广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0183刑初1427号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人李海球，男，1979年7月10日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为广州市增城区，现住广州市增城区。因本案于2016年3月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人郭卫中、罗学源，广东增泰律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2016]1359号起诉书指控被告人李海球犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派代理检察员黄惠萍出庭支持公诉，被告人李海球及其辩护人罗学源到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：一、运输毒品的犯罪事实2016年3月17日21时许，被告人李海球驾驶SW2Z03号牌的白色丰田小车搭载张某1去到广州市花都区，以人民币3.3万元的价格向李某强（绰号“拿钱表”，另案处理）购买了1公斤的K粉。2016年3月18日凌晨1时许，被告人李海球驾驶小车搭载张某1返回到其居住的广州市增城区荔城街圆墩路52号楼下时被公安民警抓获，公安民警在其车上副驾驶踏板处查获1包白色晶体（净重994.59克，检出氯胺酮成分）。二、非法持有毒品的犯罪事实2016年3月18日凌晨，公安民警抓获张某1、被告人李海球后，在张某1身上查获10包金色胶袋包装的粉末（净重8.35克，检出MDMA成分），在2人共同居住的广州市荔城街园圃路西三巷29号302房梳妆台桌面查获1包白色晶体（净重3.44克，检出氯胺酮成分），在房间衣柜白色手提包内查获1包用红色利是封装的白色晶体（净重2.14克，检出氯胺酮成分），在被告人李海球存放毒品的广州市增城区荔城街园圃路三巷54号202房梳妆台柜内查获152包金色胶袋包装粉末（净重235.24克，检出氯胺酮、MAMA成分）、红色胶袋包装的6包可疑粉末（净重3.99克，检出MAMA成分），红色环保袋内查获1包白色晶体（净重49.24克，检出氯胺酮成分），在梳妆台抽屉内查获1包白色晶体（净重39.86克，检出氯胺酮成分）。庭审中，公诉机关向法庭出示了被告人供述、证人证言及其他相关证据材料，据此指控被告人李海球犯运输毒品罪、非法持有毒品罪。被告人李海球归案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条之规定，判处刑罚。被告人李海球对公诉机关指控其非法持有毒品的犯罪事实无异议，辩称其已将车辆停靠在楼下15分钟，然后公安民警将其抓获，公安民警在车上缴获的毒品是其持有的，但其未在运输的过程中被抓获，其该行为应构成非法持有毒品罪，而非运输毒品罪。其辩护人提出：1、对公诉机关指控被告人犯运输毒品罪有异议，公安民警在汽车副驾驶室查获的毒品与在出租屋查获的毒品均构成非法持有罪。本案中被告人从花都区将毒品运输回增城后，被告人已下车，毒品仍留在车上，此时运输行为已完成，其将毒品运回增城区后下一步的行为是将毒品存储起来，其行为应以非法持有毒品罪定罪处罚；2、公安机关的称重与检验均不符合规定，侦查程序有重大瑕疵，恳请法庭量刑时考虑该因素；3、被告人是1名吸毒者，应当考虑其作为1名吸毒者，每日均需要吸食部分毒品这情节，酌情从轻处罚；4、对于出租屋内查获的152包混合毒品应当做进一步的检验，以确定2种毒品的含量，这对于被告人的量刑有重大作用。5、侦查机关应当对所有毒品作定量分析，以确定毒品的纯度；6、查获的部分毒品（其身上的10包粉末，净重8.35克，1包白色晶体，净重3.44克，1包用红色利是封装的白色晶体，净重2.14克）不是被告人持有的，而是张某1非法持有的；7、被告人如实供述其犯罪事实，是初犯、偶犯，依法从轻处罚；综上，恳请法庭对被告人以非法持有毒品罪一罪进行处罚。经审理查明：2016年3月17日21时许，被告人李海球驾驶SW2Z03号牌的白色丰田小车搭载其女朋友张某1，从广州市增城区出发，途径二龙、从化去到广州市花都区一加油站旁边，以人民币3.3万元的价格向“拿钱表”（另案处理）购买了K粉。