上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0106民初1777号原告：汤某某，男，1954年11月23日出生，汉族，住本市崇明县。委托诉讼代理人：金世康，上海振顺律师事务所律师。被告：成某，女，1976年1月8日出生，汉族，住本市嘉定区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业地本市静安区。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王悦，上海达晨律师事务所律师。原告汤某某与被告成某、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人金世康，被告成某，被告平保上海分公司的委托诉讼代理人王悦到庭参加诉讼。2017年4月5日，由原、被告合意，并经本院院长批准，本案延长简易程序审理期限三个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求两被告赔偿原告医疗费2,473元、营养费1,800元、残疾赔偿金109,614.80元(起诉时主张100,627.80元)、误工费25,805元、护理费3,600元、交通费200元(起诉时主张500元)、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费200元(起诉时主张300元)、车辆修理费600元、残疾辅助器具费240元、鉴定费1,900元、律师代理费3,000元；2、上述损失要求被告平保上海分公司在交强险和商业三者险下赔付，精神损害抚慰金优先进交强险，不属于保险范围的损失由被告成某赔偿。事实和理由：2016年2月4日，在本市共和新路广中路东北角约10米，被告成某驾驶赣JCXX**号小轿车与骑电动自行车的原告相撞，致原告车损人伤。上海市公安局闸北分局交通警察支队认定该起事故中被告成某承担事故全部责任，原告汤某某无责。事故发生时，赣JCXX**号车辆由被告平保上海分公司承保交强险及商业三者险，其中交强险的保险限额为122,000元，其项下医疗费用赔偿限额10,000元，死亡伤残赔偿限额110,000元，财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险保险金额为1,000,000元，含不计免赔。事故发生后，原告被送至上海市第十人民医院就诊，同年2月7日，原告因左胸疼痛3天至该院复诊，被诊断为左侧肋骨骨折，后又至该院复诊数次。原告因上述诊疗支出医疗费2,473元。2016年10月14日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所(以下简称浦南医院司鉴所)出具鉴定意见书，结论为被鉴定人汤某某因交通事故致左侧第6-10肋骨骨折(共5根)，构成XXX伤残，损伤后休息150日，营养期60日，护理期60日。原告为上述鉴定支出鉴定费1,900元。事故发生前，原告系上海瑞夫德实业发展有限公司(以下简称瑞夫德公司)法定代表人及总经理，每月固定收入3,500元，该公司主要经营机电设备及配件的制造和销售，故现按照行业标准主张误工费，且因原告在事故发生前已长期生活在城镇，故要求按照城镇标准主张残疾赔偿金。综上，原告诉至法院，请求判如所请。被告平保上海分公司辩称，对鉴定意见认定的伤残等级，休息期、护理期、营养期(以下简称三期)有异议，申请重新鉴定，对误工事实亦有异议。承认原告主张的其他事实，同意在交强险、商业三者险范围内赔付原告的合理损失。就原告的各项损失，对交通费、衣物损失费、车辆修理费、残疾辅助器具费、鉴定费无异议。医疗费，对总金额无异议，要求扣除非医保费用；残疾赔偿金和精神损害抚慰金，对伤残等级有异议，认可计算方式和城镇标准；误工费，原告系公司法定代表人和总经理，其收入与公司运营利润有关，受伤不影响公司运转，且原告已达退休年龄，故不予认可；营养费、护理费，期限以重新鉴定意见为准，标准分别认可每日30元、40元；律师费，不属于保险范围，不予赔付。被告成某辩称，针对原告的诉讼请求及主张的事实，除非医保医疗费承担问题外，其意见与被告平保上海分公司一致。就原告的损失，要求保险公司先行赔付，律师费，认为原告主张过高，认可1,500元。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原、被告存有争议的事实主要包括：1、原告的伤残等级是否构成XXX伤残以及三期是否合理。