广东省广州市海珠区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）粤0105刑初103号公诉机关广州市海珠区人民检察院。附带民事诉讼原告人宋某1，男，1981年4月9日出生，汉族，户籍地湖北省监利县。委托代理人宋敦寿（原告人的叔叔），住所地广州市海珠区。被告人李xx，男，1988年2月19日出生，汉族，湖北省监利县人，文化程度初中，户籍地湖北省监利县。2006年9月22日因犯抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑三年。2015年3月16日因盗窃罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，同年3月27日刑满释放。2016年2月2日因盗窃罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，同年10月13日刑满释放。因本案于2016年10月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2017]139号起诉书指控被告人李xx犯故意伤害罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人宋某1向本院对被告人李xx提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员劳颖雅出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人宋某1及其诉讼代理人宋敦寿、被告人李xx均到庭参加了诉讼。现已审理终结。广州市海珠区人民检察院指控：2015年10月7日3时许，被害人宋某1的堂弟宋某2途经本市海珠区康乐东约涌边烧烤档附近时，与被告人李xx的朋友王某因男女问题发生争执，后王某动手殴打宋某2。随后，宋某2打电话叫被害人宋某1等人到场。被害人宋某1等人因此与被告人李xx发生争吵，继而发生打斗。期间，被告人李xx用铁勺打伤被害人宋某1头部，致其受伤（经法医鉴定，其损伤属重伤二级）。2016年10月13日，被告人李xx被抓获。公诉机关认为，被告人李xx故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人李xx曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当按照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。惟被告人李xx犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。并建议对被告人李xx在有期徒刑三年三个月至六年判处刑罚。附带民事诉讼原告人宋某1诉称：公诉机关指控的事实，被告人致其受伤，故起诉要求被告人李xx赔偿医疗费人民币259785.74元，营养费人民币20000元，误工费人民币192000元（按照医生所说三年才有望康复，算三年）、护理费人民币28214.26元（2015年10月7日到2016年10月全年）、交通费人民币5000元，共计赔偿人民币505000元。被告人李xx辩解称：公诉机关指控的与事实不符，当时是王刚与宋某2发生矛盾，他看见两方都是他的老乡，他就劝了架，劝架后王某离开了，他留在烧烤档，没想到宋某2把原告人宋某1等八九个人叫来了，还说是他打了宋平，八九个人动手打他，他当时受伤导致手部左手掌骨折，并身体受伤，他迫不得已拿起铁勺自卫，他是在生命安全受到威胁的情况下进行反击，属于正当防卫。