重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝03民终1230号上诉人（原审被告）：重庆市赛特刚玉有限公司，住所地重庆市涪陵区清溪镇东升路88号，统一社会信用代码915001023049860166。法定代表人：余翼，该公司经理。委托诉讼代理人：李袁，该公司法务专员，男，1974年6月14日出生，汉族，住重庆市南川区。被上诉人（原审原告）：张俊六，男，1966年2月6日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：黎孝林，重庆新合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省国能建设集团有限公司，住所地河南省长垣县长城商贸城东区69号，统一社会信用代码9141072879679305XW。法定代表人：王保真，该公司经理。上诉人重庆市赛特刚玉有限公司（以下简称赛特刚玉公司）因与被上诉人河南省国能建设集团有限公司（以下简称国能公司）、张俊六健康权纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2017）渝0102民初1380号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赛特刚玉公司上诉请求：改判上诉人赔偿被上诉人张俊六损失27741.92元即上诉人承担被上诉人损失20%的责任。主要事实和理由：被上诉人张俊六作为具有完全民事行为能力的成年人，在其明知上诉人与被上诉人国能公司在生产车间存在交叉作业，并在上诉人的工作人员明确告知要开工料车进行打料作业的情况下，仍然罔顾安全违章冒险作业导致发生右拇指被轧伤的安全事故。在存在交叉作业的情况下，上诉人已经尽到了安全告知义务，是因为张俊六自己忽视安全操作规程导致自身身体受到伤害，因此，张俊六本人应承担本次伤害事故的主要责任。上诉人最多只承担20%的赔偿责任。被上诉人张俊六答辩称：张俊六是在上诉人的操作工打料时导致其拇指受伤，本案事故发生时，上诉人并没有安排人员在现场进行管理，没有发出警示声响，造成事故发生，故上诉人应当承担全部赔偿责任，考虑到一审法院已经划分了主要责任，我们就没有提出上诉。被上诉人国能公司未作答辩。张俊六向一审法院起诉请求：判令赛特刚玉公司赔偿其住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金等共计140869.6元。一审法院认定事实如下：2015年7月28日，赛特刚玉公司作为甲方与国能公司作为乙方签订《重庆市赛特刚玉有限公司设备、钢构防腐合同》，该合同由国能公司委托代理人张国兵签字，并加盖河南省国能建设集团有限公司工程合同专用章，其中约定：1、工程地点在重庆市赛特刚玉有限公司厂内，工程内容是设备、钢构、管道、栏杆、钢楼梯的防腐；2、乙方在施工现场作业管理均按照甲方要求进行管理，严格按照安全生产操作规程组织施工，进入现场的人员一律佩戴安全帽和安全防护用具，并保证用电安全，严禁乱拉乱接，严禁违章操作，以确保安全施工，同时须按甲方的要求完成现场的安全设施搭建，并做好标识。之后，国能公司工地负责人遂雇请张俊六在该工程中从事防腐刷漆工作。2016年4月27日上午，张俊六被安排在锅炉车间输送带下方轨道涂刷油漆，并佩戴了安全帽、安全绳，同时，赛特刚玉公司职工也正在打料作业，在打第一罐料的间隙时间，张俊六即装烟给打料作业工人并询问是否还要用，该作业工人告知其还要用。之后约10时许，张俊六离开到输送带轨道下方继续刷漆，赛特刚玉公司打料作业工人也到三楼操作间开始移动打料机开始打第二罐料，张俊六此时正在轨道下方刷漆，右手按扶在轨道上，而被移动过来的输送带轮子压伤右手。张俊六受伤后，被送往重庆市医药卫生学校附属医院住院治疗，至2016年5月11日出院，共计住院14天，住院医疗等费用由国能公司工地负责人员进行支付，出院诊断为：压砸伤：1、右拇指近节指骨开放性骨折；2、右拇指指固有动脉、神经及皮下静脉损伤；3、右示指近节指骨开放性骨折；4、右示指指固有动脉及神经损伤；5、右示指屈伸指肌腱断裂；6、右拇指远节关节面破损；7、右拇指屈伸指肌腱损伤。2016年11月8日，张俊六向重庆市弘正司法鉴定所提出对伤残程度、误工、护理、营养时限的鉴定申请，并交纳鉴定费1300元，该所于2016年11月16日作出渝弘正[2016]医（临）鉴字第1597号法医学检验鉴定书，鉴定意见为：1、被鉴定人张俊六的伤残程度为九级；2、被鉴定人张俊六的误工时限为90日、护理时限为30日、营养时限为30日。之后，张俊六与赛特刚玉公司就赔偿事宜未能达成一致，张俊六遂于2017年2月17日向一审法院提起本案诉讼。一审另查明：张俊六系城镇居民，女儿张露月出生于2006年11与10日，张俊六一直从事刷油漆工作。国能公司经营范围包括电力工程、建筑工程、机电工程、石油化工工程总承包；输变电工程、钢结构工程、环保工程、防水防腐保温工程专业承包及施工劳务等。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担与其过错相当的民事赔偿责任。