广西壮族自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）桂刑终189号原公诉机关广西壮族��治区来宾市人民检察院。上诉人（原审被告人）潘启胜，男，壮族，1981年12月4日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯贩卖毒品罪，2004年7月22日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑八个月。因吸食毒品，2016年8月13日被贵港市公安局覃塘分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月20日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。辩护人梁佳丽，广西万益律师事务所律师。原审被告人郑真妹，女，汉族，1997年8月5日出生广西壮族自治区来宾市兴宾区，中专文化，护士，住来宾市兴宾区。因吸食毒品于2016年8月13日被贵港市公安局覃塘分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押在来宾市看守所。广西壮族自治区来宾市中级人民法院审理广西壮族自治区来宾市人民检察院指控原审被告人潘启胜、郑真妹犯运输毒品罪一案，于2017年3月23日作出（2016）桂13刑初2号刑事判决。原审被告人潘启胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人潘启胜及原审被告人郑真妹，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，经被告人郑真妹介绍，2016年8月11日1时许，被告人潘启胜携带毒品甲基苯丙胺到来宾市兴宾区小平阳镇一中对面出租房五楼郑真妹的租住房向甘某、罗某贩卖，净重10克，获款600元。同日6时许，甘某、罗某回到贵港市覃塘区旧柳州路口蒙公烧鸭粉店吃粉时被公安民警抓获，从罗某身上缴获9.11克甲基苯丙胺。为配合公安机关抓捕毒品上家，同日18时许，甘某打电话给潘启胜，商定以47000元的价格向其购买1000克甲基苯丙胺。经甘某和郑真妹催促，次日2时许，潘启胜携带毒品来到来宾市兴宾区小平阳镇第一初级中学对面出租房五楼郑真妹的租住房内，在与甘某交易过程中，潘启胜、郑真妹、甘某、罗某被公安民警当场抓获，从该房间桌上缴获了4包净重995.78克的甲基苯丙胺。认定上述事实的证据有：1.书证(1)受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，贵港市公安局覃塘分局根据群众举报，于2016年8月11日6时在贵港市覃塘区蒙公烧鸭粉店将涉毒人员甘某、罗某抓获，并在二人的配合下，于次日2时许在来宾市兴宾区小平阳镇一中对面出租房五楼郑真妹的租住房内，将贩毒人员潘启胜、郑真妹抓获。同日对该案立案侦查。(2)调取证据通知书、调取证据清单及存取款记录清单证实，郑真妹的农行账户62×××72于2016年8月11日通过财付通向账号41×××99转入600元。同日通过ATM两次取款各500元和100元。(3)(2004)兴刑初字第234号刑事判决书、贵覃公某戒决字（2016）第00130号强制隔离戒毒决定书证实，潘启胜因犯贩卖毒品罪于2004年7月22日被来宾市兴宾区法院判处有期徒刑八个月；因吸毒于2016年8月13日被贵港市公安局覃塘分局强制隔离戒毒二年。(4)行政处罚决定书证实，郑真妹因吸毒于2016年8月13日被贵港市公安局覃塘分局行政拘留十五日。(5)户籍证明证实，潘启胜出生于1981年12月4日，郑真妹出生于1997年8月5日出生，二被告人作案时均已达完全刑事责任年龄。2.证人证言(1)甘某证实，2016年8月10日20时许，其打电话联系郑真妹购买冰毒，郑叫其到来宾市兴宾区一中找其。