山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终5284号上诉人（原审被告）：山东滕国建设工程有限公司。法定代表人:李伟，职务总经理。委托诉讼代理人:张健，山东滕国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青岛宏达建安设备租赁有限公司。法定代表人：赵清君，职务经理。委托诉讼代理人：杜春花，山东新岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张善强，山东新岛律师事务所实习律师。上诉人山东滕国建设工程有限公司（以下简称滕国公司）因与被上诉人青岛宏达建安设备租赁有限公司（以下简称宏达公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初2087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人滕国公司的法定代表人李伟、委托诉讼代理人张健，被上诉人宏达公司的委托诉讼代理人杜春花、张善强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人滕国公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定“山东滕国建设工程有限公司莱芜电厂项目部与原告签订《建筑机具租赁合同》，晏正全作为委托代理人在《建筑机具租赁合同》上的签字，是其真实意思表示，依法成立，具有法律的约束力”无事实依据。2.一审法院认定“晏正全在原告租赁结算单中的签字属于代表被告的职务行为”无事实依据。3.法院认定的租赁费金额、租赁机具运费及丢失租赁机具的赔偿金没有事实依据。4.上诉人在一审中要求中止审理本案，待晏正全归案查清事实后再进行审理、判决，符合相关法律规定，一审法院拒绝上诉人的这一要求。二审庭审中，上诉人补充上诉理由：即使一审法院认定双方存在租赁关系，那么丢失建筑机具的租赁费也不应计算至2016年11月25日，一审法院将丢失机具的租赁费计算到2016年11月25日，同时又支持上诉人赔偿丢失机具赔偿金666828元，明显偏袒被上诉人。上诉人对晏正全与被上诉人签订的租赁合同并不知晓，在上诉人收到一审法院开庭通知之前，被上诉人也从未向上诉人主张过租赁费，一审法院以上诉人逾期付款，加收30%租赁费，没有事实和法律依据。根据晏正全与被上诉人签订的建筑机具租赁合同第一条约定结算后应由上诉人开具税务发票，并承担税金，如上诉人不索取税务发票，则让利7%，一审法院在计算租赁费时并未结算该7%的让利金额。被上诉人宏达公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，因此请求二审依法维持原判。1.上诉人在华能莱芜电厂百万机组“上大压小”BOP扩建工程施工中，晏正全是上诉人施工现场管理人员。晏正全代表上诉人与被上诉人发生租赁关系，是履行职务行为，行为后果应由上诉人承担。2.上诉人称“将工程转包给晏正保施工，建筑机具租赁合同加盖的印章未登记备案、系被他人伪造，上诉人职工养老保险花名册中没有晏正全”。这些主张无论是否真实，都属于上诉人公司内部管理问题，不影响上诉人作为施工单位对施工过程中向其他单位租赁建筑机具而应承担的外部责任。3.原审认定的租赁费金额、运费、赔偿金正确。4.上诉人要求中止审理本案没有法律依据。5.上诉人申请对合同的椭圆章及晏正全签字进行鉴定，实体上没有鉴定的必要，程序上也不属于新发现的证据，不应被支持。宏达公司向一审法院起诉请求：依法判令解除宏达公司与滕国公司的租赁合同；滕国公司向宏达公司支付机具租赁费2230798元；丢失物资赔偿金666829元；租赁物资进场运费29419元；承担逾期付款违约金600000元；滕国公司承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2013年11月30日，山东电建二公司与滕国公司签订《华能莱芜电厂项目部单项工程施工协议书》，约定由山东电建二公司将华能莱芜电厂百万机组“上大压小”扩建项目厂区BOP建筑工程#2标相关工程发包给滕国公司承建。双方约定了工期、质量标准、施工范围、承包费用等事项，其中滕国公司为包工包料。合同签订后，华能莱芜电厂百万机组“上大压小”扩建项目厂区BOP建筑工程#2标具体工程施工负责人为晏正保和晏正全，晏正保与晏正全系叔兄弟关系。滕国公司在施工中，晏正全作为租赁建筑机具的提货人向山东电建二公司下属租赁公司租赁钢管、扣件等建筑机具，并代表滕国公司向山东电建二公司收取和结算工程款。山东电建二公司下属租赁公司负责人是邢骞，孙代立是该租赁公司材料保管员，具体负责工地上建筑机具材料统计、对外发货、收货以及制单等工作。