上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0106刑初704号公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人施亚军，男，1978年5月7日出生，汉族，住本市浦东新区。辩护人胡小汉、邱俊豪，上海汉科律师事务所律师。上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉〔2017〕855号起诉书指控被告人施亚军犯贩卖毒品罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月18日、7月21日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员张某某出庭支持公诉。被告人施亚军及其辩护人胡小汉到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市静安区人民检察院指控：被告人施亚军与陈某(另案处理)微信联系贩卖毒品。2016年7月28日晚21时许，被告人施亚军与陈某见面后，经与王某(另案处理)电话联系，约定以每克人民币(以下币种同)100元的价格向王某贩卖20克冰毒。施亚军遂将冰毒交给陈某，由陈某乘车至本市中山北路XXX弄XXX号XXX室将该毒品贩卖给王某。经查证，涉案冰毒重约17克。2016年11月14日，被告人施亚军被抓获归案。为证明上述指控的事实，公诉人讯问了被告人施亚军，宣读和出示了证人陈某、王某证言、辨认笔录、支付宝账户截图、微信聊天记录截屏、毒品照片、计算机司法鉴定意见书、上海市毒品检验中心检验报告、抓获经过等证据。公诉机关据此认定，被告人施亚军贩卖毒品甲基苯丙胺约17克，其行为已构成贩卖毒品罪。同时认定，被告人施亚军系累犯、毒品再犯。被告人施亚军供称，2016年7月28日其与陈某见过面、当日也曾接到过一男子电话，对其与陈某微信聊天记录的真实性及陈某通过支付宝向其支付1,300元的真实性均无异议；同时辩称，当日其与陈某见面系委托陈某代购5克毒品，并支付给陈某1,500元(1,300元为毒资、200元为车费)，因陈某未能买到毒品，陈某遂将1,300元退还给其；其与陈某的微信聊天记录是开玩笑。被告人施亚军的辩护人提出，本案认定被告人贩卖毒品的证据不足。经审理查明：2016年7月28日，被告人施亚军微信联系陈某，称有毒品要出售并让陈某帮忙寻找买家。当晚21时许，被告人施亚军与陈某见面后，经与王某电话联系，约定以每克人民币100元的价格向王某贩卖冰毒。施亚军遂将冰毒交给陈某，由陈某乘车至本市中山北路XXX弄XXX号XXX室将该毒品贩卖给王某。经查证，施亚军通过陈某贩卖给王某甲基苯丙胺10余克。2016年11月14日，被告人施亚军在本市金山区沈海高速检查站道口被抓获归案。上述事实，有以下证据证实：1、陈某供述称，“2016年7月25日前后，王某问我是否有地方能帮他弄点冰毒。7月28日晚上20时左后，施亚军通过微信联系我，称他朋友有冰毒。因为我家里不方便，他就坐了黑车来找我，随后我们在惠南镇乐购附近碰头。我上了施亚军坐的黑车后，施亚军说他朋友手上有100克冰毒，问我是不是有办法帮他出售掉一部分。我当时就想到了王某问我要冰毒的事情，随后我就用施亚军的手机和王某通话，问王某要多少冰毒。因为我和王某通话就当着施亚军的面，所以我们说的话施亚军都听见的。当时，施亚军想叫王某把100克毒品都买下，1克100元。王某说没有那么多钱，施亚军说买50克也可以，王某还是说凑不到那么多钱，王某说他先买20克。施亚军也同意了。施亚军当场从身边拿出一大包冰毒，又拿出一个相对小一点的空袋子，从大包里分了一部分到空袋子，并把这些冰毒给我了。施亚军说他现在没有办法称重，叫我给王某后让王某自己称重，还说如果多给了，就叫我把多出来的部分带回去；少的话以后补给他。之后，施亚军就下车了。施亚军下车后，司机的手机来电了，司机接听后说施亚军找我，我就拿过来听。施亚军说王某和他通过电话了，叫我和王某联系交易地点。之后我先用司机的手机发短信联系王某，后来因为短信说不清楚，我和王某电话联系。电话里，王某叫我去他位于中山北路、大统路的家。到了王某家，司机在下面等我，我自己上楼的。我进门后，就把施亚军给我的那包毒品拿出来给王某，王某也是当着我的面用一个小的电子秤称了分量，具体多少分量我也没有看，是王某自己说的，说是17克不到一点。