广东省韶关市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2017）粤02执复21号 复议申请人（追加被执行人）：张帮京，男，1983年10月29日出生，汉族，住广东省乐昌市。 复议申请人（追加被执行人）：张燕平，女，1984年11月22日，汉族，住广东省韶关市武江区。 上述二复议申请人的共同委托诉讼代理人：叶鹏程，广东韶大律师事务所律师。 上述二复议申请人的共同委托诉讼代理人：曾靖琪，广东韶大律师事务所律师。 申请执行人：谭慧杰，女，1990年12月2日出生，汉族，住湖南省宜章县。 委托诉讼代理人：李良同，湖南大问律师事务所律师。 被执行人：韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司。住所地：广东省韶关市浈江区园前路****。 法定代表人：张帮京，该公司总经理。 复议申请人张帮京、张燕平不服韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204执异11号民事裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2017年6月23日举行了听证，张帮京、张燕平的共同委托诉讼代理人叶鹏程、谭慧杰的委托诉讼代理人李良同参加了听证。现已审查终结。 韶关市浈江区人民法院（以下简称浈江法院）查明，谭慧杰与韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司(以下简称金鑫源公司)劳动争议纠纷一案，浈江法院于2016年9月21日作出(2016)粤0204民初l347号民事判决，谭慧杰与金鑫源公司均对该判决不服，向广东省韶关市中级人民法院提起上诉。广东省韶关市中级人民法院于2016年12月14日作出(2016)粤O2民终l756号民事判决：一、撤销韶关市浈江区人民法院(2016)粤0204民初l347号民事判决第四项；二、变更韶关市浈江区人民法院(2016)粤0204民初第1347号民事判决生第一项为韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付2016年2月工资扣款300元及2016年3月业务提成4478.45元给谭慧杰；三、变更韶关市浈江区人民法院(2016)粤0204民初第1347号民事判决第二项为韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付未签订劳动合同双倍工资差额132534.65元给谭慧杰；四、变更韶关市浈江区人民法院(2016)粤0204民初第1347号民事判决第三项为韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金l2084.96元给谭慧杰；五、驳回韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司的其他诉讼请求。该判决生效后，因金鑫源公司未履行法律文书确定的给付义务，谭慧杰于2017年1月9日向浈江法院申请强制执行，执行案号为：(2017)粤0204执50号。该案在执行中，因金鑫源公司没有可供执行的财产，谭慧杰向浈江法院提出申请追加金鑫源公司的股东张帮京、张燕平为被执行人。 另查明，金鑫源公司成立于2015年1月16日，公司性质为有限责任公司(自然人投资或控股)，注册资本为80万元，公司股东为张帮京、张燕平两人，张帮京认缴出资40万元，张燕平认缴出资40万元，在2020年12月30日前缴足，认缴方式均为货币出资。2015年6月5日，张帮京实缴30万元，但截至2017年4月21日，该公司开立的基本存款账户(账号：44×××33，开户银行：中国建设银行股份有限公司韶关西堤分理处)显示余额仅为l549.22元，没有其他可供执行的财产。 浈江法院认为，在谭慧杰与金鑫源公司劳动争议执行一案中，金鑫源公司应履行支付谭慧杰的执行款总额为l49098元，因金鑫源公司没有可供执行的财产，导致该案至今分文未执行。该案在执行听证时，虽然金鑫源公司提供了其公司所列的一份财产清单，并自估价值230880元，但其是否存在所列财物，所列财物价值是否值得230880元，被执行人并没有提供相应的证据予以证实，故该院对于金鑫源公司提供的财产清单不予采信。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予以支持。”的规定，张帮京、张燕平作为金鑫源公司的股东，其应对公司所欠债务在其尚未缴纳出资的范围内承担连带责任。浈江法院依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条的规定，于2017年4月25日作出（2017）粤0204执异11号民事裁定：追加张帮京、张燕平为(2017)粤0204执50号案件的被执行人；张帮京、张燕平应于裁定生效后五日内在其应缴出资范围内对被执行人韶关市浈江区金鑫源投资咨询有限公司所欠申请执行人谭慧杰的债务承担连带清偿责任。 张帮京、张燕平向本院申请复议称，（2017）粤0204执异11号民事裁定认定事实错误，金鑫源公司不存在财产不足以清偿债务的情形，公司股东也不存在未缴足出资的情形，应当依法撤销该裁定。一、根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第三条的规定，金鑫源公司既没有进行清算，也没有申请破产，并没有穷尽其他方式对金鑫源公司的资产作出审计或评估，人民法院仅以公司的银行账号余额认定金鑫源公司的财产不足以清偿债务是错误的。且金鑫源公司已经提交了一份财产清单，人民法院不仅没有对财产清单里所列的财产调查核实，进而采取查封或拍卖等措施，反而指责金鑫源公司没有提供相关证据证明所列财产是属于金鑫源公司的以及证明财产价值。二、依照我国现行公司法的规定，目前有限责任公司是采取认缴制，且设有认缴期限。张帮京、张燕平作为金鑫源公司的股东，认缴的方式为货币出资，认缴的期限为2020年12月30日前缴足。更可况，股东已实缴的资金已达30万元，已经足以清偿谭慧杰的债务。在金鑫源公司既未进行公司清算，也未申请公司破产，不存在公司财产不足以清偿债务的情况下，张帮京、张燕平作为公司股东在认缴期限未到前，并非必须一次性把认缴的出资全额缴足。所以，裁定书以张帮京、张燕平属于未足额缴纳出资的股东为由追加张帮京、张燕平为被执行人是错误的。 谭慧杰称，一、通过浈江法院依法强制执行，自今未执行到任何财产，证明金鑫源公司的财产不足以清偿债务。如果金鑫源公司有财产，其应当履行人民法院的生效裁判文书，在有财产又不履行给付义务的情况下，构成拒不执行判决、裁定罪。二、认缴期间，是公司正常经营下对股东出资期限的规定，在公司不能清偿债务、股东未出资的情况下，股东不能以认缴期限对抗债权人。 本院认为，本案因张帮京、张燕平根据浈江法院作出的（2017）粤0204执异11号民事裁定所指明的救济途径“如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十日内向韶关市中级人民法院申请复议。”而引发，故浈江法院该指引是否于法有据就成为本案应首先审查并解决的问题。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。”的规定，本案中，浈江法院是依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定作出追加张帮京、张燕平为被执行人的裁定，当事人没有申请复议的权利。张帮京、张燕平对作出的追加裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。故浈江法院在本案中赋予张帮京、张燕平申请复议权没有法律依据，本院予以纠正。 综上所述，浈江法院作出的(2017)粤0204执异11号民事裁定影响案件正确处理，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第四项之规定，裁定如下： 一、撤销韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204执异11号民事裁定； 二、本案发回韶关市浈江区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 茜 审判员 邓小华 审判员 黄颖红 二〇一七年七月十一日 书记员 李 娟