广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终2426号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市。主要负责人：冯耀结，该公司总经理助理。委托诉讼代理人：麦华胜，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张晓林，男，1963年11月22日出生，汉族，住四川省南部县。委托诉讼代理人：王锋，广东森隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：王浩荣，广东森隆律师事务所实习律师。原审被告：伍月生，男，1960年02月02日出生，汉族，住广东省中山市。原审被告：吴贵锋，男，1982年11月30日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人富德财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称富德保险中山支公司）因与被上诉人张晓林及原审被告伍月生、吴贵锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初26716号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富德保险中山支公司上诉请求：撤销原判、依法改判，争议金额54847.87元。事实与理由：一、一审认定事实有误，判决残疾赔偿金错误。首先，对张晓林伤残等级有异议。根据中山市大涌人民医院出院记录，张晓林出院诊断为右桡骨远端骨折等，入院后行保守治疗。广东经纬司法鉴定所（以下简称经纬鉴定所）《司法鉴定意见书》以右腕关节功能丧失60.5%，评定为十级伤残，与医学诊疗原则相违背，本次事故未造成张晓林右腕关节损伤，腕关节没有损伤基础，如何造成右腕关节大部分活动功能受限？其次，按该《司法鉴定意见书》所称3个月后张晓林右腕关节关节功能丧失60.5%，入院后不可能选择保守治疗。关于依据测关节活动度进行伤残等级评定的问题一直都是鉴定界争论话题，考虑GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》局限性，广东司法鉴定协会出台粤鉴协〔2014〕12号文，对于四肢长骨骨折伤残进行明确规定。粤鉴协〔2014〕12号3.2.39）“单一长骨骨干（除腓骨外）骨折，内固定术后”适用于GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.i，因此，张晓林未进行内固定手术，不符合该标准，达不到十级伤残。粤鉴协〔2014〕12号是对《道路交通事故受伤人员伤残评定》细化和补充，根据该文要求，在具体使用时，应在鉴定意见书中明确表述为“根据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》附则5.1的有关规定和本指引的具体条款，进行伤残等级评定”，而该《司法鉴定意见书》并没有根据指引条款进行伤残等级评定，该《司法鉴定意见书》应属无效。本案交通事故发生在中山市，张晓林去佛山市进行鉴定，明显有选择性，甚至存在利害关系，故该《司法鉴定意见书》存在明显错误，鉴定依据不足。在一审中，由于张晓林不同意作重新鉴定，一审法院遂驳回富德保险中山支公司关于重新鉴定的申请，判决残疾赔偿金不合理，请二审法院依法委托法定鉴定机构对被上诉人张晓林进行重新鉴定。其次，对赔偿标准有异议。张晓林仅提供一张住房证明，未提供房屋租赁合同、房地产权证、房租及水电费缴纳凭证等佐证，无法证实其在城镇居住满一年。另外，张晓林提供了两份工作证明，未提供劳动合同、工资单、工资银行发放流水等佐证，无法证实张晓林有固定的收入,张晓林主张按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，应按照其户籍以农村标准进行计算。综上，一审认定事实有误，请二审法院依法查明张晓林的伤残等级及居住情况。即使赔付残疾赔偿金也应按照农村标准计算残疾赔偿金为13360.4×20×10％=26720.8元，故上诉人不服金额为42793.2元。二、一审判决精神损害抚慰金错误。由于鉴定意见书存在明显错误，鉴定依据不足，且原审被告吴贵锋未购买精神抚慰金附加条款，精神抚慰金不属于保险赔偿范围，因此，一审判决精神损害抚慰金不合理，请二审法院依法改判，上诉人不服金额为5000元。三、一审判决误工费错误。张晓林仅提供两份工作证明，未提供劳动合同、工资单、工资银行发放流水等佐证，无法证实误工损失。因此，请二审法院依法核实张晓林工作及误工情况，由于张晓林未能提供充分的工作证据，应按照中山市最低工资标准计算误工费为1510÷30×85=4278.33元，不服金额为7054.67元。