内蒙古自治区乌海市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内03民终502号上诉人（原审被告）：刘来元，男，1968年10月22日出生，汉族，个体，住乌海市。被上诉人（原审原告）：南凤���，女，1972年11月8日出生，汉族，农民工，住乌海市。委托诉讼代理人：马晓荣，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。原审被告：内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌海市海勃湾区滨河区海吉街北、团结路西。法定代表人：刘更新，董事长。原审被告：乌海市新锐房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌海市海勃湾区建设北路西、和平西街北交汇处（新锐雅园综合楼）。法定代表人：王生胜，董事长。委托诉讼代理人：杨海琰，内蒙古法兴律师事务所律师。上诉人刘来元因与被上诉人南凤娟,原审被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司、乌海市新锐房地产开发有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2016）内0302民初3725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘来元，被上诉人南凤娟及其委托诉讼代理人马晓荣，原审被告乌海市新锐房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人杨海琰到庭参加诉讼，原审被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘来元上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：上诉人刘来元与被上诉人南凤娟不存在雇佣关系；被上诉人在事故中有过错，存在重大过失，被上诉人没有按照工地施工要求采用正确架板，而是私自拼凑不结实的木制模板做架板，从而造成被上诉人从断裂架板摔落事故的发生；一审适用受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金不当，被上诉人为农村户口，应依照��村居民人均纯收入标准计算；被上诉人的伤残程度未能达到伤残等级，不应被鉴定为十级伤残。南凤娟辩称，上诉人刘来元指派其施工人员小代雇佣了被上诉人，被上诉人在上诉人承包的工地上从事瓦工工作，上诉人与被上诉人间的雇佣关系明确；发生事故的架板应由上诉人工地的架工搭设，但事故发生当天工地没有架工在场，被上诉人是按上诉人指派的施工人员小代的要求搭建的架板，且用以搭建架台的架板也是小代递给被上诉人的，被上诉人不存在重大过失；被上诉人常年在外打工，残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算，被上诉人的伤情经司法鉴定机构予以鉴定，伤残程度符合实际伤情。南凤娟向一审法院起诉请求：1、三被告连带赔付原告人身损害导致的医疗费594元（24667.7元被告已垫付）、住院伙食补助费7200元、陪护费8164.8元、误工费23380元（从受伤之日起至伤残鉴定前一日）、伤残赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、伤残鉴定费1200元；2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2015年被告乌海市新锐房地产开发有限责任公司将其开发建设的新锐海北大厦二标段1-2号住宅楼交由被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司承建，被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司将此工程大轻包给被告刘来元，双方未签订承包合同。为建筑工程需要，被告刘来元指派其施工人员小代雇佣原告南凤娟为瓦工在其承包工地干活。2016年6月29日，原告在被告刘来元工地住宅楼二楼干活过程中，由于架板断裂，导致原告摔至一楼，腰部、背部受伤。2016年6月29日至2016年9月9日，原告南凤娟在乌海市蒙中医院住院治疗72天，经诊断为四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、胸椎压缩性骨折等。2016年12月13日，乌海市中衡司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人南凤娟肋骨伤残程度属于十级伤残，本次损伤系高坠外力作用所致。又查明，被告刘来元已向原告南凤娟支付31000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告南凤娟受雇于被告刘来元，在雇佣工作期间受伤，被告刘来元作为雇主，在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护义务，对提供劳动者的职业活动亦有提供必要保障的义务。因此，对于原告南凤娟因此次事故产生的各项合理损失，被告刘来元应当承担相应赔偿责任。被告乌海市新锐房地产开发有限责任公司作为发包方，将其开发建设的项目承包给具有建设资质的被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司，其无过错，不应承担相应赔偿责任。被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司将工程分包给不具相应资质的个人，应承担连带赔偿责任。