广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初1653号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人刘克锰，男，1985年10月13日出生于广东省海丰县，汉族，中专文化，住海丰县，因本案于2016年12月22日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人刘少芬，广东君直律师事务所律师。被告人刘镇华，男，1990年3月13日出生于广东省海丰县，汉族，初中文化，住海丰县，因本案于2016年12月22日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。被告人黎晓杰，男，1995年1月7日出生于广东省海丰县，汉族，初中文化，住海丰县，因本案于2016年12月22日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。被告人刘辉乐，男，1995年4月26日出生于广东省海丰县，汉族，初中文化，住海丰县，因本案于2016年12月22日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]1212号起诉书指控被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年6月8日向本院提起公诉，本院于次日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员卢慧华出庭支持公诉，四被告人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年4月起，被告人刘克锰从市场上回收、购入废旧扫码仪（扫描器）及其配件，雇请被告人刘镇华、黎晓杰、刘辉乐等工人在佛山市南海区大沥镇黄岐沙溪村金沙路6巷9号三楼进行修理、组装，装上新外壳，分别贴上霍某公司的“Honeywell”、“YOUJIE”注册商标和摩托罗拉公司的“MOTOROLA”注册商标，附上说明书，冒充全新正品霍某牌和摩托罗拉牌扫码仪，在黄岐沙溪村金沙路二巷6号一楼架设电脑等办公设备在互联网上销售获利，销售金额超过人民币100万元。2016年12月22日15时许，民警对黄岐沙溪村金沙路二巷6号一楼突击搜查，现场抓获刘克锰，起获涉嫌假冒霍某牌MK9540扫码仪77个、YJ5800扫码仪247个及制售假工具一批；同时在黄岐沙溪村金沙路6巷9号三楼，抓获生产工人刘镇华、刘辉乐、黎晓杰，起获涉嫌假冒霍某牌1900GHD扫码仪545个、MK9540扫码仪22个和涉嫌假冒摩托罗拉牌LS4278扫码仪55个及制假工具一批。经鉴定，查获的霍某牌扫码仪大部分因生产时间久远或机身特征破损严重，无法判断真伪，其中16个核实为“Honeywell”真品，但均为2至4年前生产，确认其中196个霍某扫码仪、658个霍某扫码仪外壳、40300份霍某扫码仪说明书、280张贴纸均非霍某（中国）有限公司生产或印刷，属未经授权进行制造、生产及销售标有“Honeywell”、“YOUJIE”注册商标的产品。经查，起获的扫码仪上的商标与注册商标“Honeywell”、“YOUJIE”、“MOTOROLA”相符。庭审中，公诉人明确指控本案的销售金额为105万元。就上述指控，公诉机关向法庭出示了如下证据予以证实：被害单位提交的鉴定证明、未授权声明、注册商标证、价格证明等资料；被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐的供述及辩解；公安机关出具的抓获被告人经过证明及情况说明；搜查笔录；扣押物品清单；被扣押物品包装及产品照片；物证（照片）；现场勘查笔录及现场照片；涉案财产价格鉴定书；被告人销售产品的淘宝页面截图；被告人三间淘宝店的销售数据；被告人的户籍资料；健康检查笔录等。以上证据均经庭审质证。公诉机关认为，被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐无视国家法律，生产、销售假冒注册商标的产品，以次充好，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人刘克锰在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚。被告人刘镇华、黎晓杰、刘辉乐在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐对公诉机关指控的事实均无异议。被告人刘克锰的辩护人在庭后提交了书面辩护词，辩称涉案产品未经质检部门的鉴定，不能认定为伪劣产品，本案被告人的行为不构成生产、销售伪劣产品罪，而应该构成假冒注册商标罪；公诉机关指控的销售金额105万元事实不清、证据不足；涉案产品并未流入市场，没有造成严重后果，社会危害性小；刘克锰是初犯、偶犯，归案后能如实供述罪行，希望法庭能对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐生产、销售伪劣产品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人刘镇华自2010年便跟随被告人刘克锰工作。2016年7月，刘克锰又先后雇请了被告人黎晓杰、刘辉乐为其工作。自2016年7月起至四被告人被抓获时止，涉案淘宝网店销售金额为688775元。关于本案的定性问题。经查，被告人是从市场上回收、购入废旧扫码仪（扫描器）及其配件，对其进行修理、组装，装上新外壳，分别贴上涉案注册商标并附上说明书，冒充全新正品品牌扫码仪在互联网上销售，该行为符合相关司法解释对于“以次充好”的规定，已构成生产、销售伪劣产品罪。虽然被告人的行为同时也符合假冒注册商标罪的构成要件，但是根据相关司法解释的规定，实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。具体到本案，被告人的行为应按照处罚较重的生产、销售伪劣产品罪进行定罪处罚。因此，辩护人的相关辩护意见理据不足，本院不予采纳。关于本案的销售金额问题。公诉人在庭审中明确，根据公安机关收集的被告人三间淘宝网店销售记录，被告人的销售金额远远超过200万元，公诉人是结合被告人的供述就低认定本案销售金额为105万元。经核查淘宝网店销售记录，2016年4月起至四被告人被抓获时止的销售金额为1252188元，公诉机关就低指控被告人的销售金额为105万元并无不妥，故对于辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人黎晓杰、刘辉乐入职时间为2016年7月，其涉案金额应自2016年7月起计算，并在量刑时予以考虑。本院认为，被告人刘克锰、刘镇华、黎晓杰、刘辉乐生产、销售伪劣产品，销售金额为五十万元以上不满二百万元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关所控罪名成立。关于量刑情节。在共同犯罪中，被告人刘克锰起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，其在归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。采纳辩护人的相关辩护意见。被告人刘镇华、黎晓杰、刘辉乐起辅助作用，是从犯，在归案后如实供述自己的罪行，依法减轻处罚并适用缓刑。现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第三款、第十条之规定，判决如下：一、被告人刘克锰犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年12月22日起至2023年12月21日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二、被告人刘镇华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。三、被告人黎晓杰犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。四、被告人刘辉乐犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。五、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢柱平人民陪审员  李龙娟人民陪审员  余考坚二〇一七年七月十五日书 记 员  吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第一百四十条规定的在产品中“掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。