广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0126民初1990号 原告蔡小华，女，1965年1月11日出生，汉族，住广西宾阳县。 委托代理人黄绍灏，宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。 被告宾阳县环境卫生管理站，住所地宾阳县宾州镇商贸城城东二段**。 法定代表人曾敏，该站站长。 委托代理人唐嘉泓，广西安弘律师事务所律师。 委托代理人陈宇，广西安弘律师事务所实习律师。 原告蔡小华诉被告宾阳县环境卫生管理站劳动争议纠纷一案。本院于2017年2月13日立案受理，依法组成合议庭于2017年5月8日公开开庭进行了审理。原告蔡小华的委托代理人黄绍灏，被告宾阳县环境卫生管理站的委托代理人唐嘉泓、陈宇到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告蔡小华诉称，2005年6月1日，原告开始进入宾阳县环境卫生管理站工作，职位是清洁工。2012年开始被告才与原告签订《宾阳县环境卫生管理站聘用编外环卫工合同书》，并为原告购买基本养老保险。但至今为止，双方也只签订了2012、2013两个年度的劳动合同。2016年11月，被告突然要求原告与其签一份《劳动关系解除协议》，并威胁原告，如果原告不签，就不给原告购买基本养老保险，并恐吓原告称不准到相关部门去反映情况，谁去就开除谁。原告为了保住工作，只好在他们的威胁之下签了字。后来，原告通过相关途径了解知道，被告的这种行为属于严重违法。根据我国《劳动合同法》的有关规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告在被告工作长达11年5个月之久，月工资1500元左右，被告无故解除与原告之间的劳动关系，应向原告支付赔偿金：1500元×11.5×2＝34500元。另外，被告依法应当为原告补缴2005年6月份至2016年11月份的城镇职工基本养老保险费，否则原告将老无所依。综上，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请求贵院支持诉讼请求：1、确认原告与被告自2005年6月1日至2016年11月存在劳动关系；2、依法判决被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金共计34500元。 原告蔡小华对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：提供1、身份证复印件，证明原告身份情况；2、宾阳县环境卫生管理站聘用编外环卫工合同书，证明原告与被告之间存在劳动关系；3、中国银行工资单，证明原告与被告之间存在劳动关系以及原告的工资收入；4、劳动关系解除协议，证明被告解除与原告的劳动关系违法无效。 被告宾阳县环境卫生管理站辩称：一、原告的起诉已超过劳动争议法定仲裁时效的规定。本案中，原告于2015年1月11日达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，原告达到退休年龄50周岁时，其作为劳动关系的主体资格丧失，其与原告的劳动关系终止。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定第一项、第五项规定，“因确认劳动关系发生的争议”和“因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议”适用本法。因此，原告在本案中提出确认劳动关系及赔偿金争议的仲裁时效问题，适用该法进行认定。而该法第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”；第四款规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”因此，本案中，原告申请仲裁时效应当自原、被告劳动关系终止之日（即：2015年1月11日）起开始计算至2016年1月11日止。在上述时效期间内，原告未提供任何证据证明其有向被告主张权利或者向有关部门请求权利救济，以及或其他时效中断的法定情形，故至原告向宾阳县劳动人事争议仲裁院申请仲裁时，本案仲裁时效期间早已届满，即使原告现在将本案起诉到法院，照样适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》诉讼时效的规定。即原告的起诉已超过劳动争议法定仲裁时效的规定。二、原告没有证据证明其在2005年6月1日前与被告存在劳动关系，应当承担举证不能的不利法律后果。