广西壮族自治区来宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂13民终579号上诉人（原审原告）：张某法定代理人：张某，1973年1月18日，汉族，住来宾市兴宾区。系上诉人之父。被上诉人（原审被告）：冼永尚，男，1981年10月5日，汉族，住来宾市兴宾区。被上诉人（原审被告）：冼朝弯，男，1955年4月15日，汉族，住来宾市兴宾区。被上诉人（原审被告）：广西南宁市鹏运运输有限公司，住所地广西南宁市大沙田金象大道125号。法定代表人：黄子峰，该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司，住所地广西南宁市金州路25号太平洋世纪广场B座。法定代表人：张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：韦月成，该公司员工。上诉人因与被上诉人冼永尚、冼朝弯、广西南宁市鹏运运输有限公司（以下简称鹏运公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司（以下简称太平洋财保南宁中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2014）兴民初字第2247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉请求：一、请求判令依法撤销一审判决；二、请求判令改判支持上诉人的各项请求；三、请求判令一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，(2010)第00068号《道路交通事故认定书》认为：冼永尚驾驶机动车上路行驶，行经村庄易发生危险的转弯路段，未降低行驶速度，未采取有效避让措施，违反《道路交通安全法》是造成本次交通事故的根本直接原因，被上诉人冼永尚承担全部责任。2011年2月23日上诉人在来宾市桂中司法鉴定所进行伤残程度鉴定，2月28日，来宾市桂中司法鉴定所作出司法鉴定（2011）临鉴字第22号《来宾市桂中司法鉴定所司法鉴定意见书》;被鉴定人本次损伤所受到的伤残程度评定为Ⅹ（十）级伤残。桂中司法鉴定依法所作出的鉴定合法合理，而一审法院不予采信。在上诉人未到场的情况下，进行第二次摇号选择司法鉴定机构，违反程序公正。故广西公明司法鉴定中心所作出的鉴定意见（2016）法检字第429号《广西公明司法鉴定中心法医学伤残程度鉴定意见书》认定上诉人未达到伤残等级，该鉴定违反法定程序，因此原审法院采纳广西公明司法鉴定中心所作出的意见错误。综上所述，原审法院在认定事实上有错误，导致判决结果错误，望二审法院依法裁判。冼永尚辩称，对一审判决没有意见。冼朝弯未作答辩。鹏运公司未作答辩。太平洋财保南宁中心支公司辩称，关于上诉人在上诉状中所提出重新鉴定结论程序不合法的问题，我们认为一审法院是通过合法程序选择有资质的鉴定机构进行鉴定，其所作出的鉴定结论合法有效。向一审法院起诉请求：1.判令三被告共同赔偿给原告医疗费9892.45元、护理费9676.7元，住院伙食补助费1520元，残疾赔偿金13582元，精神损害赔偿金30000元，伤残鉴定费700元，共计65371.2元；2.判令全部诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2010年11月22日上午，冼永尚驾驶桂Ａ-×××××号中型自卸货车由来宾市武宣县方向往来宾市区方向行驶，当时10时40分行至来宾市兴宾区××乡××路段××线310㎞＋60处，碰撞对由西往东横穿道路的，造成受伤的道路交通事故。2010年11月22日至2010年12月17日，原告到来宾市人民医院住院治疗，诊断为右胫腓骨骨折；经予手术切开复位钢板内固定治疗，术后予抗炎、消肿等处理，病情稳定，伤口愈合拆线；原告住院治疗用去医疗费共计19527.3元。原告要求出院，出院建议:1、继续石膏托固定右下肢2月以上，石膏托拆除后渐进锻炼右下肢；2、右下肢免负重4个月以上，避免暴力活动再次骨折；3、定期每月复查X线片、骨折完全愈合后返院取内固定物；4、不适回院复诊。原告上述住院治疗期间的医疗费原告自行支付2000元，被告冼永尚支付17527.3元。2010年12月20日，来宾市公安局交通警察支队三大队以来公交认字【2010】第00068号《道路交通事故认定书》认为:冼永尚驾驶机动车上路行驶，行经村庄容易发生危险的转弯路段，未降低行驶速度，致使遇行人横过道路时，未能及时采取有效措施避让，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第四十七条第二款的规定是造成交通事故的直接根本原因；张某无与事故的发生有因果关系的违法行为。