安徽省祁门县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1024民初550号原告：房锁贵，男，住安徽省祁门县，委托诉讼代理人：叶力心，男，安徽省祁门县祁山镇法律服务所法律工作者。被告：黄山市祁红建工（集团）有限公司，住所地安徽省祁门县教育大道1号，统一社会信用代码91341024151783006H（1-1）。法定代表人：汪炳源，该公司总经理。委托诉讼代理人：何世坤，男，安徽昌义律师事务所律师，代理权限系特别授权。原告房锁贵与被告黄山市祁红建工（集团）有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年9月6日受理后,依法适用普通程序，于2017年6月1日公开开庭进行了审理。原告房锁贵及其委托诉讼代理人叶力心、被告黄山市祁红建工（集团）有限公司委托诉讼代理人何世坤已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告房锁贵向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即支付拖欠我的工程施工款1594800元；2、案件诉讼费全由被告承担。另外，原告房锁贵在庭审中变更诉讼请求：要求被告立即支付拖欠我的工程施工款1555129.22元，案件鉴定费由被告承担。事实和理由：2013年，被告承建“祁山镇电子电器产业园标准化产房”工程，因被告要赶工期，故在2013年9月16日将该工程以内部发包的方式交由我组织人员施工建设，并限我在2013年11月30日完工，总工期天数为76天。我们双方于2013年9月29日签订了一份“祁山镇电子电器产业园标准化厂房工程内部承包协议书”，因工程造价双方一时无法议定，被告在该协议书中约定工程造价暂定为800元每平方米，不足部分被告说事后再协商补助。在规定的工期期限内，我组织人员日夜加班加点地施工，共施工建筑了11881平方米，按800元每平方米计算，我的工程款应为9504800元。被告在陆续付给我7910000元工程款后，对剩余1594800元工程款一直拖着，迟迟没有支付给我。在我多次向被告催要无果的情况下，现依法向法院提起诉讼，恳请法院依法判决被告立即支付我拖欠的工程款。被告黄山市祁红建工（集团）有限公司在法定期限内已提交书面答辩意见，辩称：一、原告房锁贵起诉时向法庭提供的证据2—《内部承包协议书》与答辩人持有的祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》的内容不一致。答辩人与原告房锁贵于2013年9月29日签订的《内部承包协议书》，系祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》，工程名称书写为“祁门电子产业园1、2号厂房工程”，而不是“祁山镇电子电器产业园标准化厂房工程”，工程地点书写为“祁门经济开发区”，而不是“华扬工业园区”。从原告房锁贵提供的证据2—《内部承包协议书》的复印件上来看，有拼接的痕迹，不排除原告房锁贵有提供虚假《内部承包协议书》证据的嫌疑。原告房锁贵应向法庭提供其与答辩人于2013年9月29日签订的《内部承包协议书》的证据原件，并在与答辩人提供的祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》核对无误后，方可作为本案定案的依据。二、原告房锁贵依据与答辩人于2013年9月29日签订的祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》，内部承包施工建设了祁门电子产业园1、2号厂房工程；原告房锁贵内部承包施工建设的3号厂房工程，未签订《内部承包协议书》，而是参照答辩人与刘同冰于2014年5月5日签订的祁门电子产业园4号厂房工程《内部承包协议书》执行的。故答辩人与原告房锁贵于2013年9月29日签订的祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》是处理祁门电子产业园1、2号厂房工程款纠纷的依据，答辩人与刘同冰于2014年5月5日签订的祁门电子产业园4号厂房工程《内部承包协议书》是处理祁门电子产业园3号厂房工程款纠纷的参照依据。三、原告房锁贵内部承包施工建设的祁门电子产业园1、2号厂房工程款，应当按实际完成的工作内容和双方约定的定额标准办理工程竣工决算确定，而不应以订立《内部承包协议书》时的暂定价款、暂定单价确定。