福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽05民初743号 原告：中信银行股份有限公司泉州分行。住所地：福建省泉州市丰泽街凯祥大厦**。组织机构代码：74909393-1。 代表人：林大业，该分行行长。 委托诉讼代理人：杨艺珍，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吉莹，福建天衡联合（泉州）律师事务所实习律师。 被告：晋江通发贸易有限公司。住。住所地：福建省晋江市梅岭街道竹树下工业区玉龙商厦**织机构代码：55096775-0。 法定代表人：李淑惠，该公司执行董事兼经理。 被告：李桂真，女，1958年7月2日出生，香港特别行政区居民，现住福建省晋江市.金色家园7#-14D。 被告：李淑惠，女，1943年11月9日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：泉州伟宝时装有限公司。住。住所地：福建省泉州市洛江区万安科技工业园织机构代码：71732930-5。 法定代表人：赖建国，该公司董事长。 被告：鹤壁市加怡房地产开发有限公司。住。住所地：河南省鹤壁市淇县朝歌镇朝歌北路东段北侧织机构代码：59344971-8。 法定代表人：谢振安，该公司执行董事。 原告中信银行股份有限公司泉州分行（以下简称中信银行泉州分行）因与被告晋江通发贸易有限公司（以下简称通发公司）、李桂真、李淑惠、泉州伟宝时装有限公司（以下简称伟宝公司）、鹤壁市加怡房地产开发有限公司（以下简称加怡房地产公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2016年6月30日立案后，依法适用普通程序进行审理。2016年7月20日，原告中信银行泉州分行向本院提出财产保全申请，本院于2016年7月21日作出裁定查封、冻结五被告的财产，价值以4590万元为限。因工作调整，合议庭由审判长郑玲玲、代理审判员王帆、代理审判员郑励变更为审判长贺张翡、代理审判员王帆、代理审判员郑励组成。2016年12月28日，本院公开开庭审理了本案。原告中信银行泉州分行的委托诉讼代理人杨艺珍到庭参加诉讼；被告通发公司、李桂真、李淑惠、伟宝公司、加怡房地产公司经本院依法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中信银行泉州分行向本院提出诉讼请求：一、被告通发公司立即偿还编号（2014）信银泉清承字第009518号《银行承兑汇票承兑协议》项下的垫款本金16246232.08元，并按前述协议约定向原告中信银行泉州分行支付自垫款之日起至还清全部垫款本息之日止的罚息（暂计至2016年6月21日罚息为3129945.81元）；二、被告通发公司立即偿还编号（2014）信银泉清承字第009530号《银行承兑汇票承兑协议》项下的垫款本金22183588.32元，并按前述协议约定向原告中信银行泉州分行支付自垫款之日起至还清全部垫款本息之日止的罚息（暂计至2016年6月21日罚息为4260220.53元）；三、被告通发公司立即偿付原告中信银行泉州分行因本案诉讼支付的律师代理费5万元；四、被告李桂真、李淑惠、伟宝公司对上述第一至三项所列全部款项承担连带清偿责任；五、原告中信银行泉州分行有权对被告加怡房地产公司提供的抵押物行使抵押权，并就上述第一至三项所列全部款项对抵押物拍卖、变卖所得的款项或抵押物的折价款享有优先受偿权；六、本案全部诉讼费用由五被告承担。事实和理由：2013年12月11日，中信银行泉州分行与通发公司签订《综合授信合同》，约定：中信银行泉州分行给予通发公司综合授信额度4500万元，使用期限一年，自2013年12月11日起至2014年12月3日止。为担保上述《综合授信合同》项下形成的债权得到清偿，李桂真、李淑惠、伟宝公司自愿向中信银行泉州分行提供连带责任保证，并分别与中信银行泉州分行签订《最高额保证合同》，均约定担保的主债权最高额度为4500万元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、主债权总额100%内的律师费、保全费等）和其他所有应付的费用。同时，加怡房地产公司以其自有的坐落于河南省鹤壁市淇县西侧的国有土地使用权为上述《综合授信合同》项下形成的债权提供抵押担保，双方签订了《最高额抵押合同》，并依法办理了抵押登记。《最高额抵押合同》约定的抵押担保范围为债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、主债权总额100%内的律师费、保全费等）和其他所有应付的费用。依据上述《综合授信合同》，中信银行泉州分行与通发公司发生以下两笔具体业务：1、中信银行泉州分行与通发公司于2014年12月3日签订了编号为（2014）信银泉清承字第009518号《银行承兑汇票承兑协议》，通发公司向中信银行泉州分行申请开具银行承兑汇票四张，票面金额合计2400万元，通发公司已按票面金额的30%交存了保证金。