由于山东电建二公司下设租赁公司的建筑机具数量有限，遇到工地使用建筑机具出现短缺时，其他建筑租赁公司的建筑机具经山东电建二公司下设租赁公司检验合格后，可以租赁给滕国公司承包的华能莱芜电厂BOP工程#2标段工程使用。2014年4月1日，宏达公司作为出租方，滕国公司作为承租方，双方签订了《建筑机具租赁合同》。合同约定：“工程名称：华能莱芜电厂项目部厂内BOP工程#2标段建筑，租赁的架管、单价0.015元/米/天，扣件、单价0.013元/个/天，木架板、单价0.1元/米/天；租赁期限150天，自2014年4月开始；承租方支付租赁运费按50元/吨计算，第一次结算租赁费时付清；租赁费的结算与缴纳为每月结算一次，承租方应在结算后30日内付清前期租赁费，逾期付款部分加收30%租赁费并按每天千分之五计算违约金；租赁物资赔偿规定：应按租赁物当前市场价赔偿；……”。宏达公司在出租方一栏盖章签字，山东滕国建设工程有限公司莱芜电厂项目部和委托代理人晏正全在承租方一栏盖章签字。合同签订后，宏达公司的建筑机具经山东电建二公司下设租赁公司验收合格后存放在山东电建二公司下设租赁公司仓库内，统一由孙代立给滕国公司发货、退货、制作租赁费单据等事项，滕国公司租赁建筑机具的提货人和退货人是晏正全、李书山、李诗海，滕国公司向宏达公司租赁的建筑机具使用在滕国公司承包的华能莱芜电厂BOP工程#2标段工程上。自2014年4月5日至2015年4月25日滕国公司分12批次租赁宏达公司物资，共租赁钢管142448.1米、扣件118242个（直角94409个+转向8539个+接头15294个）、木架板1594块、钢架板2099块，枕木9根。其中，2014年4月5日租用木架板384块、钢架板1000块；2014年4月20日租用钢管12831米；2014年5月18日租用钢管16825.7米、扣件14006个（直角11809个+转向93个+接头2104个）、木架板519块、钢架板43块；2014年5月28日租用钢管3656.9米、木架板270块；2014年7月26日租用钢管58457.5米、扣件63758个（直角45145个+转向8446个+接头10167个）、木架板384块、钢架板1000块；2014年10月10日租用扣件5200个（直角5200个）；2014年11月20日租用钢管2912米；2014年11月26日租用钢管728米；2015年1月20日租用钢管6000米、扣件11000个（直角10000个+接头1000个）；2015年1月22日租用钢管900米、扣件5655个（直角5655个）、木架板37块，枕木9根；2015年4月4日租用钢管2700米、扣件1000个（直角1000个）；2015年4月25日租用钢管37437米、扣件17623个（直角15600个+接头2023个）、钢架板56块。自2014年7月26日至2015年12月6日滕国公司分13批次将租赁物资退回，共退回钢管110316.2米、扣件64577个（直角50408个+转向5177个+接头8998个）、木架板1406块、钢架板2099块、枕木9根。其中，2014年7月26日退回钢管33313.6米、扣件14006个（直角11809个+转向93个+接头2104个）、木架板1173、钢架板1043个；2014年12月16日退回钢管10840米、扣件10700个（直角10000个+接头700个）；2014年12月22日退回钢管610米、扣件67个（转向14个+接头53个）；2014年12月25日退回钢管632.5米、扣件452个（直角377个+转向51个+接头24个）；2015年4月28日退回枕木4根；2015年6月25日退回钢管3360米、扣件14626个（直角11096个+转向1213个+接头2317个）。因滕国公司停滞施工，部分建筑机具被留置在圆煤仓现场未向宏达公司办理退回手续，在山东电建二公司组织下，宏达公司从圆煤仓直接运出三批次建筑机具，分别为2015年8月19日退回钢管10410米、扣件126个（直角126个）；2015年8月21日退回钢管4824米、扣件40个（直角40个）；2015年9月24日退回钢管13227米、扣件180个（直角180个）。因滕国公司停滞施工，部分建筑机具被放置在山东电建二公司仓库未向宏达公司办理退回手续，在山东电建二公司组织下，宏达公司从山东电建二公司仓库直接运出四批次建筑机具，分别为2015年8月21日退回钢管8564米、扣件108个（直角108个）；2015年11月4日退回钢管9002米、扣件7968个（直角4168个+转向2000个+接头1800个）、钢架板6个；2015年11月14日退回钢管7707.1米、扣件262个（直角262个）、木架板233块、钢架板1050块、枕木5根；2015年12月6日退回钢管7826米、扣件16042个（直角12242个+转向1800个+接头2000个）。