云南省罗平县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0324民初152号原告：张春才，男，1983年2月4日生，汉族，云南省武定县人，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：邹启群，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张丽娟，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：河南华盛建设集团有限公司，住所地河南省林州市采桑行政街37号。法定代表人：宋俊才,总经理。委托诉讼代理人：白磊，河南华盛建设集团有限公司职员，特别授权代理。委托诉讼代理人：郭永红，河南新林州律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南麟昊房地产开发有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区锦泰花园4幢305号。法定代表人：陈麟，董事长。被告：罗吉祥，男，1974年4月19日生，汉族，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县。委托诉讼代理人：朱禹昌，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。被告：张玉春，男，1970年8月5日生，汉族，云南省武定县人，住云南省楚雄彝族自治州武定县。被告：云南同兴建筑实业（集团）有限公司，住所地昆明市关上南路56号。负责人：施永平。委托诉讼代理人：王东，天戈法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：龚代红，男，1972年1月11日生，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县。被告：郭定友，男，1964年5月15日省，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县。原告张春才与被告河南华盛建设集团有限公司(以下简称河南华盛公司)、云南麟昊房地产开发有限公司（以下简称云南麟昊公司）、罗吉祥、张玉春提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月20日立案后，被告河南华盛公司在答辩期内提出管辖权异议，本案中止审理。管辖权异议经二审终结后，本案在恢复审理过程中，原告张春才申请追加云南同兴建筑实业（集团）有限公司（下称云南同兴公司）、龚代红、郭定友为被告参加诉讼。本院依法追加后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张春才及其委托诉讼代理人邹启群、被告河南华盛公司委托诉讼代理人白磊、被告罗吉祥委托诉讼代理人朱禹昌、被告张玉春、被告云南同兴公司委托诉讼代理人王东、被告郭定友到庭参加诉讼，被告云南麟昊公司、龚代红经公告传唤未到庭参加诉讼。庭审中，被告河南华盛公司申请对涉案的公司印章是否是伪造的进行鉴定，本院已书面通知予以驳回。本案现已审理终结。原告张春才向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告连带向原告支付误工费28000元、护理费9000元、交通费1000元、住院伙食补助费7100元、营养费6300元、残疾赔偿金139416元、被扶养人生活费30398元、后期治疗费8000元、鉴定费1900元及精神损害抚慰金5000元，合计236114元（庭审中原告明确要求按2017年的赔偿标准确定赔偿金额为315055元）；2.判令被告连带承担原告为保障合法权益所支付的律师费20000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年9月，原告张春才受雇到罗平县项目工地务工。