湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘06民终354号上诉人(原审原告)：彭银珍，女，1945年9月1日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：周继红，女，1970年1月3日出生，汉族，湖南省岳阳市岳阳楼区，系彭银珍女儿。委托诉讼代理人：姜朝晖，湖南云盟律师事务所律师。上诉人(原审被告)：薛其，男，1996年1月6日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：陈武，湖南湘杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓雄辉，湖南湘杰律师事务所律师。上诉人彭银珍、薛其因健康权纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人彭银珍的委托诉讼代理人周继红、姜朝晖，上诉人薛其及其委托诉讼代理人姜朝辉、邓雄辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭银珍上诉请求：一审法院在没有任何新证据的情况下，推翻公安交警部门依法作出的《交通事故责任认定书》错误。交警部门在作出薛其负全部责任的情况下，适用过错原则判决彭银珍承担责任，适用法律不当。请求二审法院依法改判薛其承担全部责任并负担一、二审诉讼费。薛其口头答辩称：1、交通事故责任认定书没有送达给薛其，程序违法。2、从交通事故责任认定书和调查笔录分析，薛其和彭银珍并没有发生碰撞。3、关于责任问题，一审法院主观臆断判决其承担60%的责任错误。薛其上诉称：1、彭银珍没有证据证实其倒地与薛其驾车行为有因果关系，逆行的过错并不必然导致彭银珍二级伤残的法律后果。彭银珍应承担举证不能的法律后果。2、彭银珍本身患有高血压、糖尿病，且摔倒主要是其自身身体状况造成的。3、伤残等级鉴定应在治疗终结后进行，而彭银珍是在医院住院治疗期间鉴定的，该鉴定结论不能作为证据使用。请求二审法院依法驳回彭银珍的全部诉讼请求并由其承担全部诉讼费。彭银珍口头答辩称：1、交通事故鉴定结论法院应予采信。2、鉴定结论是在伤者病情基本稳定后，由鉴定机关确定的。一审期间，薛其申请了重新鉴定，但未缴纳鉴定费。因此，鉴定意见应予采信。彭银珍一审诉讼请求：判令薛其赔偿其因本次交通事故造成的损失共计500685元，后续医疗费、护理费等费用按实际发生计算，并由薛其承担本案的诉讼费用。一审法院查明的事实：2015年4月29日8时40分，被告薛其驾驶红色新日牌二轮电动车沿岳阳市云梦路由北向南行驶至氮肥厂路段越双黄线逆行时失控摔倒，致使正在人行横道过马路的行人彭银珍受伤、电动车受损的交通事故，交警部门作出事故认定书认定被告薛其负事故全部责任，原告彭银珍不负责任。原告受伤后先后被送往岳阳市××人民医院、××大学××医院、岳阳市三人民医院住院治疗，至起诉前2015年12月9日住院224天，于2016年1月27日办理出院结算，共计住院273天，花费医药费506406.27元，其中已通过国家社会医疗保险报销328517.09元，自费部分177889.18元。岳阳市平安司法鉴定所对原告所受伤情鉴定为重伤二级、二级伤残，并作出了医疗建议：1.前段相关检查及治疗费用凭正规票据审定；2.治疗休息时间从受伤之日起计算至评残前一日止，住院期间需二人陪护；3.后期医疗费按医院实际发生的费用计算。案件审理过程中，被告薛其对原告彭银珍的伤残等级提出重新鉴定的申请，但被告未在规定的时间内缴纳鉴定费，故鉴定中心作出了退回鉴定申请的处理。经原告申请，法院委托岳阳市巴陵司法鉴定中心对原告后期护理依赖程度进行了鉴定，法医建议原告彭银珍身体情况需完全护理依赖一人。原告伤情经两次鉴定发生鉴定费用共计2800元（1300元+1500元），均由原告先行垫付。被告薛其在事发后仅支付了50000元事故赔偿款后，怠于承担赔偿责任，原告为维护自身合法权益，遂诉至法院。另查明，1.被告薛其驾驶的涉案电动车未购买保险；2.被告薛其对原告彭银珍增加自起诉之日2015年12月10日起至2019年9月1日止期间的后期护理费152973元的诉讼请求不持异议。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.案由的确定；2.原告彭银珍的受伤与被告薛其驾驶电动车的行为是否有因果关系；3.原告彭银珍的损失如何确定。一、本案涉案电动车不属于机动车辆，故本案不适用“机动车交通事故责任纠纷”案由。本案案由定健康权纠纷为宜。