山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终969号上诉人（原审原告）：张成兰，女，1938年8月18日出生，汉族，农民，住山东省临邑县，系死者赵吉圣之妻。委托诉讼代理人：巩振福，男，1932年5月6日出生，汉族，住山东省临邑县，系临邑县临南镇郭家村村委会推荐。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司临邑支公司，住所地：山东省临邑县恒源路南首。负责人：夏贞明，经理。委托诉讼代理人：胡震，山东雁震律师事务所律师。原审原告：赵一道，男，1960年2月5日出生，汉族，中铁十九局三处路桥公司职工，住辽宁省辽阳市太子河区，系死者赵吉圣之长子。原审原告：赵平道，男，1970年6月2日出生，汉族，中铁十九局三处路桥公司职工，住山东省临邑县，系死者赵吉圣之次子。原审原告：赵金花，女，1965年4月17日出生，汉族，农民，住山东省临邑县，系死者赵吉圣之长女。原审原告：赵银花，女，1966年10月26日出生，汉族，农民，住山东省临邑县，系死者赵吉圣之次女。原审被告：曹始兵，男，1986年10月23日出生，汉族，住山东省临邑县城区。原审被告：临邑县卫生和计划生育局，住所地：临邑县永兴大街160号。法定代表人：孙星，局长。上诉人张成兰因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司临邑支公司、原审被告临邑县人口和计划生育局等机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第1054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张成兰上诉请求：1、请求增加受害人死亡赔偿金60650元、丧葬费26230元。2、变更精神损害抚慰金为30000元。3、××关系。事实与理由：2013年4月18日上诉人之夫赵吉圣因与曹始兵发生交通事故，受伤后经两次手术治疗，××，但终因死者年老体衰及多种慢性疾病的并存不治身亡，根据有关法医学规定：××关系”的司法鉴定。上诉人己向一审法院申请对死者的死因进行司法鉴定，一审法院指定并委托了鉴定机构。但鉴定费10000元过高，超出法律规定。对此并非上诉人拒绝缴纳应当缴纳的合法费用，而是鉴定机构抬高收费标准。请求二审法院重新启动鉴定程序。一审判定精神损害抚慰金10000元偏低，请求变更为30000元为宜。中国大地财产保险股份有限公司临邑支公司辩称，××造成，与交通事故无关，不应承担死亡赔偿金及丧葬费。其因交通事故仅造成一般伤害，一审法院认定精神损害抚慰金10000元合情合法。一审中，法院已指定鉴定机构，上诉人放弃了鉴定权利，二审中不应重新鉴定。原审原告赵一道、赵平道经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原审原告赵金花述称，不发表意见。原审原告赵银花述称，同意上诉人的意见，保险公司应当承担赔偿责任。原审被告临邑县卫生和计划生育局、曹始兵经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张成兰、赵一道、赵平道、赵金花、赵银花向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食费、营养费、死亡赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、车损费209547元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年4月18日，被告曹始兵驾驶鲁Ｎ×××××号轿车沿104国道由北向南行驶至临邑县临南镇清凉店村路口处时，与前方顺行向东左转弯赵吉圣骑的电动三轮车相撞，造成两车不同程度损坏，赵吉圣受伤住院。德州市公安局交通警察支队临邑大队经现场勘验分析后作出道路交通事故认定书，认定曹始兵负事故主要责任，赵吉圣负事故次要责任。另查明，牌号鲁Ｎ×××××事故车辆实际所有人为被告卫计局，事故发生时，该车登记在杨占和名下，杨占和、曹始兵均为被告卫计局职工，曹始兵驾驶车辆发生交通事故属履行职务行为。