上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0117民初5298号原告：上海富电科技有限公司，住上海市松江区。法定代表人：吕勤燕,董事长。委托诉讼代理人：杨萍。委托诉讼代理人：刘成龙。被告：王佳颖，女，1981年11月12日生，汉族，住上海市徐汇区。原告上海富电科技有限公司与被告王佳颖劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月5日立案后，依法适用简易程序于2017年5月11日公开开庭进行了审理。原告上海富电科技有限公司的委托诉讼代理人刘成龙、被告王佳颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海富电科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告加班工资差额5,035.32元；2、判令原告不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金12,000元。事实和理由：被告于2016年8月进入原告处担任市场经理一职，双方签订了期限为2016年8月22日至2019年9月30日的劳动合同，约定试用期为2016年8月22日至2017年2月21日，每月税前基本工资8,400元、绩效工资3,600元。因被告的工作能力和工作态度达不到岗位要求，其直接领导于2016年10月10日致电公司人力资源部反映这一情况并要求公司不再聘用被告，考虑到用人单位解除劳动关系不利于员工今后的职业发展，故而人力资源部善意要求被告主动离职，然而被告非但不接受，反而态度非常恶劣，人力资源部被迫要求被告离职。人力资源部通知被告暂定于10月13日终止劳动关系，以待正式考核结果作出，同时要求公司用人部门出具正式考核意见。10月11日，用人部门出具了《试用期转正考核表》，被告的表现确实不符合要求。然而，被告来不及等到10月13日，10月11日就要求办理离职手续，并要求公司立即出具《试用期不合格通知书》。劳动合同中明确约定正常工作时间为8：30至17：30，但被告一直以为工作时间为9：00至17：30，可见被告经常迟到，同时也能够推定其工作态度不认真。被告入职前在上一家单位的职位是品牌专员，但其应聘时却谎称担任品牌经理，间接也能够说明其工作能力不能胜任市场经理的岗位要求。另外，公司实际支付被告工资至10月13日，但其实际仅工作至10月11日，公司已多付其3天的工资，合计1,704元。另外，被告一直自认为上班时间为9：00，故而迟到时间也远远超过了“平时加班时间”，故实际上原告已多付被告工资，不应再支付加班工资差额。现原告不服仲裁裁决诉至法院，请求判如所请。被告王佳颖辩称，接受仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告于2016年8月22日进入原告处担任市场部经理一职，双方签订了期限为2016年8月22日至2019年9月30日的劳动合同，约定试用期为2016年8月22日至2017年2月21日，每月税前工资由基本工资8,400元、绩效工资3,600元组成，其中绩效工资将根据个人工作绩效、工作态度、工作能力以及公司规章制度等上下浮动，正常工作时间为8：30至17：30(包括1小时午餐、午休时间)。每月15日以银行转帐方式发放上个自然月工资。10月10日，原告口头告知被告劳动合同将于10月13日解除。10月11日，原告作出《试用期转正考核表》，上面显示：专业知识、工作效率等各项共计100分，被告综合评分仅为33分，考核结果为：不予转正。当日，原告向被告出具了《试用期不合格通知书》，上面载明：试用期经对被告全面考核，结果为被告不能胜任其公司市场部经理一职，公司已于10月10日口头告知被告双方劳动关系于10月13日解除，鉴于被告已于10月11日办理了离职手续，现公司正式通知双方的劳动关系于10月13日解除，双方无任何经济纠纷及人事纠纷。被告在原告处最后工作至10月11日，离职手续也于当日办理。另查明，由被告书写的《全月加班清单》上载明：2016年8月被告双休日加班10小时；9月平日延时加班14.5小时、双休日加班8小时；10月法定节假日加班20小时。上面有原告公司总经理的签字确认。10月8日至10月9日两天原告已共计调休16小时。再查明，原告已付被告8月工资4,525.79元、9月工资13,069元、10月工资3,559元，以上均为应发工资金额。其中，9月工资中包含加班工资727元、10月工资中包含加班工资151元。2016年12月8日，被告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、原告支付2016年8月22日至2016年10月13日加班费6,120.68元；2、原告支付解除劳动合同赔偿金12,000元；3、原告提供2016年8月22日至2016年10月13日工资清单。该仲裁委员会于2017年1月12日作出松劳人仲(2017)办字第5197号裁决书，裁决如下：1、原告支付被告2016年8月22日至2016年10月13日加班工资差额5,035.32元；2、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金12,000元；2、原告其余仲裁请求，不予处理。嗣后，原告不服仲裁裁决遂诉至本院。审理中，原告表示其告知被告双方之间的劳动关系将于10月13日解除，但被告在10月11日就办理了离职手续，应当是主动离职，故双方之间的劳动合同并非是由原告解除。被告对此不予认可，辩称是公司要求其尽快办理离职手续。另外，被告辩称加班工资应当以12,000元为基数，按照平时加班8.5小时、双休日加班8小时、法定节假日加班20小时，再乘以法律规定的相应倍数计算，扣除已付加班工资727元、151元后，加班工资差额应当为5,242.68元，略高于仲裁裁决金额。嗣后，原告表示认可被告主张的加班时数，但经核算加班工资差额应当为2,418.13元。以上事实，由劳动合同、全月加班清单、工资单、试用期不合格通知书、裁决书及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，被告是在原告已口头告知其劳动关系解除之后才去办理了离职手续，显然是原告的解除行为在先，故不能推定被告有主动离职的意思表示。另外，《试用期不合格通知书》也是在被告办理完毕离职手续后所出具，显然也再次确认被告试用期不合格及双方劳动关系于10月13日解除的事实。因此，原告认为双方之间的劳动关系是因被告主动离职而解除，缺乏合理性，不予认同。另外，原告也未提供有效的证据证实被告存在试用期不合格的情形，故原告要求不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金，本院难以支持。仲裁裁决的赔偿金金额并无不当，予以确认。关于加班工资，以月工资12,000元为基数，按照《全月加班清单》上所载明的加班时数进行核算，仲裁裁决的加班工资无误，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，判决如下：一、原告上海富电科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王佳颖2016年8月22日至10月13日加班工资差额5,035.32元；二、原告上海富电科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王佳颖违法解除劳动合同的赔偿金12,000元；如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告上海富电科技有限公司负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  朱宁芳二〇一七年七月四日书 记 员  姚吉妮附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。