广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤08民终1060号上诉人（原审原告）：广东全升药业有限公司，统一社会信用代码：91440800194380274K，住所地：广东省湛江市麻章城区金川路33号1楼一层、二层。法定代表人：邱欣，该公司总经理。委托诉讼代理人：舒东勇，广东粤正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈水莲，女，1981年6月1日出生，汉族，住广东省湛江市赤坎区。上诉人广东全升药业有限公司（以下简称全升公司）因与被上诉人陈水莲劳动合同纠纷一案，不服广东省湛江市麻章区人民法院（2017）粤0811民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人全升公司的委托诉讼代理人舒东勇，被上诉人陈水莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。全升公司上诉请求：一、撤销原判；二、改判支持全升公司一审的诉讼请求；三、判决由陈水莲负担本案一、二审的受理费。事实和理由：陈水莲于2001年以来一直在全升公司工作，几年后成为公司的仓库管理员。2014年，全升公司因产品质量不合格被广东省食品、药品监督局吊销营业执照导致公司经营陷入困境。2016年9月，全升公司的前身湛江市宏华药业有限公司（以下简称宏华公司）的原持股股东将公司股权全部转让给全升公司现有股东。宏华公司的原股东已经在公司股东变更前按劳动合同法的规定支付全部工资给陈水莲，并在解除劳动关系前给了六个月时间让陈水莲自行找工作（这段时间也支付了工资）。原审认定全升公司拖欠陈水莲2016年3月至10月的工资7800元违背事实，认定全升公司应支付解除劳动合同经济补偿26171元有误。理由如下：一、全升公司没有拖欠陈水莲工资。全升公司在仲裁期间提供了2015年1月至2016年2月的工资表，由于公司股东变更，当时没有找到2016年3月至9月的工资表，根据全升公司在原审期间提交的2016年3月至9月的工资表，陈水莲已经领取了10700元工资。因此，原审认定全升公司拖欠陈水莲2016年3月至10月的工资7800元违背客观事实，应予纠正；二、宏华公司原持股股东将公司股权全部转让给全升公司现有股东之前，已经给了几个月的时间让陈水莲自行找工作（陈水莲在2016年3月至9月基本不在单位上班），并支付了工资。即使法院认定全升公司需支付经济补偿，也应以全升公司提供的工资表作为依据计算经济补偿。原审法院违背客观事实认定全升公司应支付经济补偿26171元，无论是平均工资1635.7元的认定，还是工作年限16年的认定均是错误的。退一步来讲，即使陈水莲工作了16年，按照相关法律规定，也只能计算12个月的经济补偿。陈水莲主张经济补偿和拖欠工资于法无据，原审认定事实错误，恳请二审法院撤销原判，改判支持全升公司一审的诉讼请求。被上诉人陈水莲辩称，一、原审认定的平均工资低于陈水莲实际的平均工资，但陈水莲没有提起上诉；二、全升公司拖欠陈水莲的工资。陈水莲从未领取过2016年3月至10月的工资；三、全升公司应支付经济补偿给陈水莲。请求二审法院驳回上诉，维持原判。2017年3月8日，全升公司向一审法院起诉请求判决：一、全升公司不支付陈水莲2016年3月至10月的工资7800元；二、全升公司支付解除劳动关系经济补偿26171元；三、案件受理费由陈水莲负担。原审法院认定：对当事人双方没有争议的事实，予以确认。对当事人有争议的事实认定如下：2001年1月，陈水莲入职宏华工作。双方签订一份期限自2015年8月5日至2016年8月5日的劳动合同。2016年8月1日双方变更合同期限至2016年12月5日，合同约定陈水莲的岗位为质管员，正常工作时间工资为2850元/月。陈水莲在宏华公司工作期间，单位根据陈水莲出勤情况扣除超假扣款后，工资以现金签领方式发放给陈水莲，当月发放上月工资。2016年3月起，因全升公司未足额发放工资，陈水莲拒绝签领工资。2016年1月至9月陈水莲的应发工资分别为：1月2047元、2月2134元、3月2184元、4月1138元、5月2450元、6月1904元、7月1125元、8月1125元、9月1125元。2016年6月起，宏华公司处于非正常营业状态，2016年6月陈水莲无法正常上班，宏华公司按当月正常工作时间的工资支付，2016年7月以后，陈水莲待岗，宏华公司按每月正常工作时间的半个月工资标准支付工资给陈水莲，即1125元，数额不低于湛江市最低工资标准1210元/月的百分之八十。2016年10月20日，宏华公司变更为全升公司，并办理了工商登记手续。2016年10月30日，经单位提出解除劳动合同关系，双方协商一致解除劳动合同。原审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”的规定，用人单位宏华公司变更为全升公司不影响劳动合同的履行。全升公司欠陈水莲2016年3月至10月工资12176元，陈水莲仅主张工资7800元应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，全升公司应支付陈水莲2016年3月至10月的工资7800元。