成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0191民初4506号原告（反诉被告）：杜立波，男，1954年4月2日出生，汉族，住南京市白下区。被告（反诉原告）：成都天伦美装饰工程有限公司，住所地成都市青羊区白丝街56号3楼301号。法定代表人：马连英，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师，一般授权代理人。原告（反诉被告）杜立波（以下简称原告）与被告（反诉原告）成都天伦美装饰工程有限公司（以下简称被告，天伦美公司）装饰装修合同纠纷本反诉一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜立波及被告天伦美公司的委托诉讼代理人沈萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜立波在本诉中向本院提出诉讼请求：被告天伦美公司支付违约金2996元。事实和理由：原、被告双方于2016年6月12日签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定由被告对位于成都高新区华楠半岛三期2栋2单元1503室（以下简称案涉工程）进行装饰装修，原告于当日支付定金3000元。原、被告双方签订的合同约定，案涉工程的装修期限为3个月（节假日期间顺延），即92天。而被告实际装修期限为144天，期间节假日共计38天，被告实际超时14天。按照合同约定，被告应支付原告违约金2996元（107000元×2‰×14天）。原告多次催要无果。为维护自身合法权益，原告提出上述诉讼请求。被告天伦美公司就本诉答辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，天伦美公司不应向原告支付违约金。相反，原告在履行施工合同期间变更设计方案，未按约支付工程款，至今尚欠天伦美公司工程款4800元，故请求人民法院驳回原告在本诉中的诉讼请求。被告天伦美公司在反诉中向本院提出诉讼请求：1.原告杜立波应向天伦美公司支付工程款4800元；2.原告杜立波向天伦美公司支付违约金25175元。事实和理由：2016年6月8日，原、被告签订了案涉合同，约定由被告承包原告位于华楠半岛的装饰装修工程，工程造价10.7万元，由被告包工、部分包料，原告提供部分材料，工程有效期为90天，原告委托被告设计工程施工图。案涉合同签订时，原告未依约缴纳工程进度款，施工时，原告提出变更设计方案，被告仍依约履行合同。2017年1月14日，将案涉房屋交付验收，但至今原告尚欠工程款4800元未支付。经被告多次催讨无果，故向法院提出如上诉讼请求。原告杜立波就反诉答辩称，1.原告就合同工程款的交付始终是按照被告公司设计师的通知进行缴付，后项目经理告知原告被告天伦美公司要倒闭了，设计师也辞职了，原告只能与项目经理办理部分结算，因此不存在原告未按约支付工程款的行为；2.工程尾款仅剩1800多元，原告已支付完毕，根本不存在被告主张的4800元；3.由于天伦美公司管理混乱，设计师离职，天伦美公司对原告承诺赠送的电器、家具、洁具等物品未实际履行，且在竣工结算中相应费用也未予扣减；4.原告对工程设计未进行过修改。故请求人民法院驳回被告天伦美公司的全部反诉请求。经审理查明，2016年6月12日，原告杜立波作为甲方，被告天伦美公司作为乙方，双方于签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，主要内容约定：1.由甲方对案涉工程进行装饰装修，工程总价款为10.7万元，工程款支付方式为合同签订之日即2016年6月8日，原告支付工程款的60%即64200元；隐蔽工程验收后3日内即2016年11月10日支付工程款的35%即37450元，竣工验收合格后4日内支付工程款的5%即5350元。2.装修期为90天（遇节假日顺延）。3.合同签订后，任何一方提出解除合同或造成合同无法履行的，违约方应当向守约方支付工程造价20%的违约金，甲方未按期支付第二（三）次工程款的，乙方有权停工，每延误一日向乙方支付工程款总造价2‰的违约金，由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金。2016年8月24日，天伦美公司进场开始装修。