云南省永仁县人民法院民 事 判 决 书(2016)云2327民初346号原告：云南民强建筑工程有限公司。法定代表人：田茂强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：袁永东，男。被告：永仁县元宏农特产品开发有限公司。（经本院传票传唤未到庭）法定代表人：赵礼蛟，执行董事兼总经理。被告：云南元宏生物科技开发有限公司。（经本院传票传唤未到庭）法定代表人：杨浩，执行董事。被告：昆明黔阳建筑工程有限公司。法定代表人：张有根，执行董事兼总经理。被告：杨浩，男。（经本院传票传唤未到庭）被告：张兰梅，女。（经本院传票传唤未到庭）被告：赵礼蛟，男。（经本院传票传唤未到庭）被告：张有根，男。原告云南民强建筑工程有限公司（以下简称：民强公司）与被告永仁县元宏农特产品开发有限公司（以下简称：永仁元宏公司）、云南元宏生物科技开发有限公司（以下简称：云南元宏公司）、昆明黔阳建筑工程有限公司（以下简称：黔阳公司）、杨浩、张兰梅、赵礼蛟、张有根建设工程合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，云南元宏公司提出管辖权异议，本院以（2016）云2327民初346号民事裁定书驳回云南元宏公司提出的管辖权异议，云南元宏公司提起管辖权异议上诉，经楚雄州中级人民法院以（2017）云23民辖终19号民事裁定书裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告民强公司委托诉讼代理人袁永东、被告黔阳公司、张有根到庭参加诉讼，被告永仁元宏公司、云南元宏公司、杨浩、张兰梅、赵礼蛟经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告民强公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令七被告连带偿还原告保证金人民币300万元，并自2015年11月23日起至还清之日止按0.1%每天的标准向原告支付违约金；2、本案的诉讼费由被告方承担。事实与理由：2015年10月20日被告永仁元宏公司与原告签订《建设工程施工合同》，约定将“永仁县元宏农特产品年产5000吨中药饮片加工项目”发包给原告施工，并要求原告交纳保证金人民币300万元，若自收到保证金之日起25日内不能达到开工条件，则应全额退还，逾期按“每天0.1%”标准支付违约金。其余被告均就保证金退还一事，向原告作出书面担保承诺，表示愿意承担连带担保责任。该合同签订后，原告按约定于2015年10月28日付清了总额300万元保证金。但被告永仁元宏公司却一直未能达到开工条件，并在超过了保证金退还时间后，未按照约定退还原告，原告多次向七被告催要无果。被告永仁元宏公司、云南元宏公司、杨浩、张兰梅、赵礼蛟经传票传唤未到庭，但向本院提交了书面答辩状，辩称，1、原告向永仁元宏公司缴纳保证金300万元人民币是事实，我方对此予以认可。因“永仁县元宏农特产品年产5000吨中药饮片加工项目”无法达到开工条件，《建设工程施工合同》客观上已经无法再继续履行，永仁元宏公司愿意退还原告保证金300万元，云南元宏公司、杨浩、张兰梅就该笔保证金退还一事向原告出具书面担保承诺，表示愿意承担连带保证责任属实。但因永仁元宏公司目前资金紧张，正在多方筹措资金，一旦资金到位我公司立即向原告方退还该笔保证金。2、《建设工程施工合同》中约定“若自收到保证金之日起25日内不能达到开工条件，则应全额退还，预期按每天0.1%的标准支付违约金”，该条款对违约金的约定，被告认为，如按此标准计算，每天需向原告支付违约金3000000ｘ0.1%=0.3万元，每月需支付9万元的违约金，如从2015年11月23日开始计算，算至2017年6月20日已拖欠原告19个月，按此计算，被告需向原告支付违约金171万元，而永仁元宏公司所收取的保证金仅为300万元，违约金就占到了所收取保证金的57%，永仁元宏公司与原告约定的违约金明显过高，请法庭充分考虑《建设工程施工合同》并未实际履行的客观情况和原告方实际遭受损失的情况，酌情减少违约金。被告黔阳公司、张有根辩称，张有根与赵礼蛟是老乡，永仁元宏公司要将工程发包时，被告介绍朋友来看工地，永仁元宏公司与原告签订合同及原告付永仁元宏公司50万元保证金时被告都不在场，只是在原告要付永仁元宏公司剩余保证金用于支付土地费时是在被告公司商谈，原告要求二被告为永仁元宏公司担保，被告有所犹豫，经张兰梅劝说，二被告才做了担保。后因工程一直无法开工，原告多次找张有根、张兰梅、杨浩协商此事，要求我们三人付款，2016年6月左右，张有根通过转帐方式付给原告8万元，当时按原告要求将该笔款转入雷潮华帐户，且原告当时让张有根出具承诺，要其承担15万元的债务，该笔保证金的担保就与二被告无关，被告没钱，原告承诺可借被告7万元，按月息1%支付，后原告也未借钱给被告，另张兰梅、杨浩也未交钱。二被告仅是中介人，二被告不应承担连带责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵礼蛟、张兰梅系永仁元宏公司股东，赵礼蛟任执行董事兼总经理，张兰梅任监事。2015年10月20日被告永仁元宏公司与原告民强公司签订《建设工程施工合同》，约定永仁元宏公司将“永仁县元宏农特产品年产5000吨中药饮片加工项目”发包给原告施工，原告交纳保证金300万元给被告永仁元宏公司，若永仁元宏公司自收到保证金之日起25日内未能达到开工条件，则应全额退还，若不按时退还应承担现行银行的同期贷款利率的四倍计算利息及每天0.1%的违约金。合同签订后，原告按约定于2015年10月28日付清了300万元保证金，永仁元宏公司向原告出具了收条。