贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民初363号原告：中国银行股份有限公司贵阳市中华北路支行，住所地贵州省贵阳市云岩区中华北路68号。负责人：徐丹诚，该支行行长。委托诉讼代理人：秦兰，贵州黔坤律师事务所律师，执业证号：15201201311017361。委托诉讼代理人：袁仲锜，贵州黔坤律师事务所实习律师，执业证号：2301150411050。被告：贵州万嘉贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安东路三号智诚大厦B幢20层304号。法定代表人：丁影。被告：贵州美信融资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区世纪城世纪金源购物中心1号国贸集团28层。法定代表人：邓方勤。被告：贵州美富力能源有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区沙文镇国土资源管理所三楼。法定代表人：邓钧泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭昌荣，贵州辅正律师事务所律师，执业证号：15201201310985540。委托诉讼代理人：张海，贵州辅正律师事务所实习律师，执业证号：2301151211528。被告：丁影，男，1961年4月28日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：廖秋（系丁影之妻），女，1974年9月30日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。原告中国银行股份有限公司贵阳市中华北路支行（以下简称中行中华北路支行）诉被告贵州万嘉贸易有限公司（以下简称万嘉公司）、贵州美信融资担保有限公司（以下简称美信公司）、贵州美富力能源有限公司（以下简称美富力公司）、丁影、廖秋金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月21日立案后，被告美富力公司在答辩期内对本案的管辖权提出异议，本院于2016年7月6日作出（2016）黔01民初363号之一民事裁定，驳回美富力公司的管辖权异议。美富力公司不服，提出上诉，贵州省高级人民法院于2016年11月22日作出（2016）黔民辖终105号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院重新向各方当事人送达开庭传票后，于2017年7月3日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人秦兰、袁仲锜，被告美富力公司委托诉讼代理人郭昌荣到庭参加了诉讼，被告美信公司、丁影、廖秋经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中行中华北路支行向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告万嘉公司偿还原告借款本金8509125.9元、利息154375元、逾期清偿罚息967231.67元、挪用贷款罚息84878.53元（逾期清偿罚息、挪用贷款罚息暂计至2016年3月10日，2016年3月10日之后的逾期清偿罚息、挪用贷款罚息按合同约定的利率计算至实际付清之日止）及承担原告为实现上述债权支出的律师费用485780.56元，以上各项合计10201391.66元；2、判令被告美信公司、美富力公司、丁影、廖秋对被告万嘉公司第一项所列债务承担连带清偿责任；3、诉讼费由全体被告承担。事实及理由：2014年2月21日，原告与被告万嘉公司签订《流动资金借款合同》，约定原告向万嘉公司发放贷款950万元，用于支付购酒款，借款期限12个月，采取固定利率，年利率9%，按季支付，逾期贷款罚息利率在原借款利率基础上加收40%，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收70%。还款方式为借款期限届满日归还全部借款。同日原告与美信公司签订《最高额保证合同》和《保证金质押合同》，与丁影签订《最高额保证合同》，均约定保证方式为连带责任保证，并对保证期间、担保范围及实现债权的费用进行约定。同日丁影的配偶廖秋出具《同意函》，同意以夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任。《保证金质押合同》约定保证金金额114万元，在担保责任发生后，质权人有权以保证金优先清偿其主合同项下发生的费用，剩余部分用于清偿主债权。2015年10月29日，原告与美富力公司签订《担保代偿协议》，约定保证方式为连带责任保证，保证期限为两年，保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利以及实现债权的费用。2014年2月25日，原告根据万嘉公司的提款申请将950万元贷款划入万嘉公司账户，并于当日将该款项分别汇付到万嘉公司指定的银行账户。原告放款后，万嘉公司未按约定履行清偿义务，保证人亦未履行代偿责任，2015年2月26日，原告扣划了美信公司提供的保证金114万元为万嘉公司代偿部分债务。但之后被告均未履行义务，故诉请至法院，提出诉讼请求如前。被告美富力公司辩称：1、美富力公司与原告之间不是担保关系，不应承担连带担保责任。代偿协议签订的时间是原告与债务人贷款到期之后，不是在还款期间进行的担保，而且在没有与原告签订代偿协议之前，原告已进行了催收，所以美富力公司与原告之间只是一种还款的承诺，是一种债务的加入，不是担保的法律关系，不符合担保的构成要件，所以原告要求美富力承担连带担保责任是没有事实依据和法律依据。