广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0108民初951号 原告：广西南宁嘉泰水泥制品有限公司，住所地南宁市北湖路54号。 法定代表人：周世进，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢雄伟，广西大航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗森文，广西大航律师事务所实习律师。 被告：南通苏中建设有限公司，住所地海安县海安镇黄海大道中359号。 法定代表人：臧正华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦智文，广西桂三力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：简琳静，广西桂三力律师事务所实习律师。 第三人：南宁市嘉大混凝土有限公司，住所地南宁市良庆区大沙田开发区金沙大道14号。 法定代表人：周世进，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢雄伟，广西大航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗森文，广西大航律师事务所实习律师。 原告广西南宁嘉泰水泥制品有限公司（以下简称嘉泰公司）与被告南通苏中建设有限公司（以下简称南通公司）及第三人南宁市嘉大混凝土有限公司（以下简称嘉大公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉泰公司、第三人嘉大公司的委托诉讼代理人卢雄伟，被告南通公司的委托诉讼代理人韦智文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉泰公司向本院提出诉讼请求：1.南通公司支付嘉泰公司货款1773753.1元；2.南通公司支付逾期付款违约金1117464.45元（以尚欠货款1773753.1元为基数，从2012年7月5日起至2017年5月2日止，按日万分之五计算，放弃超过1117464.45元部分的诉请），并支付以1773753.1元为基数，按日万分之五计算，从2017年5月3日起至付清款之日止的违约金；3.南通公司承担本案的诉讼费。事实和理由：2012年3月，南通公司因兴建广西区建筑科学研究设计院拆旧建新住宅楼（建科院）工程，与嘉大公司签订《南宁商品混凝土购销合同》，约定由嘉大公司向南通公司供应商品混凝土。至2012年4月29日，嘉大公司供应给南通公司价值3773753.1元的混凝土，南通公司陆续支付了部分款项，但仍拖欠嘉大公司的货款本金1773753.1元。 2015年11月1日，嘉大公司向南宁市良庆区人民法院起诉要求南通公司支付货款1773753.1元及违约金，南宁市良庆区人民法院审理后判决南通公司支付嘉大公司货款1773753.1元及利息。南通公司不服一审判决，提起上诉。南宁市中级人民法院经审理认定的事实与一审法院一致，但认为嘉大公司已经将购销合同的权利义务转让给嘉泰公司，嘉大公司诉讼主体不适格，遂作出（2016）桂01民终2811民事裁定书驳回嘉大公司的起诉。 根据南宁市中级人民法院（2016）桂01民终2811民事裁定书，嘉泰公司取得嘉大公司对南通公司的债权，有权要求南通公司向嘉泰公司支付货款及违约金。 南通公司辩称：1.双方没有最后结算货款，南通公司仅是暂不支付货款。2012年是由嘉大公司、嘉泰公司共同向南通公司供货，导致南通公司无法确定应向谁付款。2.涉案货物混凝土存在严重质量问题，造成南通公司巨额经济损失，南通公司有权拒绝继续支付货款，亦无需支付货款。3.南通公司不存在违约行为，不应当承担违约责任，且嘉泰公司主张的违约金过高，应当以实际损失即应收货款的利息损失的130%为限。 嘉大公司述称：2012年5月至2012年6月5日南通公司与嘉大公司签订两份结算单，供货数额是3773753.1元。南宁市中级人民法院（2016）桂01民终2811号生效民事裁定书已认定，南通公司拖欠嘉大公司的货款1773753.1元，且嘉大公司将其与南通公司签订的合同权利义务全部转让给嘉泰公司。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：南通公司于2010年初承建广西区建筑科学研究设计院拆旧建新住宅楼（建科苑）工程。2012年3月1日，嘉大公司与南通公司签订《南宁商品混凝土购销合同》，合同约定，由嘉大公司向南通公司承建的广西区建筑科学研究设计院拆旧建新住宅楼工程（建科苑）项目提供商品混凝土。合同第四条第五项约定了结算、付款方式及期限：①每月15日为双方对账、结算日期。在此期限内双方凭共同确认的数量办理好上月砼的结算；②主体正负零以下货款：当正负零顶板施工结束30天内支付结算货款的80%，在第十层结构完成当月支付所结算货款的15%，剩余货款于主体结构封顶28天回弹合格后40天内付款；③主体正负零以上：每月支付上月货款的80%，第二十层结构完成当月支付货款的同时，支付正负零以上至第十层到第二十层总货款的15%，主体结构封顶当月，在支付上月货款的同时支付第十层到第二十层总货款的15%；④其余货款留作为质量保证金，于主体封顶28天回弹合格后40天内付清。第九条违约责任第二款约定：如需方因资金原因不能按合同约定的时间付款，双方协商确认所欠货款的付款时间和方法，若仍不能按协商确认的时间付款，按协商确认的时间每推迟一天，需方按所欠款额的2‰向供方支付违约金，供方有权终止合同。合同还对双方其他的权利义务进行了约定。合同签订当天，嘉大公司便向南通公司承建的广西区建筑科学研究设计院拆旧建新住宅楼工程（建科苑）项目提供商品混凝土。经结算，南通公司于2012年5月10日在《嘉大商品砼结算单》上签字，确认从2012年3月1日至2012年3月31日已收到混凝土价值2075602.85元；于2012年6月5日在《嘉大商品砼结算单》上签字，确认从2012年4月1日至2012年4月29日已收到混凝土价值1698150.25元。