同年10月7日，因工地安全防护措施存在隐患，导致原告在施工过程中从施工架子上摔下来后，被一条钢筋从肛门处插进体内刺伤腹盆腔及背部。其后，原告先被工友送往罗平县人民医院急救，后由罗平县人民医院送至云南省第一人民医院救治并住院46天。后原告遵医嘱，于2014年5月22日再次入院进行第二次手术，于2014年6月16日出院。经鉴定，原告此次损伤达八级伤残，需后期治疗费8000元，误工损失期为210日，营养期为90日，护理期为90日。原告第一次住院时，被告罗吉祥曾到医院探望并支付了医疗费，并承诺待原告完成第二次手术后协商处理医疗费等损失的赔偿问题，但至今协商未果。被告河南华盛公司辩称，我公司没有承建涉案工程，没有收到任何工程款，本案中涉及河南华盛公司的印章都是虚假的，除了虚假印章之外没有任何证据证明我公司承包了该工程，而相关的伪造印章的犯罪嫌疑人已由公安机关正式立案，所以本案与我公司无关。本案的实际承包人应该为云南同兴公司，云南同兴公司才是本案的实际责任人。被告罗吉祥的委托诉讼代理人朱禹昌辩称，罗吉祥只与本案被告张玉春有合同关系，张春才是张玉春叫到工地的，罗吉祥只是把这个工程交给了张玉春，然后由张玉春组织人来做工程，所以应该由张玉春承担责任。罗吉祥在本案当中不应该承担责任，但罗吉祥也表示过，不管他是否该承担责任，他原先给付的钱，不再打算追回，算是对原告的帮助。被告张玉春辩称，我和原告张春才都是帮罗吉祥做小工的，罗吉祥叫我带几个人来帮他做工，我就叫了张春才。罗吉祥按计件发工资，我只是代罗吉祥发工资给张春才，不应当承担责任。被告郭定友辩称，云南同兴公司在罗平县项目做了两年后，因资金不足就叫我和龚代红来垫资，我和龚代红就直接和云南麟昊公司签订施工合同。因为云南同兴公司资质不够，我们就交了60万给云南同兴公司转交给云南麟昊公司，后来听说陈麟又把这60万交给了河南华盛公司。我们将钢筋工程分包给罗吉祥，罗吉祥又叫来张玉春做绑扎，张玉春叫来张春才做工。出事后，我多次去医院看望原告，并独自给付了17万元的医药费，和罗吉祥一起总的付了205000元。所有被告都应该平均承担赔偿责任。被告云南同兴公司辩称，本公司的员工李龙标只是为云南麟昊公司代收龚代红、郭定友的60万管理费，本公司并未参加该工程的施工，不应该承担本案的赔偿责任。另案审理的案件已经确定了该工程实际施工人是龚代红和郭定友，所以应由其二人承担责任。本工程的投资人云南麟昊公司未支付相应工程款，也应当承担责任。工程下面的分包人罗吉祥作为单项工程的实际承包人，也应承担相应责任。综上，请求驳回原告对本公司的诉讼请求。被告云南麟昊公司、龚代红未出庭应诉，亦未向本院递交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告方提交的证据为：第一组：1.张春才身份证复印件；2.河南华盛公司工商登记卡片；3.云南麟昊公司的工商登记信息；4.云南同兴公司工商登记材料；5.郭定友身份证复印件；6.龚代红身份证复印件；7.罗吉祥身份证复印件；8.张玉春身份证复印件。欲证明原、被告的主体身份均适格。第二组：1.罗平县商住楼标识牌；2.安全施工合同。欲证明：罗平县商住楼的建设单位为云南麟昊公司，施工单位为河南华盛公司，但实际由龚代红和郭定友、云南同兴公司承包施工，罗吉祥系罗平县项目的分包商。第三组：1.证明；2.情况说明；3.罗平县人民医院数字化影像CT检查报告书；4.云南省第一人民医院影像学报告；5.云南省第一人民医院彩超检查图文报告单；6.云南省第一人民医院病情诊断证明书；7.云南省第一人民医院出院记录。欲证明：原告张春才在福居名苑为罗吉祥承包的工程进行施工时因工作原因受伤，而原告张春才受伤系因施工安全防护不到位；张春才在工作时被钢筋刺伤腹盆腔及背部，并造成小肠断裂，骼内静脉断裂及肛门周围软组织损伤；张春才第一次术后遵医嘱于2014年5月22日再次到云南省第一人民医院进行二次手术，并于2014年6月16日术后出院。第四组：1.昆明医科大学司法鉴定中心法医临床鉴定意见书（昆医司法鉴定中心2014临床医鉴字第2412号、2413号、2414号）；2.证明；3.住院病人费用汇总表。