因为缺了点分量，我就用王某的手机和施亚军联系，施亚军说先不要管少了多少，叫我还是按照20克的分量收2,000元，说以后会补给王某。王某身边没有现金，王某先通过支付宝转账给我1,300元，之后又找人向我工商银行转账了1,000元。多的300元算我来回的车费。我收到王某支付的毒资后，就去了附近一个宾馆。我到宾馆时已经凌晨了，我就先把支付宝收到的1,300元转给了施亚军，并发消息给施亚军，说另外的钱在银行卡里，要去银行取了钱再转给他，施亚军同意了。之后我就睡觉了。睡觉起来后，我就通过微信转了700元给施亚军。这700元是转到施亚军给我的另一个微信账号。这个微信账号是否是施亚军的，我不清楚。施亚军和王某两个都是我朋友，他们之前并不认识。因为这次施亚军要出售冰毒，而我手机其他功能都好，就是听筒没有声音，无法打电话，我就先用施亚军的手机联系了王某，之后王某才会和施亚军通话。”2、盘石软件(上海)有限公司计算机司法鉴定所出具的计算机司法鉴定意见书、工作记录，证实公安人员将陈某的一部奇酷派手机送交盘石软件(上海)有限公司计算机司法鉴定所，恢复并提取该手机内的电子数据。3、微信聊天记录，证实2016年7月28日被告人施亚军微信联系陈某，称有100克毒品要出售并让陈某帮忙寻找买家，价格为每克100元。部分聊天内容节录如下：(昨天20：29)施亚军：在干什么？陈某：在家，刚洗好澡，怎么说？施亚军：我朋友这有点东西，你有办法哇？陈某：啥价钱？陈某：有多少？施亚军：100个。施亚军：电话打过来(昨天20：36)陈某：我过来谈吧，我手机坏了，没声音了。施亚军：我在外面陈某：那怎么办？浦西确实是缺货，可都是拿小包装的两三个，三四个这样施亚军：我在东门到你那陈某：你朋友要是信得过么，我先拿点去试试看，我这里怎么行？施亚军：那可能不行。东西好的，我试过了(昨天20：46)陈某：我自己一下又吃不了的咯陈某：价位？(昨天20：50)施亚军：100。陈某：好再低点哇？陈某：车子开了哇？施亚军：不行了。最便宜了。施亚军：最好是一次拿掉的陈某：要么你过来。我开车子去见你。施亚军：我过来(昨天20：58)施亚军：你往东到路口(昨天23：47)陈某：你问一下，车钱多少施亚军：200好了(00：36)施亚军：怎么讲，李晨(00：47)施亚军：在哇，李晨施亚军：回来了哇妹妹(06：40)陈某：在支付宝上。(06：44)施亚军：转过来。支付宝有，XXXXXXXXXXX(06：51)施亚军：可以了施亚军：转过来了施亚军：搞好了。可以了4、王某供述称，“2016年7月28日晚上8时许，我接到陈某电话，她说她那里有冰毒100克，1克100元，问我需不需要。我说好的。之后我和她微信及电话联系。我们谈好，以1克100元的价格卖给我20克。之后我让陈某把毒品送到中山北路805弄我家里。当晚约21时许，陈某到了，她和我说再给她300元作为车费，毒品2,000元，一共2,300元。我先通过支付宝转账给陈某1,300元，之后又通过工商银行转账给陈某1,000元。她把毒品给我后，我称了下分量，大概19克左后。她又问我借了2克冰毒，说之后会还给我，我就留了17克。陈某打电话给她朋友，她说以后补给我，所以我还是按20克付的钱。因为陈某是用她朋友的电话与我联系的，所以陈某到我家之前我回拨过，对方一个男的说陈某已经拿着东西过来了。我估计这个男的就是陈某的上家。陈某在电话中和我讲毒品数量及价格时，边上有个男的说买得多可以便宜一点，叫我先把钱打过去，还叫我先买50克。我说我手上没有那么多钱，要去筹钱，先买20克，明天再买30克。陈某做不了主，都听边上的男的。毒品的价格是陈某边上的男的定的，我与陈某通电话时，陈某不停地在问边上的男的。我不认识这个男的。陈某当天碰到我时就说钱司机要带回去，我说我没有现金，可以转账。”5、施亚军签字确认的支付宝账户截图和微信截图，证实施亚军的支付宝账户名为“猪八”，绑定的手机号为XXXXXXXXXXX；施亚军的微信用户名“…”。6、陈某签字确认的支付宝账单截屏，证实陈某于2016年7月29日7时4分、7时6分，分两次共向“猪八”支付1,300元。7、辨认笔录，证实陈某对施亚军进行了辨认。8、上海市毒品检验中心检验报告、毒品照片，证实2016年7月29日，公安人员从王某处查获毒品；经鉴定，上述毒品净重5.84克，从中检出甲基苯丙胺成分。