济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0112民初954号 原告：朱杰，女，1972年4月21日出生，汉族，济南卷烟厂职工，住济南市。 委托诉讼代理人：董国庆（系原告丈夫），男，1967年10月1日出生，汉族，住济南市。 被告：山东顺泰投资置业有限公司，住所地济南市。 法定代表人：邹淑芹，经理。 委托诉讼代理人：陈坤、孙裕，均系北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 原告朱杰与被告山东顺泰投资置业有限公司（简称顺泰公司）合同纠纷一案，本院于2017年2月27日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年5月26日公开开庭进行了审理。原告朱杰及被告顺泰公司的委托诉讼代理人陈坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱杰向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告顺泰公司将济南市二环东路3749号东环商业广场一层*号（建筑面积8.81平方米）商铺经营权返还原告；二、请求判令被告顺泰公司按合同支付原告东环商业广场商铺2016年2月至今的租金及按照《商铺经营权委托经营管理合同》第七条违约责任第一项的规定支付原告违约金，共计61304元；三、诉讼费由被告顺泰公司承担。审理中，原告朱杰于2017年5月26日当庭变更诉讼请求为：一、解除原、被告签订的商铺经营权转让合同及委托经营管理合同，被告顺泰公司返还原告转让款192075元；二、要求被告顺泰支付原告2016年2月至判决生效之日止的商铺租金，按合同约定的标准计算，数额为29931元；三、被告顺泰公司支付原告按照委托经营管理合同第七条约定的违约金即总价款的20%即38415元；四、诉讼费由被告顺泰公司承担。事实和理由：原、被告双方于2010年11月7日签订《东环商业广场商铺经营权转让合同》及《东环商业广场商铺经营权委托经营管理合同》，约定被告顺泰公司以192075元的价格将位于济南市二环东路3749号东环商业广场一层*商铺经营权转让给原告，转让期限为2010年11月1日至2048年1月3日。同时约定原告将购买的前10年的商铺经营权委托被告对外经营管理，被告按月支付原告商铺经营管理收益。合同签订后，原告依法全面履行了约定的义务，但被告自2016年2月起未按约定向原告支付约定的经营管理收益款项，且拖欠至今。2016年3月31日，被告顺泰公司致函通知原告经营困难，暂不能支付租金。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 顺泰公司辩称，依据双方的委托合同，委托期限为10年，在被告顺泰公司已履行了六年的情形下，原告因被告迟延支付收益而要求解除合同不符合合同及法律规定，被告不构成根本违约。即使被告没有按期支付经营收益，原告要求解除委托合同，但无权要求解除经营权转让合同。原告要求返还全部经营权转让款，有违公平原则，依据双方的经营权转让合同，经营权转让合同到期后被告不再向原告支付任何款项，在委托经营期内被告以每年支付收益为条件，由被告受原告委托经营涉案商铺，若委托经营合同到期后，原告自行经营或委托其他人经营，经营收益的收取及收取风险均由原告承担，即使由被告继续接受委托，在经营权转让合同的最后一年若被告不能按时支付收益，原告要求返还本金，不符合双方经营权转让合同及委托合同的合同目的，对被告来说严重不公平。如果返还经营权转让款，则应以本金匀摊到每年的数额为标准，从本金中扣除合同签订后的匀摊数额部分。关于拖欠收益自2016年2月至原告提起诉讼之日，因为原告以向法院提起诉讼的方式解除以上合同，起诉之后的收益不应主张，拖欠的收益数额为22893元。因被告不存在根本违约，不应承担20%的违约责任。 原告朱杰围绕其诉讼请求提交商铺经营权转让合同1份、委托经营管理合同1份、收款收据2份、补充协议1份、银行交易明细1份、致函复印件1份。本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。被告顺泰公司对原告朱杰提交的证据的真实性均没有异议。 