广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂04民终371号上诉人（原审被告）：永隆（梧州）塑料五金电器有限公司，住所地广西梧州市长洲区永和路5号。法定代表人：谢国庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢远乐，广西彤日律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫健威，女，1972年4月30日出生，汉族，住广西梧州市长洲区。委托诉讼代理人：傅欣，广西正立律师事务所律师。上诉人永隆（梧州）塑料五金电器有限公司因与被上诉人莫健威劳动争议一案，不服梧州市长洲区人民法院（2016）桂0405民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人永隆（梧州）塑料五金电器有限公司的委托诉讼代理人卢远乐、被上诉人莫健威及其委托诉讼代理人傅欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人永隆（梧州）塑料五金电器有限公司上诉请求：撤销（2016）桂0405民初887号民事判决书第一项、第二项，改判驳回莫健威一审的诉讼请求。事实和理由：上诉人已按照《中华人民共和国社会保险法》的规定为莫健威购买包含生育保险在内的社会保险，莫健威剩余期间的生育保险待遇依法应从生育保险基金中支付，上诉人不应对社保部门未足额发放生育保险待遇承担任何责任。一审判决以用人单位与社保部门间的纠纷不是本案审理范围等为由判决上诉人承担支付莫健威生育保险待遇（即产假工资差额2125.29元及产假工资1305.80元）有违法律规定。首先，一审判决第一、第二项内容所涉及的均是莫健威生育期间的生育保险待遇，社会保险法对生育保险待遇支付的标准、金额、资金来源有特别规定，因此，本案对有关支付产假工资的相关实体处理应优先适用《中华人民共和国社会保险法》和《女职工劳动保护规定》有关女职工产假期间待遇的特别条款，但一审判决在本案中却适用《中华人民共和国社会保险法》显然适用法律错误。其次，上诉人已依法为莫健威缴纳生育保险，并于2016年1月8日将社保部门支付4500元剩余保险待遇全部支付给莫健威，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十四条：“用人单位已经缴纳剩余保险费的，其职工享受生育保险待遇；职工未就业配偶按照国家规定享受生育医疗费用待遇。所需资金从生育保险基金中支付。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。”第五十六条：“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”和《女职工劳动保护规定》第八条：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”及《梧州市职工生育保险市级统筹实施办法》第二十条（三）“生育津贴与产假工资不得重复享受”之规定，上诉人在本案中不存在任何违反法律的行为，更不应对社保部门违反法律规定不足额发放生育保险待遇承担任何责任。最后，社保部门或工作人员违反社会保险法规定未足额核发莫健威生育保险待遇所侵害的是莫健威的权益，但上诉人作为代转交申请材料人并不存在任何侵害莫健威权益的行为。因此，莫健威应依照第八十三条、八十九条向侵权人社会保险经办机构及其工作人员另案申请行政复议或者提起行政诉讼。一审判决上诉人对社保部门违法的具体行政行为或侵权行为承担责任既缺乏法律依据，更有失公允。综上，一审判决是在适用法律错误的前提下作出错误的实体处理，导致依法为劳动者缴纳社会保险的用人单位却要为社保部门未足额发放生育保险待遇的违反行为承担民事责任，社保部门却无需承担任何责任，一审判决明显有失公允，恳请二审法院依法公正裁决。被上诉人莫健威辩称,一、上诉人确实存在拖欠莫健威工资和产假工资的事实。从银行流水可看出，上诉人没有发放2015年6月的工资给莫健威，且莫健威在休产假期间，上诉人也没有发放过工资给莫健威，上诉人存在拖欠工资的事实。莫健威生育前的工资不只是1420元/月，双方也确认莫健威的工资由工资、奖金、加班费、全勤奖四项构成，莫健威的平均工资为每月1800元，上诉人应按该标准发放。二、上诉人应向莫健威支付产假上班加班工资。莫健威应享有的产假为113天，但只休息了93天产假，还有20天的产假待遇没有享受，莫健威产假期间上班应参照法定节假日加班工资计算，上诉人应支付莫健威产假工资差额及产假上班工资。莫健威向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告补发拖欠2015年8月至2015年11月共计93天的产假工资7263.30元；2、判令被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金11052元；3、判令被告向原告支付产假期间上班加班工资1562元；4、判令本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实:2011年9月16日，原告莫健威（乙方）与被告永隆（梧州）塑料五金电器有限公司（甲方）签订一份《劳动合同》，该合同约定：1.固定劳动合同期限从2011年9月16日起至2016年9月15日止，试用期为本合同有效期前三个月；2.乙方的工作岗位是生产部磅货员，乙方应按岗位职责的规范要求，按时完成工作或生产任务；3.