事故车辆在被告保险公司处投保交强险和保险限额为20万元的第三者责任险，并签订了第三者责任险不计免赔特约险，涉案事故发生在保险期间。另查明，受害人赵吉圣受伤后于2013年4月18日至2013年6月3日在临邑县中医院治疗46天（以下简称第一次住院治疗），花费医疗费45757.39元，于2013年7月2日至2013年7月26日在临邑县中医院治疗24天（以下简称第二次住院治疗），花费医疗费26545.54元，于2013年12月5日至2013年12月14日在临邑县中医院治疗9天（以下简称第三次住院治疗），于2014年1月17日至2014年1月28日在临邑县中医院治疗11天（以下简称第四次住院治疗）。2014年2月26日，赵吉圣死亡。张成兰系赵吉圣之妻，赵金花系赵吉圣长女，赵银花系赵吉圣次女，赵一道系赵吉圣长子，赵平道系赵吉圣次子。事故发生后，五原告已得到被告卫计局赔偿款48000元。重审过程中，原告赵银花向一审法院递交法医鉴定申请书，要求对受害人赵吉圣死亡与涉案交通事故是否存在因果关系及存在多大的因果关系进行鉴定，但因其未缴纳相关鉴定费用，一审法院技术室决定中止本案的对外委托工作。上述事实有道路交通事故认定书、住院病历、医疗费单据、赵吉圣死亡医学证明、赵吉圣户口注销证明、五原告身份证明、交强险保单、商业险保单、临邑县卫生和计划生育局出具的证明以及庭审笔录等证据为证。五原告主张遭受以下损失：医疗费72303元、护理费18564元、住院伙食补助费7000元、营养费2100元、死亡赔偿金64650元、鉴定费1750元、精神损害抚慰金10000元、交通费5100元、车损1650元、丧葬费26230元，合计209547元，并主张根据《对外伤与疾病共同存在的案件中参与度的评判标准》第十九条第三项规定，本案赵吉圣死亡与涉案交通事故的因果关系应按百分之九十计算。并提交以下证据：证据一、电动车车损评估报告，证明赵吉圣所骑电动三轮车价值1650元；证据二、受害人赵吉圣死亡医学证明，证明赵吉圣死亡原因为交通事故；证据三、赵平道、赵一道工资结算单，证明因为赵吉圣患的是重大疾病，所以在住院期间由赵一道、赵平道两人护理；证据四、临邑县中医院伤情评估报告一份，证明赵吉圣伤害程度及其在受伤前已患有陈旧性脑梗塞、××，是造成死亡的主要原因；证据五、车损鉴定费单据，证实花费车损鉴定费150元；证据六、交通费单据，证实五原告因赵吉圣受伤住院支付交通费，并在庭审时主张交通费可按照1000元计算；证据七、村委会证明一份，证明事故发生前赵吉圣身体很好。经质证，被告曹始兵对原告提交的证据均无异议，被告保险公司对证据一请求给予十天考虑是否申请重新鉴定，认为证据二无法证实死亡原因是交通事故，五原告没有证据证明是因交通事故诱发疾病，其主张的精神损害抚慰金、误工费与护理费数额过高，且没有提供误工减少收入的证明，工资表也不是显示护理期间的工资，但同意承担必要的住院、出院的普通交通费，××，其住院病历中写明头痛症、喘症、痰淤阻肺症、中喘症、××与交通事故无关，认为村委会证明中没有负责人签字，村委会也不能证明赵吉圣身体××不同意承担鉴定费。一审法院认为：被告曹始兵与赵吉圣发生交通事故，造成赵吉圣受伤住院，交警部门依法对此事故作出责任认定，事实清楚，证据充分，一审法院依法予以认可。五原告因受害人赵吉圣受伤死亡造成的损失依法应由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿，余款由车辆实际所有人被告卫计局按责任承担。事故发生时，被告曹始兵系履行职务行为，依法不应承担赔偿责任。因本次事故发生在机动车与非机动车之间，参照山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条“非机动驾驶人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任”的规定，被告卫计局可在交强险限额外承担90%的赔偿责任。五原告提供住院病历、医疗费单据证实其支付医疗费，在赵吉圣第一次住院病历中载明赵吉圣患轻型闭合性颅脑损伤、创伤性蛛网膜下腔出血（左侧额叶）、硬膜下积液（左侧额颞顶）、面颅多发骨折（右侧上颌窦壁、颧弓及眶外侧壁）等，××、气滞血瘀，且赵吉圣第一次住院出院时间与第二次住院入院时间仅间隔一个月，因此可以认定赵吉圣第一次住院与第二次住院具有关联性，故对五原告主张的医疗费，一审法院依法予以保护。