湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘05刑终68号抗诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐某教，男，1966年7月27日出生于湖南省绥宁县，侗族，高中文化；2016年3月29日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，2017年1月18日被取保候审。辩护人吴刚强，湖南富强律师事务所律师。原审被告人杨某臣，女，1983年3月28日出生于湖南省绥宁县，苗族，高中文化，无业；2016年3月30日被监视居住，同年11月11日被取保候审在家。原审被告人杨某林，男，1979年9月17日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，无业；2016年3月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，2017年1月18日被取保候审。原审被告人刘某斌，男，1982年1月1日出生于湖南省绥宁县，汉族，大专文化，无业；2016年3月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年5月30日被取保候审，同年6月29日、11月25日分别被继续取保候审。原审被告人曹某涛，男，1972年8月22日出生于湖南省绥宁县，汉族，初中文化，无业，2016年4月5日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，同年6月30日、11月11日分别被继续取保候审。原审被告人胡某龙，男，1968年2月14日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，无业，2016年3月22日因开设赌场罪被取保候审，同年7月4日被取保候审，同年11月17日被继续取保候审。湖南省邵阳市双清区人民法院审理湖南省邵阳市双清区人民检察院指控原审被告人唐某教、杨某林、刘某斌、曹某涛、杨某臣、胡某龙犯开设赌场罪一案，于二O一七年一月二十二日作出（2016）湘0502刑初228号刑事判决，原公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院及原审被告人唐某教均不服，分别提出抗诉、上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员李骁出庭支持抗诉，上诉人唐某教及其辩护人吴刚强、原审被告人杨某臣到庭参加诉讼。经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。湖南省邵阳市双清区人民法院审理认定：2014年11月，被告人唐某教、刘某斌、杨某林和曹某涛协商决定，四人平均出资在绥宁县绿洲农贸市场某民房201室开设赌场。赌场共设置八台黑红梅方赌博游戏机，唐某教和刘某斌负责处理赌场的社会关系，杨某林负责看场子，曹某涛负责管理赌场账目及技术，唐的女友杨某臣参与赌场的对账分红。2015年2月份左右，曹某涛退出赌场股份，唐某教、刘某斌和杨某林商量决定由杨某臣管理赌场账目。之后，唐某教、刘某斌和杨某林共同出资购买了一台六座位的捕渔赌博游戏机。同年3月份左右，唐某教、刘某斌和杨某林共同出资购买了一台八座位捕渔赌博游戏机替换了原来的六座位捕渔赌博游戏机，并交由被告人胡某龙管理，由胡参与捕渔赌博游戏机收入的百分之五分红。同年10���许，唐某教和刘某斌退股，赌场由杨某林、苏某湖（通缉在逃）接手营业至2016年3月2日。原判采信了现场勘验检查笔录，辨认笔录，证人于某某、袁某德、刘某华等人的证言，行政处罚决定书，住房租赁协议，到案经过，通话记录，被告人唐某教、杨某林、刘某斌、曹某涛、杨某臣、胡某龙的供述与辩解等证据认定上述事实。原判认为，唐某教、杨某林、刘某斌、曹某涛、杨某臣、胡某龙提供赌博场所及用具，供他人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。