云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云06民终1236号上诉人（一审被告）云南星章雄建建筑工程有限公司，统一社会信用代码91530100574657853B。住所地：云南省昆明市高新技术开发区海源北路**高新招商大厦办公室。法定代表人李兴，云南星章雄建建筑工程有限公司董事长兼总经理。委托代理人贾伟，云南朱提律师事务所律师，特别授权。被上诉人（一审原告）曾才文，男，1972年2月17日出生汉族，云南省永善县人，农民，住永善县。委托代理人曾兴坤，永善县宏宇法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（一审被告）唐云超，男，1981年4月29日出生汉族，云南省永善县人，农民，住永善县。上诉人云南星章雄建建筑工程有限公司与被上诉人曾才文、唐云超买卖合同纠纷一案，不服永善县人民法院(2017)云0625民初341号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理认定的事实：2015年2月16日，唐云超借用云南星章雄建建筑工程有限公司的资质承揽永善县2015年建制村公路硬化工程SG2标段大兴镇至骆丘村的公路硬化工程。因工程所需，唐云超在曾才文经营的大兴农机加油站加油，经结算，共欠油款250000元。2016年9月30日，唐云超出具欠条给曾才文，该欠条中载明：“定于2016年11月15日之前一次性付清”，后经曾才文催收未果。因唐云超出具的欠条中载明：“今欠大兴农机加油站（曾财银）加油款250000元”，2017年1月4日，曾才文以曾财银的名义向本院大兴法庭提起诉讼。后因曾财银未预交案件受理费，也未申请减、缓、免交案件受理费。2017年2月19日，本院作出（2017）云0625民初110号民事裁定，裁定该案按撤诉处理。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》将挂靠经营界定为“挂靠方未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级，借用有资质的建筑施工企业名义进行施工的生产经营活动。”该《解释》第一条第（二）款规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当认定无效。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承担工程。由此可见，挂靠属于一种规避法律的行为，系以合法的形式掩盖非法事实，不应当受到法律的保护。建筑施工单位必须具有相应的资质，施工单位也应该依法将工程承包或分包给具有相应资质的具体施工单位，若将工程分包或承包给没有资质的单位或个人，或者个人或单位挂靠给有资质的单位，单位应该对没有资质的实际施工人或承包人对外所产生的债务承担连带责任。本案中，被告唐云超因工程所需，在原告曾才文经营的大兴农机加油站加油，欠油款250000元，应当予以清偿。被告唐云超作为没有资质的实际施工人，借用有资质的建筑施工单位被告云南星章雄建建筑工程有限公司的资质，承揽永善县2015年建制村公路硬化工程SG2标段大兴镇至骆丘村的公路硬化工程，该“借用资质”行为为国家法律所明文禁止，被告唐云超与被告云南星章雄建建筑工程有限公司存在挂靠关系。对外，被告唐云超以被告云南星章雄建建筑工程有限公司的名义在施工过程中进行经济往来的民事法律行为，被告云南星章雄建建筑工程有限公司允许被告唐云超借用资质的行为系帮助被告唐云超规避法律，形成“合法外衣”，主观上有过错。所以，被告云南星章雄建建筑工程有限公司应当对被告唐云超对外产生的债务承担连带清偿责任。原告曾才文要求被告唐云超给付加油欠款250000元，由被告云南星章雄建建筑工程有限公司承担连带清偿责任的诉讼主张，请求合法，有事实和法律依据，应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十三条、第二百七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，判决如下：被告唐云超于本判决生效之日给付原告曾才文油款250000元,被告云南星章雄建建筑工程有限公司承担连带清偿责任。云南星章雄建建筑工程有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销永善县人民法院（2017）云0625民初341号民事判决，发回重审，并责令永善法院依法调查处理被上诉人涉嫌虚假诉讼行为。理由：1、一审判决认定事实不清。唐云超出具的欠条包括了其个人加油和工程加油拖欠的两类油款，一审判决并未加以区分；一审法院未查明加油站是曾才文经营的还是曾财银经营的。2、一审判决证据不足。一审没有能够证实曾才文或者曾财银经营加油站的证据，没有证据证实曾才文或曾财银获得了成品油零售经营许可。3、一审判决归责理由牵强，于法无据。唐云超与星章公司是挂靠与被挂靠的关系，唐云超不是星章公司的代理人或者代表，唐云超冒用星章公司项目部印章出具欠条不构成表见代理；被挂靠人星章公司只有在工程项目不合格及项目拖欠劳动报酬这两个情形下，才需要与实际施工人即挂靠人承担连带责任。被上诉人曾才文、唐云超作了服判答辩。在二审中各方均未提交新的证据,对一审法院查明的事实予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案争议焦点为：1、一审判决唐云超给付曾才文油款250000元是否恰当？2、云南星章雄建建筑工程有限公司承担连带清偿责任是否恰当？针对本案争议焦点，结合上诉人的上诉主张，本院评判如下:一、关于一审判决唐云超给付曾才文油款250000元是否恰当的问题。唐云超借用云南星章雄建建筑工程有限公司的资质承揽永善县2015年建制村公路硬化工程SG2标段大兴镇至骆丘村的公路硬化工程，因工程建设所需，唐云超在曾才文经营的大兴农机加油站加油，经结算，共欠油款250000元。2016年9月30日，唐云超向曾才文出具差欠油款250000元的欠条，并加盖了“云南星章雄建建筑工程有限公司永善县鲁机公路、易家河坝公路路面硬化工程项目经理部”公章。上述欠款事实，有欠条、唐云超的情况说明及对曾财银的调查笔录予以证实。本案唐云超与曾才文系买卖合同关系，曾才文已履行了供货义务，唐云超应支付相应货款，故一审判决唐云超给付曾才文油款250000元，并无不当。上诉人云南星章雄建建筑工程有限公司的该上诉主张，不能成立，本院不予支持。二、关于一审判决云南星章雄建建筑工程有限公司承担连带清偿责任是否恰当的问题。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人适用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案唐云超作为没有资质的实际施工人，借用云南星章雄建建筑工程有限公司的资质承揽工程，双方系挂靠关系，该借用资质行为为法律明确禁止。唐云超所欠曾才文的油款系该工程施工过程中产生的债务，且“云南星章雄建建筑工程有限公司永善县鲁机公路、易家河坝公路路面硬化工程项目经理部”无法人资格，不能独立对外承担民事责任，故应由云南星章雄建建筑工程有限公司对唐云超所欠曾才文的油款承担连带清偿责任。上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人云南星章雄建建筑工程有限公司的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人云南星章雄建建筑工程有限公司承担。审判长  周映枢审判员  周严惠审判员  张 艺二〇一七年七月二十七日书记员  陈 炻