2016年3月18日凌晨1时许，被告人李海球将购得的毒品放在小轿车上，驾驶小车搭载张某1，一并沿原路返回到其居住的广州市增城区荔城街圆墩路52号楼下时,被在现场守候埋伏的公安民警抓获，公安民警在其车上副驾驶位踏板处查获毒品氯胺酮994.59克。2016年3月18日凌晨，公安民警抓获张某1、被告人李海球后，在张某1身上、在2人共同居住的广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号302房内查获了部分毒品。后公安民警在张某1带领下，去到位于广州市增城区荔城街园圃路三巷54号202房的出租屋，查获了被告人李海球存放在该处的毒品，其中，在梳妆台柜内查获毒品MAMA239.23克、毒品氯胺酮49.24克，在梳妆台抽屉内查获毒品氯胺酮39.86克。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表，证实本案的案件来源。2、抓获经过，证实2016年3月18日，公安机关将被告人李海球抓获归案。3、广州市公安局增城区分局禁毒大队出具的说明，证实2016年3月17日晚上，公安民警在增城区守候被告人李海球。凌晨，当被告人李海球和证人张某1驾车回到增城区荔城街圆墩路风行牛奶旁边其租的出租屋附近时，在现场守候埋伏的公安民警当场将被告人李海球抓获，在其乘坐的白色丰田牌SW2Z03小汽车副驾驶位搜出可疑毒品1包，利用证人李某手提包的钥匙，分别在广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼一出租屋、广州市增城区荔城街园圃路三巷29号三楼一出租屋搜出其他毒品。4、现场勘验笔录及现场图、现场照片、提取痕迹及物证登记表，证实：（1）本案的现场位于广州市增城区荔城街圆墩路52号“风行牛奶”旁（现场1）、广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼一出租屋（现场2）、广州市增城区荔城街园圃路三巷29号三楼一出租屋（现场3）；（2）现场1的“风行牛奶”（店）旁边有1辆白色丰田小汽车（号牌：粤Ｓ×××××），小汽车副驾驶位前的一个黑色胶带内有透明胶袋包装的可疑晶体1包；（3）现场2的梳妆台柜内有1个褐色袋内有金色胶袋包装的可疑粉末152包，红色胶袋包装的可疑粉末6包，红色袋内有透明胶袋包装的可疑晶体1包；在梳妆台抽屉内有1个皮包，皮包内有透明胶袋包装的可疑晶体1包；（4）现场3的梳妆台桌面有1个蓝色盒子，盒子内有透明胶袋包装的白色晶体1包；在房间衣柜有1个手提包，包内有1包用红色利是封装的白色晶体。5、扣押决定书、扣押清单，证实：（1）公安机关在张某1处扣押了褐色粉末10包、电话1台、手机卡1张；（2）公安机关在被告人李海球处扣押了小汽车1辆、白色晶体1包（小汽车副驾驶位上）、移动电话2台；（3）公安机关在被告人李海球处（位于增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼出租屋内）扣押了白色晶体1包（毛重3.8克）、白色晶体1包（毛重2.6克）；（4）公安机关在被告人李海球处（位于增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼出租屋内）扣押了褐色粉末152包（毛重442.2克）、褐色粉末6包（毛重11克）、白色晶体1包（毛重41.2克）、白色晶体1包（毛重50.6克）、电子秤2台。6、穗增公（司）鉴（化验）字【2016】113号化验检验报告，证实：送检的褐色粉末10包，净重8.35克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分。7、穗增公（司）鉴（化验）字【2016】114号化验检验报告，证实：送检的白色晶体1包，净重994.59克，检出氯胺酮成分。8、穗增公（司）鉴（化验）字【2016】115号化验检验报告，证实：送检的淡黄色晶体1份，净重3.44克，检出氯胺酮成分；白色晶体1份，净重2.14克，检出氯胺酮成分。