陕西省旬阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0928民初852号原告：罗治青，男，1976年5月25日出生，汉族，住旬阳县，居民。委托代理人詹飞，旬阳县148法律服务所法律工作者，一般代理。被告：熊生平，男，1967年11月18日出生，汉族，旬阳县，居民。委托代理人沈道骞，旬阳县148法律服务所法律工作者，一般代理。原告罗治青与被告熊生平机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗治青及委托诉讼代理人詹飞、被告熊生平及委托诉讼代理人沈道骞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗治青向本院提出以下诉讼请求：判令被告熊生平赔偿原告罗治青医疗费26923.54元，误工费28080元、护理费18876元，住院伙食补助费3630元、残疾赔偿金17378元，交通费300元，打印费100元、鉴定费840元，精神损害抚慰金3000元，摩托车损失3400元，合计102527.54元。庭审中，原告增加诉讼请求：在西安交大司法鉴定中心重新鉴定交通费200元和住宿费99元。事实与理由：2016年10月25日9时，被告熊生平违章驾驶黄色柳工856型装载机，行至赵湾电站库区施工路段处倒车时与罗治青驾驶的无牌红色弯梁二轮摩托车碰撞，造成罗治青受伤及摩托车受损的交通事故。当天罗治青被送往旬阳县医院治疗，经诊断为：右侧胫骨平台骨折；右腓骨小头骨骨折；右小腿隐神经损伤。2017年1月10日旬阳县公安局交警大队做出旬公交认字（2017）第10号交通事故认定书，认定熊生平负本次事故全部责任，罗治青无责任。2017年3月23日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，罗治青为十级伤残。对原告的以上各项损失费用被告拒绝赔付。原告罗治青为证明其主张，向法庭提供下列证据：1、旬公交认字（2017）第10号道路交通事故认定书，拟证明本次交通事故被告负全责，原告无责任。2、旬阳县医院诊断证明、住院病案和医疗费票据，拟证明原告右侧胫骨平台骨折、右腓骨小头骨骨折、右小腿隐神经损伤住院治疗情况及医疗费26923.54元(被告已支付2.4万元)。3、安康金州司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费票据，拟证明本次事故造成原告十级伤残及鉴定花费840元。4、交通费票据共497.5元、打印费证明一张100元，拟证明原告支出交通和打印费用情况。5、摩托车受损照片一张，拟证明本次事故造成原告车损情况。被告熊生平辩称：原、被告车辆发生碰撞事故属实，原告受伤住院治疗被告垫付了2.4万元。本次事故发生在交通管制期间且为施工路段，禁止通行，事发时被告受施工单位雇佣正常施工。经安康市公安局交警大队复核并经旬阳县公安局交警大队重新认定，无法认定被告在本次事故中的责任。被告申请重新鉴定，西安交通大学司法鉴定中心教授认为原告不构成十级伤残。本次事故被告无过错，即使法院认定被告有责任，该责任也应由施工单位承担，并要求原告退还其垫付的2.4万元费用。被告熊生平为证明其主张，向法庭提供下列证据：1、102省道（211国道）旬阳至小河公路改建工程交通管制通告，拟证明本次事故发生在交通管制期间禁止通行。2、安公交复字（2017）第010号道路交通事故复核结论、旬公交证字（2017）第13号道路交通事故证明，拟证明本次事故原、被告责任无法认定。3、柳工XXXXX装载机发票、熊生平驾驶证，拟证明装载机为被告所有且被告有驾驶资格。经庭审举证质证，对原告提供的诊断证明、住院病案、医疗费票据、鉴定费票据、打印费、交通费票据被告无异议，本院予以采信；旬公交认字（2017）第10号道路交通事故认定书结论已被安公交复字（2017）第010号道路交通事故复核结论、旬公交证字（2017）第13号道路交通事故证明否定，本院不予采信；安康金州司法鉴定中心鉴定意见书因被告重新申请鉴定后，原告放弃鉴定，故本院不予采信；对原告主张的车辆损失一节，原告仅提供照片，无其他证据佐证，不予支持。原告对被告熊生平提供的证据真实性无异议，本院予以确认。根据以上证据认定情况，并结合原、被告陈述，本院确认以下事实：2016年10月25日上午9时左右，熊生平驾驶其所有的柳工XXXXX号装载机（有驾驶资格）在赵湾电站库区封闭路段处施工，与罗治青驾驶的红色无号牌弯梁摩托车发生碰撞，造成红色摩托车受损、罗治青受伤的交通事故。当天原告罗治青被送往旬阳县医院住院治疗，经诊断为：右小腿挤压伤、右胫骨平台骨折、右腓骨小头骨折、右小腿擦伤、右小腿隐神经损伤，住院治疗121天，花医疗费26923.54元，期间被告垫付医疗费21000元、住院伙食补助费3000元。