江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣06民终168号上诉人（原审被告）：吴黄明，男，汉族，1972年1月14日出生，江西省余江县人，住江西省鹰潭市余江县，委托诉讼代理人：王骏，江西胜利律师事务所律师。委托诉讼代理人：高珍，江西胜利律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江西贝融循环材料股份有限公司，住所地：江西省鹰潭市月湖区经济技术开发区白露乡双凤街，统一社会信用代码：XX。法定代表人：古力围，该公司董事长。委托诉讼代理人：段街和，江西东昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐南京，江西东昇律师事务所律师。原审被告：鹰潭市诚昊商贸有限公司，住所地：江西省鹰潭市月湖区胜利东路40号，统一社会信用代码：XX。法定代表人：吴黄明，该公司总经理。上诉人吴黄明因与被上诉人江西贝融循环材料股份有限公司、原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴黄明上诉请求：1、撤销（2016）赣0602民初981号民事判决书第一、二项，改判原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司支付被上诉人江西贝融循环材料股份有限公司货款人民币2593618元及违约金（自2016年3月31日起按日万分之五计算）比一审判决减少369590.56元或发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人或原审被告承担。事实和理由：一、一审判决事实不清、适用法律错误，上诉人在本案中无需承担连带担保责任。本案中和被上诉人签订合同的是原审被告，供货地点是案外人开发的金森文化广场，上诉人与被上诉人无任何业务往来关系，上诉人不是金森文化广场的开发人和承包人，无任何理由和证据认定上诉人是以个人名义向被上诉人作出承诺，上诉人是作为原审被告的法定代表人就货款支付问题向被上诉人作出承诺，这是上诉人在权限范围内的职务行为。上诉人作为未接受法律教育的普通人，将“本人承建”理解为代表购买混凝土的原审被告来作出承诺；二、一审违约金计算错误，多判决违约金369590.56元。原审被告在2016年3月15日向被上诉人支付货款60万元，截至2016年3月31日的欠款金额才为2593618元，故判决的违约金应当从2016年3月31日之后开始起算。被上诉人江西贝融循环材料股份有限公司辩称，一、承诺函是上诉人作出的个人承诺，上诉人是金森文化广场的实际施工人；二、被上诉人在2015年6月25日与原审被告进行了对账结算，故按照合同约定，违约金应当按照原审判决的日期进行计算。原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司未发表答辩意见。原告向一审法院起诉请求：一、判令被告鹰潭市诚昊商贸有限公司向原告支付货款人民币2593618元及利息（利息以2593618元为基数按银行同期贷款利率自2015年6月20日计算至实际付清欠款之日止）;二、判令被告鹰潭市诚昊商贸有限公司向原告支付逾期付款违约金人民币456476.76元（违约金计算至2016年6月6日，2016年6月6日之后的违约金以2593618元为基数按日万分之五计算至被告实际付清货款之日止）；三、被告吴黄明对上述债务承担连带清偿责任；四、诉讼费由各被告承担。审法院认定事实：被告吴黄明为被告鹰潭市诚昊商贸有公司的法定代表人。2014年9月19日，被告鹰潭市诚昊商贸有限公司因金森文化广场项目工程建设需要向原告江西贝融循环材料股份有限公司购买混凝土，双方签订了《鹰潭市预拌混凝土购销合同（合同编号ＢＲ2014007）》，合同约定，由原告按照被告实际需求向金森文化广场项目供应混凝土，双方约定结算方式和期限为：原告每月5号之前向被告发出上月混凝土的对账单，鹰潭市诚昊商贸有限公司应当在收到对账单3个工作日内与原告核实并签字确认结算单数量及金额，否则视为同意发出的对账单，每月10号之前付清所核对的货款。若被告鹰潭市诚昊商贸有限公司逾期支付货款，原告有权要求被告鹰潭市诚昊商贸有限公司对未付货款的结算单价按当地政府公布的信息价进行结算，并按拖欠款数额的日万之五的标准向原告支付违约金，原告有权暂停为被告供应混凝土及一切相关技术资料，并可单方面终止合同。