他事后用李某2的名字到了番禺武警医院就医。对于民事赔偿部分，他有十多万在王某那，可以赔偿，医疗费、营养费、有票据的护理费、交通费的金额他都认可，但误工费他同意赔偿两年，但原告人的工资标准与事实不符。经审理查明：2015年10月7日3时许，被害人宋某1的堂弟宋某2途经本市海珠区康乐东约涌边烧烤档附近时，与被告人李xx的朋友王某因男女问题发生争执，后王某动手殴打宋某2，被告人在场劝说，王某离开。随后，宋某2打电话叫被害人宋某1等人到场，到场后找不到王某，认为被告人李xx是与王某一起的人，被害人宋某1等人殴打被告人李xx，继而发生打斗。期间，被告人李xx用铁勺打伤被害人宋某1头部，致其受伤（经法医鉴定，其损伤属重伤二级）。2015年10月14日被告人伙同他人到本市番禺区盗窃摩托车被抓，被广州市番禺区人民法院于2016年2月2日以盗窃罪判处有期徒刑一年，同年10月13日刑满释放。同日，因本案被告人李xx被羁押。另查明，案发后，被害人宋某1于2015年10月7日至2016年1月21日在中国人民解放军第四二一医院住院106天治疗，入院情况患者头部外伤致头痛4小时，意识不清1小时。经诊断为：创伤性特重型颅脑损伤：1、脑疝形成，2、右侧颞顶部硬膜外血肿，3、弥漫性脑肿胀，4。右侧颞顶骨骨折，5、右侧颞部头皮血肿。期间医疗费单据记载金额为259785.74元，陪护费单据记载为1420元。出院状况：患者一般情况好，无明显不适，切口愈合可，患者及其家属要求出院，予办理出院。出院医嘱：1、注意休息，继续服药治疗；2、1月后返院复查；3、不适随诊，门诊随访。原告人宋某1提出其原工作单位是广州市番禺区王琪制衣厂，并提出广州市番禺区王琪制衣厂的证明，该证明主要内容：原告人在2014年起在该厂从事领导管理岗位即厂长职务，每月收入为8000元，自2015年10月7日被砍伤后至今没有上班。经本院调查，在2015年5月25日，被告人李xx是因刀砍伤在广州新海医院治疗左手掌，病历记载：左手掌及手腕软组织裂伤。其他诊断：左大小鱼际肌断裂。左舟状骨、大多角骨开放性骨折。左拇长屈肌腱、食、中、环、小指深、浅屈肌腱断裂，左正中神经断裂。手术及操作名称：1、左手伤口扩创术。2、左大、小鱼际肌吻合术。3．左舟状骨、大多角骨骨折内固定术。4、左拇长屈肌腱、食、中、环、小指深、浅屈肌腱探查吻合术。5、左正中神经探查吻合术。6、左前臂石膏扦固定术。（在是次手术中进行了金属钢钉的内固定）。随后被告人在2015年7月31日、8月5日到该医院进行了门诊治疗。被告人称在2015年10月8日因左手掌骨折在番禺武警医院以李某2名义治疗，经当庭质证，被告人承认左手掌的伤情是2015年5月25日所造成的，与本案事实无关，但仍称当天身体受伤在番禺武警医院以假名李某2的名字住院治疗。经查，番禺武警医院没有以李某2或李xx名义住院治疗记录等资料。上述事实，有经公诉机关当庭出示，并经质证、认证的以下证据证实：1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、受案回执、立案决定书、到案经过、侦查报告、线索来源，证实：案发时为证人宋某2报的案，受案登记表的简要案情一栏记载：2015年10月7日3时许，报警人宋某2、伤者宋某1、朱某1和数名朋友在逸景翠园雄记吃宵夜后各自离去，宋平途经广州市海珠区康乐东约涌边白某士多店对出烧烤档时，被数名男子拦下，对方不满朱某1与宋某2等人吃宵夜而掌刮了宋某2数下。宋某2纠集宋某1来找对方报复，到场时找不到对方，但认错了另1名在烧烤档吃宵夜的男子，并与该男子持凳子、锅铲打架。7时许，宋某1在翠馨华庭B座1310房抽搐而送421医院抢救，经鉴定，宋某1的损伤暂定重伤二级。