新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初969号原告：五家渠井田钻井队。经营者：蒋国民，男，汉族，1955年8月9日出生，系五家渠井田钻井队的业主。住所地：新疆五家渠市工程处（长安西街****号*栋*单元）。委托诉讼代理人刘涛，系该钻井队负责人。被告：昌吉市雪羚生物科技有限责任公司。法定代表人:丁光秀，该公司董事长。住所地：新疆昌吉市庙尔沟村乡和谐二村。委托诉讼代理人文雅芝，新疆同创律师事务所律师。原告五家渠井田钻井队与被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司承揽合同纠纷一案,本院于2017年２月2８日受理后,被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司在答辩期提出管辖权异议，本院于2017年2月22日作出驳回其对本案管辖权提出的异议，被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司不服提起上诉，昌吉回族自治州中级人民法院作出（2017）新23民辖终48号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2017年６月３０日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘涛，被告的委托诉讼代理人文雅芝均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告支付工程款391600元及违约金129228元，并承担本案诉讼费用及其他费用。事实及理由：2013年8月5日，原告与被告签订《凿井工程合同》一份，双方合同约定原告为被告在昌吉老龙河雪羚生物科技有限责任公司养殖区内打机井壹眼，工程总造价为504000元，根据合同第五条约定，工程验收签字之日起，质保期后被告付清原告工程款504000元，工程完毕并交付被告使用，双方在2013年8月10日对机井工程的质量做了竣工验收工作，被告签字确认工程质量合格验收，但被告在工程验收后至今向原告支付112400元，余款391600元至今未付，故原告诉至法院，提起上述请求。被告辩称，１、原告主张的数额与事实不符，被告已向原告支付17万元，被告应付数额应为33.4万元;２、原告主张的违约金过高，请法庭予以酌减;３、本案已超过诉讼时效，请法庭依法予以驳回。原告为证实自己的诉讼主张成立，向本院提交证据如下：凿井工程合同书及凿井工程验收单、竣工报告，拟证实合同中约定违约金条款，原告按合同约定交付工作成果。经质证，被告对上述证据的真实性认可，但认为已过诉讼时效。本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告针对其抗辩向本院提交证据如下：收据两份及电子回单两份，拟证实被告已向原告付款１７万元。经质证，原告对该证据的真实性认可，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。经庭审举证及本院认证，本院确认以下事实：2013年7月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份凿井施工合同书，合同约定，乙方为被告凿井、安装水泵，单井暂定设定井深420米，工程造价每米1200元，总计合同金额包括水泵、井管、变频器以及工程图纸等相关文件材料费用，总计合同金额504000元，如有增减应以最终核算为准。付款方式：工程达到总工程量５０%及以上时，甲方向乙方支付40%的工程款作为材料费用。工程完工后，甲方验收合格（以工程验收单日期为准）７天后向乙方支付合同金额的５５%，剩余５%工程款作为质量保证金于工程验收完毕一年后结清。在第二次付款时，乙方提供合同总金额的完税发票。违约责任：甲方未按规定支付工程款，每天按总工程款的２‰支付给乙方违约金。另合同对双方其他权利义务、工程验收进行了约定。合同签订后，原告即按约定进行了施工，于2013年７月26日竣工，双方于2013年８月10日对凿井工程进行了验收，孔深420米，应付报酬504000元，被告于2015年２月16日付款60000元，于2015年６月18日付款50000元，于2016年５月12日付款30000元，于2016年付款30000元，余款334000元未付。本院认为：原告与被告签订的凿井工程合同书系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规禁止性规定，应确认合法有效。原告作为承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，被告理应按约定向原告给付报酬。现原告要求被告支付报酬391600元,依照应付总报酬减去已付报酬，被告尚欠原告的报酬为334000元，原告称2015年２月16日支付的６万元系之前所欠的打井应付报酬，因原告向被告出具的收款收据中明确载明系付养殖基地２号打井款（2013年打井款），据此本院确认被告应付报酬为334000元，原告该项请求中合理的部分，本院依法予以支持。原告要求被告支付违约金129228元，被告认为违约金过高要求酌减，原被告在合同中约定甲方未按规定支付工程款，每天按总工程款的２‰支付给乙方违约金，被告未按约定支付报酬的行为构成违约，故其理应承担违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条二款规定的”过分高于造成的损失”。本案中，被告逾期支付报酬行为给原告造成的损失即报酬被其占用期间的流动资金贷款利息损失，原告再未提供证据证实被告的违约行为给其造成流动资金贷款利息损失之外的其他损失事实，本院按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率为相应参考依据，予以适当调整，酌定被告向原告支付违约金86636.55元（308800×６%÷12×1.3倍×42个月＋25200×4.75%÷12×1.3倍×18个月），原告该项请求中合理部分，本院依法予以支持。被告辩称原告的主张已超过诉讼时效，《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第十六条规定，义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方”同意履行义务”，被告最后一次向原告付款时间为2016年8月24日，该行为应当认定为同意履行义务，故诉讼时效因同意履行义务而中断，从2016年8月25日开始重新计算诉讼时效期间，原告于2017年2月8月向法院起诉，其主张权利并非超过诉讼时效，故被告的该辩解理由不能成立，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、第三百九十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司支付原告五家渠井田钻井队报酬334000元;二、被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司支付原告五家渠井田钻井队违约金86636.55元;以上应付款项，被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司须于本判决生效后十日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9008元（已减半收取），由被告昌吉市雪羚生物科技有限责任公司负担7610元，原告五家渠井田钻井队负担1398元。(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为两年。审 判 长  唐 娜审 判 员  陈海茹人民陪审员  朱 平二〇一七年七月五日书 记 员  陈 瑛