江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0582民初1285号原告（反诉被告）：张家港保税区华颖国际贸易有限公司，住所地张家港保税区纺织原料市场602A室。法定代表人：袁松华，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱光辉，江苏国瑞律师事务所律师。被告（反诉原告）：维弗拉士（张家港）纺织有限公司，住所地张家港经济技术开发区（塘市东南大道）。法定代表人：亚历山大.克里斯蒂安.史密特，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐虹，江苏梁丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琪，江苏梁丰律师事务所实习律师。原告（反诉被告）张家港保税区华颖国际贸易有限公司（以下简称华颖公司）与被告（反诉原告）维弗拉士（张家港）纺织有限公司（以下简称维弗拉士公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月22日立案受理后，依法适用简易程序于2017年3月23日公开开庭进行了审理。后于2017年4月20日组成合议庭转为普通程序进行审理，并于2017年6月9日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华颖公司的委托诉讼代理人朱光辉、被告（反诉原告）维弗拉士公司的委托诉讼代理人徐虹、张琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华颖公司向本院提出诉讼请求：1、被告维弗拉士公司继续履行编号为201410290652/0653《工矿产品购销合同》，提走膨体腈纶黑色纱线24000公斤；2、被告维弗拉士公司给付货款1946789.58元（含诉讼请求第一项的货款1291200元）并承担逾期付款利息损失；3、本案诉讼费由被告维弗拉士公司承担。诉讼过程中，原告华颖公司变更第一项诉讼请求为判令被告维弗拉士公司提走201410290652/0653《工矿产品购销合同》项下膨体腈纶黑色纱线20423.4公斤；变更第二项诉讼请求为判令被告维弗拉士公司支付货款1754368.48元（含第一项诉讼请求中纱线货款1098778.9元）及自起诉之日起按同期银行贷款利率计算逾期付款利息损失。事实和理由：原、被告分别于2014年10月29日、2015年11月9日、2015年11月10日签订编号为201410290652/0653、201511090652/0653、201511101652/1653《工矿产品购销合同》各一份，约定被告维弗拉士公司向原告华颖公司订购不同颜色的膨体腈纶纱。其中编号为201410290652/0653《工矿产品购销合同》项下的颜色为黑色的膨体腈纶纱，被告维弗拉士公司一直未能通知原告华颖公司交货，致该批20423.4公斤价值1098778.9元黑色膨体腈纶纱一直闲置在原告华颖公司仓库至今，虽经原告华颖公司多次催告，被告维弗拉士公司以种种借口推托。另外，被告维弗拉士公司收到三份合同项下其他膨体腈纶纱后，尚结欠原告华颖公司货款655589.58元未能给付，为此起诉。被告维弗拉士公司辩称，1、本案违约方系原告华颖公司，原告华颖公司未履行送货义务。合同约定，由原告华颖公司送货至被告维弗拉士公司处。编号为201410290652/0653的《工矿产品购销合同》项下仅膨体腈纶黑色色纱尚余部分未履行，其他色纱均已由原告华颖公司送货至我方或我方指定的地点。2、原告华颖公司已经履行的膨体腈纶黑色色纱部分，由于色纱强力不够，无法达到使用标准，我方要求原告提供纱线测试报告并及时将合格纱线提交，但原告华颖公司至今未提供。3、如果继续履行，应按合同第八条规定，逾期供货采取按2‰/天予以扣除总金额，且因纱线价格行情大幅下调，应按照新的价格执行。反诉原告维弗拉士公司向本院提出反诉请求：1、判令解除反诉原告维弗拉士公司与反诉被告华颖公司之间签订的编号为201410290652/0653的《工矿产品购销合同》中黑色纱线部分（22358公斤，合同价值1202860.40元）；2、案件受理费由反诉被告华颖公司负担。事实和理由：2014年10月29日签订编号为201410290652/0653《工矿产品购销合同》一份。合同第三条约定合同有效期为2014年11月1日至2015年12月31日；第五和第八条约定，应由供方提供汽车运输并在合同约定时间内送货。合同总计标的61吨，在合同有效期内，除黑色色纱外，其余色纱37吨已履行完毕。