四川省绵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)川07刑终227号原公诉机关绵阳市安州区人民检察院。上诉人（原审被告人）田某某，男，生于1972年8月17日，汉族，四川省江油市人，小学文化，农民，住四川省江油市太平镇。曾因犯诈骗罪于2006年6月被绵阳市科学城人民法院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币5,000元；因犯诈骗罪于2012年5月被宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币30,000元；因犯诈骗罪于2016年3月31日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5,000元，2016年7月22日刑满释放。因本案，于2016年12月30日被绵阳市公安局安州区分局刑事拘留，2017年1月22日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市安州区看守所。绵阳市安州区人民法院审理绵阳市安州区人民检察院指控原审被告人田某某犯诈骗罪一案，于2017年5月11日作出（2017）川0724刑初73号刑事判决。原审被告人田某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派检察员候绍军出庭履行职务，上诉人（原审被告人）田某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：1、2016年8月5日，被告人田某某驾驶一辆黑色本田轿车来到绵阳市高新区鑫瑞捷公司假借九州电缆厂招聘保安，通过李某某的介绍认识了黄某某，后以缴纳保安服装费用为由，骗取黄某某现金人民币2,100元；2、2016年11月8日，被告人田某某驾驶一辆黑色本田轿���来到绵阳市涪城区青义镇绵江村1组，假借龙门批发市场招聘保安，以缴纳服装费为由，带被害人李某某至青义镇中国农业银行取款后，骗取李某某现金人民币800元；3、2016年11月15日，被告人田某某驾驶一辆黑色轿车来到绵阳市安州区界牌镇五显村4组戴某某、罗某某家，采用同样的方式假借招聘保安为由，骗取罗某某、戴某某现金人民币各2,000元，共计4,000元；4、2016年11月26日，被告人田某某驾驶一辆黑色轿车来到绵阳市安州区兴仁乡安泰消防公司，假用兴仁乡信用社主任的名义招聘保安找到曹某某，让曹某某介绍人员到信用社当保安，后曹某某带被告人田某某到绵阳市高新区河边镇上游村4组找到被害人张某某、王某某，采用同样的方式假借招聘保安为由，骗取张某某现金人民币1,600元，骗取王某某现金人民币2,000元，共计3,600元；5、2016年12月3日，被告人田某某驾��一辆黑色轿车来到安州区界牌镇石岭村7组曾某某家，假以金家林工厂招聘保安为由让曾某某介绍人员当保安，后曾某某乘坐田某某轿车来到石岭村12组邓某某家中，采用同样的方式假借招聘保安为由，骗取邓某某现金人民币800元。综上，被告人田某某诈骗金额共计人民币11,300元。另外，被告人田某某在法庭审理过程中主动退赃人民币3,200元。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书；2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书；3.人口信息，证实被告人田某某的基本身份情况；4.抓获经过；5.刑事判决书、刑满释放证明书；6.协助查询财产通知书、银行卡交易明细清单；7.扣押决定书、扣押清单；8.证明2016年8月5日诈骗犯罪事实的证据（1）被害人黄某某的陈述；（2）证人杜某某的证言；（3）证人李某某的证言；（4）证人兰某某的证言；（5）被害人黄某某、证人李某某、杜某某对被告人田某某的辨认笔录；（6）绵阳市高新区鑫瑞捷公司门口监控视频；（7）被告人田某某所有的1878054****手机号于2016年8月4日至2016年8月31日的通话详单、2016年8月1日至2016年8月31日的上网详单；9.证明2016年11月8日诈骗犯罪事实的证据（1）被害人李某某的陈述；（2）证人李某甲的证言；（3）证人李某甲对被告人田某某的辨认笔录；（4）中国农业银行绵阳涪城青义分理处监控视频；（5）被害人李某某取款记录；10.证明2016年11月15日诈骗犯罪事实的证据（1）被害人戴某某的陈述；（2）被害人罗某某的陈述；（3）证人魏某某的证言；（4）被害人戴某某、罗某某对被告人田某某的辨认笔录；（5）被害人戴某某银行卡明细清单；（6）永兴水电校旁农业银行ATM监控视频；11.证明2016年11月26日诈骗犯罪事实的证据（1）被害人王某某的陈述；（2）被害人张某某的陈述；（3）证人邓某甲的证言；（4）证人曹某某的证言；（5）证人卿烈碧的证言；（6）被害人张某某、王某某、证人曹某某对被告人田某某的辨认笔录；12.证明2016年12月3日诈骗犯罪事实的证据（1）被害人邓某某的陈述；（2）证人曾某某的证言；（3）邓某某辨认笔录；13.被告人田某某的供述和辩解、辨认笔录；14.证人黄某某、曾某某的证言，证实被告人田某某使用的电话号码及车辆情况；15.随案移送清单。原判认为，被告人田某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人田某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪��系累犯，依法应当从重处罚。此外，被告人田某某仍有两次犯罪前科，酌情从重处罚。被告人田某某主动部分退赃，酌情按照退赃比例从轻处罚。被告人违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。判决：一、被告人田某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5,000元；二、责令被告人田某某退赔被害人黄某某经济损失人民币2,100元、李某某800元、罗某某2,000元、戴某某2,000元、张某某1,600元、王某某2,000元、邓某某800元（已退赔3,200元在执行时予以品迭）。宣判后，原审被告人田某某提起上诉，理由是：1、指控的和法庭审理查明的事实与实际事实不符，未在2016年8月5日骗取黄某某现金人民币2100元，认定该事实的证据不充分；2、2016年11月26日骗取王某某、张某某现金的实际金额是2400元，不是3600元，应以被告人田某某供述的金额2400元认定。出庭检察员认为，上诉人田某某未供认的三起诈骗事实有充分的证据证实，一审查明的事实清楚，适用法律正确，应予维持。经审理查明，原审采信的证据经当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认，上诉人田某某二审中未提出新的证据。二审庭审中，上诉人田某某对原审认定的2016年8月5日、11月8日、11月15日的犯罪事实提出异议，提出2016年8月使用补办的临时身份证购买机票到北京，8月5日在北京，不具备作案时间。经审查，2016年8月5日的犯罪事实有电话详单归属地及绵阳市高新区鑫瑞捷公司门口监控证实被告人田某某当日在作案地点活动，被害人黄某某的陈述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录等证据证实被告人田某某实施了诈骗犯罪行为；2016年11月8日的犯罪事实有被害人李某某的陈述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录、银行取款记录及监控视频等证据证实；2016年11月15日的犯罪事实有被害人戴某某、罗某某的陈述及辨认笔录，证人证言、银行取款记录、监控视频等证据证实；对于2016年11月26日诈骗金额，有被害人王某某、张某某陈述、证人证言等证据证实。上述证据能够相互印证，足以证实原审认定的犯罪事实，本院二审审理查明的事实与原审一致。本院认为：上诉人田某某以非法占有为目的，以虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，构成诈骗罪，应予刑事处罚。上诉人田某某上诉和辩解所提未实施2016年8月5日、11月8日、11月15日的犯罪及2016年11月26日实际骗取金额为2400元的理由，与本案审理查明的事实不符，本院不予采信。原审判决审判程序合法，对上诉人田某某属累犯，除前罪外具有两次犯罪前科及主动部分退赃的量刑情节在量刑时均予以了认定，并对违法所得责令退赔，认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周冬青审判员  董小萍审判员  何 娟二〇一七年七月十三日书记员  罗 婷