对被告人唐某教适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第七十二条；对被告人杨某林、刘某斌、曹某涛适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条；对杨某臣适用《中华��民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第七十二条；对被告人胡某龙适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条之规定，判决：一、被告人唐某教犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金三万元；二、被告人杨某林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金三万元；三、被告人刘某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元；四、被告人曹某涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元；五、被告人杨某臣犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元；六、被告人胡某龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元。湖南省邵阳市双清区人民检察院抗诉提出：被告人唐某教属国家机关工作人员，一审判决对唐的量刑与不具备特殊身份的被告人杨某林一致，量刑畸轻；在侦查阶段，唐某教与同案被告人串供，企图抵制调查，且当庭在一审庭审否认自己不是赌场股东，不具有悔罪表现，一审判决对唐适用缓刑，显然不当。一审判决认定被告人杨某臣构成自首系认定事实错误。上诉人唐某教上诉提出：他没有参与开设赌场，不是赌场股东；他没有制止女友杨某臣参与开设赌场，且他还去赌场接送杨某臣,他有罪，是从犯，不是主犯；一审法院没有认定他具有自首情节错误；一审判处他缓刑，量刑过重；请求二审人民法院撤销一审法院对他作出的判决，改判免除他刑事处罚。唐某教的辩护人辩护提出：本案没有任何证据能够证明唐某教利用公务员身份进行开设赌场，也没有证据能够证实唐某教开设赌场；唐某教没有抵制办案机关的调查和串供；唐某教只是协助杨某臣开设赌场提出过建议，应当是从犯，且是犯罪中止；唐某教具有自首情节，且在上诉期间有举报他人犯罪的事实，应当认定为立功；请求二审人民法院根据上述情节对唐某教作出免予刑事处罚。原审被告人杨某臣对一审判决认定的事实没有异议，但辩解提出自己是赌场的股东，唐某教不是赌场的股东。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员李骁提出：支持湖南省邵阳市双清区人民检察院提出的抗诉意见；唐某教举报他人犯罪属实，但经调查，公安机关在询问唐某教举报他人犯罪线索的来源时，唐说具体线索的来源不能讲，该线索是听别人说的，这种不能说明检举线索来��的，不应当认定为立功。经审理查明：2014年11月初，上诉人唐某教与原审被告人刘某斌、杨某林、曹某涛协商决定，每人出资5000元合伙在湖南省绥宁县绿洲农贸市场副食品公司家属楼2栋于某某的201号房（以下简称赌场）设置具有赌博功能的电子游戏设施设备（以下简称设置赌博机）组织赌博活动，其中曹某涛以9台具有赌博功能的黑红梅方电子游戏设施设备（以下简称黑红梅方赌博机）作为出资。曹某涛负责管理赌场账目及赌博机，杨某林负责看守赌场，唐某教和刘某斌负责协调赌场与社会上的关系，并由刘某斌与于某某于同年11月8日签订租赁201号房的合同；以每天100元的工资雇请王某红在赌场给参与黑红梅方赌博的参赌人员上游戏分及结算相关费用等工作；赌场给每位参赌人员提供免费中餐和晚餐，以每月2000元的工资雇请杨某香在赌场���责给参赌人员做饭。当月，赌场开业，赌场共摆放了九台黑红梅方赌博机。2015年2月份，曹某涛退出赌场股份，唐某教、杨某林、刘某斌共同出资购买了一台6座位具有赌博功能二手打渔电子游戏设施设备（以下简称打渔赌博机），并商量决定由唐的女友杨某臣管理赌场的账目。2015年4月份,唐某教、杨某林、刘某斌又共同出资购买了一台8座位的打渔赌博机，并以该打渔赌博机盈利的百分之五给胡某龙分红，由胡负责给参与捕渔赌博的人员上游戏分等工作。2015年8月份左右，唐某教、刘某斌退出游戏厅股份，胡某龙也离开了游戏厅。此后，游戏厅由杨某林和苏某湖（通缉在逃）共同经营至2016年3月2日被公安机关查获时止。上述事实有以下经过庭审举证、质证并查证属实的证据证明：1、现场勘验笔录、照片及情况说明证明，中心现场位于绥宁县长铺镇绿洲农贸市场刘某斌二楼租房内。