四川省都江堰市人民法院民 事 判 决 书（2017）川0181民初1747号原告：四川航天天盛通信网络有限责任公司。住所地：四川省成都市龙泉驿区。法定代表人：凌波，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王兰颖，四川广舟达律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭骏，四川广舟达律师事务所律师。被告：都江堰市岷山房地产开发有限责任公司。住所地：四川省成都市都江堰市。法定代表人：赵伯双,公司董事长。委托诉讼代理人：易航，四川重德律师事务所律师。原告四川航天天盛通信网络有限责任公司（以下简称天盛公司）与被告都江堰市岷山房地产开发有限责任公司（以下简称岷山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。天盛公司的委托诉讼代理人王兰颖、彭骏，被告岷山公司的委托诉讼代理人易航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天盛公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付工程款1374766元，并自2014年11月29日起以此为基数按照每日千分之三的标准向原告支付违约金至付清款项之日止；2、被告向原告支付违约金109.8万元；3、原告有权就案涉建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿。4、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告明确，其诉请第一项违约金是针对被告逾期支付工程款主张的违约金，依据合同第9.3条计算；其诉请第二项违约金是针对合同解除给原告造成的损失所主张的赔偿，依据合同第3.2和9.2条的约定计算。事实和理由：原被告于2013年8月5日签订《工程施工合同》（下称“合同”），约定被告将位于都江堰市建设路“时代春天广场建筑智能化弱电系统工程”交由原告施工。合同还约定，工程总造价为366万元，工程总工期为120天。一方违约，应向违约方支付合同价款30%的违约金。如逾期付款，每延误一天应支付应付款的千分之三的违约金。工程款支付方式为：1、桥架施工进场10个工作日内支付工程款总额10%即36.6万元；2、完成管线敷设支付工程款总额20%即73.2万元；3、完成主要设备进场5个工作日内支付工程款20%即73.2万元；4、完成设备安装调试5个工作日内支付工程款30%即109.8万元……合同签订后，原告按约进场施工，完成了具备安装调试条件的设备安装调试工作。但因被告原因导致工程在施工过程中数次停工并从2014年4月停工至今。因工程长期停工，合同无法继续履行，原被告于2014年11月28日就已完工程的造价进行了结算，结算金额为2570790.39元。2016年6月15日，被告向原告确认，扣除已付款项，被告尚欠原告工程款1374406元未支付。被告一直不通知原告复工，原告无奈于2017年4月12日向被告发送了《解除工程施工合同的函》，函告被告解除合同。工程因被告原因停工近三年，且被告一直拖欠工程款项不予支付，其严重违约行为给原告造成重大损失，原告有权依据合同约定索要工程款并追究违约责任。被告岷山公司辩称，1、关于欠付工程款金额有异议，请法院通过庭审核查后核算；2，关于违约金的请求，关于第一个违约金是逾期支付工程款的违约金我方认为标准过高，因合同约定的是千分之三，换算成年息是百分之一百零八，关于第二个违约金，对方要求是解除合同造成的损失是109.8万元，我方认为标准过高，综上：对于上述两项违约金我方认为应该只是适用于其一，计算标准过高对被告不公平。3、关于逾期支付工程款的问题，被告有合理的理由，所以说逾期支付工程款违约金的问题不应该计算。因为原告在施工过程中所提供的部分设施设备与合同约定不符。4、对于诉讼请求的第三项优先受偿权问题，我方认为对方无权主张优先受偿，按照相关法律规定主张优先受偿权应该是在实际竣工之日或者合同约定的竣工之日起6个月解除，本案应适用合同约定的竣工之日即从合同签订次日起2013年8月6日开始，按合同约定的工期120天计算后即为竣工日起再加上6个月的主张优先受偿期限，就应是2014年5月6日。因此，原告应在2014年5月6日之前主张优先受偿。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月5日，作为甲方的岷山公司与作为乙方的天盛公司签订《工程施工合同》，约定甲方将位于都江堰市建设路“都江堰市时代春天广场建筑智能化弱电系统工程”委托乙方承建，工程范围为项目建筑智能化弱电系统工程施工图设计文件全部内容及合同附件包含的工程全部内容。