经审查，本院认定如下事实： 1、2010年11月7日，原告朱杰（合同乙方）与被告顺泰公司（合同甲方）签订《东环商业广场商铺经营权转让合同》1份，主要约定：乙方受让位于济南市二环东路3749号东环商业广场一层*号铺，建筑面积为8.81平方米，单价为21801.93元/㎡，总价为192075元，由乙方向甲方一次性付款，乙方向甲方全部支付该转让款后，乙方拥有该商铺内的经营权，经营期限自2010年11月1日始至2048年1月3日止，到期后甲方无偿收回该商铺的经营权，乙方无条件将商铺交还给甲方。合同中有无条件退铺的约定：自本协议签订之日起满三年后60日内，乙方如果有需要，可以单方书面通知甲方行使本合同解除权，将本合同所约定商铺之经营权退回给甲方。若乙方未在上述期限内，行使单方解除权，视为乙方自行放弃该权利，本合同继续履行。乙方行使单方解除权的程序：1、乙方应在有效期限内书写《单方行使解除权通知书》通知甲方，一式三份。并将其持有的全部《商铺经营权转让合同》及其附件、补充协议等双方已签订的法律文件原件以及甲方为其开具的全部经营权转让款收据及发票的原件交给甲方。2、甲方在收到上述材料时，向乙方出具接收证明及本合同解除证明。若乙方为银行贷款支付方式购买的，乙方应当自行承担因贷款所影响贷款银行支付的手续费、未偿付的本金、利息等费用后，凭借办理完毕的银行贷款注销手续向甲方领取接收证明及本合同解除证明。3、甲方应当在开具解除证明后30日内，返还乙方已经支付的全部经营权转让款本金。本合同自乙方向甲方支付完全部商铺经营权转让款后生效。本合同未尽事宜，由双方协商后签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力……。 2、同日，原告朱杰（合同甲方）与被告顺泰公司（合同乙方）又签订《东环商业广场商铺委托经营管理合同》1份，主要约定：原告朱杰将其受让的位于济南市二环东路3749号东环商业广场商铺一层*号商铺经营权委托给被告经营，由被告统一招商、统一组市，全权经营管理。经营期限为十年，自2010年11月1日至2020年10月31日。价款支付：合同履行第一年（2010年11月1日至2011年10月31日），乙方按商铺经营权转让合同总价款的8%向甲方支付，即15366元，第二年（2011年11月1日至2012年10月31日）按商铺经营权转让合同总价款的8%向甲方支付，即15366元，第三年（2012年11月1日至2013年10月31日）按商铺经营权转让合同总价款的9%向甲方支付，即17287元，从第四年至本合同履行期限届满，甲方在不收回经营权的前提下，乙方支付给甲方的价款计算标准，可依据乙方与其所招商户签订的合同价款来确定……价款支付方式：乙方每年分12次向甲方支付，支付日期为每月5号前，打入乙方为甲方统一办理的银行指定账户。违约责任：除本合同约定的情形之外，甲乙双方不得单方面变更、终止或解除本合同。否则，由违约方按照双方所签订的《东环商业广场商铺经营权转让合同》总价款的20%向对方承担违约责任，违约金不足以弥补乙方实际损失的还应赔偿损失。 3、上述合同签订后，原告朱杰支付给被告顺泰公司192075元，被告顺泰公司给原告朱杰出具收款收据，并加盖其公司财务专用章。 4、2013年11月24日，原告朱杰（合同甲方）与被告顺泰公司（合同乙方）签订《东环商业广场商铺经营权委托经营管理合同之补充协议书》，将委托经营管理合同履行第四年之后的价款支付方式修改为：第四年、第五年按商铺经营权转让合同总价款的10%向甲方支付，即19208元；第六年按商铺经营权转让合同总价款的11%向甲方支付，即21128元。另外，将商铺经营权转让合同第七条无条件退铺的约定即“自本协议签订之日起满三年后60日内，……”修改为：自本补充协议签订之日起满三年后60日内，……。 5、上述合同及补充协议签订后，被告顺泰公司按约定每月将价款转入原告朱杰的银行账户中，履行至2016年1月。2016年2月后，被告顺泰公司因经营问题未再支付原告朱杰收益价款。2016年3月31日，被告顺泰公司向各位商户发送致函一份，对各位商户对其公司多年的理解与支持表示感谢，对其拖欠经营收益等的原因进行了简单说明，目前为了保障各位商户及项目各债权人的利益，积极努力与多家单位洽谈项目合作，希望通过项目整合彻底解决项目危局并面向各位商户提出了各种解决方案。原、被告对解决方案没有达成一致，引起本案诉讼。 另查明，涉案济南市二环东路3749号东环商业广场系被告顺泰公司与案外人济南市历城区山大路街道甸柳社区居民委员会合作开发的房地产项目，由被告顺泰公司投资建设，于2010年左右完工并投入使用，其中地下一层，地上**。地下**至地上**产权人系被告顺泰公司，产权登记日期为2013年1月15日。被告顺泰公司在2010年左右对外转让商铺经营权，将大商铺分割成若干小商铺份额进行商铺经营权转让。