3月12日生，汉族，住石家庄市井陉矿区。被上诉人(原审被告)：石家庄市龙泽园老年服务有限公司，住所地石家庄市高新区天山大街**。法定代表人：乔国庆，该公司经理。委托诉讼代理人：梁春凯，河北光显律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河北省环渤海湾经济技术集团有限公司，住，住所地石家庄市东高新区湘江道**/div>法定代表人：王小朋，该公司董事长。上诉人王金廷因与被上诉人河北省环渤海湾经济技术集团有限公司、石家庄市龙泽园老年服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服石家庄市井陉矿区人民法院(2017)冀0107民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王金廷与被上诉人石家庄市龙泽园老年服务有限公司委托诉讼代理人梁春凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王金廷上诉请求：撤销一审裁决，依法改判。事实和理由：一、双方约定（2010年5月27日），共同指定具有相关资质的鉴定单位对工程进行审核。且2010年6月2日两被上诉人已出具工程确认单，该确认单虽为复印件，但双方约定的对工程审核具有真实性，两被上诉人否认该确认单就应当提供他们自己掌握的工程确认单的数额，法院不应以该确认单为复印件，而否认双方所做工程的真实性。应当责令被上诉人提供确认单，否则就依法确定工程的真实性及工程量；或者对该工程重新作价评估。二、一审法院以被上诉人法人代表驻监狱为由，两次中止审理本案，并于2015年12月30日强迫原告撤诉。自法院作出裁定之日至本案起诉之时，未超过诉讼时效，法院未对时效作出裁判，说明该案属于诉讼时效中断。三、双方所签订协议（2010年5月27日）中所列当事人均为上诉人、被上诉人双方，且村委会已出具证明。上诉人、被上诉人的主体确立，村委会的证明与上诉人与被上诉人双方所签协议不矛盾。石家庄市龙泽园老年服务有限公司辩称，一、上诉人诉讼主体不适格，且被上诉人不是本案被告。二、本案所涉及合同为无效合同且没有验收，质量也不合格。三、本案争议的工程龙泽园办公楼及附属设施以及围墙的所有权属于第一被告所有，作为非合同方被上诉人不是本案被告亦不应承担相应的民事责任。据了解，第一被告就该工程早已超额支付工程款，但因该公司涉嫌刑事犯罪，相关资料已被查封且由石家庄市政府专门成立的工作组进行管理，人民法院应依职权调查相关证据。四、退一步讲，本案应当中止，在刑事案件结束后才可进行。河北省环渤海湾经济技术集团有限公司未到庭答辩。王金廷向一审法院起诉请求：请求法院判决被告给付工程款28.59395万元及欠款期间利息、承担诉讼费用。一审法院认定事实：2008年10月河北省环渤海湾经济技术集团有限公司为甲方，井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会为乙方签订建设工程施工合同，合同主要内容：由乙方建设龙泽园综合办公楼，建筑面积约408平方米，工程总价款346800元。2009年7月20日河北省环渤海湾经济技术集团有限公司为甲方，王金廷为乙方签订施工合同，合同主要内容：由乙方承建甲方园区内化粪池、供水、供电、地面整、地面整理等工程约40000元。2010年6月2日河北省环渤海湾经济技术集团有限公司、石家庄市龙泽园老年服务有限公司、井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会作出对王金廷所做工程的确认单，此证据是复印件，主要内容：1、2008年4月3日签订的合同工程造价702750元；2、2008年9月8日签订施工合同总造价253800元；3、2008年10月24日签订的建设工程施工合同总造价346800元；4、2008年12月6日签订的协议中工程造价81484元；5、2009年7月20日签订的施工合同造价40000元；确认单中注明第一项工程系村委直接施工工程，全部由村结算；第三、四项工程由公司与居委会签订委托王斌执行；第二项工程由公司直接与王斌签订施工；第五项工程由公司与王金廷直接签订进行施工。确认单落款处有二被告印章与原告签名，有井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会名称但无印章。2014年12月2日井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会针对当事人三方作出对王金廷所做工程的确认单出具证明，证明确认单上记载工程为王金廷施工与南寨村居委会无关。一审法院认为，2008年10月的建设工程施工合同签订双方为河北省环渤海湾经济技术集团有限公司与井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会并非原告。原告依据此合同主张与二被告形成建设施工关系并索要工程款的主张不能成立。