西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0113民初4843号原告：曹晓燕，女，1961年5月20日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托代理人：贾育厅，陕西浩公律师事务所律师。被告：陕西旅游百事通国际旅行社有限公司，住所地西安市高新区唐延路3号旺座国际城1幢5单元51703、51704室。法定代表人：张力，该公司总经理。委托代理人：刘强，男，汉族，该公司员工。委托代理人：吴思，男，汉族，该公司员工。第三人：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区江北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层。负责人：石合群，该公司总经理。委托代理人：王香，陕西仁达律师事务所律师。委托代理人：唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。原告曹晓燕与被告陕西旅游百事通国际旅行社有限公司（以下简称百事通公司）、第三人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安保险重庆分公司）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人、被告的委托代理人、第三人的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹晓燕诉称，2015年12月，原、被告签订《团队境内旅游合同》，双方约定由被告为包括原告在内的多名游客提供从西安到重庆武隆的旅游度假服务。旅游期间为2015年12月12日至2015年12月15日，共四天，旅游费用为699元；同时约定原告委托被告为其购买旅游人身意外险。合同签订后，原告及时全额支付了应付款项。2012年12月13日早上八时许，原告在被告指定的房间休息。由于武隆山区阴雨绵绵，房间地面潮湿，原告在上卫生间处意外滑倒，当即腰背剧烈疼痛，后经同住旅客搀扶，休息片刻才可起身，但腰背部一直疼痛。原告随后及时告知了随同导游，但导游不予理会。原告返回西安后，因身体一直疼痛，故去医院治疗。经西安市灞桥区中医整骨医院及陕西省第四人民医院诊断为胸12椎体压缩骨折，并建议出院后卧床静养。原告受伤后，医疗费用及其他的相关支出均由原告自行垫付，被告未支付任何费用。故原告诉至法院，请求：1、判令被告支付原告截止起诉前的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、后续治疗、鉴定费共计162543.76元；2、判令第二被告在保险责任限额范围之内对上述款项承担连带赔偿责任；3、本案鉴定费用及诉讼用费全部由被告承担。被告百事通公司辩称，原告诉请无事实与法律依据，原告在参加团队旅游活动期间没有摔伤的事实，受伤不是在旅游过程中，请求驳回原告诉请。超过保险公司赔偿范围之外被告旅游百事通公司不予理赔。第三人平安保险重庆分公司述称，原告如果能提供相应的证据予以证明，我公司可以在赔偿范围内进行赔偿。被告旅游百事通公司在被告平安保险重庆分公司给原告投保旅游人身意外险，其中理疗费3万元，伤残限额7万元，按照第三人平安保险重庆分公司与被告百事通公司签订的协议及旅游条款的约定，我公司就事故发生180日实际发生的医疗费予以赔付，伤残赔偿金应当计算为7万元乘以0.2乘以50%。原告主张的其他项目不属于第三人平安保险重庆分公司的赔偿范围。经审理查明，2015年12月7日，原告曹晓燕与被告百事通公司签订《团队境内旅游合同》，约定原告参加由被告组织的“走出十面霾伏去重庆武隆4日游”，旅游时间自2015年12月12日至2015年12月15日，饭店住宿3夜。旅游费用为699元，旅游者委托旅行社购买旅游人身意外险（投保的相关信息以实际保单为准）。合同签订当日，原告向被告百事通公司支付了旅游费用。2015年12月12日，原告旅游途中入住酒店摔伤。原告于2015年12月18日入院，经初步诊断为胸12椎体压缩骨折，原告于当日住院并接受治疗，2015年12月28日出院。此次住院治疗，原告花费医疗费用7977.76元，后原告复查，又花费医疗费1610元。原告曾通过第三人平安保险重庆分公司委托陕西正义司法鉴定中心对其伤残等级及本次事故在伤残等级中的参与度进行鉴定，陕西正义司法鉴定中心于2016年8月18日出具陕正义司鉴〔2016〕临鉴字第08067号《司法鉴定意见书》，其中，分析说明中载明：曹晓燕目前腰部活动受限为自身原有胸腰椎骨质增生、退变及本次事故胸12椎体骨折共同作用所致，因此本次事故在伤残等级中的参与度为50%。鉴定意见为：1、曹晓燕胸椎损伤属九级伤残；2、本次事故在伤残等级中的参与度为50%。本案在审理过程中，原告向法院申请对其后续治疗费用进行司法鉴定。陕西正义司法鉴定中心经西安市中级人民法院委托鉴定后，出具陕正义司鉴〔2017〕临鉴字第12号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：曹晓燕后续治疗费用约需人民币5000元。