福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2017)闽0802民初684号原告黄岳辉，男，1970年1月16日出生，汉族，经商，住龙岩市新罗区，委托诉讼代理人：杨开欢，福建天岩律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：林思琪，福建天岩律师事务所实习律师。被告：杨村钦，男，1959年11月26日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区，委托诉讼代理人：游菊兴、许敏，福建天横联合（龙岩）律师事务所律师。被告：陈梅琴，女，1963年12月14日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区，被告：吴一民，男，1963年6月7日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区，被告：章素笑，女，1963年11月9日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区，原告黄岳辉与被告杨村钦、陈梅琴、吴一民、章素笑合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用简易程序进行了审理，后因案件审理需要，本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄岳辉的委托代理人杨开欢，被告杨村钦及其委托诉讼代理人游菊兴、许敏，被告吴一民到庭参加诉讼。被告陈梅琴、章素笑经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄岳辉向本院提出诉讼请求：1、判令杨村钦、陈梅琴立即偿还黄岳辉借款200万元，并支付从2008年2月1日起至款清之日止，以借款本金200万元，按月利率2%计算的利息；2、判令吴一民、章素笑立即偿还杨村钦借款200万元，并支付自2008年2月1日起至款清之日止，以借款本金200万元，按月利率2%计算的利息。事实和理由：杨村钦与陈梅琴、吴一民与章素笑均系夫妻。2008年2月1日，杨村钦、陈梅琴及吴一民、章素笑经与黄岳辉协商由黄岳辉筹资600万元，以杨村钦的名义出借给李永源。黄岳辉、杨村钦、吴一民签订《协议书》一份，协议书丙方即吴一民的名字误打印为吴一明，但在协议签字处为吴一民。《协议书》约定：600万元资金由黄岳辉负责筹措，以杨村钦的名义出借给李永源，并由杨村钦与李永源另行签订借款协议。如借款人李永源有将600万借款及利息归按时归还给杨村钦，则收回的款项先行归还黄岳辉负责筹资的600万元借款本金及从2008年2月1日起至还款之日，按月利息2%计算的利息，除去本息外的余额即为净利，净利由每方各拥有三分之一的权益。如果李永源所借资金未能按约归还，款项未能收回所形成的风险由三方共同承担。当日黄岳辉按协议书的约定筹资600万元，并将其中的500万元直接转账至杨村钦的帐户后，由杨村钦转给了李永源，另外100万元直接转账给李永源。借款借给李永源后，借条在杨村钦手上，黄岳辉有看过，内容为向李永源借款600万元，有约定借款期限，黄岳辉手上没有复印件，当时以杨村钦的名义借给李永源，所以黄岳辉没有借条原件。借条有约定利息，但黄岳辉忘记多少了，但绝对高于2分的利息。以杨村钦的名义出借给李永源的600万本金及利息至今没有收回。现在款项没有追回造成的风险按协议书的约定应由三方共同承担，杨村钦应承担本金200万元及相应利息，吴一民应承担本金200万元及相应利息，另200万本金及相应利息由黄岳辉自身承担，黄岳辉与杨村钦等人协商未果。因杨村钦、吴一民向黄岳辉所借的债务系其与陈梅琴、章素笑夫妻关系存续期间所发生的债务，该债务应当由杨村钦、陈梅琴及吴一民、陈梅琴共同承担。故黄岳辉诉至法院。杨村钦辩称，根据黄岳辉与杨村钦、吴一民签订的《协议书》第三条中款项无法追回的风险应理解为：若李永源借款到期未归还，三方应共同承担投资无收益的风险即杨村钦及吴一民丧失协议书第二条约定的净利分配权益，李永源借款陆佰万元及相关利息、滞纳金等相应收益全部归黄岳辉所有，而杨村钦与吴一民应共担催收款项的义务；即协议书第二条约定的净利分配未能实现的风险由三人共同承担。黄岳辉主张出借给李永源的借款本息未能收回，但其未能提供催款通知书、起诉状、民事判决书、执行裁定书等相应的证据材料予以证明其有向案外人李永源催讨或已穷尽司法措施仍未能实现权益，依法应承担举证不能的法律后果。虽然600万元借款系以杨村钦名义出借，并由杨村钦与李永源签订协议，但杨村钦与李永源签完协议后，协议的原件即由黄岳辉所保管；杨村钦名下汇给李永源借款的银行卡当时实际由黄岳辉所控制，由黄岳辉的财务人员(潘章友)所一手操作，杨村钦均未参与，也从未收过李永源所支付的任何利息，手上并没有借款协议。事后，因李永源未能按期归还借款本息，黄岳辉已经与李永源另行签订协议，约定将讼争600万元借款及相应利息转为黄岳辉投资李永源在江西的金矿的投资款，即黄岳辉已通过其他途径实现了债权，不存在出借给李永源的借款本息未收回的事实。杨村钦及吴一民就已脱离原三方协议中约定的合作关系。本案讼争款项的性质并非借款。因此，不属夫妻共同债务。综上，请求驳回黄岳辉的诉讼请求。吴一民辩称：500万元是由杨村钦转给李永源的，三个人有签订协议，约定借款期限是半年。