江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终1472号上诉人（一审被告）：青岛啤酒（连云港）销售有限公司,住所地在连云港市海州区铁西路118号。法定代表人：蔡志伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾壹心、王浏，江苏田湾律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：相玉德,男,1962年9月10日生,汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：王波，连云港市海州区朐阳法律服务所法律工作者。上诉人青岛啤酒（连云港）销售有限公司与被上诉人相玉德劳动争议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2016）苏0706民初8852号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人青岛啤酒（连云港）销售有限公司上诉请求：撤销一审判决，重新作出公正裁决。事实和理由：1、被上诉人严重违反了公司规章制度，其自2015年10月起至2016年5月，未能到其工作岗位上班，无任何请假手续，显系旷工。被上诉人及其他10余位员工占据公司会议室集会，上诉人多次要求其回岗上班，并于2016年3月31日正式通知其于次日前回岗上班，否则视为旷工，被上诉人置之不理，因此，公司可以解除劳动合同，无支付经济赔偿金的义务。2、一审判决所持理由不能成立，上诉人的工会从未组织过任何与本案有关的维权活动，上诉人也从没有报销过任何与本案有关的维权费用。在没有对被上诉人的行为作出处理前，发放工资是必要的，这并不表明上诉人认可被上诉人的抗争活动。3、被上诉人集会诉求不能成立，2015年10月18日，上诉人的母公司的股权结构发生变化，但不影响上诉人的存续，被上诉人等集会诉求是索要解除劳动合同的经济补偿金，但母公司股权变化，并不导致上诉人法人地位的变化，从而不存在劳动合同解除问题，更谈不上经济补偿金问题，故其集会诉求不成立。被上诉人相玉德辩称，1、被上诉人未违反公司规章制度，被上诉人于2015年10月19日上午9：03接工会主席兼人力行政部长杨守梅重要会议邮件，通知所有销区经理及主任下午15：30在CHS公司会议室参加重要会议。会上，由三得利（中国）投资有限公司代表董英杰部长宣布日方已将持有的公司股份全部转让。同日，三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司贴出通告，宣布日方将三得利王子青岛啤酒（上海）有限公司与青岛啤酒三得利（上海）销售有限公司的各50%的股权转让给青岛啤酒公司。企业由外资合资公司变为内资独资公司。此前，2012年8月27日，上海两个合资母公司以所谓产销分离方式将被上诉人原所在单位中国江苏三得利食品有限公司的销售业务剥离出去，成立新的法人独资公司---三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司，迫使被上诉人与新公司签订新的劳动合同，而拒绝给予补偿。2015年10月28日看到通告后，我感到再一次被欺骗，为了维护我的权益不受到侵害，参与了公司工会组织的诉求表达。2、销售人员按规定无需打考勤，但从2015年10月20日—2016年5月10日到公司上班的人员，仍然按时上班并在签到名单上签名，从初期的20余人到后期的10人。为了不影响其他人员的工作，也只能在公司二楼会议室及时反馈意见和等待日方股东的答复，这一协商过程反复经过了多次，时间达6个月，期间，基本工资也都按月发放。3、旷工是指上班时间无故缺勤。被上诉人是接工会主席兼人力行政部长杨守梅重要会议邮件通知回公司参加会议并参加了工会组织的会议和维权活动，也一直在工作时间内在公司与日方协商解决问题。不是无故不到工作岗位或缺勤，采取的方式也是得到公司领导认可的，这从公司总经理初炳伟等人签字报销维权费用的发票审批单可以得到印证。4、被上诉人的行为不是集会，只是在工会和公司的认可下一直在公司二楼会议室和日方股东协商解决问题。5、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。相玉德一审诉讼请求是：1.判令青岛啤酒（连云港）销售有限公司支付2016年4月份工资2489元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金389754.5元；3.由青岛啤酒（连云港）销售有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：相玉德于1980年12月31日被招聘到原啤酒厂工作，1984年10月，连云港市啤酒厂并入新成立的中国江苏三得利食品有限公司，相玉德在该公司从事销售工作。2012年10月20日，中国江苏三得利食品有限公司因公司产、销分离的需要，成立三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司，原销售业务整体转至新成立的三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司，对相玉德原工龄，新公司予以认可，同日双方签订无固定期限“劳动合同书”。2015年10月19日，三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司向公司全体员工发布“通告”，将公司股权及三得利品牌转让于青岛啤酒股份有限公司，同日，公司工会主席兼人力行政部负责人杨守梅以电子邮件等方式通知各销售区负责人到公司开会，宣布了上述决定。