河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀08民终2226号上诉人（原审被告）：承德钢铁集团有限公司，住所地承德市双滦区滦河镇。法定代表人：魏洪茹，职务董事长。委托诉讼代理人：王健，承德钢铁集团有限公司法律事务部科员。委托诉讼代理人：孙建伟，住承德市。被上诉人（原审原告）：赵阳，住承德市。委托诉讼代理人：郭平，河北承天律师事务所律师。上诉人承德钢铁集团有限公司因与被上诉人赵阳劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2017）冀0803民初309号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭,公开开庭对本案进行了审理。上诉人承德钢铁集团有限公司的委托诉讼代理人王健、孙建伟，被上诉人赵阳及其委托诉讼代理人郭平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。承德钢铁集团有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担给付被上诉人经济补偿金和7月份所扣工资，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人利用职务便利偷盗转卖公司资财的事实存在，上诉人依据《员工违规、违纪管理办法》对违纪员工给予相应处分的同时，给予经济处罚，并不是针对同一事实理由的重复处理。上诉人是在作出解除与被上诉人的劳动合同后，才未给被上诉人缴纳社会保险和发放工资，不符合《劳动合同法》第38条、46条，即用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。赵阳辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。赵阳向一审法院起诉请求：1、判决解除原、被告之间的劳动合同关系；2、判决被告给付原告经济补偿金60800.00元（每月6080元×10个月）；3、判决被告给付原告2016年6月份工资4053.00元；4、判决被告给付原告2016年7月至2017年2月生活费10176.00元（每月1590.00元×80%×8个月）；5、判决被告为原告补缴各种社会保险（2016年6月至解除劳动合同关系时止）；6、判决被告为原告办理各种社会保险、住房公积金、人事档案等转移手续；7、判决被告协助原告办理失业保险领取手续；8、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院查明认定的事实：原告赵阳于2007年2月起被招录到被告热轧卷板事业部炼钢准备工段从事材料员工作。2016年6月19日，原告因涉嫌职务侵占被承德市公安局钢城分局带走调查，同年6月20日至7月8日被刑事拘留。因尚未达到最低刑事追诉标准，2016年7月8日，原告赵阳被释放。2016年7月12日和7月18日，原告赵阳分别向热轧卷板事业部和炼钢准备工段领导发送手机短信要求上班，原告单位领导未同意。此后，原告赵阳未能再到被告处继续工作。2016年10月21日，原告通过邮政特快专递向被告邮寄解除劳动关系通知书，原告以被告未支付2016年6月份工资和未为其缴纳2016年7月至2016年10月各种社会保险费为由，通知被告解除劳动合同，被告于2016年10月25日收到原告邮寄的通知书。2016年10月25日，原告赵阳以承德钢铁集团有限公司为被申请人，向承德市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求：“一、与被申请人解除劳动关系，并要求支付经济补偿金60800元；二、被申请人给付2016年6月份19天工资；三、被申请人给付2016年7月至2016年10月的最低工资共计6360元；四、被申请人为申请人补缴2016年7月至2016年10月的各种社会保险费；五、被申请人为申请人办理各种社会保险、住房公积金、档案等转移手续；六、被申请人为申请人办理失业保险领取手续”。2017年1月11日，承德市劳动人事争议调解仲裁委员会作出承市劳人裁字[2016]第181号仲裁裁决，裁决如下：“一、申请人与被申请人于2016年11月25日解除劳动合同关系；二、被申请人向申请人支付2016年7月至2016年11月的生活费6360元；三、被申请人为申请人补缴社会保险至2016年11月，具体数额以社会保险经办机构核定为准，个人部分个人承担；四、被申请人依法为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；五、申请人的其他仲裁请求，不予支持”。原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。被告主张已于2016年7月19日作出《关于给予赵阳经济处罚的通知》，给予原告记大过处分，扣罚2016年6至8月三个月绩效工资（6月份已发放部分在7、8月份进行补扣）的经济处罚。被告主张于2016年8月4日作出《关于给予张建强、赵阳等处分的决定》，依据《员工违规违纪管理办法》的规定，已经解除了与原告的劳动合同关系。被告未提供证据证明已向原告送达处罚通知和处分决定。原告2016年7月份（6月考勤）工资情况如下：固定工资应发1706.00元，通勤、洗浴、液化补贴130.00元，绩效工资为2113元，总额为3949.00元，因补扣2016年6月份已经发放的绩效工资，被告扣除原告该月剩余固定工资684.62元，并扣除该月绩效工资2113.00元，共计扣除原告工资2797.62元。2016年7月至2016年10月25日原告停工期间，被告未再支付原告工资，亦未为原告缴纳社会保险费。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，被告作出《关于给予赵阳经济处罚的通知》和《关于给予张建强、赵阳等处分的决定》后，未按照被告制定的《员工违法违纪管理办法》的规定将处分决定书面通知原告，故被告作出的给予赵阳经济处罚的通知和解除劳动合同的决定不发生法律效力。同时，被告未提交证据证明被告给予原告记大过处分和解除与原告劳动合同关系前征求了工会意见或事先将理由通知了工会，故被告作出上述处分决定程序明显不当。