天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0113民初136号原告：白自安，男，1978年12月15日出生，汉族，无职业，住天津市武清区。委托诉讼代理人：唐海峰，天津津鼎律师事务所律师。被告：三协立山挤压产品（天津）有限公司，住所地天津市北辰经济开发区。法定代表人：MICHAELZINT,董事长。委托诉讼代理人：胡锐利，北京隆安（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李想，北京隆安（天津）律师事务所律师。原告白自安与被告三协立山挤压产品（天津）有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白自安及其委托诉讼代理人唐海峰、被告三协立山挤压产品（天津）有限公司的委托诉讼代理人胡锐利、李想到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白自安向本院提出诉讼请求：1.请求确认被告与原告存在劳动关系（2010年12月27日至今）；2.请求判决撤销被告于2016年10月13日作出的《解除劳动合同通知书》；3.请求判决被告与原告继续履行劳动合同；4.请求判决被告支付延时加班费2038.79元（2016年1月1日至2016年10月13日）；5.请求判决被告支付法定节假日加班费758.6元（2016年9月16日）；6、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确表示放弃第4、5项诉讼请求，即放弃请求判决被告支付延时加班费2038.79元（2016年1月1日至2016年10月13日）；以及请求判决被告支付法定节假日加班费758.6元（2016年9月16日）的诉讼请求；将第3项诉讼请求变更为请求判决被告支付终止劳动合同经济补偿金6.6万元。事实和理由：原告于2010年12月27日入职到被告处工作，从事设备部电气工程师工作，平均每月应得工资11000元。2016年10月15日，原告收到被告发出的《解除劳动合同通知书》，原告认为被告无正当理由解除劳动合同。2016年10月26日，原告向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月30日作出津北劳人仲裁字（2016）第617号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决。根据《劳动法》、《劳动合同法》及相关规定，被告的行为严重侵害了作为劳动者的合法权益。三协立山挤压产品（天津）有限公司辩称，请求法院驳回原告的诉请。原告与被告解除劳动关系是因为原告从事与公司利益相冲突的违纪活动，被告依据劳动法和公司规章制度与原告解除合法有效，原告认可收到解除劳动合同通知书，原、被告劳动关系已于2016年10月13日合法解除。对于终止劳动合同补偿金，那么第1项诉讼请求确认劳动关系至今没有意义。鉴于被告与原告解除劳动合同合法有效，所以不存在终止劳动合同补偿金问题。被告认为要求终止劳动合同补偿金是以劳动关系能够恢复为前提，但是就本案情况，被告与原告无需恢复劳动关系。从程序上讲，鉴于是劳动争议案件，原告变更诉请没有法律依据，应当另案提起仲裁。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的证据1.劳动合同书、证据7.天津市三辉科技有限公司企业信息；被告提交的证据1.入职人员基本情况表、紧急情况登记，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告对于原告提交的证据2、3（证据名称详见证据目录）的真实性无异议，对上述证据的证明目的（证明目的详见证据目录）提出异议，本院对于原告提交的上述证据的真实性予以确认；原告提交的证据2是否能够达到其证明目的，本院将在本院认为部分综合全案证据进行认定；原告提交的证据3的证明目的与内容一致，能够达到原告提出的证明目的。被告对于原告提交的证据4、5、6（证据名称详见证据目录）的真实性、关联性提出异议，本院认为，被告虽对于上述证据的真实性提出异议，但未提出相应的证据予以反驳，本院对于原告提交的上述证据的真实性予以确认。2.原告对于被告提交的证据5、6、9、10（证据名称详见证据目录）的真实性无异议，对上述证据的证明目的（证明目的详见证据目录）提出异议，并对于被告提交的证据5、6、9的合法性提出异议，本院对于被告提交的上述证据的真实性予以确认；被告提交的证据5、6是否能够达到其证明目的，本院将在本院认为部分综合全案证据进行认定；被告已向原告邮寄送达了解除劳动合同通知书，原告对于被告提交的工资数额无异议，被告提交的证据9、10可以达到其证明的目的。原告对于被告提交的证据2、3、4、7、8（证据名称详见证据目录）的真实性提出异议，本院认为，原告虽对于被告提交的证据2、3、4、8的真实性提出异议，但未提出相应的证据予以反驳，本院对于被告提交的证据2、3、4、8的真实性予以确认；被告提交的证据7未告知原告，本院不予确认。