江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣08民终738号上诉人（原审原告、反诉被告）：刘贵凤，女，1965年3月20日出生，汉族，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：曹勇，江西文冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：林丽，女，1982年9月15日出生，汉族，住江西省。上诉人刘贵凤因与被上诉人林丽合伙协议纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2016）赣0802民初1231号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人刘贵凤上诉请求：1、判令撤销原审判决的第一项、第二项，依法改判林丽支付5万元28day产品的垫付款，支付3月份合伙利润43001元。2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人的违约行为是28day产品未能带进会所的原因。双方在合作协议中明确约定：甲方（被上诉人）同意将罗兰佩蒂会所更名为28day品牌；乙方（上诉人）先将已加盟的28day产品及加盟费垫付带进会所，待后期收至加盟金额10万元，甲方即享有28day产品经营的50%的股权。但被上诉人不让上诉人将该品牌带入会所，致使上诉人所垫付的10万元加盟费无法回收，被上诉人应承担因其违约而给上诉人造成的损失，上诉人要求其按股权比例承担5万元。上诉人积极履行合伙协议，在合作期间已经将2万元的仪器和原装产品带进店里，合作期间还带了三个员工过来，并且品牌服务经理到店指导培训。二、原审判决对2016年3月18日至31日的收支认定有误，导致少计算了利润。根据被上诉人自己填写的日报表，3月18日至31日收入情况为：现金54210元（含3月27日4500元返现收入），卡收29068元，应收账款20620元（应收款的客户均由被上诉人联系），收入总计应为103898元，店支共计1597元（3月19日的3万元缤诺丝打款，被上诉人未提供打款凭证，上诉人认为该笔支出为虚假支出，不应认定为合伙支出），员工支出16259元，支出总计17826元，利润为86002元，上诉人应得43001元。综上，请求二审法院依法查明事实，做出公正判决。被上诉人林丽答辩称：一、上诉人未将28day产品带进会所，因为在合伙期内没有这个产品；工商登记已经变更为刘贵凤，刘贵凤应带产品但没有带入。二、3月18日至30日的收支认定具体在营业报表上写的很清楚，刘贵凤的计算是错误的，是自己凭空计算出来的。打款凭证一审时已经提交了，一审林丽提供账本和客户资料，能充分证明2016年3月至2016年5月经营状况，一审法院计算三月份盈利，四、五月份均不认定，明显是认定事实错误。刘贵凤向一审法院起诉请求：1、判令被告返还原告垫付的合伙款项50000元；2、判令被告支付原告3月份的分红款55040元。林丽向一审法院提起反诉请求：1、判令解除双方于2016年3月17日签订的《合同》、于2016年3月18日签订的《合作协议》；2、判令反诉被告支付反诉原告垫付亏损27679元、50%股权投资款100000元、28Day产品品牌顾问费10000元。一审法院认定事实：被告林丽在吉安市吉州区鼎泰步行街4楼北面经营罗兰佩蒂美容养生会所，对该场所进行了装修，办理了营业执照，经营者为林丽。之后，原告刘贵凤与被告一起合伙经营该会所，双方于2016年3月18日签订《合作协议》，协议约定：一、被告林丽将罗兰佩蒂会所50%股权转让给原告，原告支付股权转让金10万元给被告，即拥有罗兰佩蒂会所50%的股权（含产品、经营、会所装修产权）；二、被告同意将罗兰佩蒂会所更名为28day品牌，将法人代表名义一并更名为原告，每月核对当月经营状况并结清收支；三、原告先将已加盟的28day产品及加盟费垫付带进会所，待后期收至加盟金额10万元时，被告即享有28day品牌经营的50%股权。被告成功介绍其他商家加盟十万元28day品牌时，原告向被告支付加盟商引荐奖金35000元给被告作为单独奖励，28day品牌收入由原告管理，原会所收入由被告管理，双方做到账务清晰，来往财务有据可循，各自承担经营中的盈利或亏损50%（外开拓市场各自管理）；四、本协议一式两份，原、被告各执一份，具同等效力，未尽事宜另行协商，自签字之日起生效。2016年3月17日，原告刘贵凤通过银行转账方式向被告支付了91320元，并向被告林丽支付了28day品牌顾问费8680元，被告林丽向原告刘贵凤出具一张收据，载明：“今收到刘贵凤合作款10万元整”。签订合作协议当日，双方一起开始合伙经营该会所，被告林丽负责管理会所经营，聘请的店长负责管账。