甘肃省天水市麦积区人民法院刑 事 判 决 书（2017）甘0503刑初108号被告人刘某，男。2012年3月8日,因犯盗窃罪被天津市第一中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；2012年8月10日，因犯抢劫罪被天津市河西区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。2014年1月14日刑满释放。2016年8月5日因涉嫌犯非法拘禁罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年9月9日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。被告人王某1，男。2016年8月5日因涉嫌犯非法拘禁罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年9月9日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉[2017]93号起诉书指控被告人刘某、王某1犯诈骗罪，于2017年5月16日向本院提起公诉。本院于同月19日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天水市麦积区人民检察院指派检察员李惠敏出庭支持公诉，被告人刘某、王某1均到庭参加诉讼。现已审理终结。天水市麦积区人民检察院指控称：2016年6月1日下午，在天水市麦积区渭滨北路西“颐佳假日宾馆”8380号房间，被告人刘某、王某1和王某2、杨某（后二人系未成年人）设赌局骗被害人黄某欠刘某、王某1、王某2三人赌债共14000元，由于王某3和王某2之前均欠刘某钱款，二人就将黄某欠其二人的赌债全部给刘某算上，后刘某让黄某写了一张14000元的借条，并让黄某一个星期内还钱。2016年6月20日13时许刘某在天水市麦积区商埠路闲转时碰上黄某，向其索要赌债，黄某由于没有钱，被告人刘某就拦了一辆出租车将黄某拉到其租住的天水市麦积区桥南建材市场北门的出租屋，王某4为（另案处理）当时在出租屋里睡觉，刘某打电话叫来王某1，让王某1把赌债分开，王某1提出给黄某办理零首付手机套现，刘某、王某1、王某4为三人将黄某带到天水市秦州区几家手机店咨询了后没有什么好手机，三人又回到了天水市麦积区刘某的出租屋，吃完饭后刘某让王某1和王某4为去网吧包夜并看住黄某，第二天9时许三人上完网后回到刘某的出租屋，刘某、王某1、王某4为将黄某带到天水市秦州区中心广场一个移动营业厅办理了一部零首付分期付款的OPPO牌R9PLUS手机，价值3298元。该手机被刘某以2700元的价格转手卖给收手机的人用于抵黄某的赌债3000元，后刘某让黄某写了一张11000元的借条，14时许三人回到刘某出租屋刘某让黄某给其父亲打电话约在桥南体育场还钱，16时许黄某的父亲过来答应9月份以前还钱就把黄某领走了。公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人刘某、王某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，均构成诈骗罪。鉴于被告人刘某系累犯，建议对其判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；建议对被告人王某1判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。被告人刘某对起诉书指控的罪名未提出异议，但辩称其只参与预谋实施赌博诈骗，但并未参与赌博。辩解其系被公安民警电话传唤后自行到案，构成自首。王某1对书指控的罪名未提出异议，但辩称：1.刘某未参与赌博；2.被告人刘某未安排其看管被害人黄某。辩解侦查机关对其询问时有殴打、辱骂的行为。经审理查明：被告人刘某、王某1等人预谋设赌局骗取他人钱财。2016年6月1日下午，在位于天水市麦积区渭滨北路西被告人刘某登记入住的“颐佳假日宾馆”8380号房间内，被告人刘某、王某1和王某2、杨某（后二人均未满十六周岁）鼓动被害人黄某参与赌博，在赌博的过程中，采用欺诈的手段并反复多次给被害人黄某借钱，致使被害人黄某欠被告人刘某、王某1等人赌债共计14000元，后被告人刘某要求被害人黄某写了借其14000元的借条一张，限定还款期限为一个星期，并扣留了被害人黄某的身份证。后被告人刘某、王某1等人分别于2016年6月20日13时许至6月21日18时许、2016年8月2日19时许至8月3日21时许，先后将被害人黄某带至被告人刘某租住位于麦积区桥南建材市场北门的出租屋内、天河南路的“超音速网吧”以及证人王某5租住的位于麦积区桥南天外天的出租屋等地，通过采取威胁、限制被害人人身自由的方式讨要赌债。期间，在被告人王某1的提议下，被告人刘某、王某1等人于2016年6月21日9时许，将被害人黄某带至天水市秦州区中心广场的一中国移动通信营业厅办理了零首付分期付款的“OPPO”牌R9PLUS型手机一部（价值3298元），随即将该手机以2700元转卖给他人，折抵了黄某的借款3000元，并多次要求被害人黄某打电话给其父亲要钱。另查明，2016年8月4日13时许，被害人黄某在其父黄刘存的陪同下，到天水市公安局麦积分局道南派出所报案，接警后，该派出所民警在天水市第二人民医院附近将被告人刘某、王某1抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.天水市公安局麦积分局道南派出所受案登记表、立案决定书。证明案件来源。2.被害人黄某的陈述，被告人刘某、王某1的供述，证人王某2、杨某、张某1的证言，颐佳假日宾馆住宿登记信息以及借条一份。证明被告人刘某、王某1等人预谋设赌局骗取他人钱财。