连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0703民初26号原告（反诉被告）管某某，男，1975年12月10日生，汉族，住连云港市赣榆区。委托代理人纪连军，连云港市赣榆区青口法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）连云港新大陆置业有限公司，住所地连云港市连云区华璟大酒店8楼。统一社会信用代码证91320700550297355A。法定代表人黄冬青，董事长。委托代理人刘凤，江苏宏浩律师事务所律师。原告管某某诉被告连云港新大陆置业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月4日立案受理后，依法适用简易程序后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告管某某向本院提出诉讼请求，请求判令1、被告支付非法解除与原告无固定期限劳动合同的赔偿金24000元（4000元×3个月×2倍）（这是原告代理人在庭审中明确的诉讼请求，原告在起诉时向本院递交的诉状中写为2倍补偿金）。2、拖欠原告工资44000元（2015年11月到2016年9月共11个月，每月工资4000）。3、加班工资：法定假日加班工资14895.9元（2013年8月到2016年3月，每年法定假日9天加班，日工资183.9元，主张3倍，9天×3年×183.9元×3倍）；休息日加班工资109236.6元（99天×3年×183.9元×2倍）；年假工资8275.5元（15天×183.9元×3倍），合计132408元。4、被告的反诉不成立。上述一至三项合计200408元，原告只主张192888元。事实与理由：原告于2013年8月起在被告单位上班，被聘为甲方代表，至今被告一直未与原告签订书面劳动合同，按相关规定，双方应为无固定期限的劳动合同关系。2016年9月被告以原告“自动离职”为由欲解除与原告的劳动合同，而其提出解除劳动合同的理由并不符合法律规定，所以，被告是非法解除过年都让他夫人无固定期限劳动合同，应当支付原告非法解除劳动合同2倍的经济补偿金。原告自2013年8月到被告处上班起，每年的法定节假日、休息日都未休息过，被告应支付原告法定节假日、休息日的加班工资。另被告还拖欠原告2015年11月至2016年9月的工资，要求被告一并给付。原告在被告非法解除原告劳动合同前12个月平均工资为4000元，原告共计在被告处工作3年2个月。被告连云港新大陆置业有限公司辩称，1、原告在2016年3月12日接到会议通知后，无故不参加会议，在2016年3月13日收到会议记录后，也没有按照会议记录中要求进行工作交接和报到，从2016年3月13日后就未到公司上班，属于自动离职，不存在被告擅自解除其劳动关系的说法。2、原告只上班到2016年3月12日，3月13日后未能上班，只是将办公室钥匙交给传达室，不能到班已经严重违反劳动纪律，所以自2016年4月份以后，被告单位不可能再为其发放工资，所以只拖欠原告2015年11月、12月和2016年1月到3月期间的工资。3、原告诉称其加班并没有任何依据，原告自2013年8月份入职以后，一直拿固定工资，从不存在有迟到早退或者加班而改变工资的情况。自2014年后工资调整为每月4000元，被告的原管理人为管致仁，是原告的亲哥哥，如果真存在加班情况，也不会克扣其加班工资。4、原告在职期间以工作为名向公司借走3万元，但并没有用于支付工作中的费用，所以给公司造成损失3万元，被告反诉要求原告予以返还。综上，同意仲裁委员会裁决。扣除原告的应得工资，原告再赔偿被告1万元。经审理查明，原告于2013年8月进入被告处工作，原告的工资标准自2014年1月起为每月4000元。原告在被告处工作至2016年3月12日，此后未再至被告处上班；被告自2015年11月起未再向原告发放工资；被告为原告缴纳社会保险至2016年3月，其中2016年1月至3月应由原告个人应承担社会保险费、住房公积金和个人所得税共计1346.76元。上述事实有原、被告陈述在案证明，原、被告均无异议，本院依法予以确认。原告于2016年10月向连云港市连云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付其2015年11月至2016年8月的工资40000元、由被告为原告补缴2016年4月至2016年8月的社会保险、由被告支付原告经济补偿金16000元、由被告支付原告在职期间休息日的加班工资102253.96元、法定节假日加班工资6069元。仲裁委于2016年12月5日出具《仲裁裁决书》，支持了原告主张的2015年11月至2016年3月的工资；仲裁委认定原、被告之间的劳动合同于2016年3月已自行解除，故对原告主张的2016年3月以后的工资及社会保险、经济补偿，均不予支持；对原告主张的加班工资以证据不足亦不予支持。对被告反诉原告的借款30000元的事实予以确认，并裁决由原告返还被告。原告对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本案在审理过程中，原告主张被告系非法解除与原告的劳动关系，要求被告支付其非法解除劳动关系赔偿金（诉状主张2倍补偿金）24000元。被告不认可系非法解除与原告的劳动关系，认为原告系自动离职，不符合支付赔偿金的条件。为此被告提供2016年3月12日会议通知、彩信记录及2016年3月13日QQ邮件发放记录，证明被告于2016年3月12日通过彩信发送会议通知给原告，通知感觉鹎地当日下午14点参加会议，原告收到彩信，但未参加当日会议；会议内容于会议次日通过QQ邮箱发送给原告，会议内容第3条第5项载明：管某某调至销售部任销售一般工作人员，并要求将手中所有资料交由王旭，交接后到销售部报到；第6项载明：以上涉及调整和工作交接的人员，均须在本次会议后即进行工作交接，未进行工作交接和报到的人员，均按自动离职处理……。