宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）宁01民终961号上诉人（原审被告）：叶青，男，1985年10月29日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（原审原告）：宁夏灵州石化有限公司运输分公司，住所地宁夏回族自治区灵武市宁东镇古窑子高速公路出口向西200米处。法定代表人：蒲远康，该分公司总经理。委托诉讼代理人：史淑芳，女，该分公司法律事务部职员。上诉人叶青因与被上诉人宁夏灵州石化有限公司运输分公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2016）宁0181民初1557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。叶青上诉请求：一、改判被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金40054元；二、改判被上诉人为上诉人补缴2009年11月至2011年3月按照宁夏社保部门规定的基本养老保险费、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险费（具体数额以社保部门核算为准）；补缴2015年1月至2015年5月按照宁夏社保部门规定的基本养老保险费2610元；医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险费（具体数额以社保部门核算为准）；补缴2014年10月至2015年5月住房公积金2576元；三、改判被上诉人退还上诉人入职已交的3000元押金及从工资中扣除的2014年度安全生产风险押金2880元；四、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认为被上诉人解除劳动合同通过公告送达程序合法认定错误。被上诉人能够通过直接送达或邮寄的方式发出解除劳动合同的请求而未采用，通过公告送达的方式送达上诉人属于程序违法。根据《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》的规定，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。被上诉人能够采用直接送达或邮寄送达的方式而未采用，且上诉人并不属于下落不明的情况，用人单位通过公告送达的方式，应视为无效。二、一审判决认定被上诉人在起诉前补正有关事先通知工会的程序属于合法的事实认定错误。被上诉人虽然补正了有关事先通知工会的程序，但是未通过合理的方式告知劳动者；在劳动者不知情的情况下解除合同，随后又在可以提交仲裁委时隐瞒提交，直至一审法院开庭时才提交该补正材料，方式违法。一审法院认定的该部分事实有误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，判决错误。请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。宁夏灵州石化有限公司运输分公司辩称，一、关于被上诉人与上诉人解除劳动合同关系，一审法院认定事实清楚，适用法律准确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。二、关于上诉人提出的补充意见在仲裁与一审庭审中被上诉人已经提供相关证据证明被上诉人通过电话、短信并发布公告、登报等方式通知其办理解除劳动合同关系的事实。宁夏灵州石化有限公司运输分公司向一审法院起诉请求：请求对宁劳人仲字[2016]第276号仲裁裁决书中裁决由原告向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金37272元的结果进行纠正，判令原告不承担向被告支付经济赔偿金的责任。一审法院认定事实：2009年10月26日，被告入职原告公司，双方签订书面劳动合同，原告收取被告押金3000元。被告在原告单位工作期间，先后从事过安全员、调度员、GPRS控制员、消保员工作。2015年5月1日，被告未履行请假手续后离职。2015年5月26日，原告在银川晚报发布通知公告，要求被告30日到公司办理相关手续。2015年5月29日，原告公司人力资源部的员工以手机短信的方式向被告发出通知：”因你连续旷工达15日以上，已严重违反公司规章制度，根据劳动合同法及宝塔石化集团考勤管理办法相关规定，特向你发出解除劳动合同的通知，请收到通知后到公司人资科办理相关手续。”2015年6月1日，原告在其公司公示栏对解除被告劳动合同的决定进行了公示。被告离职后，原告未向被告支付2014年度安全生产风险押金2880元，也未返还被告入职时交纳的3000元押金。后被告向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除与原告之间的劳动关系；2.原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金40054元；3.原告为被告补缴2009年11月至2011年3月期间、2015年1月至2015年5月期间的社会保险费，具体数额以社保部门核算为准；4.原告返还被告入职时交纳的押金3000元，并支付2014年度安全生产风险押金2880元。仲裁期间，原告于2016年3月16日向其公司工会发出《解除劳动合同通知工会函》，将解除与被告之间劳动合同的内容通知了公司工会。公司工会于当日向原告公司作出《关于解除与叶青的劳动合同的答复函》，该函中同意解除与叶青之间的劳动合同。宁夏回族自治区人事争议仲裁委员会审理后，于2016年4月18日作出宁劳人仲字[2016]第276号仲裁裁决书，裁决：一、原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金37272元、2014年度风险押金2880元、返还被告押金3000元，以上合计43152元；二、驳回被告的其他仲裁请求。该裁决作出后，原告不服提起诉讼，请求判如所请。一审法院认为，依法建立的劳动关系受法律保护。被告于2009年10月26日入职原告公司，双方签订书面劳动合同，已形成劳动关系。2015年5月1日起，被告未履行任何请假手续后离职，原告依据其公司考勤制度解除与被告之间的劳动合同，并通过报纸公告、短信告知的方式向被告发出了通知，双方劳动关系已解除，原告要求解除与被告之间劳动关系的请求，法院不再处理；因原告解除与被告劳动合同时，未向其公司工会征求意见，违反了劳动合同法第四十三条的规定，但在被告提起劳动仲裁期间，原告已按照程序就解除与被告之间劳动关系的事宜征求了公司工会意见，并得到了工会的同意。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条：”建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”的规定，原告解除与被告劳动关系的程序符合法律规定，不存在违法解除的情形，故被告要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求不能成立，法院不予支持。本案中，原告收取被告3000元的押金违法了《中华人民共和国劳动合同法》第九条：”用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”的规定，应当将3000元押金返还给被告。原、被告解除劳动合同时，原告应当向被告付清工资。原告扣除被告2014年度的风险押金2880元，亦应当支付给被告。关于被告主张补缴社会保险的请求，不属于法院处理的范围，故法院不作处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第四十三条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决：一、原告宁夏灵州石化有限公司运输分公司于本判决生效后三日内向被告叶青支付2014年度风险押金2880元，返还押金3000元，合计5880元；二、驳回被告叶青的其他请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏灵州石化有限公司运输分公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。双方当事人应当按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定享受权利，承担义务。上诉人叶青与被上诉人宁夏灵州石化有限公司运输分公司签订合法有效的劳动合同后，应当服从被上诉人公司的规章制度按时上班。上诉人非因法定事由未履行公司请假手续擅自离职达十五天以上，严重违反了公司的规章制度。被上诉人在履行了合法的告知程序后有权解除其与上诉人的劳动合同。上诉人上诉称被上诉人通过公告送达程序解除与上诉人的劳动合同违反《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》的规定，因上诉人未履行请假手续擅自离职，此情形与该复函中列举的情况并不相同，该复函不适用于本案，故对该上诉理由，本院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，认定被上诉人解除与上诉人之间的劳动关系符合法律规定，并无不当。上诉人上诉称一审判决认定被上诉人在起诉前补正了有关事先通知工会的程序属于合法的事实认定错误，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，在起诉前，被上诉人已经补正有关程序，被上诉人解除与上诉人劳动关系的程序符合法律规定，不存在违法解除的情形，故对该上诉理由，本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人叶青负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁 瑾审 判 员  刘煜姗代理审判员  宁 丽二〇一七年七月十三日书 记 员  韩丽萍