转让后，被告顺泰公司又通过签订委托经营管理合同的方式对涉案商铺予以运营管理，并将地下一层至地上三层大部分都租赁给银座集团股份有限公司，目前被告顺泰公司与银座集团股份有限公司的租赁合同尚在继续履行过程中。 又查明，2015年12月，被告顺泰公司两次向日照银行股份有限公司济南分行借款，并用其名下上述房产进行了抵押，抵押金额分别是23658万元及17838万元。2016年2月29日，被告顺泰公司向其股东纪家魁借款，并用上述房产进行了抵押，抵押金额5110万元。 本院认为，原告朱杰与被告顺泰公司签订的《东环商业广场商铺经营权转让合同》、《东环商业广场商铺经营权委托经营管理合同》及补充协议均系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方均应依约履行。原告朱杰依约支付商铺经营权转让款192075元后，被告顺泰公司亦应依约按时足额支付原告朱杰相应的收益款项。被告顺泰公司自2016年2月起未按时支付给原告朱杰相应的价款，系违约行为，应承担相应的违约责任。关于原告朱杰要求被告顺泰公司履行退铺约定，返还全部经营权转让款192075元的诉讼请求，被告顺泰公司对此不予认可。本院认为，被告顺泰公司自2016年2月起一直未再按约定支付原告朱杰相应的价款，系违约行为，其违约行为导致原告朱杰无法实现获取收益的合同目的，原告朱杰通过诉讼要求解除合同并无不当。根据法律规定，双方签订的两合同及补充协议自原告于2017年5月26日变更后的诉讼请求送达被告顺泰公司之日即2017年5月26日起解除。根据双方的补充协议约定，原告朱杰有权在补充协议签订三年后60日内解除合同，被告顺泰公司应返还原告朱杰交纳的转让款，故在被告顺泰公司违约导致合同解除的情况下，原告朱杰要求被告顺泰公司履行退铺约定，返还全部经营权转让款192075元，本院予以支持。原告朱杰主张被告顺泰公司支付2016年2月起至判决生效之日止的经营管理收益款项。被告顺泰公司对此不予认可。本院认为，原、被告双方签订的两合同及补充协议自2017年5月26日起解除，原告朱杰要求按照两合同及补充协议约定主张合同解除前的经营管理收益款项符合法律规定及合同约定，本院予以支持。关于原告朱杰主张的合同解除之后至判决生效之日止的商铺经营收益款的诉讼请求，被告顺泰公司对此不予认可。本院认为，原、被告双方签订的《东环商业广场商铺经营权转让合同》、《东环商业广场商铺经营权委托经营管理合同》及补充协议虽于2017年5月26日解除，但被告顺泰公司并未返还商铺经营权转让款，故至本判决生效前，被告顺泰公司应当参照21128元/年的标准支付原告朱杰相应的损失。原告朱杰主张被告顺泰公司支付其2016年2月至判决生效之日止的经营收益款项29931元，不超过被告顺泰公司应支付的数额，本院予以支持。关于原告朱杰要求被告顺泰公司支付其违约金38415元的诉讼请求，被告对此不予认可。本院认为，双方签订的《东环商业广场商铺经营权委托经营管理合同》中约定除合同约定的情形之外，原、被告双方不得单方面变更、终止或解除合同，否则由违约方按合同总价款的20%向对方承担违约责任。被告顺泰公司自2016年2月起未按时支付经营收益价款，系因为经营出现问题导致的拖延支付，双方未能协商一致解除合同，因此并不符合合同约定的单方面变更、终止或解除合同的情形。故对原告朱杰主张的该违约金，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、原告朱杰与被告山东顺泰投资置业有限公司签订的《商铺经营权转让合同》、《商铺经营权委托经营管理合同》及补充协议于2017年5月26日解除。 二、被告山东顺泰投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告朱杰商铺经营权转让款192075元。 三、被告山东顺泰投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱杰2016年2月至判决生效之日止的商铺经营收益欠款29931元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 四、驳回原告朱杰的其他诉讼请求。 案件受理费5306元，由原告朱杰负担768元，被告山东顺泰投资置业有限公司负担4538元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  于东亮 人民陪审员  朱翠荣 人民陪审员  吕春华 二〇一七年七月六日 书 记 员  岳 静