湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终843号上诉人（原审原告）冯建云，女，1973年5月22日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托代理人刘律宏，湖南岳州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张方萍，女，1982年9月10日出生，汉族，住湖南省岳阳市君山区。被上诉人（原审被告）周国光，男，1956年4月26日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托代理人罗瑞凯，男，1957年5月4日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。上��人冯建云因与被上诉人周国光、张方萍民间借贷纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初2465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。冯建云上诉请求：1、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初2465号民事判决；2、依法改判。事实和理由：1、本案借款人为张方萍，担保人周国光与案外人邓卫军的资金往来与本案上诉人冯建云与张方萍之间的借款无关。2、2015年9月之前，邓卫军帮周国光偿还信用卡10.8万元,2015年12月25日之后，邓卫军帮周国光再次偿还信用卡4.95万元。而2015年12月周国光通过第三人向邓卫军支付15万元，无论从资金往来相对人，还是往来时间和金钱数额的高度一致性而言，均可以看出周国光支付给邓卫军15万元的本意为偿还邓卫军代其偿还���信用卡，而非一审判决认定的无法查明还款归还顺序。3、即使15万元的还款行为无法查明归还顺序，也依据相关司法解释，对于债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，且本案存在多笔债务均已到期的情况下，优先抵充对债权人缺乏担保的债务，即信用卡债务，故应当认定周国光向邓卫军支付15万元的行为为其偿还代偿信用卡产生的债务，而非本案的债务。请二审法院查明事实并依照上诉人的诉请予以判决。被上诉人张方萍没有发表辩论意见。被上诉人周国光辩称：1、借款和还款没有差别，冯建云与邓卫军是夫妻关系，2、借款从2013年10月29日至2014年11月28日，一共支付利息10.8万元，3、投资公司收了4万元的服务费，这个不应当支付，应当作为还款本金，4、15万元是由其他人支付到邓卫军手上的，这15万元应该作为周国光支付冯建云的还款，5、月息超过了3%，已经超出了法律规定的范围，超出的部分不应当应当支付。冯建云向一审法院起诉请求：1、判令两被告周国光、张方萍偿还原告借款本金40万元及利息；2.本案诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实：被告周国光与被告张方萍原系夫妻关系，双方于2011年11月结婚，2016年2月离婚。2013年10月29日。因资金周转需要，被告张方萍和原告冯建云达成了借款协议，被告周国光为该借款提供担保。张方萍与冯建云在借款协议中约定，冯建云向张方萍出借40万元整，用于工程装修。借款期限为2013年10月29日起至2014年11月28日止，共计13个月，期限届满之日一次性还清本息，利息按月利率3%计算。借款利息按月支付，借款提现之日起为计息日期，到下月同一时间为止，计付当月利息，借款期限届满之日一次���结清剩余本息。被告周国光提供的担保为连带责任担保，自签字之日生效，至还清全部债务时自动失效。借款合同还对借款其他事宜做了约定。原告冯建云与被告张方萍、周国光分别在借款合同上签字。签订合同当天，张方萍向冯建云出具了借条，借条载明：“今借到冯建云同志人民币四十万元整（400000元），借款人自收到上述借款后出具该借条，具体事项见有关协议、合同。”被告张方萍在借条上签字，被告周国光分别以配偶和担保人的身份在该借条上签字。2013年10月29日当天，周国光又向原告出具了《永不撤销借款担保书》，该担保书表明，周国光提供的担保为“无条件的，永不撤销的保证书”，担保金额为四十万整以及该借款项下所发生的借款利息和有关费用，当借款人在借款合同项下不能按期偿还全部或部分到期借款本息时，无论任何原因，担保人保证连带承担借款人所欠出借人的全部债务，该担保书还对其他有关事项做了约定。2013年10月30日，上述40万元借款汇入被告周国光的账户。合同期满后，被告并未按照约定的期限足额还本付息，经催要未果，原告诉至本院。庭审中，原告陈述上述借款的利息已经归还至2015年3月29日，对此二被告予以认可。除上述归还的利息外，被告主张另归还16万元，时间分别为2015年9月份归还1万元、2015年12月25日归还15万元，对此原告予以认可，但原告陈述其中的1万元已经计算在2015年3月29日之前归还的利息之中，另15万元是归还原告帮被告周国光偿还信用卡的款项。另查明，在原告出借给被告张方萍40万元之后，原告冯建云的丈夫邓卫军于2015年9月之前帮被告周国光还信用卡10.8万元；2015年12月25日之后，邓卫军帮周国光还信用卡4.95万元。