江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终1847号上诉人(原审原告)：胡晓明，男，1970年3月27日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：王友祥，江苏宏润律师事务所律师。委托诉讼代理人：巩梦泽，江苏宏润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：无锡优乐淘电子商务有限公司，住无锡市新吴区纺城大道288号新世界国际纺织服装城C栋一楼。法定代表人：朱婷，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘冰，该公司副总经理。上诉人胡晓明因与被上诉人无锡优乐淘电子商务有限公司(以下简称优乐淘公司)合伙纠纷一案，不服江苏省无锡市梁溪区人民法院(2016)苏0213民初1016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡晓明上诉请求：1.撤销无锡市梁溪区人民法院（2016）苏0213民初1016号民事判决，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.《合作协议》明确写明协议签订时被上诉人应支付履约保证金、水电费保证金50000元，而被上诉人无视合伙协议的书面规定，拒不支付。2.一审法院认定上诉人以涉案永丰路XX号房产及租金作为与被上诉人合作经营的条件，上诉人的租金损失未予认定。3.上诉人严格履行双方合作协议，被上诉人一直拒绝支付保证金，导致合作协议无法履行，以致上诉人产生重大损失，理应由被上诉人承担违约责任。二、一审法院适用法律错误。一审法院认定上诉人与被上诉人之间属个人合伙关系，合作协议已生效，双方理应根据约定履行，违约者应承担相应违约责任。优乐淘公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。1.双方签订合同后致合同未履行是因上诉人未提交合同附件材料使合伙不成立。2.双方没有履行合伙协议。3.没有导致上诉人的实际损失。胡晓明向一审法院起诉请求：1、确认双方于2016年8月22日所签订的《合作协议》于2016年8月31日已解除。2、判令被告支付原告违约金5万元。3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月22日，原告胡晓明与被告优乐淘公司签订《合作协议》，就双方在无锡市××路××、××、××号房屋合作经营进口商品超市事宜达成协议，约定：1、胡晓明以其有权处置的上述房屋（建筑面积约500平米）作为合作条件，与优乐淘公司合作经营进口商品超市。2、优乐淘公司以除了房租以外的所有投资作为合作条件。3、超市的经营以优乐淘公司为主，在保证胡晓明收益的前提下胡晓明不干涉优乐淘公司经营。优乐淘公司的收银系统对胡晓明无条件开放，其可以随时查看。4、超市营业额按以下分配给胡晓明作为其收益：当月营业额为75万以下（含75万）时，胡晓明的收益为16%；月营业额为75万以上至90万以下（含90万）时，胡晓明的收益为12%；月营业额超过90万时，胡晓明的收益为10%，分段计算。5、超市的人员工资、水电费、税金和其他支出等均由优乐淘公司负责，如发生亏损由优乐淘公司承担，与胡晓明无关。6、协议签订时，优乐淘公司须支付履约保证金、水电费保证金50000元给胡晓明。7、在合作期内，因优乐淘公司原因提前终止合作的，应向胡晓明支付50000元违约金。优乐淘公司如有违约行为，其所交纳的保证金无权要求胡晓返还，抵充违约金的一部分。8、其他约定：双方约定2016年10月1日须开业，如优乐淘公司拖延导致无法按约定时间开业的，优乐淘公司须赔偿胡晓明房租损失每天3000元，直至开业为止；胡晓明在85-D（原甚信金融）内的办公室可以继续使用，胡晓明的业务人员不得使用；优乐淘公司须在装修公司进场前将装修平面图、电线布置图交由胡晓明的房主审核，优乐淘公司须按指定接电、接水，并不得破坏房屋的承重结构。协议中“附件”处约定：胡晓明提供无锡市××路××、××、××号房屋的房产证明、授权书证明、平面图纸。