到案经过记载：经过侦查，被告人李xx有重大嫌疑，并且因盗窃罪正在乐昌监狱服刑，被告人李xx刑满释放后因本案在乐昌监狱门口附近被抓获。2、现场勘验记录、现场照片，证实：现场地点在广州市海珠区康乐东约涌边烧烤档。3、被告人李xx的户籍资料证实被告人的身份情况。4、广东省广州市番禺区人民法院作出的（2016）粤0113刑初34号刑事判决书、（2014）穗番法刑初字第1918号刑事判决书、广州市番禺区看守所作出的刑满释放证明书、广东省乐昌监狱作出的释放证明书，证实：被告人李xx的身份及证明被告人李xx于2006年9月22日因犯抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑三年。2015年3月16日因盗窃罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，同年3月27日刑满释放。2016年2月2日因盗窃罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，同年10月13日刑满释放。5、广东省广州市海珠区公安司法鉴定中心作出的穗海公（司）鉴（法）字【2015】2038号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：被害人宋某1创伤性特重型颅脑损伤，鉴定意见为宋某1的损伤评定为重伤二级。6、广东省广州市海珠区公安司法鉴定中心作出的穗海公（司）鉴（伤）字【2015】2376号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：证人宋某2的体表未见明显损伤。7、广州市公安局海珠分局的情况说明，未在案发现场周边发现监控录像，也无法让证人刘某1、证人朱某1对被告人李xx进行辨认。8、现场检测报告书，证实被告人李xx没有吸毒的情况。9、广州市番禺区看守所的《入所体检表》，该表体表状况记载：自诉入所前有外伤史，体查见：右膝右肘部皮肤擦伤，前胸可见抓痕，右側颧骨处皮肤擦伤。10、广州市公安局海珠区分局预审大队2017年3月16日出具的《情况说明》证实：我大队办理的犯罪嫌疑人李xx涉嫌故意伤害案一案，李xx自称2015年10月8日因左手掌骨折，曾以李某2名义在番禺武警医院住院治疗了几天。为此，我大队民警到番禺武警医院调取其住院记录等资料，但院方经核实，发现没有以李某2名义或李xx名义的住院记录等资料。11、被害人宋某1的陈述：其于2015年10月上旬被他人殴打致伤，那天其被打伤头部，后被送到医院，一直昏迷了三个月才醒过来，醒来后因广州的治疗费用高昂，所以其被家人带回老家湖北养伤了，直到现在伤情好转才回来派出所协助调查。其当时被打伤头部晕过去了，在医院醒过来后，其发现对于过去的某些事情失忆了，而当天被打的整个过程其都记不清楚了。当时其是怎样打架的其都不知道，其也不记得是谁叫其去打架的了。其一点都不记得是谁打的其，其的脑部受伤后失忆了。其当时被打的很伤，昏迷了三个月，医生跟其说其的伤属于重伤，其现在已经失去了部分自理能力。其出院的时候很匆忙，立刻就被家人带回湖北养伤，没有到法医哪里复查伤情，直到现在其才过来广州，因此其暂时没有到法医那里复查伤情。经辨认无法指认案发现场打伤其的男子。12、证人宋某2的证言证实：其与被害人宋某1系堂兄弟关系，其在康乐小学旁边的制衣厂做车位。宋某1在沙河做服装批发。2016年10月6日晚，宋某1给他本人打电话称10月7日回湖北，叫他去吃夜宵聊天。他应约和宋某1在逸景翠园中区后面的“熊记虾王”吃宵夜。宋某1叫了他也认识的老乡好朋友曾某1一次吃宵夜，当他们聊到2时许，有一个名叫朱某1的女子打电话给宋某1，宋某1便顺便叫朱某1一起来吃宵夜，后朱某1带了另外两名女子来到“熊记虾王”，六个人共喝了八扎啤酒。