黑龙江省农垦中级法院民 事 判 决 书(2017)黑81民终317号上诉人（原审被告）：刘海涛,黑龙江省赵光农场小学学生。法定代理人：刘凤武（刘海涛父亲），无业。共同委托诉讼代理人：王亚宝（系王亚才的弟弟），无业。上诉人（原审被告）：刘凤琴（系刘海涛姑姑），个体户。上诉人（原审被告）：王亚才（系刘海涛姑父），个体户。委托诉讼代理人：马丽，黑龙江三维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高发艳，黑龙江省赵光农场小学学生。法定代理人：于凤娇（系高发艳母亲），无职业。原审被告郭子轩，黑龙江省赵光农场小学学生。原审被告：郭卫民（郭子轩父亲），无职业。原审被告李海欧（郭子轩母亲），无职业。上诉人刘海涛、刘凤武、刘凤琴、王亚才因与被上诉人高发艳、郭子轩、郭卫民、李海殴健康权纠纷一案，不服黑龙江省北安农垦法院〔2016〕黑81**民初642号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，因上诉人无新证据，上诉请求及理由均无变化，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条之规定，本院决定不开庭审理。本案现已审理终结。刘海涛、刘凤武上诉请求：判令郭子轩与上诉人、高发艳共同承担赔偿责任；二审诉讼费用及其他相关费用由被上诉人负担。一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：一审认定事实错误。上诉人与高发艳在一起玩耍互相推挤的过程中，高发艳碰到了玻璃所致，是意外，非刘海涛故意为之，故一审认判决刘海涛承担70%责任错误；高发艳系无行为能力人，在事发时，其监护人未在场，故高发艳的监护人未尽到监护职责，过错责任更大，应自行承担全部责任；郭子轩参与了玩耍，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，郭子轩应当与刘海涛共同承担赔偿责任；刘凤琴、王亚才非法定监护人，仅是无偿临时照顾刘海涛，且不存在过错，故一审认定刘凤琴、王亚才疏于看管，未尽到监护责任，负连带赔偿责任错误；一审对赔偿数额认定错误。外购药无医嘱，不应支持；二次手术费和疤痕整形费用及康复费用，均按最高值保护，不公平；住宿费用超出了一般公务员出差标准；营养费按照每天100.00元计算，金额过高。刘凤琴、王亚才上诉请求：上诉人不承担赔偿责任；二审诉讼费用及其他相关费用由被上诉人负担。事实及理由：一审认定事实错误。上诉人与高发艳在一起玩耍互相推挤的过程中，高发艳碰到了玻璃所致，是意外，非刘海涛故意为之，故一审认判决刘海涛承担70%责任错误；高发艳系无行为能力人，在事发时，其监护人未在场，故高发艳的监护人未尽到监护职责，过错责任更大，应当承担同等责任；刘凤琴、王亚才非法定监护人，仅是无偿临时性照顾刘海涛，且不存在过错，故一审认定刘凤琴、王亚才疏于看管，未尽到监护责任，负连带赔偿责任错误；一审对赔偿数额认定错误。外购药无医嘱，不应支持；二次手术费和疤痕整形费用及康复费用，均按最高值保护，不公平；住宿费用超出了一般公务员出差标准;营养费按照每天100.00元计算，金额过高。其他当事人均未提交答辩意见。高发艳的一审诉讼请求为：各被告连带赔偿医疗费51,589.80元、护理费17,160.00元（按鉴定结论一人护理4个月计算）、伙食补助费1,400.00元、营养费6,000.00元、交通费8,355.00元、住宿费2,290.00元、残疾赔偿金145,218.00元、疤痕整形费用及康复治疗费用15,000.00元、二次手术费用20,000.00元、精神抚慰金20,000.00元，鉴定费5,200.00元，合计292,212.80元；被告承担诉讼费用。一审法院认定：2016年8月18日17时许，原告在邻居轩轩食杂店与刘海涛玩耍时，被刘海涛推倒在玻璃窗上，致使原告右臂主动脉被玻璃割断，筋腱断离、神经断裂、肱二头肌、肱三头肌断裂。原告被送往黑龙江省农垦北安管理局中心医院治疗，该院简单处理后转院至哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗14天后出院。现原告右上肢活动受限，右手活动受限，感觉减弱、麻木、手指分开受限，伸直受限，出现严重的后遗症。经黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定，原告的损伤为8级伤残。因被告的侵害行为，致原告发生如下经济损失：医疗费51,589.80元、护理费17,160.00元（按鉴定结论一人护理4个月计算）、伙食补助费1,400.00元、疤痕整形费用及康复治疗费用15,000.00元、营养费6,000.00元、残疾赔偿金145,218.00元、二次手术费用20,000.00元、鉴定费5,200.00元、交通费924.00元、住宿费2,200.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，以上合计274,691.80元。