湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）湘0481刑初字第445号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人张仁仕，男，因涉嫌职务侵占罪2014年11月25日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年12月31日经耒阳市公安局决定监视居住，2015年7月14日经耒阳市人民检察院决定取保候审，2016年10月17日经本院决定取保候审。 辩护人谢冬春，湖南业达律师事务所律师。 辩护人罗志峰，湖南业达律师事务所律师。 耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]376号起诉书指控被告人曾繁阳、张仁仕犯职务侵占罪、贪污罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月17日、2017年2月16日，两次公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员盛琪出庭支持公诉，被告人张仁仕及其辩护人谢冬春、罗志峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、职务侵占罪 2011年8月至2013年12月期间，被告人张仁仕担任耒阳市竹市镇阳光村主任。2011年9月份，竹市镇阳光村决定对农贸市场进行扩建。通过对农贸市场项目和村集体收支的账目进行鉴定，被告人张仁仕在任职期间采取将收入不入账、虚列支出的方式，侵占村集体钱财据为己有，侵占竹市镇阳光村集体财物合计人民币116780元。其具体犯罪事实如下： 1、2012年5月，竹市镇阳光村建设一批垃圾池，从该村市场扩建卖地款中已付清了工程款20250元给承包人谢正录。2012年7月，被告人张仁仕又伪造协议书、验收报告等虚假凭证，以谢正录名义从竹市镇财政所从村集体账户另报账31400元。 2、被告人张仁仕以4号凭证第34号票据付规划局建筑平面设计图及整体规划图捐税后实缴20980元，并从卖地款中报销支出。经鉴定：该支出为虚列。 3、被告人张仁仕以4号凭证第35号票据付规划局绘红线图4400元，并从卖地款中支出。经鉴定：该支出为虚列。 4、2012年，耒阳市市场管理局先后通过该局干部曹斌等人向竹市镇阳光村发放两笔数额为30000元的扶助款共60000元，被告人张仁仕保管该60000元扶助款后一直未上交入账。 二、贪污 被告人张仁仕利用担任耒阳市竹市镇阳光村村主任的便利伙同村党支部书记曾繁阳，共同伪造该村6组“一事一议”项目的协议书、工程验收书、领条，在已付清工程老板伍玖成的工程款的情况下，以该老板的名义从竹市镇财政所领取工程款36800元。该款项被两人非法占有，去向不明。 针对上述指控，公诉机关提交了相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人张仁仕利用担任村村主任职务便利，将村集体的财物占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；被告人张仁仕伙同村党支部书记曾繁阳还共同利用职务便利骗取村组“一事一议”工程款，其行为还构成贪污罪。提请本院依法判处。 被告人张仁仕辩解称，对公诉机关指控其犯职务侵占罪无异议，公诉机关指控的第一笔职务侵占款，被告人张仁仕只是参与伪造了协议等凭证用于报村里的开支，31400元的款项是蒋小利领取的，被告人张仁仕没有经手，指控第二笔、第三笔侵占款均用于村集体市场扩建办手续期间送礼给了竹市镇领导和规划局等职能部门的干部了。被告人张仁仕将伪造阳光村6组“一事一议”项目的验收报告、工程款拨付报告、领条交村集体账户报账36800元，是因6组占了村里“一事一议”项目，经镇领导协调从该“一事一议”项目工程款拿30000元作为村其他公益事业开支，报账单据是曾繁阳授意被告人张仁仕伪造的，被告人张仁仕没有领取该款项。公诉机关指控被告人张仁仕侵占了耒阳市市场管理局给村里的扶助款6万元，被告人张仁仕无异议。被告人张仁仕的行为是职务侵占行为，构成职务侵占罪，不构成贪污罪。对公诉机关指控被告人张仁仕犯职务侵占罪，被告人张仁仕自愿认罪，请求法院从轻处罚，对被告人张仁仕适用缓刑。 辩护人谢冬春、罗志峰辩护称，被告人张仁仕伪造的票据从镇代管村集体账户中领出的款项均用于村集体开支，被告人张仁仕没有侵占村集体的财产。公诉机关指控被告人张仁仕和曾繁阳伪造票据共同贪污的36800元的款项，不具有公款的性质，且伪造票据是用于冲减村集体开支，因此被告人张仁仕没有贪污。公诉机关指控被告人张仁仕犯职务侵占罪、贪污罪事实不清、证据不足，建议法院判决被告人张仁仕无罪。 经审理查明，2012年，耒阳市市场管理局先后通过该局干部曹斌等人向竹市镇阳光村发放两笔数额为30000元的扶助款两笔共计60000元，被告人张仁仕收到该60000元扶助款后未入村集体账户，据为己有。 案发后，被告人张仁仕退还了阳光村人民币35000元。 上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实： 1、证人曹斌的证言，证实2012年耒阳市市场管理局向耒阳市竹市镇发放了三笔新农村建设扶助金共计8万元，其中二笔共计5万元扣除已开支的3000元汽油费后，实际交给被告人曾繁阳47000元，另一笔3万元给了被告人张仁仕。 2、证人曾繁阳的证言，证实耒阳市市场管理局的曹斌给曾繁阳的47000元中的30000元给了被告人张仁仕。 3、被告人张仁仕的供述，证实被告人张仁仕收到耒阳市市场管理局的二笔新农村建设扶助款共计6万元未入村集体账户。 