广西壮族自治区百色市中级人民法院行 政 判 决 书(2017)桂10行终63号上诉人（原审原告）���丽萍，女，1956年3月13日出生，汉族，居民，住广西百色市右江区。委托代理人杜宝珠，女，1938年出生，住广西百色市右江区，系上诉人彭丽萍丈夫之胞姐。委托代理人钟晓旭，广西齐川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）百色市右江区人力资源和社会保障局。地址：广西百色市右江区西园路****号。法定代表人尹忠富，该局局长。委托代理人陆春棉，该局仲裁法规股干部。被上诉人（原审被告）百色市人力资源和社会保障局。地址：广西百色市右江区东合二路人力资源市场大楼。法定代表人黄龙瑞，该局局长。委托代理人黄爱芳，广西凌盛律师事务所律师。上诉人彭丽萍因劳动和社会保障行政管理一案，不服百色市右江区人民法院(2016)桂1002行初49号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人彭丽萍及其委托代理人杜宝珠、钟晓旭到庭参加诉讼，被上诉人百色市右江区人力资源和社会保障局（以下简称右江区人社局）法定代表人尹忠富局长因公务未能到庭参加诉讼，由其指派副局长黄卡作为行政机关负责人出庭履行法定职责并与委托代理人陆春棉到庭参加诉讼，被上诉人百色市人力资源和社会保障局（以下简称百色市人社局）法定代表人黄龙瑞局长因公务未能到庭参加诉讼，由其指派副局长黄尚铁作为行政机关负责人出庭履行法定职责并与委托代理人黄爱芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，原告彭丽萍与��夫杜如龙为百色市右江文明社区居民。2014年8月12日，杜如龙（乙方）以个人身份与百色市右江职工医疗保险管理中心（甲方）签订了一份“百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书”，该协议书第六条约定：“符合百色城镇灵活就业人员参加基本医疗保险政策和条件的灵活人员，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第五章住院待遇和管理第三十八条：依照本办法参加基本医疗保险的灵活人员，享受住院待遇的等待期为六个月”。合同签订后，杜如龙缴了“退休一次性补缴社会保险基金”34673.44元，同时还缴纳了2011年7月至2013年12月的社会保险基金6567.78元和2014年大病救助100元及个人社会保障IC卡工本费20元,合计41341.22元。2014年8月28日,杜如龙因病住院9天,产生医疗费用5716.47元,同年10月6日，杜如龙突发脑溢血经抢救无效，于9日去世，此次入院产生2724.41元医疗费用,两次住院医疗费用共计8440.88元。2014年10月31日，原告以杜如龙所办的医疗保险未生效为由，向被告右江人社局递交“申请退还杜如龙个人医疗保险费报告”，要求全额退回杜如龙所交的41341.22元基本医疗保险费。同年11月19日，被告右江人社局作出“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”，该答复根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条的规定，认定杜如龙2014年10月住院费用8440.88元属于在6个月等待期内发生，百色市右江医保中心不能给予退还，为此，不予住院报销，同时根据该实施办法第二十六条的规定，认为杜如龙2014年8月12日参保缴纳的基本医疗保险费41341.22元已按规定并入统筹基金，不予退还。原告不服，于2014年12月19日向百色市右江区人民政府提出复议申请，百色市右江区人民政府经审���认为，右江人社局作的“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”并非具体行政行为，原告申请撤销被告右江人社局作出的“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的行政复议受理范围，于2014年12月23日作出了右政复决字[2014]第02号《不予受理决定书》，为此，2015年1月22日，原告向被告百色市人社局申请复议，被告认为原告请求不属于行政复议受理范围，告知原告可提出行政复查申请，为此，原告于2015年1月26日向被告提出行政复查申请，被告经复查，于同年6月9日作出“关于申请退还杜如龙个人医疗保险费信访事项的复查意见”，维持右江人社局“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”。原告不服，诉至法院。另查明，原告丈夫杜如龙出��于1951年2月10日。