新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院民 事 判 决 书(2017)兵0701民初24号原告：姚银库，男，1956年3月7日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：祝卫华，新疆年月天律师事务所律师。被告：和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿，住所地新疆塔城地区和什托洛盖镇北3公里处，统一社会信用代码9165000023087001X3。法定代表人：李松周，该煤矿矿长。委托诉讼代理人：李海松，男，和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿工作人员。委托诉讼代理人：阿尔新，男，和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿工作人员。原告姚银库与被告和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿(以下简称一三七团煤矿)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月9日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年4月17日再次公开开庭进行了审理。原告姚银库的委托诉讼代理人祝卫华、被告一三七团煤矿的委托诉讼代理人李海松、阿尔新到庭参加诉讼。本院现已审理终结。姚银库向本院提出诉讼请求：1.判令姚银库与一三七团煤矿解除劳动合同；2、要求一三七团煤矿向姚银库支付各项工伤赔偿金共计194,479元：①.一次性伤残补助金58,383元（姚银库受伤前12个月平均工资6487元／月×9个月）；②.一次性工伤医疗补助金30,919元（2015年伊犁州统筹地区在岗职工平均工资4417元／月×8个月）；③.一次性伤残就业补助金66,255元（2015年在岗职工平均工资4417元／月×15个月）；④.停工留薪期待遇工资38,922元（6487元／月×6个月停工留薪期）；3.本案的诉讼费及邮寄送达费均由一三七团煤矿承担。诉讼过程中，姚银库增加了要求支付住院伙食补助费6120元、陪护费8975元、劳动能力鉴定费300元的诉讼请求，后又放弃了陪护费8975元的诉讼请求。事实与理由：2013年4月3日8时许，姚银库在一三七团煤矿主斜井二部流煤囤放煤口处检查皮带时，被从皮带上部滚落的一块扁圆形矸石砸伤，后送进医院住院治疗，经第七师医院诊断为：右股骨骨折。出院后，姚银库无法从事井下工作，一三七团煤矿也没有为姚银库另行安排适合的工作岗位，姚银库回河南老家养伤。姚银库受伤后被认定为工伤。经第七师劳动鉴定委员会鉴定姚银库受伤为九级伤残，但是没有将该劳动能力鉴定书送达给姚银库，全部送达给一三七团煤矿，而一三七团煤矿签收后并未将劳动能力鉴定书送达给姚银库。直到2016年11月初姚银库才得知该劳动能力鉴定书已作出的事实。此前，一三七团煤矿也与姚银库就工伤赔偿事宜进行过协商，但未达成协议，故姚银库向第七师劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与一三七团煤矿的劳动关系，并要求一三七团煤矿支付姚银库一次性伤残补助金等各项工伤赔偿金，被仲裁委员会以超过规定的仲裁时效为由不予受理。故姚银库诉至法院。一三七团煤矿辩称，一、一三七团煤矿同意跟姚银库解除劳动关系；二、姚银库在2014年8月份做完第二次手术之后，没有跟一三七团办理解除劳动关系的手续就回老家了，也没有给单位提供劳动；三、姚银库自己申请的工伤伤残鉴定，鉴定书只寄给煤矿一份，姚银库自己的那一份应该由其自行领取，且姚银库申请仲裁的时效已过，法院不能按照劳动争议来审理本案，应该按照人身损害赔偿来审理，也已过时效。故一三七团煤矿不同意给姚银库支付工伤赔偿金；四、姚银库主张的一次性伤残补助金，社保局已经给一三七团煤矿拨付了17,639.1元，姚银库认为数额过低不到煤矿领取；社保局还将工伤医疗费32,834.3元、住院伙食补助费918元、劳动能力鉴定费300元拨到一三七团煤矿，姚银库不来领取；住院伙食补助费已经由一三七团煤矿报销给了照顾姚银库的人员，不能再支付；姚银库住院期间向一三七团煤矿借支46,000元，而实际治疗支出医疗费36,454.61元，剩余9545.39元未退还煤矿，一三七团煤矿要求在本案中扣除；一三七团煤矿可以承担劳动能力鉴定费300元；另一次性工伤医疗补助金在伤残等级确定后，应由社保局发放；一次性伤残就业补助金应按兵团第七师2015年缴费基数每月2800元为标准进行计算；停工留薪期工资只同意按每月3000元计算3个月，且一三七团煤矿已经支付姚银库2013年4月工资4264元（包含停工留薪期间工资2000元）、5月工资2000元、7月工资2000元，上述6000元停工留薪期工资，要求予以扣除。