新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新22民终281号上诉人（原审被告）：付新华，女，汉族，1958年2月1日出生，退休，住哈密市伊州区。委托诉讼代理人：王瑞（付新华之女），女，汉族，1985年1月28日出生，无固定职业，住址同上。被上诉人（原审原告）：鲁文强，男，汉族，1987年7月15日出生，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：闫亮，新疆新创律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶子青，新疆新创律师事务所律师。原审被告：魏先银，男，汉族，1958年10月10日出生，住哈密市伊州区。付新华因与鲁文强、魏先银民间借贷纠纷一案，不服伊州区人民法院（2016）新2201民初2735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。付新华的委托诉讼代理人王瑞、鲁文强的委托诉讼代理人闫亮到庭参加诉讼，魏先银经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付新华的上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费用全部由鲁文强承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，首先借款本金是28.2万元，不是30万元；其次，欠条时间是2014年2月，已经超过诉讼时效；第三，一审判决未将超付的利息冲抵本金而是算作利息，损害了我方的合法权益，我方已经将借款本金偿还完毕；第四，一审判决我方既支付借款利息，又支付违约金，不符合法律规定。鲁文强辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。欠条中明确写明借款金额是30万，不是付新华所说的28.2万元；本案没有超过诉讼时效，我方没有主张违约金，一审判决也没有支持；付新华只归还了部分利息，本金未归还。魏先银未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。鲁文强向一审法院起诉请求：判令付新华、魏先银偿还借款30万元及利息，并承担案件受理费。一审法院认定：付新华、魏先银于2014年2月10日向鲁文强借款300000元，双方签订借据一份，载明：”借据，现本人魏先银、付新华自愿向鲁文强借款，人民币小写：30万元整（大写：叁拾万元整），借款时间从2014年2月10日至2014年3月12日。借款到期时一次性归还，如不按期偿还借款必须按借款金额的20%承担违约赔偿金。逾期还款按每日未还款总额的0.5%计算，借款利息按同期银行借款利息的四倍支付，特立此据，以兹证明。借款人：魏先银、付新华，身份证号：、×××,联系电话：137XX****XX，2014年2月10日，担保人：姚晨星，联系电话：150XX****XX，身份证号：×××,2014年2月10日，担保人：王瑞，联系电话：152XX****XX，身份证号：,2014年2月10日”，后付新华、魏先银支付了2014年2月10日至6月12日期间的利息，每月利息18000元，共计72000元。双方当事人在签订借据的同时又签订两份房屋买卖协议，约定如付新华、魏先银未按期还款，可以将付新华、魏先银的两套房屋抵扣借款，并于2016年4月8日向哈密市人民法院起诉要求履行房屋买卖合同，因付新华、魏先银答辩愿意还钱，鲁文强撤诉，房屋未过户。一审法院认为：付新华、魏先银于2014年2月10日向鲁文强借款300000元的事实，有魏先银、付新华出具的借据及其陈述相互印证，对上述事实予以确认。付新华、魏先银应及时向鲁文强偿还借款300000元。付新华辩称，鲁文强在向其给付借款时已经预先扣除了第一个月的利息18000元，借款本金为282000元，但未提供证据予以证实，对其辩解不予采信。付新华辩称300000元借款的诉讼时效已过，鲁文强丧失胜诉权，经庭审查实，付新华辩称多次向鲁文强支付借款本金及利息共计近30万元，但庭审中鲁文强只认可付新华自2014年2至6月期间每月向其支付18000元的利息，所以诉讼时效中断，起算时间为2014年6月，鲁文强于2016年4月8日起诉要求付新华、魏先银履行房屋买卖合同案件中，付新华、魏先银答辩称愿意还钱，综上，鲁文强起诉时间未超过法律规定的诉讼时效，故付新华该辩称不予支持。付新华、魏先银庭审中辩称已经向鲁文强偿还本金及利息近30万元，付新华本人列有偿还清单，一审法院给予其举证期间，付新华放弃举证，故该辩称未提供相应证据证实，不予支持。双方认可付新华、魏先银偿还2014年2至6月期间的利息，每月支付18000元，计年利率为72%，根据《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：”借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”故付新华、魏先银每月支付利息9000元符合法律规定，超过部分抵扣剩余利息，共支付利息72000元，应视为支付2014年2月10日至10月12日期间利息。鲁文强主张按约定的日利率0.5%支付逾期付款利息，计年利率为180%,《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”约定利率已超过法律规定的年利率24%，超过部分不予支持。