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。而《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。由此可见，法律及相关司法解释并未规定证明劳动关系是否建立应当由用人单位举证。而且，本案中，原告主张的是存在劳动关系的积极事实，而被告主张的是不存在劳动关系的消极事实，故应当首先由原告进行举证其于2005年6月1日前与被告存在劳动关系的证据，在原告并没有履行其举证责任的情况下，应当承担举证不能的不利法律后果。另外，原告自2012年8月1日开始与被告签订《合同书》，若原告认为其在2012年8月1日前与被告存在劳动关系，原告应在2013年8月1日前向宾阳县劳动人事争议仲裁院提起仲裁，否则已超时效。三、原告要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，无事实及法律依据。首先，原告于2015年1月11日因达到法定退休年龄，其作为劳动关系的主体资格丧失。其后，原告虽然在被告处工作，但双方的法律关系的性质应当认定劳务关系；2016年11月1日双方劳务关系的解除或终止，并不适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告要求经济赔偿没有法律依据。其次，原告在其《民事起诉状》中已承认签署一份《劳动关系解除协议》，应当视为原告因自已的原因，与被告解除劳务关系。被告对劳务关系解除不存在任何过错，无需承担补偿或赔偿的责任。最后，原告自被告处离职后当日即与第三方公司建立聘用关系；而且，原告在新用工单位的工作岗位不变，工资报酬及各项待遇不低于在被告工作时的水平。原告离职行为，并不影响其劳务关系的继续履行。退一步来讲，即便参照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，被告亦不构成违法，不用支付原告赔偿金。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回原告的诉求。 被告宾阳县环境卫生管理站对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、事业单位法人证书，证明被告主体资格；2、用人单位变更告知书，证明被告已将原告用工单位变更及相关事实已告知原告；3、合同书，证明被告上级单位已将原告原工作场所清扫清洁等相关工作内容发包给广西路佳环保科技有限公司，以及双方合同约定的相关内容；4、用人单位变更协议书，证明广西路佳环保科技有限公司自2016年11月1日起同意接收原告，并保证原告工作岗位、薪资、福利待遇不低于原告离开被告职位前的水平，以及双方约定的相关内容；5、劳动合同书，证明原告自2016年11月1日起与广西路佳环保科技有限公司建立聘用关系，及原告工资、工作岗位等相关情况；6、聘用编外环卫工合同书，证明原被告自2012年8月1日建立聘用关系的事实；7、身份证复印件，证明原告出生日期及达到法定退休年龄的事实。 经本院庭审质证，原告蔡小华的质证意见：对证据1无异议，对证据2、4有异议，原告方没有收到被告变更用人单位的告知或者通知，而且从这两个证据来看，其是有矛盾的，按照道理来说是用人单位签订变更用人单位在前，再告知，可被告是先告知，签订劳动合同在后，因此我方对证据2和证据4有异议，对证据3、5无异议；对证据7无异议。被告宾阳县环境卫生管理站的质证意见：对证据1无异议，恰好证明原告已经达到退休年龄；对证据2真实性无异议，对其证明内容有异议，原告与被告之间只是存在劳务关系，对证据3真实性无异议，但所发的只是其劳务的工资收入；对证据4真实性无异议，对其证明内容有异议，原告是达到了退休年龄，是合法解除劳动关系，且被告是有作过公告，由原告自行来签字承认的。 综合诉辩双方的分歧意见，本案的争议焦点是：1、双方自2005年6月1日至2016年11月是否存在劳动关系；2、原告的起诉是否超过诉讼时效；3、被告是否存在违法解除劳动关系的情形，原告要求赔偿的依据和标准？ 本院对当事人没有异议的证据予以认定，对当事人有异议的证据，本院认证意见是：对于原告方提供的证据2、4，该证据是被告因原负责的清洁工程承包即将被外包后，与承包公司签订人保障员工权利和告知员工劳动关系变更的一种措施，故本院对该证据的真实性予以认定。 综合全案证据和当事人的陈述，本院查明以下法律事实:原告于2012年8月1日到被告处工作，被告与原告签订《聘用编外环卫工合同书》，合同期限为一年，并为原告购买医疗、工伤、基本养老等社会保险,工作内容为定时定点负责自己的路段清洁，被告支付原告每月工资1303.9元，2013年续订，2014年后没有签订合同，但原告继续在被告处工作。