2016年10月27日，原告书面向公安机关报案后，经旬阳县公安局交警大队认定、安康市公安局交警大队复核，因报案不及时，关键证据灭失，无法弥补，故原、被告责任无法认定。2017年3月23日原告委托陕西安康金州司法鉴定中心鉴定为十级伤残，支付鉴定费840元。2017年5月16日被告申请重新鉴定，安康市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，后原告放弃重新鉴定。期间原告支付打印费100元、交通费497.5元。另查明，被告装载机为旬小二级路施工单位抢险和平整公路，按每小时180元计工。2016年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资35676元。被告所有的柳工XXXXX号装载机未投保交强险。本院认为，本案存在以下三个争议焦点，关于焦点一，被告熊生平与旬小二级路施工单位是否存在雇佣关系。根据查明的事实，施工单位以按小时记工的方式，将平整公路和抢险工作，承包给被告熊生平，熊生平按照施工单位的要求自己提供设备完成一定工作，并由施工单位支付报酬的行为，符合《中华人民共和国合同法》第251条规定的承揽合同关系，故被告主张本次事故应由施工单位承担民事赔偿责任的意见，本院不予采纳；关于焦点二，被告对本次事故应否承担责任问题。依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条规定，在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或管理人，应依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，投保机动车交通事故责任强制保险；第四条规定，国务院保险监督管理机构依法对保险合同的机动车交通事故责任强制保险业务实施监督管理，公安机关交通管理部门、农业(农业机械)主管部门应当依法对参加机动车交通事故责任强制保险的情况实施监督检查，故被告施工的装载机属农机部门管理的车辆，仍在交强险调整的范围内。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本案被告未投保交强险，原告主张被告在交强险责任限额范围内赔偿其经济损失，依法应予支持，不足部分依据双方责任予以确定。原告骑摩托车在管制封闭路段行驶，造成交通事故，存在重大过错，被告在封闭路段上施工也有义务注意安全，依据双方过错程度划分原、被告责任比例为8:2。关于焦点三，原告要求赔偿的损失是否合理。原告主张的伤残赔偿金，因被告申请重新鉴定后，原告放弃鉴定，故对原告该项主张，本院不予支持。原告主张精神抚慰金，缺乏依据，不予支持。原告要求赔偿摩托车损失，证据不足，不予支持。原告要求赔偿的住宿费99.00元，未提供证据，不予支持。医疗费26923.54元，交通费497.50元，打印费100.00元，鉴定费840.00元，以原告提供的票据为准，本院予以确认。原告主张的住院伙食补助费3630.00元，数额合理，予以支持。关于误工费、护理费一节，原告未提供其固定收入或其最近三年平均收入的证据，该两项费用参照2016年度陕西省城镇私营单位就业人员平均工资计算，结合原告实际住院天数，误工费为11826.84元（35676元/365天*121天）和护理费为11826.84元，予以支持。被告熊生平在交强险范围内应赔偿原告医疗费10000.00元、交通费497.50元、误工费11826.84元、护理费11826.84元共计34151.18元。其余损失21493.54元，按照8:2的赔偿比例，由被告赔偿4298.71元。故被告应赔偿原告经济损失共计38449.89元，被告已付的24000.00元，应予扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条；《中华人民共和国合同法》第二百五十一条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿责任案件适用法律若干问题的解释》第十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告熊生平于本判决生效后十日内赔偿原告罗治青各项经济损失共计38449.89元（已付24000.00元），扣减后应付14449.89元；二、驳回原告罗治青其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100.00元，原告承担600元，被告承担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安康市中级人民法院。审判员  骆云桥二〇一七年七月十一日书记员  刘 云