对黑色色纱，反诉原告华颖公司仅履行了1642公斤。但由于色纱强力不够，无法达到使用标准，我方要求反诉原告提供检测报告至今未能提供；由于已履行的该部分强力不够，双方经过协商后约定以原价75%履行，已重新开票结算。在合同有效期内，反诉被告华颖公司未能提供合格的纱线，对我方要求提供纱线测试报告的要求也置之不理，为向我方客户履行交货义务，我方只能从其他地方购买纱线后制作成品交付。由于反诉被告华颖公司未能在合同有效期内交付合格纱线，导致该部分合同目的无法实现，反诉被告根本违约在先，反诉被告华颖公司起诉之日距合同有效期已过一年多，黑色部分纱线已无继续履行的必要和意义。故要求解除合同黑色纱线未履行部分。反诉被告华颖公司对反诉原告维弗拉士公司的反诉辩称，1、关于黑色色纱是否存在质量问题，反诉原告维弗拉士公司未提供任何证据证实，对此我方不予认可。降价处理只是因为市场行情下降反诉原告要求我方让利，考虑后期合作我方才同意让利；2、对于是否存在逾期交货？根据合同约定以及交易习惯，我方是根据反诉原告维弗拉士公司的通知将货送到指定的地点，但反诉原告维弗拉士公司一直没有通知供货，且反诉原告维弗拉士公司有多个送货地点，我方无法确定。事实上，未履行的黑色色纱，我方于2015年3月份即已全部倒筒完毕因市场行情不好而被反诉原告维弗拉士告知等待通知供货。3、关于合同有效期，我方认为是反诉原告维弗拉士公司提供的格式合同文本，仅是对色纱交易单价的确定，而在合同有效期后反诉原告维弗拉士公司仍有通知我方交货的情况。且也不能因为合同有效期经过而解除合同。本院经审理查明事实如下：一、已履行合同情况：2014年10月29日、2015年11月9日、2015年11月10日华颖公司与维弗拉士公司之间各签订了一份购销合同，由维弗拉士公司向华颖公司采购各种规格、颜色的纱线。双方一致确认除2014年10月29日签订的编号为201410290652/0653的《工矿产品购销合同》黑色腈纶纱线24000公斤未全部履行外，其余合同均已履行，维弗拉士公司尚结欠华颖公司货款为655589.58元，对此本院予以认定。上述事实由本诉原告华颖公司提供的《工矿产品购销合同》、增值税发票、入库单、《往来款询证函》及质证、庭审笔录予以证实。二、未履行合同情况：2014年10月29日，华颖公司作为供方与维弗拉士公司作为需方签订了编号为201410290652/0653的《工矿产品购销合同》一份。合同约定由华颖公司向维弗拉士公司供应各种色纱，共计61000公斤。合同第一条“产品名称、规格、颜色、数量、单价、金额”其中约定：100%膨体腈纶黑色色纱，数量24000公斤，单价53.8元；合同第二条“送货时间、数量和地点”约定：为2015年储备库存，特订此2014年下半年数量，具体见采购订单。第三条“合同有效期”约定：时间从2014年11月01日至2015年12月31日。第十四条“质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件和期限”约定：以确认样品为标准，供方提供纱线质量检测报告。对于出现的纱线质量问题，由供方承担。第五条“运输方式及到达站港和费用负担”约定：供方提供汽车运输，张家港地区，费用由供方承担。第八条“发货注意”约定：无法在合同规定时间送到的纱线，应在一周内补齐，否则采取按2‰/天予以扣除总金额。第十条“结算方式及期限”约定：在合同签订后，我们付定金30%，供方在2015年1月份开始发货，并开发票，我们根据发票日期在45天内付清货款的70%。第十三条“赔偿问题”约定：如因纱线质量问题、交期问题而导致客人对我们的产品的所有索赔，完全由供方承担。该份《工矿产品购销合同》项下黑色膨体腈纶纱线，已履行数量为3576.6公斤，其中2015年3月16日送货至维弗拉士公司1642公斤，后以53.8元的七五折结算；2015年3月6日送货至维弗拉士公司指定的浙江桐庐客户1943.6公斤，后以53.8元结算；按照合同约定数量，未履行数量为20423.4公斤。2016年3月7日，华颖公司员工向维弗拉士公司员工发送邮件，载明“有关60支仿羊绒19号色筒纱，我司同意降价处理，价格调整为40500”。2016年12月1日，华颖公司向维弗拉士公司邮寄《通知函》1份，载明：“24吨60支膨体全黑腈纶纱，合同编号：201410290652/0653。我司于2015年3月就保质保量完成，但贵司一直未提货。我司于2015、2016年期间多次催促贵司安排提货，履行合同责任，但贵司未有反应”。2016年12月19日，维弗拉士公司通过邮件以及EMS快递向原告发送回函1份，载明“60/219号纱线总计只交付了1642KG强力不合格的纱线，之后未交付新的纱线，并且至今没有给我司任何合理的解释或任何供纱计划”。