当日23时许，其和罗某来到，并在郑真妹的带领下来到的房间。进入房间后，郑真妹拿出2小包冰毒样板叫他们试吸，然后打电话联系人并叫他们等候。十余分钟后，潘启胜拿着一黑一白两袋子来到，白色袋子装着毒品冰毒。郑真妹就问他们那包冰毒是否合适，罗某看后说颜色偏黄，其就说先要10克，潘启胜连包装一起共称了10.02克冰毒给其。之后其和潘启胜互留了联系电话，并通过微信将600元毒资转给了郑真妹。次日6时许他们回到贵港市蒙公烧鸭粉店吃粉时被公安民警抓获，民警从罗某身上缴获了购买的那包冰毒。经公安教育，其和罗某愿意配合公安机关抓捕毒品上家，并由其和罗某、谭某1扮装成吸毒人员向郑真妹、潘启胜购买毒品，罗某、谭某1扮装其的手下。8月11日18时许，其打电话联系潘启胜购买1000克冰毒，并商定以4.7万元的价格成交。23时许，其打电话告诉潘启胜已准备好钱，潘让其来到后再联系。12日1时许，其和罗某、谭某1等人来到一中对面的出租房楼下，郑真妹就把钥匙丢下楼给其开门。其和罗某、谭某1上到五楼郑真妹的租住房后就打电话联系潘启胜，之后又叫郑真妹打电话催促。十分钟后，潘启胜提着一个黑色塑料袋来到，从中拿出一大包透明塑料袋包装的毒品叫他们试吸。其吩咐罗某验货后，叫谭某1将带去的2万元现金交给潘启胜清点，然后对潘说剩下的毒资由其去��行领取。其出来后，打电话告诉公安民警，民警即上楼将潘启胜和郑真妹抓获，并当场缴获1000余克冰毒。(2)罗某证实，2016年8月10日20时许，甘某打电话叫其跟随同去来宾市检验毒品样板。次日凌晨零时许，他们来到，并在一年轻女子的指引下来到其位于来宾市兴宾区小平阳镇一中对面一出租房五楼。当时租房里还有一中年男子，该年轻女子就打电话叫人送毒品过来。约十分后一胖男子来到，拿出一个内装毒品冰毒的透明封口袋，并说有100克。其试吸后跟甘某说毒品还可以，但颜色偏黄。甘某说先买一些回去给客户试试，如果客户接受明天再过来购买，该胖男子表示同意。后他们向该胖男子购买了10克冰毒，价格600元。因该胖男子没有微信号，甘某就通过微信转600元给该年轻女子。11日6时许，他们回到贵港市蒙公烧鸭粉店吃粉时被公安民警抓获，并从其身上搜出了购买的冰毒。经过公安民警教育，其和甘某配合公安机关前往来宾市兴宾区抓获该名女子和该胖男子。由其和谭某1装扮成甘某的马仔，谭某1负责拿2万元毒资。准备好之后，他们来到之前交易毒品的该名女子的租住房楼下。然后甘某打电话给该胖男子和该年轻女子，该年轻女子就丢钥匙给他们开门上楼。他们来到该年轻女子的房间不久，该年轻女子就打电话告诉该胖男子说他们已经来到。约二十分钟后，该胖男子提着一个袋子来到，并从中拿出几包冰毒。其中1包是中型透明封口袋包装，胖男子说是他们昨晚试过剩下的90克冰毒；2包是小型透明封口袋包装，每袋10克；1包是大型透明封口袋包装，约900余克。其从大型封口袋中取出一些冰毒试吸后，甘某就对该胖子说他们只带了2万现金过来，其余毒��需去银行领取。甘某出去后，谭某1就将2万元现金交给该胖子清点。不久，公安民警就冲进来将他们抓获，当场缴获了上述毒品。(3)谭某1证实，2016年8月11日23时许，其配合公安扮演甘某、罗某的马仔，与甘某前往来宾市兴宾区抓捕贩卖毒品给甘某的毒品上家。出发时，甘某打电话给一女子叫其联系好毒品。12日凌晨1时许，他们来到来宾市兴宾区小平阳镇一中对面出租房五楼该名女子的租住房，之后该女子联系叫人送毒品过来。约十分钟后，一胖男子提着一黑色塑料袋来到，从中拿出一台白色圆形电子秤和1包白色塑料封口袋包装的毒品进行称量。因该包毒品数量不够，该胖男子又拿出另1包外用红色塑料袋、内用白色塑料封口袋包装的毒品及2小包用白色塑料封口袋包装的毒品。罗某试吸后，甘某就叫其把带来的2万元现金交给该胖��子清点，并说剩下的毒资由其去银行领取。甘某出去约十分钟后，公安就进来把他们抓捕了。3、被告人供述和辩解(1)潘启胜供述，2016年8月12日凌晨1时许，其去了郑真妹位于来宾市兴宾区小平阳镇一中对面的租住房玩，当时房间里还有郑真妹及两个不认识的男子。