河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终2420号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。负责人：刘建军，该公司经理。委托诉讼代理人：贺宪锋，河南诚然律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：张利吓，女，汉族。委托诉讼代理人：聂号召，宜阳县法律服务所法律工作者。特别授权。被上诉人（原审被告）：张小波，男，汉族。被上诉人（原审被告）：洛阳浩瑞运输有限公司。法定代表人：韩开展，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢玉鹏，该公司员工。特别权限。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称保险公司）与被上诉人张利吓、张小波、洛阳浩瑞运输有限公司(以下简称浩瑞公司)因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2017）豫0327民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法改判或发回重审，被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、上诉人在商业险范围内不承担赔偿责任。保险公司并不是直接侵权人，其作为被告参加诉讼是因其与侵权人签订了保险合同，为节约诉讼资源而突破合同的相对性，所以保险公司所承担的赔偿责任应严格按照保险合同的约定，对超出保险合同范围或符合免责条款的，保险公司不应赔偿。根据《保险法司法解释二》第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”，结合本案情况及一审庭审中提交的保险条款可知，对于免责条款及相关免赔率的条款，均做到了加黑加粗等足以引起投保人注意的措施，已履行提示义务。事故认定书显示，事故发生后，司机张小波驶离现场，并未采取任何措施保护现场。这一事实符合《保险条款》第二十四条中关于免责条款的规定，保险人不负赔偿责任。一审庭审中张利吓指出车辆在发生碰撞时曾停顿一下，有停车的意向，但随即驶离现场。由此可以推定，司机在事故发生时应该有感觉，其有重大过失，有放任事故发生的故意，有逃避惩罚之嫌。二、一审法院对于上诉人的鉴定申请不予准许依据不足，程序错误。张利吓共住院195天，住院时间与伤情严重不符，故在一审庭审中上诉人已向法院口头申请对于张利吓的伤情进行休息期、护理期、误工期等相关鉴定，并在庭后提交了书面鉴定申请，但一审法院在未告知上诉人的情况下直接判决，程序违法，侵犯了上诉人的合法权益。张利吓住院195天，明显有过度医疗的嫌疑，其提供的9份住院病历中的入院记录、长期医嘱、临时医嘱显示，其在第二次住院后就基本没有治疗手段，尤其是第三次之后的病历，入院记录中日常生活活动能力（ADL）量表（Barthel指数）记载其ADLBarthel指数为65，根据指数评定表可知，大于60属于生活可以基本自理，即不需要陪护，也不需要继续住院。故张利吓的伤情与住院天数严重不符，上诉人的申请应予准许。张利吓答辩称，原审认定事实清楚，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。1、本案张小波与上诉人是否约定免责条款和免赔率、上诉人是否尽到说明义务，张利吓不清楚。但从上诉人陈述的情况看，上诉人仅对免赔率、免责条款做了加黑加粗，并没有向张小波进行说明，特别是驾驶人驾车驶离现场，驾驶人是主观故意还是过失没有向张小波说明，该条款对张小波不具有约束力，不能免除上诉人的赔偿责任。2、张利吓因交通事故受伤，被诊断为肘关节粘连、陈旧性趾骨骨折等，需长期在医院康复治疗。病历证明张利吓从2016年1月30日至8月12日连续在医院治疗，从未离开医院，从没有间断用药或康复训练。至于医院为何让张利吓办理多份病历，张利吓并不知道原因。原审时就误工费、护理费的计算，张利吓提交了病历、陪护证明，足以证明上诉人计算误工费、护理费的合理性和合法性。上诉人提出鉴定时在拖延时间，原审不予支持合理合法。浩瑞公司、张小波答辩称，对上诉人所说张小波驾车逃逸的主张有异议，当时张小波驾驶的是载货50吨的重车，张利吓驾驶的电动车撞到了大货车的尾部，大货车没有感觉。上诉人说货车在事发时有停顿，是因为路上有行人且路面结冰车辆行驶非常慢。车辆买有保险，发生事故没有必要逃逸。张利吓向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告共同赔偿医疗费58913.5元，住院伙食补助费9750元，营养费3900元，误工费15412.48元，护理费16284.90元，交通费283元，复印费100元，鉴定费880元，伤残赔偿金27346.88元（含被扶养人生活费），精神抚慰金10000元，共计143370.76元，扣除被告已付20000元为123370.76元。2、判令被告承担本案诉讼费。一审法院审理查明：2016年1月30日13时，张小波驾驶豫Ｃ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：豫CC5**挂）沿八官线由东向西行驶，当行驶至宜阳县××乡镇邮政门口处道路时，因未注意观察与同向行驶张利吓驾驶的电动车发生相撞，造成张利吓受伤住院，车辆损坏的交通事故。