期间因为朱某1老玩手机的缘故，宋某1便把朱某1的手机抢过来，过后才归还给朱某1。他们吃喝到3时10分许结账离开，宋某1和朱某1共坐一辆黄色的车离去。其和曾某1送另外二名女子回康乐中约北的“中道市场”。其一行四人走到康乐东约涌边“白某”士多烧烤档时，有一个穿黑衣服戴眼镜的男子从桌子边站起来到路上拦住其四人的去路，那名男子问那二名女子朱某1的去向，并且对其与曾某1说：“刚才是谁抢走了朱某1的手机？”其四人都异口同声地说都没有抢，该黑衣男子又问抢的人在哪里，其四人表示抢的人已经和朱某1离开了。该男子爆粗的同时抬手打了他两记耳光，周围许多人在劝架。他也不甘示弱的脱下其穿在脚下的拖鞋准备和这名男子对打，结果被旁边的人拦住了。该黑衣戴眼镜的男子又朝其左边胸上踢了一脚。他见对方人多势众拉起曾某1朝铁桥方向跑。他们在铁桥上各自打电话叫人过来，二十分钟后，约3时30分许，其堂兄宋某1及另外三个朋友都来到了康乐铁桥上，其告诉宋某1他们，打人者可能离开了，也有可能还没有离开，身边可能有更多人等着，叫宋某1他们小心行事。其与他们回到烧烤档口，问老板刚才打人者的去向，老板告诉其，刚才打其的人已经离开了。曾某1指着一名穿黑色衣服的男子说：“就是他打的。”他们共六个人朝那名男子走过去问他，那名男子说他刚才是去劝架的，并责怪宋某1他们说：“你们不谢谢我还来怪罪于我？岂有此理？”那名男子冲向一炉子旁边，顺手抄起一把铁勺子，他冲在前想制止那名男子，结果被那名男子打了一铁勺，脑子立即昏沉昏沉的，他们喝了酒脑子也不太清醒，宋某1等几个人都被对方用铁勺打到了，伤到哪他不清楚，该黑衣男子见寡不敌众，扔掉铁勺子朝铁桥方向跑去，他们六人在后面追那名男子，那名男子在旁边的大排档抓了一把菜刀，朝着他们追来，曾某1在烧烤档抓了一把椅子拦在胸前，和该男子对峙着，并问对方想怎么搞，最后被烧烤档老板及旁人劝解开。双方各自离开，他和曾某1叫了一辆黄包车，一起将他堂哥宋某1送到翠馨华庭B座1310房。之后他就去曾某1家住。2015年10月7日6时44分，他嫂子给我打电话，叫他过去看看他堂哥，他告诉嫂子堂哥可能喝多了，给堂哥多喝水。9时10分他嫂子又来电，说堂哥在抽搐，叫他赶快过去，他过去看见堂哥那样子，立即打了120，救护车将他堂哥带到医院，经拍片检查，颅内出血，生命垂危，医生说必须马上手术，他才想起堂哥昨晚在康乐被打，将结果告诉了医生。其称打宋某1的男子身高约170厘米，年约35岁，身材壮实，相貌凶恶，穿黑色圆领“T恤”，下穿牛仔裤，其他特征不详。经辨认指认案发现场用铁勺子殴打被害人宋某1的男子就是被告人李xx。13、证人宋某2波的证言证实：2015年10月7日4时左右，其的堂兄宋某2打电话给其，说在海珠区康乐东约桥头南涌边被人打，叫其去看一下。于是其过去海珠区康乐东约桥头南涌边找到宋某2，跟着宋某1过去，其就问宋某2怎么回事，宋某2也是不知道为何被打。接着他们就在旁边的烧烤档找到一名男子，宋某2就指认该名男子有份打他。双方就吵了起来并相互拉扯。对方男子就冲到旁边的汤粉档口拿了一个铁勺过来，第一下打在宋某2的头上，宋某2就往后面退，第二下就打在宋某1的头部。铁勺子的木柄就断掉了。跟着该名男子又去旁边的宵夜档拿了一把菜刀，他并没有拿刀砍伤人。这时旁边的人就把他们双方分开了。后来他们见到该男子还在打电话叫人过来，他们怕被打，就回家了。在宋某2、宋某1和对方拉扯时，宋某2波就站在一旁，所以能清楚的看到对方男子第一下打在了宋某2的头上，宋某2往后退，第二下就打在宋某1头上的全过程。宋某2和宋某1应该都有伤，宋某1目前还没醒过来，他们具体伤势宋某2波不清楚。其和宋某1、曾某1及宋某2都没有持械，也不知道铁勺子和菜刀的去向，也不知道为什么宋某2被打。