山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终1331号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：河北省沧州市运河区迎宾大道泰大国际广场A座。负责人：于立峰，总经理。委托诉讼代理人：姜云雷，山东王宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王绪亭，山东王宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨本田，男，1954年12月20日出生，汉族，农民，住山东省乐陵市。法定代理人：杨宝才，男，1981年7月3日出生，汉族，无业，住山东省乐陵市。委托诉讼代理人：张连成，乐陵焕达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：范克胜，男，1970年3月6日出生，汉族，住河北省沧州市盐山县。被上诉人（原审被告）：盐山县远翔运输队，住所地：河北省盐山县西环路。负责人：郭景坦，队长。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司与被上诉人杨本田等机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省乐陵市人民法院（2016）鲁1481民初2368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：1、改判二次手术费待实际发生后另行主张，比原审判决减少24000元；2、改判护理费的给付方式为定期给付，而非一次性给付；3、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、受害人的伤情、身体状况并不很稳定，今后医疗费用和医疗时间也不能确定，所以，除因确有手术必要以外，后续治疗费一般不应做一次性赔偿，应待实际发生后再行主张。二、原审法院判决的护理费数额过高。受害人年龄较大，应随着年龄的增加而相应减少护理年限。法律虽然规定了护理费的计算标准及年限，但没有明确规定护理费必须一次性支付。考虑杨本田的现状，上诉人同意先期支付部分护理费，如果后续有需要，可以通过理赔处理。杨本田辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。范克胜、盐山县远翔运输队经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。杨本田向一审法院起诉请求：1、判决被告给付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费、电动车损失费、电动车鉴定费、交通费，共计482269.37元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月19日21时30分许，原告杨本田驾驶电动三轮车沿乡村公路由东向西行驶至省道248线39公里+980米处，与沿省道248线由北向南范克胜驾驶的冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号挂重半型挂牵引车相撞，造成两车损坏、杨本田受伤的交通事故。该事故经德州市公安局交通警察支队乐陵大队德乐公交认字[2016]第561号事故认定书认定：杨本田驾驶电动三轮车未在确保安全、畅通的原则下通行的违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、未按规定让行的违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十九条第一款之规定，承担事故的同等责任；范克胜未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶的违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、驾驶机动车未保持安全车速的违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款的规定，负事故的同等责任。事故发生后，原告杨本田被送至乐陵市人民医院抢救，后转院至山东大学第二医院治疗11天，又转回乐陵市人民医院继续治疗,经山东大学第二医院出院诊断：特重型开放性颅脑外伤、左侧额颞顶枕部硬膜下血肿、脑疝、脑脊液耳漏（左侧）、多发脑挫裂伤（右侧基底节及左侧半球）、外伤性蛛网膜下腔出血、多发颅骨骨折、颅内积气、左顶部头皮血肿、左下肢深静脉血栓、右侧腓肠肌静脉血栓。原告杨本田于2016年9月14日诉至一审法院。诉讼中，原告申请，双方当事人协商共同委托法院技术室指定德弘法医司法鉴定中心作出原告伤情的鉴定意见为：经治疗，遗留植物人状态，四肢瘫，颅骨缺失，右侧多发肋骨骨折，综合评定为交通事故一级伤残；颅骨修补费用40000元；营养期限180天，护理期限90日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理；需完全护理依赖。另查明，肇事车冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号挂重半型挂牵引车实际车主是范克胜，挂靠登记在盐山县远翔运输队名下从事货物运输，检验合格至2017年2月，道路运输证有效期至2017年3月3日，在被告亚太财险投保交强险，在被告太平洋财险投保主车100万元保额、挂车5万元保额的商业三者险，事故发生在保险期间，驾驶员范克胜持A2驾驶证，有效起始日期2011年9月29日，有效期10年，道路货物运输驾驶员从业资格证有效期至2020年1月24日。