由于滕国公司撤离工地，滕国公司给宏达公司丢失了部分建筑机具。其中，丢失钢管32131.9米（租赁钢管142448.1米—退回钢管110316.2米）；丢失扣件53665个【直角44001个（租用直角94409个－退回直角50408个）、转向3368个（租用转向8539个－退回转向5177个）、接头6296个（租用接头15294个－退回接头8998个）】；丢失木架板188块（租用1594块－退回1406块）。丢失的钢管32131.9米，按12元/米计算，合计价款385582.8元；丢失的扣件直角44001个、按4.8元/个计算，扣件转向3368个、按5.4元/个计算，扣件接头6296个、按5.25元/个计算，合计价款262446元；丢失木架板188块，按100元/块计算，合计价款18800元；上述丢失的管件赔偿款共计666828.8元。按照双方租赁合同的约定，钢管0.015元/米/天；扣件0.013元/个/天；木架板0.4元/块/天（每块木架板实际规格为长4米×宽0.25米×高0.05米，合同约定木架板单价为0.1元/米/天）；钢架板0.3元/块/天（每块钢架板实际规格为长3米×宽0.25米×高0.05米，结算单约定钢架板单价为0.1元/米/天）；枕木0.5元/根/天（结算单约定枕木单价为0.5元/根/天）。滕国公司自2014年4月5日开始分12批次租赁宏达公司的建筑机具，每批次从提货日开始，定期核算一次租赁费。核算租赁费时，对当期退回的建筑机具不再计算租赁费。2015年12月6日最后一次退回建筑机具后，尚有钢管32131.9米、扣件53665个（直角44001个、转向3368个、接头6296个）、木架板188块没有退回，此部分租赁物资的租赁费一直计算至合同解除日2016年11月25日。截至2016年11月25日，滕国公司应付宏达公司的租赁费共计1718743.72元。其中，2014年4月5日至2015年2月28日租赁费550601.6元，双方已经对账确认（详见宏达公司证据9）；自2015年3月1日至2016年11月25日滕国公司欠宏达公司租赁费1168142.12元，因滕国公司原因未对账。按合同约定滕国公司应每月一结算，于结算后30日内付清所有租赁费，逾期付款部分加收30%租赁费，逾期付款加收的租赁费为515623.12元(1718743.72元×30%)，以上滕国公司应付宏达公司的租赁费和逾期付款加收的租赁费合并共计2234366.84元。滕国公司租赁宏达公司的钢管142448.1米，即512.81316吨；租赁的扣件118242个，即130.0662吨；租赁的木架板1594块，即31.88吨；租赁的钢架板2099块，即41.98吨；上述租赁的建筑机具总重量为716.73936吨，按合同约定50元/吨，滕国公司应向宏达公司支付运费35836.97元。另查明，宏达公司收到滕国公司支付的租赁费90000元。山东省莱芜市莱城区人民法院做出的（2015）莱城商初字第1474号民事判决书，该判决书系案外人莱芜市军峰经贸有限公司诉山东滕国建设工程有限公司租赁合同纠纷案判决书，判决“山东滕国建设工程有限公司于判决生效之日起五日内支付给莱芜市军峰经贸有限公司租赁费272500元及利息…”，山东滕国建设工程有限公司虽对该判决不服并提起上诉，山东省莱芜市中级人民法院做出（2016）鲁12民终599号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判”。二审判决书认为，山东滕国建设工程有限公司将山东电建二公司百万机组“上大压小”扩建项目厂区BOP建筑工程#2标工程承包给晏正保施工，晏正保以项目部名义与莱芜市军峰经贸有限公司发生租赁合同关系，晏正全在部分租赁结算单中签字，均属于代表滕国公司的职务行为。一审法院认为，根据滕国公司与山东电建二公司签订的协议书，涉案工程项目系由山东电建二公司发包，滕国公司承包。滕国公司在施工过程中，晏正全代表滕国公司租赁山东电建二公司的建筑机具，并代表滕国公司与山东电建二公司结算并收取工程款，滕国公司予以认可，未提出异议。在同一工程施工期间，山东滕国建设工程有限公司莱芜电厂项目部与宏达公司签订《建筑机具租赁合同》，晏正全作为委托代理人在《建筑机具租赁合同》上的签字，是其真实意思表示，依法成立，具有法律的约束力。晏正全租赁宏达公司的建筑机具全部用在了滕国公司承包的华能莱芜电厂BOP工程#2标段工程中，晏正全在宏达公司租赁结算单中的签字，均属于代表滕国公司的职务行为，宏达公司提供的证据能够形成完整的证据链，证实其完全有理由相信系与滕国公司发生的租赁合同关系，因此，滕国公司应对晏正全实施的行为以及对外所欠的租赁费承担偿付责任。故，宏达公司主张的租赁费、租赁机具运费一审法院予以支持。