9、抓获经过，证实2016年11月14日，被告人施亚军在本市金山区沈海高速检查站道口被抓获归案。上述证据均经本庭查证属实，且来源合法，应作为定案的依据。依据上述查明的事实，针对控辩双方的争议焦点，本院评析如下：经分析在案证据，可以证实被告人施亚军系毒品所有人，并通过陈某向王某贩卖毒品。一方面，关于毒品交易磋商过程的证据证实，施亚军系毒品所有人。陈某供述称，施亚军通过微信联系，让其帮忙销售100克毒品，价格为每克100元，之后其与施亚军碰头，并使用施亚军的电话联系王某，王某最终同意以每克100元的价格购买毒品。王某供述称，陈某称她那里有冰毒100克，每克100元，问其是否需要，经电话联系，最终谈妥其以每克100元的价格购买毒品；陈某使用她朋友的电话与其联系，且在通话过程中，陈某不停问边上的男的，陈某都听边上的男的，毒品价格也是由陈某边上的男的决定的。王某关于陈某处有100克毒品可出售、每克100元、且陈某非毒品所有人的供述，与陈某供述相一致。陈某与施亚军的微信聊天记录证实，施亚军让陈某帮忙销售毒品，毒品总量为100克、价格为每克100元，该聊天记录中反映的施亚军系毒品所有人、毒品数量和价格，与前述陈某、王某关于陈某非毒品所有人、毒品数量和价格均一致。另一方面，关于毒资支付过程的证据，证实施亚军收取了毒资。王某和陈某均供述称，王某通过支付宝转账给陈某1,300元，之后又通过工商银行转账给陈某1,000元。陈某与施亚军的微信聊天记录、陈某支付宝账户截图证实，施亚军于2016年7月29日6时44分许将其支付宝账户告知陈某、陈某于2016年7月29日7时4分、7时6分，分两次通过支付宝向施亚军支付共计1,300元。王某通过支付宝向陈某支付的钱款数额，与陈某通过支付宝向施亚军支付的钱款数额一致。关于被告人施亚军贩卖毒品的种类。陈某和王某均陈述称毒品种类为冰毒，即甲基苯丙胺。上海市毒品检验中心检验报告、毒品照片亦证实从王某处查获的毒品为甲基苯丙胺成分。该上海市毒品检验中心检验报告虽未通知被告人施亚军，但综合陈某和王某陈述，可确认该检验报告的真实、客观性。关于被告人施亚军贩卖毒品的数量。王某陈述称，其欲购买20克，陈某给其的毒品，经其称重，约19克，借给陈某2克，故按17克计算。陈某陈述称，王某欲购买20克，施亚军将部分毒品分装后交给其，因施亚军当时无法称重，遂允诺多退少补。根据目前证据，无法确认陈某交给王某的毒品全部来自施亚军。但从陈某转付给施亚军的钱款金额(1,300元)、陈某与施亚军的微信聊天记录所反映的毒品单价(1克100元)分析，可以确认施亚军贩卖的毒品数量为10余克。因此，被告人施亚军关于其未向王某贩卖毒品的辩解，以及辩护人关于认定施亚军贩卖毒品证据不足的辩护意见，与查明的事实不符，本院均不予采纳。综上所述，本院认为，被告人施亚军伙同他人贩卖毒品甲基苯丙胺10余克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人施亚军曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人施亚军曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。据此，为保护公民身心健康，维护社会管理秩序，严肃国家法制，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人施亚军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万六千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月14日起至2024年11月13日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)二、查获的毒品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钱丽娜审 判 员  竺 越人民陪审员  何品珍二〇一七年七月三十一日书 记 员  谢文娟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第三百四十七条……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。