一三七团煤矿不承担诉讼费和邮寄送达费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并确认以下当事人双方没有争议的事实：2013年初姚银库与一三七团煤矿签订了劳动合同，合同期限为一年。2013年4月3日8时许，姚银库在一三七团煤矿主斜井二部流煤囤放煤口处检查皮带时，被从皮带上部滚落的一块扁圆形矸石砸伤，后被送进第七师医院住院治疗，至5月8日出院，经第七师医院诊断为：右股骨骨折，出院后意见：1、巩固治疗；2、三月内勿下地活动，每月拍片一次；3、骨愈后方可下地活动，定期复查拍片。2014年8月11日姚银库入住第七师医院，于8月26日出院，入院及出院诊断均为右股骨骨折内固定术后，出院医嘱为一月内避免右下肢负重。姚银库两次住院治疗共支出医疗费36,454.61元。2014年2月-8月，一三七团煤矿安排姚银库在煤矿从事清洁工的工作。姚银库于第二次住院出院后离开了一三七团煤矿，回老家，此后未向一三七团煤矿提供劳动。2014年2月13日经七师劳动和社会保障局作出师劳社认字[2014]023号认定工伤决定书，认定姚银库受到的事故伤害为工伤。2014年9月姚银库递交了劳动能力鉴定申请，2014年9月29日第七师劳动鉴定委员会作出师劳鉴字（2014）134号七师劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为姚银库因工伤丧失劳动能力程度为玖级，护理依赖程度为无护理依赖。2014年10月17日一三七团煤矿的委托诉讼代理人李海松签收了师劳鉴字（2014）134号七师劳动能力初次鉴定结论书3份（包括应发给姚银库的1份）。2016年11月4日，第七师劳动争议仲裁委员会向第七师一三七团煤矿发出建议调解通知书（附姚银库工伤赔偿清单），建议一三七团煤矿与姚银库调解因劳动关系、工伤待遇支付产生的争议。2017年1月4日第七师劳动争议仲裁委员会作出师劳仲不字〔2017〕1号不予受理案件通知书，以姚银库于2016年12月送来的申请书（所列被申请人为第七师137团煤矿）的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，不予受理。一三七团煤矿支付了姚银库2013年4月工资4264元、5月工资2000元、7月工资2000元、2014年2月-8月期间（按清洁工每月基本工资3000元，根据实际出勤天数发放）共计18,000元。2013年4月4日至2014年8月8日期间，姚银库共向一三七团煤矿借支46,000元。姚银库因本案诉讼支出邮寄费156.6元。上述事实有当事人陈述及姚银库提交的认定工伤决定书、七师劳动能力初次鉴定结论书及送达回证（均系复制件，加盖有第七师人力资源和社会保障局业务专用章）、不予受理案件通知书、特快专递邮件收据；一三七团煤矿提交的出院证复制件、出院记录复制件（加盖有第七师医院病历复印专用章）、建议调解通知书、姚银库工伤赔偿清单、一三七团煤矿2013年4月李晓辉工资表、一三七团煤矿5月及7月李小辉队工资表，一三七团煤矿2014年2月份及3月份平管部门工资表及一三七团煤矿2014年4月份-8月份平管后勤部门工资表5张（均系复制件，经核对与原件一致）、转账交易成功打印件、借条及借据6张（均系复制件，经核对与原件一致）在案证实，本院予以确认。对有争议的事实的质证和认定情况：1.姚银库提交的账户交易明细打印件3页（加盖有中国邮政储蓄银行股份有限公司登封市东华镇营业所业务专用章），拟证明其受伤前12个月的平均工资为6487元。一三七团煤矿质证认为不能反映工资发放情况，不予认可。本院认证意见为，上述证据不能反映是一三七团煤矿汇入姚银库账户内款项，在本案中不予确认。2.一三七团煤矿提交的工伤保险支付结算明细单复制件（加盖有第七师社会保险事业管理局一三七团社保所财务专用章），拟证明第七师社会保障局已将姚银库一次性伤残补助金17,639.1元、劳动能力鉴定费300元、住院期间伙食补助费918元、工伤医疗费32,834.3元发放至一三七团煤矿，由一三七团煤矿代发，姚银库未领取。姚银库质证认可真实性、合法性，但认为一三七团未足额交纳工伤保险费，造成赔付的伤残补助金低于姚银库主张的数额，且住院伙食补助费不同意按每天18元予以计算，不认可关联性。本院认证意见为，上述证据可以证明一三七团煤矿的待证事实，本院予以确认，并认定以下事实：第七师社会保障基金管理中心于2015年8月12日、14日办理了姚银库的一次性伤残补助金17,639.1元、劳动能力鉴定费300元、住院期间伙食补助费918元、工伤医疗费32,834.3元的相关手续，后发放至第七师一三七团劳资科。上述款项又拨到了一三七团煤矿，姚银库未领取。3.