根据双方签订合同对逾期支付租赁费的特别约定，说明双方对违反合同的约定需要承担的后果进行了认真的协商并有充分的知晓，一经签字视为自愿接受合同的约束，因此，滕国公司逾期支付租赁费，宏达公司要求按合同约定的逾期付款加收30%租赁费之请求，一审法院予以支持。关于宏达公司主张丢失租赁机具赔偿款，根据双方签订租赁合同约定的赔偿条款为：“应按租赁物当前市场价赔偿”。本案在审理中，经一审法院释明，滕国公司未对丢失的建筑机具向本院申请司法评估和司法询价，根据宏达公司提交的报价单，符合当前钢材市场价格行情，且宏达公司要求的赔偿价格低于市场价格，因此，宏达公司按其价格的计算依据要求滕国公司赔偿丢失租赁机具之请求，一审法院予以支持。关于宏达公司主张的逾期付款违约金，一审法院认为，宏达公司要求的逾期付款加收租赁费之请求已得到了支持，补偿了滕国公司延期付款给宏达公司造成的损失，故对逾期付款违约金之请求不予支持。滕国公司辩称，宏达公司、滕国公司双方之间不存在建筑机具租赁合同关系，租赁合同系宏达公司和晏正全签订的，目前晏正全因涉嫌伪造公章罪被滕州市公安局刑警大队立案侦查，要求一审法院中止本案审理。一审法院认为，本案审理的租赁合同关系与滕国公司向一审法院提交的滕州市公安局刑警大队立案侦查被伪造印章案并非基于同一法律关系，本案的审理不需依据刑事案件的处理结果为依据，故滕国公司的中止审理申请理由不成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百二十二条之规定，判决如下：一、山东滕国建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内偿付青岛宏达建安设备租赁有限公司租赁费2144366.84元；二、山东滕国建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内偿付青岛宏达建安设备租赁有限公司租赁机具运费29419元；三、山东滕国建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内偿付青岛宏达建安设备租赁有限公司丢失租赁机具赔偿金666828.8元；四、驳回青岛宏达建安设备租赁有限公司其他诉讼请求。案件诉讼费35016元（青岛宏达建安设备租赁有限公司已预交），青岛宏达建安设备租赁有限公司承担1016元，山东滕国建设工程有限公司承担34000元，保全费5000元，由山东滕国建设工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明，被上诉人最后一次退回涉案机具的时间为2015年12月6日，并解释12月份收回租赁物的原因为：当时上诉人没有表示要撤场，是项目总包因为上诉人工程没有施工完毕，但处于停滞状态，总包为了减少各方的损失，组织一些人员将现场的部分机具退还给被上诉人。上诉人主张根据被上诉人与晏正全签订的建筑机具租赁合同约定一个月结算一次，在2015年12月6日被上诉人取回最后一批机具后，已明知剩余机具已经丢失，晏正全无法退回剩余建筑机具，因此上诉人认为解除合同的时间点应为2015年12月6日。上诉人一审提交的被上诉人盖章的《山东滕国与青岛宏达租赁公司2014年—2015年6月前租赁费汇总表》（复印件），该汇总表载明截止2015年6月25日租赁费为872520元，被上诉人对该汇总表不予认可，但其确认截止2015年6月25日其主张的租赁费仅比汇总表记载的872520元多31.19元。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点一、本案租赁合同是否应由上诉人承担相应的责任；争议焦点二、本案租赁费用的金额。关于争议焦点一，上诉人滕国公司主张涉案《建筑机具租赁合同》上加盖的滕国建设工程有限公司莱芜电厂项目部印章系虚假印章，故该租赁合同对上诉人不产生约束力。本院认为，首先，涉案《建筑机具租赁合同》上加盖有上诉人项目部的印章，虽然上诉人对该项目部印章的真实性不予认可，但上诉人的确系涉案项目的施工单位，且涉案项目部印章并非是需要向公安机关登记备案的印章。其次，被上诉人在签订涉案《建筑机具租赁合同》时，作为经办人的晏正全持有上诉人项目部印章与被上诉人签订租赁合同，说明被上诉人主观上认为承租方即上诉人，晏正全持有上诉人项目部印章签订涉案合同系履行职务行为。综上，足以认定上诉人滕国公司应作为涉案租赁合同的承租方，该租赁合同对上诉人产生约束力，上诉人应承担该租赁合同项下承租人的相关义务。一审法院对此认定正确，本院予以维持。关于争议焦点二，依据查明的事实：被上诉人最后一次退回涉案机具的时间为2015年12月6日；被上诉人于2016年1月6日提起本案诉讼要求上诉人支付租赁费及丢失物资赔偿金等；被上诉人于2016年11月8日增加诉讼请求，请求判令解除涉案租赁合同关系、解除日期为2016年11月25日，并增加了租赁费及赔偿金的数额。