依照《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第(一)项之规定，作出责任认定如下:一、此事故完全因冼永尚的过错而导致，应由其承担全部责任；二、张某无过错，不承担责任。2011年2月23日，原告在来宾市桂中司法鉴定所进行伤残程度鉴定；同年2月28日，来宾市桂中司法鉴定所以来宾市桂中司法鉴定【2011】临鉴字第22号《来宾市桂中司法鉴定所司法鉴定意见书》作出鉴定意见:被鉴定人张某本次损伤所受到的伤残程度评定为X(十)级伤残。2011年3月17日，原告向一审法院提起机动车辆交通事故责任民事诉讼要求被告冼永尚、广西南宁市鹏运运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司赔偿经济损失。2011年9月14日，原告向一审法院提出撤诉申请；同日，一审法院以(2011)兴民初字第1131号民事裁定书准予原告张某撤回起诉。2013年8月1日至2013年8月12日，原告转到来宾市人民医院住院治疗，行右胫腓骨内固定物取出术，术后对症治疗，病情好转予出院；原告住院治疗用去医疗费共计7892.45元。原告要求出院，出院建议:1、全休2周；2、门诊换药，术后14天拆线；3、如有不适，随时返院就诊。被告冼永尚、冼朝弯系父子关系。2008年6月6日，广西南宁市鹏运运输有限公司作为甲方与冼朝弯作为乙方签订《车辆挂靠合同书》，主要约定乙自愿将自己购买的桂Ａ-×××××号货车(行驶证登记所有人:广西南宁市鹏运运输有限公司)挂靠甲方管理(该车的所有权、经营权属乙方):委托管理期限从2008年6月4日至2011年6月4日；乙方应于每月的5日前将本月应缴的交通费、劳务费等有关费用交给甲方。桂Ａ-×××××号中型自卸货车在中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司购买有道路交通事故责任强制保险和第三者商业责任险及不计免赔。道路交通事故责任强制险保险期限自2010年6月3日零时起至2011年6月2日至二十四时止，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；第三者商业责任险保险期限自2010年6月3日零时起至2011年6月2日至二十四时止，保险金赔偿限额为200000元。本案在审理过程中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司申请对原告的伤残程度进行重新鉴定。经当事人进协商选定，一审法院委托广西公明司法鉴定中心对原告的涉案事故伤残程度进行重新鉴定。2016年11月29日，广西公明司法鉴定中心以桂公明司鉴中心【2016】法检字第429号《广西公明司法鉴定中法医学伤残程度鉴定意见书》认定:张某本次交通事故致右胫骨骨折损伤属实，但未达到伤残等级。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司交纳本次鉴定费用1800元。另查，《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》：2010年度农林牧渔业职工年平均工资为15840元，住院伙食补助费每人每天40元；2013年度农林牧渔业职工年平均工资为20534元，住院伙食补助费每人每天40元；2015年农村居民人均纯收入为7565元。一审法院认为，被告冼永尚驾驶机动车上路行驶，行经村庄容易发生危险的转弯路段，未降低行驶速度，致使遇行人横过道路时，未能及时采取有效措施避让，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第四十七条第二款的规定是造成交通事故的直接根本原因；张某无与事故的发生有因果关系的违法行为。来宾市公安局交通警察支队三大队以来公交认字【2010】第00068号《道路交通事故认定书》出责任认定:事故完全因冼永尚的过错而导致，应由其承担全部责任；张某无过错，不承担责任。对于上述认定，一审法院予以采信，被告冼永尚应承担全部民事责任。被告广西南宁市鹏运运输有限公司辩称原告在案发时年仅6周岁，原告法定代理人未尽到监护义务，放任原告独自在公路边玩耍，原告在未确保安全的情况下横穿道路时是交通事发生的原因之一，原告的交通违法行为和过错行为与事故的发生有直接的因果关系，认为原告应承担本案的次要责任，一审法院不予采信支持。被告冼永尚、冼朝弯系父子关系,购买的桂Ａ-×××××号货车属于家庭共同经营，被告冼永尚从经营活动中发生交通事故，被告冼朝弯作为家庭共同成员应共同承担民事赔偿责任。