辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民初726号原告（反诉被告）：江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司，住所地沈阳市大东区。法定代表人：汤金林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王闯，辽宁江公律师事务所律师。被告（反诉原告）：沈阳鸿隆置业有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：李刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙金玲，辽宁盈瑞律师事务所律师。被告：鸿隆致胜（沈阳）置业有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：杨劲松，该公司总经理。第三人：陈仁发，男，1961年10月30日出生，汉族，住沈阳市苏家屯。原告（反诉被告）江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司（以下简称江苏一建）与被告（反诉原告）沈阳鸿隆置业有限公司（以下简称置业公司）、被告鸿隆致胜（沈阳）置业有限公司（以下简称致胜公司）、第三人陈仁发建设工程施工合同纠纷一案，本院曾作出〔2012〕沈中民二初字第21号民事判决，置业公司对该判决不服，提出上诉后，辽宁省高级人民法院作出（2015）辽民一终字第00178号民事裁定，撤销前述判决，发回重审。本院于2016年11月10日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）江苏一建的委托诉讼代理人王闯以及被告（反诉原告）置业公司的委托诉讼代理人孙金玲到庭参加诉讼。致胜公司、陈仁发经本院合法传唤，未到庭应诉，依法缺席审理。本案现已审理终结。江苏一建向本院提出诉讼请求：1、判令置业公司、致胜公司支付工程款2500万元；2、判令置业公司、致胜公司共同给付经济损失1000万元（损失暂计算至2011年12月30日，具体数额以评估报告为准）；3、置业公司、致胜公司承担本案诉讼费。理由：2010年9月8日，江苏一建与致胜公司签订工程施工合同，约定了工程名称、工程地点、合同工期、合同价款及违约等内容。2010年9月，双方签订补充合同，对工程款支付问题做了进一步约定。合同签订后，江苏一建按约定进场施工，致胜公司及置业公司成立以后均未按约定按月支付工程进度款，自2011年3月起，导致工程处于半停工状态。2011年7月1日，为解决工程款支付问题，双方形成《沈阳项目会议纪要》，决定根据项目形象工程及进度按比例付款，制定了详细可行的付款计划。2011年8月3日，置业公司出具《工作联系单》，通知因设计方案调整暂停施工。后江苏一建多次向对方发联系函及请款申请，由于置业公司未按约定支付工程进度款，不提供变更后的施工图纸，造成工程停工，致使农民工到处上访，为此诉至一审法院。置业公司答辩称，不同意江苏一建的诉讼请求。理由：一、致胜公司与江苏一建于2010年9月8日签订的建设工程施工合同系无效合同；首先，致胜公司并非诉争地块的土地使用人，也不是沈阳鸿隆世纪商业广场项目的合法所有权人，根本不具有签订建设工程施工合同的主体资格；其次，江苏一建在与致胜公司签订建设工程施工合同时，即已经明知鸿隆致胜不具有签订合同的主体资格，江苏一建明知合同无效仍然签署并进场施工的行为显然存在过错，所产生的不利后果应由江苏一建自行承担；再次，江苏一建不具有进行沈阳鸿隆世纪商业广场项目施工的相应资质，其与致胜公司签订的建设工程施工合同依法无效。二、江苏一建请求支付的工程款系预算数额，并未经结算，故其诉讼请求缺乏事实根据及法律依据。江苏一建按预算价主张工程进度款2500万元，无事实和法律依据；置业公司向江苏一建支付的工程款，已远远超出其诉求总数额，江苏一建至今未开具任何发票，我方有权拒绝向江苏一建支付任何款项。三、江苏一建无权主张利息及1000万元的损失。首先，江苏一建主张的逾期付款利息没有依据；其次，我方从未对江苏一建主张的1000万元损失进行过任何形式的确认，江苏一建因自身拖延工期行为和放任损失扩大的行为造成的后果应由其自行承担。