原告提交的2010年6月2日对王金廷所做工程的确认单为复印件，确认单落款处有井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会名称但无印章，二被告对确认单不予认可，且原告不能提供确认单原件违反了法律规定的当事人向人民法院提供证据应当提供原件的规定。井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会出具证明内容与确认单中注明事项、2008年10月河北省环渤海湾经济技术集团有限公司与矿区贾庄街道办事处南寨村居委会签订建设工程施工合同明显矛盾，故本院对2014年12月2日井陉矿区贾庄街道办事处南寨村居委会证明不予认定。本案原告不能提供其他证据证明自己索要工程款的主张，依据谁主张谁举证的原则，对于举证不能的一方应承担对自己不利的法律后果，因原告不能提供证据证明二被告欠其工程款，故对其诉讼请求本院不予支持。判决：驳回原告王金廷的诉讼请求。案件受理费减半收取2795元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实：2010年5月27日，上诉人与二被上诉人签订协议书，甲方为二被上诉人，乙方为上诉人，主要内容为“因乙方在甲方下属石家庄市龙泽园老年服务有限公司内龙泽园项目所承包的工程内容、数量及价款，甲、乙双方存在争议，现经过甲、乙双方协商一致，达成如下协议：一、双方共同指定具有相关资质的基建审核单位，对乙方在甲方下属石家庄市龙泽园老年服务有限公司内龙泽园项目所承包的工程内容、数量及价款进行基建审核。基建审核单位所出具的具有法律效力的《基建审核报告》为最终结算依据，实行多退少补。二、甲、乙双方共同商定：基建审核费用，甲、乙双方各自承担一半。如果一方先行垫付，则另一方在其应得或应交的款项中，预于扣除或交回。三、本协议自甲、乙双方盖章签字之日起生效。四、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，法律效力等同。”在该协议书上有二被上诉人公章及上诉人签字及手印。二审庭审中，上诉人提交了证人为高玉荣、王某作为涉案工程管理人员的证明材料，用于证明二被上诉人与上诉人所签“王金廷所做工程的确认单”的真实性，庭审中，上诉人出示了由案外人王斌2017年5月11日签名的情况说明“我与王金廷是父子关系。有关龙泽园墓地工程，施工合同签订和部分工程款支取都是父亲授权与我办理。”另，上诉人提交的《龙泽园工程施工用款申请》、《龙泽园工程项目领款单》、《收条》、《收据》、《借支单》、《借款单》、《领款单》等均显示上诉人与案外人王斌互为签字，双方对此行为均无异议。其他查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人提交的其与二被上诉人于2010年6月2日共同签署的《对王金廷所做工程的确认单》为复印件，但质证过程中，二被上诉人对该复印件的手写部分并未提出异议，结合上诉人在二审中提交的于2010年5月27日与二被上诉人签署的《协议书》与《龙泽园公墓与王金廷几项工程结算说明》及证人的证明材料，可综合认定上诉人与二被上诉人之间存在建设工程施工合同关系，所做工程已经完工并交付使用，虽双方约定“以《基建审核报告》为最终结算依据，实行多退少补”，但二被上诉人并未提交该《基建审核报告》，亦未提出反驳上诉人提交的工程确认单的反证，说明双方存在工程欠款的事实，作为案涉工程的使用方，被上诉人应当提交案涉工程的工程量及应当支付的工程费用的证据，其拒不提交《基建审核报告》，亦不提交工程确认单，因此本院结合其他证据综合认定确认单的真实性。因此二被上诉人应当承担相应的责任。上诉人在案涉工程中是直接签字方及施工方，按有关规定，可认定上诉人为实际施工人，且南寨村居委会出具的证明材料认可上诉人的主体地位，结合二审中上诉人提交的与二被上诉人所签的《协议书》，上诉人为适格的当事人。另，案外人王斌自称与上诉人为父子关系，其行为自认为上诉人的授权行为，且上诉人亦认可王斌的代理行为，因此按相关规定，上诉人为适格的当事人。综上所述，王金廷的上诉请求成立，其提交的证据能印证案件的事实，二被上诉人应当提交的能够证明案件事实的证据以一方当事人的法定代表人服刑为由拒不提供相应证据，应当承担相应的法律责任。一审法院未查明事实且适用法律错误应予以纠正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销石家庄市井陉矿区区人民法院（2017）冀0107民初21号民事判决；二、本判决生效后十日内，被上诉人河北省环渤海湾经济技术集团有限公司与石家庄市龙泽园老年服务有限公司共同支付上诉人王金廷28.5939万元工程欠款。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2795元、二审案件受理费5590元，由被上诉人河北省环渤海湾经济技术集团有限公司与石家庄市龙泽园老年服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵增志审判员  许毅鹏审判员  张国俊二〇一七年七月七日书记员  于 璐