入户门是铁质防盗门，房内客厅东面是3间房子，北起第一间靠北墙摆放有6台黑红梅方游戏机和1台主机，靠南墙摆放有2台黑红梅方游戏机，北起第3间房子中央摆放1张有8个座位的捕渔机。2、证人王某红的证言证明，别人一般称呼她“王妹子”。绥宁县绿洲农贸市场201房间的电游赌场自2014年9月开始营业的第一天至2016年3月2日止期间，她都在该赌场上班，工资是每天100元。她在赌场是负责管理至少1000元的备用金和给来参与黑红梅赌博机赌博的参赌人员上分、下分以及结账工作。参赌人员每天来赌场第一次上分，她都是按照100元兑换200分规则上分，此外再赠送60分；如果参赌人员不玩了，她就给参赌人员下分，并将游戏分兑换成现金交给参赌人员。该游戏厅最开始的股东有唐��教、刘某斌、杨某林、曹某涛，在游戏厅管事的是曹某涛，由曹负责拿走超出备用金的钱和补足备用金的钱。2015年2月份，因曹某涛和唐某教、刘某斌、杨某林之间有矛盾，曹退出游戏厅的股份。之后，游戏厅管事的是唐某教、杨某林，由唐某教的女友杨某臣代表唐行驶股东权利和负责拿走超出备用金的钱和补足备用金的钱。2015年8月份左右，唐某教、刘某斌退出赌场股份，苏某湖入股该赌场，赌场管事的是杨某林，由杨某林负责拿走超出备用金的钱和补足备用金的钱。赌场在曹某涛退股之前有9台黑红梅方赌博机，曹某涛退股后至刘某斌、唐某教退股之前，赌场先是增加了1台6座位的打渔赌博机，后来又换成了1台8座位的打渔赌博机。在2014年游戏厅开业至2015年下半年杨某林与苏某湖合伙经营赌场之前期间，赌场盈利最多的一天有1万多元，一般的每天盈利有几千元，少的每天盈利也有几百元，偶尔一天也亏本，她估算总盈利有十多万以上。3、证人杨某香的证言证明，2014年11月份，绥宁县绿洲农贸市场201室赌场开业的第一天，杨某臣打电话给她，要她去赌场做饭，说工资是每月2000元。当日她看到201室内有9台黑红梅方赌博机。201室摆放赌博机后，唐某教经常来201室吃饭、玩耍。2015年二三月份时，赌场增加了1台旧的6座位打渔赌博机，后来换成了1台8座位的打渔赌博机。4、证人梁某成的证言证明，2016年春节前，杨某林以每月给他4000元的工资，要他帮忙看管杨和苏某湖开设在绥宁县城中心街农贸市场居民楼201室的赌场，他答应。2016年2月14日（正月初七）他去201室赌场上班。赌场内有9台黑红梅方赌博机和1台8座位的打渔赌博机，王某红在赌场负责上分收钱，杨某香负责煮饭，他在��场负责参赌人员不要吵事或打架。来赌场参赌的人多的时候有一二十多人，少的时候有几个人。游戏厅的收入一般是王某红将当天收入直接和杨某林、苏某湖结算，但有三次杨某林和苏某湖不在，“王妹子”将钱交给他，之后苏某湖到游戏厅找他结算。那三次每次都是2000多元，他一共交了6000多元给苏某湖。因2016年3月2日电游厅被公安机关捣毁，他在游戏厅做事没满1个月，所以他没有领到工资。5、证人袁某德的证言证明，2015上半年开始，他到绿洲农贸市场一家属楼201房的赌场玩黑红梅方赌博机，游戏规则是50元可以上130分，100元上260分，如果将分玩没了，就等于输了，钱就归电游厅；如果玩游戏赢了分，就按游戏机上显示的分数按赢130分兑现金50元，赢260分兑现金100元。去该游戏厅玩的人均称该赌场为“201”。赌场是一套三室一厅的房子��房内摆放有黑红梅方赌博机和打渔赌博机。平时在赌场参赌的人少的时候有七八个人，多的时候有20多个人。赌场为参赌人员免费提供中、晚餐。6、证人刘某华的证言证明，他自2014年11月份至2016年3月份期间，多次去绥宁县长阳铺镇中心街农贸市场（绿洲农贸市场）一栋居民楼的一单元201房参与电子赌博。该赌场是三室两厅，内有9台黑红梅方赌博机和1台有8个位置捕渔赌博机。他在赌场参赌时，看到参赌人员少的时候有五六人，多的时候有一二十人。他最后一次去赌场参赌是2016年3月2日中午。7、证人杨某宇的证言证明，自2015年11月份至2016年3月1日止，他在绥宁县绿洲农贸市场旁一家属楼201室玩黑红梅方电子赌博输了1000余元。该赌场有8台黑红梅方及1台打渔机赌博机，打渔赌博机可同时供8人参赌，在赌场负责上分是王某红。8、证人杨某巧的证言证明，2015年春节后他开始在绥宁县长铺镇中心街绿洲农贸市场一楼房内的201室参与玩黑红梅方电子赌博，共输了1千元左右。9、证人张某云的证言证明，他去过绥宁县绿洲农贸市场旁一家属楼201室的赌场玩过黑红梅方及打渔赌博机，该游戏厅在2016年3月8日之前开设的，开设时间有一年多了，王某红一直在该游戏厅负责给黑红梅方赌博机上分。2015年五一节前后期间，他去该赌场玩了五六次赌博机，输了二三千元。