吐鲁番市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新21民终273号上诉人（原审原告）：吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司，住址：吐鲁番市西环路普照村5号。法定代表人：顾书康，该分公司总经理。委托诉讼代理人：万义东，新疆万义东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆民福建设工程有限公司，地址：重庆市潼南区桂林街道办事处金佛东路16号。法定代表人：杨中富，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈秀能，女，汉族，1956年9月20日出生，该公司业务负责人。委托诉讼代理人：郭忠，新疆双源律师事务所律师。上诉人吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司（以下简称：鑫龙混凝土分公司）与被上诉人重庆民福建设工程有限公司（以下简称：民福建设公司）买卖合同纠纷一案，双方均不服吐鲁番市人民法院（2017）新2101民初199号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人鑫龙混凝土分公司的委托诉讼代理人万义东、上诉人民福建设公司的委托诉讼代理人沈秀能、郭忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫龙混凝土分公司的上诉请求：1.维持原判决第一项，变更原判决第二项为民福建设公司向鑫龙混凝土分公司支付逾期付款违约金600000元。2.本案诉讼费用均由民福建设公司承担。事实与理由：一、民福建设公司逾期给付混凝土货物的违约事实已经原审法院确认，民福建设公司理应按照约定承担相应逾期付款违约责任，但原判确定民福建设公司应给付的165039元是根据同期银行贷款基准利率计算的逾期付款损失，不属违约金性质，此判决显失公平，应予纠正。二、双方签订的《混凝土购销合同》第十六条约定民福建设公司逾期付款应按余款4倍的银行利息支付逾期违约金，此处的”银行利息”根据《混凝土购销合同》第十四条第2项以及市场交易习惯可以确定为”银行贷款利息”，据此确定的违约责任与上诉人实际遭受的损失程度是相当的，不存在明显过高的情形，应当按照合同约定计算民福建设公司应承担的违约金。综上，原判确有不当，请二审法院依法改判。民福建设公司辩称：1.《混凝土购销合同》第十六条约定民福建设公司逾期付款应按余款4倍的银行利息支付逾期违约金，但该条款还约定，一批次为3000立方，按照实际供应的总金额的80%来支付。否则按照按余款四倍的银行利息支付违约金。该条款中没有约定明确，按照规定而言，视为没有约定，应当按照银行贷款利息计算付款利息。鑫龙混凝土分公司称年银行贷款利率是5%，但应当是4.15%。鑫龙混凝土分公司给法院提交起诉状的时间应当是计算利息的时间。故鑫龙混凝土分公司要求按照银行同期贷款利率的四倍计算利息不符合合同约定，缺乏法律依据。2.本案搅拌混凝土购销合同是项目部和鑫龙混凝土分公司签订的，项目部的专用章没有经过民福建设公司授权，系祝洪波擅自私刻。对外盖章行为不能代表民福建设公司，因此合同是无效的。另外二审中，民福建设公司发现豪门国际项目部与鑫龙公司签订的合同混凝土单价高于同时期其他公司的单价，每个立方米高出30元。按照鑫龙混凝土分公司给项目部提供的方量来看，高出600000元左右。这个不排除鑫龙混凝土分公司与祝洪波之间恶意串通，损害民福建设公司利益的可能性。综上希望将本案发回重审。民福建设公司的上诉请求：1.撤销吐鲁番市高昌区人民法院（2017）新2101民初199号民事判决第二项，改判民福建设公司向鑫龙混凝土分公司支付逾期付款利息150179元。2.一审、二审诉讼费由鑫龙混凝土分公司承担。事实理由：一审法院虽然对违约金进行了调整，但民福建设公司认为调整为165039元还是偏高。请求二审法院依法进一步调整，将违约金调整为150179元。鑫龙混凝土分公司辩称，民福建设公司逾期给付混凝土货物的违约事实已经原审法院确认，双方签订的《混凝土购销合同》第十四条第2项以及市场交易习惯可以确定为”银行贷款利息”，据此确定的违约责任与上诉人实际遭受的损失程度是相当的，不存在明显过高的情形，应当按照合同约定计算民福建设公司应承担的违约金。鑫龙混凝土分公司向一审法院起诉请求：民福建设公司立即给付混凝土货款2710000元、支付逾期付款违约金800000元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、原告提交吐鲁番地区搅拌混凝土销售合同，证明2015年6月25日，原、被告签订了《混凝土购销合同》，其中约定被告须于当年12月31日前或主体完成后30日内付清全款，否则按全款4倍的银行利息支付违约金。被告不认可，认为合同落款处签章是原告与豪门国际项目部，豪门国际项目部不具备签订合同的权利，且被告未委托豪门国际项目部签订该合同，原告向被告主张权利不合适。其次购销合同中未明确约定是按银行贷款利息计算违约金，属于约定不明，应视为没有违约金。二、原告提交欠条，证明截止目前被告累计欠付原告混凝土款2710000元。被告对证据真实性认可，对证明的问题不认可，并说明该欠条未对付款时间进行约定。三、原告提交协议书，证明豪门国际1＃、2＃、3＃楼是被告承建的项目，豪门国际项目部无民事诉讼主体资格，所以其最终的民事责任应由被告承担。被告认可证据真实性，但对原告证明的问题不认可。本院经审理认定事实如下：原告提交的签订时间为2015年6月25日的吐鲁番地区搅拌混凝土购销合同，其中约定，工程名称：豪门国际一期1号楼、2号楼、3号楼；双方补充协议条款约定：一批次为3000立方米，每完成一批次结算一次，按实际供应总额的80%支付，在当年12月31日前或主体完成后30日内付清全款，否则按余款4倍的银行利息支付违约金。落款处需方盖章”重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部专用章”。原告提交的欠条主要载明：兹由重庆民福建设工程有限公司豪门国际一期项目部欠吐鲁番鑫龙工程建设有限公司2015年新疆华夏豪庭房地产开发有限公司豪门国际小区1＃、2＃、3＃楼商品混凝土款：大写贰佰柒拾壹万元正，小写￥2710000。欠款单位盖章”重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部专用章”。