四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民初481号原告：王素涛，男，1945年10月20日出生，汉族，住成都市金牛区。委托诉讼代理人：王浩，北京炜衡（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张松，北京炜衡（成都）律师事务所律师。被告：成都中鹏环保工程有限公司，住所地：成都市青羊区温哥华广场16楼H号。法定代表人：曾骁。委托诉讼代理人：施薇，女，汉族，住成都市青羊区，该公司工作人员。被告：曾骁，男，1963年10月13日出生，汉族，住广州市东山区。被告：成都中鹏房地产开发有限公司，住所地：成都市青羊区苏坡乡政府五楼501-508号。法定代表人：曾贤麟。委托诉讼代理人：施薇，女，汉族，住成都市青羊区，该公司工作人员。被告：成都市中鹏实业有限公司，住所地：四川省成都市青羊区西一环路二段清江路温哥华广场16楼H座。法定代表人：曾贤麟。委托诉讼代理人：施薇，女,汉族，住成都市青羊区，该公司工作人员。被告：成都中联恒泰商贸有限公司，住所地：成都市青羊区广富路168号7栋2层。法定代表人：曾自强。被告：朱勤，女，1939年8月6日出生，汉族，住广州市东山区。委托诉讼代理人：施薇，女，汉族，住成都市青羊区。由朱勤所在公司推荐。原告王素涛与被告成都中鹏环保工程有限公司（以下简称中鹏环保公司）、曾骁、曾贤麟、成都中鹏房地产开发有限公司（以下简称中鹏房地产公司）、成都市中鹏实业有限公司（以下简称中鹏实业公司）、成都中联恒泰商贸有限公司（以下简称中联恒泰公司）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，因曾贤麟已于2014年10月19日死亡，本院根据原告申请，依法追加曾贤麟的继承人朱勤为本案被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王素涛的委托诉讼代理人张松，被告中鹏环保公司、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、朱勤共同的委托诉讼代理人施薇到庭参加诉讼。被告曾骁、中联恒泰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。王素涛提出诉讼请求，1.被告中鹏环保公司向原告偿还借款本金人民币4000万元及利息、违约金（利息和违约金按年利率24%的标准从2013年10月30日起计算至本金付清之日止）；2.被告中鹏环保公司向原告支付实现债权的全部费用，暂计150万元（注：该实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、评估费、差旅费、律师费等）；3.被告曾骁、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司、朱勤对前述第1、2项请求中所述全部借款本金、利息、违约金及实现债权的费用等债务承担连带清偿责任；4.确认原告对被告中鹏房地产公司所有的新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号共计7060.24㎡的房屋依法享有抵押优先受偿权。事实与理由：2013年10月29日，刘予凡与中鹏环保公司签订《借款合同》（合同编号：2013-042），约定中鹏环保公司向刘予凡借款人民币5000万元用于流动资金周转，借款期限自2013年10月29日起至2013年12月28日止，借款利息自放款之日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算，借款到期息随本清。同日，曾骁、曾贤麟、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司分别与刘予凡签订《保证担保合同》（合同编号：2013-042-01、2013-042-02、2013-042-03、2013-042-04、2013-042-05），自愿为中鹏环保公司的前述借款本金、利息、违约金、出借人实现债权的费用（包括催收费用、诉讼费、保全费、仲裁费、公告费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费及其它费用）等全部债务提供连带保证担保。保证期间自担保合同生效之日起至主合同履行期间届满之日后两年止。