山西省长子县人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0428民初553号原告：杨剑平，男，1972年9月15日出生，汉族，长治市。委托代理人：景和平，1957年3月22日出生，长治市劳动法律服务所法律工作者。被告：长治市民惠劳务服务有限公司（以下简称“民惠劳务公司”）。住所地：长治市。法定代表人：牛永根，该公司总经理。委托代理人：韩冬，男，1975年1月29日出生，汉族，该公司员工。委托代理人：崔育红，山西化晴律师事务所律师。原告杨剑平与被告民惠劳务公司劳务合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨剑平及其委托代理人景和平、被告民惠劳务公司的委托代理人韩冬、崔育红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令原被告解除劳动关系；2、判决被告支付原告2015年1月22日至2016年11月30日的工资损失36180元；3、判决被告支付原告2013年至2016年经济补偿金8840元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年12月1日，天地科技股份有限公司长子分公司与被告签订《劳务派遣协议》，期限2012年12月1日至2014年11月30日，2012年12月5日，原告与被告签订了劳动合同，合同期限为2013年1月1日至2014年12月31日。2014年12月1日被告与天地科技股份有限公司长子分公司再次签订派遣协议，期限为2014年12月1日至2018年3月31日，派遣人员中有原告杨剑平。2015年1月21日天地科技长子分公司以原告违反劳动纪律为由，将原告退回被告处，被告曾向长子县人民法院出具证明认可此事，但既未给原告安排工作，也不与原告解除劳动关系。被告辩称，原被告双方劳动合同关系已于2014年12月31日终止，之后双方未再续订劳动合同，也未形成事实上的劳动关系，原告要求支付合同终止后的工资没有事实及法律依据，按照劳动合同法的规定，劳动合同终止后，经济补偿的计算，只能按劳动者在本单位的实际工作年限为期限，以本人终止劳动合同前12个月平均工资为基数来计算，而原告实际在被告单位工作年限自2013年1月1日至2014年12月31日，故原告要求支付其2013年至2016年的经济补偿不符合客观事实及法律规定，且该项诉讼请求已超过一年的诉讼时效，不应予以支持。本案的争议焦点：1、原、被告的合同是终止还是解除；2、被告是否应该支付原告工资；3、被告是否应该支付原告经济补偿。针对以上焦点原告提供如下证据材料：1、长子县劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2016）第12号仲裁裁决书一份，证明原告就其劳动争议曾申请仲裁，被驳回。2、长子县人民法院（2015）长民初字第682号和长治市中级人民法院（2016）晋04民终第188号民事判决书两份，证明2014年12月1日天地科技有限公司长子分公司与被告再次签订派遣协议，派遣人员中包括原告杨剑平。3、农业银行业务凭证及工资明细表各一份，证明原告发放工资情况及标准。被告的质证意见为：对证据1、3不持异议。对证据2的真实性不持异议，这两份判决确定了民惠劳务公司与天地公司在2014年由于原告与被告劳动合同未到期，所以派遣人员名单中有原告。2014年12月31日原被告劳动合同终止后双方未再续订合同，也未事实上的劳动关系。两份判决还确认了原告工作到2015年1月21日之后未上班，说明2015年1月22日后原告与天地公司也不存在劳动关系，实际上原告也未在天地公司和被告处提供劳动关系，并不能证明原告2013年至2016年一直在被告处工作的事实。被告提供如下证据材料：1、2012年12月5日签订的劳动合同书一份，合同约定期限是2013年1月1日至2014年12月31日，证明原被告之间劳动关系在2014年12月31日后双方合同终止，之后，双方未续签劳动合同，也未形成事实上的劳动关系。2、会议纪要一份，证明原告的用工单位因原告严重违规曾做出过将原告退回的决定。3、劳务派遣合作协议一份，证明签署该协议时，原告尚在本单位工作。3、劳务派遣协议一份，证明签署该协议时，原告尚在本单位工作，时间是2014年12月1日至2018年3月31日。原告的质证意见为：对该证据内容的真实性予以认可，但不能证明合同已经终止。当时是因为天地公司说我与带班长顶嘴而被退回，没有其它事由。民惠什么也不知道。对劳务派遣协议没有异议。经审理查明，2012年12月1日，天地科技股份有限公司长子分公司与被告签订《劳务派遣协议》，期限为2012年12月31日至2014年11月30日。2012年12月5日原告与被告签订了劳动合同，合同规定杨剑平为巡检工，合同期限为2013年1月1日至2014年12月31日，但2014年12月31日合同到期后，原、被告未续订劳动合同。2014年12月1日，被告与天地科技股份有限公司长子分公司签订派遣协议，期限为2014年12月1日至2018年3月31日，派遣人员中有原告杨剑平的名字，2015年1月21日，用工单位天地科技股份有限公司长子分公司以原告严重违反公司劳动纪律为由，以《会议纪要》的形式终止劳务用工关系，将原告退回被告公司。