四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终8251号上诉人（原审原告）：中国光大银行股份有限公司成都八宝街支行。住所地：成都市八宝街88号负责人：周川。委托诉讼代理人：王川，四川泰益律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄静，四川泰益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汤迪，男，汉族，1983年4月24日出生，住成都市高新区。被上诉人（原审被告）：刘颜颐，女，汉族，1987年3月28日出生，住四川省三台县。上诉人中国光大银行股份有限公司成都八宝街支行（以下简称光大银行八宝街支行）因与被上诉人汤迪、刘颜颐金融借款合同纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2016）川0105民初337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。光大银行八宝街支行上诉请求：1、请求判决上诉人对被上诉人预抵押给上诉人的位于成都市××路××号房屋享有优先受偿权；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一、预告登记的本质特征是使被登记的请求权具有物权效力，对后来发生的与该请求权内容有冲突的不动产物权的处分行为，具有对抗效力，因此，从物权角度来看，预购商品房抵押权预告登记的权利性质可视为是一种准物权，可称为“次抵押权，”优于债权。第二、预抵押权对购房人与商业银行都是可期待性权利，商业银行在处理司法诉讼中从立法意图及法理的角度阐述预抵押权的准抵押权的性质，主张作为预抵押人享有处分抵押物的权利，并享有优先受偿权，是符合立法精神的。第三、按揭贷款预抵押登记完成后，银行理应享有优先受偿权。第四、我行抵押物被他案查封，但它仍属于预查封性质，预查封不破预抵押的观点是为公正保护债权人的合法权利，应当得到司法支持。光大银行八宝街支行向一审法院起诉，请求判令：1、汤迪向光大银行八宝街支行支付所欠贷款本金2528981.61元及本息清偿之日止的利息、罚息和复利（截止2015年12月23日的利息、罚息和复利164388.98元）；2、刘颜颐对汤迪的上述债务承担连带清偿责任；3、光大银行八宝街支行基于第1项诉讼请求项下的债权对汤迪、刘颜颐所有的位于成都市××路××号房屋享有并行使抵押权，有权以处分抵押物所得款项享有优先受偿权；4、汤迪、刘颜颐立即向光大银行八宝街支行支付实现债权的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）；5、判令汤迪、刘颜颐共同承担本案的全部诉讼费用。一审法院经审理查明，2013年8月2日，汤迪、刘颜颐向光大银行八宝街支行提交《无条件还款承诺书》，该承诺书载明抵押人汤迪、刘颜颐同意以位于成都市××路××号房屋作为抵押物，向光大银行八宝街支行申请个人商用房按揭贷款，并承诺以其全部财产收入偿还贷款。2013年11月18日，光大银行八宝街支行与汤迪、刘颜颐签订了《个人贷款合同》，合同约定由光大银行八宝街支行出借给汤迪280万元，借款用途为购买房屋，借款期限为120个月，即从2014年1月17日到2024年1月17日，年利率为7.205%，还款方式为等额本金还款法。合同第三十五条约定借款人未按时足额还款构成违约。第三十六条约定出现违约时，贷款人有权宣布所有已贷出的贷款立即到期并要求借款人立即偿还全部贷款本金、利息和其他应付款项（包括但不限于诉讼费、保全费、评估费、拍卖费及律师费等）。附表第7项约定“借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮50%。罚息计算期间自逾期之日起至当前应付本息全部清偿之日止。”第9项约定“本合同项下全部贷款采用下列第（1）种担保方式。（1）抵押担保。抵押人自愿将其享有合法所有权和处分权的以本合同签订时贷款人认可的价值为伍佰玖拾壹万肆仟零玖拾元的房产抵押给贷款人。抵押物具体情况见附件1：《抵押物品清单》。”附件一《抵押物品清单》载明的抵押物为：位于成都市××路××号（合同备案号1943904）房屋。上述合同签订后，合同双方为抵押房屋办理了预抵押登记手续。光大银行八宝街支行依约按时向汤迪发放了贷款281万元，但汤迪于2014年12月15日出现逾期还款。光大银行八宝街支行于2016年1月11日起诉本院。截止2016年7月8日，汤迪尚欠光大银行八宝街支行借款本金2528981.61元，利息、罚息、复利249299.29元。另查明，汤迪、刘颜颐于2008年8月22日登记结婚，系夫妻关系。一审法院认定上述事实有双方身份信息、结婚证、《无条件还款承诺书》、《个人贷款合同》、支行贷款票据、房屋预抵押登记证书、逾期清单、逾期贷款催收函、贷款到期通知书、快递单等证据、庭审笔录及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，光大银行八宝街支行与汤迪、刘颜颐签订的合同真实有效。光大银行八宝街支行依约履行了贷款义务，发放给汤迪281万元贷款，但汤迪未按期偿还本息，应当承担相应的违约责任。刘颜颐向光大银行八宝街支行提交有《无条件还款承诺书》，承诺以其全部财产收入偿还贷款。且刘颜颐、汤迪系夫妻关系，该笔贷款于夫妻关系存续期间产生，属于夫妻共同债务。故光大银行八宝街支行要求汤迪、刘颜颐偿还贷款本金2528991.61元及截止2016年7月8日的利息、罚息、复利249299.29元的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，一审法院予以支持。根据合同约定，汤迪未按期还款还应当承担自2016年7月9日起至全部贷款本息还清之日止的利息、罚息、复利，计算方式按照《个人贷款合同》的约定计算。（二）抵押物有限受偿的问题。汤迪、刘颜颐以其所有的位于成都市××路××号（合同备案1943904）房屋作为向光大银行八宝街支行借款的抵押担保，但仅办理了预抵押登记，未办理抵押登记手续，抵押权未设立，故光大银行八宝街支行要求就上述房屋享有优先受偿权，本院不予支持。（三）其他费用，根据合同约定，汤迪、刘颜颐应当承担光大银行八宝街支行为实现债权所产生的费用（包括但不限于律师费、差旅费），但光大银行八宝街支行未提交相关费用发票，对于该项诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、汤迪、刘颜颐于判决发生法律效力之日起十日内偿还中国光大银行股份有限公司成都八宝街支行借款本金2528981.61元及截至2016年7月8日的利息、罚息、复利249299.29元，并支付自2016年7月9日起至借款本金实际付清之日止的利息、罚息、复利（按双方签订的《个人贷款合同》约定计算）；二、驳回中国光大银行股份有限公司成都八宝街支行其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，系争房产上设定的抵押预告登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力。根据《中华人民共和国物权法》等法律法规之规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。由此可见抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权。对不动产设立抵押权，抵押权自登记时设立，不经抵押登记，抵押权不发生法律效力。本案中，光大银行八宝街支行对系争房产未办理抵押登记，其抵押权并未设立，光大银行八宝街支行要求对系争房产享有优先受偿权并无请求权基础。综上所述，光大银行八宝街支行的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国物权法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28347.00元，由上诉人中国光大银行股份有限公司成都八宝街支行负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  王晓川审判员  龙小丽审判员  任文磊二〇一七年七月二十八日书记员  张 磊