答辩人与原告房锁贵于2013年9月29日签订祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》时约定工程暂定价为陆佰贰拾肆万元整（暂定价人民币6240000.00元，暂按800元每平方米），该暂定工程款及暂定单价是不确定的。根据祁门电子产业园1、2号厂房工程《内部承包协议书》第四条有关“工程竣工按实际完成的工作内容执行安徽省2000年综合估价表、人工费按57元/定额工日，以直接费办理工程决算（钢管外脚手架按市场价35元每平方米，商品砼按市场签证价计、人工振捣、养护等按每立方米加45元，不再套用定额；钢材按市场价另加100元/t，以双方签证为准）。其他材料价格按同期《黄山市工程造价与定额》信息价执行”的约定，原告房锁贵内部承包施工建设的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款是在工程竣工后，按实际完成的工作内容和双方约定的定额标准办理工程竣工决算时确定的，而不应按不确定的暂定价款及暂定单价来确定。如果原告房锁贵以不确定的800元每平方米暂定单价来计算祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款，那么也能以不确定的陆佰贰拾肆万元暂定工程款来认定祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款的，显然原告房锁贵有关计算工程款的方式是错误的。四、原告房锁贵内部承包施工建设的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款，经答辩人进行工程竣工决算，其工程总造价为8020240.19元。如果原告房锁贵对答辩人编制的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程竣工决算书有异议，可以共同委托有资质的部门进行工程竣工决算确认。祁门电子产业园1、2、3号厂房工程办理工程竣工决算日期为2014年9月1日，初步决算总造价为7380676.69元，原告房锁贵收到初步决算书日期为2014年9月2日。原告房锁贵于2014年9月11日提供了一份请他人编制的决算书，经核对后其工程量无差异，原告房锁贵于2014年12月5日、2015年2月9日相续提供部分工程量资料（无现场人员签证），答辩人经审核后对部分工程量进行了调整，调整后工程决算总造价为8029249.19元。答辩人于2015年2月12日将调整后的工程决算书送交原告房锁贵，原告房锁贵至今未予明确答复，导致工程竣工决算未经确认。如果原告房锁贵对答辩人编制的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程竣工决算书有异议，可以共同委托有资质的部门进行竣工确认。五、答辩人已支付原告房锁贵祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款为7910000元。如果按照调整后的工程决算1、2、3号厂房总造价为8029249.19元确认，答辩人已支付至工程决算总造价的98%以上，远远超过了《内部承包协议书》第五条确定的支付工程款的份额，且原告内部承包建设的3号厂房存在漏水等质量问题且至今未维修，原告的起诉缺乏事实依据；如果原告房锁贵不认同调整后的工程决算书，原告在未经工程竣工决算的情况下提起诉讼，亦没有法律依据。请法庭依法驳回原告对答辩人的起诉。另外，被告黄山市祁红建工（集团）有限公司委托诉讼代理人何世坤在庭审中辩称：1、案件的鉴定费用应当由原告承担，理由如下：就涉案的3栋厂房，被告的造价预算为8029249.19元，原告起诉时是960多万元，根据规定原告提起鉴定申请，在被告工程造价5%以内被告不承担鉴定费用，超过被告工程造价5%以上的部分被告按照实际和比例承担鉴定费用，也就是说鉴定造价在8430758.90元以内被告不承担鉴定费用，超过8430758.90元以上的部分，按照鉴定机构收费的规定，被告承担部分费用。2、关于本案的诉讼费的承担，原告起诉要求被告支付的工程款是1594800元，而根据鉴定机构意见被告仅有609731元工程款没有支付原告，该费用中还应扣除工程保修金，因此本案的诉讼费用应根据比例分担，原告要求被告全部承担诉讼费用，没有法律依据。为证实自己的主张，原告房锁贵向法庭提交如下证据：证据1、原告的身份证复印件，证明原告的主体身份资格；证据2、《内部承包协议书》，证明原告与被告之间存在内部承包施工的事实；证据3、电子支付账目单，证明被告已支付部分工程款的事实；证据4、被告的私营企业基本注册表，证明被告的主体身份资格。