原告认可收到被告发的会议通知，并认可收到QQ邮箱发送的会议内容，但主张原告已在会后和王旭交接，但未能提供证据证明。原告主张法定假日加班工资14895.9元、休息日加班工资109236.6元、年假工资8275.5元，合计156408元。原告就其主张的法定假日加班工资、休息日加班工资、年假工资，就加班事实申请证人宋某、王某出庭作证，两名证人均证实被告单位有指纹打卡机，是有考勤记录的，而原告全年无休地在上班；王某称被告所发的工资没有根据考勤记录向员工发放工资，证人均没有因考勤被扣过工资。原告认为证人证言可信，能相互印证，证明原告法定节假日、休息加班的事实，也证明加班的重要证据在被告处，被告如不提供考勤机的打卡记录，应承担不利后果。被告认为宋某是公司最基层的劳务人员，其不可能控制到管理层员工的工作情况，原告作为公司管理人员，如果存在加班事实，足有理由申请加班工资，在长达两年多时间内，根本就没有任何考勤记录申报加班工资，只能说明原告要求加班工资根本没有证据，仅依靠证人证言来证实其有加班事实，不能证实其全部的加班情况；证人王某与原告属于同一类情况，在2016年3月12日无故不参加公司的会议，在公司会议通知发放到个人邮箱后，没有按照会议通知的精神到位任职。到2016年7月原告、王某、刘光辉、陶明垚四人共同投诉到劳动监查大队，查处劳动保险少缴纳情况，并均提起了劳动争议仲裁，陶明垚经仲裁委调解，领取了2016年3月份以前的工资，调解结案，其他三位一直在劳动仲裁后不服仲裁裁决，现均在诉讼中，与被告有利害关系，其证言带有个人意见，不能公正的反映客观情况。被告对两名证人证言均不予认可。本案在审理过程中，被告仅提供2016年4月份以后的考勤记录，主张被告在2016年3月份之前没有考勤记录，工资也没有依据考勤发，原告领取的是固定工资。被告在仲裁期间反诉原告，要求原告返还支取原告的30000元车道雨蓬工资，原告对从被告处支取该30000元的事实予以认可，但认为该款已经用于支付被告应付恒生园林公司的款项，被告对此不予认可，原告亦未能举证证明被告欠恒生园林公司30000元。本院认为，原告与被告的劳动关系成立。法律规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。本案中，被告认可拖欠原告2015年11月至2016年3月工资，故本院对原告要求被告支付该期间工资20000元的诉讼请求依法予以支持。被告认为应当扣除被告为原告缴纳2016年1-3月份社会保险费、住房公积金中应当由原告个人承担的部分和个人所得税合计1346.76元，被告该主张符合法律规定，本院依法予以支持，故对由被告为原告缴纳的应由原告个人承担的1346.76元应当从被告应付原告的工资中予以扣减。对原告主张的赔偿金，因原告在申请劳动仲裁时主张系经济补偿金，在本案庭审中系赔偿金，在本案诉状中也主张系非法解除劳动合同2倍补偿金，也就是赔偿金，对此本院认为，原告接到被告的会议通知却没有参加会议，且会议后接到被告的会议内容，也没有按照会议内容的要求进行工作交接和报到，原告主张已经与王旭进行交接，但未能提供证据证明，本院对原告该主张依法不予支持，而按照被告会议内容要求，如果原告不交接工作及报到，视为自动离职，故原、被告之间的劳动关系于2016年3月自行解除，不符合享受经济补偿金或赔偿金的情形，故本院对原告主张的补偿金或赔偿金均不予支持。而原告也认可会议后的次日即2016年3月13日起没有再到被告处上班，故本院对原告主张的2016年4-8月的工资及社会保险费，无事实法律依据，本院依法不予支持。对原告主张的加班工资，其中原告主张的应休而未休年假的工资，不属于法院受案范围，原告可以通过劳动行政部门解决。法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告对主张的法定假日、休息日加班工资，原告仅向本院申请两名证人出庭作证，证明其加班事实及被告有考勤制度并每月将考勤报财务，但证人均称其工资并没有因考勤而扣过工资。被告对证人证言不予认可，否认2016年3月之前有完善的考勤制度。对此本院认为，原告申请的证人证言，不足以证明原告主张的加班事实，也没能提供被告有完善考勤制度的证据，仅有原告陈述及证人证言，不足以证明被告掌握加班事实存在的证据。因此原告主张的加班工资于法无据，本院不予支持。对被告反诉主张的30000元，因原告未能举证证明其已经合法支付被告应付款，故该款原告应当返还原告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告连云港新大陆置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告管某某工资20000元-1346.76元=18653.24元。二、原告管某某于本判决生效之日起十日内返还被告连云港新大陆置业有限公司30000元。三、驳回原告管某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  王 艳代理审判员  张西灵人民陪审员  姜启合二〇一七年七月三日书 记 员  张林林法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方，办理工作交接。用人单位依照枉法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存十年备查。（二）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。（三）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担浰后果。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获得批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力