经辨认指认案发现场用铁勺子殴打被害人宋某1的男子就是被告人李xx。14、证人曾某1的证言证实：，其于2015年10月7日4时左右和宋某2吃完宵夜后经过海珠区康乐东约桥头南涌边路段时，不知道什么原因，有十几个人围过来，其中一名叫王某的男子打了宋某2两个耳光，还踢了宋某2几脚。宋某2被打后，就打电话叫宋某1、宋某2波过来。宋某1、宋某2波过来后，对方之前打宋某2的人大多数都已经走了，他们就认出其中还有一名有份用脚踢宋某2的男子在旁边的烧烤档吃烧烤。他们就和对方理论，之后就吵了起来并互相拉扯。之后对方男子就冲进去旁边的汤粉档拿了一个铁勺子过来打了宋某1的头部。他们就拿起一些塑料凳砸对方，但没有砸到那名男子。那名男子手中的铁勺的柄当时打断了，又冲进去旁边的宵夜档拿了一把菜刀。这时，旁边的人就把他们双方抱住分开了。分开后，他们见到该男子还打电话叫人，他们怕吃亏，就走了。宋某2被打了两个耳光，还被人用脚踢。而宋某1被铁勺子打了额头部位，当时起了一个包。2015年10月7日9时左右，宋某1的老婆发现情况不妙，就叫了120送去医院，但宋某1一直昏迷，至今都还没有醒过来。他们的具体伤势曾某1不清楚。其、宋某1以及宋某2都没有持械。当时对方男子用铁勺子打宋某1时，看上去很凶，他们就用一些塑料凳砸向他，但没有砸中，他们只是不想让那名男子继续打宋某1。他们和对方也只是拉扯，没有打那名男子。其听说是因为王某和宋某1争女人，王某把宋某2误认为宋某1，就把宋某2打了。经辨认指认案发现场用铁勺子殴打被害人宋某1的男子就是被告人李xx。15、证人朱某1的证言证实，2015年10月7日凌晨2时多，其下班后其老乡宋某1打电话叫其与朋友朱某2红（女）一起外出吃宵夜，之后他们三人与宋某2、朱某2（女）及另—名其不认识的男子共六人到广州市海珠区逸景翠园的某记吃宵夜，吃完宵夜后由其送宋某1回暂住地，其他人由宋某2送。当时其是直接将宋某1送到他暂住地的楼下，然后其就离开坐电动车离开至广州市海珠区康乐东约涌边白某士多店对出烧烤档（附近有喷水池）时，见到宋某2、朱某2红他们四人在该处，其就下车问朱某2红发生了什么事，朱某2红对其说他们被一名男子打了，但是其没有见到他们有伤痕，并且朱某2红指认对方那名打他们的男子，其刚好认识那名男子是湖北省监利县红城乡人王某，其就上前问王某为什么打人，王某就骂其神经病。后来朱某2红与朱某1另一名也在场的朋友刘某1将朱某1拉开，并且刘某1跟朱某1说话说了一会。突然其发现有人打了起来，其就往打斗的方向看过去，见到宋某2、宋某1等人与人打了起来，有很多人围观，场面比较混乱，其只记得我与朱某2红上去拉人，但具体拉了谁其并不清楚。总之他们双方打了好一会才停下手来，后来朱某1扶宋某1起来的时候才发现他的头上有一个肿胞，其他人则没看见有伤痕。双方打完后就各自离开了，其他的事情其就不清楚了。一直到了2015年10月9日下午，有民警找到朱某1了解上述的情况，朱某1就来到凤阳派出所反映该情况。16、证人刘某1的证言证实，其是经营烧烤店的老板，经营了两个月，所以对前来消费的客人其都是非常客气。在2015年10月7日2时的时候因为下雨，其就没有营业，其与朋友“王哥”王某以及几个湖北老乡在那里喝酒，这时又来了几个湖北的老乡的男女，这几个人平时都会在其那里吃宵夜，所以其也认识他们。其不知道是怎么一回事，其看见王某站起来对其中走来的男子打了二个耳光，其立刻走上去将王某抱住，对方也想上来打架，但被另外的老乡拦住了。这时，一个女子上前拿啤酒瓶想砸王某，但是没有砸到，王某就离开了。其想是因为王某与对方拿啤酒瓶的女子是认识的，可能王某看到对方男子与该名女子在一起，就生气了，打了对方二个耳光。事后其与王某、还有两名四川的男子在一起喝酒。