合同签订后，原告江西贝融循环材料股份有限公司按照合同约定向被告供应混凝土，被告鹰潭市诚昊商贸有限公司未按合同约定向原告支付货款。2015年7月7日，被告吴黄明向原告出具承诺函：“本人就本人承建的金森文化广场项目付款事宜作出承诺，分别于2015年7月15日前、2015年7月30日之前向江西贝融新型建材股份有限公司支付1000000元混凝土货款，于2015年8月25日之前支付该项目截止2015年8月24日所有混凝土货欠款，本人未能按承诺支付的货款，按累计欠款金额每月5%的额度向江西贝融新型建材股份有限公司支付利息（利息每月10日之前结清）”。2016年1月25日，原告向被告发出对账函就货款事宜结算，截至2016年1月24日，被告尚欠原告货款3193618元，被告吴黄明在对账函中签字。2016年3月15日，鹰潭市金森文化投资有限公司为被告支付货款600000元。截止2016年3月31日，被告鹰潭市诚昊商贸有限公司尚欠原告货款人民币2593618元。原告江西贝融循环材料股份有限公司于2015年7月24日由江西贝融新型建材股份有限公司变更而来，并办理了工商变更登记。一审法院认为，被告鹰潭诚昊商贸有限公司因金森文化广场项目工程建设需要向原告江西贝融循环材料股份有限公司购买混凝土，且双方签订了购销合同，该购销合同系双方当事人的真实意思表示，合同未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告江西贝融循环材料股份有限公司按合同约定向被告鹰潭市诚昊商贸有限公司所承建的金森文化广场项目工程供应了混凝土，被告鹰潭市诚昊商贸有限公司应按合同约定支付货款。被告鹰潭市诚昊商贸有限公司未按照合同约定支付货款，导致原、被告发生纠纷，被告鹰潭市诚昊商贸有限公司应负全部责任，故原告江西贝融循环材料股份有限公司要求被告鹰潭市诚昊商贸有限公司支付所欠货款的诉请予以支持。被告吴黄明辩称其在本案中的行为均系其作为被告鹰潭市诚昊商贸有限公司的法定代表人履行的职务行为，其不应当承担还款责任，一审法院认为，被告吴黄明于2015年7月7日就金森文化广场项目所欠的混凝土货款以其个人名义向原告作出的付款承诺，表明了其愿意承担该项目所欠原告混凝土货款的意思，依法应当对该项目混凝土货款承担清偿责任。故原告江西贝融循环材料股份有限公司要求被告吴黄明对被告鹰潭市诚昊商贸有限公司所欠货款的债务承担连带责任的诉请予以支持。被告吴黄明辩称，其在2015年6月15日之后陆续向原告支付过货款，但其提供的证据不能证明系为所争议的工程项目所付的混凝土款项，且其中的部分款项，原告已在起诉时予以扣除，故对该辩称意见，依法不予采信。原告江西贝融循环材料股份有限公司和被告鹰潭市诚昊商贸有限公司在双方签订的合同中对逾期付款的违约金作了明确约定，但未约定逾期付款的利息，故对原告江西贝融循环材料股份有限公司要求被告鹰潭市诚昊商贸有限公司给付逾期支付货款违约金的诉讼请求，予以支持，对原告江西贝融循环材料股份有限公司要求给付逾期支付货款利息的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鹰潭市诚昊商贸有限公司于判决生效后十日内一次性支付原告江西贝融循环材料股份有限公司货款人民币2593618元及违约金（违约金以2593618元为基数，从2015年6月20日起按日万分之五计算至被告实际付清货款之日止）；二、被告吴黄明对上述款项承担连带责任；三、驳回原告江西贝融循环材料股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费31200元，保全费5000元，合计36200元，由被告鹰潭市诚昊商贸有限公司、吴黄明承担。根据上诉人的诉请与被上诉人的答辩，本案在二审中所争议的焦点是：1、上诉人是否应对原审被告的债务承担连带责任；2、违约金从何时开始计算。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实除原审法院认定的事实外，另查，2015年6月25日，被上诉人向原审被告发出了2015年6月份的《送货核对表》，原审被告对《送货核对表》记载的欠款金额于2015年7月6日签字盖章予以确认。《送货核对表》载明原审被告累计欠款金额为4809225.5元。