宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）宁0106民初7853号 原告：王修文,男,1973年6月18日出生,汉族,住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：白娟，宁夏言成律师事务所律师。 被告：宁夏飞翔建筑工程有限公司第二分公司,住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。 负责人:李明,该公司经理。 被告：宁夏飞翔建筑工程有限公司,住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人:孙斌,该公司总经理。 被告：银川市住房和城乡建设局,住所地宁夏银川市北京中路。 法定代表人:刘鹏,该局局长。 委托诉讼代理人：姜顺义，宁夏新中元律师事务所律师。 原告王修文与被告宁夏飞翔建筑工程有限公司第二分公司（以下简称飞翔第二分公司）、银川市住房和城乡建设局（以下简称银川市住建局）、宁夏飞翔建筑工程有限公司（以下简称飞翔公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王修文及其委托诉讼代理人白娟，被告住房建设局的委托诉讼代理人姜顺义到庭参加诉讼。被告飞翔公司及飞翔第二分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告飞翔公司及二分公司支付原告工程款2023156.8元，逾期付款利息644572.2元，合计2667729元；2.被告飞翔公司及二分公司支付自2017年11月23日至付清工程款之日止的利息损失,以2023156.8元为基数,按年利率6.4%计算；3.被告银川市住房和城乡建设局对上述欠款承担清偿责任；4.本案诉讼费用由三被告共同承担。后原告变更诉讼请求为：1.被告飞翔公司及二分公司支付原告工程款2253456.8元,逾期付款利息为717945.2元(暂计算至2017年11月22日),合计2971402元；2.被告飞翔公司及二分公司支付自2017年11月23日至付清工程款之日止的利息损失,以2253456.8元为基数,按年利率6.4%计算；3.被告银川市住房和城乡建设局对上述欠款承担清偿责任；4.本案诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：2009年5月7日,被告银川市住建局将"五里湖畔"二期公建73、74、17、18、19号楼、80号地下车库项目发包给被告飞翔公司,飞翔公司将上述工程交由其第二分公司负责,同日，被告飞翔公司第二分公司与原告签订《项目法施工承包责任制建设工程项目承包合同》一份,约定由原告对上述工程进行施工,合同约定工程承包范围为上述项目施工图纸范围内的土建、给排水、采暖、电气安装、消防等工程；工程款暂定为33466360.80元。合同签订后,原告按施工合同约定的内容,对上述工程进行了全部施工,并于2010年11月底交工。上述工程经银川市财政局委托宁夏某公司审核,工程造价为40463136元，现三被告已付至总工程款的95%,质保期已过(质保期于2012年11月底到期)，但各被告至今未付，给原告造成利息损失。根据银川市住房和城乡建设局要求,另行增加了80#楼地下车库地面主干道环氧树脂地面及停车位的工程进行施工(该工程不包括在原施工图纸及施工范围内),约定每平米单价为49元,施工4700平方米,共计工程款为230300元,该工程款被告至今未付，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告住房建设局辩称，对原告主张的承建的事实应当以提交的证据为准，对于涉案工程由飞翔公司及其二分公司施工的事实没有异议。我们认为不应该向原告支付逾期付款的利息，涉案工程至今没有经过竣工验收。对于原告请求变更诉请部分的金额不予认可，因为该部分工程是由于飞翔公司及其二分公司施工质量出现问题采取的补救措施，不应该作为工程款向飞翔公司及其二分公司支付。 被告飞翔公司及二分公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见及证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，原告提交的《建设工程施工合同》、《项目施工承包责任制建设工程项目承包合同》、《基本建设工程结算审核报告》、《工程移交单》、《关于五里湖畔二期公建项目工程竣工移交事宜的函》、《关于五里湖畔80号楼地下车库及17、18、19号营业房工程退还保修金的申请》真实、合法且与本案相关，本院予以确认；其提交的《施工图纸说明》、工程预算书、照片欲证实其经被告银川市住建局要求增加部分工程量的事实，但以上证据未经被告确认，其再无证据予以佐证，故对其证明目的不予确认。被告提交的付款凭证真实，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年5月7日，被告银川住建局（发包人）与被告飞翔公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定由承包人对五里湖畔二期73、74、17、18、19、公建80号楼地下车库施工图纸及招标文件的全部内容、室外配套及环境工程进行施工；合同价款为33466360.8元；根据工程进度支付进度款，单项工程竣工验收合格支付至单项造价80%，工程竣工办理完各项手续付至95%，留5%的保修费；土建工程为设计要求的合同使用年限，屋面防水工程为5年、电气管线、上下水管线安装工程为2年、供热及供冷为2个采暖期及供冷期、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为3年；发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。