福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0802民初8188号(?javascript:void(1)”o”审判?)原告：福建省闽南建筑工程有限公司龙岩分公司，住所地龙岩市新罗区西城莲新居委会九一南路(体育大厦)中元大酒店附属楼1201室，统一社会信用代码91350800665053174T。主要负责人:黄和民，总经理。委托诉讼代理人：游菊兴，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许敏，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。被告：建峰建设集团股份有限公司，住所地北京市怀柔区杨宋镇北凤翔科技开发区五号，统一社会信用代码：91110000102079653X。法定代表人：庄大刚，总经理。委托诉讼代理人：王婷，女，建峰建设集团股份有限公司法律顾问。被告：建峰建设集团股份有限公司龙岩分公司，住所地福建省龙岩市新罗区东肖镇龙工路19号（天隆商务区）2幢5层521室（龙岩经济技术开发区）。统一社会信用代码：913508005875018905。主要负责人：江钦汪。二被告共同委托诉讼代理人：郝仲楠，男，建峰建设集团股份有限公司法律顾问。原告福建省闽南建筑工程有限公司龙岩分公司（下称闽南建筑龙岩分公司）与被告建峰建设集团股份有限公司（下称建峰集团公司）、建峰建设集团股份有限公司龙岩分公司（下称建峰集团龙岩分公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月30日立案后，建峰集团公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议。本院于2017年2月16日作出民事裁定，驳回建峰集团公司对本案管辖权提出的异议，建峰集团公司不服提出上诉，二审驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭审理。原告委托诉讼代理人游菊兴、许敏，被告建峰集团公司委托诉讼代理人郝仲楠、王婷，被告建峰集团龙岩分公司委托诉讼代理人郝仲楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闽南建筑龙岩分公司向本院提出诉讼请求：判令建峰集团公司、建峰集团龙岩分公司向闽南建筑龙岩分公司返还借款本金1319794.16元，并支付利息（其中1、以1312794.16元为本金，自2016年5月7日起至款清之日止，按月利率2%计算；2.以7000元为本金，自2016年9月14日起至款清之日止，按月利率2%计算。）（截止2016年11月30日，利息为336798元）。事实和理由：2013年6月7日，闽南建筑龙岩分公司与建峰集团龙岩分公司签订《会议室外玻璃幕墙专项工程承包合同》（下称《承包合同》），合同约定闽南建筑龙岩分公司将龙工大厦会议室外玻璃幕墙装饰专项工程分包给建峰集团龙岩分公司施工。建峰集团龙岩分公司承建龙工大厦会议室外玻璃幕墙专项工程后，施工进度严重滞后，且建峰集团龙岩分公司在建设施工期间多次提出经济困难，要求向闽南建筑龙岩分公司借款用于施工，为保证工程进度，闽南建筑龙岩分公司先后多次借款给建峰集团龙岩分公司，建峰集团龙岩分公司从2015年5月13日起至2016年2月5日止，共向闽南建筑龙岩分公司借款合计2440563元，双方约定借款月利率3%。建峰集团龙岩分公司向闽南建筑龙岩分公司借款后，从未向闽南建筑龙岩分公司归还本金及支付利息。2016年5月6日，闽南建筑龙岩分公司收到龙工大厦业主单位龙岩市龙城投资经营有限公司支付给闽南建筑龙岩分公司的龙工大厦会议室外玻璃幕墙工程款1937500元，按照《承包合同》的约定，闽南建筑龙岩分公司在收到业主单位支付的工程款的基础上，扣除下浮比例28%，即为应支付给建峰集团龙岩分公司的工程款1395000元。以借款2440563元为本金，按月利率2%计算，截止2016年5月6日，建峰集团龙岩分公司应向闽南建筑龙岩分公司支付利息267231.16元。闽南建筑龙岩分公司将该笔应付给建峰集团龙岩分公司的工程款与建峰集团龙岩分公司应付给闽南建筑龙岩分公司利息267231.16元及部分本金1127768.84元抵扣后，建峰集团龙岩分公司尚欠闽南建筑龙岩分公司借款本金1312794.16元以及自2016年5月7日起至款清之日止，以1312794.16元为本金，按月利率2%计算的借款利息。