被告范克胜为原告垫付医疗费20000元。经一审法院主持调解，原告杨本田与被告亚太财险达成调解协议，由被告亚太财险在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失费等各项费用共计118595元。庭审中，原告杨本田主张损失中超出交强险部分要求被告按60%赔偿，被告太平洋财险对原告伤残等级与交通事故的外伤及医院的治疗方法有异议，主张不能排除医院在治疗过程中存在过错，要求对参与度及关系性予以鉴定。案经调解无效。以上事实有当事人当庭陈述、德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字【2016】第561号道路交通事故认定书、乐陵人民医院医疗费单据、××例、诊断证明书、山东大学第二医院医疗费单据、××例、北京扬程ＸＸ国际贸易有限公司营业执照、工资表、停发工资证明、北京靓影之家服装服饰有限公司营业执照、机构代码证、工资证明、误工证明、郑店镇中杨村证明、德州德弘法医司法鉴定中心鉴定书、德州天和价格评估有限公司评估鉴定报告书、鉴定费单据、机动车落户协议书、冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号挂重型半挂牵引车行驶证、道路营运证、范克胜驾驶证、从业资格证、交强险保单、商业险保单等证据在卷为证。上述证据经当庭质证、认证，依法予以确认。一审法院认为：维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神，根据这一精神，车辆在道路上行驶均应遵守道路交通安全法的相关规定。本案中，德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字[2016]第561号道路交通事故认定书认定被告范克胜与原告杨本田负事故同等责任，事实清楚，证据充分，一审法院依法予以确认。被告太平洋财险对原告伤残等级与交通事故的外伤及医院的治疗方法有异议，要求对参与度及关联性进行鉴定的主张，因未提交原告有既往病史及治疗机构在治疗过程中有过错的证据，一审法院不予支持。原告杨本田因本案交通事故造成的经济损失有：医疗费180640.6元（含二次手术费40000元）。原告杨本田提交乐陵人民医院医疗费单据、××例、诊断证明书、山东大学第二医院医疗费单据、××历为证，一审法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，故对被告要求原告杨本田的二次手术费待实际发生后再主张的请求，一审法院不予支持。原告提交姓名“杨本田”，项目“出诊费”、“120”的乐陵市人民医院医疗费单据及号码为402000011054的济南市急救中心山东大学第二医院分中心收费票据（项目为“长途急救转运费”）应为交通费，原告要求计入医疗费的主张一审法院不予认可。原告未提交需院外购药的医嘱，无法证明院外所购药品及医疗器械与本案交通事故的关联性，故对提供的院外购药的定额发票一宗及收据不予认可。二、住院伙食补助费4000元。原告杨本田在山东大学第二医院、乐陵市人民医院实际住院40天，参照山东省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，一审法院予以确认。三、营养费5400元。德弘法医司法鉴定中心鉴定意见书确定原告杨本田营养期限为180天，根据杨本田的病情，每天按30元计算，一审法院予以支持。四、护理费247450元。德弘法医司法鉴定中心鉴定意见书确定原告杨本田护理期限90天，住院期间需二人护理，出院后需一人护理，定残后需完全护理依赖。根据原告的病情，原告的护理期限应为住院期间需二人护理，出院后需一人完全护理，故原告杨本田护理费包括住院期间护理费、出院后护理费。住院期间护理费8533元：原告杨本田主张住院期间40天有儿子杨宝才、女儿杨金枝二人护理，杨宝才系北京扬程ＸＸ国际贸易有限公司员工，月工资3000元，杨金枝系北京靓影之家服装服饰有限公司员工，月工资3400元，护理费共{[（3000/30）+（3400/30）]*40}8533元。原告提交北京扬程ＸＸ国际贸易有限公司营业执照、工资表、停发工资证明、北京靓影之家服装服饰有限公司营业执照、机构代码证、工资证明、误工证明为证，一审法院予以确认。出院后护理费239205元：原告杨本田主张出院后有儿子杨宝才完全护理18年6个月，护理费参照2015年山东省农民人均纯收入12930元/年计算，共计239205元。以上共计247738元，原告要求247450元，原告提交德弘法医司法鉴定中心鉴定意见书、户口本为证，一审法院予以确认。被告太平洋财险要求按五年一次的方式支付护理费的主张，一审法院不予支持。理由是：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十三条规定：“赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付”。该规定中的以定期金方式给付的不包括护理费。被告太平洋财险要求按照75周岁计算护理期限的主张，一审法院不予支持。理由是：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”受害人的残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告杨本田生于1954年12月20日，因伤致一级伤残，需全部护理依赖，护理期间期限按照18年6个月计算符合法律规定，一审法院予以确认。