后被告飞翔二分公司（甲方）与原告王修文(乙方)签订《建设工程项目承包合同》一份，约定乙方负责对五里湖畔二期公建73、74、17、18、19号楼、80号楼地下车库工程进行施工；承包方式为包工包料；承包范围为施工图纸范围内的土建、给排水、采暖、电气安装、消防等工程；合同价款为33466360.8元（暂定价）；甲方按照与建设单位签订的施工合同的约定，向建设单位收取工程进度款，扣除各种费用后，向乙方拨付工程进度款，因建设单位延迟或不能足额拨付工程进度款，不构成甲方对乙方的违约；本工程预留总造价3%的保修款，在甲方同建设单位签订施工合同所约定的保修期满后，支付保修款，保修期内因质量问题所发生一切经济支出均从保修款中扣除，不足的由乙方向甲方补足。2011年10月25日，被告银川市住建局下属的银川市住房保障局工程管理科向涉案工程的物业公司即银川宜佳住宅建设服务有限公司出具《关于五里湖畔二期公建项目工程竣工移交事宜的函》，载明："由宁夏飞翔建筑工程有限公司承建的五里湖畔二期公建项目（17、18、19、73、74号商业街、80号地下车库及室外配套工程）现已具备移交条件。我局工程科于2011年11月19日组织施工单位、监理单位及五里湖畔物业管理处相关人员对其整改完毕的事项进行复验，达到移交条件。定于2011年10月26日正式将五里湖畔二期公建项目（17、18、19、73、74号商业街、80号地下车库及室外配套工程）移交你单位管理。2011年12月5日，原告会同被告银川市住建局、飞翔二分公司及监理单位、物业公司进行涉案工程移交并出具《工程移交单》，其中载明：由宁夏飞翔建筑工程有限公司承建的五里湖畔二期公建项目（17、18、19、73、74号商业街、80号地下车库及室外配套工程）现已具备移交条件特此申请移交。被告银川市住建局（建设单位）、飞翔二分公司（施工单位）及监理单位、物业公司均签章确认。 2012年6月，银川市财政局委托宁夏正业通工程咨询有限责任公司对涉案工程进行工程结算审核，该公司于2012年6月28日作出宁正审字（2012）第038号工程结算审核报告，审核结果确定涉案工程结算造价为40463136元。至今，被告住建局针对涉案工程共支付工程款38439918.39元，现因下剩质量保修金支付事宜协商未果，原告诉至本院。 另查明，2015年10月29日，被告飞翔公司向被告银川市住建局出具《关于五里湖畔80号楼地下车库及17、18、19号营业房工程退还保修金的申请》，载明："涉案工程2009年7月开工至2010年11月底交工，该工程从交工完成已投入使用，在此期间我公司积极配合物业管理部门处理相关维修问题，现该工程保修期已满，我方特此申请贵局退还保修金，望贵局确认为盼"。 本院认为，被告飞翔公司作为承包人与被告银川市住建局签订建设工程施工合同，约定由其负责对涉案工程进行施工，后被告飞翔二分公司与原告签订建设工程项目承包合同，原告与被告飞翔公司及二分公司形成施工合同关系。但因原告无建设工程施工资质，双方形成的施工合同关系应属无效。同时，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条规定，"建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，原告于2011年12月5日将涉案工程移交被告飞翔二分公司及银川市住建局，且涉案工程经审核结算工程价款为40463136元，被告银川市住建局认可该工程价款，本院以该金额确定工程价款。现原告主张被告飞翔公司及二分公司支付下剩5%质保金2023156.8元（40463136元×5%），经审查，原告与被告飞翔二分公司签订的施工合同约定，工程预留的3%保修款，在甲方同建设单位签订施工合同所约定的保修期满后，支付保修款，保修期内因质量问题所发生一切经济支出均从保修款中扣除。被告银川市住建局与被告飞翔公司签订的建设工程施工合同约定了质量保修期，原告称实际预留的保修金为5%，涉案工程于2011年12月5日交付使用，最长质量保修期5年已于2016年12月4日届满，被告飞翔公司及二分公司应于2016年12月18日前支付预留的质量保修金2023156.8元。关于利息，被告飞翔公司及二分公司逾期返还质量保修金给原告造成资金占用损失，本院结合原告主张，核算2016年12月18日至2017年11月23日的利息为89254.5元（2023156.8元×4.75%÷365天×339天），2017年11月23日以后的利息，以2023156.8元为基数、以年利率4.75%为标准，计算至本判决确定的给付之日止。被告银川市住建局针对涉案工程已支付工程款38439918.39元，下剩20232176.6元未付，其作为涉案工程的发包方，应在未付工程款范围内对上述债务承担责任。被告银川市住建局称涉案工程存在质量问题、相关维修费用应予扣除但未提交证据予以证实，本院对该抗辩意见不予采纳。原告称其经被告银川市住建局要求，增加部分工程内容共计230300元，但其提交的证据无法证实工程内容增加及工程价款经双方确认，本院对其该部分诉讼请求不予支持。被告飞翔公司及二分公司经本院合法传唤未出庭应诉，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的诉讼权利，应承担相应的法律后果。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁夏飞翔建筑工程有限公司、宁夏飞翔建筑工程有限公司第二分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王修文工程质量保修金2023156.8元，利息89254.5元（计算至2017年11月23日），合计2112411.3元，2017年11月23日以后的利息，以2023156.8元为基数、年利率4.75%为标准，计算至本判决确定的给付之日止； 二、被告银川市住房和城乡建设局在20232176.6元范围内对上述债务承担责任。 三、驳回原告王修文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30571元，公告费600元，合计31171元，由被告宁夏飞翔建筑工程有限公司、宁夏飞翔建筑工程有限公司第二分公司负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  雅 娟 人民陪审员  楼贺春 人民陪审员  马俊川 二〇一八年七月十八日 书 记 员  马 智