南京市雨花台区人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0114刑初171号公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。被告人罗某，1982年8月12日生，住浙江省余姚市，户籍地湖北省赤壁市。2006年因吸毒被宁波市公安局强制戒毒2年。2017年2月24日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。辩护人袁小勇，江苏苏源律师事务所律师。被告人刘某1，1988年12月13日生，住江苏省昆山市，户籍地湖北省松滋市。2017年3月2日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年3月9日被取保候审。江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉[2017]153号起诉书指控被告人罗某、刘某1犯销售有毒、有害食品罪，于2017年5月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市雨花台区人民检察院检察员张倩、代理检察员程青出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人袁小勇、被告人刘某1到庭参��诉讼。现已审理终结。南京市雨花台区人民检察院指控，1.2017年2月12日,被告人刘某1通过淘宝账户“xx人”以200元的价格（含快递费），向朱某2销售“德国必邦”保健品一瓶（7粒）。后被告人刘某1在被告人罗某的阿里巴巴店铺“xx来”上以27.80元的价格（含快递费）购买了“德国必邦”保健品1瓶,并留下朱某2的收件地址。被告人罗某根据被告人刘某1在其阿里巴巴网店的订货信息,通过顺丰快递将一瓶“德国必邦”保健品，邮寄到朱某2位于南京市雨花台区铁心桥街道xx花园xx栋xx单元xx室的住处。经检验，该保健品中含有西地那非成分，应当认定为有毒、有害食品。2.2017年2月份以来，被告人刘某1通过淘宝账户“xx人”向他人销售“日本藤素”性保健品一瓶（16粒）。经检验，该保健品中含有西地那非成分，应当认定为有毒、有害食品。3.2017年2月23日，公安机关在被告人罗某位于浙江省余姚市xx新村xx幢xx室的住处和车牌号为浙Ｂ×××××的越野车后备箱内，查获其尚未销售的各类疑似有毒、有害食品，共计8126粒。经抽检，上述物品中检验出西地那非和他达拉非成分，应当认定为有毒、有害食品。被告人罗某、刘某1分别于2017年2月23日、2017年3月1日被公安机关抓获。二人到案后，均如实供述了自己的罪行。公诉机关为证实上述犯罪事实，当庭出示了被告人的供述和辩解，证人证言，被告人的户籍资料，检验报告等证据。公诉机关认为，被告人罗某、刘某1为牟取非法利益，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人罗某部分销售有毒、有害食品的行为，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。被告人罗某、刘某1对指控的犯罪事实无异议。被告人罗某的辩护人提出：第一，认定被告人罗某犯销售有毒、有害食品罪，证据不足。理由：1、南京市食品药品监督检验院非鉴定机构，其出具的检验报告不具有法律效力，不能作为定案的依据；2、公安机关所作的搜查笔录，因见证人张某是南京市秦淮区的居民，本案的搜查和扣押都是在浙江省余姚市，张某从南京无缘无故到余姚参与到公安刑事侦查的见证中，不符合逻辑，故认为搜查笔录不能作为定案依据。第二，即使认定被告人有罪，其中绝大部分产品均没有实际销售出去，没有进入社会，大部分属于未遂的状态，社会危害性较小，依法可以从轻或减轻处罚；被告人罗某归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从���处罚。经审理查明，1.2017年2月12日,被告人刘某1通过淘宝账户“xx人”以200元的价格（含快递费），向朱某2销售“德国必邦”保健品一瓶（7粒）。后被告人刘某1在被告人罗某的阿里巴巴店铺“xx来”上以27.80元的价格（含快递费）购买了“德国必邦”保健品1瓶,并留下朱某2的收件地址。被告人罗某根据被告人刘某1在其阿里巴巴网店的订货信息,通过顺丰快递将一瓶“德国必邦”保健品，邮寄到朱某2位于南京市雨花台区铁心桥街道xx花园xx栋xx单元xx室的住处。经检验，该保健品中含有西地那非成分，应当认定为有毒、有害食品。2.2017年2月份以来，被告人刘某1通过淘宝账户“xx人”向他人销售“日本藤素”性保健品一瓶（16粒）。经检验，该保健品中含有西地那非成分，应当认定为有毒、有害食品。3.2017年2月23日，公安机关在被告人罗某���于浙江省余姚市xx新村xx幢xx室的住处和车牌号为浙Ｂ×××××的越野车后备箱内，查获其尚未销售的各类疑似有毒、有害食品，共计8126粒。经抽检，上述物品中检验出西地那非和他达拉非成分，应当认定为有毒、有害食品。被告人罗某、刘某1分别于2017年2月23日、2017年3月1日被公安机关抓获。二人到案后，均如实供述了自己的罪行。上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据证实：被告人罗某、刘某1的照片、户籍资料、电话查询记录，抓获经过、发破案经过，证人王某1、刘某,4及见证人张某、王某2的户籍资料，南京市公安局雨花台分局出具的情况说明；被告人刘某1的网店销售记录及Excel记账单，罗某的手机微信提取笔录，公安机关提供的接收证据材料清单、搜查笔录和扣押清单；南京市雨花台区食品药品监督管理局出具的情���说明和南京市食品药品监督检验院出具的检验报告；证人朱某2、刘某,4的证言及辨认笔录；被告人罗某、刘某1的供述和辩解等证据。本院认为，被告人罗某、刘某1为牟取非法利益，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪。南京市雨花台区人民检察院指控被告人罗某、刘某1犯销售有毒、有害食品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。对于辩护人提出的本案证据不足，经查，对于见证人的见证资格问题，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》，只要与案件无关的公民均可以作为见证人，经查张某与本案无利害关条，故其作为见证人并不违反法律规定，故对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。对于南京市食品药品监督检验院出具的检验报告，公安机关按照《公安机关办理刑事案件程序规定》，为了查明案件，解决案件中的专门性问题，委托南京市食品药品监督检验院进行检验，程序合法，且被告人对于检验结果予以认可，故对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人的其他辩护意见，具有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人罗某部分销售有毒、有害食品的行为，属已经着手实施，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯从轻处罚。被告人罗某、刘某1归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。综上，本院根据被告人罗某、刘某1犯罪的事实、情节及对社会造成的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月24日起至2018年2月23日止，罚金于本判决生效后三十日内缴纳）被告人刘某1犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三十日内缴纳）二、禁止被告人刘某1在缓刑考验期内从事有毒、有害食品的生产、销售及相关活动。三、扣押在案的涉案物品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴雪萍人民陪审员  夏留根人民陪审员  郭素琴二〇一七年七月五日书 记 员  刘梦婷