河北省衡水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀11民终332号上诉人（原审原告）：王新行，男，1950年6月3日出生，汉族，住衡水市桃城区。被上诉人（原审被告）：衡水衡源物业服务有限公司。住所地：衡水市桃城区人民中路7号。法定代表人：李运通，经理。委托诉讼代理人：熊玉梅，该单位职工。上诉人王新行因与被上诉人衡水衡源物业服务有限公司（以下简称衡源物业公司）劳动争议纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2016）冀1102民初5104号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人王新行、被上诉人衡源物业公司的委托诉讼代理人熊玉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王新行上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审的诉讼请求。事实与理由：1.依法撤销原判第二页第十四行至十八行，认证错误。应依照(2015)衡民一终字第249号判决书中第6页最后一行至第7页第一行至第十一行应予支持为止，确定了2003年后王新行应与衡源物业公司存在事实劳动关系，那么王新行最后1个月工资就肯定衡源物业应未发，那么加付赔偿金的诉讼请求不予支持也是错误的。2.依法撤销原判第4页第6行至14行本院不予支持止。错误的认定违反了《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条的第二项和第三项。仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利或者向有关部门请求权利救济或者对方当事人同意履行义务而中断，从中断时起，仲裁时效期间重新计算。不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一项规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止，从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效继续计算。从而还否认了仲裁委裁定申请人可在送达之日起十五日内向桃城区人民法院起诉的裁定。综上所述，一审法院判决错误，应依法撤销，请求中院查明事实真相，以事实为依据，以法律为准绳，依法纠正一审判决，维护法律的尊严及劳动者的合法权益。被上诉人衡源物业公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。王新行向一审法院起诉请求：1.要求被告给付不能享受养老保险待遇经济赔偿金50万元；2.要求被告给付解除和终止劳动关系最后一个月工资1200元、拖欠工资赔偿金1200元。一审法院认定事实：原告于1992年9月份应聘至国网河北省电力公司衡水供电分公司总务科工作，负责该公司北院生活区的垃圾清扫、清运以及小区内的绿化工作。2003年9月份，国网河北省电力公司衡水供电分公司在公司总务科的基础上成立了衡源物业服务公司，即本案被告，由该公司负责单位及生活区的保洁工作。原告接受被告的指派仍然负责上述工作，工作至2013年5月底。2012年3月至2013年5月期间，原告的工资为每月1200元。2013年5月份的工资，被告至今未给付原告。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳养老保险费。2015年9月8日，衡水市中级人民法院作出（2015）衡民一终字第249号民事判决书，判决原、被告之间的劳动关系于2013年5月30日解除，且该判决书已生效。原告就该劳动争议于2016年10月8日向衡水市桃城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年10月13日作出（2016）区劳仲字第29号不予受理通知书，以原告申请仲裁时已超过法定仲裁时效期间为由，对原告的仲裁申请不予受理。后原告不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益应依法受到保护。原、被告之间存在劳动关系的事实已被衡水市中级人民法院作出的（2015）衡民一终字第249号生效民事判决书所确认。2013年5月份，原、被告劳动关系存续期间，原告为被告付出了劳动，被告应当以货币的形式按月支付给原告工资，不得克扣或者无故拖欠原告的工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”现原告主张被告未支付2013年5月份的工资，且自原、被告双方劳动关系解除之日起，原告一直在向被告主张权利。被告也未向本院提供证据证明支付给原告工资的书面记录，对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告要求被告给付不能享受养老保险待遇经济赔偿金的请求，应于2013年5月31日至2014年5月30日期间向衡水市桃城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，而原告于2016年10月8日才就该项请求向衡水市桃城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，明显已过仲裁时效期间，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”据此，用人单位承担加付赔偿金的前提条件是劳动行政部门限期支付而逾期不支付的。本案原告并未向劳动行政部门提出，劳动行政部门也未就被告的行为进行处理，故本院对原告要求被告给付加付赔偿金的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告衡水衡源物业服务有限公司于本判决生效后三日内给付原告王新行工资1200元；二、驳回原告王新行的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告衡水衡源物业服务有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明事实同原审查明事实。本院认为：关于加付赔偿金1200元应否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位承担加付赔偿金的前提条件是劳动行政部门责令用人单位限期支付而逾期不支付的。本案中，劳动行政部门并未对此作出处理，原判对加付赔偿金不予支持正确，予以维持。关于上诉人王新行要求被上诉人衡源物业公司赔偿因不能补办社会保险手续的损失50万元是否超过仲裁时效的问题。2013年5月30日双方当事人解除劳动关系，2013年7月15日上诉人王新行申请仲裁，之后处于一、二审诉讼中。本院（2015）衡民一终字第249号民事判决书对上诉人王新行要求办理养老保险手续的诉讼请求，因不属于人民法院民事诉讼的受案范围，未予理涉。该判决于2015年11月13日向上诉人王新行送达，其于2016年10月8日申请仲裁，并未超过仲裁时效。原判关于仲裁时效的认定错误，本院予以纠正。关于上诉人王新行要求被上诉人衡源物业公司赔偿因不能补办社会保险手续的损失50万元应否支持的问题。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，职工应当参加养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。即为职工缴纳养老保险是用人单位的法定义务。用人单位应缴未缴且不能补办导致上诉人王新行无法享受社会保险待遇，应当赔偿损失。对于此种情形下养老保险待遇损失如何确定，《劳动法》、《劳动合同法》以及《社会保险法》等规范性文件均未作出规定。根据本案的实际情况，对此可参照当地最低工资标准按月支付。经查，上诉人王新行于2011年7月始至今一直享受城乡居民养老保险待遇。根据河北省人力资源和社会保障厅冀人社发（2012）40号文件规定，已经享受城乡居民养老保险待遇的人员，不能同时享受单位社会保险。故上诉人王新行在享受社会养老保险待遇时，应当将城乡居民养老保险待遇予以退还。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河北省衡水市桃城区人民法院（2016）冀1102民初5104号民事判决第一项；二、撤销河北省衡水市桃城区人民法院（2016）冀1102民初5104号民事判决第二项；三、被上诉人衡水衡源物业服务有限公司自2013年6月份起按照当地最低工资标准按月支付上诉人王新行养老保险待遇，于接到本判决之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由上诉人王新行负担。本判决为终审判决。审判长  高树峰审判员  蒋宝霞审判员  关春富二〇一七年七月二十日书记员  王洁蕾