苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0507民初1604号原告：肖文忠，男，1931年2月8日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：杜星源，女，1963年6月25日出生，汉族，住上海市黄浦区。系原告肖文忠的女儿。被告：上海奥银房地产开发有限公司，住所地上海市黄浦区北京东路666号B区四层416室-109室。法定代表人：董建晶。被告：苏州东方国际名品城有限公司，住所地江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号。法定代表人：董建晶，总经理。委托诉讼代理人：邓贤仁，上海市海华永泰律师事务所律��。委托诉讼代理人：卜孟婕，上海市海华永泰律师事务所律师。原告肖文忠与被告上海奥银房地产开发有限公司（以下简称被告奥银房产公司）商品房预约合同纠纷一案，本案于2017年3月29日受理。审理中，经原告申请，本院通知苏州东方国际名品城有限公司（以下简称名品城公司）作为本案被告到庭参加诉讼。本院适用简易程序于2017年5月4日公开开庭对本案进行了审理。原告肖文忠的委托诉讼代理人杜星源，被告名品城公司的委托诉讼代理人邓贤仁到庭参加诉讼。被告奥银房产公司经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告肖文忠向本院提起诉讼，请求判令：1、解除双方认购合同，两被告退还购房款人民币117630元。事实与理由：2008年我首次认购郑州环球奥食卡城6��方米铺位，并支付房款65955元，约定3年后才能获得盈利，直至2012年才得收盈1675元。该款原告没有实际收到，被告奥银公司告知原告其在苏州也建造了商铺，原告经过考虑后同意再签一个合同，将郑州的商铺转为苏州商铺，盈利1675元直接作为苏州商铺的房款予以抵扣，此外再追加支付房款5万元，此时原告支付的房款合计117630元。原告于2012年12月28日签订了苏州商铺的合同，但是合同拿到手才发现离总房款还差11万多元，原告拿不出这笔钱，于2013年12月27日申请正式放弃及申请退还委托认购和转让收益，但至今被告方没有退还原告购房款。原告为维护自身权益，现诉至法院。被告奥银房产公司未作答辩。被告名品城公司辩称，不同意原告针对我方的所有诉讼请求，理由如下：1、就我方所知，且原告也在起诉状事实与��由部分明确说明，原告实际是2008年支付65955元购买郑州的商铺，后于2012年被告奥银公司擅自将这部分款项转为涉案商铺的部分款项，并为原告重新开具了2012年12月29日的收据一张。在2008年被告奥银公司并未并非被告名品城公司的股东，被告奥银公司也未授权其销售苏州的商铺。后被告奥银公司与原告签订认购合同，被告名品城从未签订过该合同，也未实际享受过该合同项下的权利义务，从未收取过任何款项，对双方签订的认购合同内容也无从知晓，故被告名品城无权解除其他主体签订的合同，也无义务承担退款和诉讼费的责任。经审理查明，2012年12月28日，肖文忠（乙方）与被告奥银房产公司（甲方）签订合同编号为（认）字20121228005号《认购合同书》一份，约定：“乙方自愿委托甲方办理认购本合同项下约定物业的有关事宜，乙方拟认购的物业位于江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号A馆地上二层2712号单元，建筑面积为12.43平方米，用途为商业，合同价款为235260元”，乙方选择分期付款，乙方应在本合同签署后三日内支付甲方第一期款项为总价款的50%，即人民币117630元。双方约定2014年1月1日为剩余款项支付日，乙方应在剩余款项支付日将余款付清。第三条乙方逾期付款的违约责任（不作累加）：逾期在30日内，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；逾期超过30日后，甲方有权解除合同。甲方解除合同的，乙方按累计应付款的3%向甲方支付违约金；乙方愿意继续履行合同的，经甲方同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾��应付款万分之三的违约金。第四条关于产权登记的约定：如乙方按约付足全部款项后，甲方将在剩余款项支付日起15个工作日内，通知乙方或乙方指定之第三人与开发商订立正式买卖合同，并按约定开始办理交付及协助向产权登记机关办理权属登记手续，乙方应给予积极配合，如由于遭遇不可抗力、政府因素和乙方事先违约，可据实予以顺延。第五条交付：该物业交付前，乙方应订立正式买卖合同并履行完毕付款义务。否则，交付期限可相应顺延至乙方上述义务履行完毕之日止”第六条合同生效：本合同经双方签字盖章后生效，至乙方与开发商订立正式买卖合同生效后自行终止”，双方还作了其他约定。原告肖文忠在合同落款的乙方处签名，被告奥银公司在合同落款甲方处加盖合同专用章。2012年12月28日，被告奥银公司为原告开具金额为65955元、50000元的收据各一份。2012年12月29日，被告奥银公司又为原告开具金额为1675元的收据一份，上述三份收据的收款事由均为代收款，均加盖被告奥银公司的发票专用章。