辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终6192号上诉人（原审原告）：张利，男，1964年7月15日出生，汉族，住沈阳市大东区。上诉人（原审被告）：沈阳北军物业服务有限公司，住沈阳市和平区。法定代表人：卓丽军，该公司经理。委托诉讼代理人：孙明海，辽宁邦言律师事务所律师上诉人张利与上诉人沈阳北军物业服务有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初1027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人张利、沈阳北军物业服务有限公司（以下简称北军物业）委托诉讼代理人孙明海出庭参加诉讼。本案现已审理终结。张利上诉请求：1、请求判令北军物业给付我方赔偿金11,000元；2、请求法院判令沈阳北军物业服务有限公司支付我方未签劳动合同二倍工资26,400元（12个月）；3、请求法院判令北军物业给我方未休年假工资3,030元（2013年8月26日至2015年8月26日，共计十天）；4请求法院判令北军物业给付我方六个月失业保险金6,426元。北军物业辩称，1、关于张利要求我方给付赔偿金的诉讼请求，张利在仲裁及一审仅提出补偿金的诉讼请求而非赔偿金的诉讼请求，故该赔偿金诉讼请求不在法院审理范围之内；2、关于张利提出给付未签劳动合同二倍工资的诉讼请求，在仲裁中张利自认签订劳动合同，且该未签劳动合同二倍工资已经超过诉讼时效，故不应当支持其该项请求；3、关于张利提出给付十年未休年假工资的诉讼请求，年假不得跨年休，我方同意给付一年的未休年假工资；4、关于张利提出失业保险待遇的问题，张利在我单位离职后已经再就业，不符合享受失业保险待遇的条件。北军物业上诉请求：我方不应当支付张利未签劳动合同双倍工资，事实与理由：1、在仲裁时张利承认我方同其签订劳动合同，故不符合给付未签劳动合同双倍工资的条件；2、未签劳动合同双倍工资已经超过仲裁时效；3、张利仲裁时主张2014年11月10日至2015年11月10日双倍工资，在一审时变更为2013年8月26日至2014年11月10日期间双倍工资，诉讼中的请求已经超过仲裁范畴张利辩称，北军物业无论在仲裁还是在诉讼阶段均未提交签订劳动合同证据，不能认定双方签订劳动合同，故北军物业应当向张利支付未签劳动合同双倍工资。张利向一审法院起诉请求：1、确认2013年8月26日至2015年11月10日期间，张利与北军物业之间具有劳动关系；2、北军物业支付2013年8月26日至2015年11月10日止，北军物业单方解除张利的劳动合同经济补偿金5,500元；3、北军物业解除劳动合同没有提前30天通知张利，应当支付1个月工资的代通知金2,200元；4、北军物业与张利未能签订劳动合同书，需要向张利支付2013年8月26日至2014年11月10日止双倍工资的差额26,400元；5、北军物业支付2013年8月26日至2015年11月10日止的11天职工带薪年休假工资报酬3,498元；6、北军物业赔偿2013年8月26日至2015年11月10日止6个月的失业保险金6,426元。事实与理由：2013年8月35日北军物业“招用劳动者”后，双方协议确认。张利的工资标准为2,200元/月，标准工时工作制，工作时间为8:00至17:00时每周休息日为2天，工作职位电工，每月的次月15日发放劳动报酬，支付方式银行转账。考勤方式打卡钟（机）。工作地址沈阳市沈河区北站路102号。沈阳北站南广场人防工程（交通枢纽）物业综合服务。2013年8月26日张利正式上岗工作。2013年10月北军物业通知张利，使用盛京银行储蓄卡转账方式支付劳动报酬。张利将盛京银行储蓄卡账号只告知了北军物业，未能向其他人告知。2014年1月7日张利要求北军物业签订劳动合同书，但北军物业以劳动合同书未能买到为由，北军物业未能签订劳动合同书给张利。2015年11月10日北军物业通知张利解除劳动关系，理由是“单位原因并且要求当日完成工作交接过程，之后张利按照北军物业的规定办理了工作交接手续，张利向北军物业提出要求签订《劳动合同书》，北军物业拒绝签订。张利向北军物业提出索要《终止解除劳动合同证明书》北军物业拒绝出具，未能说明理由。之后张利离开北军物业。北军物业于2015年11月10日晚17:00时从北站的工作地址全部撤走。2016年6月22日张利查看《工资转账银行对账单》发现北军物业发放的金额不对，有克扣加班费的现象发生，之后打电话询问北军物业，北军物业以不存在克扣为由。拒绝补发。2016年7月18日向沈阳市劳动监察大队投诉，出具证据《工资转账银行对账单》以确认劳动关系，要求北军物业出具《终止解除劳动合同证明书》，但是北军物业以未向张利支付过劳动报酬为由。拒绝承认与张利之间具有劳动关系，由此产生劳动争议。沈阳市劳动监察局建议张利到劳动仲裁部门解决。事后查明证据《工资转账银行对账单》是由“王甲双”以个人银行账号，网银转账方式支付给张利的劳动报酬，非常的有规律，月月如此，正好符合张利于北军物业之间约定的劳动报酬支付日期，有证据《电汇补打回单》佐证。