在2016年春节前，他又去该赌场玩过几次，输了1000元左右。10、证人于某红的证言证明，自2014年12月份至2016年正月期间，他多次去绥宁县绿洲农贸市场201室参与黑红梅方赌博机赌博，每次输赢几百元，在赌场上分的是王某红。赌场是一台三室二厅的房子，房内共摆有9台黑红梅方赌博机和1台打渔赌博机。11、证人于李某平的证言证明，他是绥宁县荣岩矿泉水厂的送水员。2015年9月份开始，绥宁县绿洲农贸市场家属楼201室的赌场开始要他们厂送水，他给该赌场大概是一个星期送一次水。2016年1月份的一天中午他去给该电游厅送水时，出于好奇他在赌场参与了一次黑红梅方赌博机赌博，输了100元。在赌场负责上分的是王某红，赌场有1个煮饭的中年妇女（杨某香）。他每次去赌场送水时，看到参赌人员一般有十几人。12、证人成某彪的证言证明，2015年4月份的一天，他去绥宁县绿洲农贸市场201室，在王某红手中购买100元的黑红梅方赌博机的游戏分参与赌博，王给他上了200分，又赠送他60分。当日他向王某红购买了200元的游戏分，均输了。201室内共设置有9张黑红梅方赌博机和1台8个位置捕渔赌博机。2016年3月2日他最后一次去参赌时输了300余元。13、证人彭某军的证言证明，2014年11月份至2015年年底期间，他去绥宁县绿洲农贸市场201室开设电子游戏赌场多次参与赌博。该赌场有中餐和晚餐吃。赌场摆放有9台黑红梅方赌博机和一台捕渔赌博机。14、证人文某忠的证言证明，2015年上半年至2016年春节前后期间，他多次到绥宁县绿洲农贸市场201室参与黑红梅方赌博机赌博，均输了。15、证人张某梅的证言证明，2015年下半年至2016年2月份期间，她共去绿洲农贸市场201室参与过三次黑红梅方赌博机赌博。16、证人禹某平的证言证明，2014年11月份至2015年年初期间，她多次去绥宁县绿洲农贸市场201室赌场参与黑红梅方赌博机赌博，赌场摆放有9台黑红梅方赌博机和1台捕渔赌博机。在赌场上分的是王某红，参与赌博的人有时候一二十人，有时候七八人。17、证人刘某华的证言证明，2015年七八月份至年底期间，她多次去绥宁县城中心街农贸市场旁边一栋居民楼2楼一套三室二厅的房内参与过黑红梅方赌博机赌博，但每次她都输了。她在该游戏厅参与赌博时，均是王某红给她上游戏分。18、证人黄某勇的证言证明，2014年11月份至2016年春节前后期间，他多次在绥宁县绿洲农贸市场201室参与黑红梅方赌博机赌博，均输了。201室有9台黑红梅方及1台捕渔赌博机。19、证人黄某光的证言证明，2015年上半年，他听说有人在绥宁县绿洲农贸市场的一栋楼二楼的201房开赌场，参赌人员的都称呼该赌场为“201”。2015年5月份，他去“201”玩时，知道赌场的老板是杨某���、刘某斌、唐某教、曹某涛。当年，他在该多次参与黑红梅方赌博机赌博有七八次，输了约七八百元。2016年春节前后，他在“201”参与黑红梅赌博机赌博十余次，输了一千余元。20、证人罗某阳的证言证明，2015年7月份至2016年春节期间，他去绥宁县城绿洲农贸市场一住房内（201房）参与过多次黑红梅方赌博机赌博，在赌场上分的叫王某红。21、证人欧阳某某的证言证明，2015年上半至2016年春节后期间，他多次去绥宁县绿洲农贸市场2楼201室参与黑红梅方赌博机赌博，他还参与了一次打渔赌博机赌博。22、证人陆某的证言证明，2015年上半年至2016年正月期间，他去绿洲农贸市场201室赌场参与过几次黑红梅方赌博机赌博。该多次是一套三室二厅的房子，室内摆放有9台黑红梅方及1台打渔赌博机。在赌场给赌博机上分的是王某红。玩黑红梅方赌博机赌博的游戏规则是100元可以购买200分游戏分，此外游戏厅赠送60分；玩打渔赌博机赌博的游戏规则是100元可购买10万分游戏分，但每枪游戏分最低要500分。23、证人陈某某的证言证明，约是2015年5月份的时候，她去绥宁县绿洲农贸市场201室吃过2次中饭，看到有几个人在室内参与赌博机赌博。她认识在201室做事的王某红。24、证人王某钢的证言证明，2014年年底至2015年5月期间，他去过绿洲农贸市场201室玩过多次黑红梅方赌博机赌博，知道该赌场老板是唐某教、杨某林、刘某斌、曹某涛四人，还有1个管事的杨某臣是唐某教的妻子（查明是女友），给游戏机上分的是王某红。他在游戏厅玩游戏输了至少一千元以上，从来没有赢过。25、证人莫某的证��证明，2014年12月份至2015年12月份期间，他多次去过绥宁县绿洲农贸市场家属楼201室参与黑红梅方赌博机赌博，均输了。他每次去参赌时，均是在王某红手中购买游戏分。