合作协议签订后，优乐淘公司未向胡晓明支付履约保证金、水电费保证金50000元。2016年8月25日，胡晓明向优乐淘公司发出催告函，要求优乐淘公司在收函后三日内向其支付履约保证金、水电费保证金50000元，逾期其将解除合作协议，并向该公司主张违约责任、赔偿损失。2016年8月30日，胡晓明发出《解除合同通知函》，通知优乐淘公司解除合作协议并要求被告承担违约责任。另查明，无锡市永丰路XX号1-2层登记在无锡高压清洗设备有限公司名下。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。本案中，胡晓明以无锡市永丰路XX号房屋及相应的租金作为与优乐淘公司合作经营进口商品超市的条件，实质上是以租金作为资金，准备与优乐淘公司合伙经营进口商品超市，并参与盈余分配，因此，胡晓明与优乐淘公司的合作协议属于个人合伙协议，并非一般意义上的合同。本案争议焦点为：一、合作协议是否已于2016年8月30日解除；二、胡晓明主张的违约金50000元应否支持。关于争议焦点一，双方签署合作协议后，优乐淘公司未支付履约保证金、水电费保证金50000元，胡晓明也未实际向优乐淘公司交付上述房屋以及相关的权属证明、平面图纸等，而优乐淘公司以权属不明确、建筑面积不确定，担心履约没有保障为由拒绝支付履约保证金、水电费保证金50000元。根据上述事实，合作协议并未实际履行，个人合伙尚未成立，此时胡晓明有权解除个人合伙协议。胡晓明于2016年8月30日通知优乐淘公司解除合作协议，并不违反法律规定，因此，该院确认合作协议于2016年8月30日解除。关于争议焦点二，虽然合作协议中约定在合作期内，因优乐淘公司原因提前终止合作的，应向胡晓明支付50000元违约金，但原被告之间并非一般合同关系，而系个人合伙关系，合伙人之间具有特定的人身属性，个人合伙协议并不适用我国合同法的有关规定。况且，双方并未就合伙经营的期限进行约定，仅仅约定了2016年10月1日开业这一时间。而在2016年10月1日前，因双方在协议签署后即因各自原因未实际履行出资、提供房屋等个人合伙义务，合作协议并未实际履行即于2016年8月30日解除，导致准备经营的超市尚未成立。即使合作协议继续履行，胡晓明在双方准备合作成立的超市进行开业后才能产生收益。因此，在合伙人2016年8月22日签约准备合伙经营超市，而在8月30日合作协议即已解除的情况下，胡晓明并未提供证据证明其产生的实际损失。且优乐淘公司对于合作协议的解除并无明显过错，所以，胡晓明要求支付违约金50000元，无事实与法律依据，该院不予支持。一审法院判决：一、原告胡晓明与被告无锡优乐淘电子商务有限公司签订的《合作协议》于2016年8月30日解除。二、驳回胡晓明的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取计525元，由胡晓明负担。二审中查明的事实与原审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：优乐淘公司是否存在违约行为？根据法律规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。本案中，胡晓明与优乐淘公司签订的合作协议中“附件”处约定：胡晓明提供无锡市××路××、××、××号房屋的房产证明、授权书证明、平面图纸。胡晓明向优乐淘公司提供了永丰路XX号的产权证复印件、委托书及情况说明复印件，以电子邮件形式发送了永丰路XX-X、XX-X、XX-X号“咖啡吧平面布置图”。优乐淘公司对该房产证明、授权书证明复印件的真实性，“咖啡吧平面布置图”是否与原房产平面图纸相一致等提出异议，要求进一步提供真实资料。优乐淘公司的要求符合常理，胡晓明没有进一步完成合作协议附件中约定的义务，因此，优乐淘公司有权拒绝向胡晓明支付履约保证金、水电费保证金50000元，故优乐淘公司不存在违约行为，不需承担50000元违约金责任。综上所述，胡晓明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由胡晓明负担。本判决为终审判决。审判长  王作化审判员  蒋依澄审判员  郭继光二〇一七年七月十七日书记员  刘 英