内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内07民终648号上诉人(原审原告):崔利东，男，汉族，住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。委托诉讼代理人：陈国新，内蒙古乌恩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张强，内蒙古乌恩律师事务所律师。上诉人(原审被告)：神华大雁工程建设有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市大雁矿区雁北区。法定代表人：李海学，总经理。委托诉讼代理人：付国会，神华大雁工程建设有限公司矿山建设分公司职工。委托诉讼代理人：孙淑芹，内蒙古鑫隆律师事务所律师。上诉人崔利东因与上诉人神华大雁工程建设有限公司（以下简称大雁公司）劳动争议一案，不服内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院（2016）内0724民初721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人崔利东的委托诉讼代理人张强，上诉人大雁公司的委托诉讼代理人付国会、孙淑芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。崔利东上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判大雁公司支付医疗保险费、工伤保险费、经济补偿金、超时加班费、节假日加班费、法定加班费；2.上诉费用由大雁公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，崔利东不存在无故旷工行为。崔利东于2014年12月13日因工受伤，经单位同意一直在家休养，不属于公司规章规定的旷工行为，大雁公司单方解除劳动合同是违法的，应当支付经济补偿金。二、一审判决认为崔利东关于医疗保险费、工伤保险费的请求，没有实际发生损失，不予维护，于法无据。社会保险法并没有规定医疗保险的享受前提是职工发生实际损失，医疗保险的立法原意是为了确保职工能够享受医疗措施，减少职工因未知突发疾病等支付医疗费用的负担，让职工享受更好的医疗服务。企业每月给员工缴纳医疗保险费用，该费用按月存入员工医疗保险卡内，属于员工的个人财产，待有疾病发生时，随时使用。大雁公司没有为崔利东支付医疗保险费用，导致崔利东无法享受医疗保险服务。而关于工伤保险费，崔利东在一审中已经提交住院病历证明因工受伤，符合工伤保险支付条件。三、关于超时加班费、节假日加班费、法定加班费，大雁公司提供的工资考勤表均为连续上班或连续休班，有悖常理，严重不符合客观事实，而崔利东的举证能力有限，请求二审法院查明事实，依法维护崔利东的合法权益。大雁公司辩称，一、崔利东请求支付医疗保险费、工伤保险费的主张不能成立。这两项费用是有关部门收取的，不应该支付给崔利东，而且也没有因为未缴纳医疗保险费、工伤保险费给崔利东造成损失。二、崔利东请求给付解除劳动合同经济补偿金不应维护。崔利东没有对该项申请仲裁，直接起诉到法院，程序违法。崔利东于2015年3月离开工作岗位，未履行请假手续，符合《神华大雁集团公司员工劳动纪律管理规定（试行）》中关于解除劳动关系的规定，大雁公司解除与崔利东的劳动关系符合实体和程序规定。三、大雁公司严格按照劳动法有关工作时间的规定执行，崔利东不可能有超时加班、节假日加班、法定假日不休的情形，崔利东请求超时加班费、节假日加班费、法定假日工资没有事实依据。在仲裁阶段，仲裁委调取了大雁公司从2013年1月至2015年5月的工资表及考勤表，可以证明此期间没有超时加班、节假日加班、法定假日不休的情形。综上，请求二审法院查明事实，秉公裁决。大雁公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判大雁公司不补缴崔利东2009年7月至2015年6月11日期间的养老保险费（用人单位部分），不支付崔利东失业保险金21867.80元；2.