一审法院审理认为，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条：“依照本办法参加基本医疗保险的人员，享受本办法规定的基本医疗保险待遇。用人单位参保的，从缴清应缴基本医疗保险费次月起，享受住院待遇。个人身份参保的，享受住院待遇的等待期为6个月”的规定，本案原告的丈夫杜如龙作为灵活就业人员，于2012年8月12日以个人身份与百色市右江职工医疗保险管理中心签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》明确约定，符合百色城镇灵活就业人员参加基本医疗保险政策和条件的灵活人员，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条的规定，享受住院待遇的等待期为六个月。在住院等待期内，杜如龙于2014年8月28日和10月6日住院，共产生8440.88元医疗费用。被告右江人社局在给原告的答复中，认为杜如龙两次住院共产生的8440.88元医疗费用属于在等待期内发生,按规定不能给予住院报销,并没有侵犯原告的合法权益。至于原告在庭审中提出，《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条规定6个月等待期的依据问题。根据劳动和社会保障部办公厅《关于城镇灵活就业人员参加基本医疗保险的指导意见》（劳社厅发[2003]10号）第（七）条：“采取措施，促使灵活就业人员连续足额缴费。可根据灵活就业人员的缴费水平和缴费时间，参照当地基本医疗保险的待遇，确定相应的医疗保险待遇，并明确医疗保险待遇与缴费年限和连续缴费相挂钩的办法。对首次参加医疗保险的灵活就业人员，可规定其参加基本医疗保险到开始享受相关性医疗保险待遇的期限。要考虑灵活就业人员收入不稳定等特点，明���中断缴费的认定和处理办法”和《广西壮族自治区劳动和社会保障厅关于城镇灵活就业人员参加基本医疗保险的意见》（桂劳社发[2003]167号第三条第二款：“灵活就业人员缴费参保后，享受基本医疗保险待遇实行180天以内的等待期。小于30周岁的灵活就业人员以及有视同缴费年限的灵活就业人员初始参保时，享受基本医疗保险待遇的等待期给予适当照顾，其他灵活就业人员根据不同年龄段实行90-180天等待期。年龄越小等待期越短，年龄越大等待期越长，具体由各统筹地区根据实际确定”的规定，杜如龙在与百色市右江职工医疗保险管理中心签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》时已年满61周岁，《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条规定6个月的住院等待期并没有违反相关规范性文件的规定。原告认为杜如龙与××��××区职工医疗保险管理中心签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》依照《保险法》的规定，属附6个月期限届满才生效的保险合同。本院认为，城镇职工基本医疗保险是医疗保险的组成之一，是为补偿劳动者因疾病风险遭受经济损失而建立的一项社会保险制度，不属于商业保险，与《保险法》约束的主体不同。杜如龙参加的是城镇职工基本医疗保险，其与百色市右江职工医疗保险管理中心签订的协议书中约定的6个月，是对杜如龙享受住院待遇的等待期约定，而不是协议书的生效期的约定。对协议书的生效问题,在杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心签订的协议书第七条已明确约定:本协议一式两份,甲、乙双方各持一份，经双方签字、盖章生效。庭审中，原告并不否认该协议书乙方签字栏上“杜如龙”的签字不是杜如龙本人所签，故对���告该主张，本院不予采纳。关于杜如龙补缴和缴纳的基本医疗保险费41341.22元能否退还问题。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅〈关于完善职工基本医疗保险制度有关问题的通知〉》（桂人社发[2012]86号第二条第（四）项：“补缴的基本医疗保险费全部并入统筹基金，个人账户根据有关规定按月划入”、第（六）项：“已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还”和《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第二十六条：“补缴基本医疗保险费以统筹地区上年度在岗职工平均工资为缴费基数，缴费率按补缴当年统筹地区规定的用人单位和职工个人的缴费率执行。补缴的基本医疗保险费全部并入统筹基金，个人帐户根据有关规定按月划入。补缴基本医疗保险费的年限计为实际缴费年限，补缴欠费期间发生的医疗费用统筹基金不予支付。