2016年10月24日，因有公司到我县参与道路清洁工作，承包了原由被告负责清洁的工作，被告作出用人单位变更告知书，告知承包路段的人员，需与被告解除合同关系，与新的公司签订劳动合同，并公布薪资、福利等待遇。10月31日原告主管单位宾阳县住房和城乡规划建设局与广西路佳环保工程有限公司签订合同，将被告原来负责的街道路面进行承包，由广西洁邦环保科技有限公司宾阳县分公司负责对路面清扫和保洁，同日被告与广西路佳环保科技有限公司签订《用人单位变更协议书》，内容为：1、甲(路佳公司)、乙（被告）双方确认，乙方部分聘用人员于2016年11月1日调入甲方工作，并继续在环卫岗位工作，乙方这部分聘用人员与乙方的聘用关系自2016年11月1日解除终止；2、甲方承诺：自乙方聘用人员与乙方解除或终止聘用关系之日起，甲方与其建立聘用关系；甲方给予原乙方聘用人员之薪资、福利待遇等不低于从乙方离职之前的水平，而且确保乙方这部分聘用人员在环卫岗位工作，若需有变更由甲方与乙方原聘用人员友好协商或依法处理；如果甲方在宾阳设立分公司，由甲方宾阳分公司与聘用人员签订劳动合同。2016年11月1日，原告与广西路佳环保科技有限公司，合同期限三年，从事原来的街道清洁工作，月薪为1870元。原告与广西路佳环保科技有限公司签订劳动合同后一直从事原来的工作至今。原告认为被告违法解除劳动关系，侵犯了其合法权益，诉至本院要求：1、确认原告与被告自2005年6月1日至2016年11月存在劳动关系；2、依法判决被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金共计34500元。 另查明，原告已于2015年1月11日达到退休年龄，但由于未缴满15年的社会养老保险，未能享受社会养老保险待遇。 本院认为，已经达到退休年龄但未依法享受社会养老保险待遇或者领取退休金的，劳动者与用人单位的关系及认定为劳动关系。关于原告要求确认与被告存在劳动关系，原告主张从2005年6月1日开始与被告形成用人关系，由被告指定工作场所、工作内容，每月按时发放工资，服从被告的管理，因此原告与被告之间已经形成劳动关系，但未能提交任何证据予以证明，被告也予以否认，因此原告与被告之间的用人关系应从2012年8月1日起算。原告于2015年1月11日达到退休年龄，但由于未缴满15年的社会养老保险，未能享受社会养老保险待遇，因此2012年8月1日至2016年11月1日合同解除时原告与被告之间存在劳动关系，原告要求确认与被告自2005年6月1日至2016年11月存在劳动关系的请求，本院不予以支持，只支持2012年8月1日至2016年11月1日双方存在劳动关系；关于支付违法解除劳动关系的经济赔偿金的问题，因用人单位的变更，被告要求原告解除劳务关系，原告在与被告解除劳动关系后也与新的用人单位签订劳动合同，形成新的用人关系，并且工作地点内容和工资不变，原告也实际到了新的用人单位工作，因此就解除劳动关系视为原告已与被告协商一致，被告并无违法解除，但被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金，原告在被告处工作年限为4年2个月，每月工资稳定在1303.9元，具体数额为1303.9元×4.5=5867.55元；关于确认存在劳动关系的仲裁时效问题，原告请求为确认之诉，在案件当中是权利人也可以是义务人，而时效仅适用于权利人，因此本案不适用仲裁时效，对于被告抗辩本院不予以采信。 综上所述，本院确认2012年8月1日至2016年11月1日期间原告蔡小华与被告宾阳县环境卫生管理站存在劳动合同关系，被告宾阳县环境卫生管理站支付原告蔡小华解除劳动关系经济补偿金5867.55元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、的规定，判决如下： 一、原告蔡小华与被告宾阳县环境卫生管理站从2012年8月1日至2016年11月1日存在劳动合同关系； 二、被告宾阳县环境卫生管理站支付原告蔡小华解除劳动关系经济补偿金5867.55元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起一个月内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由被告宾阳县环境卫生管理站负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  韦 松 审 判 员  葛 琨 人民陪审员  农红梅 二〇一七年七月十四日 书 记 员  陆仁宾