又查，苏州市相城区龙鼎置业有限公司于2005年5月22日就建设苏州国际商业城项目申请立项获批，其之后变更工商登记名称为苏州龙鼎置业有限公司，并于2006年4月24日申请进行苏州国际精品批发城商品房预售，其间所有建设审批手续均系苏州龙鼎置业有限公司为权利人，国有土地使用权证和所建房产的大产权证均登记在其名下。其后，苏州龙鼎置业有限公司又几经变更为现被告名品城公司。被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为被告名品城公司的唯一股东。庭审中，关于被告名品城公司和被告奥银房产公司在涉案商铺销售时的角色和关系问题，被��名品城公司在本院涉及该批量案件审理中曾经述称：其系委托奥银公司销售，而同时也自行销售，谁销售谁收款，被告奥银房产公司所收的款项至今尚未支付给被告名品城公司，对此未提供证据予以证明。以上事实，有当事人举证的《认购合同书》、收据、工商登记查询资料以及当事人陈述等附卷作证。审理中，原告陈述，涉案商品的合同总价为235260元，其共计支付117630元，剩余房款没有支付。因为原告认为自己年纪大了，也没有那么多钱，所以于2013年12月27日提出退款申请。当时奥银公司说一个星期将钱退还原告卡上，但是至今没有退还。对此，被告名品城认为其未参与签约，对此不清楚，根据原告的陈述，即便被告奥银公司于2008年实际收取了原告购买郑州商铺的65955元，那也是被告奥银公司对原告的负债，未��过被告名品城公司书面同意，被告奥银公司擅自将债务转移给被告名品城公司，不发生债务转移的法律效果。本院认为，原告肖文忠与被告奥银房产公司签订的《认购合同书》，虽然载明系委托被告奥银房产公司办理认购物业的事宜，但鉴于该份合同书的抬头系“认购合同书”；同时其中对于购房总价、房屋具体情况、付款方式、办理产证、违约责任等事关交易的主要条款均已有明确约定，另外考虑到两被告之间的委托销售以及股东等关联关系，本院认为双方签订的上述《认购合同书》实质上应系关于购买涉案商铺的商品房预约合同，而非委托合同，该预约合同系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、法规效力性强制性规定，合法、有效，双方均应全面履行各自的合同义务。本案中，原告述称购房款117630元中65955元为2008年购买郑州��铺时支付，50000元系购买涉案商铺时支付，剩余1675元未实际支付，系郑州商铺的受益款直接转为的房款。结合原告肖文忠举证的3份收据，证明被告奥银房产认可收到原告支付的涉案商铺的购房款合计117630元，本院予以确认。虽然原告未支付剩余房款，但是被告奥银公司在收取房款后至今的数年间未通知原告订立正式买卖合同，亦未向原告催收剩余款项，更未依约定行使合同解除权，可认定被告方迟延履行债务，导致原告签订该协议的目的至今无法实现。因此原告现要求解除该《认购合同书》，合理有据，应予支持。合同解除后，被告方应当返还原告已付购房款117630元。对于上述清偿责任的承担，由于作为涉案商业体的建造者、所有者的被告名品城公司曾明确其当初的对外销售方式为委托被告奥银房产公司销售和自行销售并行，且也未举证证明各自销售的范围和界��，又不能证明本案涉案商铺的销售超出了委托范围，故该行为所引起的后果应当由委托人即被告名品城公司承担，因此被告名品城公司应当对上述购房款的返还承担清偿责任。同时，由于被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为被告名品城公司的唯一股东，而被告名品城公司认为其没有收到被告奥银房产公司转付的购房款，说明两公司之间存在财务混乱和混同的情形，由于被告奥银房产公司不能证明被告名品城公司的财产独立于其自己的财产，故被告奥银房产公司应当对被告名品城公司的债务承担连带清偿责任。被告奥银房产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃抗辩权利，应承担不利的法律后果。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法��关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及相关法律的规定，判决如下：一、原告肖文忠与被告上海奥银房地产开发有限公司在2012年12月28日签订的《认购合同书》解除。二、被告苏州东方国际名品城有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告肖文忠购房款117630元，被告上海奥银房地产开发有限公司对此承担连带清偿责任（如采用转账支付，请汇入原告指定账户，或苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半��取为1327元，由被告苏州东方国际名品城有限公司、被告上海奥银房地产开发有限公司共同负担（两被告负担之款，原告肖文忠已自愿垫付，本院予以退还，由两被告在本判决生效之日起十日内直接支付至本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。代理审判员  候佳芸二〇一七年七月二十七日书 记 员  陆锦枫