丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2015）古民一初字第326号原告和加喜，男，1980年10月6日生，纳西族，初中文化，住云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权代理）：包自林，云南云勇律师事务所律师。被告丽江市人民医院。法定代表人：杨松生，系该医院院长。住所：云南省丽江市古城区福慧路**。委托代理人（特别授权代理）：闫兴为，云南滇西北律师事务所律师。原告和加喜与被告丽江市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年12月15日立案后，依法适用普通程序，2016年1月15日，应原、被告申请委托司法鉴定机关对原告后期治疗费、误工期、营养期、护理期、伤残等级及被告有无医疗过错、过错程度进行鉴定，2017年4月17日，本院收到司法鉴定机关鉴定结论意见书，并于2017年6月19日公开开庭进行了审理，原告和加喜及其委托代理人、被告丽江市人民医院委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告和加喜向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告：1、医疗费：19799.79元；2、误工费：2100元（14天×150元／天）；3、护理费：1680元（14天×120元／天）；4、住院伙食补助费：1400元（14天×100元／天），合计24979.79元；二、判令被告赔偿原告后续治疗费40000元，误工费54000元、护理费13950元、营养费4500元、鉴定费2100元，合计114550元；三、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2015年3月1日，原告因右肱骨干闭合性、粉碎性骨折入被告丽江市人民医院住院治疗。同年3月6日，行右肱骨干闭合性、粉碎性骨折切开复位钢板内固定术，于2014年3月14日出院。出院后，原告多次到被告丽江市人民医院复查病情，主治医生均告知原告病情恢复正常，无需担心。后经复查发现，被告丽江市人民医院为原告行右肱骨干闭合性、粉碎性骨折切开复位钢板内固定术的失败。发现此情况后，原告与被告多次交涉，并已依法封存了病历资料，被告也确认手术存在问题，但双方就二次手术及赔偿事宜未能协商处理。综上，原告认为被告在为原告诊疗过程中存在过错，应依法承担赔偿原告各项损失的责任。故请求法院判如所请。因原告需要第三次手术，手术费用及残疾赔偿金等原告保留诉权。被告丽江市人民医院辩称，对原告在被告市医院住院治疗没有异议，医院进行了手术治疗，手术并没有失败，出院时告知要禁止用力过度，出院后，原告对伤处有没有进行适度治疗，被告无法考察。根据鉴定，医院方有一定过错，医院愿意根据鉴定意见书的意见进行赔偿。各项费用计算，有医疗票据的医药费认可，住，住院14天认可工费原告若有证据证实的可以认可，对原告方提出的保留再次起诉权利的主张不赞同，被告拍片后曾建议原告到上级医院进行二次手术治疗，但原告自己不去，因原告自己的原因导致费用增加的部分，被告不承担赔偿责任。原告再次起诉被告，要求被告承担扩大的损失是不符合法律规定的。被告承担的责任是50%。本案的误工费、护理费、营养费不应该由医院承担，原告系自身原因住院治疗而产生的费用应该由其承担，被告只承担因治疗过错产生的医药费。鉴定书中的误工期没有异议，原告以现有证据不能证明原告系公司员工，误工天数应该按农村标准计算，应按每天100元计算。护理期90天没有异议，原告未能提交护理人员的收入证明，误工费只能按照农村1人护理标准，100元每天计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据三其未能提交工资凭条等其他证据予以佐证，该证据未能证明待证内容，故不予采信，不作为认定案件事实的依据。对应原、被告申请委托司法鉴定机关对被告有无医疗过错、过错程度进行鉴定的鉴定意见书原告质证对其合法性没有异议，鉴定内容中分析说明及鉴定意见真实性、关联性有意见，并认为作为被告医院至少应该承担百分之八十九十的责任，经询问原告并不申请鉴定人员出庭接受质询，其亦未能提交其他证据证实该主张，故对原告该主张不予采信，对鉴定机关所做的关于过错责任大小的鉴定意见书予以采信，作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月1日，原告和加喜因右肱骨干闭合性粉碎骨折至被告丽江市人民医院住院治疗，2015年3月6日，原告在被告处行右肱骨骨折切开复位内固定术，2015年3月14日出院，期间共支出医疗费19799.79元。2016年9月7日，经原、被告申请司法鉴定后，昆明医科大学司法鉴定中心认为被告丽江市人民医院在对原告和加喜的诊疗过程中诊断正确，术前准备及手术方案选择合理，但存在“选择内固定的钢板偏短，有效固定不够”的过错，该过错与原告和加喜后期“右肱骨中上段粉碎性骨折后未愈合，假关节活动形成”存在部分因果关系，应承担同等责任，并作出鉴定意见认为被告丽江市人民医院对治疗原告和加喜的过程中存在医疗过错，其过错责任为同等责任。原告和加喜目前治疗尚未终结，故目前对其“右肱骨粉碎性骨折迟延愈合”伤残等级未予评定。原告和加喜后期治疗费需要40000元，原告和加喜再次行内固定手术治疗误工期（休息期）为270日，营养期为90日，护理期为90日。原告因鉴定支出鉴定费2100元，被告支出鉴定费10300元。现原告诉至本院要求被告承担相应赔偿责任。本院认为，原告主张的各项费用应依法确认如下：1、医疗费：59799.79元（19799.79元+40000元）；2、误工费：43972.54元（原告未能提供证据证实其有固定职业及劳动收入，亦未能证明其最近三年平均收入情况，但原告提供证据已证实其系城镇居民，故参照2016年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资56514计算，原告误工期以司法鉴定机构评定的再次行内固定手术治疗270日及其住院的14日计，故误工费计算为56514元／年÷365天×284天）；3、护理费：11457.63元（原告未能提供证据证明护理人员误工损失情况，参照云南省2016年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资56514元／年计算，护理期以司法鉴定机构评定再次行内固定手术的60日加上其住院14日计，护理人员按一人计，故护理费计算为56514元／年÷365天×74天×1人／天）；4、住院伙食补助费：1400元（14天×100元／天）；5、营养费：3700元（根据原告伤情酌情支持为50元／天，营养期以司法鉴定机构评定再次行内固定手术的60日加上其住院14日计，故营养费计算为74天×50元／天）；6、鉴定费：12400元，以上合计132729.96元。原告作为患者在被告处接受诊疗时遭受损害，根据本院采信的司法鉴定结论，被告对治疗原告的过程中存在医疗过错，其过错责任为同等责任，原告在被告处住院期间属于被告对原告实施治疗的过程，故对被告提出原告第一次住院费用不应由被告承担的主张不予采信，被告提出的原告医疗保险报销的费用不应重复计算的主张无法律依据，故对该主张不予支持，综上，被告应对原告的损害承担同等的赔偿责任，即66364.98元，扣除其已支付的10300元，被告还应赔偿原告56064.98元。综上，本院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告丽江市人民医院于判决生效之日起十日内赔偿原告和加喜医疗损害赔偿款56064.98元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4674元，由原告和加喜承担2451元，由被告丽江市人民医院承担2223元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  杨艳柳审 判 员  刘智超人民陪审员  和四龙二〇一七年七月三日书 记 员  和春芳【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限满后两年内向本院申请强制执行。】