置业公司向本院提出反诉请求：判令江苏一建承担因其施工质量不合格而产生的加固费用232万元；2、江苏一建负担反诉费。理由：涉案项目沈阳鸿隆世纪商业广场项目由江苏一建施工，在施工过程中，由于江苏一建未按设计进行施工，导致诉争项目避部柱、梁及楼板进行了加固施工，该加固工程由沈阳经济技术开发区集团公司规划建设部委托，辽宁建科特种建筑技术工程有限公司进行施工，工程总造价232万元，该笔费用应由江苏一建承担。江苏一建答辩称，不同意置业公司的反诉请求。理由：置业公司主张的我方未按照设计要求施工、存在质量问题没有事实依据，不应支持其反诉请求。致胜公司未答辩。陈仁发未陈述意见。江苏一建、置业公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对下列证据进行了交换和质证：《外埠投标人信息上网通知单》、《外埠施工企业入辽备案证（子公司）》、《外埠施工企业市场现场联动核查单》、《沈阳市外埠进沈建筑企业登记通知单》、《外埠施工企业安全许可备案单》、《辽宁省建设工程规费计取标准（外埠施工企业）》、《建筑业企业资质证书》、《专用收款收据》一张、《建设工程施工合同》、《沈阳鸿隆世纪商业广场项目补充合同》、《沈阳项目会议纪要》、《工作联系单》、《现场签证单》、《沈阳鸿隆世纪商业广场工程项目工程施工联系函》、《建设工程监理规范》、《危险性较大的分不分项目工程安全管理办法》、《关于进一步规范社会保险费征收管理工作有关问题的通知》（辽地税发〔2010〕57号），双方当事人对上述证据的真实性均未提出异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、置业公司提交的《工程拨款申请》、《委托付款书》以及《情况说明》，欲证明置业公司向沈阳市皇姑区盛发租赁站支付的500万元，应视为置业公司向江苏一建给付的工程款。江苏一建认为案涉工程分行政大厦和酒店，其仅承建了行政大厦，由陈民和政府挂靠江苏一建承建行政大厦，虽然《情况说明》加盖了我公司印章，但《工程拨款申请》以及《委托付款书》加盖的并非我公司印章，与我公司无关。本院认为，该组证据加盖了江苏一建及江苏一建鸿隆世纪广场A区行政大厦项目部的印章，江苏一建对印章的真实性并未提出异议，该组证据所记载的内容与双方争议的500万元款项相关，故对该组证据，本院予以采信；2、江苏一建提交的《关于调整建设工程税金计取标准的通知》和《造价修正确认函》，欲证明关于停窝工损失部分的工程造价不包含税金。置业公司认为，停窝工损失在计算过程中就包含人工费、机械费、材料费等相关费用，其实际的计算过程与工程款的计算过程是相同的，自然包含了税金，且鉴定机构已经明确了其计算的停窝工损失包含税金。本院认为，《关于调整建设工程税金计取标准的通知》仅相关行政部门对税金计取标准的调整，与江苏一建主张的事实并无关联，而《造价修正确认函》系江苏一建单方制作，并无其他证据佐证，故对该组证据，本院不予采信；3、江苏一建提交的《施工组织设计报审表》，欲证明其冬季施工已经监理单位批准。置业公司认为，监理工程师和总监理工程师仅加盖了名章，并未手写签字，不符合正常的惯例。本院认为，置业公司虽然提出监理工程师和总监理工程师未手写签字、不符合惯例的抗辩理由，但并未提供相应的证据，且未对加盖名章的真实性提出异议，故对该证据，本院予以采信；4、置业公司提交的《工程洽商记录（技术核定联系单）》和《工程决算书》，欲证明江苏一建主张的其对楼梯的施工面积为47.9平方米并不准备。江苏一建对该组证据的真实性和关联性均有异议，认为证明不了鉴定机构中关于楼梯面积的确认是错误。本院认为，该组证据仅能证明置业公司将12#、14#、15#、16#委托他人施工的事实，并不能证明江苏一建施工的对楼梯的施工面积为47.9平方米不准备，且置业公司自认江苏一建对楼梯有部分施工，故对该组证据，不予采信；5、置业公司提交的《专业工程施工合同》、付款发票以及《关于沈阳鸿隆世纪商业广场项目局部结构加固施工情况的说明》（以下简称《说明》），欲证明其为案涉工程支付了加固费用，该笔费用应从江苏一建主张的工程款中予以扣除。江苏一建对该组证据的真实性有异议，其认为施工造价是根据现场评估确定的，而该组证据与本案无关。