2、美富力公司与原告签订的担保代偿协议后，原告没有要求美富力公司要求承担责任，而是放任本案罚息的加大，加大了美富力的债务，所以美富力即使承担责任，也不应对损失加大部分承担责任。3、对于挪用贷款的事实，原告没有充分证据证明，应承担举证不力的责任。4、对于律师费因为没有实际产生，不应承担责任。被告万嘉公司、美信公司、丁影以及廖秋未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中，原告中行中华北路支行为佐证其主张，向本院提交如下证据:第一组证据：原告营业执照、组织机构代码证、负责人身份证明书、万嘉公司营业执照、美信公司营业执照、美富力公司工商信息、丁影身份证、廖秋身份证以及丁影与廖秋的结婚证。证明内容：原、被告主体适格。美富力公司经质证：对该组证据的三性无异议。第二组证据：《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《保证金质押合同》、《最高额保证合同》、《同意函》、《担保代偿协议》。证明内容：证明原告与万嘉公司的借款合同关系，美信公司为借款合同债务本息、违约金、损害赔偿金等费用进行担保的事实。证明美信公司为借款本息、违约金、损害赔偿等履行向原告提供保证金质押担保。证明万嘉公司的法定代表人丁影为担保借款合同债务本金、利息、违约金等履行向原告提供连带责任保证，廖秋同意以夫妻财产承担合同下的保证责任。美富力公司为借款合同债务本息等费用的履行向原告提供连带保证责任。美富力公司经质证：因美富力公司不是借款当事人，借款合同的真实性无法核实，合同的骑缝章不完整，由法院核实真实性。对担保代偿协议的真实性无异议，但不应视为担保合同，原告不应以此来要求美富力公司承担责任。第三组证据：《提款申请书》、贷款借款借据、贷款用款凭证、汇兑支付往账凭证、进账单、货款到期通知书、催收通知书、履行担保责任书。证明内容：证明原告根据借款人的提款申请，将借款委托支付给万嘉公司指定银行账户，履行了放款义务，证明自借款到期，原告一直向借款人、保证人主张债权，但至今仍未偿还完毕，原告按约定扣划美信担保的质押担保金。美富力公司经质证：1、对提款申请书、贷款借款借据、贷款用款凭证、汇兑支付往账凭证、进账单真实性无法核实，所有的进账单只有原告盖章，没有被告盖章，所以真实性由法院核实。2、对于货款到期通知书、催收通知书、履行担保责任书的真实性无法核实，因为没有向美富力公司进行催收，所以之后产生的罚息不应该要求美富力公司承担损失扩大的部分。第四组证据：《委托代理合同》、逾期未还款查询单、客户贷款本息支出通知单三张、万嘉公司的欠本息清单。证明实际产生的费用以及万嘉公司拖欠的利息。美富力公司经质证：代理合同真实性无异议，但是没有实际发生，不应支持。对于逾期未还款查询单、客户贷款本息支出通知单三张、万嘉公司的欠本息清单是原告方单方制作，无法核实。被告万嘉公司、美信公司、美富力公司、丁影、廖秋均未提交证据。经审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对于原告提交的《担保代偿协议》，因美富力公司在借款合同期限届满后签订《担保代偿协议》的行为属于事后担保，实际是对到期债务承担偿还责任的承诺，应视为与债务人对该债务共同承担连带责任，故本院对《担保代偿协议》予以确认。原告提交的提款申请书、贷款借款借据、贷款用款凭证、汇兑支付往账凭证、进账单、货款到期通知书、催收通知书、履行担保责任书，均有相应盖章，故本院对该组证据予以确认。对于原告提交的《委托代理合同》真实性予以确认，但原告没有提交相关证据证明其确已支付该笔费用，不能认定是已经产生的损失。对于原告提交的逾期未还款查询单、客户贷款本息支出通知单三张、万嘉公司的欠本息清单，经审查，本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月21日，原告与被告万嘉公司签订编号为2014年中北司借字第001号《流动资金借款合同》，约定原告向被告万嘉公司发放950万元人民币贷款，借款期限12个月，借款用途为支付购酒款，自实际提款日起算，固定年利率9%，逾期罚款利息在原借款利率基础上加收40%，挪用贷款罚息利率在原借款利率基础上加收70%，逾期还款的，按本款约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止，支付方式为委托支付，还款方式为借款期限届满日归还本合同项下全部款项。美信公司为本次贷款提供《最高额保证合同》，丁影提供连带责任保证。借款人承诺，借款人必须确保授信适用有真实的贸易背景，并配合贷款人严格监控借款人授信用途，资金不断挪用。借款人如未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务，或未按本合同约定方式支用贷款资金或未将获得的资金用于合同约定的用途则构成违约，贷款人有权宣布借款立即到期，解除合同。同日，原告与被告美信公司签订编号为2014年中北司保字第001号《最高额保证合同》、编号为2014年中北司质字第001号《保证金质押合同》，与被告丁影签订编号为2014年中北司保字第001-1号《最高额保证合同》，上述两份《最高额保证合同》均约定保证方式为连带责任保证，保证期限为两年，担保的范围为借款合同主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的律师费用等，《保证金质押合同》约定担保范围为借款合同主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的律师费用等，保证金金额为114万元。被告廖秋作为被告丁影的配偶同意以夫妻共同财产承担编号为2014年中北司保字第001-1号《最高额保证合同》项下的担保责任，并出具《同意函》。