王甲双从2013年8月26日至2015年11月10日止在北军物业的公司任职经理的职务，按月领取劳动报酬。王甲双与法定代表人卓丽军是夫妻关系。2016年9月张利向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。2016年11月仲裁委员会未能支持张利。2016年12月张利向沈阳市和平区法院起诉。一审法院认定事实：张利以北军物业为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、确定申请人与被申请人之间具有劳动关系；2、支付2013年8月26日至2015年11月10日止单方解除劳动合同经济补偿5,500元；3、解除劳动合同没有提前30天通知，应当支付1个月工资的代通知金：2,200元；4、未签订劳动合同书支付2014年11月10日至2015年11月10日止双倍工资的差额26,400元；5、支付2013年8月26日至2015年11月10日止的11天未带薪年休假工资3,498元；6、赔偿2013年8月26日至2015年11月10日止6个月的失业保险金6,426元。2016年11月24日该委作出沈和劳人仲字[2016]427号仲裁裁决书，驳回张利的仲裁请求。张利不服，起诉来院。另查明：张利主张2013年8月26日入职北军物业处，从事电工工作，工作地点为沈阳北站人防工程交通枢纽。张利还主张2015年11月10日因北军物业在交通枢纽项目中未能再中标，北军物业撤场，北军物业单方与其解除劳动关系，后张利被接管该项目的物业公司留任继续工作。再查明：张利提供的银行交易明细证明其工资情况，该交易明细显示：2013年11月15日2,200元，2013年12月17日2,200元，2014年1月17日2,200元，2014年2月18日2,200元，2014年3月17日2,200元，2014年4月17日2,200元，2014年5月15日2,200元，2014年6月17日2,200元，2014年7月16日2,200元，2014年8月27日2,200元，2014年9月19日2,200元，2014年11月3日2,200元，2014年11月18日2,200元，2014年12月18日2,200元，2015年1月20日2,200元，2015年2月13日2,200元，2015年4月14日2,200元，2015年4月21日2,200元，2015年5月18日2,200元，2015年6月16日2,200元，2015年7月15日2,200元，2015年8月13日2,200元，2015年9月16日2,200元，2015年10月15日2,200元，2015年11月16日2,934元。经查，上述款项对手交易为王甲双，并且王甲双养老保险缴费单位为北军物业。张利解除劳动关系前12个月平均工资为2,261.16元。张利2014年月平均工资为2,200元，2015年月平均工资为2,266.72元。一审法院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，支付给张利的款项虽非北军物业直接支付，但支付主体为王甲双，北军物业为王甲双缴纳养老保险，且支付的金额及时间具有一致性、规律性。据此，可以推定该款项为北军物业支付给张利的工资。工资支付系建立劳动关系的凭证，故确定张利、北军物业存在劳动关系。关于张利入职北军物业时间问题。北军物业作为用人单位，掌握管理用工信息，现不予提供，应承担不利法律后果，故依法确认张利、北军物业建立劳动关系的时间为2013年8月26日。关于解除劳动关系时间。张利主张2015年11月10日因北军物业撤场，北军物业单方与其解除劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，北军物业就双方劳动关系解除事宜未能举证证明，应承担举证不能的法律责任，且北军物业支付张利最后一笔工资时间为2015年11月16日，与张利主张的解除劳动合同时间相互印证，故依法确认张利、北军物业解除劳动关系的时间为2015年11月10日。关于张利主张的解除劳动合同经济补偿。张利主张2015年11月10日因北军物业撤场，北军物业单方与其解除劳动关系。如前所述，北军物业就双方劳动关系解除事宜未能举证证明，应承担举证不能的法律责任。北军物业应向张利支付违法解除劳动关系赔偿金，但张利主张解除劳动合同经济补偿系对自身权利处分，不予干涉。北军物业应支付张利解除劳动合同经济补偿5,652.91元（2,261.16元×2.5个月），但张利主张解除劳动合同经济补偿为5,500元，予以支持。关于张利主张的解除劳动合同代通知金。本案情形不符合支付代通知金的法定情形，故对该项诉讼请求，不予支持。关于张利主张的未签订劳动合同双倍工资差额。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付第二倍的工资。