安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0826民初228号原告:张仕才,男,1960年2月4日出生,汉族，华阳河农场职工，住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：袁亚林，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。被告:胡民松,男,1979年7月21日出生,汉族，自由职业者，住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：高凯，安徽皖松律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱才军，安徽皖松律师事务所律师。被告:徐亚雨,男,1993年3月5日出生,汉族，驾驶员，住安徽省宿松县。被告：宿松县复兴镇人民政府，住所地安徽省宿松县复兴镇孤山西路36号。法定代表人：江凯，该镇镇长。委托诉讼代理人：董邦强，男，该单位法律顾问。被告：宿松县复兴镇梁公村民委员会，住所地安徽省宿松县复兴镇梁公村。法定代表人：王硕平，该村民委员会主任。原告张仕才与被告胡民松、徐亚雨健康权纠纷一案，本院于2017年1月22日立案。2017年2月6日，张仕才提出伤残鉴定申请，4月1日，张仕才提出后续治疗费的重新鉴定申请。2017年5月10日，本案鉴定结束。2017年3月31日，经原告张仕才同意，本院应被告胡民松申请追加宿松县复兴镇人民政府（以下简称复兴镇政府）作为被告参加诉讼。2017年6月26日，本院应原告张仕才申请追加宿松县复兴镇梁公村民委员会（下称梁公村）作为被告参加诉讼。本院依法适用简易程序，于2017年6月2日、7月19日对本案公开开庭进行了审理。原告张仕才及其委托诉讼代理人袁亚林，被告胡民松及其委托诉讼代理人高凯、朱才军，被告复兴镇政府的委托诉讼代理人董邦强，被告梁公村的法定代表人王硕平到庭参加诉讼。被告徐亚雨经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。张仕才向本院提出诉讼请求：判令各被告连带赔偿其各项损失暂定10万元并负担本案诉讼费。庭审中，张仕才明确其诉讼请求项目及数额如下：1、医药费93842.42元；2、医院家属陪护费970元；3、后续治疗费30000元；4、护理费150天×114.2元/天=17130元；5、误工费245天×151元/天=36995元；6、营养费120天×100元/天=12000元；7、住院伙食补助费123天×100元/天=12300元；8、残疾赔偿金29156元×20年×0.22=128286.4元；9、被扶养人生活费17234元×10年×0.22÷2人=18957.4元；10、精神损害抚慰金20000元；11、交通费2830.3元；12、鉴定费3500元，以上共计376813.92元，扣除胡民松垫付款74663.1元，合计302150.82元，请求四被告连带赔偿上述损失。事实与理由：2016年7月11日晚上10时许，胡民松雇请徐亚雨驾驶挖掘机在张仕才家门口取土过程中，将在自家门口2米处小便的张仕才挖伤。张仕才受伤后，先后经复兴镇医院、宿松县人民医院抢救治疗，后至合肥经开外科医院住院治疗。胡民松、徐亚雨驾驶挖掘机挖土系受复兴镇政府安排决定，复兴镇政府应当承担赔偿责任。为维护合法权益，特起诉来院，请求判如所请。胡民松辩称，张仕才在挖机作业半径内小便，对事故发生存在重大过错，应当减轻被告责任；涉案挖机系胡民松、徐亚雨共同所有，系复兴镇政府雇请参与作业，张仕才的损失应当由复兴镇政府承担赔偿责任；胡民松垫付74663.10元，若胡民松承担赔偿责任，则应予以扣除；徐亚雨在本案所应当承担的损害赔偿责任由胡民松承担。徐亚雨未提出答辩。