本院认为，《专业工程施工合同》的签订主体系辽宁建科特种建筑技术工程有限公司与沈阳经济技术开发区开发集团公司规划建设部，置业公司并非该合同的当事人，从合同的内容来看，亦没有显示因工程存在质量问题或者未按设计施工而必须进行加固施工的内容，《说明》仅加盖了沈阳宇明建筑工程有限公司的印章，没有证据显示该公司系具有资质的专业检测机构，且亦无该公司相关人员的签字，故对该组证据，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月8日，致胜公司（发包人）与江苏一建（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同约定的内容有：1、发包人通过招拍挂手续取得沈阳鸿隆世纪商业广场项目（以下简称该项目）用地（地块编号：JK2010-15）,开发建设该项目的项目公司已定名为置业公司，但该项目公司的工商登记手续尚未办理完成，在取得该项目用地之前，为加快该项目的开发建设，保证工程施工的顺利进行，现由发包人作为项目公司签署该项目的工程合同，承包人已确认上述事实。2、发包人、承包人双方同意并确认：本合同先由发包人代为签署，待置业公司作为发包人换签本合同，换签时合同条款及双方权利义务均不发生任何变化；双方对合同约定的内容如下：一、工程概况：1、工程名称：沈阳鸿隆世纪商业广场项目；2、工程地点：沈阳市经济技术开发区中央大街5号；3、工程内容：办公大楼建筑面积约40000平方米；五星级酒店建筑面积50000平方米；地下室面积约20000平方米；地下一层，地上十八层；框架结构；檐高84.90米；资金来源：自筹资金；二、工程承包范围：设计图纸所含的土建、给排水、照明、强、弱电管线的预留预埋等建安工程（钢结构、通风与空调、消防、电力、弱电、电梯、玻璃与石材幕墙、门窗，由发包人外委。高级装饰工程发包人另行招标，同等条件下承包人优先考虑）；三、合同工期：1、办公大楼开工日期为2010年9月8日（根据开工报告日期为准），竣工日期为2011年6月30日；四、质量标准：工程质量标准：合格。并确保东三省观摩工程金奖；五、合同价款：金额暂定3亿元人民币；六、组成合同的文件包括：1、本合同协议书；2、中标通知书；3、投标书及其附件；4、本合同专用条款；5、本合同通用条款；6、标准、规范及有关技术文件；7、图纸；双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分；七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同；八、承包人向发包人承诺按照合同约定施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；十、合同生效：1、合同订立时间：2010年9月8日；2、合同订立地点：沈阳市经济技术开发区大明湖街8号301室；3、本合同双方约定加盖公章和法人授权委托人签字后生效。2010年9月，致胜公司（发包人）与江苏一建（承包人）又签订了沈阳鸿隆世纪商业广场项目补充合同，根据双方在2010年9月8日签订的《工程施工合同》第三部分专业条款47.4“其他未尽事宜可随时另签补条款”之规定，在尊重原合同内容的基础上，发包人根据大厦整体工程的全盘考虑及工程施工的需要对合同内容作出了一些调整。为明确双方的权利和责任，经双方协商特签订此补充合同，主要内容有：1、承包人进入施工现场向发包人缴纳投标保证金五百万元人民币。在发包人拨付工程进度款时承包人借给发包人人民币五百万元。2、原合同第26条工程款（进度款）支付，按每月完成工程量的80%支付工程款，工程竣工验收合格后15日内支付到已完成工程量的90%，剩余5%的保修金按保修合同约定予以支付。调整为：1、承包人每月25日前向发包人提供当月工程量的统计报表及工程预算，工程按每月完成监理批量的75%经发包人和银行方面审核无误后在10日内支付工程款。土建工程达到封顶后支付到已完工程造价的80%，完成本合同规定的工程承包范围之后支付到已完工程造价的85%，工程竣工验收合格后30日内发包人支付到结算总价（结算期为提交竣工结算资料后60天内并完成全部施工资料交发包方归档后）的95%，剩余5%的保修金按保修合同约定支付。