以上事实由本诉原告华颖公司提供的《工矿产品购销合同》、《通知函》、增值税发票、出库单及反诉原告提供的邮件、增值税发票、出库、入库单及审笔录予以证实。另，本院于2017年6月7日至华颖公司做了现场勘查。勘察发现，在华颖公司仓库内存放有大量已经倒筒完毕、称重计量、纸盒包装的黑色色纱，“纱号0652、支数2/60、颜色0019”。以上事实由现场勘察笔录及照片在卷佐证。本案本诉、反诉争议的焦点为：1、对送货地点、送货时间是否有书面约定？维弗拉士公司认为，该合同第二条约定，关于送货地点、时间，“具体详见采购订单”，采购订单对此有约定。为此提供了采购订单，主张关于送货时间约定为2015年第40周前。该采购订单载明“在十二月份纺纱结束并送我公司合作的倒筒厂倒筒”、“日期40/2015”字样。维弗拉士公司述称采购订单与合同一并交付华颖公司。华颖公司质证认为，该采购订单并未收到，只收到了没有记载送货地点和时间，仅有色号、数量记载的一份采购订单。《工矿产品购销合同》并未约定具体的送货时间、地点。对此，本院认为，首先，维弗拉士公司提供的采购订单并无华颖公司收到的依据，华颖公司予以否认，《工矿产品购销合同》亦未对约定具体的送货时间和送货地点，故，合同并未就送货时间和地点进行书面约定。2、交易习惯是否为等待维弗拉士公司通知送货？维弗拉士公司述称，本案所涉合同项下交付的是色纱，色纱是筒纱，由华颖公司送维弗拉士公司指定的两家倒筒厂（张家港市大新三山倒筒厂、张家港市鑫鑫倒筒厂）倒筒，后由倒筒厂或华颖公司交货至维弗拉士公司。合同项下全部供货只存在两单送往浙江桐庐，是单独指示的。没有单独指示，即送至维弗拉士公司。即便如华颖公司所述未等到指示或通知送货，其也应在有效期内将货物提存或送至维弗拉士公司。华颖公司述称，双方交易习惯为色纱需要倒筒，送至维弗拉士公司指定的两家倒筒厂，倒筒完毕后，维弗拉士公司要货急的由倒筒厂直接送至维弗拉士公司或指定的地点；一般的色纱，都是从倒筒厂送回维弗拉士公司，等待维弗拉士公司通知送货至何处。本案诉争合同项下已履行的黑色膨体腈纶纱，1642公斤送货至维弗拉士公司，1934.6公斤送货至维弗拉士公司指定的浙江桐庐客户处。故，其履行送货义务必须要等待维弗拉士公司的通知或指示。为查明事实，本院要求维弗拉士公司通知其经办人陈艳到庭陈述合同订立及履行情况，但维弗拉士公司以陈艳已离职无法通知为由未到庭。对此，本院认为，关于交易习惯，双方述称基本一致，由于诉争合同已履行部分黑色膨体腈纶色纱送货地点为维弗拉士公司及浙江桐庐两个地点，故华颖公司关于送货地点需等待维弗拉士公司通知或指示这一交易习惯的主张，可予采信。3、合同有效期经过，是否当然失效，维弗拉士公司是否有权解除合同？有效期的约定可否视为送货时间的约定？华颖公司认为，《工厂产品购销合同》虽然约定了合同有效期，但合同并未约定超过有效期即可解除合同，且事实上，在合同有效期之外，我方仍有供货。为此提供2016年2月17日入库单、2016年5月24日的送货单。维弗拉士公司对此质证认为，上述货物应为2015年11月份与华颖公司签订合同项下的货物，并不能证明我公司允许华颖公司在有效期后供货。本案诉争《工厂产品购销合同》约定了有效期，如无法在规定日期内送货，可在一周内补齐同时承担违约责任等，故本案诉争《工厂产品购销合同》最后送货时间应为有效期后一周，即2016年1月7日。超过该时间未送货，合同已无履行必要，可提出解除合同。对此，本院认为，首先，双方当事人就合同约定了有效期，是在订立合同之初对合同项下权利义务履行情况的一个理想预期，但在实际履行合同过程中，有效期经过合同是否当然失效，应视具体情况而定。其次，关于是否存在有效期外供货？由于双方在2015年11月9日、11月10日又签订了《工矿产品购销合同》，该两份合同约定的标的物与本案所涉合同标的物相同，故无法分辨上述送货中是否包含了本案所涉合同项下的供货。鉴于客观上无法确认是否存在有效期外供货的事实、超过有效期未履行交货义务的违约责任争议极大以及双方存在维弗拉士公司指示、通知交货这一交易习惯存在的情况下，不宜简单地以“有效期经过”即认定合同失效、可解除合同，也不宜认定有效期后一周为送货时间的最后约定。4、本案诉争合同未履行部分是否已无履行必要？是否存在其他符合法定解除的情形？维弗拉士公司认为，本案所涉未履行部分色纱我公司已于2015年4月10日向案外人洪泽县宏港毛纺有限公司采购。为此提供2015年4月10日与洪泽县宏港毛纺有限公司的《工矿产品购销合同》。同时，认为华颖公司未能在有效期内交货已构成根本违约，可解除合同。