4、竹市镇财务结算收据证实，案发后，被告人张仁仕退还了35000元到阳光村集体账户。 5、到案经过，证实被告人张仁仕是主动到案的。 6、户籍证明、任命文件，证实被告人张仁仕的户籍身份信息，被告人张仁仕任耒阳市竹市镇阳光村村主任的任命情况。 公诉机关指控被告人张仁仕伪造建垃圾池的票据，从竹市镇镇管阳光村的村集体账户报销31400元系重复报账据为己有。经查，证人蒋小利的证言和被告人张仁仕的供述均证实被告人张仁仕伪造从镇财政所管村集体账户重复报账的31400元的票据，是因蒋小利先从财政所借出了30000元，然后，为平账伪造的票据。蒋小利称借出的30000元给了被告人张仁仕；被告人张仁仕供述，蒋小利先从财政所借出的30000元，没有给被告人张仁仕。被告人张仁仕伪造的票据是否用于平账，蒋小利将从村集体账户借出的30000元是否交给被告人张仁仕无其他证据佐证。因此，被告人张仁仕从村集体账户重复报账31400元，被告人张仁仕是否据为己有，不能认定。 公诉机关指控被告人张仁仕用4号凭证34号票据报销20980元系虚列开支据为己有。经查，被告人张仁仕供述，2011年底，阳光村向竹市镇部分干部送了烟酒、茶油等礼品，被告人张仁仕从村集体账户虚列开支报销了20980元，村党支部书记曾繁阳的证言也证实，2011年底，阳光村向竹市镇部分干部送了烟酒、茶油等礼品，被告人张仁仕从村集体账户报销了20980元。公诉机关没有提供证据证实阳光村是否于2011年底向竹市镇干部送礼品开支了20980元。因此，被告人张仁仕虚列开支报账的20980元是用于违纪向镇领导送礼，还是据为己有，不能认定。 公诉机关指控被告人张仁仕用4号凭证35号票据报销 4400元系虚列开支据为己有。经查，被告人张仁仕供述，被告人张仁仕用4号凭证第35号票据从村市场扩建项目报账的 4400元，是用于村市场扩建办规划手续的开支，规划局未开具正式票据。村党支部书记曾繁阳的证言也证实，被告人张仁仕用4号凭证第35号票据从村市场扩建项目报账的4400元，被告人张仁仕用于办规划手续了，规划局未开具正式票据。公诉机关没有提供证据证实阳光村是否因办理村市场扩建项目办规划手续向市规划局缴纳了4400元，市规划局未出具正式票据。因此，被告人张仁仕报账的4400元是否虚列开支据为己有，不能认定。 公诉机关指控被告人张仁仕和村党支部书记曾繁阳伪造票据，从阳光村6组通村公路的“一事一议”项目开支报销的36800元，是虚列开支贪污财政拨款的“一事一议”公益项目资金。经查，被告人张仁仕供述，被告人张仁仕将伪造阳光村6组“一事一议”项目的验收报告、工程款拨付报告、领条交村集体账户报账36800元是因经镇领导协调，从该“一事一议”项目工程款中拿出30000元作为村其他公益事业开支，报账单据是村党支部书记曾繁阳授意被告人张仁仕伪造的，该款项是谁领的及该款的去向被告人张仁仕不记得了。曾繁阳在纪委找其谈话时也证实，被告人张仁仕伪造用于虚报“一事一议”工程款36800元的领条，曾繁阳签过字，该款项是经镇领导协调从“一事一议”项目工程款中拿出30000元作为村其他公益事业开支，钱是被告人张仁仕和报账员谢正录领的，其中被告人张仁仕拿了20000元，还有10000元在谢正录处，已用于村里开支。该笔款项是在“一事一议”项目工程款结算后虚报的。公诉机关未提供证据证实虚报的款项是财政拨款，公诉机关未提供其他证据证实被告人曾繁阳、张仁仕报账36800元款项的具体去向，起诉书亦指出该款项去向不明，因此，认定被告人张仁仕参与贪污了该款项证据不足。 本院认为，被告人张仁仕身为村干部，利用职务便利侵占村集体钱财人民币60000元，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人张仁仕犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人张仁仕另侵占村集体钱财56780，指控被告人张仁仕伙同他人贪污财政拨款的“一事一议”资金36800元，事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人张仁仕主动到案，到案后如实交代了全部犯罪事实并自愿认罪，系自首，可以从轻处罚。案发后，被告人张仁仕退还了部分赃款可酌情从轻处罚。辩护人谢冬春、罗小峰提出公诉机关指控被告人张仁仕犯职务侵占罪、贪污罪均事实不清、证据不足的辩护意见，本院部分予以采纳。辩护人谢冬春、罗志峰建议判决被告人张仁仕无罪，本院不予采纳。被告人张仁仕提出公诉机关指控其犯职务侵占罪部分事实不清，指控其犯贪污罪事实不清的辩解意见，本院予以采纳。根据被告人张仁仕的犯罪情节和悔罪表现，对被告人张仁仕适用缓刑不致在危害社会。综上，对被告人张仁仕予以从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款第（四）项、第七十三条第二款、第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人张仁仕犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人张仁仕个人侵占耒阳市竹市镇阳光村未退赃的人民币二万五千元予以追缴，返还耒阳市竹市镇阳光村村民委员会。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  喻 辉 代理审判员  刘宝钧 人民陪审员  屈世超 二〇一七年七月二十七日 代理书记员  黄 婷 校对责任人：刘宝钧印刷责任人：黄婷 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第一百八十条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。