3、双方本着互惠互利的原则，考虑承包人在施工前期是带资施工，综合各方面因素后发包人不再强调中标后的让利问题，同意按2008辽宁省建筑工程计价定额及取费标准进行计价不下浮，承包人同意垫资部分不计息并承诺在工程施工中做到以下几点：①在2010年12月底前保证将工程施工至地下室封顶，如果天气情况允许尽量完成到裙楼二层；②工程质量承包人承诺：工程质量保证达到东三省观摩工程金奖，并保证不要求发包人增加工程造价。4、承包人要积极配合发包人进行融资工作，承包人作为借款方，发包人作为担保方向银行贷款，贷款利息由发包人承担；5、施工用水的费用按《2009辽宁省建筑工程结算有关问题解释》相关文件执行；本补充合同作为原合同的一部分，与原合同具有同等的法律效应，其他条款以原合同约定为准。补充协议签订后，江苏一建于2010年9月18日向致胜公司缴纳投标保证金5000000元，致胜公司为其出具了收据。2010年9月13日，江苏一建（甲方）与王明章（乙方）签订内部承包责任合同书。该合同中约定：工程名称：沈阳鸿隆世纪商业广场行政大厦及星级酒店B区楼工程，合同总价暂定为9000万元（以竣工验收后审定结算总价为准），执行工程招标文件及甲方与建设单位签订的建筑安装工程合同；承包费用：乙方按本工程总造价的2.5%向甲方上缴工程承包管理费、本工程应缴纳的营业税及各项税费由乙方承担、本工程的投标费、安措费、社会保障费、各种材料检测、实验费、农民工工资保证金、政府部门应收取的各项费用以及与工程相关所发生的费用，全部由乙方承担；承包方式：甲方将本工程以经营管理负责制的方式承包给乙方施工，由乙方根据甲方与建设单位签订的工程合同要求，实行乙方包工期、包材料、包质量、包安全、包竣工验收、包保修、包税金、包应缴甲方费用及包本工程所发生的一切费用。自负盈亏，并履行甲方与建设单位签订《建设工程施工合同》中约定的承包人应负的一切义务。2010年9月16日，江苏一建（甲方）与陈民（乙方）签订内部承包责任合同书。该合同中约定：工程名称：沈阳鸿隆世纪商业广场行政大厦及星级酒店A区楼工程，合同总价暂定为7000万元（以竣工验收后审定结算总价为准），执行工程招标文件及甲方与建设单位签订的建筑安装工程合同；承包费用：乙方按本工程总造价的2.5%向甲方上缴工程承包管理费、本工程的投标费、安措费、社会保障费、各种材料检测、实验费、农民工工资保证金、政府部门应收取的各项费用以及与工程相关所发生的费用，全部由乙方承担；承包方式：甲方将本工程以经营管理负责制的方式承包给乙方施工，由乙方依据甲方与建设单位签订的工程合同要求，实行乙方包工期、报材料、包质量、包安全、包竣工验收、包保修、包税金、包应缴甲方费用及包本工程所发生的一切费用。自负盈亏，并履行甲方与建设单位签订《建设工程施工合同》中约定承包人应负的一切义务。2010年11月12日，置业公司成立，取得企业法人营业执照。2011年5月25日，沈阳市规划和国土资源局经济技术开发区分局与置业公司签订国有建设用地使用权出让合同。该合同第二章第四条约定，本合同项下出让宗地编号为080307009，宗地总面积55434.75平方米，出让宗地面积55434.75平方米。本合同项下的出让宗地坐落于沈阳经济技术开发区中央大街27号。2011年7月14日，置业公司取得位于沈阳经济技术开发区中央大街27号的080307009号土地的土地使用权证，证号为沈开国用（2011）第117号。2011年9月30日，置业公司取得建设工程规划许可证。迄今为止，该工程并未办理招投标手续，施工单位亦未取得建设工程施工许可证。2011年7月4日，置业公司（甲方）与江苏一建（乙方）双方高层就付款、工程事宜进行友好协商，在了解、互信的基础上，双方达成一致，决定根据项目形象工程及进度按比例付款，并制定了详细可行的进度与付款计划，形成会议纪要，其内容如下：一、基本情况：该项目是沈阳铁西区政府重点工程，甲乙双方愿通力配合，确保行政大厦10月15日封顶，酒店11月底封顶；项目工程包括地下室（1层）、裙楼（3层）、塔楼（18层）、酒店（18层）等，目前已完成了整个项目的地下室和行政大厦的裙楼1层、塔楼3层；二、项目地下室总面积约23000平方米，按每平方米2400元预算：1、工程量按5000万元预算，支付70%即3500万元；2、已付款