江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0302民初2168号原告：王璐，女，1989年7月13日出生，汉族，住本区，委托诉讼代理人：刘波，江西博韬律师事务所律师。被告：欧阳立峰，男，1963年12月9日出生，汉族，住江西省芦溪县，被告：江西省芦溪县立新药业有限公司，住所地江西省芦溪县芦溪镇华光社区站前二路，统一社会信用代码91360323772353770P。法定代表人：欧阳立峰。二被告委托诉讼代理人：刘俊华，江西省芦溪县立新药业有限公司办公室主任。被告：阳建国，男，1964年3月10日出生，汉族，住江西省芦溪县，原告王璐与被告欧阳立峰、江西省芦溪县立新药业有限公司、阳建国民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘波，被告欧阳立峰、江西省芦溪县立新药业有限公司委托诉讼代理人刘俊华到庭参加诉讼，被告阳建国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。期间，经本院院长批准延长审限三个月。本案现已审理终结。王璐向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款本金328000元，并承担至2016年10月20日的利息7000元、违约金（32800+7000）×5%=16750元、罚息（32800+7000）×0.05%×282天=47376元；并判决被告承担自2016年10月21日起至还清之日止的利息、违约金及罚息；2、原告对被告提供的抵押物享有优先受偿权；3、判令被告承担本案的诉讼费、律师代理费。事实和理由：2015年8月12日，原告与被告欧阳立峰签订借款合同，约定被告向原告借款700000元，在合同签订当天向借款人支付了700000元，被告应分5期归还借款及利息，借款期限自2015年8月12日至2016年1月11日止，该被告以其房屋提供抵押担保，并办理抵押登记。2015年8月12日，原告与其余被告签订保证合同，为该借款提供连带责任保证。截止2016年10月20日被告尚欠本金328000元，合同约定了逾期还款应承担未还款金额日0.05％罚息，每期单独计算，违约金为当期应还金额的10％每期单独计算，借款人还应承担为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、差旅费等。被告违约后，原告多次向其催告，但被告均拒不履行合同。欧阳立峰、江西省芦溪县立新药业有限公司辩称，1、合同约定借款金额为70万元，原告实际支付64.4万元，应以实际支付金额为准。2、截止2016年1月12日，欠款本息金额应小于27.9万元。借款人前四个月均按期偿还本息10万元，仅最后一期违约，因此，在原告提供本金70万元的情况下，拖欠本息金额应该为33.5万元，但原告少提供了5.6万元本金，因此截至2016年1月12日，应偿还本息金额应少于27.9万元。3、合同未约定逾期利息，虽约定逾期罚息及违约金，但明显超过法律规定的利息，属于利滚利，因此主张逾期利息、罚息及违约金的诉请无事实及法律依据。阳建国未答辩。原告在庭审中提供下列证据支持其主张的诉讼请求及案件事实：借款合同，证明被告向原告借款70万元用于补充药品、增加库存，分5期归还借款及利息，约定逾期还款应承担未还款金额0.05%罚息，每期单独计算，违约金为当期应还金额的10%，每期单独计算。到庭二被告对该证据真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为原告实际仅支付64.4万元；合同未约定逾期利息，但约定了逾期罚息及违约金，属于利滚利，分期付款的73.5万元就包含了利息，所以逾期罚息属变相罚息，明显超过法律规定，属违法。对该证据本院予以确认。保证合同、股东决议，证明被告阳建国、江西省芦溪县立新药业有限公司与原告签订保证合同，对本案借款承担连带保证责任。到庭二被告对该证据无异议。对该证据本院予以确认。房屋抵押合同、共有人同意抵押声明、他项权证，证明原告对抵押房屋价款有优先受偿权。到庭二被告对该证据无异议。对该证据本院予以确认。收款确认书，证明被告确认收到原告现金5.6万元，银行转帐64.4万元，共计70万元。到庭二被告对该证据有异议，认为5.6万元并未支付。对该证据本院予以确认。