甲、乙双方同意执行综合计算工时工作制度（以年为周期），根据本单位制定的工资分配制度，确定乙方的工资，即A、计时：正常工作时间情况下的工资标准为920元/月（计算加班工资基数），本区最低工资标准发生调整，工资标准未达到最低工资标准的，按新标准执行；4.甲方可根据企业的有关需要或规定调整乙方工资的分配形式及分配数量；5.甲方以法定货币形式每月30号前一次性向乙方支付劳动报酬（含基本工资、加班费等），上月工资于本月发放，届时，请乙方对当月考勤、加班时数及工资等确认无误后再签收，乙方之后再行要求追讨，甲方将拒绝核查、支付；6.甲、乙双方按照国家和省市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费（将在每月的工资中体现乙方所应缴费的金额），请乙方及时核查，甲方金额有误或有漏缴的，乙方请当月提出，乙方依法享受相应的社会保险待遇；8.乙方工作期间，甲方可根据乙方的综合工作表现、能力、心态或甲方生产、管理等状态调整乙方工作岗位、乙方的工资待遇、福利等随新岗位的变更而变动等。2011年11月7日，原告的职位由生产磅货员变更为生产部文员。2015年8月10日，原告因生育向被告申请休产假。同日，部门经理同意批假。原告的请假时间从2015年8月10日起至2015年11月10日止共93天。2015年8月10日，原告在梧州市人民医院剖宫产下一名男婴。从2015年11月11日起，原告返回被告处继续上班。2015年11月17日，原告向梧州市社会保险事业局申请生育保险待遇。2015年11月25日，经梧州市社会保险事业局结算，确认原告生育保险住院报销金额合计4500元，其中：属支付范围内费用（生育医疗费用）为2300元，生育一次性津贴为2200元。2015年12月1日，梧州市社会保险事业局向被告账户转入4500元。2016年1月13日，原告从被告处领取了上述4500元。2016年3月17日，原告以被告拖欠其2015年8月至11月休产假期间的工资为由，向被告发出《解除劳动合同通知书》，被告已收到该通知书。2016年3月17日后，原告不再回被告处上班。2016年3月21日，原告以被告拒绝向其支付产假期间的工资，且未给予其休完产假相关待遇为由向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.补发拖欠2015年8月至2015年11月共计93天的产假工资7263.30元；2.支付逾期支付工资的加倍赔偿金7263.30元；3.支付2015年11月11日至2015年11月30日的产假上班加班工资4065元；4.支付违法解除劳动合同经济补偿金11052元。2016年5月19日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会作出梧劳人仲案字[2016]第908号仲裁裁决书，裁决：1.永隆（梧州）塑料五金电器有限公司向莫健威支付2015年8月10日至2015年11月10日期间93天产假工资差额2125.29元；2.永隆（梧州）塑料五金电器有限公司向莫健威支付2015年11月11日至2015年11月30日上班期间应享受的产假工资1305.80元。原告不服上述裁决，遂向该院起诉成讼。庭审中，原、被告双方认可原告的工资由基本工资、奖金、加班费、全勤奖四项构成。双方均认可原告的基本工资是1420元/月。另外，原告在庭审中还陈述在每月全勤的情况下可得上述第二项奖金，在每月根据车间的工作排休表出勤的情况下可得上述第四项全勤奖。一审法院认为，原告到被告处工作，且签订了《劳动合同》，应认定双方存在劳动关系。根据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条第一款规定，任何单位不得因产假降低女职工的工资；根据《中华人民共和国社会保险法》第五十六条第一款第一项规定，女职工生育享受产假的，按照国家规定享受生育津贴。而生育津贴是女职工按照国家规定享受产假或者计划生育手术期间获得的工资性补偿。被告仅向原告支付一次性生育津贴2200元，并不足以补偿原告产假期间的基本工资收入，故被告应向原告补足原告2015年8月至2015年11月期间共计93天的产假工资。另外，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定，女职工生育享受98天产假，难产的，增加产假15天。本案中，由于原告剖宫产下男婴属于难产的情形，故原告可享受产假113天（98天+15天），而原告自2015年11月11日起即返回被告单位继续上班，还有20天（113天-93天）产假未休，故被告除了向原告支付该20天正常的工资报酬外，还应向原告支付该20天的产假工资。至于被告抗辩是社保部门原因才导致原告所得产假工资不足，不应由其承担支付责任。该院认为，用人单位与社保部门间的纠纷不是本案审理的范围，故对被告的该项抗辩不予采纳。被告还抗辩根据《梧州市职工生育保险市级统筹实施办法》第二十条第三项，生育津贴与产假工资不得重复享受。该院认为，生育津贴与产假工资不得重复享受的前提条件应是生育津贴足以补偿产假工资，本案的情形并不适用该规定，故该院对被告的该项抗辩也不予采纳。原告主张按照被告为其缴纳生育保险的基数2343元/月作为其月平均工资的计算标准。该院认为，该缴费基数与工资收入的性质并不相同，根据原告的举证也无法证明其月平均工资的数额与该缴费基数一致，原告的该项主张无事实和法律依据，该院不予采纳。