9、穗增公（司）鉴（化验）字【2016】974号化验检验报告，证实：送检的黄色粉末152包，净重235.24克，检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；黄色粉末6包，净重3.99克，检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）分；皮包内白色晶体1包，净重39.86克，检出氯胺酮成分；红色袋内白色晶体1包，净重49.24克，检出氯胺酮成分。10、穗增公（司）鉴（DNA）字【2016】71号法医物证鉴定意见书，证实：（1）本案中小汽车转向灯控制杆、方向盘、档位控制杆的擦拭子，小汽车副驾驶位前装有可疑晶体的透明胶袋的擦拭子1，园圃路西三巷29号3楼出租屋卫生间的牙刷2，园圃路西三巷54号2楼出租屋梳妆台柜内褐色袋内装有可疑粉末的金色胶袋的擦拭子5，园圃路西三巷54号2楼出租屋梳妆台抽屉内电子秤1的擦拭子，园圃路西三巷54号2楼出租屋地面的烟头2、烟头2、烟头5、烟头7、烟头8、烟头11、烟头14、烟头15、烟头16、烟头17上检出的生物成分来自被告人李海球的可能性大于99.999999999%；（2）园圃路西三巷29号3楼出租屋卫生间的牙刷1上检出的生物成分来自张某1的可能性大于99.99999999%。11、穗增公(司)鉴（痕迹）字【2016】77号痕迹检验报告，证实送检的白色丰田牌小汽车1辆的车架号码和发动机号码均未被改动过。12、中国移动通信客户详单，证实电话号码139××××3466（机主是被告人李海球）、138××××1202（机主是被告人李海球）、136××××3193（机主是杜某君，“拿钱表”）在本案发生的通话情况。13、现场检测报告书，证实被告人李海球、证人张某1的有吸食毒品情况。14、机动车信息，证实号牌SW2Z03白色丰田牌小汽车的所有人为刘某华。15、证人黎某的证言：我将位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号302房出租给张某1。经辨认，其辨认出张某1就是租赁其房屋的女子；指认了收据的照片。16、证人蒋某1的证言：我将位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号202房出租给1名年约20多岁得本地男青年。17、证人张某1的证言：我居住在广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼一出租屋。2016年3月17日13时许，有1名男子打电话给我要买K粉，我叫他在我楼下交易，后我卖了200元的K粉给该名男子。2016年3月17日16时许，又有另1名男子打电话给我要K粉，我们也在楼下交易了200元的K粉。2016年3月17日21时许，我男朋友李海球叫我一起到广州市花都区。然后，李海球搭着我到广州市花都区一加油站附近的路边，我和他下车上了另1辆车，他们车上坐在副驾驶座位上的男子递给李海球1大包K粉，李海球验货后就给我对方钱。李海球上车后，将这袋物品放在我脚下。然后，我们开车回广州市增城区。我们回到广州市增城区荔城街圆墩路风行牛奶店旁的小巷里，我下车了。李海球也下车准备和我一起走时，公安民警过来将我们抓获。公安民警当场在我携带的手提包搜出一串钥匙（3条），我便带着公安民警去到位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼的出租屋拿了钥匙，然后我带公安民警去到位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼的出租屋，公安民警在该处梳妆台抽屉的1个皮包内搜出透明胶袋包装可疑晶体1包，在梳妆台右边柜内褐色袋内搜出金色胶袋包装的可疑粉末152包，红色胶袋包装的可疑粉末6包，在该柜内的红色袋内搜出透明胶袋包装的可疑晶体1包。公安民警在我住处（广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼）房间内梳妆台桌面上蓝色盒子内搜出白色晶体包装物1包，在房间衣柜内1个手提包的1个红色利是封搜出1包白色晶体包装物。公安民警有将我带到李海球的那辆小轿车上，发现刚才李海球在广州市花都区拿回来的那包物品（用透明胶袋包装的可疑晶体1包）。后来，公安民警在我身上的手提袋里搜出10包红色胶袋包装的可疑粉末等财物。