1000万元，应付款2500万元，在7月份付清（7月6日先付500万元，7月15日前付1000万元，7月底前付1000万元）；三、行政大厦：1、裙楼总面积约14000平方米，塔楼约20000平方米，合计约34000平方米，按每平方米1300元预算总工程量金额为4420万元，按75%支付约应付3315万元；2、三层裙楼14000平方米在7月底完工，8月7日应付1365万元；3、塔楼部分：①8月15日完成5层（4-8层）6665平方米，8月22日前应付款650万元；②9月15日再完成5层（9-13）层6665平方米至行政大楼主体框架封顶，10月22日前应付650万元；四、酒店：1、地上面积约51000平方米，预算工程量6630万元，应付款按75%支付约5000万元；2、甲方8-12月份分五期支付5000万元；8-12月底每月5日前支付1000万元；乙方保证在11月底前完成酒店主体框架封顶。2011年8月3日，置业公司向江苏一建B区项目部发工程联系单，事由：关于五星级酒店适用功能调整及设计变更；内容为：2011年8月2日鸿隆集团在深圳总公司召开沈阳鸿隆世纪商业广场项目五星级酒店设计方案论证会，会上就五星级酒店设计方案进行了重大调整。有关新方案的设计图纸沈阳新大陆设计院正在设计中，鉴于重新设计的五星级酒店将在建筑、结构等方面发生重大变更，现以工作联系函的形式通知负责承建五星级酒店项目的江苏一建B区项目部，暂停（除负责承建行政大厦项目裙房14-20G-Q轴）以外的酒店项目工程施工。待酒店新设计的施工图下发后继续施工。在此期间，请B区项目部合理调整好现场劳动力，加快建设行政大厦裙房部分结构的施工，尽快达到同A区同步；2011年8月4日，江苏一建向置业公司发出工程量确认单，要求确定其已经完成的工程量，事由：图纸重新设计确定已经完成的工程量；内容包括：一层除14-20轴/Q-G轴外，其余已完成部分：1、一层14-20轴/R轴框架梁钢筋已绑完；2、一层裙房乙区梁板模板已支完；3、一层裙房乙区的墙柱已焊接及绑扎完成；4、一层主楼墙柱筋已焊接完成，加密区箍筋已绑扎，模板支撑脚手架搭设完成；5、一层裙房及主楼的墙柱梁板筋已制作完成；6、一层裙房乙区的外脚手架已搭设完成；7、地下室已施工完成；另外现场闲置的已租碗口架管130000米，钢管100000米，扣件62000个，顶丝15000个，镰刀卡具5000套，以及吊车、套丝机2台、弯曲机2台、切断机2台和43名个人闲置，此次停工给我方造成严重的经济损失，希望贵单位尽快催促新图纸的设计，争取早日复工。2011年4月7日、7月6日、7月15日置业公司分别每次向江苏一建支付5000000元，共计15000000元。2011年5月27日、8月26日、12月22日置业公司分别向沈阳市皇姑区盛发租赁站（以下简称盛发租赁站）支付人民币5000000元、8000000元、3000000，共计16000000元。2011年8月2日、9月9日、10月20日，太阳世纪地产集团有限公司（以下简称太阳公司）分别向盛发租赁站支付人民币5000000元、2000000元、1000000元，共计8000000元。2012年4月19日，置业公司向盛发租赁站（以下简称盛发租赁站）支付人民币2000000元，2012年5月11日，置业公司向盛发租赁站支付人民币2000000元，2012年5月16日，置业公司向盛发租赁站支付人民币1000000元，共计5000000元。2013年11月8日，置业公司给付江苏一建工程款（撤场费）人民币100000元。另，江苏一建承认于2012年12月12日收到沈阳市经济技术开发区房产经理处向其支付的工程款3000000元。第三人陈仁发承认于2012年8月10日收到沈阳市经济技术开发区房产经理处向其支付的工程款1000000元及2000000元，于2012年8月16日收到沈阳市经济技术开发区房产经理处向其支付的工程款2000000元，于2012年12月11日收到沈阳市经济技术开发区房产经理处向其支付的工程款1500000元，于2012年12月13日收到沈阳市经济技术开发区房产经理处向其支付的工程款1500000元，共计8000000元。