原告赵阳盗卖公司资材，被告给予赵阳记大过、扣罚三个月绩效工资的处分，原告赵阳已经为其违法违纪行为承担了相应的责任，被告又以同一事实和理由对原告同一违法违纪行为再次作出解除劳动合同的决定，进行重复处理，属于明显不当。劳动部发布的《工资支付暂行规定》第十六条以及河北省人民政府发布的《河北省工资支付规定》第十七条的规定，用人单位从劳动者工资中扣除费用，扣除后的工资余额不得低于当地最低工资标准。被告扣除原告2016年7月份全部工资（6月考勤），没有为原告留出必要的生活费用，亦属于明显不当。综上所述，被告扣除原告2016年7月份（6月考勤）工资和不为原告缴纳2016年8月以后社会保险费无合法依据，故应认定被告欠付原告工资和欠缴原告社会保险费的事实成立，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。被告于2016年10月25日收到原告邮寄的解除劳动合同通知书，应认定原、被告解除劳动关系的时间为2016年10月25日。原告曾向其单位主管领导发送手机短信要求上班，原告单位主管领导未同意，依据《河北省工资支付规定》第二十八条的规定，被告应向原告支付2016年8月至10月期间的生活费3816.00元（1590.00元×3个月×80%）。原告在解除劳动合同前十二个月的平均工资为5033.48元（其中：2016年8月至10月参照承德市区最低工资标准每月1590.00元计算），2008年1月1日《劳动合同法》实施后原告的工作年限为8年10个月，故应支付9个月工资的经济补偿金数额为45301.32元。劳动合同法实施前原告的工作年限不满一年，且不符合经济补偿金的支付条件。原告要求被告为其补缴各种社会保险和为其办理各种社会保险、住房公积金、人事档案、失业保险领取手续的诉讼请求，因不属于人民法院民事诉讼受理范围，本院不作处理。原审法院依照《中华人共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款，《河北省工资支付规定》第二十八条之规定，判决：一、确认原告赵阳与被告承德钢铁集团有限公司于2016年10月25日解除劳动合同关系；二、被告承德钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵阳经济补偿金人民币45301.32元；三、被告承德钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵阳2016年7月份所扣除工资2797.62元；四、被告承德钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵阳2016年8月至2016年10月期间的生活费人民币3816.00元；五、驳回原告赵阳其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取，由被告承德钢铁集团有限公司负担。二审审理中，双方当事人均未向本院提供新的证据。本院对一审法院查明认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点一是上诉人承德钢铁集团有限公司是否应该支付被上诉人赵阳解除劳动关系经济补偿金问题。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，一般是指用人单位未按照规定的险种给劳动者建立社保关系，而不包括未足额缴纳或欠缴社会保险费的情形。本案上诉人承德钢铁集团有限公司已经为被上诉人赵阳建立了社会保险账户，为被上诉人赵阳缴纳了工作期间的社会保险，并按月足额向被上诉人赵阳支付劳动报酬。因被上诉人赵阳因涉嫌职务侵占于2016年6月19日被承德市公安局钢城分局带走调查，同年6月20日至7月8日被刑事拘留，因尚未达到最低刑事追诉标准，于7月8日被释放。此后，因被上诉人赵阳未能再到上诉人处继续工作，上诉人承德钢铁集团有限公司未再向其支付劳动报酬的事实清楚。上诉人承德钢铁集团有限公司的行为不符合用人单位未及时足额向劳动者支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动关系，用人单位应该支付解除劳动关系经济补偿金的法定情形。被上诉人赵阳要求解除与上诉人承德钢铁集团有限公司之间的劳动关系，上诉人承德钢铁集团有限公司依法不应该支付被上诉人赵阳解除劳动关系经济补偿金。争议的焦点二是上诉人承德钢铁集团有限公司是否应该向被上诉人赵阳支付7月份（6月份考勤）的部分固定工资和绩效工资2797.62元的问题。上诉人承德钢铁集团有限公司虽然对被上诉人赵阳做出了给予记大过处分，扣罚2016年6至8月三个月绩效工资的处罚，但该处罚决定并未向被上诉人赵阳本人宣布，处罚程序上存在瑕疵。根据《企业奖惩条例》第十六条规定“对职工罚款的金额由企业决定，一般不超过本人月工资标准的百分之二十。”在职工提供了正常劳动的的情况下，企业还应当遵守最低工资规定，即对职工罚款后所剩实际工资不得低于当地的最低工资标准。上诉人承德钢铁集团有限公司扣罚被上诉人赵阳7月份（6月份考勤）的部分固定工资和绩效工资2797.62元，处罚程序上存在瑕疵，扣罚金额也违反了相关法律、条例的规定。据此，上诉人承德钢铁集团有限公司应该支付被上诉人赵阳7月份（6月份考勤）的部分固定工资和绩效工资2797.62元。综上所述，上诉人承德钢铁集团有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河北省承德市双滦区人民法院（2017）冀0803民初309号民事判决第一、三、四、五项及诉讼费用的负担；二、撤销河北省承德市双滦区人民法院（2017）冀0803民初309号民事判决第二项。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人承德钢铁集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 薛林儒审 判 员 罗乐平代理审判员 张   喜   艳二〇一七年七月十日书 记 员 刘   笑   彤附页：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。