山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0106民初572号原告(互为被告)：赵刚，男，1970年3月14日出生，汉族，农民，住四川省苍溪县。委托诉讼代理人：袁莉华（原告之妻），住四川省苍溪县。委托诉讼代理人：李松夏，四川天普律师事务所律师。被告(互为原告)：山西佳宇房地产开发有限公司，住所地太原市小店区长治路东百万庄园13排4号。法定代表人：张俊平，董事长。委托诉讼代理人：贺水建，山西华闻律师事务所律师。原告(互为被告)赵刚与被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司劳动争议一案，本院于2017年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(互为被告)赵刚的委托诉讼代理人袁莉华、李松夏，被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司的委托诉讼代理人贺水建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(互为被告)赵刚向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告依法支付原告各项工伤保险待遇：垫付医疗费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金、后续康复治疗费、一次性伤残津贴、生活护理费、残疾生活器具费、交通食宿费合计3546819.68元。2、请求判令被告支付2015年8月至原告法定退休年龄时止的基本养老保险费、基本医疗保险费216962元。3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：费用合计3349516.19元。事实与理由：原告于2016年12月20日向太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会提起工伤保险待遇仲裁申请，太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会于2017年2月9日作出（2016）第154号仲裁裁决，原告于2017年2月14日收到该裁决书。原告认为该裁决书认定事实和适用法律均有错误，裁决内容不符合法律规定，有失公平、公正。第一，依据山西省人民政府办公厅关于印发《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知（晋政办发【2006】40号）第15条的规定，原告的工资应以其实际每月工资收入13694元计算，不应按山西省2014年度职工平均工资4080.75元计算。第二，被告应支付原告残疾生活器具费。原告因工致二级伤残，胸11、12椎体骨折伴截瘫，双下肢明显萎缩，留置尿管，双下肢肌力0级，需要轮椅、导尿包等残疾生活器具维持基本生活，并已实际支付残疾生活器具费12264.2元，依据《工伤保险条例》第三十二条规定及山西省实施《工伤保险条例》试行办法第十七条的规定，被告应向原告支付残疾生活器具费。第三，裁决书认定的事实前后矛盾。裁决书第四页第二自然段“经审理查明：2015年10月15日16时许……2016年11月1日至今（2017.2.9）在太原市阳曲县人民医院继续康复治疗……2016年10月21日经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，确认停工留薪期12个月”与第六页最后一行“申请人住院治疗443天”、第八页第一段“申请人主张被申请人支付申请人后续康复治疗费……无法律依据，故本委不予支持”相矛盾。原告停工留薪期为12个月（365天），又于当天评残，裁决书还支持了443天的各项费用，证明原告进行康复治疗费是必须的。第四，原告受伤的护理费应以原告实际支付给护理人员的工资每天180元或160元计算，并应计算温月堂和原告妻子二人。第五，依据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，原告于2015年10月15日受伤，2016年10月21日经太原市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期12个月（原告正在申请延长至24个月），即从原告受伤至2016年10月14日满12个月后至今不间断地在进行康复治疗，产生的费用依法享受工伤医疗待遇，仲裁裁决也是支持了该费用的，表明原告主张后续康复治疗费是有法律依据的，医院也出具了原告需进行康复治疗的诊断建议书。事实上，原告至今还在四川省苍溪县康复医院住院治疗。第六，被告应当支付原告自签订劳动合同之日起至原告法定退休年龄时止的基本养老保险费、基本医疗保险费。被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司辩称，一、原告和被告不具有劳动关系。被告是受雇于唐延志和刘庭刚，原告是受雇于唐延志、刘庭刚并由其负责的，与被告没有关系。二、原告对被告的工伤认定和劳动能力鉴定并不知情。三、被告不应当支持原告赵刚各项工伤保险待遇。所以被告认为原告的诉讼请求没有理由，应当驳回原告的诉讼请求。被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告不支付被告工伤保险待遇784607.16元（其中：医疗费240421.68元、护理费37894.73元、住院伙食补助费8960元、停工留薪期工资48969元、一次性伤残补助金102018.75元、一次性领取伤残津贴、一次性生活护理费587628元、外地就医所需交通、食宿费9515元，扣减被申请人已支付申请人的250800元）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告认为太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会于2017年2月9日所作的迎劳仲裁决字【2016】第154号的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。第一，被告和原告并不具有劳动关系。