综上，江苏一建对收到工程款50100000元（其中陈仁发收到的工程款为43000000元）没有异议，但认为置业公司分别于2012年4月19日、2012年5月11日、2012年5月16日，向盛发租赁站支付的三笔共计5000000元款项并非案涉工程款，而是向陈民支付的其他款项。经置业公司申请，本院委托辽宁志诚工程造价咨询有限公司（以下简称志诚公司）对涉案工程实际施工完成工程量的造价进行鉴定，志诚公司于2013年2月28日作出了关于沈阳鸿隆世纪商业广场（行政大厦、星级酒店）已完工程造价的鉴定报告，确定工程造价合计为64267166.10元，其中行政大厦41712079.75元，星级酒店22555086.35元；另，争议项目造价合计为5468050.98元，其中行政大厦2368039.07元（土方工程1557596.63元，冬季施工费用471217.44元；基础降水费用339,225元），星级酒店3100011.91元（土方工程2089061.99元，冬季施工费用699901.92元，基础降水费用311048.00元）。江苏一建、置业公司对前述鉴定结果均提出异议，志诚公司于2013年4月19日作出关于沈阳鸿隆世纪商业广场（行政大厦、星级酒店）已完工程造价的鉴定的复议答复，对工程总造价作了调整，确定为64349932.23元，其中行政大厦41740043.44元，星级酒店22069888.795元，争议项目的造价未予以调整，仍为5468050.98元。前述鉴定报告作出后因江苏一建又补充了由新大陆建筑设计有限公司设计的图纸、现场签证等相关证明材料，鉴定人员到现场组织双方当事人进行实地勘察，置业公司对江苏一建提出的部分现场签证予以确认，志诚公司于2013年11月27日作出了《关于沈阳鸿隆世纪商业广场（行政大厦、星级酒店）对复议答复补充资料鉴定造价结论的调整》的鉴定，其内容为：四、鉴定结果，最终鉴定工程总造价为64912413.71元。其中：行政大厦：41019628.93元。星级酒店：23533622.15元。地下室出地面甩出钢筋：187947.67元。现场签证：171947.67元。另外：争议项目的造价合计为：6735611.69元。争议项共有六项，1机械挖运土方（行政大厦A区1557596.63元；星级酒店B区2089061.99元）2冬季施工费（行政大厦A区471217.44元；星级酒店B区699901.92元）3基坑降水（行政大厦A区339225.00元；星级酒店B区311048.00元）4冬季施工保温措施（B区乙裙房72841.01元）5原一层梁、板按老图施工然后拆除（B区乙裙房1138839.88元）6社保费（B区乙裙房55879.82元）。关于江苏一建提出的停、窝工等经济损失索赔的问题及第三人陈仁发提出的现场鉴证等索赔资料，志诚公司进行了分析认证，于2014年8月15日作出了关于沈阳鸿隆世纪商业广场（行政大厦、星级酒店）工程停、窝工损失索赔费用鉴定的报告，鉴定结果为：最终鉴定停、窝工损失索赔费用合计为：1,705,430.00元。另:争议项目的索赔费用合计为：5,007,735.00元。该鉴定报告送达给当事人后，江苏一建、鸿隆置业提出异议，鉴定机构于2014年11月13日作出了沈阳鸿隆世纪商业广场（行政大厦、星级酒店）工程停、窝工损失索赔费用鉴定报告异议的答复，复议答复结论为：最终工程造价为1634980.00元，注:原鉴定工程造价：1,705,430.00元。另:争议工程造价：5,007,735.00元。经江苏一建、置业公司核对，均认为停窝工损失为1343151元。江苏一建于2011年10月18日取得由沈阳市城乡建设委员会颁发的房屋建筑工程施工总承包叁级资质证书，其母公司江苏省第一建筑安装有限公司具有特级建筑资质。置业公司提出沈阳经济技术开发区开发集团公司委托辽宁建科特种建筑技术工程有限公司对案涉工程进行加固，并称沈阳经济技术开发区开发集团公司就该笔加固费用从给付置业公司相关款项中扣除，本院据此限定置业公司在一定期限内提交相应的扣款证据，其至今未提交。本院认为，本案的焦点问题如下：1、江苏一建在不具备涉案工程资质的情况下，其总公司具有的施工资质能否使江苏一建成为具有案涉工程施工资质的单位；2、置业公司是否应承担返还500万元保证金的义务；3、置业公司向盛发租赁站支付的三笔总计500万元，能否视为置业公司向江苏一建给付的工程款；4、鉴定报告所涉及的问题：（1）监理公司是否有权代表置业公司准许江苏一建冬季施工。