刘广东银行流水，证明被告收到刘广东账户转账64.4万元。到庭二被告对该证据无异议。对该证据本院予以确认。信用咨询及管理服务协议、收款凭证各1份，证明欧阳立峰与冠群公司签订协议，约定现金5.6万元包含欧阳立峰向冠群公司支付的3.5万元服务费。到庭二被告对该证据的合法性、关联性有异议，认为是原告规避法律的行为。对该证据本院予以确认，但其是否能够实现原告的证明目的，本院在“本院认为”部分予以阐述。于保证金退还或罚没的补充协议，证明现金5.6万元中包含保证金2.1万元。到庭二被告对该证据的合法性、关联性有异议，认为是原告规避法律的行为。对该证据本院予以确认，但其是否能能够实现原告的证明目的，本院在“本院认为”部分予以阐述。还款明细计算表，证明截止2016年10月20日，被告尚欠原告本金328000元、利息7000元、违约金16750元、罚息47367元。到庭二被告对该证据部分认可，部分否认，对欠本金金额有异议，认为已偿还40万元，即2015年9月12日、10月12日、11月13日、12月12日各偿还10万元。对已偿还部分本院予以确认，对其余部分是否认定在“本院认为”部分进行阐述。到庭二被告为支持其抗辩提供了下列证据:欧阳立峰的银行流水，证明1、2015年8月13日收到刘广东代王璐支付的64.4万元借款。2、被告于2015年9月12日、10月12日、11月13日、12月12日各偿还10万元，合计40万元，尚欠本金24.4万元，四次还款账号均系冠群公司，5.6万元服务费等实际就是利息。原告对该证据无异议。对该证据本院予以确认。因被告阳建国未到庭参加诉讼，亦未提供证据，不能对上述证据发表质证意见，视为对自身权利的放弃，所引起的法律后果由其自行承担。根据原、被告庭审中的陈述及认定的证据，本院确定以下案件事实：被告欧阳立峰因公司生产资金需要，2015年8月12日，原告王璐与被告欧阳立峰签订借款合同，合同编号GQJX0000107，约定被告欧阳立峰向原告借款700000元；借款期限自2015年8月12日至2016年1月11日止，还款日期为每月11日，分5期归还借款及利息，前4期各应还款100000元，第5期应还335000元，本息累计735000元；合同约定逾期还款应承担未还款金额0.05％罚息，每期单独计算，违约金为当期应还金额的10％，每期单独计算，借款人还应承担为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、差旅费等。当日，原告与被告欧阳立峰签订房屋抵押合同，与阳建国、江西省芦溪县立新药业有限公司签订保证合同，以欧阳立峰位于江西省芦溪县××社区××（人民××）的产权证号芦房权证芦字第××号房屋提供抵押担保，并于当日办理抵押登记；由被告阳建国、江西省芦溪县立新药业有限公司提供连带责任保证，保证期间为主合同履行期限届满之日起两年止，上述担保范围为主合同项下本金、利息、罚息、违约金、其他应付款项以及出借人为实现债权支付的诉讼费、差旅费、律师代理费和其他费用。在2015年8月13日，原告通过案外人刘广东银行账户向被告欧阳立峰账户转款64.4万元,并由被告欧阳立峰在原告方提供的格式化收款确认书上签名，确认收到现金5.6万元、转账款4350000元,另外，原告与被告欧阳立峰另行签订“关于保证金退还或罚没的补充协议”从借款总额中扣除21000元保证金，并由冠群驰骋金融信息服务（上海）有限公司与欧阳立峰签订咨询及管理服务协议，从借款总额中扣除服务费35000元。被告欧阳立峰于2015年9月12日、10月12日、11月13日、12月12日各偿还10万元，合计40万元。此后，原告以被告未依约还款，诉至本院。本院认为，原告与被告签订的借款、保证、抵押合同是双方当事人的真实意思表示，且其内容并不违反法律规定，该合同合法、有效。被告欧阳立峰未按合同约定还款属违约，依法应承担违约责任，原告要求被告履行还款义务、支付利息、违约金、罚息的请求符合法律规定，应予支持，但罚息违约金的计算不得违反法律规定。被告欧阳立峰以其房产抵押担保，原告对抵押物拍卖或变卖的价款享有优先受偿权。被告阳建国、江西省芦溪县立新药业有限公司为该借款提供连带责任保证，依法应承担连带清偿责任。关于借款本金问题。被告欧阳立峰提仅收到转账64.4万元，未收现金的辩解。