欲证明：张春才此次损伤达八级伤残，需后期治疗费8000元，误工损失日为210日，营养期为90日，护理期为90日；张春才向二被告要求赔偿被拒。第五组：1.租房合同3份；2.居民户口本；3.高桥村委会出具的证明；4.张玉春、张贵发、钱志明分别出具的证明；5.昆明医科大学司法鉴定中心出具的证明；6.张春才伤口照片；7.2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准；8.律师费发票。欲证明：张春才从2007年起一直在昆明务工，后租住在昆明市五华区；张春才的父亲张玉祥现年53岁，生育了两个子女；张春才之子张文博，现年7岁；张春才在罗平县工地上务工时的月工资为4000元；张春才因此次受伤，支出鉴定费共计1900元；张春才的身体和心理因此次受伤造成了严重创伤；张春才为维护其合法权益，支出律师代理费20000元。经质证，被告河南华盛公司发表了如下质证意见：第一组第2项证据即河南华盛公司工商登记卡片应该是从网上打印的，不具真实性，与本案无关联性；第二组第1项证据即罗平县商住楼标识牌不足以证明该工程的承包人或施工单位就是河南华盛公司；第二组第2项证据即安全施工合同，我公司不予认可，因为我公司没有该项目部，也没有王云华此人；对其余没有提及河南华盛公司的证据不予质证。被告罗吉祥的诉讼代理人朱禹昌的质证意见为：罗吉祥和郭定友已经支付了205000元，超出的5万多元应当在原告主张的费用中折抵。张春才的工资证明是张玉春提供的，不足以证明原告的工资收入。被告张玉春的质证意见为：我没有承包工程，我只是罗吉祥叫来做活的。被告郭定友的质证意见为：我们已经付给了原告20多万元。律师费20000元不应该得到支持，受伤期间的误工费只能按照国家标准来计算。原告主张的很多费用都不合理。被告云南同兴公司的质证意见为：不予认可第一组第4项证据即云南同兴公司的工商登记材料与本案的关联性；第二组证据已经证明施工单位是河南华盛公司，故本案与云南同兴公司无关；对第三组证据不予质证，因为云南同兴公司不应承担相应责任；对第四组证据也不予质证，但原告的伤残达到8级，并不能证明其全部或部分丧失了劳动能力；对第五组证据即律师费发票，因本案的性质是侵权，故律师费不是原告方必要的开支，不应当得到支持。被告云南麟昊公司提交的证据为：建设工程施工合同1份，工程质量保修书1份，承诺书1份。经质证，原告方无异议。被告河南华盛公司认为：建设工程施工合同、工程质量保修书是云南同兴公司与龚代红、郭定友承接该工程后，因云南同兴公司建筑资质不够，便以邓加全（河南华盛公司云南分公司负责人）的名义补签的，实际承包人是云南同兴公司。我公司没有设立合同上显示的项目部，合同上的公章也是伪造的。承诺书应该是对邓加全的承诺，而不是对河南华盛公司的承诺。被告罗吉祥的委托诉讼代理人认为：除非河南华盛公司能够通过刑事立案证明公章系伪造的，否则河南华盛公司、云南麟昊公司、云南同兴公司均应承担赔偿责任。被告张玉春认为：我不知道合同是怎么签的。被告郭定友同意罗吉祥委托诉讼代理人的质证意见。被告云南同兴公司的质证意见为：认可建设工程施工合同、工程质量保修书的真实性，但不认可其合法性及关联性，因为项目部无权在合同上签章，且云南同兴公司在合同中没有明确的身份和地位，不知到自己应当承担的义务和享有的权益；对承诺书不予质证，但承诺书证明了该工程的实际施工人是龚代红和郭定友。被告罗吉祥一方提供了1张收据，欲证明罗吉祥一方已支付了205000元给原告。经质证，原告方无异议，但认为该款项不光是罗吉祥付的，其中郭定友也付了一部分。其余被告未发表质证意见。被告云南同兴公司提交了云南高级人民法院（2017）云民终184号民事裁定书1份，欲证明该工程实际施工人为龚代红、郭定友，本案责任只应由投资人、实际施工人、单项工程承包人承担。经质证，原告方无异议，但不认可云南同兴公司的证明目的；被告河南华盛公司无异议；被告罗吉祥的委托诉讼代理人朱禹昌对其真实性、合法性无异议，但认为不能证明罗吉祥应承担责任；被告张玉春认为与自己无关，不予质证；被告郭定友无异议。其余被告未向本院提交证据。本案在审理过程中，本院根据原告方的申请向罗平县住房和城乡建设局调取了以下证据：中标通知书，河南华盛公司的组织机构代码证、安全生产许可证、声明、建设文件、罗平福居名苑工程停工问题说明书，河南华盛公司云南分公司的营业执照、组织机构代码证。