位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼的出租屋是我和李海球一起租赁的，李海球说租赁该出租屋是用来存放毒品开心粉的。位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼的出租屋是我和李海球一起租赁、居住的，公安机关在该处缴获的2包白色晶体是毒品K粉。公安民警在我身上查获的10包开心粉及上述K粉是我自己的。我们购买到的K粉，大部分是李海球去贩卖的，我也贩卖过5至6次。经辨认，其辨认出被告人李海球就是于2016年3月17日21时一起开车去广州市花都区的男子；指认了使用的车辆、作案现场、毒品的照片。18、被告人李海球的供述：2016年3月17日21时许，我打算到广州市花都区向1名曾经卖过毒品K粉给我的男子购买1公斤K粉。当时，我用手机（电话号码185××××8738）打电话给对方（电话号码136××××3193，我手机存的名字是“拿钱表”）。我们谈好价钱为33000元1公斤。然后，我驾驶车牌为SW2Z03白色丰田牌锐志小汽车搭载我女朋友张某1一起去花都区，途径二龙、从化到花都区，来到大路边上的1个加油站旁边处，我停好车，打电话给“拿钱表”。不久，“拿钱表”来到，我和张某1上了他车的后排座位，“拿钱表”递过来1个黑色塑料袋子，我接过来打开看，里面是1包用透明密封袋包装的白色晶体状物品，我用鼻子闻了一下，用手指点了一下那些晶体，用舌头舔了一下，有点咸味，我觉得这些晶体不是很纯，不过觉得在外面买来吸食还可能更加不纯，所以，我给钱买了下来。我把事先准备好的33000元给了“拿钱表”。我拿着那些晶体回到我车上，张某1坐在副驾驶位上，我把那袋晶体递给张某1放好。接着，我驾驶车辆从花都区走原路回到广州市增城区，我们在我和张某1居住的出租屋楼下停好车后，准备下车时被公安民警前来抓获了。我驾驶的是1辆白色丰田牌锐志小汽车，车牌为粤Ｓ×××××，车主是我妻子刘某华。我和张某1一共有2处出租屋，一处是位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼，是一房一厅结构的；一处是位于广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼，该处只有1个房间。公安民警在广州市增城区荔城街园圃路西三巷54号二楼的出租屋，缴获的152包金色胶袋包装粉末、6包红色袋包装粉末是开心粉，另外2包晶体状的，应该是K粉。这些开心粉、K粉是我向1名石滩的男子购买的。公安民警在广州市增城区荔城街园圃路西三巷29号三楼的出租屋，缴获了2包白色晶体，我并不知道该2包东西的存在，可能是张某1自己藏起来吸食使用的。经辨认，其指认了使用的车辆、作案现场、毒品的照片。对于公诉机关的指控以及被告人、辩护人提出的意见，本院综合评判如下：1、关于被告人李海球及其辩护人提出公安机关在小轿车缴获的毒品是被告人非法持有的，其行为不构成运输毒品罪的辩解、辩护意见，运输，是指自身或利用他人携带，或者伪装后以合法形式交邮政、交通部门邮寄、托运毒品的行为；本案中，证人张某1的证言、被告人李海球的供述均证实被告人李海球经联系后，驾驶车辆从广州市增城区出发，途径二龙、从化到去到广州市花都区一加油站旁边，购得毒品后，再沿原路返回其住处楼下，然后在下车时被在现场等候的公安民警抓获；公安机关出具的说明、扣押清单、鉴定结论亦印证了上述事实及其公安机关在车上缴获毒品的数量；现场检测报告书，证实被告人李海球是吸毒者；被告人李海球的行为是将购得的毒品“从甲地运往乙地”，即使公安机关在其下车时将其抓获，并非处于驾驶车辆的过程中，但其已将运输毒品的行为完成了（终结），属于运输过程范畴内，即其将购得的毒品发生较长距离的空间位移，且吸毒者在运输过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪处罚，被告人李海球的该行为符合运输毒品罪的构成要件，应以运输毒品罪定罪处罚。被告人及辩护人提出的该辩解、辩护意见理据不足，本院不予采纳。2、关于被告人李海球的辩护人提出公安机关的称重与检验均不符合规定，侦查程序有重大瑕疵的辩护意见，经查，公安民警将被告人李海球、证人张某1抓获归案后，由证人张某1带着公安民警前去本案的2个作案现场查获本案毒品，后证人张某1、被告人李海球在扣押清单、毒品指认照片上签名确认，并分别在公安机关供述了上述查获情况；现场勘验笔录及现场图、现场照片、提取痕迹及物证登记表、化验检验报告等证据亦印证了公安机关在查获、提取、称量、鉴定毒品过程中，按照法律规定的程序操作，并无不当，辩护人提出的该辩护意见理据不足，本院不予采纳。