已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还”的规定，被告作出的答复意见于规有据。原告认为《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第二十五条和二十六条规定的对象是“单位参保”的用人单位和个人（在职的和退休的人员）已缴纳的医疗保险金“不予退还”，第三十八条规范适用的是“个人身份”参保人为对象，被告混淆不同条款不同对象，导致作为错误。本院认为，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第二条：“本办法适用于本市城镇各类企业及其职工，国家机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位及其职工，城镇个体经济组织业主及其从业人员。灵活就业人员以个人身份参保的，依照本办法执行”的规定，灵活就业人员以个人身份参保的，在参保登记、基本医疗保险费的征缴、住院待遇和管理等等方面均依照该办法执行。而该办法第二十五条和二十六条是对基本医疗保险费的征缴问题进行规定，明确已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还，并没有明确是“单位参保”的用人单位和个人所缴纳的基本医疗保险费不予退还。杜如龙以个人身份自愿参加城镇职工基本医疗保险市级统筹单位城镇职工基本医疗保险，其所缴纳的基本医疗保险费自然要依照《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》的相关规定进行管理和办理。故原告主张的理由不成立，其要求按未生效的医疗保险合同退还41341.22元的诉讼请求，本院不予支持。被告百色市人社局在庭审中提出，被告右江人社局作出的“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”和被告百色市人社局作出的“关于申请退还杜如龙个人医疗保险费信访���项的复查意见”不是具体行政行为，是信访答复，不具有可诉性，不属于法院受案范围。针对这一问题，百色市中级人民法院（2016）桂10行张52号《行政裁定书》已详细阐述，本案不再赘述，被告的主张，本院不予采纳。综上所述，被告右江人社局作出的“关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复”和被告百色市人社局作出的“关于申请退还杜如龙个人医疗保险费信访事项的复查意见”认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律法规和政策正确，本院予以维持。据此依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，作出判决：驳回原告彭丽萍的诉讼请求。彭丽萍不服一审判决，向本院提出上诉称，上诉人与丈夫杜如龙原系镇皮革厂工人，80年代失业后靠打零工捡废旧维持一家三口生活，没��用人单位为其买养老保险和医疗保险，靠大姐等亲友支助买了居民医疗保险，后又凑钱按照市政府2013年8号文件于2014年8月12日改投保参加职工医保，补缴了单位和个人两部分共4万余元费用。当时被上诉人收缴了杜如龙原持有的居民医保证、卡，收取职工投保金后也不发放个人账号IC医保卡，并声明6个月后生效，才可报销住院医疗费，让杜如龙在医疗保险协议书上签字。投保人杜如龙不幸于2014年10月6日-9日突发脑血管急病，此时他既无居民医保，也无职工医保支持，因无钱续交住院费而中止治疗死亡。之后上诉人申请被上诉人退还未生效的职工医保投保金被拒绝，遂提起行政复议，而各行政复议机关机构均否认行政复议，只用信访复查来推诿。上诉人认为，一、一审判决没有审理认定关键事实。被告在收取杜如龙补缴投保职工医保参保金时，收缴了杜如龙的居民医��证、卡，致使杜在发病时原医保被吊销，后医保又未生效，导致其投保后因得不到社会保险而失治身亡，侵犯了投保参保人合法医保权。后不予退回未生效协议的投保费又属侵犯公民的经济财产权，并在参保对象上牵强地解释用人单位参保和个人参保相同对待。二、一审判决对8号文件的解释断章取义，牵强附会。8号文件第二十五条、二十六条是两条内容连贯的条文，二十五条指定规范对象是针对“用人单位”必须为职工缴纳医疗保险，二十六条是承接上一条“用人单位应缴”的旨意后表述投保交费标准缴，最后一句表述针对这两条所指的对象“用人单位”所交的和代职工个人扣交部分的投保金均“不予退回”。这两条的文义和“立法旨义”均明确指向用人单位（含其代扣找缴职工个人部分）的保费不予退回。而且这两条规定属于行政强制性规定，与个人身份自由���保投保无关。不应将第二十五、二十六条分割后用末一句文字与第三十八条相联系。第三十八条针对用人单位强制缴费与个人自由缴费的不同待遇对个人参保规定了一个附时限生效条件。