如果无权代表，那么江苏一建是否有权主张冬季施工费；（2）梁板拆除费113万余元，其范围是一层全部梁板还是设计变更部分梁板的拆除造价；（3）如果江苏一建不具有涉案工程的施工资质，置业公司是否有权拒付社保费55879.82元；（4）志诚公司确定的江苏一建已施工楼梯面积为47.9平方米是否准确。关于第一个焦点问题，本院认为，江苏一建对其自身不具有案涉工程的施工资质并无异议，其虽辩称江苏省第一建筑安装有限公司具有施工资质，但因该公司与江苏一建系母子公司关系，二者均为独立的法人，而建筑企业相关施工资质应分别由相关行政部门审核下发，并各自对外独立签订合同并承担责任，故江苏一建总公司具有的施工资质并不能使其成为具有案涉工程施工资质的单位。江苏一建在自身不具备相应资质的情况下，以自己的名义签订案涉施工合同，因属《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定的情形，故案涉《建设工程施工合同》以及《补充合同》均无效，对江苏一建提出的该项抗辩理由，不予支持。关于第二个焦点问题，本院认为，签订案涉工程的主体虽然为江苏一建与致胜公司，但因合同明确约定致胜公司仅系代置业公司签署，待置业公司依法取得企业法人营业执照后，由置业公司作为发包人换签合同，换签时合同条款及双方权利义务均不发生任何变化，据此可见江苏一建和致胜公司缔约时对置业公司为案涉工程的实际发包人系明知并同意的，在合同的履行过程中，置业公司对此亦没有异议。置业公司成立后，虽未与江苏一建换签合同，但通过置业公司与江苏一建就项目工程进度与付款事宜形成的会议纪要、置业公司给江苏一建发出的暂停施工的工程联系单、置业公司对江苏一建发出的工程量确认单予以盖章确认以及置业公司多次向江苏一建支付工程款等一系列事实行为，足以证明置业公司在以发包人的身份实际履行建设工程施工合同，且置业公司系案涉工程所在土地的合法使用权人，亦是案涉工程的合法所有权人，故可以认定置业公司为案涉合同真正的履行主体，其应承担相应的民事责任。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的乙方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”如前所述，案涉施工合同无效，虽然置业公司提出案涉保证金并未由其收取，其不应承担返还责任的抗辩理由，但作为案涉合同的实际履行主体，在合同被确认无效后，置业公司应依法承担向江苏一建返还履约保证金500万元的法定义务，其以未收取该笔保证金作为抗辩理由，法律依据不足，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”如前所述，致胜公司虽然签订了案涉合同，但其并非案涉合同的履行主体，仅是代置业公司订立合同，江苏一建对此是明知的，亦没有证据显示案涉合同只约束致胜公司和江苏一建，故对江苏一建提出的请求致胜公司向其返还500万元履约保证金的诉讼请求，本院不予支持。关于第三个焦点问题，本院认为，江苏一建对陈民挂靠其施工并无异议，对置业公司将该笔500万元款项通过盛发租赁站支付给陈民亦无异议，仅是提出不能确定该笔款项是置业公司向陈民支付的案涉工程款的抗辩理由，但又未提交相应的证据，且江苏一建对置业公司向盛发租赁站支付的其它款项系案涉工程款并无异议，故对江苏一建提出的该笔费用并非置业公司支付的工程款的抗辩理由，本院不予支持。关于第四个焦点问题，本院认为，根据2001年5月1日实施的《建设工程监理规范》第3.2.2条第6项以及3.2.5条第4项的规定，监理单位有权审定承包单位提交的施工方案，据此可见，江苏一建依照案涉工程的监理单位批准的冬季施工方案进行施工并无不当。退一步讲，即便监理单位无权代表置业公司批准冬季施工方案，但因置业公司对江苏一建进行冬季施工并未提出异议，其作为工程的受益方，亦应承担相应工程款的给付责任，故对置业公司提出的相应抗辩理由，本院不予支持。置业公司虽主张案涉梁板拆除费用为一层全部梁板的拆除费用，但并未提交相应的证据，且在本院对志诚公司询问过程中，其明确表示仅针对设计变更部分梁板的拆除费用进行了造价鉴定，故对置业公司提出的该项抗辩理由，本院不予支持。