为证实自己的主张，被告黄山市祁红建工（集团）有限公司向法庭提交如下证据：证据1、被告的营业执照，证明被告的主体资格身份等情况；证据2、《内部承包协议书》，证明被告与原告双方订立内部承包协议，内部承包建设祁门电子产业园1、2号厂房工程及其相关约定的情况等；证据3、《内部承包协议书》，证明被告与刘同冰双方订立内部承包协议，内部承包建设祁门电子产业园4号厂房工程及其相关约定的情况等，原告内部承包建设祁门电子产业园3号厂房工程参照执行的情况等，现依据司法鉴定意见,我方放弃对证据3的举证；证据4、电子产业园1、2、3号厂房工程决算情况说明，证明原告内部承包建设的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程进行竣工决算经过的情况等；证据5、工程决算书，证明原告内部承包建设的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程竣工决算总造价为8029249.19元的情况等；证据6、付款清单，证明被告已支付原告祁门电子产业园1、2、3号厂房工程款数额的情况等；证据7、关于厂房工程质量问题的函，证明原告内部承包建设的祁门电子产业园1、2、3号厂房工程存在工程质量问题的情况等。本院依法调取了如下证据：证据1、关于房锁贵缴纳鉴定费的情况说明，说明房锁贵尚欠140000元鉴定费；证据2、房锁贵缴纳鉴定费的收据两张，分别为30000元，共计60000元；证据3、房锁贵出具的一张欠条，证明房锁贵尚欠安徽中信工程咨询有限责任公司黄山分公司鉴定费140000元；证据4、安徽中信工程咨询有限责任公司黄山分公司提交的收据一份，证明本案的鉴定费用为200000元。另外，本院依原告房锁贵的申请，对原告房锁贵承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的工程造价依法移交安徽中信工程咨询有限责任公司进行了鉴定，并由安徽中信工程咨询有限责任公司出具了对原告承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的司法鉴定意见书。当事人提交的证据，均经庭审举证、质证。原告提交的证据1、3、4，被告黄山市祁红建工（集团）有限公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的证据1、2、6，原告房锁贵无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告黄山市祁红建工（集团）有限公司对原告提交的证据2有异议，对其真实性有异议，因该证据与被告提交的证据2系同一份协议书，但有所不同，现原告对被告所提交的证据2无异议，结合本案的实际情况，本院依法对其不予采信。被告黄山市祁红建工（集团）有限公司在庭审中放弃对证据3的举证，本院依法予以确认。原告房锁贵对被告提交的证据4、5、7的真实性、合法性、关联性均有异议，原告没有收到决算情况说明，被告并未向原告送达，结合本案的实际情况和相关工程的司法鉴定意见书，本院依法对其不合理部分不予采信。本院依法调取的证据1、2、3，原告无异议，被告不发表意见，本院予以确认并在卷佐证。本院依法调取的证据4，原告有异议，安徽中信工程咨询有限责任公司黄山分公司必须要出具正式的发票，而不是收据；被告无异议，但认为鉴定费过高，结合本案的实际情况，本院予以采纳。对安徽中信工程咨询有限责任公司出具的对原告承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的司法鉴定意见书，原告对其中的相关计算有异议，被告无异议，结合本案的实际情况，本院予以采纳。通过庭审，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月29日，原告房锁贵与被告黄山市祁红建工（集团）有限公司签订了《内部承包协议书》，协议约定：被告黄山市祁红建工（集团）有限公司（以下简称甲方）将安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2号厂房工程交由原告房锁贵（项目经理，以下简称乙方）承建施工，其中：一、工程概况，工程名称：祁门电子产业园1、2号厂房工程，工程地点：祁门县经济开发区，工程内容：按建设单位提供的土建、水电图纸内容承包。