本院认为，关于合同的解除，涉案《建筑机具租赁合同》于2014年4月1日签订，约定租赁期限150天，期满后双方并未继续签订书面的租赁合同，据此合同租赁期满后的租赁可视为不定期租赁。被上诉人在起诉时的诉讼请求为“丢失物资赔偿金”，并没有要求返还物资，结合其于2015年12月6日最后一次退回涉案机具的事实，本院认为被上诉人在起诉之时即已知晓丢失钢管32131.9米，丢失扣件53665套、木架板188块。在被上诉人已明知前述租赁物已丢失的情况下，此时租赁物已不存在，承租人不能继续使用租赁物，双方的租赁合同已经实际解除，据此作为出租人的被上诉人不能再主张该些已丢失物品的租赁费。上诉人主张被上诉人于2015年6月25日已明知建筑机具不受上诉人的管理、控制或已经丢失，没有证据予以佐证，且与2015年12月6日被上诉人仍然退回租赁物的事实相悖，故本院对上诉人的该上诉主张不予采信；另上诉人亦没有证据证明在2015年12月6日曾告知被上诉人前述租赁物品已丢失，故本院认为租赁费的截止时间以本案起诉日的前一日为宜，故上诉人应向被上诉人支付截至2016年1月5日的租赁费。上诉人一审提交的截止2015年6月25日租赁费汇总表（复印件），虽被上诉人对该汇总表不予认可，但被上诉人也没有有效证据推翻上诉人提交的该汇总表，且被上诉人主张的同期租赁费仅比汇总表记载的872520元多31.19元，故本院确认截止2015年6月25日租赁费为872520元。关于2015年6月26日至2016年1月5日之间的租赁费，被上诉人主张2015年6月26日的在租物品为木架板421块、钢架板1056块、钢管97052米、扣件93017套、枕木5块。并主张自2015年6月26日到起诉日2016年1月6日之间陆续退还部分租赁物，截止到2016年1月5日在租物为钢管32131.9米、扣件53665套、木架板188块。上诉人并无有效证据推翻被上诉人的主张，故本院对被上诉人关于2015年6月26日至2016年1月5日之间的在租、退租物品及数量的主张予以采信,对被上诉人主张的2015年6月26日至2016年1月5日之间的租赁费443600.4525元予以支持。另双方合同约定逾期付款部分加收30%租赁费，故上诉人应向被上诉人支付租赁费及逾期付款加收的租赁费计1710956.59元[（872520元+443600.4525）×130%=1710956.59元]。涉案《建筑机具租赁合同》第五条约定：“租赁物的使用与管理……如有丢失或严重损坏，要按甲方（宏达公司）的赔偿规定缴纳赔偿金。”现被上诉人主张钢管32131.9米、扣件53665套、木架板188块已丢失，上诉人主张晏正全无法退回剩余建筑机具，故，上诉人滕国公司应依据合同约定承担丢失租赁物的赔偿责任。一审法院对于赔偿金的认定并无不当，本院予以维持。另，一审法院对于运费的认定亦无不当，本院予以确认。关于结算价款是否应含税的问题。双方租赁合同约定“若乙方不索取税务发票让利7%”，本院认为依法纳税是企业的法定义务，对于上诉人主张适用该条款予以让利的主张，本院不予支持。上诉人的其他上诉理由均不成立，本院不予支持。综上，上诉人山东滕国建设工程有限公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百一十二条、二百二十二条、二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初2087号民事判决第二、三项；二、撤销青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初2087号民事判决第四项；三、变更青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初2087号民事判决第一项为：山东滕国建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付青岛宏达建安设备租赁有限公司租赁费1710956.59元；四、确认山东滕国建设工程有限公司与青岛宏达建安设备租赁有限公司之间的建筑机具租赁关系已解除；五、驳回上诉人山东滕国建设工程有限公司的其他上诉请求；六、驳回被上诉人青岛宏达建安设备租赁有限公司的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费35016元，保全费5000元；二审案件受理费35016元，前述二审合计75032元，由山东滕国建设工程有限公司负担51209元，由青岛宏达建安设备租赁有限公司负担23823元。本判决为终审判决。审判长  栾桂玲审判员  唐明光审判员  卞冬冬二〇一七年七月二十四日书记员  黄显东