重庆市荣昌区人民法院民 事 判 决 书(2015)荣法民初字第06920号原告:朱伟,女,汉族,1970年3月5日出生，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：张敬，重庆君融律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：廖翠娟，重庆君融律师事务所律师，特别授权。被告:重庆金来置业有限公司,住重庆市荣昌县。法定代表人：万东蒙。委托诉讼代理人：李洁，重庆智韵律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：李峰，重庆智韵律师事务所律师，特别授权。被告:彭光玖,男,汉族,1963年9月14日出生,住重庆市江北区。原告朱伟诉被告重庆金来置业有限公司、彭光玖民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月3日立案受理后，依法适用普通程序两次公开开庭审理了本案。2016年11月9日开庭，原告朱伟及其委托诉讼代理人张敬，被告重庆金来置业有限公司的委托诉讼代理人李洁、李峰到庭参加了诉讼，被告彭光玖经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理；2017年7月5日开庭，原告朱伟的委托诉讼代理人廖翠娟，被告重庆金来置业有限公司的委托诉讼代理人李洁到庭参加了诉讼，被告彭光玖经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告朱伟诉称：被告彭光玖系被告重庆金来置业有限公司的股东，2010年1月28日至2014年10月30日期间是被告重庆金来置业有限公司的法定代表人。原告与被告彭光玖系老同学关系。从2011年4月开始，被告彭光玖两次以被告重庆金来置业有限公司的名义以入股协议的形式向原告借款共计450000元，上述借款双方均约定月利率2%，每月结算利息。2014年10月15日，原告与被告对账后，被告重新与原告以入股协议书的形式达成协议，约定继续借款450000元，月利率2%，每月15日结算利息。该协议签订后，原告仅收到截止2014年12月31日的利息，450000元的本金及2014年12月31日以后的利息虽经原告多次催收，两被告至今未付分文，故诉至法院请求判令：1、被告重庆金来置业有限公司立即归还原告借款本金450000元，并从2015年1月1日起以本金450000元为基数按月利率2%计算利息至本金还清为止；2、被告彭光玖对被告重庆金来置业有限公司的上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费、保全费等由二被告承担。被告重庆金来置业有限公司辩称：对借款事实不予认可，原告陈述的事实被告公司不知情，入股协议及收据上的公章、财务章均系假章；借款未实际发放，借贷关系未实际产生，原告打给被告彭光玖的钱款与被告重庆金来置业有限公司无关，被告重庆金来置业有限公司未收到原告诉称的款项。原告转款给被告系购房款，并非借款。被告彭光玖未到庭，也未提交书面答辩意见。本院经审理查明：自2011年2月起，原告朱伟与被告重庆金来置业有限公司共签订三份入股协议书，均已作废。2014年10月15日，原告朱伟与被告重庆金来置业有限公司签订《金来置业有限公司入股协议书》，协议书约定：甲方重庆金来置业有限公司；乙方朱伟；乙方入股的时间不得低于陆（6）个月，否则（如果低于陆个月还本），甲方按当年国家四家银行的活期存款利息支付乙方，前几个月多支付的利息甲方在退还的本金中扣出；甲方在每年阳历12月10日至第二年1月6日之前不退本金，而其它时间都可以退还本金；乙方自入股股金为450000.00元人民币（大写肆拾伍万元人民币），乙方入股股金保本，每月分红2%，每月15日之前兑现红利，乙方不参与公司管理，甲方公司亏、赢与乙方无关；如果乙方要退还股金（本金），提前15天通知甲方，甲方责无旁贷全额退还；乙方投资（入股）时间从2014年10月15日本金到位时算起，甲方对月、到期支付乙方上月的红利。注：其它以前借协议书一律作废。该协议书盖有“重庆金来置业有限公司”字样印章，有被告彭光玖作为甲方代表签字捺印确认。同日，被告重庆金来置业有限公司向原告出具收据一张，载明：“交款单位朱伟，收款方式现金，人民币（大写）肆拾伍万元正，收款事由入股金来置业有限公司股金（）本金”，该收据盖有“重庆金来置业有限公司财务专用章”字样章，有被告彭光玖签字捺印确认。2011年4月27日，原告通过银行向被告重庆金来置业有限公司支付380000元，在中国工商银行借款凭证中载明借款用途为购商用房。在对被告彭光玖的询问笔录中，被告彭光玖称：被告彭光玖从2005年到2014年10月底是被告重庆金来置业有限公司的法定代表人，后将公司法定代表人变更为万东蒙；荣昌法院收到的9个关于被告彭光玖与被告重庆金来置业有限公司的案子上面的入股协议或借款协议等都是被告彭光玖在担任被告重庆金来置业有限公司法定代表人期间的本人签字，当时钱全部都已经到位，全部收到的，都投入了公司的项目中；被告重庆金来置业有限公司以前有两个章，其中一个没有备案，两个章都在用，不清楚具体哪个章没有备案，所有公章都是彭光玖所盖；被告重庆金来置业有限公司的财务专用章也是两个，其中一个没有备案，没有备案的章在被告彭光玖担任被告重庆金来置业有限公司法定代表人期间都在使用；被告彭光玖在担任被告重庆金来置业有限公司法定代表人期间出面借了多少钱因没有统计过，具体多少不清楚；被告重庆金来置业有限公司内部存在矛盾，股东意图不一致，现被告彭光玖作为被告重庆金来置业有限公司的股东没有工资，被告重庆金来置业有限公司情况不好；被告重庆金来置业有限公司在荣昌有两个楼盘，金来凤香这个项目在对外销售，但基本被银行查封完了，因被告重庆金来置业有限公司为了收取利息拿去抵押贷款；被告彭光玖及其妻子在被告彭光玖未担任被告重庆金来置业有限公司的法定代表人后从始至终都没有参与被告重庆金来置业有限公司的经营；被告彭光玖在没有担任被告重庆金来置业有限公司的法定代表人后没有对外借过钱。