贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0303民初1934号原告：遵义宏云洋商贸有限公司。住所地：遵义市汇川区汇川大道第******房。统一社会信用代码：9152030032223810X5。法定代表人：伍朝全，该公司总经理。委托代理人：胡勇，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。被告：贵州华业建设工程有限公司。住所地：。住所地：遵义市红花岗区银河北路春生彼岸****信用代码：91520300214833139L。法定代表人：田有生，该公司总经理。被告：贵州华业建设工程有限公司第一分公司。住所地：遵义市。住所地：遵义市红花岗区坪丰村叶红组综合楼**06104211-6。负责人：冉光彬，该公司经理。被告：贵州军坤房地产开发有限公司，住所地：遵义市，住所地：遵义市余庆县白泥镇子营社区余家巷****码：9152000058411692X4。法定代表人：姜良军，该公司总经理。原告遵义宏云洋商贸有限公司(以下简称宏云洋公司）与被告贵州华业建设工程有限公司（以下简称华业公司）、贵州华业建设工程有限公司第一分公司（以下简称华业分公司）、贵州军坤房地产开发有限公司（以下简称军坤房开公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏云洋公司的法定代表人伍朝全及委托代理人胡勇，被告华业公司的法定代表人田有生、被告华业分公司的负责人冉光彬到庭参加了诉讼。被告军坤房开公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：第二被告承建第三被告开发的位于余庆县龙溪镇××小区××区房开项目期间，原告与第二被告于2015年7月16日签订了《钢材购销合同》，约定“由原告给第二被告供应钢材，每批供货数量及时间由第二被告提前三天通知原告，双方以‘我的钢材网’遵义当日价格核定单价，每吨加120元费用为运费，送货地为余庆县龙溪镇龙腾小区B区，运费由原告承担，卸车费由第二被告承担，收货员为第二被告法定代表人兄弟冉永辉；由原告垫资300吨，垫资为2个月（60日），在2个月没有达到300吨，原告不再垫资，在2个月内超出300吨，原告也不再垫资，并当月付清钢材款，如垫资达到2个月或300吨后未付款，以后的钢材款每月结算一次，当月付清钢材款（2个月内未付款的，从提货之日起每天每吨3元计算，不足2个月的按1个月计算资金占用费）。双方发生争议时向原告所在地人民法院起诉”。在合同履行期间因第二被告未按时支付钢材款，经协商，原告与第二、三被告于2016年7月15日达成《协议》，约定了“第一被告分期支付原告钢材的时间及金额，如有一期未按时还款，则将第三被告开发的龙溪镇龙腾小区B区项目内8号楼的10套房屋充抵货款给原告，今后过户所产生的一切税费等费用由第二被告承担，房屋在2016年11月30日内移交给原告，第三被告无条件协助配合，一方违约的向另一方支付违约金20万元，并约定三方均有权向原告所在地人民法院起诉解决”。之后第二被告仍然违约未支付钢材款给原告，第三被告也违约将上述10套房屋出售，原告多次与第三被告交涉要求支付钢材款均未果，故原告诉至法院，请求判决：1、三被告连带支付原告钢材款833584.00元，并支付利息（即资金占用费）363031.00元，合计1196645.00元，并从2017年5月17日起以本金833584.00元为准，每月按2分计算支付利息直至本清利止；2、判决三被告连带支付给原告违约金20万元。原告为证明其主张向本院提交如下证据：1、《说明》和《计算单据》，证明被告尚欠货款833584.00元及利息363031.00元。2、《钢材购销合同》及《收据》，证明双方约定钢材价格、资金占用费等内容的事实；3、《协议》，证明2016年7月15日原告与华业分公司、军坤房开公司达成协议，约定军坤房开公司将其开发建设的10套房屋抵押并承担20万元违约金的事实。4、《购销清单》，证明原告的供货情况。5、《承诺书》，证明被告军坤房开公司承诺向原告支付货款23万元，但实际只支付货款17万元的事实。被告华业公司对上述证据的真实性无异议，但提出其不是合同当事人，对具体情况不清楚。被告华业分公司对上述证据的质证意见是：对证据《说明》没有异议，对《计算单据》有异议，提出资金占用费并没有经被告核算；对证据2、4、5无异议；对证据3有异议，提出未办理房屋抵押登记，应为无效。被告华业公司辩称：1、我公司不是涉案买卖合同当事人，而被告华业建设公司第一分公司作为独立的非法人组织，能够独立承担责任，因此我公司不应承担责任；2、原告既主张利息又主张违约金不合法；综上，请求驳回原告的诉讼请求，并尽快解除对我公司的财产保全。被告华业建设公司未提供证据证明其主张。被告华业分公司辩称：分公司欠付原告的钢材货款是事实，但原告主张的违约责任明显超过被告应实际支付的货款，请法院予以变更。被告华业分公司未提供证据证明其主张。被告军坤房开公司经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据。本院认证如下：原告提交的《计算单据》系原告单方拟写，没有经过双方核算，且被告不予认可，不符合证据真实性要求，不能采纳为本案依据；《协议》虽系双方的意思表示，但该协议中未通过法律程序，未能生效，不能采纳；其余证据符合法律规定，可采纳为本案依据。