截止2012年4月29日，嘉大公司共计向南通公司提供混凝土价值3773753.1元。 2012年5月20日，嘉大公司向南通公司发函称，因五象新区开发建设，嘉大公司于2012年5月20日停产搬迁，停产期限嘉大公司与南通公司签订的《商品混凝土购销合同》的权利和义务从2012年5月20日起，由嘉泰公司享有和承担（如：供应混凝土、货款结算、收取货款、质量及出具资料等相关事宜）。嘉大公司及嘉泰公司在函件上盖章，南通公司的南宁项目部人员在函件上批注：办理相关手续，同意进行承担相关义务，并加盖南通公司南宁项目部章。 2012年6月11日，嘉大公司、南通公司及嘉泰公司签订《补充协议》，补充协议就双方于2012年3月1日签订的《南宁商品混凝土购销合同》的商品混凝土单价进行调整，约定从2012年3月20日开始执行。 2012年5月18日，南通公司支付嘉大公司货款1000000元。同年7月5日，南通公司支付嘉大公司货款1000000元，共计支付货款2000000元。 2012年8月27日，嘉大公司及嘉泰公司共同向南通公司发送《紧急催款函》，函件载明：广西建筑科学研究设计院拆旧建新住宅楼工程（建科苑）桩基项目从开工至2012年7月30日使用混凝土30420.5M³，折款8551533.49元，按合同应付款6955446.3元，实际付款5000000元，总欠款3551533.49元，按合同尚欠款1955446.3元。望南通公司于2012年8月31日前按合同支付所欠砼款1955446.3元。嘉大公司与嘉泰公司分别在催款函上盖章。 2014年1月21日，嘉大公司向南通公司发送《紧急催款函》，要求南通公司于2014年1月29日前付清拖欠的欠款及违约金。南通公司于2014年1月28日复函嘉大公司，以嘉大公司提供的砼部分存在质量问题，造成南通公司较大经济损失为由，暂不和嘉泰公司进行费用处理事宜，将所剩款项用于加固处理，待工程验收交工后，再进行处理。 另查明，南通公司已经向南宁市西乡塘区人民法院提起诉讼，在（2016）桂0107民初字108号案中以货物存在质量问题为由，向嘉泰公司、嘉大公司提出诉求。现该案正在审理中。 本院认为：嘉大公司与南通公司签订的《南宁商品混凝土购销合同》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定履行合同义务。因2012年5月20日起，嘉大公司在《南宁商品混凝土购销合同》中的权利和义务已转让给嘉泰公司，故嘉泰公司与南通公司亦应当按照《南宁商品混凝土购销合同》、《补充协议》中的约定履行合同义务。 关于南通公司应否向嘉泰公司支付货款的问题。南通公司承认尚欠嘉泰公司货款1773753.1元，但认为嘉大公司提供的混凝土存在质量问题，给南通公司造成巨大的经济损失，南通公司有权行使不安抗辩权，无需支付货款。因南通公司已在（2016）桂0107民初字108号案中，以混凝土存在质量问题为由，向嘉泰公司、嘉大公司提出诉求，故对南通公司提出的关于混凝土质量不合格及造成的经济损失问题，本案不进行处理。本案中，南通公司以混凝土存在质量问题为由行使不安抗辩权，不符合不安抗辩权行使的情形，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。因此，嘉泰公司要求南通公司支付货款的请求有事实和法律依据，本院予以支持。 关于南通公司应否支付违约金的问题。嘉泰公司主张，依照《南宁商品混凝土购销合同》第九条违约责任第二款的约定，南通公司应按欠款额的日千分之二向嘉泰公司支付违约金，但因违约金数额过高，其主动调整为按欠款额的日万分之五计付违约金。本院认为，嘉大公司向南通公司提供了混凝土，南通公司应当支付货款，现南通公司拖欠货款的行为，已经构成违约，应承担违约责任。双方签订的《南宁商品混凝土购销合同》第九条违约责任第二款约定：如需方因资金原因不能按合同约定的时间付款，双方协商确认所欠货款的付款时间和方法，若仍不能按协商确认的时间付款，按协商确认的时间每推迟一天，需方按所欠款额的2‰向供方支付违约金，供方有权终止合同。该违约金条款适用的前提是“双方协商确认所欠货款的付款时间和方法”，现双方未能协商确定所欠货款的付款时间和方法，不符合合同中适用违约金条款的前提要件，故对嘉泰公司的主张，本院不予支持。但南通公司在结算并接到嘉泰公司、嘉大公司的催款后，仍未按期支付货款，已经造成嘉大公司的经济损失，依法应从《紧急催款函》确定的履行期限的次日（即2012年9月1日）起至清偿之日止，以尚欠货款为基数，按中国人民银行同期三年至五年期人民币贷款基准利率的1.5倍，向嘉泰公司支付利息损失。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、南通苏中建设有限公司支付广西南宁嘉泰混凝土有限公司混凝土货款1773753.1元； 二、南通苏中建设有限公司支付广西南宁嘉泰混凝土有限公司逾期付款利息损失（以尚欠货款为基数，从2012年9月1日起至清偿之日止，按中国人民银行同期三年至五年期人民币贷款基准利率的1.5倍计付）。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起二十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如义务人不履行，权利人可在本判决生效之日起两年内向本院申请执行。 案件受理费29930元，由广西南宁嘉泰混凝土有限公司负担4370元，南通苏中建设有限公司负担25560元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满后七日内向该院预交上诉费，逾期不预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  覃慧媛 审 判 员  谢志强 人民陪审员  黎金聘 二〇一七年七月十三日 书 记 员  陆 露 附：相关法律条文 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。