成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0105民初1221号 原告：陆景妹，女，1957年9月10日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：陈伟，四川品森律师事务所律师。一般代理。 被告：四川百事通国际旅行社有限公司，住所地：成都市青羊区人民中路二段********。 法定代表人：沈涛，董事长。 委托诉讼代理人：吴莹玺，女，1977年7月3日出生，汉族，住成都市青羊区。系公司员工。特别授权。 被告：四川万豪国际旅行社有限公司，住所地，住所地：成都市金牛区西安中路**豪瑞新界****iv> 法定代表人：尼尔麦，经理。 委托诉讼代理人：何虎，四川义立律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：赖远洋，四川闰则律师事务所律师。一般代理。 第三人：丽江滇西北国际旅行社（集团）有限公司，住所地：云南省丽江，住所地：云南省丽江市玉龙纳西族自治县黄山镇青龙南路景誉家园**综合楼三（**）iv style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：和根源，经理。 委托诉讼代理人：朱红宇，四川闰则律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：杨树林，四川闰则律师事务所律师。一般代理。 原告陆景妹与被告四川百事通国际旅行社有限公司（以下简称百事通旅行社）、四川万豪国际旅行社有限公司（以下简称万豪旅行社）、第三人丽江滇西北国际旅行社（集团）有限公司（以下简称丽江滇西北旅行社）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李双华独任审判，公开开庭进行了审理。原告陆景妹的委托诉讼代理人陈伟，被告百事通旅行社的委托诉讼代理人吴莹玺，万豪旅行社的委托诉讼代理人何虎，第三人丽江滇西北国际旅行社的委托诉讼代理人朱红宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆景妹向本院提出诉讼请求：1.二被告赔偿原告残疾赔偿金、医药费、护理费、交通费、鉴定费等各项损失共计124973元；2.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2015年3月12日，陆景妹在百事通旅行社处报名参加3月13日至3月17日的“丽江大理双飞5日游”的旅游行程，合同约定该团实际由万豪旅行社履行。2015年3月14日，原告在云南参加万豪旅行社安排的骑马项目时，从马背上摔下来，导致原告创伤性脑疝、右中颅窝底骨折、脑脊液耳漏等损害结果，事故发生当天陆景妹就前往丽江市人民医院进行治疗，经医院手术治疗后原告于2015年4月4日出院，陆景妹回到成都后继续在成都军区总医院继续进行康复治疗和门诊治疗。2016年7月28日，陆景妹经四川华西法医学鉴定中心鉴定陆景妹颅脑损伤后属于九级伤残，脑脊液耳漏属十级伤残。 被告百事通旅行社辩称，百事通旅行社已将涉案旅游合同的全部权利义务概括转让给万豪旅行社,请求驳回原告陆景妹的诉讼请求。 被告万豪旅行社辩称，1.原告陆景妹受伤是意外事故，万豪旅行社没有过错，不应当承担责任，即使承担责任也应当由丽江滇西北旅行社承担；2.原告陆景妹作为完全民事行为能力人，应当预知骑马风险，原告自身也应当承担相应责任；3.对医药费786元不予认可；4.护理费由法院酌情考虑；5.营养费没有医院出具的加强营养的医嘱，不予认可；6.伙食费应按照每天20元标准计算；7.对于伤残赔偿无异议；8.赡养费无依据，原告未提供相应的证据证明，不予认可；9.对鉴定费无异议。 第三人丽江滇西北旅行社辩称，丽江滇西北旅行社履行了相应义务，不应当承担责任，项目的具体实施人是玉龙县掌拉市旅游专业合作社，应当由玉龙县掌拉市旅游专业合作社承担责任，同时请求追加玉龙县掌拉市旅游专业合作社为本案的第三人。 经审理查明，2015年3月8日，陆景妹等2人与百事通旅行社签订《团队境内旅游合同》，约定：旅游线路为丽江大理双飞5日游，出发时间为2015年3月13日，结束时间2015年3月17日，共5天4夜；旅游费用共1600元，旅游费支付方式为现金，支付时间为2015年3月8日；旅游者同意采用拼团方式出团。合同经陆景妹签字，百事通旅行社盖章予以确认。 2015年3月14日，万豪旅行社安排陆景妹参加丽江滇西北旅行社组织的马场骑马活动。