经审理查明：2015年7月16日，被告贵州华业建设工程有限公司第一分公司（乙方）与原告遵义宏云洋商贸有限公司（甲方）签订《建设工程钢材供应合同》一份，约定：乙方因余庆县龙溪镇龙腾小区B区项目部工程项目的建设需要，向甲方购买1500吨钢材。双方以“我的钢材网”遵义当日价格核定单价，每吨加120元费用为运费，甲方按乙方要求的批量送到乙方工地（地点为余庆县龙溪镇（地点为余庆县龙溪镇龙腾小区**甲方为乙方垫资300吨，垫资为两个月（60天），两个月内未付款的，从提货之日起每天每吨3元计算，不足2个月的按1个月计算资金占用费；乙方必须按双方协议条款及时付清甲方钢材款，若乙方未能按时付款，视为违约，甲方有权停止供货。如有一方违约，违约方赔偿守约方20万元的违约金。该合同的甲方栏由原告宏云洋公司的法定代表人伍朝全签名，并加盖公章，乙方栏由贵州华业建设工程有限公司第一分公司负责人冉光彬签名，并加盖公章。合同签订后，原告于2015年7月22日至2016年6月8日分别向余庆县龙溪镇龙腾Ｂ小区项目工地提供价值1683637.00元的钢材。期间，被告分公司向原告支付货款850000.00元，尚欠货款833637.00元未付。后因分公司长期拖欠货款，2016年7月15日原告（乙方）与被告分公司（甲方）、军坤房开公司（丙方）签订《协议》，协议约定“甲方在2016年7月15日至同年11月15日以内还款1242844.00元。在此期间内甲方若有一期未按时还款，将余庆县龙溪镇龙腾小区B区项目内8号楼10套房屋充抵货款给原告，房屋过户所产生的一切税费等费用由甲方承担，房屋在2016年11月30日内移交给乙方，丙方无条件协助配合。一方违约的，向另一方支付违约金20万元”。双方未就《协议》中约定用于抵押的房屋办理房屋抵押登记。之后华业分公司仍未支付货款，而被告军坤公司又将上述10套房屋出售，原告多次找二被告协商未果后，向本院提起诉讼。本院审理本案过程中，依原告的申请，对三被告相应财产采取了保全措施。财产保全期间，被告军坤房开公司以担保人身份向原告支付货款17万元。另查明，被告华业分公司为华业公司下属的不具备法人资格的分支机构。本院认为：2015年7月22日至2016年6月8日期间，原告宏云洋公司向余庆县龙溪镇龙腾B小区项目部工地供应钢材，被告分公司尚有货款833584.00元未付的事实，双方均无异议，本院予以确认。本案审理过程中，被告军坤房开公司支付原告货款17万元，故被告分公司尚欠原告钢材款应为663584.00元。被告军坤公司自愿为被告分公司提供保证担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”规定，双方未约定保证方式，视为被告军坤房开公司承担连带责任保证。诉争买卖合同中约定有“两个月内未付款的，从提货之日起每天每吨3元计算，不足2个月的按1个月计算资金占用费。如有一方违约，违约方赔偿守约方20万元的违约金。”的内容，宏云洋公司据此同时主张资金占用费和逾期付款违约金。被告华业分公司认为资金占用费没有经过双方确认，不能支持，且原告主张的违约金明显高于实际损失，应予调整。本院认为，原告主张的资金占用费实质是逾期付款违约责任的约定，因此原告主张的资金占用费及约定违约金均是基于同一逾期付款违约行为产生的违约责任，该违约责任不应超出当事人的实际损失，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，现原告主张2015年7月至2017年1月26日期间的资金占用费363031.00元已明显超出原告诉讼标的额的百分之三十，因此原告同时主张资金占用费和违约金不符合法律规定，不能同时支持。双方在诉争合同中约定逾期付款违约金20万元，被告分公司认为违约金过高要求予以调整，经查，双方约定的违约金未违反法律规定，且本案过错在于被告分公司，根据公平诚实原则，被告分公司要求调整违约金的理由不成立，故本院予以支持原告主张的逾期付款违约金200000.00元。由于双方已约定违约金金额，而原告再主张2017年5月17日后逾期付款违约责任按月息2%支付，有重复计算部分，且无法律依据，故不能支持。被告华业分公司系华业总公司的分支机构，不具备独立法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，被告华业建设总公司应当承担归还欠款的民事责任。被告军坤公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案依法缺席审判。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州华业建设工程有限公司、贵州华业建设工程有限公司第一分公司于本判决生效之日起十日内支付原告遵义宏云洋商贸有限公司钢材款663584.00元及违约金200000.00元，共计863584.00元；二、被告贵州军坤房地产开发有限公司对上述债务承担连带担保责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17370.00元，减半收取8685.00元，保全费5000.00元，共计13685.00元，由被告贵州华业建设工程有限公司、贵州华业建设工程有限公司第一分公司、贵州军坤房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  税新素二〇一七年七月十三日书记员  吴坤燕