山西省阳泉市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2017)晋03刑终121号原公诉机关平定县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）尹某某，女，1991年10月21日生，汉族，住平定县。原审被告人耿志刚，男，1992年5月9日生于平定县，汉族，初中文化，户籍所在地平定县，暂住平定县。2016年5月31日因涉嫌犯抢劫罪被平定县公安局刑事拘留，2016年7月6日因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪被依法执行逮捕，现羁押于平定县看守所。原审被告人耿晓刚，小名“小二”，男，1993年10月21日生于平定县，汉族，初中文化，户籍所在地平定县，暂住平定县。2008年5月3日因盗窃被平定县公安局东回派出所行政拘留三日；2008年9月18日因盗窃被平定县公安局东回派出所行政拘留五日；2010年11月18日因犯强奸罪被石家庄高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑五年，2015年1月5日刑满释放。2016年5月31日因涉嫌犯抢劫罪被平定县公安局刑事拘留，2016年7月6日被依法执行逮捕，现羁押于平定县看守所。平定县人民法院审理平定县人民检察院指控被告人耿志刚、耿晓刚犯抢劫罪、盗窃罪、附带民事诉讼原告人尹某某提起附带民事诉讼一案，于2017年5月4日作出（2017）晋0321刑初35号刑事判决。宣判后，被告人耿志刚、耿晓刚未提出上诉，公诉机关未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人尹某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、核实证据、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1、抢劫部分2016年5月29日22时许，被告人耿志刚、耿晓刚共谋抢劫后，被告人耿晓刚即到平定县城日日上网吧桌子下取出其存放在该处的水果刀，后二被告人在平定县城内寻找作案目标。当被告人耿志刚、耿晓刚步行至平定县×农业银行门前时，发现被害人尹某某从银行出来，遂尾随其后。被告人耿志刚、耿晓刚尾随尹某某到平定县冠山镇×村×桥附近时，见四周无人，被告人耿晓刚继续跟随尹某某伺机实施抢劫，被告人耿志刚在此处放哨。当尹某某回到平定县冠山镇其家门前，拿钥匙准备开门时，被告人耿晓刚趁其不备拽抢尹某某随身携带挎包，因未能抢走挎包且尹某某叫喊，被告人耿晓刚即用随身携带的水果刀捅刺尹某某肩膀、胳膊等部位，后被告人耿志刚闻声上前继续拽抢尹某某挎包，因苗某某（系尹某某丈夫）开门发现，二被告人遂逃离现场。经山西省平定县公安司法鉴定中心鉴定：尹某某之损伤为轻伤二级。附带民事诉讼原告人尹某某因受伤符合赔偿范围的经济损失为：医疗费14599.04元、护理费1050元（按原告人要求标准75元/天×住院时间14天）、误工费酌情计算10407元（按2015年山西省批发与零售业标准37986元/年÷365天×100天）、交通费酌情计算500元，以上共计人民币26556.04元。2、盗窃部分2016年3月19日20时许，被告人耿志刚到平定县×村新民街刘某某的小卖部，将黄某某存放在该小卖部鞋柜上面化妆包内的苹果6S手机盗走，价值4500元。案破后，被盗手机已追退失主。原判认定上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：（1）平定县公安局刑事警察大队一中队受案登记表证实案件来源；（2）常住人口基本信息证实被告人身份情况；（3）平定县公安局冠山派出所出具的抓获经过证实被告人耿志刚、耿晓刚被抓获经过；（4）被害人尹某某陈述证实被告人耿志刚、耿晓刚持刀抢劫其随身挎包并将其捅伤的详细经过；（5）被害人黄某某陈述及其提供的美炫通讯销售保修单等证实手机被盗详细经过及被盗手机购买价格等相关情节；（6）证人苗某某证言证实其在家听到妻子尹某某喊声，开门后看见尹某某被二被告人抢劫挎包并捅伤尹某某，后追赶二被告人以及将尹某某送往医院进行治疗等详细经过；（7）证人贾某某证言证实其儿媳尹某某被人抢劫挎包时被捅伤后住院治疗等详细经过；（8）证人刘某某证言证实发现被告人耿志刚到其经营的小卖部盗窃手机后报警等详细经过；（9）证人董某某证言证实2016年5月29日，被告人耿志刚、耿晓刚租住其房屋的详细经过；（10）辨认笔录证实被告人耿晓刚对抢劫作案现场进行辨认及刘某某、黄某某辨认出被告人耿志刚等相关情节；（11）现场勘验笔录证实对本案所涉盗窃作案现场进行勘验等相关情节；（12）平定县公安局扣押、发还物品、文件清单证实从被告人耿志刚处扣押苹果6S手机壹部并发还被害人黄某某；（13）监控视频截图证实被告人耿志刚、耿晓刚实施抢劫作案后逃跑路线监控截图；（14）通话清单证实被告人耿志刚、耿晓刚实施抢劫后相互通话、发送短信等相关情节；（15）提取笔录证实2016年5月31日上午，根据被告人耿晓刚实施抢劫作案后仍刀大致位置的供述，平定县公安局民警在平定县冠山镇×村奎星楼大桥西边的河道内北侧坝跟发现并提取一把红把单刃尖刀；并根据被告人耿晓刚供述，在其租住的房屋内提取到一件作案时所穿的半袖上衣；（16）山西省平定县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人尹某某之损伤为轻伤二级；（17）平定县价格认证中心价格认定结论书证实本案所涉被盗手机价值为4500元；（18）阳泉市公安司法鉴定中心法医物证鉴定书证实1、在送检标记为1-3号（1、送检标记为尹某某家门口台阶下血泊处血迹棉签试子一份，剪取少许标记为1号检材。