江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0902民初414号原告刘仁杰，男，1992年10月17日生，住盐城市亭湖区。委托代理人陈瑞岭，盐城市建军法律服务所法律服务工作者。被告陈福余，男，1966年2月3日生，住盐城经济技术开发区。被告中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市世纪大道金融城3号楼8层8811室。法定代表人朱礼荣，该公司总经理。委托代理人唐朝、雍佳杰，江苏永屹律师事务所律师。原告刘仁杰与被告陈福余、中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（以下简称人保财险盐城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月16日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，并于同年6月13日公开开庭进行了审理，原告刘仁杰的委托代理人陈瑞岭，被告陈福余，被告人保财险盐城公司的委托代理人雍佳杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘仁杰诉称：2016年1月15日7时40分许，被告陈福余驾驶的苏Ｊ×××××号三轮汽车在陈李线（××省道）上由南向北行驶，与原告驾驶电动自行车由东向西行驶时发生碰撞，致原告受伤，两车受损。后经120急救至盐城市第一人民医院救治。经认定，陈福余与原告负本起事故的同等责任。另查明，事故车辆在被告人保财险盐城公司处投保了交强险，事故发生在保险期限内。现诉请法院判决：两被告赔偿原告因交通事故产生的损失139086元。被告陈福余辩称：1、对事故发生的事实及责任认定无异议；2、我交了保险，应当由保险公司赔偿。被告人保财险盐城公司辩称：1、对事故发生的事实无异议；2、原告医药费中应扣除15%的非医保用药，我公司也已垫付医疗费1万元，请求在本案中一并处理；3、因鉴定时未通知我公司到场，故我公司对鉴定意见书中的伤残等级及三期均不认可，并要求重新鉴定申请；4、护理期限认可60天，标准70元/天；误工期限认可180天，101元/天；交通费认可200元；残疾赔偿金、精神损害赔偿金均不予认可；财产损失我司未定损，但认可200元；5、我公司不承担诉讼费、鉴定费。经审理查明：2016年1月15日7时40分许（天气：雾），被告陈福余驾驶苏Ｊ×××××号三轮汽车在陈李线（××省道）由南向北行驶，原告刘仁杰驾驶电动自行车由东向西行驶，因其他操作不当，陈福余驾驶机动车观察疏忽，刘仁杰驾驶非机动车判断操作失误，造成苏Ｊ×××××号车轮胎右后部位与电动自行车前部位相撞的事故。事故中致刘仁杰受伤，两车局部受损。事故发生后，原告随即被送往盐城市第一人民医院住院治疗，经诊断为：“1、右锁骨骨折；2、左股骨粗隆下骨折；3、左胫腓骨骨折；4、左侧骨盆耻骨支骨折；5、全身多处皮肤软组织挫裂伤。”期间，该院于1月22日对原告行锁骨骨折、胫骨骨折切开复位钢板螺钉内固定，股骨粗隆下骨折切开复位髓内钉内固定、植骨+PRP治疗术。同年2月6日出院。出院医嘱中注明：“1、卧床休息六个月。每月门诊复诊一次；2、病情若有异常变化随时复诊；3、保持创面、切口干洁，防止污染；4、……”2017年2月10日，原告再次至盐城市第一人民医院住院行取内固定术，并于2017年2月15日出院。原告刘仁杰在本案中向本院提交的医疗费票据金额合计113047.64元，但明确只主张1万元。在原告治疗期间，被告人保财险盐城公司在交强险范围内垫付了1万元。被告陈福余在本案中提交电动车修理费票据一张，证实其为原告修理电动车垫付1200元，被告人保财险盐城公司以非正式发票为由不予认可。2016年1月29日，盐城市公安局交通警察支队四大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定原告刘仁杰、被告陈福余负此事故的同等责任。在本案审理过程中，原告刘仁杰申请对其伤残等级、护理时限及人数、营养期限、误工期限进行鉴定，本院于2017年3月1日组织原、被告进行证据交换并协商选择鉴定机构，被告人保财险盐城公司经本院传票传唤未到庭参加证据交换。本院依法向其邮寄摇号确定鉴定机构通知书，并于2017年3月8日通过摇号确定由盐城东方司法鉴定所进行鉴定。原告预交鉴定费用1590元，本院依法进行了委托。2017年4月16日，该所作出盐东方司鉴所[2017]临鉴字第141号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人刘仁杰因车祸右锁骨骨折致右上肢功能丧失10%以上构成道路交通事故十级伤残；2、被鉴定人刘仁杰本次损伤后的误工期为9个月，营养期为4个月，护理期为4个月，住院期间2人护理。”被告人保财险盐城公司对该鉴定意见书提出异议，向本院提交重新鉴定申请书一份，请求对原告的伤残等级及三期予以重新鉴定。盐城东方司法鉴定所也向本院提供了证明以及《司法鉴定协议书》各一份。证明载明：“我所于2017年4月11日上午对被鉴定人刘仁杰进行了司法鉴定。按照《委托书》要求……鉴定时我所工作人员与被告陈福余通了电话，被告表示不来参加陪同鉴定了。