二、原、被告双方均对交通事故认定书中查明的事发经过不持异议，交通事故认定书已明确认定被告驾车摔倒时与原告并未有身体接触，但原告彭银珍是在被告薛其驾车经过其身边失控摔倒时倒地受伤，被告薛其的驾车行为是原告受伤的主要原因，且被告在行驶过程中违反交通规则逆行，对事故发生负有较大的责任；原告彭银珍事发时年事已高，且自身患有高血压等疾病，在被告驾车经过其身边时摔倒而受到过度惊吓，是原告彭银珍倒地受伤的次要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”法院酌情认定被告薛其对本次事故负主要责任，承担原告损失60%的赔偿责任；原告负本案次要责任，需自行承担40%的损失。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，原告彭银珍的损失认定如下：1.医疗费为177889.18元；2.住院伙食补助费为16380元（273天×60元/天）；营养费，因没有医嘱支持，故不作认定；3.护理费为49734.14元（40520元/年÷365天×224天×2人），后期护理费经原、被告确定计算至2019年9月1日为152973元，故原告彭银珍护理费损失计算至2019年9月1日为202707.14元（49734.14元＋152973元），2019年9月1日之后产生的护理费可另行向被告主张；4.残疾赔偿金为239130元（26570元×10年×90%）；5.精神抚慰金酌情认定为45000元；6.交通费，住院期间按10元/天酌情认定2730元（10元/天×273天）；7.残疾辅助器具费，凭票认定轮椅费880元；8.鉴定费凭票认定2800元。以上损失共计642516.32元。被告薛其按事故责任比例需承担60%的赔偿责任，核减被告已支付的50000元，被告薛其还应支付原告335509.79元（642516.32元×60%-50000元）；剩余的307006.53元由原告彭银珍自行负担。综上所述，原审法院判决：一、由被告薛其向原告彭银珍支付因本案事故造成的各项损失335509.79元；二、驳回原告彭银珍的其他诉讼请求。上述应当支付的款项，限被告薛其在判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8806元，由被告薛其负担5283.6元，由原告彭银珍负担3522.4元。二审期间，彭银珍申请证人刘某出庭作证，刘某证实用摩托车将彭银珍女儿从氮肥厂门口送到事故发生地，但没有看见事发经过。薛其的质证意见为，刘某的证言没有证实事发经过，不予认可。本院认为，刘某的证言无法证实本案事发经过，本院不予采信。薛其申请对彭银珍的伤残等级及护理依赖进行重新鉴定，本案移送到司法技术室后，由于双方对鉴定地点选择意见不一致，司法技术室终结了本次鉴定。二审查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为，彭银珍受伤薛其应不应该承担责任？应承担多少责任？2015年4月29日事故发生后，岳阳市公安局交通警察支队南湖大队，经过现场勘查，询问有关知情人后，作出了岳市公交直认字[2015]第00033号《道路交通事故认定书》，结论为：薛其驾驶电动车逆行且行经人行横道未避让行人，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十九条第四项之规定，负此次事故的全部责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”。本案中，薛其没有提供相反的证据推翻公安机关交通管理部门作出的交通事故认定书，法院应当依据交通事故认定书认定案件事实。薛其应对彭银珍的伤害结果承担全部责任。薛其上诉称其没有与彭银珍发生碰撞，不应该承担赔偿责任的理由没有证据支撑，本院不予支持。彭银珍上诉要求薛其承担全部赔偿责任的理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第715号民事判决；由薛其支付彭银珍因本案事故造成的各项损失共计642516.32元，除已支付的50000元外，剩余的592516.32元，限薛其在本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回彭银珍的其他诉讼请求。本案一审案件受理费8806元，二审案件受理费4213元，共计13019元。由薛其负担10000元，彭银珍负担3019元。本判决为终审判决。审判长  陈玉香审判员  李明霞审判员  陈 子二〇一七年七月三十一日书记员  胡 娜