江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）赣11刑终205号原公诉机关鄱阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）严正伟，男，1982年12月5日出生于鄱阳县，汉族，初中文化，无业，住鄱阳县；因犯盗窃罪，2013年12月9日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2015年5月4日刑满释放；因贩卖毒品，2016年11月26日被抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年11月27日被鄱阳县公安局刑事拘留；2016年12月8日，经鄱阳县人民检察院批准，同月9日由鄱阳县公安局执行逮捕；现羁押于鄱阳县看守所。辩护人应保良，江西鄱都律师事务所律师。上诉人（原审被告人）江中伟，男，1988年11月2日出生于鄱阳县，汉族，高中文化，无业，住鄱阳县；因犯贩卖毒品罪，2015年3月31日被鄱阳县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；因吸食毒品，2016年12月6日被抓获；因涉嫌贩卖毒品罪，2016年12月7日被鄱阳县公安局刑事拘留；2016年12月28日，经鄱阳县人民检察院批准，同月29日由鄱阳县公安局执行逮捕；现羁押于鄱阳县看守所。鄱阳县人民法院审理鄱阳县人民检察院指控原审被告人严正伟、江中伟犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月11日作出（2017）赣1128刑初49号刑事判决。原审被告人严正伟、江中伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人严正伟、江中伟，听取了辩护人应保良的意见认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年11月26日，高某向被告人严正伟购买毒品冰毒，严正伟遂电话联系江中伟购买毒品。江中伟答应后找到另一贩毒人员，并向双方传达了对方的购毒或贩毒要求。当日下午14时许，高某来到严正伟位于鄱阳县饶丰镇角华村的家中，将购毒款3900元给付了严正伟。后严正伟骑车来到鄱阳镇江家岭村村口找到被告人江中伟，江中伟以1500元的价钱卖给严正伟两包毒品冰毒（其中一小包为约定附赠的毒品冰毒）。严正伟在拿到冰毒之后骑车返回家中，将购得的两包冰毒交付给高某。严正伟向高某交付完毒品后被公安机关抓获，公安民警现场查获严正伟卖给高某的用透明塑料袋装的两包疑似毒品冰毒物，重量合计13.15克；另在严正伟家中查获3.75克疑似毒品冰毒物、简易吸毒工具及2400元购毒款，并依法将上述物品予以扣押。2016年11月29日，经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，公安机关扣押的三包疑似冰毒物中检测出甲基苯丙胺成分。另查，2016年12月6日，江中伟被公安机关抓获归案，并如实供述了其与严正伟交易毒品冰毒的犯罪事实。被告人严正伟曾因犯盗窃罪，于2013年12月9日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑二年。被告人江中伟曾因犯贩卖毒品罪，2015年3月31日被鄱阳县人民法院判处有期徒刑十个月。原审判决认为，被告人严正伟明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量达16.9克，被告人江中伟明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量达13.15克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人严正伟、江中伟曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，且被告人江中伟构成毒品再犯，依法均应当从重处罚。二被告人归案后能如供述其犯罪事实，系坦白，其对毒品数量、罪名的辩解意见，不影响坦白情节的认定，依法可以从轻处罚。鉴于本案毒品交易系在公安机关控制下实施交付的，对二被告人酌情从轻处罚。综上，根据被告人严正伟、江中伟的犯罪事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人严正伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币一万元；被告人江中伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；依法扣押的毒品甲基苯丙胺及毒资、吸毒工具,予以没收，由扣押机关鄱阳县公安局依法处理。被告人严正伟上诉提出：本案案情与事实不符。其只是吸毒人员，与高某是朋友。高某与刑警大队民警是叔侄关系，为了立功，他们叔侄二人故意设套陷害，诱骗其犯罪。其没有贩毒史，也没有想去贩毒危害社会。原审法院认定其犯贩卖毒品罪，定性错误，量刑过重。请求二审法院重新查明本案事实，作出公正处理。辩护人应保良辩称：1、上诉人严正伟为高某代购13.15克毒品的行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪，一审判决定性错误。2、上诉人严正伟经济困难，家庭贫困。请求二审法院对严正伟从轻处罚。被告人江中伟上诉提出：其与被告人严正伟是多年的朋友，多次在一起吸毒，帮严正伟向“小六”购买毒品，纯粹属于居间介绍。其没有想过贩毒赚钱，“小六”给其的一小包毒品吸食是出于感谢。原审法院定性错误，请求二审法院重新审理本案，从轻处罚。经审理查明：原审判决认定2016年11月26日高某向上诉人严正伟购买冰毒后，严正伟以1500元向上诉人江中伟购买两包冰毒，重量合计13.15克；以及在严正伟家中查获3.75克冰毒的事实，有上诉人严正伟、江中伟在公安机关的供述与辩解证明，并有证人高某的证言、鄱阳县公安局鄱公刑搜字（2016）0113号搜查证、扣押物品清单、搜查笔录及照片、称量笔录及照片、扣押笔录和鄱阳县公安局鄱公（刑）扣字（2016）0698号扣押决定书及扣押清单、严正伟、江中伟的辨认笔录、被辨认人身份信息及照片、现场指认笔录及照片、严正伟行动轨迹截图及作案工具照片、严正伟微信聊天记录照片、通话记录截图及通话记录详单、鄱阳县公安局（2016）鄱公刑化字第0465号现场检测报告书及尿检照片、景德镇市公安司法鉴定中心公（景）鉴（化）字（2016）127号《毒品检验鉴定报告》等证据佐证。另查明，上诉人严正伟因犯盗窃罪，于2013年12月9日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；2015年4月24日，经浙江省杭州市中级人民法院裁定减刑三个月；2015年5月4日刑满释放，有浙江省临安市人民法院（2013）杭临刑初字第763号刑事判决书、浙江省杭州市人民法院（2015）浙杭刑执字第3946号刑事裁定书、杭州市东郊监狱罪犯出监鉴定表证明。上诉人江中伟因犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被鄱阳县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，有鄱阳县人民法院（2015）鄱刑初字第75号刑事判决书证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人严正伟、江中伟违反国家毒品管制法律法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其中严正伟贩卖数量达16.9克，江中伟贩卖数量达13.15克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人严正伟提出“其只是吸毒人员，与高某是朋友。高某与刑警大队民警是叔侄关系，为了立功，他们叔侄二人故意设套陷害，诱骗其犯罪。”的上诉意见，经查，没有证据证明，本院不予采纳。上诉人严正伟提出“原审法院认定其犯贩卖毒品罪，定性错误，量刑过重。”的上诉意见，以其辩护人关于“上诉人严正伟为高某代购13.15克毒品的行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪，一审判决定性错误。”的辩护意见，与查明的事实、证据和法律不符，本院也不予采纳。贫困是犯罪的根源，但不是犯罪后从轻处罚的理由。因此，辩护人关于“上诉人严正伟经济困难，家庭贫困，请求二审法院对严正伟从轻处罚。”的意见，本院不予采纳。在贩卖毒品的犯罪过程中，居间介绍依法也构成贩卖毒品罪。上诉人江中伟提出“其帮严正伟向小六购买毒品，纯粹属于居间介绍，其没有想过贩毒赚钱，小六给其的一小包毒品吸食是出于感谢，原审法院定性错误。”的上诉意见，与法律规定不符，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定上诉人严正伟、江中伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑享华审判员  林上庆审判员  赵凌云二〇一七年七月二十四日书记员  徐茜雅