上诉费用由崔利东承担。事实和理由：一、崔利东的工作时间是2010年9月至2015年5月15日。大雁公司一审提供了2009年的工资表，证明崔利东自述从2009年5月开始工作是虚假的。二、大雁公司给崔利东发放的工资里面包含各项社会保险金，由崔利东自行缴纳社会保险费用，一审判决给付失业保险金是错误的，并且一审判决没有阐明失业保险金的计算方法和依据，无法确定赔偿金额是否准确。崔利东辩称，一、仲裁裁决书和一审判决书，均对双方劳动关系起止时间予以确认，并且已经查清大雁公司未给崔利东缴纳养老保险费用，所以根据劳动法、社会保险法的相关规定，大雁公司应当为崔利东补缴养老保险费。二、大雁公司没有给崔利东缴纳失业保险费，造成崔利东不能享受失业保险待遇，应当予以赔偿。崔利东向一审法院起诉请求：1.判令大雁公司支付崔利东工作期间的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费；2.判令大雁公司支付解除劳动合同经济补偿金4.2万元；3.判令大雁公司支付超时加班费、节假日加班费、法定加班费；4.判令大雁公司支付未签订劳动合同11个月的工资补偿金7.7万元；5.案件受理费由大雁公司承担。一审法院认定事实：崔利东于2009年7月进入大雁公司白音华项目部工作。双方未签订书面劳动合同，大雁公司未给崔利东缴纳社会保险费用。崔利东于2015年3月离开白音华项目部未返，未履行书面请假手续。大雁公司以崔利东违反劳动纪律管理规定，连续旷工15天为由，于2015年6月11日解除了与崔利东的劳动关系，并向其送达解除劳动关系通知书，崔利东拒签，大雁公司以影像资料记载了送达过程。大雁公司隶属于神华大雁集团公司管理，神华大雁集团公司下发的《神华大雁集团公司员工劳动纪律管理规定（试行）》经大雁公司公示，并多次向员工贯彻学习，崔利东均签字确认。鄂温克族自治旗劳动人事争议仲裁委员会调取了大雁公司2013年1月至2015年5月的考勤表和工资表，显示崔利东出勤天数最多为22天。鄂温克族自治旗劳动争议仲裁委员会仲裁时，证人宋某提供的书面证言证实崔利东于2009年7月到大雁公司白音华项目部工作。鄂温克族自治旗就业服务局对崔利东的失业保险金进行了核算，崔利东可领取15个月的失业保险金，第1-12个月按照鄂温克族自治旗最低工资标准1540元的80％发放即14784元（1540元／月×80％×12个月），第13-15个月按照最低工资的70％发放即3234元（1540元／月×70％×3个月）；其他补贴包括每月应享受219.32元的医疗补助金即3289．80元（219.32元／月×15个月）、7个月取暖补贴即560元（80元／月×7个月），上述合计21867.80元。一审法院认为，崔利东工作年限的计算应由大雁公司负举证责任。大雁公司未提出充分证据证明崔利东参加工作的时间，且崔利东在鄂温克族自治旗仲裁委仲裁时，提供的书面证言能证实其于2009年7月到大雁公司工作，故认定崔利东于2009年7月参加工作。崔利东在大雁公司工作的起止时间为2009年7月至2015年6月11日。因大雁公司未给崔利东缴纳养老保险费的事实存在，故大雁公司应当依法为崔利东缴纳养老保险费，但其所产生的滞纳金应由双方各自负担。大雁公司未给崔利东缴纳失业保险费的行为，给崔利东造成了不能领取失业保险金的损失，大雁公司具有过错，应承担赔偿责任。根据《内蒙古自治区失业保险实施办法》第六条的规定，崔利东可享受15个月失业保险金，该失业保险金核算以当地失业保险经办机构核定的数额为准即21867.80元。因崔利东在医疗保险、生育保险、工伤保险等险种中均未发生实际损失，故对其关于医疗保险、工伤保险、生育保险的诉请不予维护。因崔利东于2015年3月离开大雁公司白音华项目部未返，未履行请假手续，符合大雁公司关于解除劳动关系的规定，大雁公司解除与崔利东的劳动关系符合程序规定，故对崔利东要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求不予维护。虽然崔利东提供了门诊病历，但未提供其他证据佐证确系因工伤而在家休息，故对其因工伤在家休息的主张不予支持。