施工过程中，原、被告双方并未进行隐蔽工程验收及竣工验收。在合同履行中，原告向被告支付的工程款项如下：2016年6月8日支付3000元，2016年8月18日支付18000元、2016年8月19日支付400元，2016年8月24日支付42800元，2016年11月10日支付23600元。2017年1月20日，天伦美公司的项目经理谢成鹏向原告出具收条一张，载明：收到华楠半岛2栋2单元1505号工程尾款1562元。另查明，2016年6月8日，被告天伦美公司向原告出具《天伦美装饰优惠确认单》一张，载明：“优惠内容1.家具18件；2.烟机、灶（老板）；3.开关面板60个（西门子）；4.厨卫、灯、浴霸；5.材料后期以材料清单为准”。2016年8月22日，天伦美公司出具由原、被告确认的《天伦美装饰集团减项单》一份，载明：洁具减除7200元。庭审中，被告天伦美公司提交了《减项单》一份，载明：“家具14件套，烟机+灶具，合计金额7200元。”减项单中有设计师罗涛及项目经理谢成鹏的签名，但在客户签字确认一栏中，杜立波的签名系天伦美公司员工代签。以上事实有各方当事人身份信息证明，《成都市家庭装饰装修工程施工合同》《收据》《装修申请表》、施工图及工程预算表、收条、房产证、减项单、照片及原、被告当庭陈述等证据材料在卷佐证，足以采信。本院认为，本案争议的焦点有三个，现分别评议如下：一、被告天伦美公司是否存在工期延误。根据原、被告签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，案涉工程的工期为90天（节假日顺延），案涉工程开工时间为2016年8月24日，但双方即未办理分段验收，又未办理整体竣工验收，被告方亦未举证证明工程完工的具体时间，故本院仅能参照原告方支付尾款，被告项目经理出具收条的时间判断工程实际竣工时间，即2017年1月20日。虽被告在庭审中举示了施工图纸及施工照片拟证明施工过程中存在设计变更，但通过照片与施工图纸比对，无法得出设计变更的结论，况且，被告未举示出存在原告签字确认的设计变更的证据，应当承担举证不能的不利后果，因此，本院对被告的此种抗辩理由不予采纳。本院认定被告存在延误工期的违约情况。二、原告杜立波是否存在未按期支付工程款及拖欠工程款的行为。本案中，原告杜立波直接向天伦美公司支付工程款87800元，向天伦美公司的项目经理谢成鹏支付工程尾款1562元，两项共计89362元。虽该项金额与合同金额10.7万元存在差距，但是不能就此认定原告未足额支付工程款。原因如下：首先，被告天伦美公司在签定合同时向原告出具《天伦美装饰优惠确认单》中载明：“优惠内容1.家具18件；2.烟机、灶（老板）；3.开关面板60个（西门子）；4.厨卫、灯、浴霸；5.材料后期以材料清单为准”。但在后期的实际履行中，天伦美公司并未提供相应家居建材，虽被告通过《天伦美装饰集团减项单》已减除洁具7200元，但仍存在大量家居建材未实际提供。其次，天伦美公司的项目经理谢成鹏已出具收条，载明其收到尾款1562元。从收条中所反映的文义来看，尾款的含义即工程剩余款项。原告已支付了案涉工程的剩余款项，故应当认定为杜立波不存在拖欠工程款项的行为。但是，按照合同约定，原告杜立波在签订合同当日应当支付合同总价的60%，即64200元，而杜立波仅在合同签订当日支付3000元，其行为已构成了延迟履行，故原告杜立波也存在违约的情况。三、违约金的问题。原、被告均存在违约行为，综合考虑双方违约的具体情况及双方的损失大小等因素，双方的违约情况可大致抵消，故本院酌情认定双方对对方均不承担违约责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百二十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）杜立波的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）成都天伦美装饰工程有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费收取25元，由原告（反诉被告）杜立波负担。反诉案件受理费275元，由被告成都天伦美装饰工程有限公司（反诉原告）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  孙泽海二〇一七年七月三十一日书记员  冷 雄速录书记员李宇