宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1345号上诉人（原审原告）：吴某某，女，1965年2月12日出生，汉族，银川安泰苑物业服务有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：刘亚东，宁夏永合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：焦某某，男，1989年9月29日出生，汉族，宁夏电力公司员工，住宁夏回族自治区贺兰县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街181号。负责人：徐宝山，该公司经理。委托诉讼代理人：杨某某，中国人民财产保险股份有限公司宁夏分公司职工。上诉人吴某某因与被上诉人焦某某、中国人民财产保险股份有限公司银川分公司（以下简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初4827号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。上诉人吴某某上诉请求：1.依法撤销银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初4827号民事判决书，依法改判被上诉人增加赔偿上诉人损失共计56006.23元；2.本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院按照参与度50%的标准确定残疾赔偿金的数额是事实认定错误、适用法律错误。1.机动车交通事故责任纠纷属于侵权纠纷，应当根据《侵权责任法》、《道路交通安全法》予以认定，故双方事故责任及过错、损伤参与度都不在考虑范围，一审法院根据鉴定结论的参考意见认定残疾赔偿金没有事实、法律依据；2.个人体质不属于法律概念，不属于《侵权责任法》、《道路交通安全法》所规定的免责事由，交强险亦未规定受害人个人体质状况对损害后果的影响应做相应扣减；3.一审法院对司法鉴定结论未全面认定，对”三期”结论未全面采纳，且对三期鉴定费用未予认定，明显不当；4.门诊费用(620元)虽然是复印件，但被上诉人对该笔费用予以认可，故应当由保险公司赔付；5.吴某某在本案无责任，故一二审诉讼费应由被上诉人承担。被上诉人焦某某辩称，一审认定事实清楚，判决得当，建议维持原判。被上诉人财保公司辩称，不认可上诉人的上诉请求，并请求法庭对本案医疗费、误工费、护理费等费用也按一审法院计算的额度的前提下，按参与度的50%计算。上诉人吴某某向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费13451.20元；误工费23650元；护理费11012元；交通费500元；住院伙食补助费1500元；营养费10500元；残疾赔偿金46570元；鉴定费1100元；复印费18.50元；精神损害抚慰金10000元，共计118301.70元；本案诉讼费由被告承担。一审法院查明的事实：2015年12月11日18时00分，被告焦某某驾驶×××号车辆沿银川市兴庆区宝湖东路由西向东行驶至宝湖东路宝庆家园门口时，遇原告横过道路时发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经银川市公安局交通警察支队兴庆区二大队处理，认定被告焦某某承担事故全部责任。原告受伤后被送往银川市第一人民医院救治，后又转至银川国龙医院继续治疗，经诊断伤情为：右腰背部软组织损伤、L4椎体峡部裂性前滑、退行性腰椎不稳、闭合性颅脑损伤等，先后住院治疗15天。该院给予临床手术等对症治疗。原告提交的票据显示，治疗共计产生医疗费55842.79元，其中其提交的门诊费票据中有两张系复印件，金额620元，提交的银川国龙医院的住院医疗费票据亦系复印件，但加盖该医院印章，被告对该部分票据不予认可。医疗费中被告焦某某支付32391.59元，被告人保财险银川分公司支付10000元，剩余的系原告支付。后原告委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心对原告伤残程度及”三期”进行了鉴定，意见为原告因本次损伤构成十级伤残，建议涉案交通事故参与度45%-55%，误工期为150天、护理期为90天、营养期为90天。原告进行该项鉴定支出鉴定费1100元。审理中，被告人保财险银川分公司对该鉴定有异议，向本院书面申请重新鉴定，本院予以准许，并依法委托至银川市第一人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定。意见为原告伤残等级属十级；其腰椎增生退变，L4-5椎间盘膨出的基础病变与目前腰椎康复后的状况之间的参与度为45%-55%为宜。此外，原告为进行诉讼，支付病案复印费18.50元。另，涉案×××号车辆在被告人保财险银川分公司投保有交强险及保险金额为500000元的、含不计免赔险种的商业三者险。本案事故发生在保险期间。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担相应的侵权责任。本案事故成因及责任认定有公安交警部门出具的道路交通事故认定书为证，予以确认。涉案×××号车辆在被告人保财险银川分公司投保有交强险和商业三者险，故原告的损失首先应由该公司在保险范围内予以赔偿；超出保险限额的部分以及不属于保险理赔范围的部分应由被告焦某某赔偿。原告治疗共计产生医疗费55222.79元，其中被告焦某某支付32391.59元，被告人保财险银川分公司支付10000元，剩余的系原告支付；关于误工费和护理费，原告受伤不能正常工作和生活，主张该二项费用符合法律规定。根据原告伤情及治疗情况，法庭确定因本次事故给其造成的误工期为90天，护理期为30天。原告主张的误工费在不结合劳动合同、个人所得税缴纳证明等证据的情况下，无法确认其工资收入及减少情况，故法庭酌情参照本地区上一统计年度居民服务业从业人员年均收入40802元计算，据此确认误工费为10060.77元（40802元/年÷365天×90天）。