湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终1956号上诉人（原审被告）：岳才文，男，1972年2月14日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，委托诉讼代理人：曾钢，湖北中和信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李恋，湖北中和信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司。住所地：湖北省武汉市东湖新技术开发区吴家湾联合国际大厦**层8-12。负责人：方伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢训尧，湖北敏讷律师事务所律师。上诉人岳才文因与被上诉联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司（以下简称联强公司武汉分公司）劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2016）鄂0111民初2386号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岳才文上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判驳回联强公司武汉分公司的全部诉讼请求；3、本案诉讼费用由联强公司武汉分公司承担。事实和理由:联强公司武汉分公司以岳才文不能胜任工作为由解除劳动合同，并向岳才文发放了员工解除劳动合同通知书。但岳才文在签字确认时提出对解除劳动合同提出异议，已申请仲裁，具体以仲裁结果为准。联强公司武汉分公司没有证据证明岳才文不能胜任工作，也没有对岳才文进行培训或调整工作岗位，系违法解除劳动合同。联强公司武汉分公司辩称，岳才文不能胜任岗位工作，我公司与其解除劳动关系符合法律规定。我公司对岳才文进行了解除劳动关系的经济补偿，补偿是经双方协商一致的。劳动仲裁裁决我公司向岳才文支付经济赔偿金没有法律依据。一审法院认定事实清楚适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。联强公司武汉分公司向一审法院起诉请求：1、联强公司武汉分公司不需要向岳才文支付违法解除劳动合同的赔偿金155916元；2、岳才文承担本案的诉讼费用。一审法院审理查明：2003年2月10日，岳才文入职明德科技发展有限公司从事市场营销工作。2008年2月，岳才文进入联强国际贸易（中国）有限公司南昌分公司工作。2011年3月，岳才文至联强公司武汉分公司处工作。2014年1月28日，联强公司武汉分公司、岳才文签订无固定期限的劳动合同，约定岳才文基本工资15500元，每季度奖金为27125元，该合同上写明岳才文在联强公司武汉分公司处工作起始时间为2003年2月10日。2016年3月11日，联强公司武汉分公司以岳才文不能胜任工作为由解除与岳才文的劳动合同，并向岳才文发放了员工解除劳动合同通知书。2016年3月15日，联强公司武汉分公司向岳才文发放了2016年3月工资、经济补偿及一个月工资代通知金等共计183031.73元，但岳才文在签字确认时提出对解除劳动合同提出异议，已申请仲裁，具体以仲裁结果为准。联强公司武汉分公司在发放明细表中填写岳才文进入集团日期为2003年2月10日。岳才文于2016年3月14日申请仲裁。仲裁裁决如下：一、联强公司武汉分公司自裁决生效之日起7日内支付岳才文违法解除劳动合同的赔偿金155916元。二、驳回岳才文的其他诉讼请求。联强公司武汉分公司不服仲裁裁决，诉至一审法院，诉请如前。岳才文离职前十二个月月平均工资为15249元。一审法院认为，虽然岳才文于2011年3月到联强公司武汉分公司处工作，但联强公司武汉分公司与岳才文签订的劳动合同及联强公司武汉分公司在解除与岳才文劳动合同后发放岳才文工资、经济补偿金等明细表中均注明岳才文进入集团及在联强公司武汉分公司工作起始时间为2003年2月10日，因此，可视为岳才文从入职明德科技发展有限公司到联强国际贸易（中国）有限公司南昌分公司，再到联强公司武汉分公司处工作，非岳才文本人原因，岳才文在明德科技发展有限公司和联强国际贸易（中国）有限公司南昌分公司的工作年限合并计算为联强公司武汉分公司的工作年限，联强公司武汉分公司提出岳才文工龄不能延续计算的主张不能成立。联强公司武汉分公司以岳才文不能胜任工作为由解除与岳才文的劳动合同，并额外支付了岳才文一个月工资及解除劳动合同经济补偿，虽然岳才文提出异议，但岳才文签字予以确认，岳才文也没有证据证实其能胜任工作，且如岳才文能胜任工作，联强公司武汉分公司还解除与岳才文的劳动合同亦不符合常理，故联强公司武汉分公司解除与岳才文的劳动合同系合法，不属于违法解除，无需支付岳才文违法解除劳动合同赔偿金155916元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，一审法院判决如下：联强公司武汉分公司无需支付岳才文违法解除劳动合同的赔偿金155916元。案件受理费免予收取。二审审理期间，双方均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对双方当事人的诉辩内容，本院综合评判如下：一、关于岳才文是否胜任工作岗位的问题。从一、二审审理中联强公司武汉分公司提交的证据看，联强公司武汉分公司仅有提交的员工解除劳动合同通知书中说明岳才文不胜任本职工作，但没有提交相应的证据证明。由于是联强公司武汉分公司认为岳才文不胜任本职工作，按照谁主张谁举证的原则，应当由联强公司武汉分公司举证证明岳才文存在不胜任本职工作的事实，一审法院认为应当由岳才文来举证证明其胜任本职工作，与法律规定不符。因此，本院认为，联强公司武汉分公司认定岳才文不胜任本职工作，缺乏事实依据，不能成立。二、关于联强公司武汉分公司解除与岳才文劳动合同是否合法的问题。联强公司武汉分公司认为岳才文不胜任本职工作，但没有举证证明对岳才文进行过培训，也没有证据证明给岳才文调换过岗位，联强公司武汉分公司解除与岳才文劳动合同不符合法律规定的条件。因此，本院认为，联强公司武汉分公司解除与岳才文劳动合同，是违法解除劳动合同。三、关于联强公司武汉分公司是否应该向岳才文支付经济赔偿金的问题。由于联强公司武汉分公司没有证据证明岳才文不能胜任本职工作，也没有证据证明对岳才文调换过工作岗位或进行过培训，其解除与岳才文的劳动合同不符合法律规定，属于违法解除劳动合同，应该向岳才文支付经济赔偿金。岳才文在上诉时请求联强公司武汉分公司支付经济赔偿金为：按照2014年社会平均工资标准计算12个月的3倍工资155916元，没有超过《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的标准，本院予以支持。但岳才文主张违法解除劳动合同的事实成立，按照法律规定，联强公司武汉分公司不应该向岳才文支付代通知金，岳才文应该退还联强公司武汉分公司向其支付的代通知金15500元。由于联强公司武汉分公司已经向岳才文支付经济补偿金，联强公司武汉分公司向岳才文支付经济赔偿金时仅应支付一倍的经济补偿金。因此，联强公司武汉分公司向岳才文支付经济赔偿金的金额为：155916元－15500元代通知金=140416元。综上，一审判决认定事实、适用法律有误，本院予以纠正。岳才文的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市洪山区人民法院（2016）鄂0111民初2386号民事判决。二、联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司在本判决书生效后十日内向岳才文支付经济赔偿金140416元。三、驳回联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司负担。二审案件受理费10元，由联强国际贸易（中国）有限公司武汉分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴建铭审判员  陈蔚红审判员  赵 鹏二〇一七年七月十八日书记员  曾秀欢