原告不应当支付被告赵刚各项工伤保险待遇。在本案劳动仲裁过程中，原告就一直举证并证明，被告赵刚系唐廷志和刘庭刚雇佣的人员，唐廷志和刘庭刚和原告系承包关系，被告和原告没有任何关系。第二，原告对被告的工伤认定和劳动能力鉴定并不知情。原告(互为被告)赵刚辩称，1、原被告之间具有劳动关系。原被告签订了劳动合同，约定了合同期限和工资计算标准，虽然主体劳务由施工劳务队长唐廷志承包，唐廷志又将木工承包给刘庭刚，赵刚又在刘庭刚名下干活并领取工资，但唐廷志、刘庭刚均不具有用工主体资格，其用工主体资格依法应由原告承担。2、原告对被告的工伤认定和劳动能力鉴定都是知情的。被告当时受伤住在医院，劳动合同的签订、工伤认定和劳动能力鉴定全是原告一手操办的。在工伤申请表、工伤认定决定书送达回执、劳动能力鉴定书送达回执上原告都是签字认可的，怎么能说不知情呢？3、原告应当向被告依法支付各项工伤保险待遇。如前所述，既然原被告之间存在劳动关系，依据《劳动法》、《社会保险法》、《工伤保险条例》的规定，原告就应当向被告依法支付各项工伤保险待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告的身份证、被告的营业执照、原告垫付医疗费发票39张、山大第二医院诊断建议书15份、太原市阳曲县人民医院诊断建议书1份、四川省苍溪县康复医院诊断证明书原件2份、阳曲县人民医院、山西医大二院出院证17份、山西医大二院住院患者费用一日清单四份、××例1份、××例15份、××例各一份。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的《劳动合同》、《工伤认定申请审核意见书》、《工伤认定文书送达回证》、《认定工伤决定书》、《工伤职工停工留薪期确认结论书》、《劳动能力初次鉴定结论书》、《太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会裁决书》，拟证明原被告之间存在劳动关系，原告因工受伤。本院认为上述证据客观、真实，能够证明相关事实，证据之间相互印证，且被告也未提交足以反驳的证据，故本院对上述证据的真实性、关联性予以认定。2、原告提交的残疾器具费发票，拟证明原告垫付残疾辅助器具费共计12264元。本院认为对于阳曲县人民医院的一些费用比如卫生纸、牙膏、桶、浴盆等不是用于治疗，该部分费用共计614元应予以扣除，故本院认为原告垫付残疾辅助器具费为11650元。3、原告提交的原告康复期间垫付温月堂护理费收条15张、温月堂身份证一张，拟证明原告垫付护理费70520.00元。本院认为该证据是原告单方出具，既无护理人员温月堂的签字，也无其他证据予以佐证，故本院对该证据的真实性、关联性不予认定。4、原告提交的广元永泰司法鉴定所鉴定意见书（广勇司鉴所【2017】临鉴字第118号）原件一份，拟证明原告还需后续康复治疗费418300元。本院认为广元永泰司法鉴定所具有合法的鉴定资质，鉴定结论合法，被告也未能提交足以反驳的证据，故本院对该证据的真实性、关联性予以认定。5、原告提交的车旅费（交通费）发票71张、鉴定费700元、复印费300元，共计12200.60元。本院认为复印费不是当事人必须支出的费用，故本院对该费用不予认定，对交通费、鉴定费予以认定。6、被告提交的借款条和收款条共7张、银行转账凭证及银行流水共10张，拟证明原告住院期间向雇佣方唐廷志、刘庭刚一共借款288600元。原告质证认为因为其中一张转账记录2016年6月28日的10000元和银行流水是重复的，所以应该为总计278600元。但因原告未提交证据予以证明，故本院对被告提交的上述证据的真实性、关联性予以认定，所以本院认为被告向原告支付288600元。经上述质证、认证，结合当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：原告与被告于2015年8月21日签订自2015年8月30日始至2015年11月15日止的固定期限劳动合同，合同约定原告在被告承包的太原市迎泽区郝家沟朝阳佳园工地从事木工工作，工资按件计算。2015年10月15日16时许，原告在工地干活时不慎从材料台上摔下，被送往山西医科大学第二医院住院治疗至2016年10月30日。2016年4月16日至4月25日原告在上海武警蒲东医院住院治疗10天，2016年11月1日至2017年1月11日在太原市阳曲县人民医院进行康复治疗，2017年2月8日至3月21日在四川省苍溪县康复医院继续住院治疗。2016年6月24日经太原市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年10月21日经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，确认提供留薪期12个月。2016年12月20日原告向太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会提起工伤保险待遇仲裁申请，太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会于2017年2月9日作出（2016）第154号仲裁裁决书。2017年4月23日，广元永泰司法鉴定所作出【2017】临鉴字第118号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人赵刚需后续治疗费用约417300.00—418300.00元（人民币）”。原告治疗期间，被告共支付原告288600。原告共垫付医疗费255775.59元（不含被告已付部分）、残疾器具费11650元、车旅费发票11200.6元、鉴定费700元。本院认为，根据原告与被告签订的《劳动合同》以及太原市人力资源和社会保障局作出的工伤认定书，本院认为原告与被告存在劳动关系，对被告辩称的“原告和被告不具有劳动关系。被告雇佣唐延志和刘庭刚，原告是受雇于唐延志、刘庭刚并由其负责的，与被告没有关系”的意见不予采纳。原告因工受伤依法应享受工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，故原告请求被告支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残津贴、生活护理费、陪护费、医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、残疾生活器具、后续康复治疗费的诉讼请求予以支持。