合同与本案有关的约定主要有：第二条、工程内容及工期要求:2.3工期期限：接甲方进场通知进场施工在30日内完成综合布线工程，工程总工期在120天内完成并达到竣工要求（以甲方开工报告为起始日），乙方同时提供施工组织方案经及施工进度表。第三条、工程总造价：3.1以甲方确认的图纸为依据，按国家标准《建设工程工程量清单计价规范》GB50500－2008进行编制《投标工程量清单》经过优惠后总价包干：竣工验收合格后按包干价进行结算。3.2本工程（按施工设计图纸）总造包干为人民币366万元。3.3工程量单价的确定……第四条、工程款的结算方式：4.1本合同甲乙双方签字盖章生效后执行付款程序。4.2桥架施工进场10个工作日内甲方支付工程款总额的10%，即36.6万元。4.3乙方完成管线敷设并经过隐蔽验收后，甲方支付乙方工程款总额的20%，即73.2万元。4.4主要设备进场5个工作日内甲方支付工程款总额的20%,即73.2万元。4.5设备安装完毕5个工作日内甲方支付工程款总额的30%，即109.8万元。4.6工程竣工验收合格交付正常使用两个月内，甲方支付至工程结算金额的97%，同时乙方开具结算金额总额的建筑安装发票。4.7工程质保金为工程结算金额的3%，质保期满2年后10日内，甲方支付乙方质保金1%，质保期满5年后10日内，甲方支付乙方质保金2%。工程质保金不计利息。第五条、工程质量与售后服务：5.3乙方对工程实行5年保修，负责更换或修复有质量问题的设备，但不承担因天灾、人为因素而引起的设备损坏责任。对两年质保期后的系统故障或损害，乙方提供有偿维修服务，并在设备维修期间尽量为客户提供暂用替换设备，以减少各子系统的停运时间。第九条、违约责任及争议：9.1乙方若因自身原因,不能在合同规定时间内完成工作,每延误一天,处以相当于合同总价3‰的违约金,以此类推。9.2甲、乙双方任何一方违约或单方面无故终止合同，由违约方向守约方支付合同价款30%的违约金，弥补守约方的损失。9.3甲方应在合同规定的时间内支付给乙方工程款，如果不能按时支付，每延误一天，甲方将应付款的3‰的违约金,以此类推。合同签订后，岷山公司分别于2013年10月14日向天盛公司支付36.6万元，于2013年12月11日支付40万元，2014年6月4日支付331640元，共计1097640元。2014年11月28日，岷山公司与天盛公司签订《时代春天广场建筑智能化弱电系统阶段决算书》（以下简称《阶段决算书》），确认工程阶段决算金额为2472406元。岷山公司提供其持有的《阶段决算书》复印件一份、案涉《工程施工合同》附件5工程量清单、现场照片5张，主张该份结算书倒数第6页《主要材料价格表，工程名称：13规范清单计价工程项目[BA系统]》1－8项明确电动开关蝶阀及电动调节阀“规格、型号及特殊要求”栏载明为“美国江森”、案涉《工程施工合同》附件5工程量清单《单项工程招标报价汇总表》中第12项亦载明“江森BA系统”，但依据现场照片，天盛公司实际施工提供的电动开关蝶阀及电动调节阀不是该品牌，故该份结算书的最终结算金额不应是结算书上载明的2472406元。天盛公司对岷山公司提供的案涉《工程施工合同》附件5工程量清单、现场照片5张真实性均无异议，主张即便实际使用的阀门品牌与合同附件5约定的阀门品牌不一致，但与《阶段决算书》载明的内容一致，且工程结算价款2472406元经被告多次确认，足以说明被告对结算价款是认可的。天盛公司持有的《阶段决算书》倒数第6页为《主要材料价格表，工程名称：时代春天广场建筑智能化弱电系统工程[BA系统]》表中的第27-34项“电动开关蝶阀及电动调节阀”共8项,“材料名称”栏及“规格、型号及特殊要求”栏均无岷山公司主张的“美国江森”或“江森BA系统”字样。因双方提供的《阶段决算书》复印件载明的形成时间均为2014年11月28日，“发包人”、“承包人”及“法定代表人或其授权人”处均加盖了公司印章及有签名，且签名人名字一致。但双方提供的《阶段决算书》复印件倒数第6页确实存在内容不一致情形，本院要求双方提供原件进行核对。天盛公司当庭提供了该《阶段决算书》原件，经核对与其提供的复印件一致。岷山公司以原件找不到为由未在本院规定时间内提交其持有的《阶段决算书》原件。2016年5月20日，天盛公司向岷山公司发出《征询函》，载明截止2016年5月20日，天盛公司与岷山公司的往来帐项为：都江堰时代春天广场建筑智能化弱电系统工程，双方确认的进度结算金额2472406元，收到岷山公司拨付工程款1097640元，岷山公司欠天盛公司金额为1374766元。岷山公司于2016年6月5日在该《征询函》“信息不符，请列明不符项目及具体内容”栏回复，“我公司截止2016年5月20日欠贵公司工程余额为1374406元，差异原因是2013年代垫的电费360元。”2017年4月12日，天盛公司通过邮寄方式向岷山公司发出《解除〈工程施工合同〉的函》并就该邮寄行为办理了公证。该《解除〈工程施工合同〉的函》于2017年4月14日被门卫签收。岷山公司对公证书无异议，但对公证书中的《解除〈工程施工合同〉的函》包载明的解除原因和事实有异议。