2001年1月，陈水莲进入全升公司工作，岗位为质管员，劳动合同期限至2016年12月5日止，2016年10月30日因用人单位提出解除劳动合同，劳动合同双方协商解除，劳动合同解除前12个月平均工资为1635.7元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”的规定，全升公司因协商解除劳动合同而应向陈水莲支付经济补偿。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，全升公司应向陈水莲支付经济补偿26171元（16个月×1635.7元/月）。全升公司的诉讼请求缺乏事实依据，理由不成立，依法应予驳回。依照上述援引的法律以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款、第六条的规定，判决：一、驳回广东全升药业有限公司的诉讼请求；二、广东全升药业有限公司应于判决生效之日起十日内支付陈水莲2016年3月至10月的工资7800元；三、广东全升药业有限公司应于判决生效之日起十日内支付陈水莲解除劳动合同经济补偿26171元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由广东全升药业有限公司负担。本院二审期间，本案双方当事人均没有提交新证据。本院二审除确认原审查明的事实外，另查明：陈水莲向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2017年2月17日作出湛劳人仲案非终字[2017]20号仲裁裁决书，裁决：一、广东全升药业有限公司支付陈水莲解除劳动合同经济补偿26171元；二、广东全升药业有限公司支付陈水莲2016年3月至10月的工资7800元。再查明：《解除劳动合同证明书》中载明入职日期为2001年1月2日。本院认为，本案系劳动合同纠纷。根据全升公司的上诉理由、主张和被上诉人陈水莲的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：一、关于全升公司是否拖欠陈水莲2016年3月至10月的工资的问题。全升公司上诉主张其未拖欠陈水莲2016年3月至10月的工资。本案中，全升公司在原审期间提交的2016年3月至9月的工资表上没有陈水莲的签名，无法认定陈水莲已领取了2016年3月至10月的工资。全升公司本应支付2016年3月至10月的工资12176元（2184元、1138元、2450元、1904元、1125元、1125元、1125元、1125元）给陈水莲，但因陈水莲只主张7800元，属于对其民事权利的处分，故原审判决全升公司支付2016年3月至10月的工资7800元给陈水莲并无不当，本院予以维持。全升公司上述上诉主张的理由不能成立，本院不予采纳。二、关于全升公司应否支付经济补偿给陈水莲的问题。全升公司是依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定向陈水莲提出解除劳动合同，并与陈水莲协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。用人单位应当向劳动者支付经济补偿”的规定，全升公司应支付经济补偿给陈水莲。全升公司上诉主张其不应支付经济补偿给陈水莲的理由不能成立，本院不予采纳。三、关于全升公司应支付多少经济补偿给陈水莲的问题。全升公司没有证据证明本案存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”中规定的情形，故全升公司提出其支付的经济补偿年限不应超过12年的理由不能成立，本院不予采纳。《解除劳动合同证明书》中载明入职时间是2001年1月，双方于2016年10月30日解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，原审按工作年限16年计算经济补偿并无不当，本院予以确认。全升公司上诉提出不应按工作年限16年计算经济补偿的理由不能成立，本院不予采纳。2016年1月至10月陈水莲的工资分别为：2047元、2134元、2184元、1138元、2450元、1904元、1125元、1125元、1125元、1125元。原审根据以上情况认定陈水莲的平均工资为1635.7元[（2047元+2134元+2184元+1138元+2450元+1904元+1125元+1125元+1125元+1125元）÷10个月]并无不当，本院予以确认。全升公司关于原审认定平均工资为1635.7元错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综合以上情况可知，原审判决全升公司支付经济补偿26171元（16个月×1635.7元/月）给陈水莲并无不当，本院予以维持。全升公司关于原审认定经济补偿为26171元错误的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。综上所述，全升公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一、二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东全升药业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 芳审判员 李建明审判员 王 瑾二〇一七年七月二十五日书记员 朱浩光附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。