另查明，原告在与被告百事通公司签订《团队境内旅游合同》时，委托被告百事通公司购买旅游人身意外险，由第三人平安保险重庆分公司承保。保障内容包括意外伤害身故和残疾、意外伤害医疗，保额分别为7万、3万。保险条款第四条中有规定：本保险合同的伤残保险金和医疗保险金的受益人为被保险人本人。第五条中有规定：在保险期间内，被保险人在旅行期间遭受意外伤害事故，并在释义院进行治疗，保险人就被保险人自事故发生之日起180日内实际支出的按照当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用超过人民币100元的部分，给付医疗保险金；第七条中有规定，保险人对包括营养费、护理费、交通费、伙食费、误工费等不承担给付保险金的责任。再查明，原告曹晓燕系城镇户口。此外，原告提供的工资收入明细显示，原告在2014年11月至2015年10月期间的月工资为4032元，2015年11月的月工资为4232元。以上事实，有西安市团队境内旅游合同、住院病案、鉴定意见书、理赔通知单、票据、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，证据经当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原告为旅游者，被告百事通公司为旅游经营者，对原告的安全负有保障义务，应确保游客在旅游过程中的人身及财产安全。原告在旅游期间，在入住酒店后摔伤，被告未能对旅游过程中可能产生的意外情形，采取防止危害发生的措施，故对原告受伤造成的损失应当承担相应的违约责任。但同时原告作为完全民事行为能力人，对于自身的安全应负有一定的注意义务，因此，原告对其自身的损失应承担一定的责任，基于合同法公平原则的考虑，综合全案，故应减轻被告40%的赔偿责任。各项赔偿数额认定如下：1、医疗费，按票据金额认定9587.76元。2、住院伙食补助费，结合原告的伤情和年龄按30元/天和住院天数10天计算，为300元。3、误工费，原告按照其提交的受伤之前的月工资4032元主张，结合原告的伤情和年龄误工期按90天计算，误工费共计为12096元。4、护理费，结合原告伤情和年龄按90元/天和30天计算，为2700元。5、营养费，结合原告伤情和年龄按30元/天和45天计算，为1350元。6、交通费，原告主张的交通费为1000元，虽未提供票据予以证明，但其受伤就医的过程中确实存在相应的花费，故本院依法予以支持。7、后续治疗费，原告主张5000元，参照鉴定意见书，本院依法予以支持。8、诉讼之前的鉴定费用2800元，本院依法予以支持。以上医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、后续治疗费、诉讼之前的鉴定费共计34833.76元，被告按60%的赔偿比例计算为20900.26元承担赔偿责任。至于残疾赔偿金113760元，结合陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见，本次事故在伤残等级中的参与度为50%，被告应对原告的损失承担[（1-40%）×50%]即30%的赔偿比例计算为34128元承担赔偿责任。此外，由于被告百事通公司已向第三人平安保险重庆分公司投保，按照保险条款的规定，被告百事通公司应承担自事故发生之日起180日内原告实际支出的医疗费超过100元的部分的60%，以及残疾赔偿金费用的30%应由第三人平安保险重庆分公司承担为宜。事故发生之日起180日内原告实际支出的医疗费未超过100元的部分的60%，以及自事故发生之日超出180日原告实际支出的医疗费1610元的60%应由被告百事通公司自行承担为宜。此外，原告主张的精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，本案存在违约之诉和侵权之诉的竞合，原告选择了违约之诉，违约之诉下的精神损害赔偿请求没有相关法律依据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院》第十七条之规定，判决如下：一、被告陕西旅游百事通国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告曹晓燕支付医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、后续治疗费、诉讼之前的鉴定费用共计16173.6元。二、第三人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应于本判决生效后十五日内向原告曹晓燕支付医疗费、残疾赔偿金共计38854.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告曹晓燕其余的诉讼请求。本案案件受理费3551元，鉴定费800元，由原告负担2878元，由被告负担1473元，因原告已预交，被告在履行上述给付金钱义务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  赵琳君人民陪审员  颜建设人民陪审员  王继红二〇一七年七月十八日书 记 员  刘 敏打印：相丽华校对：刘敏2017年月日送达