同日，中鹏房地产公司与刘予凡签订《最高额抵押合同》（合同编号：2013-042-06），自愿以其所有的新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号、新房权监证字第××号共计7060.24㎡的房屋为被告中鹏环保公司与刘予凡签订的上述《借款合同》项下全部债务在最高不超过6500万元额度范围内提供最高额抵押担保，并依法办理完毕他项权登记手续。2013年10月30日，刘予凡向中鹏环保公司转账支付了前述借款合同项下本金人民币5000万元。之后被告方仅归还了1000万元借款本金。2015年6月26日，刘予凡与王素涛签署《债权转让协议》（合同编号：债权2015-05号），刘予凡将前述《借款合同》及担保协议项下全部债权及其担保权利转让给原告。随后原告通过公证邮寄方式向全部被告发出债权转让通知及催收函，被告仍未偿还借款本息，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告中鹏环保公司、中鹏房地产公司、中鹏实业公司辩称，被告方已归还1457.5万元，分别为：1.2013年11月29日，中鹏实业公司向案外人成都翰庭投资有限公司分两笔转账共计1097万元；2.中鹏房地产公司向案外人管宁拉转款共计360.5万元，其中2013年10月30日当天通过中鹏房地产公司向管宁拉的账户还款75万元，是砍头息；另向管宁拉还款285.5万元。关于对方提出的实现债权的费用150万元，希望对方提供票据，据实结算。关于原告主张的利息，因被告公司经营困难，希望能够调低。被告朱勤辩称，曾贤麟在本案中因担保形成的债务，非夫妻共同债务，朱勤不应承担相关法律责任；曾贤麟去世后，未留下任何遗产；朱勤作为曾贤麟的法定继承人，自愿放弃继承权。被告曾骁、中联恒泰公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2013年10月29日，案外人刘予凡与中鹏环保公司签订编号为2013-042的《借款合同》，约定中鹏环保公司因公司经营需要，向刘予凡借款5000万元，借款期限自2013年10月29日至2013年12月28日，共计2个月。借款利息按照人民银行同期贷款基准利率的四倍收取，自刘予凡放款之日起计息，借款到期息随本清。中鹏环保公司未按合同约定的还款时间归还借款本金时，刘予凡对逾期借款每日计收仟分之叁违约金。中鹏环保公司违反本合同不按期足额支付利息的，刘予凡对其未支付的利息每日计收仟分之伍违约金。刘予凡为追索债权进行诉讼、非诉讼或申请强制执行聘请律师所产生的代理费以全部借款本金、利息及违约金总额的30%，该费用由中鹏环保公司承担，且不得以任何理由要求调低。该费用为实现债权的费用，不属于违约金范畴。同日，中鹏环保公司召开股东会决议，同意公司向刘予凡借款5000万元。同日，中鹏环保公司向刘予凡出具《委托付款书》，委托刘予凡将借款金额5000万付至中鹏房地产公司的账户。同日，曾骁、曾贤麟、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司与刘予凡分别签订编号为2013-042-01、2013-042-02、2013-042-03、2013-042-04、2013-042-05的《保证担保合同》，约定曾骁、曾贤麟、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司自愿为中鹏环保公司向刘予凡提供连带责任保证担保，担保主债权本金的金额约为5000万元整。保证担保的范围包括：借款本金、利息、借款人违约金、刘予凡实现债权产生的全部费用，包括催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费及其他费用；债务人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。刘予凡为追索债务进行诉讼、非诉讼或申请强制执行聘请律师所产生的代理费以全部借款本金、利息及违约金总额的30%，该费用由上述担保人承担，且不得以任何理由要求调低。保证期间自合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。同日，中鹏房地产公司、中鹏实业公司分别召开股东会决议，同意公司为中鹏环保公司向刘予凡借款5000万元提供连带责任保证担保。同日，中鹏房地产公司与刘予凡签订编号为2013-042-06的《最高额抵押合同》，约定中鹏房地产公司同意为债务人中鹏环保公司与抵押权人刘予凡于2013年10月29日至2014年10月28日期间所签订的借款合同，借款本金余额最高额不超过陆仟伍佰万元的范围内，向刘予凡提供不可撤销的最高额抵押担保。