3、关于被告人李海球的辩护人提出应对缴获的152包混合毒品做进一步的检验，以确定2种毒品的含量，经查，穗增公（司）鉴（化验）字【2016】974号化验检验报告，证实公安机关已对缴获的152包混合毒品进行了成分鉴定，送检的黄色粉末152包，净重235.24克，检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；二亚甲基双氧安非他明（MDMA）是苯丙胺类毒品，是第一类精神药品，氯胺酮是第二类精神药品，该152包混合毒品应按二亚甲基双氧安非他明（MDMA）毒品量刑。辩护人提出的该辩护意见理据不足，本院不予采纳。4、关于被告人李海球的辩护人提出应对所有毒品做定量分析的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》的规定，对于毒品数量不以纯度折算，公安机关已对本案缴获的毒品作了成分鉴定，而被告人李海球是1名长期吸毒者，其供述其能区分毒品的好坏（纯度），且现并无证据证实本案查获的毒品有大量掺假，无需对本案缴获的毒品的成分含量、比例等进行鉴定。辩护人提出的该辩护意见理据不足，本院不予采纳。5、关于被告人李海球的辩护人提出公安机关在证人张某1身上、在2人共同居住29号302房内查获的的部分毒品不是被告人持有的辩护意见，经查，证人张某1在公安机关多次明确承认该2处缴获的毒品是其持有的；被告人李海球亦供述其并不知情该2处毒品的存在；现有的证据不能证实该2处的毒品是被告人李海球个人或与证人张某1共同持有的，公诉机关的该指控证据不足，本院不予支持。辩护人提出的该辩护理据充分，本院予以采纳。本院认为，被告人李海球无视国家法律，违反国家毒品管制法规，运输毒品氯胺酮994.59克，毒品数量较大；非法持有毒品MAMA239.23克、毒品氯胺酮49.24克，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人李海球犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院应予支持。惟指控被告人运输毒品数量大不当，理由如下：本案发生于2016年3月17日，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》（法释【2000】13号）于2016年4月11日才被废止，因此，本案应适用上述司法解释，根据该解释及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》{公通字[2007]4号}的规定，本案中，被告人李海球运输毒品氯胺酮的数量为994.59克，其运输毒品数量应认定为“其他毒品数量较大”，应在七年有期徒刑以上量刑。被告人李海球一人犯数罪，应数罪并罚。公诉机关提请处理的SW2Z03号牌的白色丰田小车1辆，该车的所有人并非被告人李海球，亦非专用于作案，本院不予处理。被告人李海球归案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。鉴于被告人李海球是吸毒者，量刑时酌情考虑该情节。辩护人提出与上述论述一致的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人李海球犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月18日起至2029年9月17日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品MAMA247.58克、氯胺酮1089.27克，予以没收、销毁；缴获的手机3台、电子称2台，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏伯昌人民陪审员  邱何慈人民陪审员  刁泽锋二〇一七年七月六日书 记 员  毛小红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。