五、交通费5300元。原告杨本田提交济南市急救中心山东大学第二医院分中心收据、乐陵市人民医院出诊费单据、“120”票据，考虑其伤情及转院的实际情况，一审法院予以支持。原告另提供交通费单据一宗，无法证明与本案交通事故的关联性，一审法院不予确认。六、残疾赔偿金232740元。德弘法医司法鉴定中心鉴定意见书确定原告杨本田因交通事故致一级伤残，定残日2016年10月28日，残疾赔偿金参照2015年山东省农村居民人均可支配收入12390元/年计算18年，计款232740元，一审法院予以确认。七、精神损害抚慰金10000元。参照《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》的相关规定，考虑该交通事故让原告杨本田精神受到严重的损害，支持精神损害抚慰金10000元。八、财产损失595元。原告杨本田提交德州天和价格评估有限公司评估鉴定报告书为证，一审法院予以确认。九、鉴定费2800元。原告杨本田提交德弘法医司法鉴定中心、德州天和价格评估有限公司鉴定费单据为证，一审法院予以确认。以上共计688925.6元。本案交通事故肇事者范克胜承担事故同等责任，参照《山东省实施办法》第六十六条规定：“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任。”之规定，范克胜应承担百分之六十至七十的赔偿责任，庭审中原告杨本田要求被告按60%承担赔偿责任，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。被告亚太财险与原告杨本田达成调解协议，在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告杨本田医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失费等共计118595元，因交强险医疗费赔偿限额及死亡伤残赔偿限额项共计120000元，原告杨本田财产损失费595元，则被告太平洋财险在商业第三者责任保险限额内赔偿数额应扣减交强险医疗费赔偿限额及死亡伤残赔偿限额项共计120000元及财产损失费595元。被告太平洋财险在商业第三者责任保险限额内赔偿原告杨本田医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、财产损失费、鉴定费等共计688925.6元，扣减交强险应赔偿数额120595元后余额568330.6的60%，计款340998元。原告杨本田的损失中由被告范克胜应承担的赔偿责任由被告亚太财险和太平洋财险全部承担，被告范克胜、盐山县远翔运输队不需承担赔偿责任，待被告太平洋财险履行赔偿责任后，原告杨本田退还被告范克胜垫付医疗费20000元。根据《保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中鉴定费是为了确定原告杨本田的实际损失和伤残情况而支出的、必要的且合理的费用，故一审法院对被告太平洋财险不承担本案鉴定费的主张不予支持。对于被告太平洋财险不承担本案诉讼费的主张，一审法院不予支持，因为根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：诉讼费用由败诉方负担。保险公司作为本案被告应当承担本案相应的诉讼费用。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告杨本田医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、财产损失费、鉴定费等共计688925.6元扣减交强险应赔偿数额120595元后余额568330.6的60%，计款340998元，于本判决生效后十日内履行。附：乐陵市人民法院账户（在汇款附言中请注明本案案号）：户名：乐陵市人民法院，开户行：中国农业银行乐陵市支行，账号：78×××49。二、被告范克胜、盐山县远翔运输队不需承担赔偿责任。待本判决书第一项履行后，由原告杨本田退还被告范克胜20000元。三、驳回原告杨本田的其他诉讼请求。被告中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8534元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担6059元，原告杨本田承担2475元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一审判决关于后续治疗费、护理费的认定是否正确、有无依据。关于后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，德州德弘法医司法鉴定中心作出的（2016）临鉴字第750号鉴定意见书已经确定了杨本田颅骨修补费用40000元，一审判决对后续治疗费40000元予以保护有事实和法律依据，并无不当。关于护理费，一审法院结合杨本田的年龄等因素确定护理期限18年6个月符合法律规定，并无不当。另，上诉人主张护理费定期给付，没有法律依据，本院不予支持。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6415元，由中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 郭依静审判员 王子超二〇一七年七月十日书记员 张晨晨