辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽09民初2号原告（反诉被告）：辽宁兴天地业房地产有限公司，住所地：沈阳市沈河区大西路47号509室。法定代表人：孙平平，该公司董事长。委托代理人：吴铎，辽宁夏森律师事务所律师。被告（反诉原告）：彰武中泽亿鑫环保能源科技发展有限公司，住所地：彰武县二道河子乡赏屯村村北一号。法定代表人：刘丽，该公司经理。委托代理人：刘宏生，辽宁同兴律师事务所律师。被告：程浩，男，1985年9月3日出生，汉族，彰武中泽亿鑫环保能源科技发展有限公司股东.被告：程利文，男，1959年3月4日出生，汉族，彰武中泽亿鑫环保能源科技发展有限公司股东。上述二人的委托代理人：邵军，彰武中泽亿鑫环保能源科技发展有限公司职工。辽宁兴天地业房地产有限公司（下称兴天房地产）诉被告彰武中泽亿鑫环保能源科技发展有限公司（下称中泽环保）、程浩、程利文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月22日作出（2014）阜民一初字第00019号民事判决书。宣判后，中泽环保不服，向辽宁省高级人民法院提出上诉。辽宁省高级人民法院于2016年11月22日作出（2016）辽民终448号民事裁定，以原判认定事实不清为由，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年4月13日公开开庭审理了本案。原告兴天房地产的法定代表人孙平平及其委托代理人吴铎，被告中泽环保的委托代理人刘宏生，被告程浩、程利文的委托代理人邵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除其与被告中泽环保签订的合同，判令中泽环保支付工程费380万元，并支付自2013年1月7日交付基础工程结算书之日起按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息。2.判令被告支付土方测量技术报告费2万元。3.判令中泽环保股东程浩、程利文承担连带给付责任。本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2012年6月下旬，我公司在被告中泽环保的经理程利文提供了“中国建设银行贷款承诺书”和部分相关批文后，与其签订了《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂测量设计爆破回填桩基础工程项目承包合同书》（下称《合同书》）一份。同月29日原告安排人员和设备进场施工。至同年8月12日已完成约八九万立方米的工程量。同年9月15日当我方负责爆破施工的铁岭军宏爆破工程公司继续依约到被告处领取炸药施工时，因被告方无法提供炸药，致使工程停顿。该情况持续约二个月后爆破人员被迫撤离现场，三个月后其他人员离开，停工半年后陆续撤离其他施工设备。此时原告已完成合同约定山皮土测量、岩土设计和山皮土爆破回填石方10余万立方米。后原告于2013年1月7日向被告提交了工程结算书，多次找被告结算，均被拒绝。鉴于被告缺少自有资金和财产，且未足额缴纳公司注册资金，已严重损害我公司合法权益，特提出起诉，请依法裁判。被告中泽环保辩称：1.原告所提380万元的主张缺乏计算标准，依据不足。2.工程并未完工，不符合约定的结算条件，我方也没有收到结算书。3.土石方测量技术报告我方不知情，也没有进行土方测量，不同意该请求。4.依照最高法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款的规定，只有经法定程序认定公司不能清偿债务的前提下，股东才能承担责任。现公司的债务尚未确定，也没有证据证实公司无力承担，故不存在股东承担债务的条件。5.停工原因是原告拒绝向工程队支付劳动报酬所致，与我方无关。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告程浩、程利文辩称：公司股东承担责任的前提应当是公司不能清偿到期债务，现中泽环保有能力承担，请求驳回原告诉讼请求。中泽环保向本院提出反诉请求：1.请求解除其与反诉被告兴天房地产签订的合同，判令兴天房地产承担因合同未能如期完工造成的损失50万元，并负担全部诉讼费用。事实与理由：我公司与兴天房地产于2012年6月签订合同，约定由兴天房地产承包我公司垃圾资源化综合处理厂所需土地前期平整工程施工，并约定费用由兴天房地产垫付，工程完工后由我方结算。合同签订后兴天房地产进场施工，但因其拖欠己方爆破队及相关施工人员的报酬，致使上述人员拒绝继续施工，后反诉被告未经我方同意于同年9月擅自撤场。因我方已于7月15日就该工程项目与河南省冶金建设有限公司北方分公司另行签订《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂工程项目总承包合同》，约定待前期工程完工后，由北方分公司于8月份进场施工，但因反诉被告的违约行为，致使前期工程至今未能完成，后期工程被迫搁置，给我方造成巨大经济损失，特此起诉，请求依法支持我方诉讼请求。兴天房地产辩称：我方并未拖欠施工队报酬，造成工程停工的原因是中泽环保不能依约提供炸药，且合同中也没有关于工期的约定，综上，中泽环保诉讼请求缺乏事实依据，请求驳回其所提诉请。