张利2013年8月26日入职北军物业处，自2013年9月26日起至2014年8月25日止，北军物业未按法律规定与张利签订劳动合同，应向张利支付该期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额24,200元（2,200元×11个月）。关于张利主张的2013年8月26日至2015年11月10日止的11天带薪年休假工资报酬。根据法律规定，劳动者连续工作满一年享受带薪年休假待遇。张利2013年8月26日入职北军物业处，至2014年8月25日已工作满一年，因此张利应享受2014年8月25日至2014年12月31日期间的带薪年休假待遇，经折算，张利应享受的带薪年休假天数为1天，故北军物业应支付张利未休年假的工资报酬202.29元（2,200元÷21.75天×1天×200%）。2015年1月1日至2015年11月10日期间的带薪年休假待遇，经折算，张利应享受的带薪年休假天数为4天，故北军物业应支付张利未休年假的工资报酬833.73元（2,266.72元÷21.75天×4天×200%）。关于张利主张的失业保险金。庭审中，张利陈述北军物业撤场后，其被接管物业公司留任。据此，张利自北军物业处离职后，已再次就业，无失业情形，故对张利的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、《职工带薪年休假条例》第三条一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条一款、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条之规定，判决：一、确认原告张利与被告沈阳北军物业服务有限公司自2013年8月26日起至2015年11月10日止存在劳动关系；二、被告沈阳北军物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告张利解除劳动合同经济补偿5,500元；三、被告沈阳北军物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告张利未签订书面劳动合同的双倍工资差额24,200元；四、被告沈阳北军物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告张利2014年未休年假的工资报酬202.29元、2015年未休年假的工资报酬833.73元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于张利未签劳动合同二倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，张利2013年8月26日入职北军物业，北军物业于2015年11月10日同张利解除劳动合同。北军物业虽主张张利在仲裁中陈述北军物业已经同其签订劳动合同，北军物业不应向其支付未签劳动合同二倍工资。但北军物业在二审中陈述仅其在张利入职后签订了为期一年的劳动合同，即在张利工作的第二年并未同张利签订新的劳动合同，故北军物业依法应当向张利支付11个月未签劳动合同的双倍工资。北军物业虽在二审中主张张利该项诉讼请求超过诉讼时效，但其在仲裁及一审均未提出时效抗辩，故本院对于北军物业该项主张不予支持。关于张利提出北军物业给付其赔偿金的主张，在仲裁及一审审理阶段张利均未提出关于赔偿金的诉讼请求，二审提出关于赔偿金的诉讼请求本院依法不予审理。关于张利提出北军物业给付其未休年假工资3030元主张，《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”张利2013年8月26日入职北军物业处，至2014年8月25日已工作满一年，因此张利应享受2014年8月25日至2014年12月31日、2015年1月1日至2015年11月10日期间享受带薪年休假待遇，一审法院经折算，确认张利2014年8月25日至2014年12月31日期间享受带薪年休假天数为1天，2015年1月1日至2015年11月10日带薪年休假天数为4天，并以此为依据判决北军物业给付张利未休年假工资数额于法有据，对于张利该项上诉请求本院不予支持。关于张利提出北军物业应向其支付失业金损失的主张，二审庭审中，张利庭审陈述北军物业撤场后，其被接管物业公司留任，并由接管物业工资支付其工资。据此，张利自北军物业处离职后已再次就业，不符合领取失业金的条件，故对张利的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，张利、沈阳北军物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人张利负担10元、上诉人沈阳北军物业服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 丁广昱审判员 马晨光二〇一七年七月三十一日书记员 康 赦