本案中，原告南凤娟作为完全民事行为能力人，在工作期间未尽到安全防范义务，应当承担相应的责任。根据原告与被告刘来元各自过错程度，原告应承担合理损失费用的10%，被告刘来元承担90%。对于原告方主张经核实为：1、医疗费，据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告方提供的票据，原告在乌海市蒙中医院住院治疗支出24660.7元，在甘肃省庆阳市老年保健医院门诊支出594元。以上共计25254.7元。2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告主张的每天140元证据不足，不予采��，参照内蒙古自治区上一年度建筑行业年平均工资40935元计算，原告因伤致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天即2016年12月12日，共167天，总计18729.16元（40935元÷365天×167天）。3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。参照内蒙古自治区上一年度护理行业日均工资113.4元计算，原告住院72日，共计为8164.80元（113.4元/天×72天）。4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告共住院72天，内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，计算为7200元（100元/天×72天）。5、残疾赔偿金，据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入为标准，自定残之日起按20年，再乘以��应的残疾系数计算。故参照内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入30594元计算，原告伤残程度构成十级伤残，赔偿指数按10%计算，残疾赔偿金为61188元（30594元×20年×10%）。6、精神抚慰金，受到人身损害的当事人或者死者的近亲属遭受精神损害请求精神损害赔偿的，可以以精神抚慰金的形式，根据该起事故对受到人身损害的当事人或者死者近亲属的加害程度、赔偿义务人的给付能力和当地生活水平酌情给付。根据乌海市中衡司法鉴定所意见，原告伤残程度构成十级伤残，赔偿指数按10%计算，故支持3000元。7、伤残鉴定费1200元，有乌海市中衡司法鉴定所出具的发票证实，予以支持。综上，原告南凤娟各项损失费用共计124736.66元，根据责任比例，被告刘来元应承担112263元（124736.66元×90%）。核减被告刘来元已垫付医���费31000元，被告刘来元还需赔偿原告南凤娟81263元。被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司对此项费用承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告刘来元赔偿原告南凤娟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费，共计81263元，此款于本判决生效后七日内付清；二、被告内蒙古百科路桥建筑安装有限责任公司对上述第一项向原告南凤娟承担连带赔偿责任；三、驳回原告南凤娟的其他诉讼请求。案件受理费2395元，由原告南凤娟承担563元，被告刘来元承担1832元（此费原告已预交，被告负担部分应于上述付款期限内支付原告）。本院二审期间，上诉人刘来元申请证人周某出庭作证，以证明���上诉人南凤娟因私自架设不符合承重要求的竹胶板架板，从而导致损害事故的发生，故被上诉人在损害事故中过错明显，应减轻或者免除上诉人的损害赔偿责任。被上诉人质证认为证人与上诉人之间存在利害关系，对上诉人提供的证人证言不予认可。被上诉人举证证明一份，以证实被上诉人经常居住地为乌海市，并长期在城镇务工。上诉人对证明的真实性不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人申请出庭作证的证人周某与上诉人存在利害关系，且部分陈述系证人推断，故对证人证言不予采信；被上诉人举证的租房证明的来源及真实性无其它有效证据予佐证，且证人未能出庭作证，故不予采信。本院认为，上诉人刘来元指派其施工人员小代雇佣了被上诉人南凤娟，被上诉人在上诉人承包的工地上从事瓦工工作，上诉人与被上诉人间的雇佣关系明确。被上诉人南凤娟长期在城镇打工，且涉案事故发生时，被上诉人在乌海从事劳务工作，故一审法院参照内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入计算被上诉人残疾赔偿金并无不当，本院对上诉人提出的按农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金的上诉理由不予采纳。被上诉人的伤残等级由有资质的鉴定机构出具的鉴定意见予以证实，上诉人无有效证据推翻该鉴定意见，本院对其不认可伤残结论的上诉理由不予采纳。上诉人认为被上诉人过错明显，但其在管理工地和施工过程中，未按照工地规范操作流程搭建架板，且递送不符合搭建架板要求的板材给作为瓦工的被上诉人，从而导致架板断裂。同时，架板周围及工地也无有效防护措施，上诉人未能尽到必要的监督和防护义务，且对被上诉人南凤娟的工作监管指导不力，上诉人认为其提供了防护措施���但未能提供有效证据予以证明，故本院对其上诉请求不予支持。综上所述，刘来元上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1832元，由上诉人刘来元负担。本判决为终审判决。审 判 长  张谷丰审 判 员  高美兰代理审判员  杨 硕二〇一七年七月五日书 记 员  何 星