兴天房地产为支持其诉讼请求，向本院依法提交了下列证据：1.《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂测量设计爆破回填桩基础工程项目承包合同书》，证实其与对方签订合同；2.进场通知单，证实其入场施工及被告提供炸药的事实；3.中泽环保的企业机读档案，证实被告程利文、程浩未足额出资；4.中国建设银行贷款承诺书，证实被告以该虚假文件骗取我方信任进行施工；5.土方量测量技术报告、爆破签证单，证实原告完成施工量。6.证人赵国军证言证实停工原因为未能如期领取炸药。7.工程结算书，证实我方向中泽环保提出结算要求。8.中泽环保经理孙平平与项目经理杨青成夫妇的谈话录音，证实工程停工原因为拒绝发放炸药。9.收款收据一份，证实兴天房地产支付测量费2万元。中泽环保针对上述证据提出如下质证意见：对证据1、2、5不持异议；对证据3的真实性不持异议，但认为股东是否足额出资与本案无关；对证据4的真实性无异议，但认为与本案无关；对证人赵国军证言的真实性不予认可，认为停工的原因系原告拖欠劳动报酬；对证据8、9的真实性不予认可。程浩、程利文所发表的质证意见与中泽环保一致。中泽环保为支持己方诉讼请求并反驳对方诉讼请求，向本院依法提交了下列证据：1.《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂测量设计爆破回填桩基础工程项目承包合同书》，证实其与对方签订合同，同时证实依该合同第五条关于工程应在全部完工后再行结算的规定，兴天房地产构成违约行为；2.刘立成、杨林成书面证言及证人赵国军录音材料，证实停工原因系兴天房地产拖欠劳动报酬；3.其于2012年7月15日与河南省冶金建设有限公司北方分公司签订《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂工程项目总承包合同》一份，证实因兴天房地产的拖延施工而致其违反该合同约定，所造成的损失应由兴天房地产承担。兴天房地产针对上述证据提出如下质证意见：对证据1不持异议，但对证明方向不予认可；对证据2所涉各证人证言的真实性均持有异议，认为与事实不符；对证据3的关联性不予认可，认为其不构成违约，不应承担责任。程浩、程利文未向法庭提交证据。对双方当事人提交的证据及所作的陈述，本院认定如下：对兴天房地产所提证据1、2、5、6、9，因符合客观实际并与本案待证事实相关，故均予采信；对证据3、4所列机读档案及贷款承诺书，因与本案基本事实及诉讼请求缺乏关联，本院不予采信；对证据7、8所列工程结算书及谈话录音，因系兴天房地产单方形成且中泽环保不予认可，故对上述二份证据的真实性不予采信。对中泽环保所提证据1的真实性予以采信，但因工程完工后再行结算的约定不足以证实兴天房地产存在违约行为，故对证明方向不予采信；对证据2所列各证人证言，因均系庭外所做，中泽环保未能对证人不出庭的原因作出合理说明，故本院对此均不予采信；对证据3所列承包合同，因该合同系中泽环保与案外人签订，且尚无证据证实其确已承担违约责任，故对该证据不予采信。根据各方当事人向法庭提交的证据并结合当庭陈述，本院依法确认下列事实：中泽环保为满足彰武县生活垃圾资源化综合处理厂工程项目建设前期准备需要，与兴天房地产于2012年6月21日签订《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂测量设计爆破回填桩基础工程项目承包合同书》，约定由兴天房地产承包中泽环保项目前期准备的山皮土方量测量、岩土设计、山皮土爆破及回填、桩基础等五项工程。中泽环保于同年6月29日向兴天房地产发出进场通知单，同时通知工程所需爆破手续和炸药由中泽环保送达或由其带领施工方前往领取。同年7月上旬，兴天房地产进场后垫付资金，并安排爆破工程和机械工人员设备进场作业。同年9月起，因中泽环保未能依约提供炸药，致使爆破工程被迫停工，兴天房地产于10月起将施工人员及设备撤离工地。本案原一审期间，兴天房地产依其单方委托鉴定机构所出具的鉴定结论，主张已完成山皮土方量测量、岩土设计和山皮土爆破回填土方130230立方米，中泽环保对此不予认可，并于2016年委托辽宁省第四地质大队对案涉项目土方量进行测量，测定工程总量为131033.56立方米。本院认为，本案争议焦点为违约责任及赔偿范围应如何认定。该焦点问题的确定应主要从合同的履行情况以及造成的损失等方面进行考查。关于违约责任的认定问题。根据本案查明的事实可知，兴天房地产所负主要合同义务，是依约完成山皮土方量测量、岩土设计和山皮土爆破回填工程，其在收到中泽环保的进场通知单后，即垫付资金并组织施工人员及设备进场施工，已适当履行了合同义务。在合同履行过程中，因中泽环保未能履行进场通知单中所约定提供炸药的合同义务，致使兴天房地产的爆破回填工作被迫中止，最终导致工程被迫停工并撤场，其行为已违反了合同约定，构成违约，应承担违约责任。中泽环保虽提出爆破回填工作停工的原因是兴天房地产拖欠施工队劳动报酬的辩解意见，但其所提用以支持该事实主张的证人证言均为庭外所作，不能单独作为定案的依据，中泽环保又未能进一步提交其他证据支持其主张，故本院对其所提此项意见不予支持。关于合同履行情况及损失的认定问题。中泽环保于2016年11月委托辽宁省第四地质大队，就案涉工程的土方量进行测量，得出土石方工程总量为131033.56立方米的结论，该数值高于原兴天房地产单方委托的测量结果，兴天房地产于本次庭审中对该结论予以认可，并仍坚持诉讼请求，应当视为兴天房地产对其自身权益的处分，本院依法予以确认。