贵州省桐梓县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0322民初1919号原告：贵州恒盛通贸易有限公司，住所地遵义市桐梓县娄山关镇河滨南路。法定代表人：周志美，公司董事长。委托诉讼代理人：周志香，贵州弛阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：范述喜，贵州九紫星律师事务所律师。被告：桐梓县永信混凝土有限公司，住所地遵义市桐梓县娄山关镇河滨北路社保局大楼。法定代表人：梁建，公司经理。被告：桐梓县腾飞商品混凝土有限公司，住所地遵义市桐梓县燎原镇工业园区。法定代表人：李林林，公司经理。被告：贵州荣兴商联商品混凝土有限公司，住所地遵义市桐梓县娄山关镇东山村岩下组。法定代表人：令狐昌鹏，公司经理。委托诉讼代理人：游礼琳，桐梓县燎原法律服务所法律工作者。原告贵州恒盛通贸易有限公司（以下简称“恒盛公司”）与被告桐梓县永信混凝土有限公司（以下简称“永信公司”）、桐梓县腾飞商品混凝土有限公司（以下简称“腾飞公司”）、贵州荣兴商联商品混凝土有限公司（以下简称“荣兴公司”）合同纠纷一案，本院于2017年5月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒盛公司委托代理人周志香、范述喜，被告荣兴公司委托代理人游礼琳到庭参加诉讼，被告永信公司、腾飞公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告恒盛公司向本院提出诉讼请求：判令三被告连带支付原告铺货资金、货款及利息、违约金等共计3387983元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年元月原告和被告永信公司签订合同，合同约定原告预先给被告100万铺货资金，被告于次月支付利息3万元，被告所需矿粉和煤粉全部由原告供应，被告应于合同终止后半个月以内全额退还铺货资金100万，违约则处以每日3‰违约金，货款应于次月5日前结清，违约则处以每日1.5‰违约金。合同签订后，原告即以承兑汇票933816元和现金66184元总计100万元给付被告，并开始供货。至2015年8月，被告已拖欠原告粉煤灰款597600.60元、矿粉款207095.15元、水泥款15943.2元累计820638.95元。因被告原因供货至8月17日后合同提前终止，但被告没有按约定退还铺货资金100万，利息3万元也未给付。铺货资金100万元应于同年9月3日开始计算违约金，至2017年4月26日总共602天，共计1806000元；货款820638.95元应于2015年9月6日开始计算违约金，至2017年4月26日总共599天，共计737344元。故被告总共应支付原告铺货资金100万元，铺货资金违约金原告只主张80万元，还有利息3万元、货款820638.95元及其违约金737344元，共计3387983元。因腾飞公司系被告永信公司保证人，后永信公司以所有资产入股荣兴公司，根据相关法律法规，腾飞公司和荣兴公司应对永信公司拖欠原告的该笔债务承担连带责任。请求依法判决。被告荣兴公司辩称，原告起诉要求荣兴公司承担连带支付铺货资金、利息于法无据，理由是购销合同是在2015年签订，但荣兴公司成立于2016年1月在后，原告要求被告对公司成立之前的债务承担连带责任于法无据，且该货款清偿协议的第二页上甲方尚欠货款多少三方没有约定，永信公司在荣兴公司只有49%的股份，协议约定荣兴公司是用永信公司49%的股份产生的利润用七年时间偿还，前三年偿还10%，现在公司亏损，且原告提起诉讼是在公司投产未到一年时，请求驳回原告的诉讼请求，荣兴公司不应当承担任何责任，请求依法判决。被告永信公司、腾飞公司未到庭应诉，亦未答辩和举证。本院经审理认定事实如下：2015年1月20日，以原告恒盛公司为供方与被告永信公司为需方签订《矿粉购销合同》，约定原告恒盛公司向被告永信公司供应矿粉，对相关产品质量及技术标准进行了约定，供货数量以需方通知为准，矿粉价格为每吨215元，同时约定，原告应在供货之前向被告永信公司提供100万元作为铺货资金，被告永信公司需向原告支付一个月的利息3万元，被告应于合同终止后半个月以内全额退还铺货资金100万，违约则处以每日3‰违约金，货款应于次月5日前结清，违约则处以每日1.5‰违约金；若合同终止，需方在半个月内全额退还给供方，并于合同终止当月结清所有货款，如需方未能按时支付上述款项，则按每日支付3‰的违约金给供方，合同有效期为一年，自2015年元月20日至2016年元月19日止；被告腾飞公司在《矿粉购销合同》上的需方担保人处签字并盖章，未约定担保方式。合同签订前日，原告即以承兑汇票方式支付被告永信公司933816元，合同签订当日，原告转账支付被告66184元，共计支付被告100万元并开始供货。