后来，公安就来查处了，并从其口袋里搜出了0.17克海洛因。(2)郑真妹供述，2016年8月10日18时许，其的朋友“肥宏”打电话叫其帮朋友联系购买10克冰毒，其联系潘启胜后，潘回信息说每克冰毒55元。之后其打电话回复“肥宏”，“肥宏”又把其的电话号码给了甘某。当晚24时许，甘某打电话联系其，并在其租住房附近的奶茶��见了面，并互加了微信。走出奶茶店后，其联系潘启胜拿冰毒过来检验，并带甘某和其另一瘦小的朋友来到其位于来宾市兴宾区小平阳镇一中对面的租住房与其的朋友杨志成一起吸毒等候。约十分钟后，潘启胜携带毒品来到，甘某与其购买了10克冰毒，并通过微信将600元毒资转给其转交。其将该笔毒资提现到其的农行卡账户后，把该银行卡交给了潘启胜。次日13时许，潘启胜到信用社取走了该600元毒资。11日20时许，甘某发微信说当晚要到其那里。12日凌晨1时许，甘某来到，其就从楼上将房门钥匙扔给甘某开门上楼。当其从卫生间洗头出来后，看见甘某和那瘦小的男子及另一穿黑色衣服的背包男子已坐在其的租房里，甘某还说联系不上潘启胜，叫其帮联系。其打电话给潘启胜后将电话交给甘某接听。他们通话后不久，潘启胜携带毒���来到，并把一包用透明封口袋包装的毒品放到其房间的桌子上。甘某说还差一万余元现金，说完就出门取钱，黑衣男子就从背包里拿出一捆钱交给潘启胜清点。不久，公安民警来到，当场扣押了那些冰毒，并将租房里的人全部带回了公安机关调查。潘启胜的电话号码是137××××2319，保存在其手机里的名字是“小平阳违法”；甘某的电话是156××××3177，其微信昵称是“茶楼小二哥”。4.鉴定意见(1)证据保全决定书、保全清单、尿液检测笔录及现场检测报告书证实，公安依法对潘启胜、郑真妹的尿液分别进行吗啡和甲基胺非他明检测试剂检测，结果均呈阳性。(2)贵公（刑）鉴���理化）字[2016]341号检验鉴定报告证实，本案查获的1-4号毒品可疑物及从罗某身上缴获的毒品可疑物的样本均检出甲基苯丙胺，其中1号毒品可疑物的含量为72.6﹪;从潘启胜身上缴获的毒品可疑物中检出海洛因。5.搜查、辨认、提取等笔录(1)提取笔录、称量笔录、取样笔录、扣押清单及称量、取样照片证实，2016年8月11日6时许，贵港市公安局覃塘分局在贵港市蒙公烧鸭粉店抓获甘某、罗某，后从罗某的左裤袋搜出毒品可疑物1包（净重9.11克），并依法予以扣押。缴获的毒品已当面称量、取样。(2)搜查笔录、勘查笔录、提取笔录、称量笔录、取样笔录、扣押物品清单、现场制图及现场抓捕、指认、称量、取样照片证实，公安民警在来宾市兴宾区小平阳镇一中对面郑��妹的租住房抓获潘启胜、郑真妹等人时，从该租住房桌上查获用塑料密封袋包装的冰毒可疑物分别有1大包（编号为1号，净重896.43克）、1中包（编号为2号，净重88.2克）和2小包（编号为3号和4号，分别净重4.95克和6.2克），吸毒工具哇哈哈纯净水塑料瓶1个，吸管2根，锡纸1卷，金立牌手机1部，杂牌手机1部，白色圆形电子秤1台，黑色塑料袋装人民币1捆；次日对潘启胜进行搜身时，从其右裤袋搜出用塑料吸管包装的毒品可疑物11小包（共0.17克）。上述毒品等物已依法予以扣押。潘启胜、郑真妹等人对缴获的毒品、吸毒用器、电子秤等物也进行了指认，缴获的毒品已当面称量、取样。(3)辨认笔录及照片证实，甘某、罗某均辨认出贩毒人员潘启胜、郑真妹；郑真妹亦辨认出贩毒人员潘启胜；黎某辨认出租住其家五楼502号房的女子系郑真��。(4)提取笔录及手机信息截图照片证实，公安民警依法对郑真妹使用的金立牌手机的通信内容进行提取，并对有关的短信、微信进行拍照。主要内容是关于郑真妹居间介绍甘某与潘启胜买卖毒品的情况。6.视听资料取款视频及通话录音光盘证实，潘启胜于2016年8月11日中午到信用社取款及案发前其与甘某就有关毒品贩卖的情况进行联系。