复兴镇政府辩称，其不是本案适格主体，本案防汛施工作业业主方系梁公村，梁公村负责支付工程款，复兴镇政府作为地方政府负责协调各部门防汛抢险工作；胡民松与梁公村系建筑施工合同关系，并非雇员与雇主关系，侵权人为胡民松与徐亚雨，张仕才对其损害后果存在过错。综上，请求驳回张仕才对复兴镇政府的诉讼请求。梁公村辩称，对本案事故发生事实无异议，涉案挖机系由梁公村书记王大火代表梁公村联系，施工结束后向胡民松支付了16160元挖机作业费。梁公村对事故发生有过错，但是挖机方过错更大，张仕才在事故中也存在过错，对张仕才的损失请求依法判决。梁公村在事故发生后向张仕才垫付了医药费1万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换并当庭质证。张仕才提交的报警记录真实性予以确认，证明了张仕才被徐亚雨驾驶挖机致伤的事实，但不能证明事故责任；张仕才提交的证人严某、张某、陈某笔录涉及的三证人均未出庭作证，其证言与证人吴某出庭证言相矛盾，均不予采信；张仕才提交的安徽同德司法鉴定所所作的补充鉴定意见书，到庭三被告均提出异议，本院认为该补充鉴定意见书有张仕才的经治医院所作的疾病诊断证明印证，证明其需多次后续治疗的事实，予以采信；张仕才提交的陪护费票据证明其住院期间陪护人员实际支出，应当作为张仕才的实际损失予以采信；张仕才提交的交通费票据结合其住院治疗的事实可以认定其交通费支出的事实，具体费用待后核定。到庭三被告对张仕才提交的其他证据未提出实质性异议，均予以采信。胡民松提交的证据中接处警记录证明了事故发生事实，予以采信；两份收条证明了梁公村支付张仕才医疗费1万元的事实；证人吴某笔录与其出庭证言一致的内容予以确认，其当庭核实与胡民松联系挖机的是梁公村王大火书记而非王师傅，该证言与胡民松当庭陈述一致，予以采信；两份完税证明及复兴镇政府出具的证明仅证明胡民松为其收到的挖机工时费纳税的事实，不能证明胡民松挖机系由复兴镇政府雇请的事实，不予采信；复兴镇政府提交的增值税发票能够证明胡民松挖机系梁公村联系并支付费用的事实，且到庭其他当事人均无异议，予以采信。据此本院查明本案事实如下：2016年7月11日晚10时许，徐亚雨驾驶挖掘机在华阳河原××队张仕才房屋门口路段施工，将站在自家门口玉米地里小便的张仕才右腿挖伤。张仕才受伤后，被送至合肥××××区外科医院住院治疗，至11月14日出院，该院诊断张仕才的伤情为右小腿皮肤撕脱伴血管神经肌腱断裂，右小腿皮肤软组织损伤，右踝关节脱位，右腓骨上段骨折。期间花去医疗费92747.42元（其中胡民松垫付74663.10元），门诊医疗费中有常规体检及非用于治疗外伤的费用449元应予剔除，可以认定的有146元，另2016年11月4日发票证明张仕才购买踝足支具支出500元系医疗辅助器具费用，应予认定，张仕才因就医需要实际支出交通费1166元（包含二人往返上海与宿松及从合肥出院回宿松）。期间梁公村支付医疗费10000元。2017年3月13日，安徽同德司法鉴定所接受委托对张仕才的伤残等级及三期作出评定，结论为张仕才因伤致右踝关节功能丧失75%以上，构成九级伤残，右足五趾功能完全丧失构成九级伤残，误工期自受伤之日至评残前一日，护理期150日，营养期120日，后续治疗费经重新鉴定为30000元。张仕才为此支出鉴定费3500元。另查，徐亚雨与胡民松系合伙经营挖掘机，胡民松接受梁公村的邀约为防汛的需要赴华阳河三场六队施工筑坝，所筑的鹅湖圩二道防线系属于梁公村的防汛责任范围。施工完毕后，梁公村支付了胡民松挖掘机作业费16160元。胡民松受命建筑的鹅湖圩二道防线长约400米，以华阳河农场三场六队居民区的一条水泥路作为基础，事故现场位于该水泥路旁张仕才家门口，水泥路外沿是张仕才种植的玉米。施工现场未设置安全警示标识。挖掘机作业时自带照明灯。张仕才当庭陈述挖掘机在其门口作业时突然掉头，挖掘机挖斗拖地横扫，张仕才在后退过程中倒地被挖掘机挖斗致伤，而胡民松当庭陈述根据挖掘机操作规范，挖掘机如需转向应先提起挖斗再转向。