后期签订合同吴一民都没有参与，过程都不知道，吴一民都没有收到过利息。其他与杨村钦的答辩意见一致，请求驳回黄岳辉的诉讼请求。陈梅琴、章素笑未向本院提交书面陈述，亦未在举证期限内提交相关证据。本院经审理认定事实如下：2008年2月1日，杨村钦（甲方）、黄岳辉（乙方）、吴一民（丙方）签订《协议书》一份，《协议书》主要内容为：甲、乙、丙向李永源出借资金陆佰万元由黄岳辉负责筹措，所筹措资金风险由三方共同承担；如李永源所借去资金按约归还，并实现收益，三方同意先行提取陆佰万元本金及从2008年2月1日起至还款之日止，按月利率2%计算的利息，除本息外的余额为净利，净利由三方各拥有三分之一的权益；如李永源所借去资金未能按约归还，根据杨村钦与李永源签订的借款协议中所述的借款本金陆佰万元及相关利息、滞纳金均归黄岳辉所有。款项未能按期收回形成的风险由三方共同承担，三方共担催收款项的义务。协议签订后，黄岳辉于当日将其中的500万元转账至杨村钦的帐户后，由杨村钦于转给了李永源；另外100万元由黄岳辉于2008年2月4日直接转账给李永源。现黄岳辉以李永源未归还本案讼争的600万元借款为由，诉至本院请求判如所请。在本案诉讼过程中，本院为查明案件情况，追加李永源为本案第三人参加诉讼，李永源接到本院追加共同诉讼人通知书后，于2017年4月15日去世。黄岳辉在庭审中承认其有与李永源为法定代表人的福建省泰晟矿业投资有限公司（以处简称“泰晟矿业公司”）达成债转股协议，但黄岳辉认为其于2016年底经了解，福建省泰晟矿业投资有限公司根本不是上饶磁坞矿业有限公司的股东，所以没有办法将股权过户给黄岳辉。本院要求黄岳辉限期提交其与泰晟矿业公司签订的债转股协议，黄岳辉向本院提交了《关于借款转股合作磁坞矿业协议书》。协议书主要内容为：黄岳辉（甲方）入股福建省泰晟矿业投资有限公司（乙方）所属江西省上饶磁坞矿业有限公司（下称磁坞矿业）并合作开发该矿业及相关事宜经充分协商并达成协议。采矿证号：3600000210759，矿区范围：0.0415平方公里；乙方以磁坞矿业100%股权同意出让25%股权给甲方，甲方已详细考察磁坞矿业之矿山，向乙方提出入股磁坞矿业，开发磁坞矿山；甲方以2008年4月30日向黄岳辉借款壹仟万元，2008年6月26日向黄岳辉借款贰拾万元，2008年7月4日向黄岳辉借款叁拾万元及2008年4月30日签订的借款协议书等借款凭证作为受让磁坞矿业25%股权之股金凭证。甲方凭上述借款凭证及借款协议书置换福建省泰晟矿业投资有限公司所属的上饶磁坞矿业有限公司25%的股权（即债转股）；双方对磁坞矿山缺乏地质资料等现状均已认知并无任何异议；磁坞矿业的开发及对外合作股权转让事宜由双方协商，若甲方需扩股，乙方所持磁坞矿业75%股权作价陆陆仟万元（原股东郑利忠拥有的20%股份由乙方自行处理各种矛盾及收购）；乙方保证甲方所得磁坞矿业25%股权无任何债权债务纠纷，保证磁坞矿业所有相应证件合法有效；双方适时依法变更25%工商股权和领取新的采矿证后黄岳辉归还乙方原始借款凭证并同时取消借款协议书。协议附件为福建省泰晟矿业投资有限公司股东决议书，借款协议书和借款凭证复印件等。另查明，债转股协议签订后，江西省上饶磁坞矿业有限公司25%的股权至今未变更至黄岳辉名下。福建省泰晟矿业投资有限公司不是江西省上饶磁坞矿业有限公司的登记股东，登记股东为李宏达及郑利忠，其中李宏达持股比例为80%，郑利忠持股比例为20%。李宏达为李永源儿子。以上事实，有黄岳辉提供的协议书、银行交易凭证、婚姻登记表、户籍证明、公司登记信息表，借款转股合作坞矿协议书、杨村钦提供的存、取款凭证及当事人陈述在案佐证。本院认为，从黄岳辉与泰晟矿业公司达成的债转股协议书第八条的约定来看，黄岳辉以杨村钦名义出借给李永源借款的借款协议应为黄岳辉持有。杨村钦、吴一鸣、黄岳辉在协议书中约定款项未能按期收回形成的风险由三方共同承担。因当事人均未向本院提交借款协议，本院无法查明以杨村钦名义出借给李永源借款的还款期限、借款利率等情况。同时本院认为，在李永源未偿还借款或未根据债转股协议履行义务后，黄岳辉应根据借款协议或债转股协议，通过诉讼，执行等司法救济途径向债务人主张权利，通过司法程序认定债务人尚欠债务的本金及利息。穷尽司法救济程序仍无法追回款项后，方能认定为2008年协议书中约定的“款项未能追回”的情形。黄岳辉未采取司法救济措施确认债务人应履行何种债务、债务的具体金额为多少的情况下，径行要求杨村钦、吴一鸣承担还款责任，不符合法律规定和双方协议约定，本院不予支持。陈梅琴、章素笑、李永源经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：驳回黄岳辉的诉讼请求。本案案件受理费71720元，由黄岳辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。审 判 长 郑  冬  伟人民陪审员 黄  娟  华人民陪审员 章    玲二〇一七年七月三日书 记 员 林巧红（代）附注：一、引用的主要法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、判决书履行提示：具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01）支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331