在本案40万元借款时间和邓卫军替周国光还10.8元信��卡时间之间，双方还发生过一笔30万元的借款，但原、被告双方均认可该借款被告周国光已经偿还30万元。一审法院认为，原告冯建云与被告张方萍签订的借贷合同事实清楚，意思表示真实，不违反法律、行政法规的规定，原、被告双方的合同权利应当受到法律的保护。原告将所借款项支付后，借贷合同生效，被告张方萍负有根据合同约定按期足额归还本息的义务，但其并没有完全履行按期足额还本付息的合同义务，构成违约，应当承担继续归还本息等违约责任。就被告已经归还的利息，双方均未提供证据予以证实，但原告陈述二被告已将利息归还至2015年3月29日，二被告对该事实也予以认可。二被告庭审中主张除上述利息外，另还款16万元，其中2015年9月份归还1万元、2015年12月25日归还15万元。就1万元部分，原告主张2015年9月份归还的1万元已经计入利息，���原、被告在庭审中均未就利息部分提交证据予以证实，利息归还至2015年3月29日系原告在庭审中自认，因此原告主张1万元已经计入利息符合常理，应当予以采信。就15万元部分，原告主张该还款是周国光归还原告丈夫邓卫军替周国光还信用卡的款项。结合查明的事实，该15万元还款发生于2015年12月25日，该时间之前除了本案标的40万元外，邓卫军替周国光还信用卡10.8万元，其15万元数额明显多于10.8万元，且原告未提交证据证实15万元还款系用于归还关于信用卡的款项，根据先借先还的日常习惯，上述15万元还款应当视为归还40万元产生借款本息，另归还信用卡的债权债务关系，当事人可另行主张权利。对于40万借款，根据合同约定3%的月利率（在实际归还款项的限额本院按月利率3%计算），每月产生的利息为1.2万元，15万元于2015年12月25日归还，据此，自2015年4月��2015年12月共计9个月，利息为10.8万元，双方未约定本息的归还顺序，根据《最高人民法院》第二十一条的规定，应当优先偿还利息，因此15万元还款应当优先偿还40万元借款产生的利息，15万元用于偿还10.8万元利息后，其余4.2万元应当冲抵本金，故借款本金至2015年12月后应为35.8万元，因此对原告冯建云主张归还本金35.8万元及利息的诉讼请求，本院予以支持，对其他部分本院不予支持。就利息的具体计算上，因其余利息尚未实际归还，原、被告在合同中约定的月利率3%超过了法律规定的月利率2%，对于超过部分，本院不予支持。被告周国光对上述借款提供了担保，因此对原告请求被告周国光承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。就二被告主张的实际借款认为周国光，而非张方萍，周国光与张方萍原系夫妻关系，庭审中查明上述借款发生在二被告夫妻关系存续期间，被告张方萍在借款合同上签字，周国光作为担保人签名，表明夫妻双方均对上述借款知情，应视为夫妻共同债务，承担连带清偿责任，因此区分实际借款人在本案中并无实际意义。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，判决：一、被告张方萍偿还原告冯建云的借款本金358000元及利息（利息计算方法：计算期间为2016年1月1日至上述借款本金实际清偿完毕之日止，利率按照月利率2%的标准计算）；二、被告张国光对本判决主文第一项确定的本金358000元及利息承担连带清偿责任；本判决主文第一、二项确定的义务，限被告张国光、张方萍在本判决生效之日起十日内履行完毕，迟延履行上述给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告冯建云的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未提供新的证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：周国光偿还给邓卫军的15万元是否属偿还本案40万元的借款？本案中，三方均认可15万元是2015年12月25日由周国光直接转给上诉人冯建云的丈夫邓卫军。上诉人冯建云认为该15万元是归还的其丈夫邓卫军代周国光偿还的两笔信用卡借款。根据一审查明的事实，这两笔信用卡还款时间分别是2015年12月25日之前归还的108000元和2015年12月25日之后归还的49500元。49500元信用卡还款是在15万元还款之后，归还15万元时（即2015年12月25日）不可能预知2015年12月25日之后的49500元信用卡还款，故该两笔信用卡还款不论是数额还是时间均无法与该15万元的还款情况相吻合，不能得出该15万元是归还邓卫军代周国光偿还的信用卡借款的结论。邓卫军与冯建云系夫妻关系，该15万元可以认定为偿还的本案40万元借款本息。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300，由上诉人冯建云负担。本判决为终审判决。审 判 长  廖细元代理审判员  张 兰代理审判员  宋红燕二〇一七年七月十四日书 记 员  綦 燕附法律条文：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决或者裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;…………