被告广西南宁市鹏运运输有限公司与被告冼朝弯签订《车辆挂靠合同书》，以桂Ａ-×××××号货车挂靠广西南宁市鹏运运输有限公司经营权，挂靠单位理所当然对该车享有权利并承担义务，对于交通事故挂靠单位和实际车主应当承担完全连带责任。桂Ａ-×××××号货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司购买有道路交通事故责任强制保险和第三者商业责任险及不计免赔，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司首先应在交强险赔偿范围及限额内对原告的损失进行赔偿，不足部分，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司从三者险中直接赔偿给原告。原告张某的损失应根据其要求依照法律规定结合有效证据计算和认定。包括原告医疗费9892.45元(2000元＋7892.45元)、护理费5308.8元(86天×43.40元×1人﹢28天×56.30元×1人)、住院伙食补助费1520元(38天×40元)。原告另行主张的残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费依据是2011年2月28日来宾市桂中司法鉴定所作出的【2011】临鉴字第22号《来宾市桂中司法鉴定所司法鉴定意见书》，该鉴定意见是在原告尚未行右胫腓骨内固定物取出术和被告共同协商选定鉴定机构的情况下作出，一审法院依不予采信。本案在审理过程中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司申请对原告的伤残程度进行重新鉴定，经当事人进协商选定，一审法院委托广西公明司法鉴定中心对原告的涉案事故伤残程度进行重新鉴定，广西公明司法鉴定中心以桂公明司鉴中心【2016】法检字第429号《广西公明司法鉴定中法医学伤残程度鉴定意见书》，认定张某本次交通事故致右胫骨骨折损伤属实，但未达到伤残等级；该次鉴定符合法定程序，依法应予采信。因此，原告主张的残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司赔偿给原告张某医疗费9892.45元、护理费5308.8元、住院伙食补助费1520元，合计16721.25元(被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司首先应在交强险赔偿范围及限额内对原告的损失进行赔偿，不足部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司从三者险中直接赔偿给原告)；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院依法调取的证据有：2016年7月15日来宾市兴宾区人民法院作出的《选择机构笔录》。对于这份证据，张某法定代理人张某的质证意见是：当时摇号的时候他不在现场，笔录上的内容他看清楚了，名字确实是他本人所签。冼永尚的质证意见是：对笔录没有意见。太平洋财保南宁中心支公司的质证意见：以笔录上所记载的内容为准。经审理查明，一审认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门的责任认定书认定事实清楚，适用法律正确，应予以采信，被上诉人冼永尚负事故全部责任，上诉人张某无责任。一审法院确认本次交通事故造成上诉人张某经济损失为9892.45元、护理费5308.8元、住院伙食补助费1520元，合计16721.25元，本院亦予以确认。关于一审法院采信《广西公明司法鉴定中心法医学伤残程度鉴定意见书》是否正确的问题。从本院所调取的证据来看，2016年7月15日，上诉人张某法定代理人张某与被上诉人太平洋财保南宁中心支公司委托诉讼代理人覃琳在来宾市兴宾区人民法院司法技术小组工作人员的主持下，协商一致共同选择了广西公明司法鉴定中心为鉴定机构，双方都没有异议，张某亦在笔录上签字确认。因此，对张某伤情重新鉴定程序合法，鉴定结果一审法院予以采信正确。上诉人上诉称第二次鉴定其未到场进行摇号选择司法鉴定机构,但与本院调查的事实不符。综上，上诉人张某的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件受理费1016元，由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长  吴小娟审判员  赵小丽审判员  罗永森二〇一七年七月十三日书记员  陆彩应