原告对此提供了由浦南医院司鉴所出具的鉴定意见书，被告平保上海分公司表示该鉴定系原告单方委托，经阅看原告的摄片，认为原告伤势轻微，不构成XXX伤残。本院认为，原告系经上海市公安局静安分局交通警察支队推介进行鉴定，浦南医院司鉴所作为具有相应资质的鉴定机构，现根据相关鉴定规范对原告伤残程度作出认定，程序合法、依据充分，被告平保上海分公司虽提出异议，但并未提供任何证据予以佐证，故本院对其重新鉴定的申请不予准许，对该鉴定意见予以采信。据此，本院认定，原告的伤残等级为XXX伤残，休息150日，护理60日，营养60日。2、原告是否存在误工损失。原告为此提供了营业执照、聘任书、公司财务账册，以证明原告系瑞夫德公司法定代表人并担任总经理，每月固定收入3,500元，因事故受伤后5个月未领取工资。两被告认为聘任书与公司财务账册均系瑞夫德公司出具，而该公司系原告开办，故对上述证据真实性不予认可。本院认为，原告提供的财务账册并非规范完整的财务账册，内容仅为工资签收情况，而原告作为公司法定代表人及总经理，与公司存有利害关系，现仅提供上述工资签收凭证，证明力较弱，在没有银行账户明细、完税凭证等其它客观证据予以佐证的情况下，不足以证明其存在误工损失。结合原告已经达到退休年龄的事实，本院对其有误工损失的主张不予采信。本院认为，两被告承认原告主张的由其各自承担赔偿或赔付责任的诉讼请求，不违反法律规定，原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于损失范围，原告主张医疗费2,473元、交通费200元、衣物损失费200元、车辆修理费600元、残疾辅助器具费240元、鉴定费1,900元的诉讼请求，两被告均予以承认，以上诉请不违反法律的规定，未侵害他人利益，本院予以支持。对于其余费用，分述如下：1、残疾赔偿金。原告依据鉴定意见认定的XXX伤残，结合自身年龄、户籍情况以及残疾赔偿金的有关计算标准，主张残疾赔偿金为109,614.80元，于法无悖，本院予以支持。2、营养费。原告主张每日30元的标准，符合原告伤情及本市居民生活水平，本院予以采纳，结合鉴定意见确定的60日期限，本院确定营养费为1,800元。3、护理费。本院根据原告的实际伤情及本市同类护理护工酬金水平，酌情按每日50元的标准，结合鉴定意见认定的60日护理期限，确定护理费3,000元。4、误工费。根据本院查明的事实，本院对原告所主张的其存在误工损失一节不予采信，故对该项损失不予确认。5、精神损害抚慰金。根据原告伤情及本市司法实践，现原告主张5,000元，并无不当，本院予以支持。6、律师费。原告因本起事故而身体遭受伤害，为维护其权益而聘请律师参与诉讼并无不当，所支出的费用应由侵权人适当分担，考虑本案难易程度及代理律师的工作量，故酌情由被告成某承担律师费3,000元。综上所述，本案因事故所致全部损失128,027.80元。关于被告平保上海分公司抗辩医疗费中非医保部分不予赔付的意见，本院认为，被告并未提供任何依据，在交强险下，保险人的赔付义务系基于法律的规定，与保险合同约定无涉，故本案全部医疗费损失均应纳入保险赔付范围。据此，原告损失由被告平保上海分公司在交强险下赔付115,073元(包括医疗费、营养费、残疾赔偿金105,000元、精神损害抚慰金、衣物损失费、车辆修理费)，在商业三者险范围内赔付9,954.80元(包括护理费、交通费、残疾赔偿金4,614.80元、残疾辅助器具费、鉴定费)；由被告成某承担律师费3,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤某某交强险赔付款115,073元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤某某商业三者险赔付款9,954.80元；三、被告成某应于本判决生效之日起十日内支付原告汤某某赔偿款3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,216.90元，减半收取计1,608.45元，由被告成某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  李丁二〇一七年七月四日书记员  彭颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……五、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……