26、证人章某某的证言证明，2015年1月份至2016年1月份期间，他多次去过绥宁县绿洲农贸市场201室参与黑红梅方赌博机赌博。他每次都是在赌场服务员王某红手中购买的游戏分。他每次去参赌时，一般会看到四五个人在参与打渔赌博机赌博。27、证人袁某平的证言证明，他在绥宁县长阳铺镇绿洲农贸市场内开设一家中国福利彩票投注站有十多年了，知道他彩票投注站旁一民房201室开设电游赌场的事。他听说到过该赌场玩过的人都称呼该赌场是“201”。该赌场在2016年3月份之前的一年就存在了。28、证人杨某梅的证言证明，她在绥宁县长铺镇沿河东路绿洲农贸市场9号门面的开设了一家“媚兰批发部”，2015年上半年绿洲农贸市场“201”赌场的人在她店里购买过黄色包装的芙蓉王牌香烟，她知道该赌场有一个女子叫王某红。29、证人于某某的证言证明，她是绿洲农贸市场201房的房主。2013年11月份左右，她将201房以每年13000元的价格出租给一个姓易的人开麻将馆。2014年11月易老板的租期到期后，因她在长沙，她要妹妹于甫秀代她处理一下201房，于甫秀就将201房出租给刘某斌，并将13000元存入她的银行账户。2015年11月份，她从长沙回到家就打电话问刘某斌房租的事，刘说其将该房转租给一个姓杨的人了。30、证人曾某某的证言证明，他在绥宁县自来水公司上班，绥宁县城绿洲农贸市场往东兴路那栋201室的房子（经查是位于绥宁县绿洲农贸市场副食品���司家属楼2栋201号房）是他家的房子。2014年11月份左右，他母亲于某某与一个自称是姓易（经查是刘某斌）的男子签订1份租房协议，将该房子出租给该男子。2015年该男子将该租房转租给了别人，后由转承租的人交租金给于某某。31、绥宁县森林公安局出具证明及公务员登记表证明，唐某教具有国家公务员身份，唐于2010年8月开始至今一直担任绥宁县森林公安局森林消防大队大队长职务。32、常住人口信息资料证明了上诉人唐某教及原审被告人杨某臣、杨某林、刘某斌、曹某涛、胡某龙的年龄及基本身份情况。33、辨认笔录及照片证明，依法定程序与方式；梁某成辨认出杨某林；梁某成辨认出苏某湖；王某红、杨某林分别辨认出曹某涛；胡某龙辨认出唐某教及杨某林。34、住房租赁协议书证明，2014年11月8日，于某某以每年13000元的价格（另付2000元水电财物押金）将位于绥宁县绿洲农贸市场副食品公司家属楼2栋201号房出租给刘某斌，租赁期限自2014年11月8日至2015年11月8日。35、绥宁县公安局治安大队出具的到案经过证明，2016年3月14日、23日，绥宁县公安局治安大队民警分别打电话通知涉嫌开设赌场的刘某斌、胡某龙到该局接受调查后，于当日被该局刑事拘留；2016年3月5日在关峡乡街上一民宅内将杨某林抓获，并于当日予以刑事拘留。36、原审被告人胡某龙的供述证明，他今天来公安机关交代2015年他在绿洲农贸市场201室开设赌场的事。即2015年3月份，他到刘某斌等人在绿洲农贸市场201室开设的赌场参与了几次黑红梅方赌博机赌博，刘对他说其搞1台打渔赌博机来赌场，由他来管理打��赌博机，刘给他5%打渔赌博机股份，他答应。2015年4月份后，刘某斌等赌场老板将原来摆在赌场的1台6座位的打渔赌博机搬走，换成1台8座位的新打渔赌博机摆放在赌场。他就直接管理该游戏机的上下分及每天的收入。当时，游戏厅的老板刘某斌、杨某林、唐某教都对他讲，他的职责是负责打渔赌博机的管理及账目，要他平时伪装成参赌人员家陪其他参与打渔赌博机赌博的人一起赌博。他在赌场期间，王某红负责黑红梅方赌博机的上下分及收钱和结账，唐某教的女友杨某臣管理黑红梅方赌博机的收入和账目，杨某香在游戏厅负责煮饭。2015年八九月份时，他离开了该赌场。他在赌场做事期间，刘某斌、杨某林、唐某教共分给他2000元，他总共交了2万元的打渔赌博机的盈利给刘某斌和杨某林。37、原审被告人曹某涛的供述证明，他外号“三立”。2014年11月份，他和杨某林、刘某斌、唐某教商量决定合伙在绥宁县城绿洲农贸市场一楼的201室设置赌博机组织赌博活动，由他提供9台黑红梅方赌博机作为四分之一股份入股并负责管理赌场的账目及赌博机；由杨某林、刘某斌、唐某教各出资现金5000元各占四分之一股入股，并由杨某林负责看场子、唐某教和刘某斌负责协调社会上的关系；由刘某斌负责雇请服务员王某红给赌博机上下分收钱；由唐某教的妻子（女友）杨某臣请阿姨（杨某香）给赌场做饭。赌场营业的第一天，他和杨某林、刘某斌、唐某教都在场。赌场经营了一段时间后，因杨某林、刘某斌、唐某教怀疑他在游戏机上作弊，他就于2015年正月十二左右退出游戏厅的股份，杨某臣给了他15000元的退股费。