遂判决：一、被告魏先银、付新华于本判决书生效后五日内偿付原告鲁文强借款300000元。二、被告魏先银、付新华于本判决书生效后五日内偿付原告鲁文强借款300000元的利息。利息自2014年10月12日起按照年利率24%计算至本判决确定给付之日止。案件受理费5800元（已预交2900元），减半收取2900元，由被告魏先银、付新华负担。二审中，付新华提交以下证据：一、伊州区人民法院（2016）新2201民初1588、1589两个案件的开庭传票、起诉状复印件及二手房买卖合同、收条复印件，证明本案所涉借款不仅打了借据，还签了两份二手房买卖合同，鲁文强曾以房屋买卖合同为由起诉，之后又撤诉了。二、2014年8月到2015年11月期间农业银行业务回单13张，证明付新华已向鲁文强还款75000元。三、付新华申请我院调取2014年10月到2015年11月鲁文强农业银行卡交易明细，证明其提交的业务回单真实有效。经质证，鲁文强认可上述三组证据的真实性，表示一审中认可收到的四个月利息共计72000元就是二审中付新华提交的农业银行业务回单所反映的打款75000元，另外还有第一个月的18000元利息是借款当时支付的现金，共收到付新华支付的借款利息共计93000元。二审庭审中，付新华对鲁文强一审提交的录音证据书面整理稿提出异议，认为其中第十一页第八行录音原话是：”原来给你还的十万......”，鲁文强一审提交的录音资料书面整理稿中该句话却变成了”原来给你还的七万......”，经组织双方重新听取录音，该处确实为”十万”，鲁文强对其提交的录音资料书面整理稿中的此处不同表示不知情。另外，付新华提出在该份录音资料书面整理稿的第六页，鲁文强明确说明”当初拿了28万......”，第十五页，鲁文强又明确说”20万七八个月利息多少钱......”，证明借款本金不是三十万，是28.2万元，并且之后归还了部分本金，现在欠款只有20万元。鲁文强对录音的真实性认可，但是对证明的问题不认可，表示其在一审时提交该组录音资料书面整理稿仅为了证明一直在催要还款，并未超过诉讼时效的问题。本院认为，本案二审中的争议焦点是：一、本案是否超过诉讼时效；二、本案借款本金如何认定；三、付新华已经归还的钱款数额及性质如何认定。关于本案是否超过诉讼时效的问题，付新华认为出具借据的时间是2014年2月10日，到鲁文强起诉要求还款已经超过两年的诉讼时效，但是从双方提交的录音证据以及付新华给鲁文强卡上还款记录来看，鲁文强一直在向付新华及其女儿王瑞索要欠款，付新华及其女儿王瑞也一直在向鲁文强卡内还款，且双方2016年还打过两个房屋买卖合同官司，经查明该两个房屋买卖合同纠纷所涉及的钱款实际就是本案欠款，所以，本案符合诉讼时效中止中断的情形，鲁文强的起诉并未超过诉讼时效，付新华该条上诉意见于法无据，本院不予支持。关于本案借款本金如何认定的问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：”借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中，双方签具的借据中载明的借款金额为300000元，但是从双方支付第一个月利息的方式以及鲁文强在录音中明确表明”当初拿了28万......”的说法来看，本案实际是将双方约定的第一个月利息18000元预先在本金中扣除的形式支付本金，所以本案借款本金应为鲁文强的实际出借金额即282000元，一审判决对借款本金的认定与事实和法律规定不符，本院予以纠正。关于付新华已经归还的钱款数额及性质如何认定的问题，付新华主张其除了通过农行卡向鲁文强还款75000元外，还向鲁文强归还了借款本金，但是除了其与鲁文强的录音证据外，未提交其他打款凭证等证据加以佐证，本院对付新华的该项上诉意见不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：”债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此本案中付新华支付的还款应当先抵充利息，有超付情况下再抵充借款本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”根据付新华提交的打款凭证及本院调取的交易明细，其在2014年8月至2015年11月期间共给鲁文强付款75000元，按照借款本金为282000元计算，对于付新华、魏先银已经支付的利息按照年利率36%计算，每月支付8460元符合法律规定，超过部分抵扣拖欠的利息，共支付利息75000元，应视为支付2014年2月11日至11月6日期间利息。对于2014年11月6日以后的尚未支付的利息，按照年利率24%计算支付。综上所述，付新华的上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销伊州区人民法院（2016）新2201民初2735号民事判决。二、付新华、魏先银于本判决书生效后十五日内偿还鲁文强借款282000元。三、付新华、魏先银于本判决书生效后十五日内偿还鲁文强借款282000元的利息。利息自2014年11月7日起按照年利率24%计算至本判决确定给付之日止。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4675元，由付新华负担4238.6元，鲁文强负担436.4元。一审案件受理费5800元（已预交2900元），减半收取计2900元，由魏先银、付新华负担2726元，鲁文强负担174元。本判决为终审判决。审 判 长 陶 金代理审判员 王 豫代理审判员 李 伟二〇一七年七月七日书 记 员 妥晓梅