2014年2月24日，原告根据万嘉公司的《提款申请书》将950万元贷款受托支付给万嘉公司，履行了放款义务。被告万嘉公司在贷款期限届满后一直未履行完清偿义务，原告分别于2015年2月26日、2015年7月21日向万嘉公司发出催收通知，分别于2015年2月26日、2015年3月10日、2015年7月16日向美信公司发出催收通知，并于2015年2月28日扣划了美信公司的保证金114万元用于冲抵借款本息，截止2015年2月28日，尚欠借款本金8509125.9元。2015年10月29日，原告与美富力公司签订《担保代偿协议》，该协议主要约定：因债务人万嘉公司挪用2014年中北司借字第001号《流动资金借款合同》项下的借款资金，美富力公司承诺向债权人提供连带责任保证，主合同项下的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息、实现债权的律师费等，保证期限为主债权的清偿期限届满之日其两年，保证人未按本合同的规定及时履行保证责任，则构成违约，债权人有权要求保证人及时履行保证责任。但被告万嘉公司未偿还借款本息，故原告中行中华北路支行遂诉至法院，诉请如前。另，本院依据原告的申请作出（2016）黔01民初363号民事裁定，裁定冻结、查封被告价值10201391.66元的财产，原告交纳了保全费5000元。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行合同义务。原告与被告万嘉公司于2014年2月21日签订《流动资金借款合同》，原告于2014年2月24日向被告万嘉公司发放950万元人民币贷款，履行了支付义务。借款期限为实际支付借款后的12个月内。关于尚欠本金及利息的确认，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原告应对自己提出的主张承担举证责任，如不能提供证据证明或提供的证据不足以达到其证明目的，应承担举证不能的后果。因贷款人万嘉公司未出席庭审，亦无证据提交，万嘉公司应承担举证不能的不利后果。本院依照原告提交的证据确认未还借款本金为8509125.9元，逾期罚款利息从保证金抵扣之此日（即2015年2月29日）起计算，根据合同约定逾期罚息为年利率12.6%。其次，关于原告请求的挪用贷款罚息，原告提供的《担保代偿协议》虽有“挪用”的表述，但万嘉公司并非该合同的当事人，该合同中关于“挪用”的表述对万嘉公司没有约束力，故该证据不能证明借款人有挪用贷款的行为，且原告亦未提供其他相关证据证明万嘉公司有挪用贷款的行为，故本院对该部分请求不予支持。此外，原告与被告美信公司于2014年2月21日签订《最高额保证合同》、《保证金质押合同》，以及与被告丁影签订了《最高额保证合同》，保证期限均为两年，保证方式均为连带保证责任。后贷款期限届满，被告万嘉公司、美信公司、丁影、廖秋仍未清偿借款本息，根据原、被告签订的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《保证金质押合同》、《最高额保证合同》，被告万嘉公司、美信公司、丁影应对借款本金、逾期清偿罚息承担连带责任，本院对此予以支持。对于原告请求廖秋对万嘉公司的债务裁定连带清偿责任的诉讼请求，因廖秋出具同意函时表明是以其与丁影的夫妻共同财产承担保证责任，故廖秋承担保证责任的财产仅及于廖秋与丁影的夫妻共同财产，而非廖秋的个人财产，因此，本院仅支持廖秋在其与丁影的夫妻共同财产范围内对万嘉公司的债务承担连带清偿责任。2015年10月29日，原告与被告美富力公司签订《担保代偿协议》，对此，被告美富力公司虽辩称该协议发生在借款到期后，担保不成立，其不应该承担保证责任。本院认为该担保合同并未违反禁止性规定，符合双方的意思表示，依法受法律保护，对当事双方具有法律约束力，被告美富力公司签订和履行《担保代偿协议》所产生的法律责任应依法由其承担。最后，关于原告为提起本案支付的律师费485780.56元，因没有提交证据证明该费用已经发生，不能认定其确实遭受了该损失，原告应承担举证不能的不利后果，本院对该部分请求不予支持。综上，被告未按照合同约定履行义务，其应承担相应的合同义务及违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告贵州万嘉贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告中国银行股份有限公司贵阳市中华北路支行借款本金8509125.9元及逾期清偿罚息（逾期清偿罚息以8509125.9元为基数，从2015年2月29日起按照合同约定的罚息标准年利率12.6%计算至本息清偿之日止）；二、被告贵州美信融资担保有限公司、贵州美富力能源有限公司、丁影对本判决第一项所确定债务承担连带清偿责任；三、廖秋以其与丁影的夫妻共同财产对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回中国银行股份有限公司贵阳市中华北路支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费83008.4元、保全费5000元，共计88008.4元，由中国银行股份有限公司贵阳市中华北路支行负担3008.4元，贵州万嘉贸易有限公司、贵州美信融资担保有限公司、贵州美富力能源有限公司、丁影、廖秋共同负担85000元（该费用原告已预交，四被告在履行本判决时一并支付给原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向人民法院申请强制执行。审 判 长  周俊审 判 员  庞敏代理审判员  夏刚二〇一七年七月二十日书 记 员  曹艳