张仕才主张的护理费17130元，残疾赔偿金128286.40元，鉴定费3500元有双方当事人均无异议的证据证明，且未超出法定标准，本院予以确认；其他损失本院经审核认定如下：医疗费93393.42元（扣除非用于外伤治疗的449元），后续治疗费30000元有鉴定意见书及张仕才经治医院的疾病诊断证明印证，营养费3600元，住院伙食补助费3690元，误工费以张仕才受伤至评残前一日为243天计算，因张仕才未举证证明其收入情况，考虑到张仕才系农场职工，以务农为业，本院按照2016年度农业在岗职工年平均工资34264元计算为22811.37元，护理人员实际支出970元有张仕才的经治医院出具票据，予以确认，交通费以张仕才住院123天每天10元计算为1230元，交通实际开支1166元，合计2396元，精神损害抚慰金本院酌情认定为12000元；以上总计317777.19元。张仕才妻子周桃荣系农场退休职工，已经实际领取退休养老保险金，不属于无收入且无劳动能力需要被扶养的对象，故张仕才主张被扶养人生活费没有事实依据，不予支持。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康应依法承担侵权责任。本案中，徐亚雨未按操作规范驾驶挖掘机致伤张仕才的事实有张仕才当庭陈述为证，结合张仕才的伤情考察，较为可信，到庭各被告未提出异议，徐亚雨未到庭是对其诉讼权利的放弃，本院予以确认。徐亚雨应对由此造成的损害后果承担赔偿责任，胡民松与徐亚雨合伙挖掘机，徐亚雨在从事合伙事务过程中造成他人损害，胡民松作为合伙人应与徐亚雨承担连带责任。事故地点宿松县复兴镇鹅湖圩二道防线的修建施工是由梁公村联系挖机并支付作业费，胡民松、徐亚雨自带机械设备提供劳务，梁公村与胡民松、徐亚雨就涉案工程成立承揽合同关系。胡民松辩称其系复兴镇政府雇请没有事实依据，本院不予采纳。梁公村在施工过程中应上级防汛指挥部的要求改变取土区，导致施工地点紧邻居民区，未在现场设置安全警示标识，也未确保清场，造成损害的发生，梁公村存在过错，应对张仕才受伤的损害后果承担一定的侵权责任（10%）。张仕才明知挖掘机在自家门前取土施工，在夜间照明、视线均不佳的情况下，擅自进入挖掘机的作业半径内，致本案损害后果的发生，其具有重大过错，依法可以减轻侵权人的责任。根据双方的过错程度，本院认定徐亚雨承担50%的侵权责任即158888.60元（317777.19元×50%），胡民松承担连带责任，梁公村承担10%的侵权责任即31777.72元（317777.19元×10%）。胡民松、梁公村垫付的医疗费应予以扣除。张仕才主张本案四被告承担连带责任无法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、徐亚雨赔偿张仕才因伤造成的各项损失158888.60元，扣除胡民松预付的74663.10元，余款84225.50于本判决生效之日起三日内付清，胡民松承担连带责任。二、宿松县复兴镇梁公村民委员会赔偿张仕才因伤造成的损失31777.72元，扣除其垫付的10000元，余款21777.72元于本判决生效之日起三日内付清。三、驳回张仕才对宿松县复兴镇人民政府的诉讼请求。四、驳回张仕才的其他诉讼请求。案件受理费5832元，减半收取2916元，由张仕才负担1458元，胡民松、徐亚雨负担1166元，宿松县复兴镇梁公村民委员会负担292元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  周玉峰二〇一七年七月二十六日书记员  程 媛附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵权他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。