原、被告虽在合同中约定借款金额为70万元，原告提供64.4万元的转账凭证及被告的收款确认书和被告向冠群驰聘投资管理（北京）有限公司交纳服务费及王璐收取保证金56000元的凭证，以证实出借70万元的事实，但并未提供支付56000元现金给被告的款项来源、款项交付的相关证据予以佐证，且现有证据恰恰证明原告在转账给该笔欠先行扣除56000元作为保证金及服务费，故原告对56000元主张权利不能成立，本院不予支持。因此，原告实际提供的借款数额为64.4万元。对欧阳立峰的该辩解意见予以采纳。关于利率问题。根据原、被告约定的本息还款方法，约定借款本金为70万元，借期5个月，共归还73.5万元，据此计算出月利率应为（73.5-70）÷70÷5=0.01，即月利率为1%，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，应予支持。关于违约金及罚息问题。因双方约定罚息按未还款金额每日0.05％计算即月利率1.5%，违约金为当期应还金额的10％而原告主张按5%计算，计算一次，因此，2016年1月12日至2月12日一个违约金及罚息之和为6.5%，违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，因约金及罚息两项总和超过月利率2%的限额，对超过部分不予支持，并按月利率2%计算。综上，对被告欧阳立峰的还款、付息的情况计算如下：2015年8月13日至9月12日应付利息为644000×1%=6440元，实际偿还100000元扣除利息后计为还本金额100000-6440=93560元，欠本金644000-93560=550440元；9月12日至10月12日利息550440×1%=5504.4元，实际偿还100000元扣除利息后为还本金额100000-5504.4元=94495.6元，尚欠本金550440-94495.6=455944.4元；10月12日至11月12日被告偿还利息为455944.4×1%=4559.44元，实际偿还100000元扣除利息后为还本金额100000-4559.44=95440.56元，尚欠本金455944.4-95440.56=360503.84元；11月12日至12月12日应付利息360503.84×1%=3605.04元，实际偿还100000元扣除利息后为还本金额100000-3605.04=96394.96元，尚欠本金360503.84-96394.96=264108.88元；12月12日至2016年1月12日利息为264108.88×1%=2641.09元被告未支付。至2016年1月12日止，被告欧阳立峰尚欠本金264108.88元，利息2641.09元，合计266749.97元，自2016年1月13日起违约，违约金计算一个月至2016年2月12日，违约金及罚息为264108.88×2%=5335元。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六七、第一百零五条、第一百零六条、第一百零七条、第二百一十一条第二款、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条第一款、第三十三条第一款、第四十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：限被告欧阳立峰在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告借款本金264108.88元，利息2641.09元、罚息及违约金5335元，合计272084.97元，后续罚息自2016年2月13日起以本金为基数按月利率1.5%计算至清偿之日止。原告对被告欧阳立峰抵押担保的位于江西省芦溪县芦溪镇麦园社区居委会（人民中路）的产权证号芦房权证芦字第××号房屋之折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。被告阳建国对上述债务承担连带清偿责任。驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7287元、财产保全申请费2515元，合计9802元，由原告3145元承担，被告6657元承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决书生效之日起，权利人可以向本院申请执行，申请执行期限为二年。审 判 长  陈 淑审 判 员  韩定如审 判 员  常赣斌二〇一七年七月四日代理书记员  肖 婷