原判认为，被告人潘启胜、郑真妹明知是毒品仍予贩卖，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，潘启胜是毒品交易的主要实施者，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；郑真妹居间介绍、提供场所促成毒品交易，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。潘启胜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。郑真妹如实供述犯罪事实，当庭认罪，可从轻处罚。本案存在特情情节，对潘启胜、郑真妹可酌情从轻处罚。综上，决定对被告人潘启胜从重处罚；对被告人郑真妹减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人潘启胜犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人郑真妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；三、随案移送的金立牌手���、杂牌手机各一部，电子秤一台，予以没收，作物证保存。潘启胜上诉称，原判认定事实不清，证据不足，案发时其仅是到郑真妹房间玩耍，现有证据不能直接指证携带毒品到现场的卖家是其，故原判认定其是毒品交易的主要实施者错误。请求二审依法改判。辩护人梁佳丽提出，现场毒品交易之人不能明确指向上诉人潘启胜，毒品并非其携带而来，在罗某身上缴获的10克冰毒并非其销售；原判认定潘启胜为累犯不当，本案具有特情情节，存在重大数量引诱，原判对潘启胜量刑明显畸重。请求二审依法改判潘启胜有期徒刑。经二审审理查明的事实与一审一致，且原判认定的证据均经庭审举证、质证属实，上诉人均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人潘启胜明知是毒品仍予贩卖，郑真妹积极居间介绍并提供场所买卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，潘启胜是毒品交易的主要实施者，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；郑真妹居间介绍、提供场所促成毒品交易，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。潘启胜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚；本案发生时，其原判刑罚执行完毕已超过五年，原判适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款认定其系累犯不当，本院予以纠正。郑真妹犯罪后始终如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。本案系公安机关采用特情手段进行侦破，存在特情情节，对潘启胜、郑真妹可酌情从轻处罚。原判根据二人犯罪的事实和情节，决定对潘启胜从重���罚，对郑真妹减轻处罚正确。对于潘启胜及其辩护人提出不能认定潘启胜系毒品交易者的辩解辩护意见，经查，潘启胜与甘某、罗某、谭某1等人交易毒品的事实，有甘某与潘启胜的通话录音证实，相关通话记录佐证了上述二人通话联系毒品交易的事实，潘启胜在毒品交易过程中被当场抓获，有缴获的毒品和同案人郑真妹的供述及证人甘某、罗某、谭某1等人证实，相关存取款记录清单及取款视频亦证实潘启胜在毒品交易后提取赃款的事实，故潘启胜及其辩护人的上述意见不能成立，本院不予采纳。原判定性准确，量刑适当。审判程序合法。原判虽适用法律个别条款不当，但并未影响对潘启胜的正确量刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  钟自彬审判员  农海雄审判员  覃晓宁二〇一七年七月十二日书记员  韦杨桢