华颖公司对此质证认为，维弗拉士公司与案外人的《工矿产品购销合同》项下的货物为“100%仿羊绒色纺黑色30000公斤”，与本案诉争未履行的膨体腈纶黑色色纱，名称不一致、数量也不相符，并不能证明已购买诉争合同项下色纱。另，未能在有效期内交货的原因在于维弗拉士公司未能通知交货，故维弗拉士公司违约在先。对此，本院认为，首先，维弗拉士公司所谓其已向案外人购买诉争色纱，但合同标的物与诉争合同标的物、数量并不一致，故无法据此认定就诉争合同标的物已购买替代物，无履行必要；且其与案外人签订合同时间为2015年4月10日，尚在本案诉争合同有效期内，即便其所述属实，但其在未与华颖公司达成解除合同或不再履行本案诉争合同之前即另行采购，亦为不诚信的行为，应承担由此产生的后果；其次，因本案可认定诉争合同未履行部分交易习惯是在交货前由维弗拉士公司先行通知，但维弗拉士公司未能举证证明其已履行通知义务，导致华颖公司未能交货的违约责任在维弗拉士公司。故对维弗拉士公司要求解除本案诉争合同未履行部分的主张，无合同约定，亦不符合法律规定的法定解除条件情形，于法无据，本院不予支持。综上，本院认为，华颖公司与维弗拉士公司之间的买卖合同合法有效，各方均应按照合同约定及交易习惯履行各方的义务。对双方一致确认的已履行部分尚欠货款655589.58元，维弗拉士公司未能及时支付已构成违约。本诉原告华颖公司要求支付货款及支付自起诉之日按银行同期贷款利率计算的逾期利息的主张，本院予以支持。对诉争的尚未履行的膨体腈纶黑色色纱20423.4公斤，虽合同有效期已经过，但因双方之间存在华颖公司需等待维弗拉士公司通知或指示交货地点这一交易习惯，维弗拉士公司此前未能通知或指示交货地点，违约方在维弗拉士公司，故对于本诉原告华颖公司要求继续履行20423.4公斤膨体腈纶黑色色纱、并支付1098778.92货款的主张，本院予以支持。维弗拉士公司辩称已履行的黑色膨体腈纶色纱存在质量问题因强力不够已协商打折处理，而未能交付剩余色纱是由于华颖公司无法交付合格纱线存在违约在先，对此，华颖公司予以否认，维弗拉士公司也未能提供足够证据证实存在质量问题，故本院对此抗辩主张不予采信；对于维弗拉士公司认为继续履行应扣除2‰货款、并以现行市场价为单价的抗辩主张，由于维弗拉士公司违约在先，对此辩称不予支持；对于维弗拉士公司的其余抗辩及反诉主张是否采信，已在前文加以阐述，此处不赘述。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第六十条、第六十一条、第九十四条、第一百一十二条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款及相关规定，判决如下：一、本诉被告维弗拉士（张家港）纺织有限公司应给付本诉原告张家港保税区华颖国际贸易有限公司货款655589.58元及逾期利息（以货款655589.58元为基数，自2017年1月22日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；限本诉被告于本判决生效之日起十日内履行。二、继续履行编号为201410290652/0653《工矿产品购销合同》项下膨体腈纶黑色色纱20423.4公斤部分。由本诉原告张家港保税区华颖国际贸易有限公司于判决生效后15日内向本诉被告维弗拉士（张家港）纺织有限公司交付膨体腈纶黑色色纱20423.4公斤、并开具1098778.92元增值税发票；由本诉被告维弗拉士（张家港）纺织有限公司于收到货物后10日内向本诉原告张家港保税区华颖国际贸易有限公司给付货款1098778.92元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回反诉原告维弗拉士（张家港）纺织有限公司的全部反诉请求。本诉案件受理费20589元，由本诉被告维弗拉士（张家港）纺织有限公司负担。反诉案件受理费减半收取7813元，由反诉原告维弗拉士（张家港）纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  宋会谱代理审判员  狄丽娜人民陪审员  李振飞二〇一七年七月十七日书 记 员  朱艺丹本案援引法律条款：《中华人民共和国合同法》第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十二条【赔偿损失】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条第一款在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。