主张停工是多方面原因造成，主要原因在于弱电系统与涉案工程的装修必须要互相配合同步进行，装修及购买材料不是本案原被告合同中约定的工作内容，是交由第三方装修，由第三方在负责。装修过程中因购买相应的装修材料及装修本身耗费的时间造成本案天盛公司在施工过程中出现多次的中断情况，导致工期不断延长。导致工程长期停工合同目的无法实现的原因并非岷山公司单方造成，是由多种客观因素造成。庭审中，双方一致确认：1、双方签订的2013年8月5日签订的《工程施工合同》于2017年4月14日解除。2、案涉工程的质保期起算时间从2014年7月8日起算，质保期为5年。上述事实，有原、被告双方身份信息，《工程施工合同》及附件5工程量清单，现场照片5张，《业务回单（收款））》，《时代春天广场建筑智能化弱电系统阶段决算书》，《征询函》，（2017）成龙证字第3696号公证书及载明的《解除〈工程施工合同〉的函》和EMS邮寄单，双方庭审陈述等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告双方签订的《工程施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。工程非因原告的原因停工，2017年4月，原告向被告送达了《解除〈工程施工合同〉的函》，庭审中，双方一致确认合同于《解除〈工程施工合同〉的函》送达之日，亦即2017年4月14日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条“有下列情形之一的，合同的权利义务终止……（二）合同解除……”，第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”之规定，合同解除后，就原告已完成施工部分，被告应按约定支付相应工程款。庭审查明，1、双方于2014年11月28日签订《阶段决算书》，确认工程阶段决算金额为2472406元；被告已支付工程款1097640元。2、被告虽于2016年6月5日在原告《征询函》中回复主张欠付工程款金额为1374406元，差异原因是2013年代垫的电费360元，但在庭审中并未提供该360元差异金额相关证据。3、被告虽主张原告实际施工提供的BA系统电动开关蝶阀及电动调节阀不是合同约定及《阶段决算书》确认的“江森品牌”，但在原、被告双方提供的《阶段决算书》复印件内容存在不一致需要对原件进行核对的情况下，原告提供的《阶段决算书》原件与复印件经核实内容一致，被告不能提供《阶段决算书》原件进行核对。故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，被告未支付原告工程款金额应认定为1374766元（2472406元－1097640元）。同时，根据双方签订的《工程施工合同》第4.7条“工程质保金为工程结算金额的3%，质保期满2年后10日内，甲方支付乙方质保金1%，质保期满5年后10日内，甲方支付乙方质保金2%。工程质保金不计利息。”的约定，双方亦确认质保期从2014年7月8日起算，故截止本案判决时，案涉已完工程质保期已满两年未达五年，应扣除工程结算金额2472406元的2%作为工程质保金，待五年质保期满后再予以返还。故被告欠付原告工程款金额应为1325318元（1374766元－2472406元×2%）。关于原告主张的逾期支付工程款的违约金。原告依据《工程施工合同》第9.3条约定主张逾期支付工程款的违约金从2014年11月29日起按每日千分之三计算，该计息标准折算为年利率已达108%，被告亦抗辩违约金过高，故根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”及第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适用减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，本院酌情认定逾期支付工程款的违约金按中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算。根据双方签订的《工程施工合同》第4.7条约定，工程结算金额的1%质保金24724元（2472406元×1%）应在工程质保期满2年后10日内支付，即被告应在工程两年质保期满后的10日内支付该24724元，故对该24724元的逾期付款违约金，应从2016年7月18日起计算。综上，原告主张的逾期付款违约金应按以下方式计算：1、以欠付工程款本金1300594元（1325318元－24724元）为基数，从2014年11月29日始计算至2016年7月17日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算。