陕西省城固县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0722民初384号原告周某某，女，生于1953年8月6日，汉族，住陕西省城固县博望办事处三里桥火车站家属院，系原汉中某某开发总公司控股人周乙之妻。。委托代理人杨某某，陕西时代潮律师事务所律师。一般授权委托代理。被告汉中某某开发有限公司。地址：汉中国贸酒店*楼。法定代表人何某某，该公司经理。被告赵某某，女，生于1966年1月20日，汉族，住汉中国贸酒店十楼，系汉中某某开发有限公司原法定代表人。委托代理人廉某，城固县博望镇法律服务所法律工作者。一般授权委托代理。被告汉中某某某某产业发展有限公司。地址：汉中市汉台区武乡镇凤家沟。法定代表人赵某某，该公司执行董事。原告周某某与被告汉中某某开发有限公司、赵某某、汉中某某某某产业发展有限公司企业出售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托代理人杨惠明和被告汉中某某开发有限公司法定代表人何某某、被告赵某某的委托代理人廉某到庭参加了诉讼。被告汉中某某某某产业发展有限公司、赵某某经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称，汉中某某开发有限公司（原名汉中某某总公司）系原告丈夫周乙为实际控股人。2006年农历8月，周乙去世后，原告为该公司实际控制人，同年农历9月份，原告为公司运作向亲家孙某求助，孙某向外融资360万元，打入汉中某某总公司账户。2010年8月份，赵某某经人介绍与原告联系整体出售汉中某某总公司事宜。经双方协商于2010年8月18日达成协议：某某总公司资产1950万元，负债1850万元（含原告借给某某总公司的360万元，已陆续归还60万元，下欠300万元），债务经城固县公证处公正书公正；赵某某一次性支付原告生活费100万元。此后，赵某某支付了原告生活费100万元，但300万元借款一直未归还。2014年12月25日，双方经结算，尚欠原告借款250万元，并约定于农历2014年12月31日还清，否则自2010年8月18日签订购买公司合同时按银行贷款利率计算利息。之后被告又屡次爽约，每次只偿还一部分，2015年6月2日周某某之哥周某甲给被告打了20万元的收据，当天，被告未付款，次日才由银行转款20万元，所以，被告主张的偿还欠款中的两笔20万元，实际只还款一笔20万元。经计算自2014年12月25日后，赵某某共支付原告欠款85万元，尚欠原告165万元。综上所述，被告赵某某购买某某总公司后将公司变更为一人有限责任公司，后被告赵某某在未通知债权人和公告的情况下，多次变更该公司名称、股东、法定代表人，被告赵某某和汉中某某公司应对变更前的债务承担责任；2014年12月25日被告赵某某和汉中某某某某产业发展有限公司在欠条上签名、按章，欠条载明债务系原某某总公司欠原告的债务，被告赵某某系汉中某某某某产业发展有限公司控股股东，应视为该公司是赵某某的关联公司，该公司在欠款人位置加盖公章，且已归还了原告多笔债务，原告也接受，视为对原告债务承担的真实意思表示，应对债务承担偿还责任；本案第一、二被告主体资格重合，应对双方约定的利息承担清偿责任，第三被告接受了债务，应承担与原债务人同样的义务。2015年6月2日、3日的收据和打款凭证为一笔还款，被告赵某某认为是两笔还款，但其只出具了打款凭证而无当日的收据，对此被告楠竹公司未履行证明责任，应作出对其不利的判决。要求判决三被告共同偿还原告借款165万元并赔偿损失、承担约定利息（利息自2010年8月18日起按银行同期贷款利率计算至还款之日）；诉讼费用由被告承担。原告为证明其诉讼请求在举证期限内向本院提供了以下证据:第一组证据：原告及被告赵某某身份证复印件各一份，证明周某某、赵某某的身份情况。第二组证据：汉中某某开发有限公司营业执照、法定代表人资格证、税务登记证、机构代码证复印件各一份，证明汉中某某开发有限公司组织机构代码74503287-5，地址陕西省汉中国贸大酒店十楼，法定代表人赵某某，有效期自2011年6月15日至2015年6月15日。第三组证据：企业转让合同书，证明2010年8月27日，原告周某某代表汉中某某开发总公司与被告赵某某在城固县某某公司签订了企业《转让合同书》。第四组证据：债权债务清单，证明2010年8月16日周某某、赵某某签字确认的汉中某某开发总公司债权债务清单。债权债务清单载明，债权：某某大厦6600平方米固定资产1980万元；债务1850万元（含欠孙某300万元）。第五组证据：借条一份，证明2006年9月14日周某某借到孙某通过工商银行汇兑周小莲账号280万元。