担保范围包括：（一）债务人在主合同项下应向抵押权人偿还和支付的所有不超过6500万元的本金，以及该本金产生的利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息及罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、标的额10%的律师费用、公证费用及执行费用）以及债务人应支付的任何其他款项；（二）抵押权人为实现本合同项下的担保权益而发生的所有费用（包括但不限于诉讼费用、标的额10%的律师费用、公证费用及执行费用等）以及抵押人应支付的任何其他款项。抵押人提供的抵押物为抵押人所有的以下共计7060.24㎡的房屋，分别为：1.位于（新房权证监证字第××号）；2.13号（新房权证监证字第××号）3.新都镇马超东路2号18栋2楼1号（新房权证监证字第××号）；4.新都镇马超东路2号18栋3楼1号（新房权证监证字第××号）；5.新都镇马超东路2号18栋3楼（新房权证监证字第××号）。上述房屋均已办理抵押登记，他权证号分别为：新房他证他权字第××号、新房他证他权字第××号、新房他证他权字第××号、新房他证他权字第××号、新房他证他权字第××号。同日，中鹏房地产公司召开股东会决议，同意为中鹏环保公司向刘予凡借款提供最高额抵押担保（借款本金余额最高额不超过人民币陆仟伍佰万元整）。2013年10月30日，刘予凡向中鹏环保公司指定的中鹏房地产公司账户转账支付5000万元。同日，中鹏环保公司向刘予凡出具《收条》，载明：今收到刘予凡依据《借款合同》（合同编号：2013-042）转来人民币5000万元。2015年6月26日，刘予凡与王素涛签订《债权转让协议》（合同编号：债转2015-05号），约定：鉴于2013年10月29日，刘予凡与中鹏环保公司签订借款协议，并以刘予凡名义实际向中鹏环保公司出借借款本金5000万元，在前述借款协议下，中鹏环保公司至今拖欠刘予凡借款本金4000万元及利息、违约赔偿金等。现刘予凡与王素涛协商一致，刘予凡将前述借款协议项下的全部债权转让给王素涛，王素涛同意受让其全部债权。本次刘予凡转让给王素涛且王素涛同意受让的债权具体包括但不限于：（1）前述借款协议项下，中鹏环保公司拖欠刘予凡的借款本金债权4000万元；（2）前述借款协议项下，中鹏环保公司应支付而未支付给刘予凡的所有借款利息及违约赔偿金；（3）前述借款协议项下，中鹏环保公司应支付而未支付给刘予凡的其他所有债务；（4）前述借款项下，刘予凡享有的抵押、质押、保证等一切担保权利均全部一并转让给王素涛享有。同日，刘予凡、王素涛向中鹏环保公司发出《债权转让通知及催收函》，载明：根据刘予凡与王素涛于2015年6月26日签订的《债权转让协议》，刘予凡与中鹏环保公司于2013年10月29日签订的借款协议（合同编号2013-042）项下刘予凡对中鹏环保公司的全部债权已于2015年6月26日起全部转让给王素涛。转让给王素涛的债权内容与前述《债权转让协议》内容一致。同日，刘予凡、王素涛向中鹏房地产公司、中鹏实业公司、曾骁、曾贤麟、中联恒泰公司发出《债权转让通知及催收函》，告知其刘予凡已将其对中鹏环保公司的全部债权全部转让给王素涛的事实。2015年11月30日，王素涛与北京炜衡（成都）律师事务所签订《委托代理合同》，约定由北京炜衡（成都）律师事务所指派律师作为王素涛诉中鹏环保公司、曾骁、曾贤麟、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司借款担保合同纠纷一案的代理人。2016年9月19日，王素涛向北京炜衡（成都）律师事务所转账支付代理费7万元并出具增值税普通发票。2017年7月10日，王素涛向北京炜衡（成都）律师事务所转账支付代理费5万元并出具增值税普通发票。另查明：1.原告在庭审中确认，2013年11月29日，中鹏实业公司向案外人成都翰庭投资有限公司转账支付1097万元，其中1000万元系归还案涉5000万元的借款本金，另97万元是支付的截止2013年12月1日的利息；2.朱勤在庭审中提交了《放弃遗产继承申明书》，明确表示对曾贤麟的任何遗产，朱勤自愿无条件放弃继承权，原告对此予以认可，本院予以确认。上述事实有下列证据在案佐证：原、被告的身份证明和营业执照、组织机构代码证、《借款合同》《委托付款书》《保证担保合同》《最高额抵押合同》《收条》《债权转让协议》《债权转让通知及催收函》、股东会决议、他项权证书、《公证书》、银行转账凭证、《委托代理合同》、增值税普通发票、《放弃遗产继承申明书》及当事人在庭审中的陈述等。