四张汇票均于2015年6月3日到期，中信银行泉州分行已经代通发公司对外垫款1680万元，经中信银行泉州分行多次催告，通发公司至今未偿还全部垫款本息，李桂真、李淑惠、伟宝公司亦未履行连带保证责任。截至2016年6月21日，就该笔银行承兑汇票垫款，通发公司已拖欠垫款本金16246232.08元、罚息3129945.81元；2、中信银行泉州分行与通发公司于2014年12月3日签订了（2014）信银泉清承字第009530号《银行承兑汇票承兑协议》，通发公司向中信银行泉州分行申请开具银行承兑汇票三张，票面金额合计3314万元，通发公司已按票面金额的30%交存了保证金。三张汇票均于2015年6月3日到期，中信银行泉州分行已经代通发公司对外垫款2319.8万元，经中信银行泉州分行多次催告，通发公司至今未偿还全部垫款本息，李桂真、李淑惠、伟宝公司亦未履行连带保证责任。截至2016年6月21日，就该笔银行承兑汇票垫款，通发公司已拖欠垫款本金22183588.32元、罚息4260220.53元。 被告通发公司、李桂真、李淑惠、伟宝公司、加怡房地产公司均未到庭也未提出书面答辩意见，视为放弃抗辩权利。 原告中信银行泉州分行围绕诉讼请求依法提交了证据，被告通发公司、李桂真、李淑惠、伟宝公司、加怡房地产公司未提供证据亦未提供书面质证意见，视为放弃举证、质证权利。原告中信银行泉州分行提供的证据，经审查来源合法、内容真实，与本案相关，可以作为本案定案的依据，故本院对原告中信银行泉州分行提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院查明： 2013年12月4日，中信银行泉州分行与加怡房地产公司签订《最高额抵押合同》，约定：加怡房地产公司以其自有的坐落于河南省鹤壁市淇县西侧的国有土地使用权【国有土地使用权证号：淇国用（2012）第06716号】为自2013年12月4日至2014年12月4日期间因中信公司向通发公司授信而发生的一系列债权在最高额度5000万元内提供最高额抵押担保，抵押担保范围为债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、主债权总额100%内的律师费、保全费等）和其他所有应付的费用。双方并依法办理了抵押物登记，中信银行泉州分行取得淇土他项（2013）第87号《他项权证》。2013年12月11日，中信银行泉州分行与通发公司签订《综合授信合同》，约定：中信银行泉州分行给予通发公司综合授信额度4500万元，使用期限一年，自2013年12月11日起至2014年12月3日止，中信银行泉州分行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），均由通发公司承担。同日，为担保上述《综合授信合同》项下形成的债权得到清偿，李桂真、李淑惠、伟宝公司分别与中信银行泉州分行签订《最高额保证合同》，自愿为自2013年12月11日至2015年12月10日期间因中信公司向通发公司授信而发生的一系列债权在最高额度4500万元内提供最高额连带责任保证担保，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、主债权总额100%内的律师费、保全费等）和其他所有应付的费用，保证期间为两年，即自通发公司依具体业务合同约定的债务履行期限届满之日起两年。 2014年12月3日，中信银行泉州分行与通发公司签订了编号为（2014）信银泉清承字第009518、009530号《银行承兑汇票承兑协议》两份，约定：中信银行泉州分行同意依据通发公司的申请对通发公司提交的汇票予以承兑，通发公司应按票面金额的30%交存保证金，通发公司应于汇票到期日前交存全部票款，承兑汇票到期日，中信银行泉州分行凭票支付票款，到期日中信银行泉州分行未获清偿的票款，中信银行泉州分行将根据逾期天数及逾期付款金额，按日利率万分之五计收罚息，如通发公司违约，则中信银行泉州分行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），均由通发公司承担。根据上述协议，中信银行泉州分行为通发公司开具银行承兑汇票合计七张，票面金额合计5714万元，通发公司按票面金额的30%交存了保证金。该七张汇票均于2015年6月3日到期，由于通发公司未足额交存票款，中信银行泉州分行代通发公司垫款合计38429820.4元，截至2016年6月21日产生罚息合计7390166.34元。 中信银行泉州分行为实现本案债权，实际支出律师费用5万元。 另查明：2012年5月17日，河南省淇县国土资源局与加怡房地产公司签订国有建设用地使用权出让合同，加怡房地产公司取得了坐落于河南省鹤壁市淇县西侧面积为83.99亩的国有土地使用权。因加怡房地产公司一直未动工，2016年7月14日，河南省淇县人民政府作出淇政土（2016）43号文件，批复收回加怡房地产公司国有建设用地使用权。同日，河南省淇县国土资源局作出淇国土资（2016）001《收回国有土地使用权决定书》，认定上述宗地为闲置土地，依法无偿收回上述闲置土地使用权。河南省淇县国土资源局亦于同日作出《关于无偿收回鹤壁市加怡房地产开发有限公司国有建设用地使用权的函》通知中信银行泉州分行。