相玉德等三十余名职工认为公司的转让行为侵害了其合法权益，在公司工会的组织下，于次日至公司会议室表达诉求，并制作条幅以明其意。2015年12月10日，由公司多名负责人在该公司“SPB发票审批单”上签名，同意对相玉德等人“维权条幅费用”予以报销。自2015年10月20日起，至2016年5月10日止，相玉德等人一直在公司会议室等待公司的答复。2016年3月10日，经海州区市场监督管理局核准，三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司变更登记为青岛啤酒（连云港）销售有限公司。2016年5月4日，青岛啤酒（连云港）销售有限公司以相玉德“在2015年10月19日公布了三得利（中国）投资有限公司股权转让的信息之后，即开始以维权为名，擅自离开原销售岗位，并占据了三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司二楼会议室。经过长时间的说服和劝解，你拒不听从离开会议室回到原销售岗位按照劳动合同完成工作的要求，公司于2016年3月31日再次做出要求你在2016年4月1日回到原销售岗位正常开展销售工作，否则视作旷工的限时通知之后，截止5月3日，你仍然实施《员工手册》第六十五条第七款、第八款、第六十六条第二款所禁止的行为，根据该条款的规定，解除相玉德与公司于2012年10月20日签订的劳动合同”。2016年9月26日，相玉德向连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付违法解除劳动合同二倍赔偿金720579元。连云港市海州区劳动争议仲裁委员会于2016年11月22日作出海劳人仲案字（2016）第556号仲裁裁决书，对相玉德的请求未予支持。相玉德遂诉至法院。一审法院另查明，三得利王子（连云港）啤酒销售有限公司自2013年1月1日起实施的《员工手册》规定，违反该手册第六十五条应给予最后警告，违反六十六条规定给予解除劳动合同。六十六条第二款规定：一年内连续旷工时间达三天以上者。青岛啤酒（连云港）销售有限公司解除与相玉德劳动合同前12个月，相玉德月平均工资为5489.5元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。劳动合同法第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同情形有：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，相玉德等人在公司工会的组织下，在公司会议室向公司领导表达诉求，青岛啤酒（连云港）销售有限公司报销了相玉德等人的维权费用，并支付工资，青岛啤酒（连云港）销售有限公司对相玉德等人所采取的方式是认可的。后青岛啤酒（连云港）销售有限公司又以“拒不听从离开会议室回到原销售岗位按照劳动合同完成工作的要求”，将相玉德在公司内的维权行为作为旷工处理，解除与其之间的劳动关系，青岛啤酒（连云港）销售有限公司所举的证据不足以证明相玉德存在上述所列举的情形以及青岛啤酒（连云港）销售有限公司要求相玉德于2015年4月1日前到岗行为，相玉德也不认可其接到公司要求其回到原工作岗位的通知，故根据在案证据，认定青岛啤酒（连云港）销售有限公司解除与相玉德间的劳动关系行为为违法解除劳动关系。青岛啤酒（连云港）销售有限公司依法应支付相玉德违法解除劳动合同经济赔偿金389754.5元（5489.5元×35.5个月×2倍）。关于相玉德诉求的支付拖欠的2016年4月份工资的请求，因未经仲裁前置程序，对此本案不予处理。综上所述，由于青岛啤酒（连云港）销售有限公司对自己提出的不是违法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金的主张，没有提供充分证据予以证明，故对相玉德要求支付赔偿金的请求，予以支持。遂判决，一、青岛啤酒（连云港）销售有限公司于判决生效之日起十日内给付相玉德违法解除劳动合同经济赔偿金389754.5元。二、驳回相玉德其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（相玉德已预交），由青岛啤酒（连云港）销售有限公司负担。一审法院认定事实的证据已经开庭质证，本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审判决查明的事实相同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同情形有：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案上诉人主张被上诉人严重违反了公司规章制度，而致其与被上诉人相玉德解除劳动合同，但其所举的证据不足以证明该事实存在。而被上诉人所提供的证据能够证实相玉德等人是在公司工会的组织下，在公司会议室向公司领导表达诉求，且公司也报销了王相玉德等人的维权费用，并支付工资。相玉德等人所采取的方式并不存在严重违反了公司规章制度的情形，因此，上诉人的上诉理由无依据，本院不予支持。一审判决认定青岛啤酒（连云港）销售有限公司解除与相玉德间的劳动关系行为为违法解除劳动关系并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛啤酒（连云港）销售有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  宋建霞审判员  戴立国审判员  周文元二〇一七年七月二十八日书记员  李昕格法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。