合同生效成立不能等同于附时限条款及双方权利义务的生效。一审判决认定合同成立生效即等同于附时限生效条款对一方生效，进而认定文件第二十六条的“不予退回”对附时限条款也有效，既混淆了两类不同对象又混淆了两个不同概念。三、一审判决引用了某个上级社保文件关于“等待期”的规定，曲解原告主张按《保险法》处理。这些规定所指的“等待期”，其主要文义、法律意义均应为合同附期限生效期，即法律上的权利义务起效时限。四、一审判决有意规避最高法院2015年法释9号司法解释精神和规定，属于适用法律错误、偏袒被上诉人。1、一审未按照法释第十五条认定双��的投参保协议书，应适用无抵触民事法律规范判定被告不适当履行协议。一审曲解文件条文和协议条款，在协议已无继续履行意义的情况下解除，给上诉人方造成损失，却未判决被上诉人赔偿或按未生效协议返还投保金给上诉人。2、职工医保未生效退还投保金后，被上诉人取消的杜如龙原城镇居民医保卡证应恢复有效，且按原定比例报销所发生的2014年医疗费。3、一审无视上诉人（丈夫）因变更参保系列，而被剥夺原（居民）医保，新的（职工）医保因限制时限未生效，投保人杜如龙因此失去应得的社会医疗保障的情况，未能维护上诉人方的利益。综合上述，恳请二审法院依法撤销一审判决，撤销被上诉人右江人社局2014年11月19日向上诉人作出的关于对《申请退还杜如龙个人医疗保险费报告》的答复，以及被上诉人百色市人社局2015年6月9日向上诉人作出的《关于申���退还杜如龙个人医疗保险费信访事项的复查意见》，判令被上诉人右江人社局退还参保人杜如龙已缴纳的参保金41341.22元，并由两被上诉人承担本案一、二审的诉讼费。被上诉人右江人社局答辩称，一、右江人社局对上诉人作出《关于的答复》程序合法，适用依据正确。（一）右江人社局根据《信访条例》第三十三条、第三十四条的规定，在规定时限内依法对杜如龙之妻彭丽萍作出《关于的答复》，并告知其可以在收到本答复之日起30日内向右江区人民政府申请复查，依法履行了告知义务。（二）右江区人社局对杜如龙住院期间的费用报销问题及已缴纳的基本医疗保险费退还问题的答复均依据《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法的通知》（百政发[2013]8号）的规定。1．关于彭丽萍要求报销杜如龙住院期间的费用问题。根据《广西壮族自治区劳动和社会保障厅关于城镇灵活就业人员参加基本医疗保险的意见》（桂劳社发[2003]167号）第三条二款规定：“灵活就业人员缴费参保后，享受基本医疗保险待遇实行180天以内的等待期。小于30周岁的灵活就业人员以及有视同缴费年限的灵活就业人员初始参保时，享受基本医疗保险待遇的等待期给予适当照顾，其他灵活就业人员根据不同年龄段实行90-180天等待期。年龄越小等待期越短，年龄越大等待期越长，具体由各统筹地区根据实际确定”。又根据《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法的通知》（百政发[2013]8号）第三十八条规定：“依照本办法参加基本医疗保险的人员，享受本办法规定的基本医疗保险待遇。用人单位参保的，从缴清应缴基本医疗保险费次月起，享受住院待遇。个人身份参保的，享受住院待遇的等待期为6个月。”在双方签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》中，也载明了“依照本办法参加基本医疗保险的灵活就业人员，享受住院待遇的等待期为六个月”。协议中约定的6个月是对杜如龙享受住院待遇等待期的约定，即对杜如龙以灵活就业人员身份缴费后何时可以享受住院待遇的约定，而并非附期限生效期。该协议经双方签字、盖章确认后，于2014年8月12日立即生效。本案中，杜如龙于2014年8月12日以灵活就业人员个人身份到右江医保中心参加城镇职工基本医疗保险并缴纳了基本医疗保险费共计41341.22元，自缴费之日起，其等待期为6个月，即到2015年2月11日以后其才可以享受住院待遇。本案中，杜如龙在2014年10月��住院接受治疗，其住院费用8440.88元均在6个月等待期尚未结束前发生，因此，右江人社局根据上述文件的规定不能给予住院报销。2．关于彭丽萍要求退还杜如龙已缴纳的基本医疗保险费问题。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅》（桂人社发[2012]86号）第二条第（四）项规定：“补缴的基本医疗保险费全部并入统筹基金，个人账户根据有关规定按月划入”；第（六）项规定：“已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还”。又根据《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法的通知》（百政发[2013]8号）第二十六条规定：“补缴基本医疗保险费以统筹地区上年度在岗职工平均工资为缴费基数，缴费率按补缴当年统筹地区规定的用人单位和职工个人的缴费率执行。