之后，闽南建筑龙岩分公司又于2016年9月14日代建峰集团龙岩分公司垫付案外人林光炎医药费7000元。建峰集团龙岩分公司系由建峰集团公司依法设立的不具有法人资格的分支机构。建峰集团龙岩分公司在向闽南建筑龙岩分公司借款后，未归还借款本金及利息。为此，闽南建筑龙岩分公司向法院提起诉讼，请求法院判如所请。建峰集团公司及其分公司辩称，对闽南建筑龙岩分公司提出的借款本金不予认可，借款金额根据闽南建筑龙岩分公司提供的证据材料与其陈述不一致。闽南建筑龙岩分公司与建峰集团龙岩分公司约定的是待建设方支付工程款项后先支付向闽南建筑龙岩分公司的借款。2016年5月6日的1937500元是由闽南建筑龙岩分公司直接向建设方领取了工程款，剩余款项1312794.16元应由剩余工程款优先抵扣，2016年1月15日工程完工，但建设方及闽南建筑龙岩分公司至今未向建峰集团龙岩分公司提供结算的接管，因此该笔工程款一直拖欠未支付闽南建筑龙岩分公司。双方约定工程款先抵扣建峰集团龙岩分公司向闽南建筑龙岩分公司的借款。本案涉案工程2016年1月15日完工，1月底建峰集团龙岩分公司递交了结算资料，根据合同第四条，承包价款按结算价下浮28%。由于闽南建筑龙岩分公司恶意拒不向建设方提交该结算资料导致后期的结算审核无法进行，建峰集团龙岩分公司提交结算资料后闽南建筑龙岩分公司将结算资料提交业主单位进行结算，但是至今业主单位没有收到结算材料。由于闽南建筑龙岩分公司的责任造成的结算无法进行，根据相关规定应在三十日内闽南建筑龙岩分公司在收到建峰集团龙岩分公司的资料后进行结算，所以借款无法扣除也就是建设方没有向闽南建筑龙岩分公司支付后续的工程款，是由于闽南建筑龙岩分公司的责任造成的。承包合同第四条对承包工程价款、支付方式进行约定，对借款的还款期限、还款方式没有约定，也没有口头约定，借款为无期限借款。本院经审理认定事实如下：龙工大厦-会议室外玻璃幕墙装饰工程系由建设单位龙岩市龙城投资经营有限公司投资建设。闽南建筑龙岩分公司将该工程分包给建峰集团龙岩分公司施工。2013年6月7日，闽南建筑龙岩分公司龙岩分公司（甲方）与建峰集团龙岩分公司（乙方）签订《承包合同》。《承包合同》第四条承包价款及结算方式约定，承包价款：按结算价下浮28%（含所有税金、总包管理费及总包配套管理费）。结算价指建设单位最终审核价后含按主合同下浮后的造价作为本工程的承包价。不含任何发票及其他附加费用；第五条进度款、结算支付方式：1.按当月进度实际完成工程量，每月20日前报送进度款给甲方汇总后，经监理及建设单位审核后，建设单位将该月工程进度款拨付到甲方的账户后，甲方在3天内按照建设单位支付给乙方（会议室钢结构及玻璃幕墙）专项工程进度款，扣除下浮的比例及公司税收管理费外其余款项，且乙方把当月所发生的相对应内业资料完整交给甲方后，由甲方直接支付给乙方。2.工程结算尾款及保修金按甲方与建设单位约定主合同条款执行。在施工过程中，建峰集团龙岩分公司多次以资金不足无法正常施工为由向闽南建筑龙岩分公司借款。诉讼中，双方确认对还款期限、还款方式没有约定，也没有口头约定，借款为无期限借款。在承包合同履行过程中，建峰集团龙岩分公司共向闽南建筑龙岩分公司借款十一笔：第一笔：2015年5月13日借款金额100000元，未约定还款期限及利息；第二笔：2015年7月13日借款金额100000元，未约定还款期限及利息；第三笔：由闽南建筑龙岩分公司代付灿丰玻璃货款300000元，钢结构安装人工费100000元，铝板货款100000元，油漆班组50000元，玻璃骨架安装人工费50000元，共600000元；第四笔：建峰集团龙岩分公司出具《借条》一份向闽南建筑龙岩分公司借款200000元，约定月息3%，待龙工大厦会议室工程进度款支付时连本带息一次性归还；第五笔：2015年11月17日建峰集团龙岩分公司出具《借条》一份向闽南建筑龙岩分公司借款200000元，约定月息3%，待龙工大厦会议室工程进度款支付时归还；第六笔：2015年12月3日建峰集团龙岩分公司出具《借条》一份向闽南建筑龙岩分公司借款200000元，约定月息3%，约定款项在工程款批复之前优先返还；第七笔：2015年12月21日建峰集团龙岩分公司