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：被告公司具有企业法人资格。2010年12月27日，原、被告签订书面劳动合同，劳动合同期限自2010年12月27日起至2013年12月31日止，该劳动合同约定原告工作岗位为设备部电气工程师，工资具体支付办法、标准为以银行划拨方式支付，月基本工资为7000元。2013年12月19日，双方续订劳动合同，期限为三年，自2014年1月1日起至2016年12月31日止。原告入职时签字确认规划认可书及利益冲突证明。2011年5月30日，原告收到被告《员工手册》并签字确认。《员工手册》中第四章第三条第2项员工职责部分规定避免利益冲突原则其中包括未经事先申报，并经公司书面批准，员工或其亲属不得在与同公司有业务往来或与公司相竞争的行业或机构兼职或拥有直接或间接的利益；《员工手册》第十一章第4条第14项表彰与处分部分规定有下列情形之一，构成严重违反公司规章制度的，经查证属实或有确凿证据的，经公司部门经理/运营经理提出，人力资源负责人与总经理共同批准，报中国区人力资源经理核准后，可与过失员工解除劳动关系，其中包括从事与公司利益相冲突的活动。2016年10月14日，被告向原告邮寄解除劳动合同通知书及证明书，2016年10月15日，原告收到该解除劳动合同通知书，内容为白自安，你与本单位于2014年1月1日签订了三年期限的劳动合同，现因劳动者严重违反用人单位的规章制度的原因，根据劳动合同法第三十九条规定，决定从2016年10月13日起解除劳动合同，经济补偿金情况为：无经济补偿金，落款日期为2016年10月13日。后原告通过向公安机关报警的方式得知，被告与其解除劳动合同的原因为利用个人职务之便，自己注册公司，在外面买低价商品，高价卖给公司。被告将决定与原告解除劳动合同事项通知该公司工会，该公司工会同意被告该决定。案外人天津市三辉科技有限公司于2014年1月20日成立，原告妻子闫国玲为该公司自然人股东，该公司工商登记中记载任命闫国玲为执行董事、经理，任命白自安为监事。2015年3月至2016年9月期间，案外人天津市三辉科技有限公司与被告之间存在业务往来。2015年11月至2016年10月期间，被告向原告发放工资项目包括基本工资、调整、加班费、餐补、夜补、交补、工厂绩效、部门绩效、安全绩效、采暖及防暑。2015年11月至2016年9月期间，原告每月基本工资均为9167元、调整均为800元；2016年10月，原告基本工资为9167元，调正为-4074.22元；2015年11月至2016年10月期间，原告加班费、餐补、夜补、交补、工厂绩效、部门绩效、安全绩效、采暖及防暑分别共计632.21元、2520元、22.7元、440元、300元、3392.75元、1791元、1113.2元。2016年10月26日，原告作为申请人、以三协立山挤压产品（天津）有限公司为被申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1.确认被申请人与申请人存在劳动关系（2010年12月27日至今）；2.撤销被申请人于2016年10月13日作出的《解除劳动合同通知书》；3.被申请人与申请人继续履行劳动关系；4.被申请人支付延时加班费2038.79元（2016年1月1日至2016年10月13日）；5.被申请人支付法定节假日加班费758.6元（2016年9月15日）。2016年12月30日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北劳人仲裁字（2016）第617号仲裁裁决书，裁决1.确认申请人白自安与被申请人三协立山挤压产品（天津）有限公司于2010年12月27日至2016年10月13日期间存在劳动关系；2.驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书向本院提起诉讼。本院认为，原、被告在本案中争议的主要焦点是1.被告与原告解除劳动合同关系是否符合法律规定。2.原告解除或终止劳动合同前十二个月平均工资数额。关于诉讼焦点1.被告与原告解除劳动合同关系是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告通过邮寄向原告送达的解除劳动合同通知书，仅以劳动者严重违反用人单位的规章制度为由与原告解除劳动合同，并未载明与原告解除劳动合同依据的规章制度及具体理由；被告在庭审中主张的与原告解除劳动合同依据及理由，即依据《员工手册》第四章第三条第2项及第十一章第4条第14项，本院认为，原告配偶任职的公司虽与被告公司有业务往来，而且工商登记中亦记载原告为该公司监事，但原告不直接从事、参与被告公司的采购活动，不能构成严重违反公司规章制度的行为，且被告与原告解除劳动合同之前未履行相关程序，未经过人力资源负责人与总经理共同批准，并报中国区人力资源经理核准，综上，被告与原告解除劳动合同不符合法律规定，应认定为违法解除劳动合同，故本院撤销被告于2016年10月13日作出的《解除劳动合同通知书》，原告在仲裁阶段提出继续履行劳动关系，在本案审理过程中基于劳动合同到期原因，本院认定被告与原告于2010年12月27日至2016年12月31日存在劳动关系。