一三七团煤矿提交的克拉玛依绿衡农工商联合总场收据、电子银行交易回单（均系复制件，经核对与原件无异），拟证明一三七团已交纳2013年农民工工伤保险151,511.36元。姚银库质证对真实性认可，关联性不予认可，认为不能证明一三七团煤矿给姚银库足额缴纳了工伤保险。本院认证意见为，上述证据可以证明一三七团煤矿的待证事实，本院予以确认，并认定一三七团已交纳2013年农民工工伤保险151,511.36元的事实。4.一三七团煤矿提供的出庭证人梁治国的证言，拟证明陪护人员工资已正常发放问题，但对该证人陈述有关伤残鉴定时间方面的问题不予认可。姚银库质证不予认可。本院认证意见为，该证人陈述姚银库于2012年5、6月份到一三七团煤矿工作，与一三七团煤矿陈述的时间一致；该证人还陈述2015年春节期间给姚银库说过伤残鉴定结论的结果，姚银库询问其一三七团煤矿如何赔偿，证人还陈述2016年9月、10月伤残补助金赔付下来后联系姚银库，让他和煤矿李总监联系，本院对该证人陈述的上述证言内容予以确认。5.姚银库申请本院到第七师人力资源和社会保障局调取姚银库与一三七团煤矿2011年至2013年签订的劳动合同。本院发出调证函后，第七师劳动保障监察支队于2017年6月27日出具证明，内容为“和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿2011年至2013年未在第七师劳动保障监察支队备案劳动合同文本”。姚银库对该证明质证，认可真实性；一三七团煤矿质证认可，并陈述姚银库于2012年6月与一三七团煤矿建立劳动关系。本院对上述证明的内容予以确认。6.本院为查明案件事实，依法向第七师人力资源和社会保障局调取相关数据，该局于2017年6月20日出具了复函，内容为，“姚银库所在单位和布克赛尔县和什托洛盖一三七团职工月平均缴费工资基数2012年为每月1800元，2016年为每月3100元，2013年一三七团煤矿已为姚银库足额缴纳了农民工工伤保险”。该局还提供了兵人社发〔2017〕82号文件，载明2016年兵团在岗职工年平均工资为56,345元，自治区在岗职工年平均工资为56,882元。姚银库质证对复函和文件均认可，认为一三七团煤矿未按在岗职工平均工资足额缴纳工伤保险费；一三七团煤矿质证认可，本院对上述复函、文件的真实性予以确认。本院认为，庭审查明，姚银库于2014年8月26日第二次住院出院后，离开了一三七团煤矿回老家，此后未向一三七团煤矿提供劳动，一三七团煤矿也未向姚银库提供劳动报酬待遇，至今已近三年时间，视为从姚银库不提供劳动之日起，双方已达成一致意见解除劳动关系。姚银库在本案要求解除与一三七团煤矿的劳动合同的诉请，一三七团也无异议，本院予以支持。根据姚银库的诉讼请求，事实及理由，一三七团煤矿的答辩意见，本案的争议焦点是：一、姚银库与一三七团煤矿之间的劳动争议仲裁是否已过时效；二、姚银库主张的各项工伤赔偿金的计算方式是否符合相关规定，一三七团煤矿应否承担工伤赔偿责任；三、本案应按劳动争议进行审理还是按照相关的人身损害赔偿纠纷进行审理，本案是否已过人身损害赔偿的诉讼时效。一、姚银库与一三七团煤矿之间的劳动争议仲裁是否已过时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；第二款规定，前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条第二款规定，申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。具体到本案中，一三七团煤矿提供的出庭证人梁治国的证言陈述2015年春节期间给姚银库说过伤残鉴定结论的结果，姚银库询问其一三七团煤矿如何赔偿，该证人还陈述2016年9月、10月伤残补助金赔付下来后联系姚银库，让他和煤矿李总监联系，可见姚银库就其工伤待遇问题，向一三七团煤矿主张过权利，故申请仲裁期间中断，一三七团煤矿在本案中未提供其明确拒绝支付姚银库工伤赔偿金的相关证据，故本案申请仲裁期间未过时效。二、姚银库主张的各项工伤赔偿金的计算方式是否符合相关规定，一三七团煤矿应否承担工伤赔偿责任。根据《工伤保险条例》第十二条的规定，工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付；第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。另《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例办法〉》第十四条规定，工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗和康复费用；（二）住院伙食补助费……。本案中，姚银库工作受伤已被认定为工伤，且被评定为工伤九级伤残，一三七团煤矿作为用人单位，应当按照《工伤保险条例》的相关规定，支付姚银库相关的工伤保险待遇。