2016年3月23日，该会所营业执照名称更改为吉州区鑫源美容养生会所，类型为个人工商户，经营场所为吉安市吉州区鼎泰步行街4楼北面，经营者为刘贵凤。该经营场所系被告林丽从刘磊处租赁所得，租赁期限自2014年5月15日至2016年6月15日，每月租金7810元、公摊费每月1065元。合伙期间，被告林丽向原告另行支付了1320元28day品牌顾问费。2016年3月份，该会所经营收入为150985元、员工工资为30379元、店支为79471.2元。其中2016年3月18日至2016年3月31日的收现为50838元、卡收为21668元、店支为52977.53元。因双方对合伙期间的账目发生争执，双方于2016年5月5日将店门关闭，此后一直未经营该会所。原告加盟的28day美容产品在双方合伙期间未带入会所。该经营场所租赁期到期后，该店面未予转让。诉讼中，该院对会所内剩余产品进行了盘点。一审法院认为，原告刘贵凤与被告林丽合伙经营吉州区鑫源美容养生会所，双方应按各50%的出资比例共享利润、共担风险。双方签订的《合作协议》系双方真实的意思表示，合法有效。因原、被告双方于2016年3月18日开始合伙经营该会所，实际终止经营的时间为2016年5月5日，之后一直未经营该会所，该合作协议实际已解除。被告要求解除双方于2016年3月18日签订的《合作协议》的反诉请求，予以支持。按照合作协议约定，原告先将已加盟的28day产品及加盟费垫付带进会所，待后齐收至加盟金额10万元时，被告即享有28day品牌经营的50%股权。在合伙经营期间原告一直未将28day品牌产品带入会所经营，其提供的28day品牌产品的出货单时间并未在合伙期间，原告诉请要求被告承担其垫付的10万元28day品牌产品及加盟费的一半的诉请，没有依据，不予支持。因双方提供的证据只能显示2016年3月18日至2016年3月31日期间的盈利为19528.47元，并没有证据证明双方此后至合伙终止时的收入、支出、合伙时产品的盘点等，该院无法核算合伙经营期间的账目，仅对2016年3月18日至2016年3月31日期间的盈利进行分配，被告林丽应向原告返回该期间的盈利款9764.2元。被告反诉要求原告承担亏损27679元，证据不足，不予支持。该会所营业执照上载明的经营者为原告刘贵凤，被告要求原告返还其投资款10万元的诉请，没有依据，不予支持。合伙经营期间，被告向原告缴纳了1万元28day品牌产品加盟顾问费，因双方签订的合作协议中未对加盟顾问费进行约定，承担责任的主体约定不明，被告要求原告返还其支付给原告的1万元28Day品牌产品顾问费的诉请，没有依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告林丽支付原告刘贵凤2016年3月18日至2016年3月31日期间的合伙盈利款9764.2元，限判决生效后三日内付清；二、驳回原告（反诉被告）刘贵凤的其他诉讼请求；三、解除原告（反诉被告）刘贵凤与被告（反诉原告）林丽于2016年3月18日签订的《合作协议》；三、驳回被告（反诉原告）林丽的其他反诉请求。案件受理费2300元，由原告刘贵凤负担2070元，被告林丽负担230元。反诉费1526元，由被告（反诉原告）林丽负担。二审查明事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2016年3月18日，上诉人刘贵凤与被上诉人林丽签订合同，刘贵凤受让林丽经营的罗兰佩蒂美容会所50%股权，共同经营美容会所业务，约定营利和风险共担，双方合伙法律关系成立。林丽收取了刘贵凤的股份转让款后，双方于2016年3月18日开始合伙经营该会所，并变更了工商登记，但随后双方之间出现矛盾，2016年5月5日即实际终止合伙经营。对28day产品的垫付款，双方协议约定如下：刘贵凤将已加盟的28day产品及加盟费垫付带进会所，待后期收至加盟金10万元，林丽即享有28day品牌经营的50%股权。在本案诉讼中，刘贵凤并未提供充分证据证明其已经将28day产品带进合伙会所，林丽未能享有28day品牌经营50%股权，故刘贵凤诉请要求林丽支付5万元的28day产品的垫付款没有事实与法律依据。对于合伙期间的利润款，协议约定28day品牌收入由刘贵凤管理，原会所收入由林丽管理，双方没有建立相互监督制约的财务管理机制，应当承担由此导致的账务不清无法核算的后果。一审根据双方提供的证据，仅核算出2016年3月18日至2016年3月31日期间的合伙盈利款9764.2元并无不当。上述期间的收入、支出有日报表及双方结算单相互印证，且林丽也提供了银行支出凭证佐证。刘贵凤上诉主张3月份应分得合伙经营利润为43001元，但未提供充分证据证明，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3104.72元，由上诉人刘贵凤负担。本判决为终审判决。审判长  李爱平审判员  陈 麒审判员  李伟杰二〇一七年七月十四日书记员  谭 洋