本院认为，案涉《借款合同》《保证担保合同》《最高额抵押合同》《债权转让协议》均系各方当事人真实意思表示，未违反法律或行政法规的强制性规定，应属有效。根据《债权转让协议》，案外人刘予凡将其对中鹏环保公司的债权转让给本案原告王素涛，并将债权转让的事实告知借款人中鹏环保公司及担保人中鹏房地产公司、中鹏实业公司、曾骁、曾贤麟、中联恒泰公司，该债权转让行为对上述债务人、担保人发生法律效力。关于债权转让金额。中鹏环保公司在获得合同约定的借款后，应当履行按约归还借款本息的义务。中鹏环保公司未按约还款，已构成违约，应承担相应的违约责任。庭审中，原告认可被告于2013年11月29日还款本金1000万元及截止2013年12月1日的利息97万元，故通过审理查明的事实以及案涉《债权转让协议》，可确认被告尚欠借款本金4000万元。对被告主张其另向案外人管宁拉转账支付的360.5万元，因被告未举证证明上述款项系由原告或刘予凡授权或委托管宁拉代为收取，原告亦否认收到该款项，故对原告主张其另还款360.5万元的抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采信。关于利息、违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，原告主张利息和违约金按年利率24%的标准支付，符合法律规定，本院予以支持。关于实现债权的费用。对原告主张的律师代理费12万元，有《委托代理合同》及增值税发票予以证实，且符合合同约定，本院予以支持。原告主张的其他实现债权的费用，因其未提交相应证据证明该费用实际发生，对该诉讼请求本院不予支持。关于担保责任。中鹏房地产公司自愿以其所有的房产为案涉债务提供抵押担保，并已依法办理抵押登记，应按约承担抵押担保责任。作为连带保证人，曾骁、曾贤麟、中鹏房地产公司、中鹏实业公司、中联恒泰公司应按照《保证担保合同》的约定对中鹏环保公司的上述给付义务承担连带责任。因曾贤麟去世，其法定继承人朱勤明确表示放弃继承权，原告予以认可，本院予以确认。曾骁、中联恒泰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，放弃了对原告主张事实及诉讼请求的抗辩权利，因放弃该权利导致的法律后果由其自行承担。据此，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告成都中鹏环保工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王素涛支付借款本金4000万元及利息、违约金（利息、违约金以本金4000万元为基数，从2013年12月2日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以年利率24%为标准计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、被告成都中鹏环保工程有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告王素涛支付律师费12万元；三、被告曾骁、成都中鹏房地产开发有限公司、成都市中鹏实业有限公司、成都中联恒泰商贸有限公司对被告成都中鹏环保工程有限公司的上述支付义务承担连带责任，其承担连带责任后，有权向成都中鹏环保工程有限公司追偿；四、若成都中鹏环保工程有限公司未在指定期限内履行上述第一、二项支付义务，则原告王素涛有权对成都中鹏房地产开发有限公司登记于新房他证他权字第××号、第0208361-2号、第0208361-3号、第0208361-4号、第0208361-5号他项权证中的房产行使抵押权，可以协议折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；五、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费343300元、公告费520元，由成都中鹏环保工程有限公司、曾骁、成都中鹏房地产开发有限公司、成都市中鹏实业有限公司、成都中联恒泰商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  陈良谷审 判 员  谈光丽人民陪审员  张志凯二〇一七年七月二十八日书 记 员  李文里