2010年8月27日该借款由证明人周某丙证明，赵某某、袁某某确认属实。第六组证据：欠条一份，证明原告债权的来源。2014年12月25日，赵某某、汉中某某某某产业发展有限公司向周某某出具欠款条据，欠款250万元并约定利息的事实。第七组证据：汉中某某某某产业发展有限公司营业执照复印件一份，证明该公司法定代表人赵某某，股东赵某某一人，出资额百分之百，系一人有限责任公司。第八组证据：证人周某甲的证言，证明2015年6月2日他到楠竹公司赵某某办公室找到赵某某要钱，赵某某说暂时无钱，让他先打20万元收条，当天没有给钱；第二天（6月3日）赵某某从银行给他打款20万元，他只收到了20万元，并不是40万元。被告汉中某某开发有限公司辩称:赵某某从周某某手中购买汉中某某总公司属实，企业转让合同合法有效；赵某某原欠周某某300万元，止2014年12月25日双方核算后，赵某某欠周某某250万元，除已归还的105万元外，尚欠145万元属实（以还款条据为准）；该欠款如赵某某不能还清，我公司愿意承担还款责任，但欠款利息不承担，条据中未约定。被告汉中某某开发有限公司为证明其主张向本院提交了以下证据：第一组证据，汉中某某开发有限公司营业执照、组织机构代码、公司登记基本情况复印件各一份，证明汉中某某开发有限公司组织机构代码74503287-5，地址陕西省汉中国贸大酒店十楼，法定代表人何某某，有效期自2014年11月27日至2018年11月27日。公司基本情况：1）名称变更2011年6月9日汉中某某开发总公司变更为汉中某某开发有限公司；2）法定代表人变更：2011年6月9日周某丁变更为赵某某；2014年7月2日赵某某变更为何某某；2014年11月11日何某某变更为何某某;3）企业类型变更及出资额：2014年7月2日前，赵某某出资额百分之百，一人有限责任公司（自然人独资）；2014年7月2日变更为何某某出资额百分之百，一人有限责任公司；2014年11月11日变更为何某某出资额百分之百，一人有限责任公司。第二组证据，领条、收条及付款凭证11张，证明周某某、周某甲、周某乙自2013年8月8日至2015年12月30日收到赵某某和汉中某某某某产业发展有限公司还款145万元；其中自2014年12月25日双方核算后9笔还款共计105万元。被告赵某某的代理人辩称，对企业出售合同的真实性和账务核算结果均无异议；赵某某对尚欠145万元愿意承担。其它意见与第一被告意见一致。被告赵某某的代理人除当庭辩称外，未向法庭提交证据。被告汉中某某某某产业发展有限公司经本院依法传唤，未到庭应诉及答辩。经本院庭审举证、质证，原、被告对对方提交的书证真实性均无异议，本院予以采信；对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；原告对2015年6月2日其哥周某甲收到20万元不予认可；被告汉中某某开发有限公司及被告赵某某代理人对证人周某甲的证言和欠款利息不予认可。被告汉中某某某某产业发展有限公司未出庭应诉，视为其自动放弃质证权利。根据双方当事人的陈述、辩称及本院采信的证据，认定以下事实:2006年农历8月，汉中某某总公司原实际控股人、法定代表人周某丁去世，该公司由周某丁之妻原告周某某为实际控制人，同年农历9月份，原告周某某为公司运作向其亲家孙某求助，孙某向外融资360万元打入汉中某某总公司账户（已陆续归还60万元，下欠300万元）。2010年8月份，被告赵某某经人介绍与原告联系整体出售汉中某某总公司事宜。经双方协商于2010年8月18日达成协议：原告将汉中某某总公司资产1950万元，负债1850万元（含原告欠款300万元），整体转让给被告赵某某，由赵某某一次性支付原告生活费100万元；该转让债务经城固县公证处公正书公正。此后，被告赵某某支付了原告生活费100万元，300万元借款一直未归还。2011年6月9日汉中某某开发总公司变更为汉中某某开发有限公司，法定代表人为赵某某，企业类型集体企业变更为一人有限责任公司；2011年9月1日，企业类型变更为有限责任公司；2014年7月2日该公司法定代表人赵某某变更为何某某，企业类型有限责任公司变更为一人有限责任公司；2014年11月11日该公司法定代表人变更为何某某，企业类型一人有限责任公司。2014年12月25日，原告周某某和被告赵某某双方经结算，尚欠原告借款250万元。被告赵某某、汉中某某某某产业发展有限公司向原告出具欠款，条据载明：“今欠到周某某原2014年7月11日所欠300万元，已还50万元，下欠250万元，约定2014年农历12月31日还清。如还不清，按2010年8月18日订立合同之日起计算利息，利息按银行贷款利息计算；如果全部还清，不存在任何利息。