二、合同工期，开工时间：2013年9月16日，竣工时间：2013年11月30日，合同工期总日历天数76日历天。三、质量标准，工程质量标准:一次性验收达合格标准（按《建筑工程质量验收标准》执行）。四、工程计价方式：本工程2幢厂房暂定价为陆佰贰拾肆万元整（暂定价6240000.00元，暂按800元/㎡），工程竣工按实际完成的工作内容执行安徽省2000年综合估价表、人工费按57元/定额工日，以直接工程费办理工程决算（钢管外脚手架按市场价35元/㎡、商品砼按市场实际签证价计，人工振捣、养护等按每立方米加45元，不再套用定额；钢材按市场价另加100元/t，以双方签证为准）。其他材料价格按同期《黄山市工程造价与定额》信息价执行。五、1、2号厂房分别按以下方式支付工程款：①基础竣工验收合格时付合同价15%的工程款，②二层楼面砼浇筑完成时付合同价15%的工程款，③三层楼面砼浇筑完成时付合同价15%的工程款，④主体结构封顶付合同价15%的工程款，⑤外墙装饰完成，外架拆除完毕时付合同价15%的工程款，⑥工程竣工验收合格之日起第一年付余款的20%，第二年付30%，第三年付20%，在屋面保修期满后一个月内付清所有余款。（注：本工程在2013年11月30日前外脚手架拆除完毕另加付15%工程款，并按承包额的2%给予奖励。）六、双方责任：①乙方必须确保工程质量达到合同规定的等级。如达不到，所发生返工费用一律由项目经理承担，直至工程合格。②乙方是安全生产的第一责任人，对现场的安全生产、文明施工、上岗工人的安全教育负全面责任，确保本工程安全无事故生产（工程开工时乙方必须按规定办理建筑工程职工意外伤害工伤保险）。③乙方必须根据工程性质的特点，保证安全生产需要的原则，安全防护投入不得少于工程造价的2%（本费用已列入项目经理承包额中）。④乙方承担本工程所发生的安全、质量事故责任和由此发生的所有费用。⑤乙方必须按月全额通过一卡通及时支付工人工资，否则，公司不予工程款预支，若有恶意拖欠，公司有权采取强制措施要求停工，对拖欠工资而造成上级有关部门的罚款由乙方承担。⑥工程所用机械均由乙方自行负责，报公司备案。⑦甲方必须及时提供平整的场地和完整的施工图纸供乙方施工，在工程施工过程中积极配合乙方的各项施工管理工作，协助乙方做好工程质量和安全管理，乙方必须服从甲方管理，否则甲方有权进行停工和处罚。七、违约责任，甲乙双方应严格履行本协议签订的条款。若一方违约，违约方应承担因违约而造成的一切责任。八、争议处理，本协议在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，可依法向人民法院起诉。九、本协议一式肆份，甲、乙双方各执两份。自甲、乙双方签字盖章之日起生效。本协议未尽事宜，双方可协商订立补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。另外，原告房锁贵与被告黄山市祁红建工（集团）有限公司对安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园的3号厂房工程无书面协议约定。自工程施工、竣工以来，被告黄山市祁红建工（集团）有限公司一共支付给原告房锁贵工程款7910000元。2016年12月19日，因原告房锁贵申请对安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的工程造价进行鉴定，本院委托了安徽中信工程咨询有限责任公司进行司法鉴定。2017年3月20日，安徽中信工程咨询有限责任公司对安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程造价鉴定为：工程造价为人民币8519731元，其中：电子产业园1号厂房工程的鉴定额为2807487元、电子产业园2号厂房工程的鉴定额为2745374元、电子产业园3号厂房工程的鉴定额为2897924元、电子产业园附属工程的鉴定额为42136元、电子产业园楼梯间等电器安装工程的鉴定额为26810元。另查明：安徽中信工程咨询有限责任公司依法对安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程进行工程造价鉴定，应收鉴定费为200000元，现原告房锁贵已向安徽中信工程咨询有限责任公司支付60000元鉴定费，尚欠140000元鉴定费未交纳。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行义务，否则即构成违约，依法应承担相应的违约责任。