另查明：一、被告认可其承建的豪门国际一期项目1＃、2＃、3＃楼所用混凝土是从原告处获取；二、被告认可重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部是其成立的临时机构。以上事实的认定有原、被告双方的陈述及吐鲁番地区搅拌混凝土购销合同、欠条、协议书等证据在案佐证，本院予以确认。一审认为：本案争议焦点是法人的项目部对外签订合同效力及违约条款的适用问题。关于法人的项目部对外签订合同的效力，企业法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。法人项目部一般是由工程承包人委派，专为某一项建设工程而设置的，具体履行工程项目承包合同的部门，不具有独立的法人地位。因此，其对外签订的合同如产生民事责任，应由企业法人承担。如果其超越权限订立合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。结合本案，原告提交的混凝土购销合同及欠条，虽盖的是”重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部专用章”，但不管是购销合同还是欠条，均可以看出原告销售出的混凝土用于被告承建的豪门国际一期项目1＃、2＃、3＃楼的工程，且被告对此也予以认可，可见重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部与原告签订的购销合同进行了实际履行，原、被告之间存在合法的债权、债务关系，重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部作为被告的一个机构，可推定其与原告签订的购销合同得到了被告授权，据此产生的民事责任应由被告承担。虽被告对重庆民福建设工程有限公司豪门国际项目部所确认的欠条金额亦不认可，但如上所述，该确认应视为被告的确认。故对原告要求被告立即给付混凝土货款2710000元的请求，本院予以支持。关于违约条款。被告未按期支付混凝土货款，显属违约，应承担相应的违约责任。对于违约金的计算，购销合同上双方补充协议条款约定：一批次为3000立方米，每完成一批次结算一次，按实际供应总额的80%支付，在当年12月31日前或主体完成后30日内付清全款，否则按余款4倍的银行利息支付违约金。现原告按照2015年银行贷款利率的4倍从2015年12月30日主张至2017年6月30日的违约金，”银行利息”是指贷款利率还是存款利率，原、被告之间存在分歧，同时被告认为约定的违约金过高，请求减少。根据诚实信用，兼顾违约金性质以及预期利益等，根据公平原则本院酌情将违约金调整为165039元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第一款之规定，判决：一、原审被告重庆民福建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原审原告吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司支付混凝土货款2710000元；二、原审被告重庆民福建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原审原告吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司支付逾期付款违约金165039元。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案的争议焦点是违约金如何认定的问题。双方当事人签订的《混凝土购销合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，依法应为有效。虽然双方当事人在《混凝土购销合同》第十六条双方补充协议条款约定：”一批次为3000立方米，每完成一批次结算一次，按实际供应总额的80%支付，在当年12月31日前或主体完成后30日内付清全款，否则按余款4倍的银行利息支付违约金”但该约定中”银行利息”是指贷款利率还是存款利率，双方当事人之间存在分歧无法确定。本院对该约定不予认定。根据《混凝土购销合同》第十四条违约责任中第二项：”需方（民福建设公司）逾期付款的，应当自约定的付款期限届满之日起向供方（鑫龙混凝土分公司）支付违约金，标准为每日按所欠货款的千分之一支付；需方逾期付款超过60日的按所欠货款的20%向供方支付违约金并支付利息”的约定，民福建设公司应当自2015年12月30日向鑫龙混凝土分公司出具商品混凝土欠条之日起60内支付货款，但截止鑫龙混凝土分公司在2017年2月13日起诉时仍未支付，鑫龙混凝土分公司的行为显属违约，依法应承担违约责任。本院根据双方当事人签定的《混凝土购销合同》中关于违约责任的规定、双方当事人履行合同过程中的实际履约情况及参考合同总价款等客观因素，依法确定民福建设公司应向鑫龙混凝土分公司支付违约金542000元（2710000元×20%）。故，鑫龙混凝土分公司主张民福建设公司支付600000元违约金的上诉请求，部分上诉请求有合同及法律依据，本院依法支持542000元。民福建设公司关于违约金过高请求二审法院调整的上诉请求，于法无据，本院不予支持。关于民福建设公司在二审开庭审理时提出对一审法院判决认定的货款2710000元由其承担不予认可，请求二审法院对货款的真实合理性予以审理的上诉理由，因一审判决送达双方当事人后民福建设公司对此部分判决内容在法定期间内未提出上诉，视为认可，故二审中提出该项诉求，不属于二审审理范围，本院对该项上讼主张不予审理。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持吐鲁番市高昌区人民法院（2017）新2101民初199号民事判决第一项即”一、被告重庆民福建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司支付混凝土货款2710000元”；二、变更吐鲁番市高昌区人民法院（2017）新2101民初199号民事判决第二项为”重庆民福建设工程有限公司于本判决生效后十日内向吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司支付逾期付款违约金542000元”；三、驳回上诉人重庆民福建设工程有限公司的全部上诉请求。二审案件受理费7996元，由上诉人吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司负担756元，重庆民福建设工程有限公司负担7240元。本判决为终审判决。审判长  万彬审判员  赵伟审判员  南斐二〇一七年七月二十三日书记员  丁莤