补缴的基本医疗保险费全部并入统筹基金，个人账户根据有关规定按月划入。补缴基本医疗保险的年限计为实际缴费年限，补缴欠费期间发生的医疗费用统筹基金不予支付。已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还。”按此规定，杜如龙于2014年8月12日参保缴纳的基本医疗保险费41341.22元已按规定并入统筹基金，其缴纳的基本医疗保险费不再退还。二、右江区人社局对《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实旄办法的通知》（百政发[2013]8号）的理解和适用正确。1．《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法的通知》（百政发[2013]8号）第二条规定，本办法适用于本市城镇各类企业及其职工，国家机关、事业单位、社会团体、民办团体、民办非企业单位及其职工，城镇个体经济组织业主及其从业人���。灵活就业人员以个人身份参保的，依照本办法执行。按此规定，灵活就业人员以个人身份参保的，在参保登记、基本医疗保险费的征缴、住院待遇和管理等方面均依照该办法执行。右江人社局作为县（区）一级医疗保险经办机构严格按照上级文件要求办理各项医疗保险业务。2．若上诉人认为右江区人社局对《百色市人民政府关于印发百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法的通知》（百政发[2013]8号）相关条款的理解和适用错误，可要求该文件的制定部门对相关条款进行解释。综上所述，右江人社局依照上级文件规定不予退还杜如龙已缴纳的基本医疗保险费、不予报销杜如龙住院费，程序合法、适用依据正确。右江区人民法院(2016)桂1002行初49号《行政判决书》认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人百色市人社局答辩称，一、上诉人主张根据《保险法》处理本案法律关系不符合客观事实及法律规定。我国现行的《保险法》中，并没有对医疗保险管理作出规范性条文规定，且根据《保险法》第二条规定，该部法律调整的是商业保险行为。而上诉人丈夫投保的是城镇灵活就业人员基本医疗保险，城镇职工基本医疗保险属于基本社会保障制度中的险种，该类型保险不属于商业保险，不是《保险法》约束的主体，杜如龙投保城镇灵活就业人员基本医疗保险应参照《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》进行管理。二、杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书>已于双方签字影响双方保险合同关系的成立生效。杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心签订���《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》第七条明确约定“本协议……经双方签字、盖章生效”，那么，在2014年8月2日，杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心分别在参保协议书上签字、盖章时，双方的保险合同关系就已经成立并生效，合同条款对双方产生约束力。对于“住院等待期六个月”的约定，是双方对投保人的部分权利作出了限制，但该部分的限制并没有对投保人的其他合同权利产生影响，也并不影响整个合同的成立生效。三、百色市人社局答复决定不能给予杜如龙住院报销，以及不予退还杜如龙已缴纳的个人医疗保险费符合相关法律及政策规定。首先，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第三十八条规定：“个人身份参保的，享受住院待遇的等待期为6个月。其在等待期内产生的住院费不予报销。”杜如龙于2014���8月12日以个人身份参加城镇职工基本医疗保险并补缴了相关保险费用，故杜如龙于2014年10月份住院期间产生的医疗费用属于在等待期内产生的住院费，不能给予住院报销。第二，根据《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第二十六条规定：“补缴基本医疗保险费以统筹地区上年度在岗职工平均工资为缴费基数，缴费率按补缴当年统筹地区规定的用人单位和职工个人的缴费率执行。补缴的基本医疗保险费全部并入统筹基金，个人账户根据有关规定按月划入。补缴欠费期间发生的医疗费用统筹基金不予支付。已按有关规定缴纳或补缴的基本医疗保险费不予退还。”