原告提交的证据无法证实护理人员的工资收入及减少的情况，法庭参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定每日的护理费为100元。据此确认护理费为3000元（100元/天×30天）。需要指出的是，我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据学理判断。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，酌情确认300元；原告先后住院治疗15天，住院伙食补助费应为1500元（100元/天×15天）；结合原告伤情及治疗情况，酌情支持营养费500元；原告就诊记录明确其存在腰椎退行性病变，该病变不属于个人体质，故应考虑外伤参与度。根据两次鉴定意见，酌情确定外伤参与度为50%。原告构成十级伤残，根据原告诉讼请求，确定残疾赔偿金为23285元（23285元/年×20年×10%×50%）；鉴定费、复印费均系原告维护其合法权益必要之开支，但如前所述，鉴定费中”三期”鉴定的费用非必须产生的费用，应予扣减，酌情确定伤残鉴定费为600元，复印费18.50元；本次事故确给原告造成了一定的精神痛苦，考虑原告伤情，酌情支持精神损害抚慰金2000元。依照全国通用的交强险条款，交强险赔偿项目分为医疗费赔偿限额、死亡伤残赔偿限额、财产损失赔偿限额。在投保车辆负有交通事故责任的情况下，医疗费赔偿限额为10000元，限额项下包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，限额项下包括丧葬费、死亡补偿费、办理丧葬事宜的交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金。商业三者险的理赔范围为超出上述所列费用中交强险的部分，且按照投保车辆所负责任比例进行理赔。本案确定的医疗费、住院伙食补助费和营养费共计57222.79元（55222.79元+1500元+500元）。被告人保财险银川分公司已在交强险医疗费限额项下赔偿原告10000元。交强险限额以外的47222.79元（57222.79元-10000元），扣减被告焦某某已付的32391.59元，剩余的14831.20元（47222.79元-32391.59元）被告人保财险银川分公司应在商业三者险范围内赔偿原告。原告的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计38645.77元（10060.77元+3000元+300元+23285元+2000元），不超过交强险死亡伤残限额，被告人保财险银川分公司应赔偿原告。综上，被告人保财险银川分公司应赔偿原告损失53476.97元（14831.20元+38645.77元）。鉴定费、复印费合计618.50元（600元+18.50元）不属于保险赔偿范围，应由被告焦某某赔偿原告。对于被告焦某某垫付的医疗费，其可依法向被告人保财险银川分公司主张权利。全国通用的交强险条款明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用交强险不负责赔偿或者垫付，故相应的费用应由被告焦某某负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿原告吴某某损失53476.97元；二、被告焦某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴某某损失618.50元；三、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。案件受理费898元，由原告吴某某负担487元，被告焦某某负担411元。二审期间，上诉人提交加盖国龙医院公章的门诊发票两张，拟证实上诉人吴某某就诊花费620元的事实，被上诉人焦某某认可该份证据，被上诉人财保公司对该证据的真实性及关联性均有异议，且认为已过举证期，不属于新证据。经审查，上诉人吴某某于2015年12月12日至12月25日就诊于银川国龙医院，故对其提交的门诊发票中的2015年12月12日的600元放射费，予以采信。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，鉴定意见系民事诉讼法规定的法定证据，法院根据质证及案件情况决定对其采信与否，故一审法院在综合上诉人吴某某的伤情等情况，对鉴定意见部分结论予以采信，酌情确定外伤参与度为50%，并无不当；关于一审诉讼费的分配，根据最高人民法院关于适用《诉讼费用交纳办法》的通知，诉讼费用由败诉方承担，故上诉人吴某某的承担比例与其在本次交通事故中的责任无关，该上诉理由不能成立，不予采纳；上诉人的其他上诉请求于法无据，不予支持。因上诉人在二审期间提交新证据，本院对一审认定的医疗费用予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初4827号民事判决第二项即被告焦某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴某某损失618.50元及第三项即驳回原告吴某某的其他诉讼请求；二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初4827号民事判决第一项即被告中国人民财产保险股份有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿原告吴某某损失53476.97元；三、变更宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初4827号第一项为中国人民财产保险股份有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿吴某某损失54076.97元；一审案件案件受理费898元，由上诉人吴某某负担483元，被上诉人焦某某负担415元。二审案件受理费898元，由上诉人吴某某负担888元，被上诉人焦某某负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  郭 鹏审 判 员  张 婧代理审判员  梅佩佩二〇一七年七月七日书 记 员  高腾姣