欠款人赵某某、汉中某某某某产业发展有限公司”。此后，原告周某某及其委托人周某甲、周某乙多次找被告赵某某索要债务，被告赵某某、汉中某某某某产业发展有限公司先后向原告还款9笔（分别于2015年4月24日还现金14万元、5月6日还现金16万元、6月2日还现金20万元、6月3日汉中某某某某产业发展有限公司工行汇款20万元、9月21日还现金5万元、10月10日还现金5万元、10月28日还现金10万元、12月9日还现金10万元、12月30日还现金5万元）共计105万元，尚欠原告145万元未还，原告催要无果，诉至本院。本案在审理中，2017年5月7日，原告申请追加汉中某某某某产业发展有限公司为本案被告，本院依法向汉中某某某某产业发展有限公司送达了追加当事人通知书、开庭传票及相关法律文书，被告汉中某某某某产业发展有限公司未到庭应诉。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原告周某某与被告赵某某自愿签订的企业《转让合同书》约定了双方的权利、义务，转让合同合法有效。被告汉中某某开发有限公司理应履行合同约定的义务，支付公司所欠债务，由于被告汉中某某开发有限公司长期未偿还原告债务，给原告造成了一定损失，故可参照银行同期贷款利率赔偿损失；汉中某某开发有限公司股东及投资人之间的股权转让和法定代表人的变更，是其公司内部的事务约定，不能对抗债权人的权利，且该公司变更未经公告和通知债权人，故资产出让人赵某某应对变更前的债务承担连带责任。加之，被告赵某某以个人名义向原告出具欠条并在欠条中约定还款期限、利息计算的行为，是对原债务人的债务与债权人订立代债务人还款的协议，是债务加入行为，其债务承担的意思表示真实，故被告赵某某应对该欠款承担连带责任。原告要求被告汉中某某开发有限公司、赵某某赔偿损失、支付欠款本息的请求，本院予以支持。被告汉中某某某某产业发展有限公司系被告赵某某一人有限责任公司，该公司在欠款条据上加盖印章，并偿还了部分欠款，原告依此认为该公司是对原告债务的承担，应对原告债务承担偿还责任，因欠条中未注明汉中某某某某产业发展有限公司系该笔欠款的欠款人或担保人，原告亦无证据证明该公司与原告有债权债务关系，该公司加盖印章行为应认定为对该债务的证明行为，该公司偿还部分欠款应认定为代替被告赵某某偿还债务行为，上述行为不能证明被告债务的转移，故原告要求被告汉中某某某某产业发展有限公司对该笔债务承担偿还责任的请求，本院不予支持。被告汉中某某开发有限公司和被告赵某某愿意偿还原告欠款本金，本院予以认可；其不愿赔偿损失承担利息的主张，因与案件事实和法律规定不符，对此主张，本院不予支持。原告以2015年6月2日周某甲虽然出具了收到现金20万元的条据，但被告赵某某当天并未付款，是次日由银行向周某甲转款20万元，被告赵某某仅有转款凭证而没有该笔转款的收款收据，证实被告赵某某仅偿还一笔20万元，被告尚欠165万元而不是145万元的主张，因原告周某某及其委托人周某甲、周某乙此前收取被告赵某某还款，均采用现金支付方式，本次周某甲收取现金，符合双方一贯支付习惯，且未收到还款而出具现金收据的行为与交易认知和生活常理不符，加之，原告对此主张无证据证明，对此，原告应负举证不能的责任，原告的此主张，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、由被告汉中某某开发有限公司于本判决生效后30日内向原告周某某偿还欠款本金145万元并承担利息（利息按同期银行贷款利息，依据归还欠款的实际情况，分段计算；即自2010年8月18日至2015年4月24日本金250万元；2015年4月24日至2015年5月6日本金236万元；2015年5月6日至2015年6月2日本金220万元；2015年6月2日至2015年6月3日本金200万元；2015年6月3日2015年9月21日本金180万元；2015年9月21日至2015年10月10日本金175万元；2015年10月10日至2015年10月28日本金170万元；2015年10月28日至2015年12月9日本金160万元；2015年12月9日至2015年12月30日本金150万元；2015年12月30日本金145万元至清偿时止）。二、由被告赵某某对上述欠款本息承担连带责任。三、驳回原告周某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20550元，由被告汉中某某开发有限公司、赵某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  王建明人民陪审员  杜长文人民陪审员  陈 波二〇一七年七月五日书 记 员  招 静