后201室赌场被公安机关捣毁，杨某臣于2016年3月中旬左右用自己1387395****的手机打电话给他，说唐某教���和他通话。之后，唐某教在电话中对他说刘某斌已经被邵阳市公安局的民警带走了，要他暂时在外别回绥宁，且说如果万一他被公安机关抓获或他自首，不要将唐入股“201”赌场的事交代出来，要他将唐入股“201”赌场的事推卸到唐的妻子（女友）杨某臣。他当时合伙开设赌场是想赚钱，没有合法手续。38、原审被告人刘某斌的供述证明，绥宁县绿洲农贸市场“201”房是他于2014年五六月份当着房东于某某的面从“易夹”（易建材）手中转承租的。同年11月份左右，由曹某涛提供赌博机器占一股，他和杨某林、唐某教各出资5000元各占一股，四人决定在他承租的“201”房间设置赌博机组织赌博活动，四人平分盈亏；由杨某林负责看守赌场，防止有人找麻烦；曹某涛负责赌博机的技术处理；唐某教的女友杨某臣负责管账目和日常开支；他不参与���场事务的管理。他们雇请王某红对赌博机上下分，雇请杨某香负责做中晚餐。2015年2月份他们赌场没有赚到钱，怀疑是曹某涛作弊，于是他和杨某林、唐某教决定要曹退出游戏厅。曹某涛退出游戏厅后，他和杨某林、唐某教共同出资购买了一台6座位的打渔赌博机摆放在赌场。后一个月左右，该打渔赌博机坏了，他和杨某林、唐某教又共同出资购买了一台8座位的打渔机，他叫胡某龙来管理打渔赌博机并以打渔赌博机的盈利提成当做胡的工资。同年8月份左右，他和唐某教都退出赌场股份，赌场由杨某林1人管理。同年9月份左右，杨某林给了他1万元的退股费后，唐某教打电话告诉他，说杨给了唐20000元的退股费。在他们合伙经营赌场期间，唐某教在赌场是老大哥的身份，一般的事情都是唐做主，重要的事情都要经过唐同意。像将曹某涛排挤出股东、由杨某臣来赌场管账���赌场购买新的赌博机等事项都要经过唐某教同意。他们开赌场是为了赚钱。2016年3月3日他被绥宁县公安局民警问话出来后，他和唐某教、杨某臣见过几次面。他们三人商量统一口径，即以后如办案人员找他问话，唐某教要他讲开设赌场的股东只有他和杨某臣、杨某林三人；要他对开设赌场要讲假情况，要避重就轻。唐某教说只要他按照和唐商量的内容回答公安机关的办案人员，唐不卷进去，他如果进了绥宁县看守所，唐答应给他出在看守所里面的生活费。39、原审被告人杨某林的供述证明，他绰号“杨大侠”。2014年10月份左右的一天，他和曹某涛、刘某斌、唐某教商量决定各占一股，合伙开设一家电子赌博游戏厅赌博赚钱。之后他们各出资5000元，并租赁绿洲农贸市场1栋家属楼2楼的201房作为设置赌博机组织赌博活动的场所。同年11月份，赌场开业后由曹某涛管钱管账，他负责看场子，刘某斌和唐某教负责开设赌场各方面的社会关系。他们雇请王某红负责给来赌场的参赌人员上游戏分，雇请杨某香在赌场负责煮饭。王某红的工资是按天计算，每天100元；杨阿姨的工资是按月支付，每月2000元。赌场经营了一段时间，因亏本，他和唐某教、杨某林找到曹某涛，要曹退股。曹某涛于2015年2月份退股后，他和唐某教、杨某林共同出资购买了一台6座位的二手打渔赌博机，并商量决定由唐的女友杨某臣来赌场管钱管账。后他和唐某教、杨某林将二手打渔赌博机撤走，又共同出资购买了一台8座位的打渔赌博机，由胡某龙负责捕渔赌博机的上分收钱，打渔赌博机的95%利润由他和刘某斌、唐某教平均分配，其余5%的利润归胡某龙。2015年10月底，唐某教和刘某斌退出赌场，他和苏某湖接手合伙经营赌场。在他和苏��湖经营游戏厅时，梁某成帮他看过店，但没有工资和分红。40、原审被告人杨某臣的供述证明，约从2014年10月份至2015年六七月份期间，她在绿洲农贸市场201室设置的黑红梅方赌博机及打渔机赌博机组织赌博活动的场所负责管钱和分红对账。唐某教经常到201室来。“201”赌场的工作人员有三人，其中王某红负责黑红梅方类赌博机上下分，胡某龙负责捕渔机电游赌博机上下分，杨某香负责做中餐、晚餐和搞卫生。本案案发后她打过曹某涛、刘某斌、王某红的电话。41、上诉人唐某教的供述与辩解证明，他在绥宁县森林公安分局工作，现任该局消防大队长。他是从2014年11月份左右和刘某斌、杨某林、曹某涛共同出资合伙在绿洲农贸市场201房设置赌博机组织赌博活动的。他和刘某斌、杨某林各以5000元现金出资各占一股，曹���涛以黑红梅方赌博机出资占一股，他们四人均分盈利与承担亏损。当时他们四人协商决定，由曹某涛负责管理技术和管账、刘某斌负责协调社会关系、杨某林负责看店。赌场雇请王某红给赌博机上分、下分结算及管理备用金，杨某香负责在游戏厅煮饭。