河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0105民初6573号原告河南裕源置业有限公司，住所地郑州市金水区经七路18号A604室。法定代表人刘松建，执行董事。委托代理人赵红彬、郭潇闯，河南力天律师事务所律师。被告李广雷，男，汉族，1970年12月15日出生，住郑州市金水区。被告郑国锋，男，汉族，1948年8月11日出生，住郑州市。二被告共同委托代理人张建忠、李秋红，河南信心律师事务所律师。原告河南裕源置业有限公司诉被告李广雷、郑国锋合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郭潇闯、被告李广雷、郑国锋的委托代理人李秋红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年5月12日，原告与被告李广雷（又名李磊）实际控制的河南城乡小康建设投资管理有限公司（以下简称城乡小康公司）签订《投资合作协议书》一份主要约定：原告向城乡小康公司交纳100万元履约保证金，城乡小康公司确保原告的100万元的履约保证金收益率为月息不低于1.5%，按月支付利息；一年内原告没有违约行为，城乡小康公司返还100万元履约保证金；双方协商一致可解除合同。2014年6月17日，被告李广磊（又名李磊）、郑国锋向原告出具担保函一份，自愿以家庭全部财产对原告投资的100万元履约保证金和月息1.5%的收益率提供担保。此后，原告将100万元保证金交付给城乡小康公司。2014年8月11日，城乡小康公司与原告达成《合同终止协议》一份约定，双方签署的《投资合作协议书》终止并作废。同日，原告与被告李广雷（又名李磊）协商一致，将上述100万元转为被告李广雷（又名李磊）实际控制的另一公司--河南民生城乡小康投资有限公司（以下简称民生小康公司）的投资款，并签订投资合作协议书一份，协议内容同城乡小康公司投资合作协议书内容。被告李广雷（又名李磊）、郑国锋再次向原告出具担保函一份，自愿以家庭全部财产对原告投资的100万元履约保证金和月息1.5%的收益率提供担保。按约定，民生小康公司应于2015年6月11日前返还原告投资款100万元，但经原告多次催要，民生小康公司均以种种理由拒不返还，且被告李广雷（又名李磊）、郑国锋亦未承担连带保证责任。原告认为，二被告拒不承担连带保证责任，未偿还100万元履约保证金的行为已严重侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，请求依法判令：一、请求依法判令二被告连带偿还原告100万元保证金及收益金318500元（以100万元为基数，按月利率1.5%的标准，自2015年5月1日起暂计至2017年2月8日，此后仍按此标准计算至两被告实际付款之日），以上共计1318500元；二、请求依法判令本案全部诉讼费用由两被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组证据：1、投资合作协议书；2、担保函。第二组证据：刷卡凭条三份；广发网上银行电子回单；收据。第三组证据：1、《投资合作协议书》合同终止协议；2、投资合作协议书；3、担保函。第四组证据：1、河南城乡小康建设投资管理有限公司工商信息；2、河南民生城乡小康投资有限公司工商信息。第五组证据：中国民生银行个人账户对账单。第六组证据：电话录音书面材料。第七组证据：1、短期借款明细表；2、证人证言两份。被告李广雷辩称：一、本案诉讼主体错误。河南民生城乡小康投资有限公司是依法成立的有限公司，被告李广雷是该公司的法定代表人。根据法律的相关规定法定代表人对外代表公司，以公司的名义对外实施的行为，行为后果由公司承担。在本案中被告李广雷是代表河南民生城乡小康投资有限公司与原告签订的合同，该合同产生的一切后果应由河南民生城乡小康投资有限公司承担。因此，原告应起诉河南民生城乡小康投资有限公司，而是被告李广雷，本案的诉讼主体明显错误。二、本案中被告李广雷作为担保人的担保责任已经免除，不再承担担保责任。被告李广雷在本案中承担的是担保责任，由于原告在担保期内没有向担保人被告李广雷主张债权的事实，根据《担保法》的相关规定被告李广雷不再承担担保责任。被告郑国锋辩称：本案是原告与河南民生城乡小康投资有限公司签订的投资合作协议。被告郑国锋在本案中承担的是担保责任，由于原告在担保期内没有向担保人被告郑国锋主张该债权的事实，根据《担保法》的相关规定被告郑国锋已不再承担担保责任。因此，原告将被告郑国锋列为被告是明显错误的，被告郑国锋不应承担责任。二被告向本院提交以下证据：一、河南民生城乡小康投资有限公司借款明细表；二、被告李广雷与原告河南春海商贸有限公司签的协议；三、被告李广雷与河南卓源律师事务所、河南春海商贸有限公司之间的委托代理协议。