由于双方在庭审中均认可原告的基本工资为1420元/月，而原告工资构成中的奖金、加班费、全勤奖项目需在出勤的情况下才能获得，故该院综合认定以1420元/月作为原告产假工资的计算标准。从2015年8月10日起至2015年11月10日止共93天，折算后是3个月1天，且被告已向原告支付了生育津贴2200元，故被告尚应向原告补发该期间的产假工资为2125.29元（1420元/月×3个月+1420元/月÷21.75天×1天-2200元）；从2015年11月11日起至2015年11月30日止共20天，被告还应向原告支付该期间的产假工资1305.80元（1420元/月÷21.75天×20天）。原告以被告拖欠其2015年8月至11月休产假期间的工资为由向被告发出《解除劳动合同通知书》，并在本案中主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四款及第四十六条第一款规定，要求被告支付经济补偿金。该院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的是因用人单位过错劳动者可以解除劳动合同的情形。本案被告已将经社保部门结算的生育津贴及时足额发放给原告，而生育津贴本身是否足以补偿原告的产假工资在原告申请仲裁前尚未确定，根据现有证据无法认定在原告提出解除劳动合同前，被告对未及时足额支付原告产假工资存在过错。因此，该院对原告的该项诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十六条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定，判决：一、被告永隆（梧州）塑料五金电器有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告莫健威支付2015年8月10日至2015年11月10日期间的产假工资差额2125.29元；二、被告永隆（梧州）塑料五金电器有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告莫健威支付2015年11月11日至2015年11月30日上班期间的产假工资1305.80元；三、驳回原告莫健威的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交5元），由原告莫健威负担。二审中,上诉人永隆（梧州）塑料五金电器有限公司和被上诉人莫健威均没有向本院提交新证据。经本院审理查明，一审判决查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，永隆（梧州）塑料五金电器有限公司与莫健威在二审时的诉辩意见表明，本案二审时的争议焦点是永隆（梧州）塑料五金电器有限公司是否应当向莫健威支付2015年8月10日至2015年11月10日期间的产假工资差额2125.29元和另行支付2015年11月11日至2015年11月30日产假期间工作的工资1305.80元。关于永隆（梧州）塑料五金电器有限公司是否应当向莫健威支付2015年8月10日至2015年11月10日期间的产假工资差额2125.29元问题，在案证据证实，劳动关系存续期间，莫健威生育了一个孩子，其依法享有因生育而获取的产假和产假期间的工资报酬的权利；相关社会保险机构审核发放生育津贴后，永隆（梧州）塑料五金电器有限公司向莫健威转移支付了该生育津贴2200元，但该生育津贴款项尚未达到莫健威依法应得的产假期间基本工资收入，永隆（梧州）塑料五金电器有限公司应依法向莫健威补足2015年8月10日至2015年11月10日期间共计93天的产假工资2125.29元；至于为何莫健威所得生育津贴款项与其应得的产假期间基本工资收入有差额，这不在本案审理范围之列，因此，一审法院判决永隆（梧州）塑料五金电器有限公司应向莫健威补发产假工资差额2125.29元正确，本院予以维持。关于永隆（梧州）塑料五金电器有限公司是否应当向莫健威另行支付2015年11月11日至2015年11月30日产假期间工作的工资1305.80元问题，从莫健威的仲裁和诉讼意见来看，莫健威是以其产假期间回单位工作为由请求永隆（梧州）塑料五金电器有限公司支付此期间的高于其正常工资的工资报酬，而我国法律没有明确规定用人单位需因产假期间工作而向劳动者支付高于正常工资的工资报酬；但是，在案证据证明，莫健威以剖宫方式而产下孩子，这属难产情形，其依法可享受的产假天数为113天，而其只休假93天，还有20天产假未休，便于2015年11月11日起回单位工作，在产假期间为单位工作；同时，莫健威可休但未休产假20天而回单位工作，其劳动行为积极，精神可嘉，而且，此劳动行为的受益者是永隆（梧州）塑料五金电器有限公司，因此，一审法院根据本案事实且出于保护女职工合法权益目的酌情判决永隆（梧州）塑料五金电器有限公司在支付该20天的正常工资外另行向莫健威支付与其正常工资等额的工资报酬1305.80元合理，本院予以维持。综上所述，永隆（梧州）塑料五金电器有限公司的上诉理据不足，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人永隆（梧州）塑料五金电器有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李友齐审 判 员 朱卓慧审 判 员 黄 俊二〇一七年七月十八日法官助理 黄嘉妮书 记 员 韦晓瑜附：本判决适用的法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。