2016年6月1日下午，在位于天水市麦积区渭滨北路西被告人刘某登记入住的“颐佳假日宾馆”8380号房间内，被告人刘某、王某1和王某2、杨某（后二人均未满十六周岁）与被害人黄某在赌博的过程中，采用欺诈的手段致使被害人黄某欠被告人刘某、王某1等人赌债共计14000元，后被告人刘某要求被害人黄某写了借其14000元的借条一张，限定还款期限为一个星期，并扣留了被害人黄某的身份证的事实。3.被害人黄某的陈述，被告人刘某、王某1的供述，证人王某4为、李某、朱某、张某2、王某5、张某3、黄刘存、张某1的证言以及深圳普惠快捷服务有限公司出具的被害人黄某零首付手机办理资料一套。证明被告人刘某、王某1等人分别于2016年6月20日13时许至6月21日18时许、2016年8月2日19时许至8月3日21时许，先后将被害人黄某带至被告人刘某租住位于麦积区桥南建材市场北门的出租屋内、天河南路的“超音速网吧”以及证人王某5租住的位于麦积区桥南天外天的出租屋等地，通过采取威胁、限制被害人人身自由的方式讨要赌债。期间，在被告人王某1的提议下，被告人刘某、王某1等人于2016年6月21日9时许，将被害人黄某带至天水市秦州区中心广场的一中国移动通信营业厅办理了零首付分期付款的“OPPO”牌R9PLUS型手机一部（价值3298元），随即将该手机以2700元转卖给他人，折抵了黄某的借款3000元，并多次要求被害人黄某打电话给其父亲要钱的事实。4.指认笔录及照片，辨认笔录及照片。证明被告人王某1、证人李某、张某2、朱某分别对作案现场的指认以及证人张某3对被告人刘某的辨认情况。5.被害人黄某的陈述、证人黄刘存的证言以及天水市公安局麦积分局道南派出所出具的办案说明及到案经过各1份。证明二被告人的到案经过以及该派出所民警对二被告人讯问时程序合法，并未实施殴打等违法取证行为的事实。6.天水市麦积区看守所出具的新入所在押人员体检表。证明2016年8月5日被告人王某1在收押入所时体检正常，体表检查并无外伤的事实。7.天津市第一中级人民法院（2012）一中刑少终字第3号刑事判决书及天津市监狱管理局出具的释放证明。证实被告人刘某于2012年3月8日被天津市第一中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；2012年8月10日，因犯抢劫罪被天津市河西区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元，2014年1月14日刑满释放的事实。8.户籍信息。证明被告人刘某、王某1的身份信息等基本情况。庭审中，被告人刘某对王某1在侦查机关的供述及证人王某2、杨某的证言提出异议，认为其未参与赌博；被告人王某1对其在侦查机关的供述亦提出异议，认为与事实不符，辩称刘某未参与赌博。经查，被告人王某1的在侦查机关的供述与证人王某2、杨某的证言，相互印证，形成有效的证据链，证明在整个犯罪过程中，被告人刘某不仅参与前期预谋，而且参与赌博，在赌博过程中采取欺诈手段骗取被害人钱款的犯罪事实成立，且有被害人黄某的陈述予以佐证，故被告人刘某、王某1的上述质证意见均不能成立，不予采纳。被告人王某1在侦察机关的供述以及证人王某2、杨某的证言应作为本案证据，予以采信。公诉机关出具的其他证据，经质证，二被告人均无异议，且能够证明本案犯罪事实及量刑事实，符合刑事诉讼证据规则的要求，客观、关联、合法，均已作为本案定案根据，当庭予以确认。本院认为，被告人刘某、王某1以非法占有为目的，鼓动被害人黄某参与赌博，在赌博的过程中采用欺诈的手段，骗取被害人书写借条，后又持该借条通过限制人身自由、胁迫的手段向被害人及其家人强行索要钱款，数额较大，而并非采取虚构事实、隐瞒真相的欺诈手段使被害人陷入错误认识，被害人基于错误认识而自愿处分财物，其行为符合敲诈勒索的构成要件，故应当以敲诈勒索罪追究二被告人的刑事责任，但被告人刘某、王某1在着手实行犯罪后，由于意志以外的原因而未能得逞，应认定为犯罪未遂。公诉机关指控二被告人构成诈骗罪的罪名及适用法律的意见不能成立，不予支持。对被告人刘某、王某1关于刘某未参与赌博以及刘某关于其系被公安民警电话传唤后自行到案，构成自首的辩解意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。对被告人王某1关于公安机关对其进行讯问时有殴打、辱骂等行为的辩解意见。经查，被告人王某1于2016年8月4日被天水市公安局麦积分局道南派出所民警抓获，次日被羁押于天水市麦积区看守所，其收押入所时体检正常，体表检查并无外伤，有天水市麦积区看守所出具的新入所在押人员体检表为证，且天水市公安局麦积分局道南派出所出具的办案说明，证明该派出所民警对被告人王某1讯问时程序合法，并未实施殴打、辱骂等违法取证的行为，故被告人王某1的该辩解意见亦不能成立，不予采纳。在本案中，二被告人系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。但鉴于被告人刘某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。综上，本院决定对二被告人结合全案犯罪事实、全部量刑情节以及在共同犯罪中所起的作用，区别予以判处。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，为了打击犯罪，维护社会治安秩序，保护公民的身体和财产安全不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月4日起至2017年10月3止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）被告人王某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月4日起至2017年8月3止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）二、赃款2700元，依法追缴，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  杨 薇审 判 员  张宏宇人民陪审员  高建忠二〇一七年七月二十八日书 记 员  金文洁