本院认为，一、关于上诉人吴黄明是否应对原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司的债务承担连带责任的问题。上诉人上诉称其是以原审被告法定代表人身份出具的承诺函，其个人不应对原审被告的债务承担连带责任。从2015年7月7日的《承诺函》的内容来看，《承诺函》的抬头即书写“本人就本人承建的金森文化广场项目付款事宜作出如下承诺…”、《承诺函》的内容里也多处书写“…本人将货款全部付清为止”、“本人未能按承诺支付的货款…”，且落款承诺人处亦是吴黄明的个人签名。因此，虽然吴黄明为原审被告的法定代表人，但其在签名时并没有注明其是基于法定代表人的身份签名，作出承诺时，也未表明其是作为公司的法定代表人做出的承诺，其书写内容所反映的文义清晰准确，即上诉人向被上诉人承诺由本人承担该承诺函项下债务。吴黄明作为完全民事行为能力人，对其书写内容所表达的字面含义应具有完全的理解能力，故应认定吴黄明是以个人名义作出的共同承担债务的承诺，该承诺是上诉人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，吴黄明应对原审被告的债务承担连带还款责任。二、关于违约金从何时开始计算的问题。本院认为，《鹰潭市预拌混凝土购销合同》中约定，被上诉人应当在每月5日前向原审被告发出对账单，原审被告应当在收到对账单3个工作日内与被上诉人核实并确认结算数量及金额，并在每月10日之前付清所核对的货款。本案中，被上诉人于2015年6月25日向原审被告发出对账单，原审被告于2015年7月6日进行了最后的核实和确认，原审被告经核实，确认其欠被上诉人货款4809225.5元，按照合同约定，原审被告应当于2015年7月10日之前付清货款，但原审被告未按约付清货款，已构成违约，按照合同约定，违约金应当从2015年7月11日开始计算，被上诉人在一审诉求违约金计算的基数仅为2593618元，故从2015年7月10日之后开始以2593618元为基数计算违约金并未加重原审被告支付的义务。上诉人诉称违约金应当从2016年3月31日之后开始计算，没有依据，本院不予支持。原审法院认定原审被告应从2015年6月20日起开始支付违约金属认定事实错误，应予纠正。综上所述，本案上诉人吴黄明关于其无需承担支付被上诉人江西贝融循环材料有限公司货款连带责任的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持，原审法院判决认定原审被告应从2015年6月20日起开始支付违约金属认定事实错误，本院依法予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十一条第一款第二项规定，判决如下：一、维持鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初981号民事判决第二项，即被告吴黄明对上述款项承担连带责任；第三项即驳回原告江西贝融循环材料股份有限公司的其他诉讼请求；二、撤销鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初981号民事判决第一项，即被告鹰潭市诚昊商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江西贝融循环材料股份有限公司货款人民币2593618元及违约金（违约金以2593618元为基数，从2015年6月20日起按日万分之五计算至被告实际付清货款之日止）；三、变更鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初981号民事判决第一项为：原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被上诉人江西贝融循环材料股份有限公司货款人民币2593618元及违约金（违约金以2593618元为基数，从2015年7月11日起按日万分之五计算至实际付清货款之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一案件受理费31200元，保全费5000元，二审案件受理费6844元，合计43044元，由原审被告鹰潭市诚昊商贸有限公司、上诉人吴黄明负担42544元，由被上诉人江西贝融循环材料股份有限公司负担500元。本判决为终审判决。审判长 邹 静审判员 汪险峰审判员 程志军二〇一七年七月十一日书记员 曹 萍