出具《借条》一份向闽南建筑龙岩分公司借款150000元（实际支付为148500元），约定月息3%，款项在工程款批复之时优先返还；第八笔：2016年1月20日，代建峰集团龙岩分公司垫付案外人林光炎医药费、检测费5500元计58500元；第九笔：2016年1月15日，建峰集团龙岩分公司出具《委托函》，申请闽南建筑龙岩分公司代付铝板供应商100000元，未约定还款期限及利息；第十笔，2016年2月6日，建峰集团龙岩分公司出具《委托函》，申请闽南建筑龙岩分公司分七笔代付733563元；第十一笔，2016年9月14日闽南建筑龙岩分公司付林光炎医药费7000元。以上十一笔借款，除第八笔58500元及第十一笔7000元计65500元闽南建筑公司不予认可外，闽南建筑公司均无异议。建峰集团龙岩分公司认可的金额为2382063元（不包括检测费5500元）。2016年5月6日，闽南建筑龙岩分公司收到龙工大厦业主单位龙岩市龙城投资经营有限公司支付给闽南建筑龙岩分公司的龙工大厦会议室外玻璃幕墙工程款1937500元，闽南建筑龙岩分公司在扣除下浮28%后的工程进度款1395000元（即1937500元×72%=1395000元），以先扣建峰集团龙岩分公司的借款本金2382063元截至2016年5月6日的利息262616.49元，工程进度余款为1249679.49元。诉讼中，闽南建筑龙岩分公司申请减少诉讼请求，请求法院判令建峰集团公司、建峰集团龙岩分公司返还闽南建筑龙岩分公司借款本金1249679.49元，并支付截至2016年5月6日的利息215976.49元，以及自2016年5月7日起至款清之日止，按月利率2%计算的利息。另查明，2015年9月27日，建峰集团龙岩分公司向闽南建筑龙岩分公司作出《承诺函》载明，向闽南建筑龙岩分公司暂借资金人民币陆拾万元整（按月息2%计算至工程款项批复到账之日止）。本院认为，闽南建筑龙岩分公司与建峰集团龙岩分公司签订的《承包合同》是当事人的真实意思表示，为合法有效。建峰集团龙岩分公司在施工过程中，向闽南建筑龙岩分公司因工程建设需要向闽南建筑龙岩分公司借款用于工程建设，该借款实际为承包人预支的工程借款。闽南建筑龙岩分公司在取得业主单位的工程进度款时，扣除依约应下浮28%后的进度款，可依双方在借款凭据的约定抵扣建峰集团龙岩分公司预支的工程借款。诉讼中，建峰集团公司及建峰集团龙岩分公司对闽南建筑龙岩分公司主张的借款按月息2%计算不持异议，本院对闽南建筑龙岩分公司的该项主张予以支持。除借据明确约定的第四笔借款200000元及第五笔借款200000元先扣利息（即该两笔借款截至2016年5月6日按月利率2%计算应扣利息为46640元）外，其余借款未约定均不予先扣息。因此，闽南建筑龙岩分公司均先扣息的主张，没有事实依据，本院不予支持；其余借款余额（即借款本金2382063元-（1395000-46640）=1033703元）经闽南建筑龙岩分公司催告后，建峰集团龙岩分公司应限期返还，并支付截至2016年5月6日的利息215976.49元，以及以1033703元为本金，自2016年5月7日起至款清之日止，按月利率2%计算的利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，判决如下：一、被告建峰建设集团股份有限公司龙岩分公司应于本判决生效之日起十五日内返还原告福建省闽南建筑工程有限公司龙岩分公司借款本金1033703元元，并支付截至2016年5月6日的利息215976.49元，以1033703元为本金，自2016年5月7日起至款清之日止，按月利率2%计算的利息。二、被告建峰建设集团股份有限公司对被告建峰建设集团股份有限公司龙岩分公司的上述债务不能清偿部分承担还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19709元，减半收取计9854.5元，由原告闽南建筑龙岩分公司负担1800元、被告建峰集团龙岩分公司、建峰建设集团股份有限公司负担8054.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审判员 黄  玉  海二〇一七年七月二十六日书记员 郑锡莹（代）附主要法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。