张晓林辩称，富德保险中山支公司没有新证据证明原审判决所依据的鉴定意见书存在错误，其上诉没有事实依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吴贵锋对富德保险中山支公司的上诉没有异议。伍月生未予陈述。张晓林向一审法院起诉请求：伍月生、吴贵锋连带赔偿交通事故赔偿款人民币93496.20元，由富德保险中山支公司在保险赔偿限额内承担。一审法院认定事实：2016年8月4日12时0分，伍月生驾驶粤Ｔ×××××号轻型厢式货车由中山市大涌镇葵朗工业区往兴涌路方向行驶，行驶至中山市××××镇葵朗路名典家具对开时，与骑无号牌电动自行车（电机号：202066）由旗峰路往新平路方向行驶的张晓林发生道路交通事故而肇事。中山市公安局交通警察支队大涌大队于2016年8月10日作出编号：4420150016149600261号《事故认定书》，认定伍月生驾驶机动车不让右方道路的来车先行，承担事故的全部责任；张晓林不承担事故的责任。张晓林在事故中受伤，于事故当天被送往中山市大涌医院住院治疗，于2016年8月15日出院，共住院11天。被诊断为：1.右桡骨远端骨折；2.全身多处软组织挫擦伤；出院医嘱：出院后暂休息2个月、加强营养、住院期间陪护1人等。中山市大涌医院于2016年10月24日出具疾病证明书，证明张晓林需休息2周。张晓林治疗共花费医疗费4425.60元，其中：吴贵锋支付了4306.40元，张晓林自行支付119.20元。2016年11月17日，张晓林委托经纬鉴定所对伤残等级进行鉴定，该所于2016年10月24日出具粤纬司鉴所[2016]司鉴（活）字第1261号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人张晓林的损伤达十级伤残。张晓林共支付鉴定费1500元。伍月生驾驶的粤Ｔ×××××号轻型厢式货车的登记车主为吴贵锋，伍月生是吴贵锋雇请的员工，发生交通事故时在履行职务行为。吴贵锋就该车在富德保险中山支公司处投保了责任限额为122000元的交强险。事故发生在保险期间内。交强险的各项赔偿限额：死亡伤残金110000元、医疗费用10000元、财产损失2000元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的约定，其中死亡伤残金赔偿限额具体包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额具体包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要合理的后续治疗费、整容费、营养费。富德保险中山支公司对张晓林的伤残鉴定结论有异议，要求对张晓林的受伤部位作重新鉴定，经征询张晓林意见，其不同意作重新鉴定。一审法院认为，本案是发生在机动车与非机动车之间的机动车交通事故责任纠纷，交警部门作出的事故认定书符合法律规定，予以采信。一、关于本案责任问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”的规定，本案责任确定如下：1.富德保险中山支公司承保了粤Ｔ×××××号轻型厢式货车的交强险，其首先应在交强险各责任限额内向张晓林先行承担赔偿责任。2.超出交强险限额部分，因伍月生在事故中负担全部责任，故依法由其雇主即吴贵锋承担全部民事赔偿责任，向张晓林赔付。二、关于张晓林的损失认定及各方赔偿责任的确定问题。根据双方陈述及举证、质证情况，确认如下：(一)1.医疗费4425.60元（按照医疗费用发票金额计算）；2.住院伙食补助费1100元（以100元/月计算住院11天）；3.营养费700元（按照张晓林受伤及治疗情况酌情认定）；以上三项合计6225.60元；属于交强险医疗费责任限额10000元范围，因未超出该赔偿限额，故由富德保险中山支公司全部承担，向张晓林赔付。(二)1.护理费1430元（根据张晓林的伤情，酌情以130元/天计算其护理费，张晓林住院11天，故护理费为：130元/天×11天=1430元）；2.误工费11333元（根据中山市大涌镇来成居家具厂出具的工作证明，证明发生事故前张晓林在该家具厂工作，平均月收入4000元，张晓林住院11天，出院后需休息74天，故误工费为：4000元/月÷30天×85天=11333元）；3.残疾赔偿金69514元（根据中山市大涌镇来成居家具厂和证人汪某、小贺共同出具的工作证明，证明张晓林发生事故前在城镇居住满一年以上并且有固定收入，故以广东省2016年度一般地区城镇居民人均可支配收入34757.20元/年计算其残疾赔偿金，十级伤残的赔偿系数为10%，则残疾赔偿金为：34757.20元/年×20年×10%=69514.40元，故按照张晓林的诉求计算69514元）；4.伤残鉴定费1500元（按照鉴定费发票金额计算）；5.交通费400元（根据张晓林的治疗交通需要，酌情确定）；6.