根据辽宁省地方税务局发布的辽地税发〔2010〕第57号第三条关于建设单位在工程报建后，办理招标或工程承发包手续前，向主管地税机关预缴社会保险费的规定，置业公司应承担缴纳社会保险费的义务，与江苏一建是否具有案涉工程的施工资质并无关联，故对置业公司提出的该项抗辩理由，本院不予支持。置业公司虽然对江苏一建是否施工了47.9平方米的楼梯面积提出异议并提供了案外人对案涉楼梯进行施工证据，但因置业公司认可江苏一建对楼梯进行了部分施工，且志诚公司陈述其在对案涉工程现场进行勘察时，已经实际测量了江苏一建对楼梯的施工面积，确定为47.9平方米，故本院对置业公司的该项抗辩理由，不予支持。根据志诚公司提交鉴定报告以及江苏一建、置业公司对该鉴定报告的相关意见，江苏一建实际施工工程总造价为64912413.17元+1171119.36元+1138839.88元+55879.82元=67278252.23元，扣除江苏一建已收到的工程款55100000元，置业公司还应给付江苏一建工程款12178252.23元，水、电费534501.97元以及停、窝工损失1343151元。置业公司提出江苏一建未给其开具发票，不应给付工程款的抗辩理由，因无事实和法律依据，本院不予支持。如前所述，因致胜公司并非履行案涉合同主体，置业公司对此是明知的，其要求致胜公司承担给付相应工程款的义务，因无事实和法律依据，本院亦不予支持。另外，置业公司虽提出因江苏一建未按照设计施工导致由案外人对部分工程进行加固，支付了相应加固费的反诉请求，但其提交的证据均不足以证明江苏一建未按照设计施工的事实，且在本院限定的期限内，置业公司亦没有提交沈阳经济技术开发区开发集团公司就该笔费用对其扣款的事实，故对置业公司提出的反诉请求，本院不予支持。综上所述，对江苏一建提出的诉讼请求，本院予以部分支持。对置业公司提出的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第四百零二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，判决如下：一、沈阳鸿隆置业有限公司于本判决生效后十日内给付江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司工程款12178252.23元；二、沈阳鸿隆置业有限公司于本判决生效后十日内向江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司返还履约保证金5000000元；三、沈阳鸿隆置业有限公司于本判决生效后十日内给付江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司工程款水、电费534501.97元；四、沈阳鸿隆置业有限公司于本判决生效后十日内给付江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司停、窝工经济损失费1343151元；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司其他诉讼请求；六、驳回沈阳鸿隆置业有限公司提出的反诉请求。江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司交纳的案件受理费221175元，由江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司负担116117元，沈阳鸿隆置业有限公司负担105058元。沈阳鸿隆置业有限公司交纳的反诉费110587.50元，由其自行负担。鉴定费805000元，由江苏省第一建筑安装（辽宁）有限公司、沈阳鸿隆置业有限公司各自负担402500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  陈 林代理审判员  刘建东代理审判员  吕志真二〇一七年七月二十四日书 记 员  杨骏驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的乙方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。