因永仁元宏公司一直未能达到开工条件，在保证金退还期限内未退还原告保证金，云南元宏公司、黔阳公司、张兰梅、杨浩、张有根分别向原告承诺，承诺对永仁元宏公司应退原告300万元保证金及违约责任承担连带责任。庭审中，原告表示因被告提出违约金过高，可按年利率24%的标准来计算违约金。另张有根归还的8万元属实，但应在违约金中扣减8万元。本案双方争议的焦点：黔阳公司、张有根、赵礼蛟是否应对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任？针对争议的焦点，原告向本院提交了以下证据：1、《担保协议书》、承诺保证书、还款计划各一份，欲证实黔阳公司、张有根对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任；2、《工程施工合作框架协议》、承诺书各一份，欲证实赵礼蛟对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任。被告黔阳公司、张有根对原告提交的证据1认可，但认为经原告与二被告协商，原告方要求二被告支付15万元就不需二被告承担连带责任，张有根已还原告8万元，且二被告仅为中介人，不应承担连带责任。原告认可张有根已还8万元，但应从违约金中扣除，但认为原告并未承诺黔阳公司、张有根支付15万元就不需二被告承担连带责任。本院认为，被告黔阳公司、张有根并未提交相应证据证实原告同意其支付15万元即不承担连带责任，且原告提交的证据1客观、真实，本院予以采信，被告黔阳公司、张有根应对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任。原告主张赵礼蛟应对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任，根据原告提交的《工程施工合作框架协议》中第十条虽约定永仁元宏公司自愿以名下资产及公司股东名下的资产给民强公司作担保，但该协议并未由赵礼蛟本人签字确认，而是由其委托代理人张兰梅签字，原告未提交张兰梅代理权限的相关证据，对张兰梅的代理权限不明，且承诺书中赵礼蛟的签名由张兰梅代签，本院认为，原告提交的证据不能证实赵礼蛟同意对永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任承担连带责任，且赵礼蛟在答辩状中并不认可其应承担连带责任，故赵礼蛟不承担永仁元宏公司退还原告300万元保证金及违约责任。本院认为，原告民强公司与被告永仁元宏公司签订《建设工程施工合同》，系双方的真实意思表示，不违反国家法律及行政法规的强制性规定，依法成立并生效，对双方当事人有约束力，双方应按照合同约定履行合同约定的义务。合同签订后，原告按约定向被告元宏公司交付了300万元保证金，因被告永仁元宏公司的原因，造成约定的工程一直不能开工，合同目的不能实现，合同约定被告永仁元宏公司自收到保证金之日起25日内未能达到开工条件，则应全额退还保证金，被告永仁元宏公司同意退还原告保证金300万元，因张有根依据保证责任已退还原告保证金8万元，故原告主张被告永仁元宏公司退还保证金300万元的诉讼请求，本院予以支持292万元。原告主张被告云南元宏公司、黔阳公司、杨浩、张兰梅、赵礼蛟、张有根承担连带保证责任，云南元宏公司、杨浩、张兰梅在答辩状中明确表示愿意承担连带保证责任，赵礼蛟不认可，黔阳公司、张有根辩称不应承担连带保证责任，且张有根已还原告8万元，根据云南元宏公司、杨浩、张兰梅、张有根与原告签订的《承诺书》、《还款计划承诺书》、《担保协议书》能够认定云南元宏公司、黔阳公司、杨浩、张兰梅、张有根与原告达成协议，由云南元宏公司、黔阳公司、杨浩、张兰梅、张有根对永仁元宏公司退还原告300万元保证金承担连带保证责任，原告提交的证据不能证实赵礼蛟承诺对退还300万元保证金承担连带保证责任，因张有根已退还原告8万元保证金，故对原告的主张，本院支持云南元宏公司、杨浩、张兰梅、张有根对永仁元宏公司退还原告292万元保证金承担连带保证责任，原告对赵礼蛟的诉求，本院不予支持。《建设工程施工合同》约定，被告永仁元宏公司自收到保证金之日起25日内未能达到开工条件，则应全额退还，若不按时退还应承担每天0.1%的违约金，因被告永仁元宏公司的原因合同未能履行，被告应承担违约责任，原告主张自2015年11月23日起至还清之日止按年利率24%的标准计算违约金，因原告未提交相关证据证实因被告违约造成其实际损失的数额，故本院认为标准过高，本院支持自2015年11月23日起至还清之日止按年利率7.8%的标准计算违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告永仁县元宏农特产品开发有限公司于判决生效后十五日内退还原告云南民强建筑工程有限公司保证金2920000元，并支付自2015年11月23日起至还清之日止按年利率7.8%计算的违约金；二、被告云南元宏生物科技开发有限公司、昆明黔阳建筑工程有限公司、杨浩、张兰梅、张有根对以上款项承担连带还款责任；三、驳回原告云南民强建筑工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回原告云南民强建筑工程有限公司对赵礼蛟的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31308元，由原告云南民强建筑工程有限公司负担835元，由被告永仁县元宏农特产品开发有限公司、云南元宏生物科技开发有限公司、昆明黔阳建筑工程有限公司、杨浩、张兰梅、张有根负担30473元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  和慧频审 判 员  高 丽人民陪审员  善从寿二〇一七年七月二十八日书 记 员  朱鹏飞