精神损害抚慰金5000元（该费用在交强险限额内优先偿付）；上述六项合计89177元，属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围，因未超出该赔偿限额，故由富德保险中山支公司全部承担，向张晓林赔付。综上，富德保险中山支公司应在交强险责任限额内赔偿张晓林交通事故损失95402.60元（计算方式：6225.60元+89177元=95402.60元）；吴贵锋已为张晓林支付的医疗费4306.40元应予扣除，则富德保险中山支公司尚应在交强险责任限额内赔偿张晓林交通事故损失91096.20元（计算方式：95402.60元-4306.40元=91096.20元）。至于吴贵锋已支付的4306.40元由其按照相关保险合同的约定自行向富德保险中山支公司理赔。张晓林要求赔偿交通事故损失的请求符合法律规定，但具体数额应以核定的为准。关于富德保险中山支公司对张晓林的伤残鉴定结论有异议，要求重新鉴定的意见，因张晓林提供的鉴定结论是由有资质的鉴定机构作出的，富德保险中山支公司也没有提供充分证据足以推翻该鉴定结论，故富德保险中山支公司该答辩意见，不予采纳。伍月生不到庭应诉不影响对本案的审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决：一、富德保险中山支公司于判决生效之日起三日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿张晓林交通事故损失91096.20元；二、驳回张晓林的其他诉讼请求。一审案件受理费2138元，减半收取为1069元，由张晓林负担27元、由富德保险中山支公司负担1042元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.中山市大涌医院出院记录记载：张晓林因车祸致右腕部、四肢多处疼痛5小时入院，出院时张晓林精神可，右腕部轻微疼痛，睡眠好，右腕部石膏托固定牢固，肢端血运感觉正常，出院诊断为右桡骨远端骨折。2.经纬鉴定所出具的司法鉴定意见书的检验结果部分记载：右腕关节稍肿胀，压痛，右腕关节活动受限，活动度掌屈20°、背伸25°、桡偏10°、尺偏20°，健侧腕关节活动度为掌屈60°、背伸60°、桡偏30°、尺偏40°。分析说明部分记载张晓林损伤主要是右桡骨远端骨折，经住院治疗后伤情稳定但仍遗留：右腕关节功能丧失60.5%、相当于右上肢丧失功能10%以上，根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.10.10.i）条规定，达十级伤残。本院认为，本案二审主要有下列争议焦点：一、关于应否对张晓林的伤情重新鉴定。中山市大涌医院出院记录记载交通事故致张晓林右腕部受伤，富德保险中山支公司称事故未造成张晓林右腕关节受伤与事实不符，本院不予采信。经纬鉴定所系经过阅片、活体检验而得出鉴定结论，富德保险中山支公司对此虽不予认可，但其所持异议仅系质疑意见，并未提供反驳证据予以推翻。至于富德保险中山支公司上诉称张晓林的伤情不符合广东司法鉴定协会出台粤鉴协〔2014〕12号文中相关鉴定标准问题，由于该行业标准系对《道路交通事故受伤人员伤残评定》中有关标准未明确规定的情形与条款进行细化和补充，本案中经纬鉴定所系直接引用《道路交通事故受伤人员伤残评定》中相关标准而得出相关结论的，富德保险中山支公司以张晓林伤情不符合广东司法鉴定协会出台粤鉴协〔2014〕12号文中相关鉴定标准的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，本案不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条可予重新鉴定的情形，富德保险中山支公司要求重新鉴定的上诉请求没有依据，本院不予支持。二、关于张晓林的伤残赔偿金及误工费计算标准问题。张晓林原审期间提供了工作证明及企业信用信息公示报告，证实其受伤前月平均收入4000元，在没有相反证据推翻的情况下，原审以城镇标准计算伤残赔偿金及以4000元/月标准计算误工费并无不妥，本院予以维持。三、关于精神损害赔偿费用。张晓林在事故中不承担责任，涉案事故致其十级伤残，确实给其造成很大的精神损害，原审根据双方当事人的主观过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等因素，结合受诉法院当地平均生活水平，酌情确定精神损害抚慰金5000元并无不妥。综上所述，富德保险中山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1171元，由上诉人富德财产保险股份有限公司中山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天歌审判员  吴朝晖审判员  王 瑄二〇一七年七月六日书记员  伍柳青