江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终1926号上诉人（原审被告）：江苏利泰纺织有限公司，住所地在阜宁县经济开发区。法定代表人：李焰峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡成红，江苏中盐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈礼兵，男，1963年8月10日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：叶为孝，阜宁县法律援助中心律师。上诉人江苏利泰纺织有限公司（以下简称利泰公司）因与被上诉人陈礼兵劳动争议一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2016）苏0923民初4013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。利泰公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、2015年12月1日起，被上诉人再也未到上诉人公司上班。双方劳动合同截止时间为2015年12月1日，上诉人无须支付2015年12月份的工资。2、上诉人与被上诉人签订的劳动合同截止2015年12月1日到期，期满后次日，上诉人通知被上诉人不再续签劳动合同，并无违反法律规定。3、被上诉人在一审时诉请上诉人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，但一审法院另行判决上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金。4、被上诉人未能举证证明“目前其在社会保险经办机构已不能补办失业保险”这一事实，上诉人仍同意为被上诉人补办失业保险手续，为其补交相应的失业保险金。陈礼兵辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉。陈礼兵向一审法院起诉请求：1.判令利泰公司支付2015年12月的工资1200元；2.判令利泰公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金47250元（2250×10.5×2）；3.判令利泰公司支付失业保险金损失18000元（900×10×2）；4.判令利泰公司支付加班工资38400元。一审法院认定事实：陈礼兵于2005年12月入职利泰公司。2010年12月1日，利泰公司作为甲方与陈礼兵作为乙方签订了书面劳动合同1份，合同约定：合同期限为5年，自2010年12月1日至2015年12月1日，乙方同意根据甲方工作要求，担任清花岗位工作，甲方按照乙方完成规定的工作任务、岗位及考勤成绩标准，确定乙方的工资报酬为岗位工资制，甲方保障乙方的工资标准不低于本地区的最低工资标准，工作隔月15日前以货币形式支付乙方月工资。乙方在甲方工作每满一年由甲方支付一个月的工资（支付标准按乙方计时或计件工资标准的12个月平均工资计算）作为预支给乙方的解除劳动合同的经济补偿金，甲方在解除和终止乙方劳动合同时予以冲抵，届时不再支付乙方经济补偿金。陈礼兵签字领取了2008年至2014年预支解除劳动关系经济补偿金947.7元、917.1元、1229.8元、1833元、2198.2元、1698.2元、2010.2元。2015年12月2日，利泰公司向陈礼兵送达解除劳动关系告知书，内容为：“陈礼兵同志：你与江苏利泰纺织有限公司的劳动合同已于2015年12月1日到期，经公司研究决定，于2015年12月1日起不再与你续签劳动合同。并于2015年12月2日起与你解除劳动关系”。陈礼兵2014年12月至2015年11月的工资分别为1665.8元、1661.3元、1517.2元、938.9元、1876.6元、2235.9元、2174元、1405.3元、2115.8元、2115.1元、1945元、1420元，合计21070.9元。利泰公司发放陈礼兵工资至2015年11月。利泰公司自2008年7月起为陈礼兵办理并缴纳养老保险至2015年12月。陈礼兵于2016年2月22日向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.利泰公司支付2015年11月、12月份工资4500元；2.利泰公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金47250元；3.利泰公司支付失业保险金损失18000元；4.利泰公司支付加班工资38400元。该委于2016年2月24日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2016]第10号不予受理通知书。陈礼兵不服该不予受理决定，于法定期限内向一审法院提起本案诉讼。另查明，阜宁县最低工资标准自2014年11月1日起为1270元/月，自2016年1月1日起为1400元/月。陈礼兵2014年7月至2015年6月期间的社会保险缴费基数为1951元，2015年7月至2016年6月期间的社会保险缴费基数为2148元。截止本案一审法庭辩论终结前，陈礼兵未能再就业。一审法院认为，陈礼兵具有劳动者的资质，利泰公司具有用工资格；陈礼兵与利泰公司签订了书面劳动合同，系合同当事人真实意思表示；劳动合同中没有违反法律和行政法规的强制性规定的内容，合法有效，对合同当事人具有约束力。本案争议的焦点为陈礼兵要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元、解除劳动关系经济赔偿金47250元、失业保险金损失18000元、加班工资38400元的请求应否支持，一审法院院分述如下：一、关于陈礼兵要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元的请求应否支持的问题。利泰公司于2015年12月2日与陈礼兵终止劳动关系，利泰公司发放陈礼兵工资至2015年11月，因此，利泰公司需支付陈礼兵2015年12月1日、2日的工资，但因利泰公司已为陈礼兵缴纳2015年12月份个人应缴社会保险费220.8元，利泰公司已足额支付陈礼兵工资，故对陈礼兵要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元的诉讼请求，不予支持。二、关于陈礼兵要求利泰公司支付解除劳动关系经济赔偿金47250元的请求应否支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；”在陈礼兵在利泰公司连续工作满十年后，利泰公司忽略了陈礼兵已符合订立无固定期限劳动合同的条件，仍然以合同到期终止、不再续签为由，通知陈礼兵终止劳动合同，利泰公司构成违法终止劳动合同。