至2016年7月15日，经原被告结算，被告永信公司欠原告粉煤灰款597600.60元、矿粉款207095.15元、水泥款15943.2元，共计820638.95元。2016年6月16日，以原告恒盛公司为乙方、被告永信公司为甲方与以被告荣兴公司丙方签订《货款清偿协议》，约定第一条、关于乙方对甲方到期债权的确认，乙方必须提供双方的供货合同和结算依据，由三方认可，甲方尚欠乙方的货款为元；第二条、甲方承诺待丙方正式投产后的前三年内每年至少偿还尚欠乙方货款的10%，从第四年起每年偿还货款不低于17.5%，每年度分两期支付，自正式投产之日起，还款周期为6个月；第四条、丙方承诺同意承担保证甲方49%利润按此三方协议偿还执行；第九条、本协议经各方签字盖章后合同成立，待甲、丙方与三一重工签订的协议生效后本协议生效，该协议中另对其他相关事项进行了约定，在《货款清偿协议》尾部的甲方、乙方栏有甲乙双方法定代表人签字并加盖公司印章及落款时间为2016年6月16日，丙方栏加盖被告荣兴公司印章，无法定代表人签字，落款时间空白。现原告诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为，原告恒盛公司与被告永信公司于2015年1月20日签订的《矿粉购销合同》，不违反法律法规的强制性规定，该协议合法有效，原告恒盛公司已按约定履行了相应义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”之规定，被告应当按照约定履行义务，故对原告恒盛公司要求被告永信公司支付货款820638.95元、铺货资金1000000元及利息30000元的请求，本院予以支持；关于原告主张被告支付逾期付款违约金的请求，根据合同约定，在合同终止后被告应半个月内退还原告铺货资金1000000元，违约则每日支付3‰违约金，货款应于次月5日前结清，违约则每日支付1.5‰违约金，因原被告双方于2016年7月15日对货款进行了结算，被告永信公司应于2016年8月1日前支付原告铺货资金1000000元、于2016年8月5日前支付货款820638.95元，违约金的计算时间应以前述时间分别起算；关于违约金的计算标准，因原告未提供证据证明因被告违约给其造成的实际损失，被告主张该违约金过分高于造成的损失，请求法院予以适当减少，故本院参照人民法院审理民间借贷案件标准，支持按年利率24%的计算违约金。关于原告主张被告腾飞公司连带支付原告铺货资金、货款及利息、违约金的请求，虽然在《矿粉购销合同》中被告腾飞公司作为担保人签字盖章，但因双方未约定保证方式和保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”、第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，被告腾飞公司应当承担连带责任保证，但因原告在结算后六个月保证期间内未向被告主张保证责任，保证人被告腾飞公司免除保证责任，故对原告要求被告腾飞公司连带支付原告铺货资金、货款及利息、违约金的请求，本院不予支持。关于原告主张被告荣兴公司连带支付原告铺货资金、货款及利息、违约金的请求，首先，因原告恒盛公司、被告永信公司与被告荣兴公司于2016年6月16日签订的《货款清偿协议》经各方签字盖章，故该合同成立，但该协议第一条约定，关于乙方对甲方到期债权的确认，乙方必须提供双方的供货合同和结算依据由三方认可，但在本协议中甲方尚欠乙方的货款栏系空白，尚未经三方确认所欠货款的具体数额，其次，协议第九条约定，本协议待甲、丙方与三一重工签订的协议生效后本协议生效，因在庭审中原被告双方均未提供证据证明甲、丙方与三一重工签订了协议并生效，该《货款清偿协议》属效力待定合同，故对原告要求被告荣兴公司连带支付原告铺货资金、货款及利息、违约金的请求，本院不予支持。被告永信公司、腾飞公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告桐梓县永信混凝土有限公司于本判决生效后三十日内支付原告贵州恒盛通贸易有限公司货款820638.95元、铺货资金1000000及利息30000元，共计1850638.95元，并支付以820638.95元为基数，按年利率24%计算从2016年8月5日起至本判决确定的履行期限届满之日止的违约金；支付以1000000元为基数，按年利率24%计算从2016年8月1日起至本判决确定的履行期限届满之日止的违约金。二、驳回原告贵州恒盛通贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33904元，减半收取16952元，由被告桐梓县永信混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  王乃富二〇一七年七月十八日书记员  敖 珣