庭审查明，第七师社会保障基金管理中心已将姚银库的一次性伤残补助金17,639.1元、劳动能力鉴定费300元、住院期间伙食补助费918元，发放至一三七团社保科，又拨至一三七团煤矿，姚银库自己未去领取；且一次性工伤医疗补助金也应从工伤保险基金支付。故按照《工伤保险条例》的上述规定，姚银库在本案中主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，应当从工伤保险基金中支付，一三七团煤矿不是支付义务的主体，姚银库要求一三七团煤矿支付一次性伤残补助金58,383元、一次性工伤医疗补助金30,919元、住院伙食补助费6120元、劳动能力鉴定费300元的诉请，不能成立，本院不予支持。《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例办法〉》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动合同（聘用）关系时统筹地区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十张伤残为12个月……。姚银库于2014年8月26日第二次住院出院后，离开了一三七团煤矿回老家，此后未向一三七团煤矿提供劳动，从姚银库不提供劳动之日起，双方的劳动关系已解除，故姚银库主张的一次性伤残就业补助金66,255元的请求，应计算为55,053.75元（2013年度兵团在岗职工44,043元÷12个月X15个月），由一三七团煤矿支付，姚银库主张的超出部分，不予支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。姚银库受伤后于2013年4月3日住院治疗至5月8日出院，住院治疗期间即为二个多月，出院医嘱为：三月内勿下地活动，每月拍片一次，鉴于姚银库右股骨骨折的伤情，现其主张停工留薪期六个月，符合《工伤保险条例》的相关规定，本院予以支持。《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例办法〉》第四十二条规定，工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。姚银库称于2011年即与一三七团煤矿签订有劳动合同，一三七团煤矿不予认可，一三七团煤矿认可姚银库于2012年6月在煤矿工作，但未签订劳动合同，也未提交给姚银库发放工资的相关证据，姚银库于2013年4月3日因工受伤，不足12个月，根据第七师人力资源和社会保障局提供的姚银库所在单位和布克赛尔县和什托洛盖一三七团职工月平均缴费工资基数2012年为每月1800元，未提供一三七团煤矿的2012年职工月平均缴费工资数额，一三七团煤矿在庭审中同意按每月3000元支付姚银库停工留薪期工资，但仅同意支付3个月。故一三七团煤矿支付姚银库停工留薪期工资应计算为18,000元（3000元X6个月），扣除一三七团煤矿认可已支付的6000元，还剩余12,000元，本院予以支持。姚银库主张停工留薪期工资38,922元的超出部分，不予支持。三、本案应按劳动争议进行审理还是按照相关的人身损害赔偿纠纷进行审理，本案是否已过人身损害赔偿的诉讼时效。本院认为，本案是姚银库因工伤向用人单位一三七团煤矿主张享受工伤保险待遇请求的纠纷，应属劳动争议，故不存在人身损害赔偿诉讼时效问题。综上所述，一三七团煤矿应支付姚银库一次性伤残就业补助金55,053.75元、停工留薪期工资12,000元，合计67,053.75元；因姚银库借支一三七团煤矿的46,000元，一三七团煤矿同意将第七师社会保障基金管理中心支付的姚银库工伤医疗费32,834.3元抵扣，并按照姚银库两次实际住院费用36,454.61元抵扣，即为9545.39元（46,000元-36,454.61元），要求姚银库在本案中予以返还。为减少当事人诉累，本院同意予以扣减，即一三七团煤矿实际应支付姚银库工伤保险待遇数额为57,508.36元（67,053.75元-9545.39元）。姚银库因本案诉讼支出的邮寄费156.6元，应由一三七团煤矿予以赔偿。依照《工伤保险条例》第十二条、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿应于本判决生效后十日内支付原告姚银库工伤保险待遇金57,508.36元，并赔偿原告姚银库经济损失邮寄费156.6元，合计57,664.96元；二、驳回原告姚银库的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告和布克赛尔县和什托洛盖一三七团煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。审 判 长  沈建琴代理审判员  郑汉颉人民陪审员  贺爱玲二〇一七年七月六日书 记 员  李 洋1