江西省定南县人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣0728刑再初字第1号原公诉机关江西省定南县人民检察院。原审被告人张学新，男，1967年11月16日生于江西省定南县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地江西省赣州市定南县。因涉嫌合同诈骗罪，于2014年11月27日被刑事拘留，同年12月12日被取保候审；经本院决定，于2016年4月7日被逮捕。现在江西省赣州监狱服刑。江西省定南县人民检察院指控原审被告人张学新犯合同诈骗罪一案，本院于2016年4月28日作出（2016）赣0728刑初31号刑事判决书。该判决发生法律效力后，发现该案遗漏了对原审被告人张学新违法财物的处理，2017年4月27日本院以发现确有错误为由提请审判委员会讨论决定，启动审判监督程序对本案进行再审，并作出（2017）赣0728刑监字第1号刑事再审决定书。本院依法另行组成合议庭，于2017年7月14日公开开庭审理了本案。定南县人民检察院指派检察员张芬出庭支持公诉，原审被告人张学新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明事实：2011年5月左右，被告人张学新以其出资、陈某2出土地的形式，在陈某2位于原定南县历市镇胜利南路108号老房拆除的宅基地和另外购买到的相邻土地上进行整合，合作建房。2012年建成了一栋七层的楼房，现地址为胜利南路231号。期间二人通过协议约定，张学新分得该栋房屋的部分住房、柴火间以及该房旁边未建的一块面积约230平方米的土地。2014年，被告人张学新因赌博欠下巨额债务，为偿还欠款，张学新决定将胜利南路231号房屋旁剩余的这块面积约230平方米的土地进行变卖。肖某1得知此情况后，想到之前借给张学新的27万元还未归还，加之张学新因好赌，可能把财产输光，故主动向张学新提出，将该地转让给其，看有无人投资或购买，张学新表示同意。2014年8月26日和同年9月4日，两人先后签订了手写和打印的土地转让协议，意为该地使用权、所有权归肖某1，约定该地转让价格为58万元。2014年中秋节前后，张学新得知肖某1未找到人购买该地，且土地转让协议及相关证明手续亦已被肖某1拿去抵押借款。被告人张学新为急于筹得资金还赌债，欲将该地另转让给他人。经人联系，被害人陈某1找到张学新商谈购买该地的事宜，最终二人达成合意。2014年9月13日，被告人张学新故意隐瞒已将该地以合同的形式转让给了肖某1的情况，骗取陈某1的信任，陈某1则委托其女婿与张学新签订了土地转让合同，约定转让价格为33.28万元，并先后支付给了张学新15.2万元土地转让金。在合同履行过程中，由于因张学新一直未按约定交付其在合作建房时从历市镇良富村村民手中转让而来的“山间小路”土地协议书原件（此原件已交付给了肖某1），陈某1则未继续支付剩余土地转让金。同年10月7日，张学新独自离开定南前往广东，电信失联。同年10月31日，陈某1对受让的土地进行平整时，受到了肖某1的阻止，方得知实情。此时，陈某1及其亲属却联系不上张学新，遂向定南县公安局报案。2014年11月24日，被告人张学新被公安机关列为网上追逃人员。经多方规劝，被告人张学新于2014年11月26日到定南县公安局投案自首，但被告人张学新已将赃款挥霍。原审判决认定上述事实的证据有：被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关归案情况说明，被害人陈某1的陈述，证人肖某1、陈某2、黄某1、杨某、郭某、肖某2、骆某、黄某2的证言，（陈某1、张学新）合同，（陈某2、张学新）合作建房补充协议，（何某、陈某2、张学新）土地转让协议，（陈某2、张学新、历市镇良富村新寨村民小组）补充协议，（叶某、张学新）协议书，（肖某1、张学新）土地转让书、山地转让协议，（张学新、杨某、骆某）房屋转让合同，收条、借条、欠条，在逃人员登记信息表、在逃人员撤销表，银行账户交易流水单及被告人张学新的身份信息等证据证实，足以认定。原审判决认为，被告人张学新以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人被公安机关列为网上追逃人员后，经规劝，主动到公安机关投案，并供述了犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告人将所骗赃款用于赌博、挥霍，拒不退赃，应酌情对其从重处罚。被告人当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。公诉机关提出对被告人判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。被告人的辩护人提出被告人没有主观故意犯罪；被告人与肖某1、陈某1所签订的转让协议、土地转让合同无效，其辩护意见与法庭查明的事实不符，对此辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张学新犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2019年9月21日止），并处罚金三万元（罚金限在本判决生效后一个月内缴清）。原审被告人张学新认为：1、其对起诉书指控其的犯罪事实和罪名无意见，认罪；2、对法庭原审查明的事实没有意见。其与肖某1先后签订土地转让协议，该土地使用权出让给肖某1。其明知肖某1将该土地转让协议及相关证明手续已被肖某1用于抵押借款，又将该土地转让陈某1，收取了陈某115.2万元，该款用于赌博花完了，没退还陈某1；3、他没有新的证据提交，对原审公诉机关出示的证据没有意见；4、其承认构成合同诈骗罪，要其还钱，对其量刑就要从轻。定南县人民检察院认为，公诉机关坚持原审庭审时的公诉意见，没有新的证据补充。1、原审被告人张学新以非法占有为目的，在签订履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额较大，本案事实清楚，证据确实充分，其行为已触犯刑法，应以合同诈骗罪追究其刑事责任；2、原审被告人张学新对收取陈某1的15.2万元应退赃；3、原审被告人张学新系初犯，无犯罪前科，诈骗数额是33.28万元，实际收取15.2万元，建议判处原审被告人张学新有期徒刑三年六个月至四年六个月并处罚金。本院经再审查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经再审庭审质证和认证，来源合法，内容真实，相互之间能够印证，本院予以认定，可以作为本案的定案依据。本院认为，原审被告人张学新以非法占有为目的，对被害人隐瞒其已与他人签订合同出卖土地，且明知该土地的相关手续已被他人用于抵押借款，又将同一块土地与被害人一方签订土地转让合同，收受被害人15.2万元后逃匿，原审被告人张学新利用签订合同骗取被害人财物数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控原审被告人张学新犯合同诈骗罪的事实和罪名成立，本院予以支持。原审被告人张学新利用签订合同骗取被害人15.2万元逃匿，被公安机关列为网上追逃人员，经规劝，其主动到公安机关投案，并如实供述了其骗取被害人15.2万元的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚；原审被告人张学新当庭自愿认罪，无犯罪前科，系初犯，可酌情对其从轻处罚；原审被告人张学新将所骗赃款用于赌博、挥霍，拒不退赃，应酌情对其从重处罚。原审判决根据原审被告人张学新的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度和悔罪表现，依法对其量刑，量刑适当。公诉机关提出判处原审被告人张学新有期徒刑三年六个月至四年六个月并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。但原审判决遗漏了对原审被告人张学新违法所得的处理，应予补正。为打击刑事犯罪，维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条、第二百四十五条之规定，判决如下：一、维持本院（2016）赣0728刑初字31号刑事判决书主文，即被告人张学新犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2019年9月21日止），并处罚金三万元（罚金限在本判决生效后一个月内缴清）。二、继续追缴原审被告人张学新违法所得15.2万元，依法执行后发还被害人陈锋敏。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱 伟审 判 员  赖晓玲人民陪审员  李承明二〇一七年七月十七日代理书记员  谢慧萍