王某打了对方两个耳光之后，对方就准备来打王某。刚好有—个湖北的老乡经过，他们是认识王某的，于是就一起和刘某1上去将对方拦住，就没有打成，之后王某就离开。但后来湖北老乡和他是认识的，就留下来与他喝酒。该名留下来喝酒的男子是湖北监利红城人，叫廖某。之后，“廖某”刚刚与他在喝酒时，刚才与王某发生打架的一方来了五个人，那五个人一上来就打“廖某”，刘某1告诉他们，打错人了，但对方还是不听，就继续打廖某，廖某就跑，拿起烧烤店里的一把剪刀回头来追对方五个人，对方五个人就拿起塑料凳子，石头、啤酒瓶砸“廖某”，他就拦住对方，劝架。最后对方知道错了，就停手了，这时候刘某1看到对方一个男子的头部起了一个大包。其没有看清是否是廖某砸中那名男子的头部。其和廖某只是平时喝酒认识的，廖某在制衣厂工作，但不知道制衣厂具体的位置。17、证人李某1的证言证实：他是李xx的堂兄，李xx家里经济状况不太好，不可能有钱帮李xx赔偿，他问过刘某1，刘某1说李xx不可能有十几万在王某那。李xx手上上的钢板是在广州新海医院上的。18、被告人李xx的供述与辩解：2016年10月13日9时许，被广东乐昌监狱刑满释放。在乐昌监狱门口警察经出示工作证后对其说其因涉嫌故意伤害，被带回广州海珠区凤阳派出所调查。2015年10月10日前的一天（具体时间其不记得）那天凌晨l时许，王某、刘某1和另两个不认识的男子在海珠区康乐村喷水池旁边刘某1经营的烧烤档吃宵夜。其在刘某1的烧烤档对面另一家烧烤档宵夜，在吃宵夜的过程中，王某打电话叫“阿某”的女子过来吃宵夜。约四十分钟“阿某”和两个男子过来了，王某见到那两个男子就和对方两个男子争吵，继而王某和对方两个男子发生推拉，在推拉过程中王某打了其中一个高个子的男子两耳光。其和刘某1看见王某和对方两个男子要打起来就把双方拉开，两个男子就离开了烧烤档。约过了20分钟，对方两个男子带了约七、八个男子过来烧烤档，高个子男子指着其说其刚才打了他。他说他是劝架的，他没有打那名男子，留在现场的“阿某”也跟那些人说他没有打过人。但是那些人不信，继而用水管，现场的凳子追打他，那些人从刘某1的烧烤档一直追打他至理发店旁的另一家烧烤档，当他被追打到那里时，他便到厨房拿了一个勺子向对方其中一名男子的头顶打了一下，当他打完该男子后，对方的男子继续追打他，他见此情况，就逃跑了。他认为是王某与对方两名男子争“阿某”，所以才起了争执。当高个子男子带了七八名男子回来时，其中三四个人有带木棍与水管过来。其打对方男子的勺子是铁造，木柄，约30cm长，柄长约20cm，勺子直径约为8cm。他不清楚当其用勺子打对方头顶一下时候，对方有没有受伤，其也被对方打了，但是没有外伤。其不清楚被打的男子姓名，只知道被打的男子三十岁左右，168cm左右高，中等身材，短发，短袖T恤，是其监利县的老乡，其他情况他就不清楚了。然后就逃离现场了。之后其因为盗窃罪去了乐昌监狱服刑，2016年10月13日九时许其刚从乐昌监狱服刑完释放，就在乐昌监狱的门口被民警确认涉嫌故意伤害带回凤阳派出所。当时王某和刘某1都走了，七八个男子追打其一个人。当时其身上有多处淤青，头部涨了一个包，对方情况其不是很清楚。其只用勺子打了对方男子的头部，他的伤势其不清楚。他没有同伙，其只有其一个人，其所用的勺子是圆头木柄、长约四十厘米的不锈钢勺子，是康乐涌边铁桥附近的一家烧烤档拿的。其与他们以前没有纠纷，其不认识他们，就是过去劝架时引发的纠纷。但是对方七八名男子追打他，当时其的头部与手部都有伤，左手手掌骨折。其没有在受伤后报警是因为其当时以为不算严重，后来才发现骨折了。其当时知道对方受伤了，就想大家都受伤了，就不想把事情搞大，就没有报警，也没有验伤。其不知道他被其打中头部后的伤情如何。其当时的铁勺是在一个烧烤档拿的，打完人后其也不知道扔到哪里去了。