经质证，原告方无异议。被告河南华盛公司对其真实性不予认可。被告罗吉祥的诉讼代理人无异议。被告云南同兴公司对该证据不予质证，但认为该证据证实了云南同兴公司未参与涉案工程项目的施工。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的第一组证据均系双方当事人的身份信息，与本院查明的当事人基本信息一致，本院予以采信；第二组证据，与被告云南麟昊公司提交的证据能够相互印证，本院予以采信。2.原告提供第五组证据中的居民户口本、高桥村委会出具的证明及张玉春、张贵发、钱志明出具的证明，在于证明自己主张的被扶养人生活费及误工费均系合理损失，但这些证据仅仅能够证明原告有两名被扶养人及其受张玉春雇佣期间月工资为4000元，而不能证明自己全部或部分丧失了劳动能力以及自己的固定收入情况，本院不予采信。3.因律师费不是本案事故引起的必要开支，也不在法定的赔偿范围内，故律师费发票本院不予采信。4.被告云南麟昊公司提交的建设工程施工合同、工程质量保修书、承诺书，原、被告均未对其真实性提出异议，经审查，三份证据形式合法，与本案具有关联，本院予以采信。5.被告云南同兴公司提交的民事裁定书，系云南省高级人民法院的生效裁判文书，与本案具有关联，本院予以采信。6.本院从罗平县住房和城乡建设局调取的证据，来源合法，与本案具有关联性，且提出异议的河南华盛公司未能提供充足证据推翻其真实性，本院予以采信。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月17日，被告云南麟昊公司作为建设单位，罗平县住房和城乡建设局作为招投标管理机构，与招标代理机构云南国皓招标咨询有限公司罗平办事处、罗平县建设工程交易中心共同向被告河南华盛公司发出中标通知书。该通知书载明：罗平县商住楼工程，面积50000㎡；经2012年9月12日公开开标后，确定河南华盛公司为中标单位；中标价66053206.22元；工期自2012年9月25日开工，2014年3月10日竣工，为560天。2013年1月10日，被告云南麟昊公司作为发包人、河南华盛公司罗平县项目部作为承包人，共同签订了1份《建设工程施工合同》及其附件《工程质量保修书》，被告龚代红、郭定友作为项目部委托代理人在该合同及保修书上签名，被告云南同兴公司在合同及保修书落款处的“承包人”下方署名“第一责任人：云南同兴建筑实业（集团）有限公司”并签章。同日，龚代红、郭定友向云南麟昊公司、河南华盛公司发出《承诺书》，承诺：罗平县“福居名苑”工程施工安全、质量第一责任人由龚代红和郭定友共同承担，施工期间所发生的任何安全和质量事故并由此产生的经济、法律责任均与云南麟昊公司和河南华盛公司无关；另，《建设工程施工合同》内规定的质量保修期间所产生的保修费用超出合同价预留部分款项均由龚代红和郭定友共同承担。施工期间，被告龚代红、郭定友将钢筋单项工程分包给被告罗吉祥，被告罗吉祥又将钢筋绑扎业务分包给被告张玉春。2013年7月25日，罗吉祥与河南华盛公司罗平县项目部签订了1份《安全施工合同》。2013年9月，原告张春才受被告张玉春的雇佣到罗平县项目工地务工。同年10月7日，原告在施工过程中从施工架子上摔下时，被一根钢筋从肛门处插入体内。原告因受伤先被送至罗平县人民医院急救，后被转至云南省第一人民医院住院治疗46天。2014年5月22日，原告再次入云南省第一人民医院进行第二次手术治疗，术后于2014年6月16日出院。2014年10月27日，昆明医科大学司法鉴定中心作出鉴定：原告的伤残等级为八级，需后期治疗费8000元，误工损失期为210日，营养期为90日，护理期为90日。原告支付了鉴定费1900元。另查明，事故发生前，原告张春才已在昆明市五华区连续居住了一年以上。事故发生后，原告住院期间的医疗费共计144545.37元；被告罗吉祥已向原告张春才支付了35000元，郭定友支付了170000元。