另查明：被告彭光玖2014年10月30日前系被告重庆金来置业有限公司法定代表人。上述事实有原、被告陈述、《金来置业有限公司入股协议书》、《收据》、借款凭证、调查笔录等证据材料为证。本院认为：原告朱伟与被告重庆金来置业有限公司签订《金来置业有限公司入股协议书》，虽然名为入股协议书，但协议中仅约定了原告享受权利，但不承担经营责任和负担亏损，实为借款。协议约定了定期每月分红2%，实为利息约定，故《金来置业有限公司入股协议书》实为借款协议。关于原告转入被告重庆金来置业有限公司的款项是否是购房款。原告向被告重庆金来置业有限公司支付380000元的凭证中载明有购商用房字样，但原告与被告重庆金来置业有限公司并未签订购房合同，被告重庆金来置业有限公司也不能确定原告所购买的房屋的具体坐落和信息，不符合购房的常理。原告与被告重庆金来置业有限公司并无购房的合意，被告重庆金来置业有限公司认为原告付款系用于购房的抗辩，本院不予采信。关于原告与被告重庆金来置业有限公司之间是否存在借贷关系，被告重庆金来置业有限公司认为与原告不存在借贷关系,入股协议及收据上的公章、财务章均系假章，被告重庆金来置业有限公司与原告之间不存在借贷关系。但根据《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”签订入股协议和出具收据时被告彭光玖任重庆金来置业有限公司的法定代表人，彭光玖的签字是真实的，故原告朱伟有理由相信作为重庆金来置业有限公司法定代表人的彭光玖系履行职务行为，彭光玖的签字行为代表了重庆金来置业有限公司的行为。法定代表人任职期间持有的公司印章与任职前、免职后的公章是否一致，必须经过鉴定机关的鉴定方能识别，若将此全部归属于贷款人的审查义务范围，则已超出贷款人合理审查范围，亦有违合同法保护交易安全和交易稳定的立法初衷。原告朱伟基于对被告彭光玖的法定代表人身份真实性的信赖，已尽到合理的审查义务，主观上构成善意。同时，依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》（法释〔1998〕7号）第三条“单位直接负责的主管人员和其他工作人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成经济犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”。无论彭光玖加盖的印章是否是真的，重庆金来置业有限公司都应当承担偿还借款责任。关于原告是否交付借款，被告重庆金来置业有限公司认为借款未实际发放，借贷关系未实际产生，原告打给被告彭光玖的钱款与被告重庆金来置业有限公司无关，被告重庆金来置业有限公司未收到原告诉称的款项。但被告彭光玖在询问笔录中认可收到原告朱伟的款项，且用于了公司经营，即原告已履行提供借款的义务。被告重庆金来置业有限公司应按照《金来置业有限公司入股协议书》约定偿还借款。协议书未对还款时间进行约定，原告可随时要求被告重庆金来置业有限公司偿还借款，合理的还款时间为被告重庆金来置业有限公司收到传票之日至本院开庭之日，即被告重庆金来置业有限公司应在2017年7月5日前偿还借款，至今被告重庆金来置业有限公司未偿还借款，原告要求被告重庆金来置业有限公司偿还借款450000元，符合法律规定，本院予以支持。关于借款利息，原告与被告重庆金来置业有限公司在协议中约定了“每月分红2%”，即借款利率为月利率2%，原告要求被告重庆金来置业有限公司从2015年1月1日起以本金450000元为基数按月利率2%计算利息至本金还清为止，符合法律规定，本院予以支持。关于被告彭光玖是否应当承担连带还款责任，因彭光玖系履行职务行为，该借款为被告重庆金来置业有限公司借款。同时原告认为被告重庆金来置业有限公司是借款相对方，被告彭光玖不是借款相对方，故原告要求被告彭光玖偿还借款无法律和事实依据，对原告要求被告彭光玖承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十八条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下:一、被告重庆金来置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告朱伟借款450000元，并从2015年1月1日起按月利率2%计算利息至借款付清之日止；二、驳回原告朱伟的其他诉讼请求。如果被告重庆金来置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8050元，诉讼保全费2770元，由被告重庆金来置业有限公司负担，本案公告费260元由彭光玖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 林 阳代理审判员 柳 叶人民陪审员 钟历英二〇一七年七月二十七日书 记 员 曾 妮