2、送检标记为尹某某家门口台阶东侧滴落状血迹棉签试子一份，剪取少许标记为2号检材.3、送检标记为受害人尹某某十指指甲一份，擦拭并剪取标记为3号检材。）检材上检出人类DNA基因型，为受害人尹某某所留的可能性为99.999999%。2、在送检标记为4、5号（送检标记为红柄单刃尖刀一把，擦拭刀柄处并剪取标记为4号检材，擦拭刀刃处并剪取标记为5号检材。）检材上未检出人类DNA基因型；（19）平定县公安局随案移交物品、文件清单、阳泉市平定县人民检察院随案移送赃证款物品清单证实扣押在案的红色水果刀壹把随案移送；（20）嫌疑人员前科劣迹调查表、石家庄高新技术产业开发区人民法院（2010）石高少刑初字第13号刑事判决书、河北省张家口监狱释放证明书证实被告人耿晓刚曾被判刑等相关情节；（21）附带民事诉讼原告人尹某某提供的阳泉市第一人民医院诊断证明书、住院病历、入院证、出院证、山西省医疗住院收费票据、门诊收费票据等证实尹某某受伤住院治疗及经济损失等情况；（22）被告人的供述。原判认为，被告人耿志刚采取暴力手段抢劫他人财物，且盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成抢劫罪、盗窃罪。被告人耿晓刚采取暴力手段抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。对被告人耿志刚所犯抢劫罪、盗窃罪，均应依法惩处，并数罪并罚；对被告人耿晓刚犯抢劫罪，应依法惩处。鉴于被告人耿志刚、耿晓刚均能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。对于附带民事诉讼原告人尹某某的合理经济损失，被告人耿志刚、耿晓刚依法应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人尹某某所提精神损害赔偿金、营养费、住院伙食补助费不属于本案刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：1、被告人耿志刚犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八千元。2、被告人耿晓刚犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。3、扣押在案的红色水果刀壹把，依法予以没收。4、被告人耿志刚、耿晓刚在本判决生效后十日内，赔偿附带民事诉讼原告人尹某某经济损失26556.04元。5、驳回附带民事诉讼原告人尹某某其他诉讼请求。上诉人尹某某的主要上诉理由：1、原判量刑轻。2、附带民事赔偿数额低。即误工费计算标准偏低、误工时间计算较短、护理人员未计算误工费及护理人数为4人、精神损失费及营养补助费合计10000元。经二审审理查明，原判认定原审被告人耿志刚、耿晓刚采取暴力手段抢劫被害人尹某某的事实及耿志刚盗窃他人财物，数额较大的事实清楚。证明上述事实的证据与一审判决所列的相关证据相同，予以确认。对于上诉人尹某某所提原判量刑轻的上诉理由。经查，原判量刑时综合考虑被告人耿志刚、耿晓刚的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，在量刑幅度内科处刑罚，并无不当。且根据《中华人民共国刑事诉讼法》第二百一十八条规定，公诉案件被害人对判决的刑事判决部分无上诉权。该上诉理由不成立，不予采纳。对于上诉人尹某某所提的原判附带民事赔偿数额偏低的上诉理由。经查，（1）根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，受害人尹某某系个体工商户，主要经营烟、酒、调味品等日杂百货零售。其未提供最近三年的平均收入状况，原审法院按照2015年山西省批发与零售业标准计算其收入情况，并无不当。尹某某因本案被告人的犯罪行为实际住院治疗14天，鉴于其出院后仍需休养，原审法院按照100天的时间计算其误工时间。原审法院按照相关规定计算尹某某的误工费并无不当。（2）根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和扩理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，医疗机构未出具护理人数的明确意见，原审法院按照1人确定护理人数并无不当。对于护理费的计算，尹某某未提供护理人员收入状况的相关证据，原审法院按照尹某某要求的每天75元标准计算并无不当。（3）根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条和最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第二条之规定，精神损失费及营养补助费不属于刑事附带民事赔偿的范围。综上，该上诉理由不成立，不予采纳。本院认为，原审被告人耿志刚、耿晓刚采取暴力手段抢劫他人财物，其行为构成抢劫罪。耿志刚盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。由于二被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  裴元钊审判员  付建红审判员  侯仲才二〇一七年七月二十四日书记员  李 娟