被告因合同到期再未安排原告工作，原告也未提供劳动。2013年月工资额为（37292.69÷12）3107.72元，2014年月工资为（39633.57÷12）3302.8元，2015年2月被告停止向原告发放工资。原告认为合同终止。本院认为，一、原告杨剑平与被告民惠劳务公司的劳动合同因期限届满而终止。原、被告订立的二年固定期限的劳动合同于2014年12月31日期限届满，合同的权利、义务关系不复存在，该劳动关系随合同的终止而消灭。二、双方未续订新的劳动合同原告继续提供劳动期间原、被告形成事实上的劳动关系。原劳动合同到期后，原告仍在用工单位劳动，被告未表示异议，视为双方同意以原合同条件继续履行劳动合同，即从2015年1月1日起双方开始了新的劳动关系，但不能视为双方已订立了劳动合同。2014年12月1日被告与用工单位订立的劳务派遣协议中虽然有原告的名字，但不能认为被告就与原告订立了2014年12月1日至2018年3月31日固定期限的劳动合同。三、原告杨剑平为被告提供劳动21天的事实，与被告形成事实上的劳动关系，于2015年1月21日终止，从2015年1月21日之后，原告未向被告提供劳动，被告也未安排其工作并且停止向其发放工资、缴纳各项社会保险，双方的劳动关系终止。合同终止后，原告认为被告侵犯其权利，应当于2015年2月1日起六十日内申请劳动仲裁，但其于2016年8月29日才申请仲裁解除劳动合同，并请求支付其2015年8月至2016年8月工资损失以及支付2012年至2016年经济补偿金14000元，因超过一年仲裁时效而被驳回。原、被告认可劳动合同关系于2015年1月21日终止，原告请求支付其工资损失及经济补偿金，因其未提供劳动，2015年2月以后，当然获得报酬之请求于事实不符，本院不予支持。四、原、被告未订立书面劳动合同，原告又未提供劳动，不应视为与原告订立无固定期限的劳动合同。劳动合同法第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立了固定期限劳动合同。”被告对原告用工不足1个月，不能视为双方订立了无固定期限的劳动合同。同样第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满1年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”因被告提供劳动二十一天不超一个月，因此，被告不应向其支付二倍工资。五、原告在合同终止后的经济补偿。原告于2012年至2014年工作满2年，2015年工作不满六个月。根据劳动合同法的规定，合同终止后，按照劳动者在单位工作年限每满1年支付1个月的工资标准、不满六个月支付半个月的工资标准、以劳动合同终止前十二个月的平均工资对劳动者进行补偿。其2014年的月平均工资为（39633.57÷12）3302.8元，即补偿（3302.8元/月×2个月+3302.8元/月÷2）8256.7元。长治市中级人民法院对长子法院作出的（2016）晋0428民初1004号民事判决裁定发回重审，要求对经济补偿标准予以核实，经核实，应以合同终止前十二个月原告的平均工资为基数进行经济补偿。六、被告在合同终止后未给原告办理合同终止后的相关档案和社会保险关系，应由劳动行政主管部门和相应的行政机关对其违法行为作出行政处理，不属于民事案件审理的范围。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一项、第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告杨剑平与被告长治市民惠劳务服务有限公司的劳动关系终止；二、被告长治市民惠劳务服务有限公司于本判决生效后十日内分别支付原告杨剑平2013年经济补偿3302.8元、2014年经济补偿3302.8元、2015年经济补偿1651.4元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告杨剑平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告长治市民惠劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。审 判 长  何江文人民陪审员  李素云人民陪审员  王海英二〇一七年七月十三日书 记 员  张 苹附适用本案的法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止；（一）劳动合同期满的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……第四十七条经济补偿劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一个的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。