赌场经营至2015年2月份左右，因曹某涛搞鬼，他就和刘某斌、杨某林商量，他和刘某斌、杨某林三人共同出资1万多元购买曹某涛的游戏机，由刘某斌接替曹某涛管理技术，曹某涛退出赌场股份。当时曹某涛在赌场是股东的时候，杨某臣没有参与赌场的管理。自曹某涛退出赌场的股份后，他同意刘某斌提出要杨某臣负责管钱的建议。之后杨某臣就代表他参与赌场的管理，杨某林看店，刘某斌负责管理技术和协调社会关系，且他和刘某斌、杨某林决定共同出资购买1台旧的打渔赌博机经营。1个月后，他们3个股东共同出资��买1台大的打渔赌博机，并将旧的打渔赌博机搬出赌场。同年七八月份，他和刘某斌退出赌场的股份，赌场由杨某林经营。开办上述赌场，他共出资了2万多元。他开设赌场的目的是想赚钱。2016年3月3日刘某斌打电话告诉他，上述赌场被公安机关查处了。同年3月14日左右，刘某斌将公安机关找刘作了问话笔录的事告诉他，他对刘说关于赌场里的事，刘该说的就说，不该说的刘不要说。他对刘某斌说这话的意思是因他原在赌场参股的时候和其他几个股东说了，他的身份特殊，出了什么事不要将他牵出来。上述赌场被查处后，他要杨某臣对外讲赌场是杨入的股，不是他入的股，他工作了30多年，五十多岁了，上有老、下有小，怕丢了工作。因此在以前的供述中，他说赌场是杨某臣入的股。本院认为，上诉人唐某教与原审被告人杨某林、刘某斌、曹某涛设置具有赌博功能的电子游戏设施设备组织赌博活动，其行为构成开设赌场罪。原审被告人杨某臣明知男友唐某教等人利用赌博机开设赌场，仍愿意代表唐行使股东权并参与赌场的经营管理，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人胡某龙受雇参与赌场经营管理并分成，其行为已构成开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪中，唐某教、杨某林、刘某斌、曹某涛起主要作用，系主犯，应当按照其所参与全部犯罪处罚；杨某臣、胡某龙起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。湖南省邵阳市双清区人民检察院抗诉提出：被告人唐某教属国家机关工作人员，一审判决对唐的量刑与不具备特殊身份的被告人杨某林的量刑一致，量刑畸轻。经查，现有的证据材料显示原审被告人唐某教、杨某林等人自2014年11月份开始合伙开设赌场至2016年八月份时止，唐退出赌场后，杨等人继续开设赌场至2016年3月2日。杨某林在本案中开设赌场的时间要比唐某教多6个月左右。一审判决在综合考虑本案案情及查明唐某教是绥宁县森林公安局消防大队大队长身份的情况下，在法定刑幅度内作出与杨某林刑期相同的刑事处罚，并非量刑畸轻。故湖南省邵阳市双清区人民检察院抗诉提出的上述抗诉意见不能成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市双清区人民检察院抗诉还提出：在侦查阶段，唐某教与同案被告人串供，企图抵制调查，且当庭在一审庭审否认自己不是赌场股东，不具有悔罪表现，一审判决对唐适用缓刑，显然不当。经查，在侦查阶段，原审被告人唐某教供述自己于2014年11月份至2015年8月份左右期间与他人合伙开设电子游戏赌博厅，该供述能与唐某教的合伙人即原审被告人曹某涛、刘某斌、杨某林的供述相互印证，足以认定；此外，在本案侦查阶段，绥宁县长���镇绿洲农贸市场“201”电子游戏赌博厅被公安机关查获后，唐某教唐要原审被告人杨某林、曹某涛向公安机关供述唐不是赌场股东、唐没有参与开设赌场、赌场的股东是杨某臣的事实有杨某林、曹某涛的供述予以证实，故唐某教具有与同案被告人串供，企图抵制侦查机关调查的行为；且在一审庭审中，唐某教对原在侦查阶段所作自己是赌场股东的供述予以否认。故湖南省邵阳市双清区人民检察院提出的上述抗诉意见成立，予以采纳。而唐某教上诉提出：他没有参与开设赌场，不是赌场股东；他没有制止女友杨某臣参与开设赌场，且他还去赌场接送杨某臣,他有罪，是从犯，不是主犯；一审法院没有认定他具有自首情节错误；一审判处他缓刑，量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。唐某教的辩护人辩护提出：本案没有任何证据能够证明唐某教利用公务员身份进行���设赌场，也没有证据能够证实唐某教开设赌场；没有抵制办案机关的调查和串供；唐某教只是协助杨某臣开设赌场提出过建议，是从犯，具有自首情节的辩护意见亦不成立，本院不予采纳。