事故发生后，张小波驾车驶离现场，2016年3月7日张小波到案。经宜公交认字[2016]第013003号事故认定书认定：张小波负事故的全部责任，张利吓无责任。事故发生后，张利吓被送往宜阳县中医院治疗，当日转入河南科技大学第一附属医院住院治疗，经诊断为：全身多发伤。于2016年8月12日出院，住院期间需陪护1人。2016年12月2日经洛阳宜中法医临床司法鉴定所鉴定：张利吓构成十级、十级伤残。张利吓父亲张黑丑，1940年4月5日出生，母亲张娟1939年2月2日生，张黑丑、张娟育有子女五人。张利吓长子水梦楠2005年5月出生。事故发生后被告张小波垫付原告20000元。另查明，豫Ｃ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：豫CC5**挂）在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，本起事故发生在保险期间。对有争议的证据和事实，认定如下：对于惠济药房的开塞露、甘草片共14元，结合原告伤情予以采信；百家好一生购买的手杖120元，洛宁县村级卫生室换药费320元、租床费1170元，结合原告伤情，予以采信。一审法院认为，事故认定书认定的事实清楚，责任划分合理，予以确认。原告因本次事故造成的损失，张小波应负全部赔偿责任，因事故车辆在保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，保险公司应在保险限额内先行赔付。被告保险公司申请对张利吓因交通事故导致病情产生的误工期、护理期等的鉴定，理由不足，不予准许。原告张利吓的合理损失为：医疗费58733.5元、住院伙食补助费9750元（50元/天×195天）、营养费3900元（20元/天×195天）、误工费15412.8元（28849元/年÷365天×195天）、护理费16284.45元（30482元/年÷365天×195天×1人）、交通费283元、复印费100元、鉴定费880元、残疾赔偿金23876.6元、被扶养人生活费2602.71元，精神抚慰金结合侵权性质、损害后果酌定为5500元，以上合计137323元。由保险公司在交强险医疗限额内赔偿原告张利吓10000元，在伤残限额内赔偿原告张利吓63960元，超出交强险部分计62384元由保险公司商业三者险限额内赔偿原告。保险公司共赔偿原告136344元。复印费、鉴定费980元由被告张小波承担，因张小波已垫付原告20000元，扣减该款后多垫付19020元，该款在保险公司赔偿张利吓的数额中扣除，张小波可直接到保险公司理赔。扣减后保险公司共赔偿原告张利吓117324元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在保险范围内赔偿原告张利吓117324元，该款于判决生效之日起二十日内履行完毕。二、驳回原告张利吓其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1384元，由被告张小波负担。本院经审理查明的事实与原审一致。此外另查明：1、宜阳县公安局交通警察大队2016年3月16日对本案事故作出《道路交通事故认定书》，认定张小波负事故全部责任，其过错是违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条和第七十条。二审庭审中，张小波称，发生事故时其没有感觉到，差不多一个月之后，交警队通知其接受调查看了监控视频。2、原审庭审中，保险公司在发表质证意见时表示，保留对误工期、护理期及是否过度医疗申请鉴定的权利，是否鉴定待回公司后确定。原审卷中无保险公司申请鉴定的相关资料。3、原审中，张利吓提交的住院病历显示，其在2016年1月30日至2016年8月12日期间一直在河南科技大学第一附属医院住院治疗，但于2016年4月12日自显微外科出院，当日于康复医学科入院，之后在该科出院入院多次，时间均连续，最后一次于2016年8月12日出院。张利吓称其一直在医院治疗，对于医院为何如此办理表示不知道。二审庭审中，张利吓提交其住院期间的每日清单，拟证明其住院期间没有间断用药和治疗。保险公司质证认为没有院方印章无法确定真实性，并申请对用药的合理性和合理性进行鉴定。本院认为，本案所涉事故发生后，张小波虽驾车驶离现场，但之后公安交警部门经调查，并未认定张小波的行为是故意逃离事故现场，故对于保险公司主张其应免除赔偿责任的上诉请求，本院不予采纳。关于张利吓的治疗问题，病历资料中虽有多次出院记录，但从时间的连续性上可以看出，2016年8月12日之前张利吓一直在医院住院治疗，并未真实出院。病历资料、每日清单与张利吓的伤情可相互对应，并无明显不合理之处。保险公司申请对用药的合理性和必要性进行鉴定，缺乏充分的理由或合理解释，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，处理并无不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2646元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一七年七月三十一日书记员  邵羽菲