经审理查明：2014年8月11日，原告与河南民生城乡小康投资有限公司签订《投资合作协议书》一份，主要约定，双方自愿合作投资项目，民生小康公司确保原告投资的100万元履约保证金收益率为月息不低于1.5%，按月支付利息；10个月内原告没有违约，返还100万元履约保证金；本次项目合作期限为五年，自双方签订此协议之日起计算，即从2014年8月11日至2019年7月21日止，如果需要延长期限的，在到期前3个月办理有关手续；在合作投资期间，双方属于投资合作关系，民生小康公司负责对每一项投资的项目进行缜密审核、考察、落实，决定、办理有关手续；在合作期间，原告以民生小康公司的名义对外联络和运作，未经民生小康公司书面允许的项目为违规操作，造成的经济损失由原告承担，并负相应的法律责任。民生小康公司与原告均在协议上加盖印章，李磊、刘松建在协议上签名。同日，李磊与被告郑国锋向原告出具《担保函》一份，载明：“原告2014年8月11日，与民生小康公司签的合作协议书，其中第二条第一款，民生小康公司确保原告投资的100万元履约保证金收益率为月息不低于1.5%，除公司保证资金安全以外，为减少投资风险，我们二人愿以家庭全部财产作担保”。李磊与被告郑国锋在担保人处签名。2014年9月18日至2015年4月24日，李磊每月向原告公司转账15000元，原告称该金额系民生小康公司向原告支付的约定利息，二被告对该证据的真实性无异议。李磊系民生小康公司的股东及执行董事兼总经理。原告出具的《短期借款明细表（吸存）》显示，民生小康公司于2014年9月18日向原告借款100万元，月息1.5%。在该表的下方载明：“还款时间7月底至8月8日前，李磊，2015年5月6日”。被告提供的《河南民生城乡小康投资有限公司（李磊）借款明细表》显示，债权人裕源置业，借款日期2014年9月11日，借款期限10个月，本金100万元。另，原告提交电话录音一份，证明李磊系李广雷。庭审中，证人张某与证人李某出庭作证，证明：2015年期间，ＸＸ义多次向被告李广雷要钱，并要求被告郑国锋承担担保责任。ＸＸ义系原告公司股东，也是财务。本院认为，原告与河南民生城乡小康投资有限公司签订的《投资合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。从《投资合作协议书》的内容可以认定原告与河南民生城乡小康投资有限公司构成投资合同关系，双方当事人均应按照协议约定行使权利、履行义务。根据原告提供的中国民生银行个人账户对账单及被告《河南民生城乡小康投资有限公司（李磊）借款明细表》可以证实原告向民生小康公司支付100万元保证金的事实，依据协议约定，民生小康公司应于2015年6月11日内返还原告支付的100万元履约保证金并支付协议约定的利息。被告李广雷、郑国锋向原告出具担保函，系二被告的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。二被告与原告之间构成保证合同关系，从担保函的内容可以认定，二被告仅对原告投资的100万元履约保证金和收益率月息1.5%承担担保责任。故原告要求被告承担担保责任，偿还原告100万元保证金及收益金，收益金应系利息，本院予以支持。对于二被告辩称，被告李广雷、郑国锋作为担保人的保证责任已经免除。被告李广雷、郑国锋为上述债务提供担保，但双方未约定担保方式和担保期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”；第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中被告李广雷、郑国锋承担的是连带责任保证，保证期间为6个月。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”。本案中，被告李广雷、郑国锋的保证期间自2015年6月12日至2015年12月12日。根据原告提供的证人证言及被告李广雷承诺的还款时间可以证明原告曾在保证期间届满期要求保证人承担保证责任，故原告的起诉在法律规定的保证合同的诉讼时效内，对于被告的辩称，本院不予支持。对于二被告在庭审中称，100万元已返还给原告。二被告未提供证据予以证明，故对于二被告的这一辩称，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，判决如下：被告李广雷、郑国锋于本判决生效后十日内偿还原告河南裕源置业有限公司100万元保证金及利息（以100万元为基数，自2015年5月1日起至实际清偿之日止，按月利率1.5%计算），被告李广雷、郑国锋清偿上述债务后有权向债务人河南民生城乡小康投资有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16667元，由二被告负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉至河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  武 卫人民陪审员  邱鑫德人民陪审员  丁文风二〇一七年七月十八日书 记 员  彭 倩