本案原、被告双方签订的《内部承包协议书》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的规定，该合同合法有效。现本案原、被告对双方《内部承包协议书》的相关约定及履行无异议，本院予以确认。原、被告双方对原告承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的相关工程造价的结算有异议，本院依原告的申请委托了安徽中信工程咨询有限责任公司对原告承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的相关工程造价进行司法鉴定，并由安徽中信工程咨询有限责任公司出具了对原告承建的祁山镇电子电器产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的司法鉴定意见书。现本案的争议焦点为：一、直接费（以取费系数6.97%计算）是否由被告承担。在本案司法鉴定过程中，原告房锁贵自愿放弃了要求被告支付直接费（以取费系数6.97%计算）的请求，现原告房锁贵对该民事行为反悔，作为完全民事行为能力人，原告对其产生的法律后果应自行承担。根据诚实信用原则，结合实际情况，对原告房锁贵要求被告支付直接费的诉讼请求，本院依法不予支持。二、1号、2号楼的人工费差价（11元）是否由被告承担。根据原、被告双方《内部承包协议书》的相关约定，1号、2号楼的人工费按每日57元计算，结合实际情况，对原告房锁贵要求对1号、2号楼的人工费按每日68元计算的诉讼请求，本院依法不予支持。三、1号、2号楼是否计算2%的奖励，并由被告承担。对此，司法鉴定意见书中已有明确的结论性意见，其未对1、2号楼的2%奖励部分予以另行计算，结合实际情况，对原告房锁贵要求对1号、2号楼计算2%的奖励的诉讼请求，本院依法不予支持。四、被告是否按照合同约定将7.5%的工程款在屋面保修期满一个月后（2018年11月份）支付给原告。结合本案的实际情况，考虑到原、被告双方间的《内部承包协议书》对1号、2号楼的约定，对被告要求将7.5%的工程款在屋面保修期满一个月后（2018年11月份）支付给原告的主张，本院依法予以确认。另外，对被告提出的原告因工程质量问题给其造成损失的主张，本案不予处理，可以由被告在相关损失确定后另行诉讼。五、原、被告双方如何分担本案的鉴定费用。结合实际情况，考虑到原告起诉时的被告未付工程款的数额与司法鉴定后被告还应付工程款的数额等比例，依据公平原则，由本院依法确定由原、被告双方合理分担相关鉴定费用。现本院已对原告房锁贵承建并已竣工的安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程的造价，采纳安徽中信工程咨询有限责任公司对安徽省祁门县祁山镇祁门电子产业园1、2、3号楼标准化厂房等工程造价为人民币8519731元的鉴定意见。鉴于被告黄山市祁红建工（集团）有限公司已支付原告房锁贵工程款7910000元，现被告黄山市祁红建工（集团）有限公司只需给付原告房锁贵剩余未付工程款609731元。另外，1号厂房的工程款为2807487元，2号厂房的工程款为2745374元，共计5552861元，7.5%的工程款为416464.58元，该笔416464.58元的工程款应由被告按照双方的约定于2018年11月份支付给原告。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:一、被告黄山市祁红建工（集团）有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给原告房锁贵工程款193266.42元；被告黄山市祁红建工（集团）有限公司于2018年11月份一次性支付给原告房锁贵工程款416464.58元。二、驳回原告房锁贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19153元，由被告黄山市祁红建工（集团）有限公司负担8000元，由原告房锁贵负担11153元；鉴定费200000元，由被告黄山市祁红建工（集团）有限公司负担80000元，由原告房锁贵负担120000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审 判 长  程 琳审 判 员  卫德平人民陪审员  许仙桃二〇一七年七月十日书 记 员  洪燕萍附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。