本院认为，本案的争议焦点是：一、被告河南华盛公司、云南麟昊公司、云南同兴公司、龚代红、郭定友、罗吉祥、张玉春是否都是本案的责任主体，责任主体之间应如何对原告的损失承担责任；二、原告张春才因本次事故造成的损失额是多少？一、关于责任主体问题。根据《中华人民共和国债权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，原告张春才直接受雇于被告张玉春并在提供劳务期间身体受到损害，被告张玉春应对原告的损失承担赔偿责任。本案中，发包人云南麟昊公司和中标单位河南华盛公司在责、权、利没有明确的情形下将工程交由没有资质的被告云南同兴公司、龚代红、郭定友施工，被告龚代红、郭定友又将工程分包给没有资质的被告罗吉祥，被告罗吉祥再将工程业务分包给没有资质的张玉春，因此，对原告的损失，被告云南麟昊公司、河南华盛公司、云南同兴公司、龚代红、郭定友、罗吉祥应承担连带赔偿责任。云南同兴公司、龚代红、郭定友、罗吉祥、张玉春均是没有相应资质的施工人，根据对上层级施工人的资质要求高于对下层级的资质要求的一般原则及建筑行业利益分配的一般规律，综合本案情节，对原告的损失，本院确定责任比例为：云南同兴公司、龚代红、郭定友承担60%，被告罗吉祥承担30%，张玉春承担10%。本案中，被告河南华盛公司认为自己没有承建涉案工程，不应承担责任，但被告河南华盛公司并不能对存档于罗平县住房和城乡建设局的，被用于招投标的“河南华盛建设集团有限公司”及“河南华盛建设集团有限公司云南分公司”的组织机构代码证、安全生产许可证、营业执照等公司档案材料作出合理的解释，故被告河南华盛公司的辩解意见，本院不予采纳。云南同兴公司以云南省高级人民法院（2017）云民终184号民事裁定书作为证明自己不应承担责任的证据，但该裁定书仅只认定了龚代红、郭定友与该案即龚代红、郭定友与河南华盛公司、河南华盛公司云南分公司、云南麟昊公司、云南同兴公司因工程款引发的建设工程施工合同纠纷一案有直接利害关系，而没有认定云南同兴公司与涉案工程无关系，因此，云南同兴公司关于自己无责任的辩解，本院不予采纳。被告张春才的辩解，因无充足证据予以证明，本院不予采纳。二、关于原告的损失数额问题。原告未在本案中主张医疗费，但为了不损害积极赔付人即本案被告罗吉祥、郭定友的利益，并公平处理本案，应当将原告的医疗费一并计入原告的损失进行全案处理。根据本院认定的证据和法律规定，原告的损失为：1.医疗费144545.37元；2.误工费210天×122.3元/天=25683元；3.护理费90天×122.3元/天=11007元；4.住院期间生活补助费7100元；5.营养费（酌情）90天×50元/天=4500元；6.残疾赔偿金171666元；7.后期治疗费8000元；8.鉴定费1900元；9.交通费（酌情）500元；10.精神损害抚慰金（酌情）5000元；合计379901.37元。本案中，原告主张的被扶养人生活费，因原告未提供充足证据证明自己全部或部分丧失劳动能力，本院不予支持；律师费不是原告维权的必要开支，也不在法定的赔偿范围内，本院不予支持。综上，原告张春才的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国债权责任法》第八条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条的规定，判决如下：一、扣除被告郭定友已支付的170000元，被告云南同兴建筑实业（集团）有限公司、龚代红、郭定友于本判决生效后10日内赔偿原告张春才57940.82元；二、扣除被告罗吉祥已支付的35000元，被告罗吉祥于本判决生效后10日内赔偿原告张春才78970.41元；三、被告张玉春于本判决生效后10日内赔偿原告张春才37990.14元；四、被告河南华盛建设集团有限公司、云南麟昊房地产开发有限公司、云南同兴建筑实业（集团）有限公司、龚代红、郭定友、罗吉祥、张玉春对上述第一条、第二条、第三条确定的侵权债务承担连带赔偿责任；五、驳回原告张春才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  刘稳良人民陪审员  田绍华人民陪审员  王平锋二〇一七年七月二十日书 记 员  郎太超