另查明：郭子轩无侵害行为；刘凤琴、王亚才系刘海涛的姑姑、姑父，在刘凤武外出打工期间，受刘凤武的委托看管、照顾刘海涛；刘凤武于原告受伤后，已付7,000.00元费用。一审法院认为，原告属于无民事行为能力人，其法定监护人于凤娇应当履行法定监护责任，但其疏于看管未尽到监护义务，致使原告与被告刘海涛玩耍时受到伤害，负有一定责任，应当承担30%责任；刘海涛属于限制民事行为能力人，刘凤武在其儿子给他人造成伤害后应当承担赔偿责任，即70%的责任；刘凤琴、王亚才受委托看管、照顾刘海涛，其二人系受委托监护。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第22条规定：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人.因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的负连带责任。刘凤琴、王亚才作为委托监护人对刘海涛疏于看管，未尽到监护责任，应负连带赔偿责任；郭子轩无侵害行为，故郭子轩、郭卫民、李海欧不承担赔偿责任。关于交通费问题。铁路客车票据三张130.00元，公路客车票据六张468.00元，出租车票据二十五张，其中2016年11月5日十六张，因数额过高，与事实不符，应酌定为三次，其他出租车费用合理，故交通费支持924.00元。原告主张8,355.00元，对于超出的部分无事实根据，不予支持；关于住宿费问题。2016年11月30日有三张住宿票据，金额分别为440.00元、440.00元、490.00元。同一天发生有三笔住宿费用不合乎情理，故确认一笔住宿费440.00元。其他住宿费用合乎情理，予以支持。以上费用总计2,200.00元，原告主张2,290.00元，对超出的部分，不予支持；关于精神抚慰金问题。精神抚慰金应以10,000.00元为宜，原告主张20,000.00元，对于超出的部分，不予支持。综上，以上费用合计274,691.80元，由原告自行承担82,407.54元，余款192，284.26元，扣除刘凤武已付的7,000.00元，剩余185,284.26元，由刘凤武承担赔偿责任，由刘凤琴、王亚才承担连带责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条一款、第一百三十四条七款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第22条之规定，判决：一、刘凤武赔偿原告185,284.26元，刘凤琴、王亚才负连带责任；二、郭子轩、郭卫民、李海欧不承担赔偿责任。案件受理费5,683.00元，原告负担1,704.90元，由刘凤武负担3,978.10元。双方当事人均未举示证据。本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，刘海涛多次从沙发上将高发艳推下，非互相推挤，其存在主观故意，故上诉人主张其与高发艳互相推挤，致高发艳碰到玻璃，属意外，非故意，一审判决刘海涛承担70%责任错误的理由不成立，不予支持。高发艳无过错，因事发时，其监护人未在场，监护人未尽到监护职责，所以才承担次要责任，故上诉人主张应当由高发艳承担全部责任的理由不成立，不予支持。本案无证据证实郭子轩存在过错，故上诉人主张郭子轩与刘海涛共同承担赔偿责任，无事实根据，不予支持。刘凤琴、王亚才虽然不是法定监护人，但其受委托照顾刘海涛，无论是否有偿，依法均应当尽到看管的义务，因其二人未尽到监护责任，原审判决其二人负连带赔偿责任，并无不当。故上诉人主张其二人不应当承担连带赔偿责任的理由不成立，不予支持。上诉人主张原审对赔偿数额认定错误。外购药品总金额为1,172.80元。其中仅复方营养混悬剂，一盒928.00元，其余药品名称分别为：医用辅料贴、过氧化氢抑菌洗剂、维生素Ｂ2、Ｂ6、Ｂ12、Ｂ族维生素片，甲钴胺片、金匮贤气丸、罗红霉素分散片，合计244.80元。复方营养混悬剂适用于严重创伤、手术后营养不足的补充等，属合理药品，应予支持；其他药品均为辅助治疗药品，属于合理费用，应予支持。故上诉人主张外购药品无医嘱，不应支持的理由不成立，不予支持。上诉人主张二次手术费和疤痕整形费用及康复费用，均按最高值保护，不公平，因其无证据反驳，故不予支持。住宿费用平均每天未超过100.00元，均未超出一般公务员出差标准，故上诉人主张住宿费过高的理由不成立，不予支持。营养费系按照一般公务员出差补助标准每天100.00元计算，符合法律规定，故上诉人主张营养费过高的理由不成立，不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人刘海涛、刘凤武预交的二审案件受理费5,683.00元，由其负担。上诉人刘凤琴、王亚才预交的二审案件受理费5,683.00元，由其负担。本判决为终审判决。审判长  赵玉忠审判员  鲁 民审判员  李吉凤二〇一七年七月七日书记员  王 野