陆景妹坐在有人牵引的马上，尚未开始走动，被背向跑来的一匹无人牵引的马撞上了陆景妹前方的四匹马，陆景妹乘坐的马匹受惊导致陆景妹坠马，头部受伤，于2015年3月14日上午11点51分被送往丽江市人民医院治疗，出院诊断为：创伤性脑疝、左额颞部创伤性硬膜下血肿、右颞叶大脑挫裂伤、右中颅窝底骨折、脑脊液耳漏、右顶部头皮血肿，后于2015年4月4日出院，累计医疗费用57951.49元，该笔费用由马场工作人员垫付。2015年5月29日，金牛区知乐堂大药房出具发票，载明陆景妹支付药费786元。2015年8月10日，陆景妹入住解放军成都军区总医院治疗，诊断为：脑外伤后遗症，医嘱：继续康复治疗和口服药物治疗，陆景妹支付医疗费650元。 2015年4月3日，拉市海掌拉市生态旅游合作社作为甲方，陆景妹作为乙方与丙方丽江滇西北旅行社蓝之旅分公司形成的《协议书》，载明：因乙方参加丙方旅游时，2015年3月14日不慎摔伤，送至丽江市人民医院，确诊为脑部创伤，现三方达成如下协议：1.甲方承担乙方在丽江治疗期间所有费用；2.甲方赔付丽江市人民医院出院后的以下费用：康护费3000元（一个月），营养费3000元，后期复查费2000元及病人家属（夫妻）在丽江期间的误工费2000元，合计1万元；3.甲方承担乙方及家属（夫妻）回成都的机票。以上赔付后由乙方在当地进行复查（1月左右）或经第三方鉴定确定无并发症和后遗症，甲方和丙方不再承担任何费用及赔付和相关责任，如有并发症或后遗症丙方监督甲方按赔付标准进行赔付。协议经三方各自的代表木本新、刘仁富、王志伟签字确认。 2016年7月28日，四川华西法医学鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（法临：2016-2203），载明：陆景妹颅脑损伤术后属九级伤残，脑脊液耳漏属十级伤残。陆景妹支出鉴定费1000元。 另查明，陆景妹的父亲陆华根（身份证号：5101111920××××××××）出生于1920年1月12日，育有三个子女，现居住于成都市金牛区明月路**。 上述事实有陆景妹的身份证明、被告百事通旅行社、万豪旅行社、第三人丽江滇西北旅行社的企业营业执照、《团队境内旅游合同》、四川万豪旅行社地接操作单、丽江市人民医院入院记录和出院记录、云南省医疗住院收费票据、解放军成都军区总医院门诊病历、病情诊断证明书、经颅彩色多普勒超声报告单、CT诊断报告、MR诊断报告单、门诊收费票据、国税手工发票、《四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书》（法临：2016-2203）及鉴定费收据、户口簿及庭审记录等证据在案佐证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。万豪旅行社按约向陆景妹支付了1万元。 审理中，万豪旅行社还提交了丽江拉市海乡村旅游协会向旅游者作出的安全提示的照片一份，载明了：骑马属户外探险运动，具有一定危险性，请谨慎参与等，拟证明万豪旅行社已经提醒了陆景妹骑马有危险，须谨慎参与，陆景妹作为完全民事行为能力人对骑马的风险应该预见，万豪旅行社尽到了安全保障义务，应适当减轻赔偿责任。陆景妹认为照片是复印件，对其真实性不予认可，不能证明万豪旅行社尽到了安全保障义务。 本院认为，陆景妹与百事通旅行社于2015年3月8日签订的《团队境内旅游合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效。 关于合同主体。百事通旅行社已将涉案旅游合同的权利义务概括转让给万豪旅行社。陆景妹也同意涉案旅游合同的权利义务概括转让给万豪旅行社，故陆景妹与万豪旅行社之间建立了旅游服务合同关系，根据合同相对性原理，陆景妹只能向万豪旅行社主张权利。故陆景妹主张百事通旅行社就涉案合同承担责任无合同及法律依据，本院不予支持。 关于追加第三人。丽江滇西北旅行社主张项目的具体实施人是玉龙县掌拉市旅游专业合作社，应当由玉龙县掌拉市旅游专业合作社承担责任，同时请求追加玉龙县掌拉市旅游专业合作社为本案的第三人。本院认为，本案属合同纠纷，不是侵权纠纷，基于合同的相对性，即使玉龙县掌拉市旅游专业合作社是旅游项目的具体实施人，也不应承担本案的合同责任，故本院不应追加玉龙县掌拉市旅游专业合作社为本案的第三人。 关于《协议书》的效力。