现因合同已无法继续履行，且双方均要求解除合同，本院对此亦予确认。兴天房地产作为非违约方，对合同履行期间及解除后造成的损失，有权依照《合同法》第九十七条的规定，要求中泽环保予以赔偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条的规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失”。故对兴天房地产所提此项诉讼请求，本院予以支持。兴天房地产虽另行提出其为确定工程量而委托鉴定机构进行鉴定，所花费的鉴定费用应由中泽环保承担的主张，但该鉴定结论系兴天房地产单方委托所形成，中泽环保对此不予认可，亦未能作为定案的依据，故该笔费用的发生不具有充分的合理性，不应视为兴天房地产为支持己方主张所支付的合理支出，其无权要求中泽环保承担，故对该诉讼请求，本院不予支持。关于工程款逾期支付所造成利息损失的起算时间问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条第（三）项规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案中，兴天房地产所提请求判令中泽环保自2013年1月7日起支付工程款逾期利息的诉请，系以其于此日向中泽环保递交工程结算书为事实依据。但兴天房地产仅向法庭提交了其单方形成的工程结算书及谈话录音等相应证据，未能提交其他足以证实中泽环保签收结算书的有效凭据。鉴于上述证据不足以证实其所提主张，且中泽环保对此不予认可，故本院对该诉讼请求不予全部支持，中泽环保应当依照前述规定，自2014年9月15日本案起诉之日起，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准，向兴天房地产支付逾期利息。关于反诉原告中泽环保经济损失如何承担的问题。反诉原告中泽环保所提请求判令兴天房地产承担给其造成损失的诉请，是以兴天房地产存在违约行为为基本事实依据。根据本案查明的事实可知，兴天房地产已经按照约定适当履行了自己的合同义务，并无违约行为。因中泽环保未按照约定提供爆破所需炸药，是导致合同不能继续履行，并最终导致兴天房地产撤场的主要原因。中泽环保作为违约方，无权要求作为非违约方的兴天房地产承担责任。本院对其所提因兴天房地产未能如约完成桩基础回填工程，造成后续工作无法进行，应对该损失进行赔偿的诉讼请求不予支持。关于股东程浩、程利文应否与中泽环保承担连带赔偿责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”该条规定是公司债权人请求未足额出资股东对到期债务承担责任的主要法律依据。本案中，兴天房地产向法庭提交的中泽环保工商登记档案及验资证明书等，能够证实股东程浩、程利文未能按照出资承诺足额出资，故二人应当在未足额出资的范围内对公司债务承担责任。鉴于该条规定仅要求股东在未足额出资的范围内承担补充责任，故兴天房地产所提要求程浩、程利文承担连带责任的依据不足，本院对连带责任的承担方式不予支持，程浩、程利文应当在未足额出资的范围内承担补充赔偿责任。另因工商登记档案及验资证明书等能够证实中泽环保现已无力承担到期债务，符合未足额出资股东承担补充责任的情形，故程浩、程利文所提公司有能力清偿到期债务，请求驳回原告诉讼请求的事实依据不足，本院不予支持。综上所述，兴天房地产已依约适当履行了合同义务，中泽环保因未能提供施工所需炸药，其行为已构成违约，应当承担违约责任。中泽环保所提因兴天房地产违约而应承担赔偿责任的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第三款、第十条、第十八条第三款、第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第十三条第二款之规定，判决如下：一、解除原告辽宁兴天地业房地产有限公司与被告彰武中泽亿鑫环保能源技术有限公司所签订的《彰武县生活垃圾资源化综合处理厂测量设计爆破回填桩基础工程项目承包合同书》；二、被告彰武中泽亿鑫环保能源技术有限公司给付原告辽宁兴天地业房地产有限公司工程款人民币380万元，并自2014年9月15日起至判决确定给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算并支付利息；三、被告程浩、程利文在其未出资的40万元本息范围内对彰武中泽亿鑫环保能源技术有限公司不能清偿辽宁兴天地业房地产有限公司工程款及利息的部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告辽宁兴天地业房地产有限公司其他诉讼请求。五、驳回反诉原告彰武中泽亿鑫环保能源技术有限公司的诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费37360元，反诉案件受理费8800元，合计46160元，由被告彰武中泽亿鑫环保能源技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  冮明映审 判 员  朱士杰代理审判员  李长江二〇一七年七月十九日书 记 员  于 跃