关于诉讼焦点2.原告解除或终止劳动合同前十二个月平均工资数额。鉴于原告认可被告提交的工资明细的真实性，按照2015年11月至2016年10月期间工资明细中记载的数额及项目，扣除被告自行向原告发放的各种补贴及福利，以原告正常工作时间的应发工资总额125110.45元计算，原告终止劳动合同前十二个月平均工资应为10425.87元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告变更后的第3项诉讼请求，与变更前的诉讼请求基于同一事实，并不违反法律规定，本院应予以准许。按照原告在被告公司实际工作的年限，原告主张被告支付终止劳动合同经济补偿金6.6万元，并未超过应支付的终止劳动合同经济补偿金数额，因此，被告应向原告支付终止劳动合同经济补偿金6.6万元。鉴于庭审中原告明确表示放弃第4、5项诉讼请求，即放弃请求判决被告支付延时加班费2038.79元（2016年1月1日至2016年10月13日）；以及请求判决被告支付法定节假日加班费758.6元（2016年9月16日）的诉讼请求，对于上述诉讼请求本院不再进行审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十四条、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条规定，判决如下：一、被告三协立山挤压产品（天津）有限公司与原告白自安于2010年12月27日至2016年12月31日存在劳动关系。二、撤销被告三协立山挤压产品（天津）有限公司于2016年10月13日作出的《解除劳动合同通知书》。三、被告三协立山挤压产品（天津）有限公司支付原告白自安终止劳动合同经济补偿金6.6万元。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告三协立山挤压产品（天津）有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王京梅审 判 员  张兰津人民陪审员  杜振华二〇一七年七月六日书 记 员  展文超附：证据目录清单原告提交证据名称及证明内容如下：证据1.劳动合同书，证明原被告双方存在劳动关系；证据2.解除劳动合同通知书，证明被告2016年10月13日无正当合法理由解除劳动合同，系违法解除；证据3.问询通知、EMS快递单、邮件全程跟踪查询，证明2016年10月18日原告向被告发出询问通知，要求被告在收到问询通知三日内作出书面告知，告知因原告的什么行为严重违反了用人单位哪些规章制度，适用准则是什么，若公司未回复视为无任何理由解除劳动合同，被告已收到问询通知；证据4.短信截图，证明原告在被告工作期间工作任务完成的非常好，经常受到领导的赞扬，劳动关系存续期间并未给被告造成严重损失；证据5.二五四医院诊断证明书，证明原告身患尿毒症，被告解除原告的目的是想变相解除身患重大疾病的劳动者，不愿履行其应尽的义务；证据6.视频录像，证明原告要求被告说明解除事实原因和法律依据，被告拒绝原告进入公司。原告打110报警，警察出警后给被告打电话核实，被告告知警察解除原告的原因为利用职务之便在外面买低价商品，高价卖给公司，公司发现原告的行为后就把原告开除了；证据7.天津市三辉科技有限公司企业信息，证明天津市三辉科技有限公司的公司人员信息很容易从网上查到。被告提交证据名称及证明内容如下：证据1.入职人员基本情况表、紧急情况登记，证明原告及其配偶的身份情况；证据2.全国企业信用信息公示系统查询截图、天津市三辉科技有限公司工商档案资料，证明原告在天津市三辉科技有限公司任监事，其配偶在该公司任执行董事兼经理；证据3.核算项目明细账、会计凭证及发票、国内支付业务付款回单，证明天津市三辉科技有限公司与被告存在业务往来的事实；证据4.货物采购价格表、《天津市海源自控系统有限公司》报价单、《天津方元晟科技发展有限公司》报价单，证明天津市三辉科技有限公司给予被告的供货价格高于市场价的事实；证据5.《规定认可书》、《利益冲突证明》，证明被告解除与原告劳动合同的制度依据；证据6.《员工手册》、《员工手册》领取书、关于爱励铝业（天津）有限公司《员工手册》的意见及《通知》，证明被告解除与原告劳动合同的制度依据；证据7.《奖励制度和纪律处分制度试行办法》、工会意见及会议记录，证明被告公司一直有关于避免利益冲突及处罚的类似规定；证据8.工会意见书，证明被告依法履行了解除劳动关系的法定程序；证据9.解除劳动合同通知书、解除劳动合同证明书、邮寄凭证，证明被告依法向原告送达了劳动合同解除文件；证据10.原告离职前12个月工资明细，证明原告离职前12个月工资发放情况。附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。