2、以欠付工程款本金1325318元为基数，从2016年7月18日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。关于原告主张的违约金109.8万元。原告明确该项系合同解除给原告造成的损失所主张的赔偿，根据《工程施工合同》第3.2条“本工程（按施工设计图纸）总造包干为人民币366万元”及第9.2条“甲、乙双方任何一方违约或单方面无故终止合同，由违约方向守约方支付合同价款30%的违约金，弥补守约方的损失。”之约定提出，无其他证据提供。被告抗辩两项违约金只能适用其一，且标准均过高。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”可见，违约金是当事人通过协商预先确定的独立于履行行为的一种定额赔偿损失计算方式，是根据合同一方在违反约定的情况下双方所达成的解决协议。违约金支付主要是避免了损害赔偿计算困难及举证困难。简言之，违约金是当事人选择损害赔偿的一种定额计算方式。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除的法律后果包括有权要求赔偿损失。既然违约金是赔偿损失的定额计算方式，故合同解除的法律后果应包括可以请求违约方支付违约金。原告根据合同约定要求被告支付逾期付款违约金及因合同解除给原告造成损失的违约金并不重复，可以分别适用。同时，结合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”之规定，根据本案实际情况，对于因被告违约导致合同解除给原告造成的损失，本院酌情认定被告支付原告违约金10万元。关于原告主张的有权就案涉建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿问题。案涉合同因被告的原因未完成全部施工内容即解除，故原告行使优先受偿权的期限应自合同解除之日2017年4月14日起算，并未超过《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定的6个月期限。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”之规定，因原告未过行使优先权的期限，依法可以行使优先权。如果原、被告协议将该工程折价，或者人民法院将该工程依法拍卖，原告可以就工程价款在其施工的都江堰时代春天广场建筑智能化弱电系统工程折价或者拍卖的价款范围内优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定“建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”，故原告主张优先受偿权的工程价款在本案判决之日应为1325318元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十七条、第九十八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一、二款、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告都江堰市岷山房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川航天天盛通信网络有限责任公司工程款1325318元；二、被告都江堰市岷山房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川航天天盛通信网络有限责任公司逾期支付工程款利息，计算方法为：1、以欠付工程款本金1300594元为基数，从2014年11月29日始计算至2016年7月17日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算。2、以欠付工程款本金1325318元为基数，从2016年7月18日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；三、被告都江堰市岷山房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川航天天盛通信网络有限责任公司违约金10万元；四、原告四川航天天盛通信网络有限责任公司的工程款1325318元，在都江堰时代春天广场建筑智能化弱电系统工程折价或者拍卖的价款范围内优先受偿；五、驳回原告四川航天天盛通信网络有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26582元，减半收取13291元，由原告四川航天天盛通信网络有限责任公司负担2660元，被告都江堰市岷山房地产开发有限责任公司负担10631元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 李 钰二〇一七年七月四日书记员 张博文