原告垫付医疗费255775.59元，被告应支付原告医疗费255775.59元。根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第十五条第二款规定“用人单位和农民工双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”，因原告与被告签订的劳动合同中虽约定工资按件计算，但工资数额具有不确定性，故原告月工资应按山西省2014年度职工平均工资4080.75元计算。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，原告经确定停工留薪期为12个月，故被告应支付原告停工留薪期工资为4080.75元*12个月=48969元；此外，原告于2015年10月15日受伤后一直进行康复治疗，产生的费用应依法享受工伤医疗待遇，根据广元永泰司法鉴定所作出的【2017】临鉴字第118号鉴定意见书“被鉴定人赵刚需后续治疗费用约417300.00—418300.00元（人民币）”，本院对原告要求被告支付后续康复治疗费418300的诉讼请求予以支持。根据《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”，原告经鉴定为二级伤残，故被告应支付原告一次性伤残补助金为4080.75元*25个月=102018.75元。根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定“被认定为工伤且经劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费原则上按月支付，直至丧失领取条件时止。本人自愿选择一次性领取工伤保险待遇的，除按照《条例》第三十三条第一项规定的标准，支付一次性伤残补助金外，××诊断之日的年龄和经劳动能力鉴定确定的伤残等级，按照下列标准计发伤残津贴、生活护理费，其他待遇不再发给。……（二）35周岁以上至50周岁（含50周岁）伤残等级以及的为168个月；二级的为144个月”，原告自愿解除劳动关系一次性领取工伤保险待遇，且原告工伤发生时的年龄为45周岁，经劳动能力鉴定确定为二级伤残，故被告应支付原告解除劳动关系自愿一次性领取伤残津贴、生活护理费4080.75元*144个月=587628元。根据《山西省实施试行办法》第十四条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或按照统筹地区上年度职工月平均工资60%的标准按月发给陪护费”，原告住院治疗482天，医院医嘱留陪一人，故被告应支付原告陪护费4080.75*60%*2.5+4413*60%*12+4581.25*60%*1.5=42017.85元。根据《山西省实施试行办法》第十七条规定“工伤职工需要安装、配置辅助器具或者工伤复发需要治疗的，由医疗机构提出诊断建议、报劳动能力鉴定委员会确认”以及广元永泰司法鉴定所作出的【2017】临鉴字第118号鉴定意见书，本院认为原告确实需要残疾生活器具，但因广元永泰司法鉴定所作出的【2017】临鉴字第118号鉴定意见“被鉴定人赵刚需后续治疗费用约417300.00—418300.00元（人民币）”对此部分费用已包括，故本院只对原告前期已支付的残疾生活器具费11650元予以支持。根据太原市人力资源和社会保障局《关于确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的通知》规定，职工住院治疗工伤的住院伙食补助费标准为每人每天20元。工伤职工到统筹地区以外就医的“伙食费”实行定额包干，不分途中和住宿，统一为每人每天30元。原告入院治疗482天，其中在山西医科大学第二医院住院360天，在上海武警蒲东医院住院治疗10天，在太原市阳曲县人民医院住院70天，在四川省苍溪县康复医院住院治疗42天，故被告应向原告支付住院伙食补助费430天*20元+52天*30元=10160元。根据太原市人力资源和社会保障局《关于确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的通知》规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用中的“住宿费”开支标准上限暂定为每人每天120元，在开支标准上限以内凭据报销。其所发生的交通费用凭证报销。原告在上海武警蒲东医院住院治疗10天，在四川省苍溪县康复医院住院治疗42天，被告应支付原告交通费11200.6元，住宿费6240元，共计17440.6元。原告主张的鉴定费，因该费用是计算后续康复治疗费的必要费用，原告也提交了相应凭证，故本院对原告要求被告支付鉴定费700元的诉讼请求予以支持。关于原告主张的基本养老保险费、基本医疗保险费，因其无法律依据，故本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告(互为被告)赵刚医疗费255775.59元、停工留薪期工资48969元、后续康复治疗费418300元、护理费42017.85元、住院伙食补助费10160元、一次性伤残补助金102018.75元、一次性领取伤残津贴、生活护理费587628元、交通费、食宿费17440.6元、残疾生活器具费11650元、鉴定费700元，扣减被告已支付原告的288600元，共计1206059.79元；二、驳回原告(互为被告)赵刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元由被告(互为原告)山西佳宇房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  罗京山人民陪审员  郝燕芝人民陪审员  任亚婷二〇一七年七月十日书 记 员  赵 姮附：相关法律规定：《工伤保险条例》生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：第六十二条依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……