广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初1851号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人程浩，男，1982年5月20日出生于河南省邓州市，汉族，中专文化，住邓州市，因本案于2017年4月3日被羁押，同日被刑事拘留，同月19日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人卢一峰，广东泽誉律师事务所律师。被告人银龙，男，1986年7月4日出生于山东省鄄城县，汉族，初中文化，住鄄城县，因本案于2017年3月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人黄月忠，广东为峰律师事务所律师。被告人高汉炼，男，1983年3月10日出生于广东省陆丰市，汉族，高中文化，住陆丰市，因本案于2017年3月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]1795号起诉书指控被告人程浩、银龙、高汉炼犯侵犯著作权罪，于2017年6月22日向本院提起公诉，本院于次日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员陈慧、检察官助理张英颖出庭支持公诉，被告人程浩及其辩护人、被告人银龙及其辩护人、被告人高汉炼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年7月开始，被告人程浩、银龙、高汉炼密谋后，以佛山市南海区大沥镇黄岐半岛花园10座001房作为据点，购入电脑、打印机、刻录机等设备，由程浩通过淘宝账号“YingLong07”销售复制的电影蓝光光碟，银龙负责刻录和发快递，高汉炼负责打印封面、包装。2016年7月27日至2017年1月11日期间，三被告人通过淘宝店铺销售光碟的交易金额为人民币202320元，三被告人均从中获利。2017年3月14日，公安机关在上述地点查扣了刻录机、电脑、复制的253张电影光碟和5张淫秽光碟等物品，并抓获银龙、高汉炼。2017年4月3日，程浩主动到公安机关投案。就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人程浩、银龙、高汉炼以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其电影作品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的规定，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人程浩犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定处罚。被告人银龙、高汉炼如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。被告人程浩、银龙、高汉炼对公诉机关指控的事实均无异议并表示认罪、悔罪。被告人程浩的辩护人辩称，程浩自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，认罪态度好，是初犯，且家里还有个2岁的小孩，在佛山黄岐也有自己的房子，希望能考虑本案情节和被告人家庭情况，对其从轻处罚并适用缓刑。被告人银龙的辩护人辩称，银龙只是一名打工者，在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯；其主观恶性和社会危害性均较小；如实供述自己的罪行，认罪态度好，而且是初犯，参与时间短，获利比较少。综上，建议对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2016年7月开始，被告人程浩向被告人银龙、高汉炼提议并与其密谋后，以佛山市南海区大沥镇黄岐半岛花园10座001房作为据点，购入电脑、打印机、刻录机等设备，由程浩通过淘宝账号“YinLong07”销售复制的电影蓝光光碟，银龙负责刻录和发快递，高汉炼负责打印封面、包装。2016年7月27日至2017年1月11日期间，三被告人通过淘宝店铺销售光碟的交易金额为人民币202291元，违法所得由程浩进行分配。2017年3月14日，公安机关在上述地点查扣了刻录机、电脑、253张复制电影光碟和5张淫秽光碟等物品，并抓获银龙、高汉炼。2017年4月3日，程浩主动到公安机关投案。以上事实，有经庭审质证的如下证据予以证实：佛山市南海区文化体育局案件移送材料及该局出具的证明；证人陈某的证言和辨认笔录；被告人程浩、银龙、高汉炼的供述、辩解及辨认笔录；佛山市南海区文化体育局提供的现场检查（勘验）笔录、查封决定书、物品清单、影碟内容清单、关于淘宝账号交易总额统计的情况说明；公安机关出具的抓获被告人经过、投案自首证明及情况说明；公安机关制作的现场勘验记录；淘宝销售记录；淫秽物品审查鉴定书；淘宝账号导出的销售记录；被告人的户籍资料等。关于本案的非法经营数额。经查，公安机关现场起获、导出了三被告人销售复制电影蓝光光碟的销售记录，经统计，2016年7月27日至2017年1月11日期间，三被告人通过淘宝店铺销售光碟的交易金额为人民币202775元（注明“买家实际支付金额”），其中包含了买家应付邮费484元，根据有利于被告人的原则，对该部分金额予以剔除，即本案非法经营数额应为202291元。关于被告人银龙是从犯的辩护意见。经查，三被告人是朋友关系，被告人程浩提出复制、销售侵权影碟后，被告人银龙、高汉炼积极响应，共同参与了密谋并进行了分工协作，主动积极地参与了复制、销售侵权影碟的犯罪过程，并共同分配了利益，因此，本案三被告人之间不应区分主从犯，对于被告人银龙的辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。但综合本案证据来看，被告人程浩作为犯罪的提议者和利益的分配者，其在共同犯罪中所起的作用较大于被告人银龙、高汉炼，在量刑时予以考虑。本院认为，被告人程浩、银龙、高汉炼未经著作权人许可，复制发行其电影作品，侵害了著作权人的合法权益，非法经营数额在五万元以上，属于有其他严重情节，其行为均已构成侵犯著作权罪。公诉机关所控罪名成立。关于量刑情节。被告人程浩犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚；被告人银龙、高汉炼归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。考虑到三被告人确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对其适用缓刑。采纳辩护人的相关辩护意见。关于罚金数额。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，本院依法对被告人程浩科以罚金人民币十万元；考虑到被告人银龙、高汉炼在本案中所起作用较小，本院酌定对其分别科以罚金人民币二万元。现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第二十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第二条、第四条之规定，判决如下：一、被告人程浩犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二、被告人银龙犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。三、被告人高汉炼犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。四、现场缴获的硬盘123只、刻录机30台、电脑主机显示器3套、电视机1台、华录DVD机1台、侵犯著作权光碟253张、淫秽光碟5张及其他无内容光碟、空盒、包装袋等作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢柱平人民陪审员  何凤微人民陪审员  李龙娟二〇一七年七月十四日书 记 员  吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；（三）其他严重情节的情形。以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；（三）其他特别严重情节的情形。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。