本案中，国能公司经该院依法传唤拒不到庭参加诉讼，应视为放弃举证权利。赛特刚玉公司虽将其设备、钢构防腐工程发包给了具有相应资质的国能公司，但工程地点系位于其厂内，即该工程系交叉作业，而张俊六受伤的直接原因系因赛特刚玉公司的打料机器输送带轮子压伤，虽然该伤害事故发生前，赛特刚玉公司作业工人与张俊六说过要作业，但既未明确下次移动作业时间，也未能在启动机器进行移动操作时进行观察确认张俊六是否在轨道下作业，从而直接导致张俊六被压伤，故赛特刚玉公司应当承担该受伤事故的主要责任。国能公司系防腐工程承包方，对于交叉作业中存在的安全风险应当明知，并且根据其与赛特刚玉公司的合同约定“应当按甲方要求完成现场的安全设施搭建，并做好标识”，国能公司应当对其作业工人进行交叉作业的安全防范提醒，然而其仅仅要求工人佩戴安全帽和安全绳，并没有对交叉作业中的风险做出针对性的防控，因此，国能公司对该受伤事故的发生也具有一定的过错。而张俊六在刷漆过程中，也已经明确得到赛特刚玉公司打料作业工人仍要作业的答复后，在未明确做好工作衔接的情况下即继续开始作业，形成了与赛特刚玉公司作业工人在作业时间理解上的偏差，故其自身也存在一定过错。综合上述各方过错程度对受伤事故发生的原因力影响大小，酌情确定该受伤事故的发生中赛特刚玉公司具有60%的过错，国能公司具有20%的过错，张俊六自身具有20%的过错。对于国能公司承担责任形式而言，张俊六受国能公司工地负责人员雇请，在从事该公司资质范围内承包的设备、钢构防腐合同施工过程中受到伤害，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第三条第一款第（四）项规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：…（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；…”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”，可见，国能公司作为张俊六的用工单位，是承担工伤保险责任的单位，不应再单独另行承担侵权赔偿责任，故国能公司在本案中虽有过错，但应承担的责任形式为工伤保险责任，不再承担侵权赔偿责任。同时，张俊六也没有主张由国能公司承担侵权赔偿责任，其主张由赛特刚玉公司承担全部赔偿责任，显然不符合过错相当原则，赛特刚玉公司应当承担的赔偿责任应与其过错相适应，故对张俊六的该主张理由不予采纳，确认由赛特刚玉公司承担60%的赔偿责任。对于损失大小，赛特刚玉公司无异议部分，予以确认，对于误工费，张俊六同意按照相近行业标准进行计算，酌定按照重庆市2016年建筑业城镇私营单位平均工资45987元/年进行计算，即126元/天。对于住院伙食补助费、交通费、复查费和院外购药费200元，符合实际情况，亦予以确认。由此，对张俊六的主张的各项损失确认如下：1、住院伙食补助费700元；2、营养费420元；3、误工费11340元；4、残疾赔偿金124749.60元（已计入被抚养人生活费15793.60元）；5、交通费、复查费和院外购药费计200元。以上共计137409.60元，由赛特刚玉公司承担的应当为82445.76元，另外加上鉴定费1300元后为83745.76元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、重庆市赛特刚玉有限公司于本判决生效后10日内向张俊六赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通费、复查费、院外购药费、鉴定费等各项损失共计83745.76元。二、驳回张俊六的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3118元，减半收取计1559元，由重庆市赛特刚玉有限公司负担1200元，由张俊六负担359元。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点是上诉人赛特刚玉公司是否应当承担张俊六遭受损失的60%的赔偿责任。上诉人赛特刚玉公司明知建设施工的工程系交叉作业，明知交叉作业中存在一定的安全风险，而未向其雇请的工人作出必要的提示，在伤害事故发生前，虽然赛特刚玉公司作业工人告知张俊六还要作业，但既未向张俊六说明下次移动作业时间，也未能在启动机器进行移动操作时进行观察确认张俊六是否还在轨道下作业，存在过错，该过错直接导致张俊六拇指被赛特刚玉公司的打料机器输送带轮子压伤轧伤。一审法院综合本案事实并结合各方当事人的过错情况，认定赛特刚玉公司应当承担该受伤事故的主要责任，即承担本案事故60%的赔偿责任，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1558元，由上诉人重庆市赛特刚玉有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺付琴审判员  陈胜友审判员  杨 洋二〇一七年七月十二日书记员  尹 童