且原审被告人杨某臣辩解提出自己是赌场的股东，唐某教不是赌场的股东辩解意见亦不成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市双清区人民检察院抗诉提出：一审判决认定被告人杨某臣构成自首系认定事实错误。经查，根据《最高人民法院》第一条（二）规定，即共同犯罪案件案件中的犯罪嫌疑人犯罪以后自动投案，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定自首。本案由于杨某臣既没有如实供述自己的罪行，又没有供述所知的同案犯唐某教，故杨某臣��具有自首情节。湖南省邵阳市双清区人民检察院的该抗诉意见亦成立，本院予以采纳。唐某教上诉还提出，请求二审人民法院撤销一审法院对他作出的判决，改判免除他刑事处罚。唐某教的辩护人辩护提出：唐某教是犯罪中止；且在上诉期间有举报他人犯罪的事实，应当认定为立功；请求二审人民法院根据上述情节对唐某教作出免予刑事处罚。经查，唐某教在一、二审庭审中对自己开设赌场的事实均予以否认；唐某教开设赌场的行为在被公安机关查处时已经实施完毕，属犯罪既遂，不存在犯罪中止；在二审审理期间，唐某教虽向公安机关举报他人犯罪的线索，但唐不能说明检举线索的来源，不能认定为立功。根据唐某教犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，不宜对唐某教作出免予刑事处罚。故上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员提出唐某教不能说明检举线索来源的，不应当认定为立功的意见成立，本院予以采纳。据此，对上诉人唐某教适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第八条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定；对原审被告人杨某臣适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项之规定，对原审被告人杨某林、刘某斌、曹某涛、胡某龙、适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，判决如下：一、驳回上诉人唐某教的上诉，维持湖南省邵阳市双清区人民法院（2016）湘0502刑初228号刑事判决第一、五项中对上诉人唐某教及原审被告人杨某臣的定罪部分；维持湖南省邵阳市双清区人民法院（2016）湘0502刑初228号刑事判决的第二、三、四、六项，即“被告人杨某林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；被告人刘某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人曹某涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人胡某龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元”；二、撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2016）湘0502刑初228号刑事判决第一、五项中对上诉人唐某教及原审被告人杨某臣的量刑部分；三、上诉人唐某教犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效之日起十五日内缴纳）四、原审被告人杨某臣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起十五日内缴纳）本判决为终审判决。审 判 长  罗泽连审 判 员  李少杰代理审判员  曾海洋二〇一七年七月七日代理书记员  谢松圃附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第八条负有查禁赌博活动职责的国家机关工作人员，徇私枉法，包庇、放纵开设赌场违法犯罪活动，或者为违法犯罪分子通风报信、提供便利、帮助犯罪分子逃避处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。国家机关工作人员参与利用赌博机开设赌场犯罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、���刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……