崔利东就其主张的加班费依法负有举证责任，但未提供证据证明其加班事实存在，且在鄂温克族自治旗仲裁委仲裁时，该委依职权调取了大雁公司2013年1月至2015年5月的工资表及考勤表，此期间未发生工人加班的事实，大雁公司已尽到了相应的举证责任，故对崔利东主张加班费的请求不予维护。崔利东要求大雁公司支付未签订劳动合同11个月的工资补偿金，因该补偿金系对用人单位违法行为的惩罚性赔偿款，不属于劳动报酬范围，其权利的主张不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的特别时效的规定，应适用劳动争议仲裁时效的一般规定，大雁公司提出的该项诉讼请求超过一年仲裁时效的抗辩主张，一审法院予以支持。对崔利东的其他抗辩主张，因未提供充分证据证明，故不予维护。鄂温克族自治旗劳动人事争议仲裁委员会的鄂劳人仲字（2015）第44号裁决书，除对崔利东工作的起始时间予以变更外，其他事实均予以认定，其裁决的理由正确。判决：一、神华大雁工程建设有限公司于判决生效之日起三十日内补缴崔利东2009年7月至2015年6月11日的养老保险（用人单位部分），个人补缴部分由崔利东本人承担，（所产生的滞纳金由双方各自承担）；二、神华大雁工程建设有限公司于判决生效之日起三十日内赔偿崔利东失业保险金损失21867.80元；三、驳回崔利东的其他诉讼请求。本院二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，崔利东本人并未参加一审及二审庭审审理。在二审庭审中，崔利东的委托诉讼代理人不能就案件的相关事实予以说明，为查清案件基本事实，本院要求崔利东本人到场陈述涉案事实，但崔利东以人在山东，家里有事为由一直未到庭。本院认为，本案二审争议焦点有三个：其一，大雁公司解除与崔利东的劳动关系的行为是否合法；其二，大雁公司是否应当赔偿因其未给崔利东办理社会保险手续而产生的损失；其三，崔利东是否存在加班事实。针对焦点一，崔利东主张因工受伤，在家休养，不属于旷工，但崔利东在一审时提交的2014年12月13日门诊病历显示，医院初步诊断其伤情为”鼻弹击伤，鼻皮肤擦皮伤，鼻骨骨折”，处理意见为”鼻处外伤清创，鼻骨骨折复位术（鼻道填塞）”，以及”③鼻道填塞物5日后取出；④随诊”，并没有需要住院或者所需休息时间的诊断证明或医嘱，崔利东也没有向单位履行相应的请假手续，大雁公司于2015年6月11日以其旷工为由解除双方的劳动关系符合相关法律和公司章程的规定，故本院对崔利东主张经济补偿金的请求不予支持。针对焦点二，双方之间存在劳动关系，大雁公司应当依法为崔利东缴纳社会保险费用。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，大雁公司应当承担因其未给崔利东办理社会保险手续而导致崔利东产生损失的赔偿责任。首先，鄂温克族自治旗关于养老保险费问题具有补缴政策，崔利东的养老保险金可以补缴，一审法院判令大雁公司补缴养老保险金符合事实，可以维护。其次，大雁公司解除了与崔利东的劳动关系，崔利东依法应当享受失业保险待遇，一审法院判令大雁公司赔偿崔利东失业保险金损失符合法律规定，本院予以维护。最后，关于医疗保险金、生育保险金和工伤保险金损失问题，崔利东在一、二审期间均未明确损失依据和损失金额，本院无法维护，故对该部分请求不予支持。关于大雁公司主张一审判决认定崔利东参加工作时间有误以及崔利东工资中包含各项社会保险金的上诉请求，因大雁公司对该主张负有举证责任，而其未能提供充分有效的证据加以证实，故本院对其上诉请求不予支持。针对焦点三，崔利东在一审时没有提交存在加班事实的相关证据，二审期间也没有到庭陈述相关事实，其主张依据不足，故本院对崔利东提出给付加班费的请求不予支持。综上所述，崔利东、神华大雁工程建设有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由崔利东和神华大雁工程建设有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  马 然审 判 员  王子学代理审判员  乌 云二〇一七年七月十四日书 记 员  范晨阳