与保险公司人员联系（电话6882×××0），他们指派响水人保公司刘志洋同志来参加陪同鉴定，刘志洋同志陪同鉴定后在我所的《司法鉴定协议书》上签字”。《司法鉴定协议书》上有原告刘仁杰的父亲刘兴华以及代理人陈瑞玲和刘志洋的签名。另查明：关于原告刘仁杰事故发生前的职业情况，其当庭自述在江苏**有限公司工作，并向本院提交其中国农业银行和中国银行的交易明细各一份、盐城经济技术开发区人力资源和社会保障局于2016年2月22日出具的认定工伤决定书一份。中国农业银行交易明细单载明：“2015年5月8日工资3784.31元、2015年6月10日工资2086.83元、2015年7月10日工资2646.00元、2015年8月10日工资2072.12元、2015年9月10日工资3180.96元、2015年10月10日工资3324.13元、2015年11月10日工资3256.70元、2015年12月10日工资3337.68元、2016年1月8日工资3282.52元、2016年2月5日工资2168.67元和500元、2016年3月10日工资500元和1482.25元。”此后直至2017年1月7日前均不再有工资发放记录。中国银行交易明细单载明：“2016年4月8日工资1482.25元、2016年5月10日工资1482.25元、2016年6月8日工资1482.25元、2016年7月8日工资1482.25元、2016年8月10日工资1682.25元、2016年9月9日工资1546.25元、2016年10月10日工资1546.25元、2016年11月10日工资1546.25元、2016年12月9日工资1446.25元”。认定工伤决定书主要载明：刘仁杰于2016年1月15日上午7时40分左右在去江苏**有限公司上班途中发生交通事故受伤，对相关伤情认定为工伤。被告人保财险盐城公司对原告的务工情况提出异议，但未能在本院规定的期限内提交相反的证据予以反驳。还查明：被告陈福余持有C4D驾驶证。苏Ｊ×××××号三轮汽车登记车主为王平（系被告陈福余的妻子），该车向被告人保财险盐城公司投保了交强险。本起交通事故发生在保险期限内。本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告刘仁杰因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即原告刘仁杰、被告陈福余应负此事故的同等责任。（二）关于被告人保财险盐城公司对鉴定意见书中伤残等级及三期提出异议的问题。经审查，出具鉴定意见书的鉴定机构系本院依法通知，并由我院具有鉴定资质的所有鉴定机构中通过摇号确定的，鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。被告人保财险盐城公司以未通知其摇号选择鉴定机构和未通知其参与陪同鉴定，并以误工、护理、营养等三期明显过长为由，申请重新鉴定。但经本院核实，本院以及相关鉴定机构均已通知了被告公司，被告公司在当地分支机构的工作人员也陪同了鉴定活动，并签名予以确认。同时，对于鉴定结论，被告人保财险盐城公司也未能提交任何证据证明该结论存在瑕疵或是明显不合理的地方。综上，被告人保财险盐城公司的重新鉴定申请不符合法律规定的程序，本院不予准许，案涉鉴定意见书能够作为本案核算相关损失的依据。（三）关于被告人保财险盐城公司提出在医疗费用中扣除非医保用药的问题。国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，且被告人保财险盐城公司未能提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故对于被告人保财险盐城公司要求扣除非医保用药的抗辩意见，本院不予采信。（四）关于原告刘仁杰财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。原告在本案中提供的医疗费用票据均为正规医院出具的正式发票，结合病历和诊断证明等相关证据审核，而原告仅在本案中主张1万元，故本院确定医疗费为1万元。同时，该部分费用，被告人保财险盐城公司在原告治疗过程中，也已自愿先行支付，故无论原告工伤认定以及之后的工伤赔偿与本案处理是否存在关联，该部分费用均应作为已经赔付的损失予以确认；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录的记载，原告两次住院天数合计28天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为28天×18元=504元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为4个月，根据9元/天的标准计算，确定营养费120天×9元=1080元。医疗费用合计11584元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为4个月（住院期间2人护理），参照每人80元/天的标准，确定护理费用为（120天+28天）×80元=11840元；（5）交通费。根据原告刘仁杰及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，结合原告的申请，酌情确定为500元；（6）误工费。