劳动合同已经不能继续履行，利泰公司应当按陈礼兵的工作年限、月工资，以经济补偿标准的二倍向陈礼兵支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。”双方签订的劳动合同中约定利泰公司在陈礼兵工作期间向其预支解除和终止劳动合同时应当支付的经济补偿金，不违反法律规定，是有效条款。合同签订后，双方均按照合同履行，利泰公司每年向陈礼兵预付相应的经济补偿金，陈礼兵从未提出异议。故该合同亦为双方真实意思表示，且不存在重大误解或者显失公平的情形，合法有效，对双方具有约束力。陈礼兵已领取了2008年至2014年7年的经济补偿金，应予认定。自2005年12月起至2015年12月2日止，陈礼兵的工作年限为10.5年。陈礼兵2014年12月至2015年11月的工资总额为21070.9元，劳动合同终止前12个月的平均工资为1756元。陈礼兵主张其月工资为2250元，因其未提供证据予以证明，不予支持。故利泰公司应向陈礼兵支付解除劳动关系经济赔偿金24584元[1756×（10.5×2-7）]。三、关于陈礼兵要求利泰公司支付失业保险金损失18000元的请求应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”现利泰公司未给陈礼兵办理失业保险致陈礼兵无法领取失业保险金，应当赔偿陈礼兵失业保险金损失。《江苏省失业保险规定》第二十二条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”第二十三条规定：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.3倍。”陈礼兵在利泰公司工作10年以上，陈礼兵要求利泰公司赔偿20个月的失业保险金损失，应予支持，标准应按922元/月（2049.5×45%）计算，但陈礼兵仅要求按900元/月计算，应予准许，故利泰公司应赔偿陈礼兵失业保险金损失18000元。但《中华人民共和国社会保险法》第五十一条规定：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移居境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。”故利泰公司应按月向陈礼兵支付失业保险金损失，如发生法定停止支付的情形即不再支付。四、关于陈礼兵要求利泰公司支付加班工资38400元的请求应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”因陈礼兵未能初步举证证明加班事实的存在，故对该诉讼请求不予支持。综上，一审判决：一、江苏利泰纺织有限公司于判决生效后10日内支付陈礼兵解除劳动关系经济赔偿金24584元；二、江苏利泰纺织有限公司于判决生效后10日内支付陈礼兵2016年1月至2016年9月的失业保险金损失8100元，自2016年10月起每月支付陈礼兵失业保险金损失900元至2017年8月止（在此期间如发生陈礼兵应停止领取失业保险金的法定情形即停止支付）；三、驳回陈礼兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏利泰纺织有限公司负担。一审查明事实属实，本院依法予以认定。本院另查明，2017年6月6日，利泰公司为包括陈礼兵在内的96名职工补缴失业保险费共计309763.08元。2017年6月20日，经向阜宁县人社局失业保险科负责同志调查核实，明确答复单位部分已经补缴，个人部分由劳动者补缴后可以于2017年7月开始领取，如果申请时已经再就业或者退休的，不享受失业保险待遇，在失业至补缴这段时间不能补领失业保险待遇。本院认为，一、关于原审法院是否违反法律规定，超出被上诉人陈礼兵的诉求，另行判决上诉人利泰公司支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。利泰公司与陈礼兵的劳动关系于2015年12月1日终止，陈礼兵对这一事实认为是利泰公司单方解除所致。而根据查明的事实，利泰公司与陈礼兵的劳动关系符合劳动法规定的到期终止的情形，利泰公司不存在单方违法解除劳动关系的行为。陈礼兵虽然在一审诉讼时主张经济赔偿金，但该主张与请求支付经济补偿金是基于同一法律关系、同一客观事实而产生的主观认知上的差别，不属于在诉讼过程中增加或变更诉讼请求，无需另行申请仲裁或提起诉讼。一审法院基于该客观事实，认定双方劳动关系属于到期终止，判决利泰公司支付经济补偿金并无不妥。故利泰公司认为该项判决超出陈礼兵的一审诉求，而应改判的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于上诉人是否应该支付被上诉人2015年12月的工资的问题。《江苏省工资支付条例》第三十条规定：“用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资”。利泰公司于2015年12月2日与陈礼兵终止劳动关系，利泰公司发放陈礼兵工资至2015年11月，因此，利泰公司需支付陈礼兵2015年12月1日、2日的工资，但因利泰公司已为陈礼兵缴纳2015年12月份个人应缴社会保险费220.8元，利泰公司已足额支付陈礼兵工资，故对陈礼兵要求利泰公司支付2015年12月的工资1200元的诉讼请求，不予支持。三、关于上诉人是否应当支付被上诉人失业保险金损失的问题。经查，被上诉人陈礼兵入职利泰公司10年，利泰公司一直未为其办理失业保险，导致陈礼兵无法享受失业保险待遇。依据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定：“累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月”第二十三条规定：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定”。被上诉人陈礼兵要求利泰公司赔偿失业保险金损失，应予支持。依据一审查明的事实，在一审法庭辩论终结前，陈礼兵未能再就业。利泰公司于2017年6月6日为其补缴了失业保险费，经向阜宁县人社局调查核实，劳动者在失业至补缴失业保险费期间的失业保险待遇无法补领，已经再就业或者退休的，不享受失业保险待遇。故利泰公司应当支付陈礼兵的失业保险待遇损失。综上所述，利泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏利泰纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  王 珩审判员  史宏春二〇一七年七月四日书记员  李 淼