其认为这是防卫过当，不是其故意的，另外，其也被对方打伤了，是骨折。被告人的亲笔供词称，其于2015年10月10日前一天，（具体时间其不记得了）凌晨1时许王某在海珠区康乐涌边喷水池旁边老乡刘某1经营的烧烤档宵夜时打电话给一个叫“阿某”的女子过来宵夜，约40分钟后“阿某”和其他两个男子过来，王钢因见到“阿某”带其他男子过来不高兴，和对方男子发生冲突，并打了其中一个高个子男子的耳光，其当时在刘某1烧烤档对面的烧烤档宵夜见到王钢和对方大家，其和刘某1劝阻他们双方不要打架，对方男子离去约20分钟后，对方男子叫了七八个手持光管过来，对方高个子男子指着其说就是其打他的人，并且不听其的解释，对方手持钢管和烧烤档的凳子追打其，“阿某”也和他们说不是其。但是他们不停，继续追打其至康乐铁桥附近的宵夜店，对方男子用钢管和凳子殴打其，其在宵夜店的厨房拿了一把勺子打了对方其中一个男子一下头顶后就离开现场了。以上证据经庭审质证、认证，本院予以确认。控辩双方争议的焦点综合评析如下：1、被告人是否一开始参与打斗的一方的问题。根据证人刘某1的陈述，在王某殴打宋某2的时候，被告人是劝架的，并非如证人曾某1所陈述的参与了王某的一方殴打宋某2的人，这点在证人宋某2的证言中也明确，当时指认被告人是殴打宋某2的人是曾某1，并非宋某2，而且在他们动手打被告人时，证人刘某1已经告诉他们打宋某2的人走了，结合证人宋某2证实他们六个人上前找被告人李xx时，被告人李xx当时就告诉他们认错人了他是劝架的事实，综合宋某2的报警记录中记载：“宋某2纠集宋某1来找对方报复，到场时找不到对方，但认错了另1名在烧烤档吃宵夜的男子”，因此本院认定被告人并没有参与殴打宋某2，并且是在场劝架的人。2、被告人是否正当防卫的问题。要明确这一问题，必须厘清一个事实，原告人等六人上前是否主动攻击了被告人，根据证人宋某2的证言称：那名男子说他刚才是去劝架的，并责怪宋某1他们说：“你们不谢谢我还来怪罪于我？岂有此理？”那名男子冲向一炉子旁边，顺手抄起一把铁勺子，他冲在前想制止那名男子，结果被那名男子打了一铁勺，脑子立即昏沉昏沉的。从这段陈述中明显不符合常理的是被告人李xx在一个人对着六个人，没有受到攻击，事发原因又确实与己无关，又在解释自己是劝架的人的情况下为何突然去拿铁勺攻击原告人和证人宋某2等人，显然证人刘某1的证言才符合当时的实际情况：“刚才与王某发生打架的一方来了五个人，那五个人一上来就打“廖某”，刘某1告诉他们，打错人了，但对方还是不听，就继续打廖某”。这证词与被告人李xx一直稳定的供述其是先受到攻击的辩解是相符的，在对方人多势众无缘无故地殴打其的情况下，被告人李xx进行还击，是正当防卫，公诉机关只是认定原告人有过错不当，本院不予采纳。但从伤害的结果可以看到原告人因被告人的防卫导致创伤性特重型颅脑损伤，重伤二级。而被告人李xx所称当时手被打至骨折，从广州新海医院的病历记载可以证实，被告人李xx该陈述是虚假的，其骨折是事前因其他纠纷所致，事发后他到番禺武警医院治疗也是谎言，事发不过7天，被告人就去盗窃，在其被番禺看守所收押的体检表的记载，可以从中看到被告人只是皮肤擦损的轻微伤。因此可以认定被告人李xx的防卫明显超出必要的限度造成重大的伤害，被告人应当负刑事责任，公诉机关指控被告人李xx犯故意伤害罪的意见，本院予以采纳。3、关于民事赔偿的责任分担和赔偿金额的认定问题。原告人的伤害是被告人防卫过当所致，原告人对其伤害自身负有过错，故对原告人的赔偿责任，被告人承担70%的责任，原告人承担30%的责任。关于赔偿金额的认定问题：1、关于医疗费，根据原告人提供的医疗费发票据实计算为259785.74元，本院予以支持。