五原告请求的车辆损失，被告保险公司虽有异议，但未向一审法院申请重新鉴定，也未提供反驳证据，故对五原告请求一审法院予以采纳；发生涉案事故时，赵吉圣已年逾七十周岁，其受伤住院必然需要护理，故对五原告主张的护理费，可参照五原告提供证据按照院内一人护理予以计算。五原告主张的营养费2100元、车损鉴定费150元与精神损害抚慰金10000元，证据充分，一审法院应予支持。庭审中，五原告认为交通费可按照1000元计算，结合赵吉圣受伤住院及护理人员来回必然发生交通费用的客观事实，一审法院依法予以保护，原告同意放弃伤残鉴定费1600元的主张，一审法院依法不予干涉。因赵吉圣在发生涉案交通事故中受伤时间是2013年4月18日，死亡时间是2014年2月26日，从其受伤到死亡期间先后四次住院治疗，五原告并未提供证据证实赵吉圣死亡与交通事故是否存在因果关系，故对赵吉圣主张的死亡赔偿金与丧葬费，本案不予处理，五原告可待发现新证据后，另行处理。判决：一、原告张成兰、赵一道、赵平道、赵金花、赵银花因赵吉圣死亡造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、车损、交通费、车损鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计103618元，由被告中国大地财产保险股份有限公司临邑支公司在交强险限额内先行承担32065元，车损鉴定费150元由被告临邑县卫生和计划生育局承担，剩余71403元由被告临邑县卫生和计划生育局承担90%即64262.7元，该款由被告中国大地财产保险股份有限公司临邑支公司在第三者责任保险限额内承担；二、被告临邑县卫生和计划生育局已给付五原告的48000元在执行时一并扣除；三、驳回原告其它诉讼请求。以上判决内容第一项、第二项于本判决生效后五日内履行。如不按上述期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费4443元，由五原告共同负担2000元，被告临邑县卫生和计划生育局负担2443元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题有：一、二审中上诉人要求重新鉴定的主张应否支持；二、一审判决关于死亡赔偿金、丧葬费和精神损害抚慰金的认定是否正确。本院根据本案事实及有关法律对当事人争议焦点问题分析如下：关于第一个焦点问题，即二审中上诉人要求重新鉴定的主张应否支持的问题。本院认为，一审中原审原告赵银花提出了鉴定的申请，一审法院按照法律程序启动了鉴定程序并指定了鉴定机构。赵银花作为鉴定的申请人，应当预交鉴定费用。其拒绝预交鉴定费用，应视为对自己权利的放弃。上诉人张成兰及其他原审原告在一审中亦未提交鉴定的申请，二审中上诉人再次提出鉴定申请，本院依法不予支持。关于第二个焦点问题，即一审判决关于死亡赔偿金、丧葬费和精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。本院认为《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”原审原告赵银花一审中不预交鉴定费用，上诉人张成兰及其他原审原告均未申请鉴定，致使上诉人亲属赵吉圣的死亡与交通事故之间是否具有因果关系这一事实无法查清，上诉人应承担举证不能的不利后果。一审判决认定死亡赔偿金、丧葬费不予保护并无不当。关于精神损害抚慰金，一审法院结合赵吉圣的伤害程度、年龄等因素酌情认定精神损害抚慰金的数额有事实和法律依据，并无不当。且上诉人张成兰与其他原审原告在一审中主张的精神抚慰金即为10000元，现上诉人主张一审判决认定的精神损害抚慰金不当没有事实和法律依据，其该项上诉主张不能成立。综上所述，上诉人张成兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2438元，由上诉人张成兰负担。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 王子超审判员 郭依静二〇一七年七月十一日书记员 张晨晨