杜如龙于2014年8月12日缴纳的参保金，是补缴其2011年至2014年的医疗保险费用，上诉人申请退还该参保金没有法律依据，其已补缴的基本医疗保险费不予退还。另外，因杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》已经生效，社保中心已为其开设了医疗保险个人账户并按照相关规定，将相关资金划入个人账户。根据规定，现杜如龙个人账户中的结余资金是可以由被继承人继承，但已缴纳的基本医疗保险费不能继承。综上，百色市人社局作出的《复查意见》认定事实清楚、适用法律正确，请求人民法院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持一审判决。二审审理期间，各方当事人均无新的证据向本院提供。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人之丈夫杜如龙（已故）与百色市右江职工医疗保险管理中心于2014年8月12日签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》第六条约定，参加基本医疗保险的灵活人员，享受住院待遇的等待期为六个月。本院认为，被上诉人右江区人社局依据国家劳社部函〔2000〕4号《城镇职工基本医疗保险业务管理规定》和百色市人民政府制定的规范性文件《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》第六条规定，具有负责经办本辖区内城镇职工基本医疗保险业务的法定职责。被上诉人百色市人社局作为被上诉人右江人社局的上一级行政机关，依据《中华人民共和国信访条例》第三十四条的规定，具有因信访人对原行政机关作出的信访处理意见不服申请复查作出复查决定的法定职责。上诉人之丈夫杜如龙与××市××区职工医疗保险管理中心于2014年8月12日签订的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》第六条约定，参加基本医疗保险的灵活人员，享受住院待���的等待期为六个月。《中华人民共和国合同法》第四十六条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”上诉人之丈夫杜如龙在与百色市右江职工医疗保险管理中心于2014年8月12日签订《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》后，按协议约定于同日缴纳了基本医疗保险费共计41341.22元，百色市右江职工医疗保险管理中心亦出具了社会保险基金专用收款收据，至此，双方订立的《百色市右江城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议书》依法成立。因该协议书第六条约定参加基本医疗保险的灵活人员，享受住院待遇的等待期为六个月，故约定的六个月等待期符合上述法律规定的附生效期限之情形。由此可见，双方订立的城镇灵活就业人员基本医疗保险参保协议因约定��附生效期限以致该协议或合同成立而未生效。现上诉人彭丽萍之丈夫杜如龙在基本医疗保险参保协议六个月等待期间病故，参加基本医疗保险已无实际意义，加之双方订立的基本医疗保险参保协议因约定有附生效期限而未生效，因此，作为协议或者合同签订人杜如龙的配偶彭丽萍，有权按无效合同的法律相关规定主张返还缴纳的基本医疗保险费共计41341.22元。被上诉人右江人社局、百色市人社局依据规范性文件《百色市城镇职工基本医疗保险市级统筹实施办法》相关规定作出不予退还基本医疗保险费的答复意见和复查意见，与前述法律规定相悖，应予撤销。本案一审适用法律、法规错误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十四条的规���，判决如下：一、撤销百色市右江区人民法院（2016）桂1002行初49号行政判决；二、撤销被上诉人百色市右江区人力资源和社会保障局于2014年11月19日作出的《关于对〈申请退还杜如龙个人医疗保险费报告〉的答复》和被上诉人百色市人力资源和社会保障局于2015年6月9日作出的《关于申请退还杜如龙个人医疗保险费信访事项的复查意见》；三、由被上诉人百色市右江区人力资源和社会保障局退还杜如龙个人基本医疗保险费41341.22元给上诉人彭丽萍。一审案件受理费50元、二审案件受理费50元，由被上诉人百色市右江区人力资源和社会保障局、百色市人力资源和社会保障局负担。上述履行义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，否则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院申请执行，逾期则视为放弃权利。本判决为终审判决。审判长  黄春雷审判员  盘宏权审判员  许彩乐二〇一七年七月二十五日书记员  李瑞茝