2、关于护理费，根据原告人没有意识的伤情和提供的陪护费单据计算，原告人住院106天，每天需要全天陪护的要求合理，但其要求两人计算的请求不合理，每天按150元/人计算也符合本地区的实际情况，故按150元/天×106天＝15900元，即住院期间的护理费为15900元。出院后，结合出院病历和原告人现在出庭的情况，其主张需要其母亲看护是恰当的，其母亲的职业为农民，参照上年度农村人均收入28812元计算，护理费为28812元÷365×(365-106)=20444.68元）。共计36344.68元，原告主张按28214.26元计算，故本院予以认定。4、关于交通费5000元和营养费20000元被告人均表示认可，根据当事人意思自治原则，本院予以认定。5、关于误工费。原告人自称是广州市番禺区王琪制衣厂的厂长，但只提供了王琪制衣厂的营业执照、误工证明，但是未能提交缴税证明、缴纳社保、医保的记录等予以佐证，根据证人的证言称原告人是在卖衣服的，故参照上一年度纺织服装、服饰业行业平均工资42184元计算的收入其工资。关于误工时间，原告要求计算三年没有证据证实，被告人同意支付两年，故本院按两年计算，即误工费按84368元。综上所述，结合原告人宋某1应自负的责任，即原告人应获得的赔偿：1、医疗费259785.74元×70%＝181850.02元；2、护理费28214.26元×70%＝19749.98元；4、交通费5000元×70%＝3500元；5、误工费84368元×70%＝59057.6元；6、营养费20000元×70%＝14000元。本院认为，被告人李xx行使正当防卫权，明显超过必要限度造成重大损害，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的被告人犯故意伤害罪，证据确实、充分，被告人故意伤害罪的罪名成立。惟被告人是防卫过当，依法应当减轻处罚，公诉机关没有认定这一情节，本院补充认定。但被告人李xx曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。惟被告人犯罪后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人未能及时赔偿原告人的损失取得原告人的谅解，酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人李xx判处有期徒刑三年三个月以上六年以下的量刑建议意见没有考虑被告人防卫过当应减轻处罚的情况，故本院不予采纳。被告人李xx对其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的直接经济损失，依法应予赔偿。对于附带民事诉讼原告人的诉讼请求，本院依法核定被告人应赔偿医疗费181850.02元、护理费19749.98元、交通费3500元、误工费59057.6元、营养费14000元给原告人。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告人李xx犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月13日起至2019年9月12日止）。二、被告人李xx在本判决发生法律效力之次日起十日内赔偿医疗费人民币181850.02元、护理费人民币19749.98元、交通费人民币3500元、误工费人民币59057.6元、营养费人民币14000元给原告人宋某1。三、驳回附带民事诉讼原告人宋某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  邓玉林人民陪审员  高建民人民陪审员  孙浩权二〇一七年七月××日书 记 员  周 博袁庆波刘欣黄映萍