本案中，原告提交的两个银行的交易记录中载明的工资的发放时间能够很好地衔接，结合认定工伤决定书，可以证实原告刘仁杰发生事故前确实在江苏**有限公司从事务工活动，并于每月10日前领取上个月的工资，原告于2016年1月15日发生交通事故，其从2016年2月份起领取的工资明显降低，考虑到事故发生在一月份，故二月份的工资收入无论是作为事故前还是作为事故后的工资蓝本，均不适宜。本院对于原告事故发生前的平均工资依法根据其在2015年5月8日至2016年1月8日期间领取的工资，计算得出月平均工资为2996.81元（精确至分）。根据鉴定意见书中确定的误工期九个月，而在从2016年3月10日至11月10日期间，原告实际领取14232.25元，由此可见此次交通事故已给原告造成了实际的误工损失2996.81×9-14232.25=12739.04元，故本院依法确定其误工费为12739.04元；（7）残疾赔偿金。如上所述，原告主要收入来源于务工，本着就高不就低的原则，依法应按照本院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元，结合鉴定意见书，故确定残疾赔偿金为40152元×20年×0.1=80304元；（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，并考虑到本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定原告的精神损害抚慰金为1000元。伤残损失合计106383.04元。3、财产损失：（9）财产损失费。定损是保险公司的义务，而本案事故的发生已造成了“两车局部损坏”，被告人保财险盐城公司仍未能及时定损。被告陈福余向本院提交的电动车修理费收据虽非正式票据，但原告已予以认可，考虑到当地电动车修理行业的行情，本院再综合考虑到事故中可能导致原告的衣物造成的损害，酌情确定财物损失为1200元。上述各项损失总计119167元（精确至元）。（五）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆由被告人保财险盐城公司承保了交强险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故依法确定被告人保财险盐城公司应在交强险限额内先行承担赔偿责任117583元（医疗费1万元，伤残损失106383.04元，财产损失1200元，精确至元）。因被告陈福余驾车发生交通事故对该损害后果的发生负有同等责任，依法应对超出交强险赔偿额的部分承担60%的赔偿责任，即（119167-117583）×60%=950元（精确至元）。其余责任由原告自行承担。至于被告人保财险盐城公司已经支付的1万元，应当在其赔偿款中扣除。综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二项、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司应于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告刘仁杰117583元，扣除其已经垫付的1万元，实际再赔偿107583元。二、被告陈福余赔偿原告刘仁杰因交通事故造成的各项损失950元，抵充其已垫付的1200元后，原告应于本判决生效后十日内应返还被告陈福余250元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3090元，鉴定费1590元，合计4680元，由原告刘仁杰负担1630元，被告陈福余负担3050元（原告已预交，被告应于本判决生效之日后十日内直接给付原告）。赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务以及诉讼费、鉴定费的负担情况，被告中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司应给付原告刘仁杰117583元，被告陈福余给付原告刘仁杰2800元。2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  李东生人民陪审员  沈文宽人民陪审员  邹晓春二〇一七年七月十九日书 记 员  戴媛媛附录法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。3、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。4、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释［2012］19号第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】7号）第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。6、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》法释［2001］7号第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。