中信银行泉州分行不服，向河南省浚县人民法院提起行政诉讼。河南省浚县人民法院经审理认定河南省淇县国土资源局的行政行为虽然不符合法定程序，但加怡房地产公司将土地闲置至今，如果判决撤销河南省淇县国土资源局的行政行为，将不利于人民政府对土地的集约利用，也不符合《国务院关于促进节约集约用地的通知》精神，故不宜判决撤销。河南省浚县人民法院于2017年2月3日作出（2016）豫0621行初17号行政判决，判决确认河南省淇县国土资源局2016年7月14日作出的淇国土资（2016）001《收回国有土地使用权决定书》违法。中信银行泉州分行不服该判决，向河南省鹤壁市中级人民法院提起上诉，河南省鹤壁市中级人民法院经审理于2017年3月15日作出（2017）豫06行终29号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。 本院认为： 本案系原告中信银行泉州分行与被告通发公司、李桂真、李淑惠、伟宝公司、加怡房地产公司之间因金融借款合同关系产生的纠纷，因被告李桂真系香港特别行政区居民，本案属涉港民商事案件，应参照涉外案件处理。本案合同约定适用内地法律作为准据法，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应予准许。 本案中信银行泉州分行与通发公司签订《综合授信合同》及《银行承兑汇票承兑协议》，与李桂真、李淑惠、伟宝公司签订《最高额保证合同》，与加怡房地产公司签订《最高额抵押合同》，均系各当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。相关合同签订后，中信银行泉州分行依通发公司申请为其开立合计票面金额5714万元的银行承兑汇票七张，但通发公司未能在汇票到期日前足额交存全部票款，导致原告垫付票款合计38429820.4元，其行为已构成违约，应当承担向中信银行泉州分行偿还银行承兑汇票垫款并按约定支付罚息的责任。根据双方约定，通发公司还应承担中信银行泉州分行为实现本案债权支出的律师费用5万元。李桂真、李淑惠、伟宝公司自愿为通发公司的上述债务提供最高额连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定以及保证合同的约定，中信银行泉州分行有权直接要求李桂真、李淑惠、伟宝公司对通发公司上述债务承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，李桂真、李淑惠、伟宝公司承担保证责任后，依法对通发公司享有追偿权。加怡房地产公司虽然自愿以其坐落于河南省鹤壁市淇县西侧的国有土地使用权【国有土地使用权证号：淇国用（2012）第06716号】为上述债务提供抵押担保并依法办理了抵押物登记，但在本案审理过程中，该国有土地使用权已经被河南省淇县国土资源局收回，则加怡房地产公司不再享有上述国有土地使用权，抵押已丧失基础，因此，中信银行泉州分行请求享有以上述抵押物折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权的请求本院不予支持。由于导致抵押权无法实现的责任主要在于加怡房地产公司，对此造成的损失，中信银行泉州分行可另行主张权利。综上，原告的诉讼请求部分有理，予以支持，无理部分驳回。被告通发公司、李桂真、李淑惠、伟宝公司、加怡房地产公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告晋江通发贸易有限公司应于本判决生效后十日内向原告中信银行股份有限公司泉州分行偿付银行承兑汇票垫款合计38429820.4元及罚息（自2015年6月3日起至本判决确定的还款之日止，按照每日万分之五计算）； 二、被告晋江通发贸易有限公司应于本判决生效后十日内向原告中信银行股份有限公司泉州分行支付律师费用5万元； 三、被告李桂真、李淑惠、泉州伟宝时装有限公司对被告晋江通发贸易有限公司上述债务的清偿承担连带保证责任，其承担连带责任后有权向被告晋江通发贸易有限公司追偿； 四、驳回原告中信银行股份有限公司泉州分行对被告鹤壁市加怡房地产开发有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费271150元，财产保全费5000元，均由被告晋江通发贸易有限公司、李桂真、李淑惠、泉州伟宝时装有限公司共同负担。 如不服本判决，原告中信银行股份有限公司泉州分行、被告晋江通发贸易有限公司、李淑惠、泉州伟宝时装有限公司、鹤壁市加怡房地产开发有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告李桂真可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  贺张翡 代理审判员  王 帆 代理审判员  郑 励 二〇一七年七月十八日 书 记 员  吴静霖 附注：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。…… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。