虽然拉市海掌拉市生态旅游合作社与陆景妹及丽江滇西北旅行社蓝之旅分公司就康护费、营养费、后期复查费、误工费形成一份《协议书》且已实际履行，但从赔付后由乙方（即陆景妹）即在当地进行复查（1月左右）或经第三方鉴定确定无并发症和后遗症，甲方（拉市海掌拉市生态旅游合作社）和丙方（丽江滇西北旅行社蓝之旅分公司）不再承担任何费用及赔付和相关责任，如有并发症或后遗症丙方监督甲方按赔付标准进行赔付的约定来看，《协议书》属附生效条件的合同，即，若陆景妹在2015年4月3日达成协议后无并发症和后遗症，各方按照《协议书》履行完毕则甲方（拉市海掌拉市生态旅游合作社）和丙方（丽江滇西北旅行社蓝之旅分公司）不再承担任何费用及赔付和相关责任。但从陆景妹之后提交的《司法鉴定意见书》（法临：2016-2203），载明：陆景妹颅脑损伤术后属九级伤残，脑脊液耳漏属十级伤残来看，陆景妹确因本次事故实际产生了后遗症，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”的规定，《协议书》所附生效条件未成就，故《协议书》未生效，已经履行的赔付义务可据实抵扣。 关于陆景妹因此次事故受到的损失金额。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，因其增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，本院评判如下： 1.医疗费，万豪旅行社对陆景妹在解放军成都军区总医院支出的医疗费650元无异议，本院予以认定；对金牛区知乐堂大药房出具药费发票786元，不属于医疗机构出具的医药费、住院等收款凭证，无病历诊断证明相佐证，无法确定治疗的必要性及合理性，故本院对786元药费不予认可； 2.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陆景妹实际住院21天，其主张护理费1680元（21天×80元/天）并无不当，故本院予以支持； 3.营养费，结合陆景妹住院期间21天及构成伤残的实际情况，其主张营养费420元并无不当（20元/天×21天）； 4.住院伙食补助费，以30元/天的标准计算21天为630元； 5.交通费，各方协商为800元，本院予以认定； 6.残疾赔偿金110061元，万豪旅行社无异议，本院予以认定； 7.被抚养人生活费，陆景妹的父亲现已年满97岁，应视为已丧失劳动能力，其居住在城镇，育有三个子女，故被抚养人生活费为6746元（19277元/年×5年×21%÷3人）； 8.鉴定费1000元，系本案原告主张权利认定伤残等级必须支出的费用且有鉴定结论及鉴定费票据相佐证，本院予以认定； 关于责任划分。陆景妹按照万豪旅行社的安排参与骑马活动，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，万豪旅行社应履行安全保障的义务，但其未能提供证据证明其已提供安全设施及相应管理人员足以应对马匹受惊可能出现的险情，即万豪旅行社未能提供充足的证据证明其确实履行了安全保障义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，对万豪旅行社关于其已履行安全保障义务的抗辩主张，本院不予采纳。故万豪旅行社就案涉事故，应对陆景妹的实际损失进行赔偿，至于责任比例，因陆景妹系根据万豪旅行社安排骑马而受伤，万豪旅行社虽未完全履行相关的安全保障义务，但陆景妹作为完全民事行为能力人，对自身安全亦负有谨慎的安全注意义务，陆景妹对此次事故的发生也有一定的过失，故本院根据案情酌定，万豪旅行社就此次事故承担80%的赔偿责任。 综上，陆景妹的各项损失合计121987元，万豪旅行社应赔偿80%即97589.6元。陆景妹已获赔1万元，万豪旅行社应继续赔付87589.6元。 对陆景妹的诉请，本院部分予以支持。据此，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告四川万豪国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陆景妹赔偿各项损失87589.6元； 二、驳回原告陆景妹的其余诉讼请求。 若被告四川万豪国际旅行社有限公司未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2800元（原告陆景妹已预交），减半收取1400元，由原告陆景妹承担400元，被告四川万豪国际旅行社有限公司承担1000元并在履行上述给付义务时一并支付给原告陆景妹。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李双华 二〇一七年七月十四日 书记员  侯朱蓝