山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁16民终801号上诉人（原审被告）：邹平县广播电影电视中心，住所地：邹平县广场东路**号。法定代表人：吕秩荣，该中心主任。委托诉讼代理人：李德玺，山东梁邹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：明清，女，1985年4月3日出生，汉族，住邹平县。委托诉讼代理人：王泽平，男，1965年5月5日出生，汉族，住邹平县，与明清系翁媳关系。委托诉讼代理人：明文红，1960年10月14日出生，汉族，住邹平县，与明清系父女关系。原审被告：邹平县广电广告有限公司，住所地：邹平县广场东路15号。法定代表人：张立波，该公司总经理。上诉人邹平县广播电影电视中心（以下简称邹平广电中心）因与被上诉人明清，原审被告邹平县广电广告有限公司（邹平广电广告公司）劳动争议一案，不服邹平县人民法院（2016）鲁1626民初1043号民事判决书，向本院提起上诉。本案2017年4月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。一审法院认定事实:2008年8月份，明清到邹平邹平广电中心工作，并与邹平邹平广电中心签订劳动合同，约定“合同期限为2010年10月1日至2015年9月30日；乙方的工资构成和标准为享受正式人员计算标准工资；甲乙双方协商一致，可以变更合同的相关内容；本合同确需变更的，由甲乙双方按照规定程序签订《聘用合同变更书》，以书面形式确定合同变更的内容；甲乙双方经协商一致，可以解除本合同；本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法继续履行，经甲乙双方协商不能就变更合同达成协议的，双方均可以单方面解除本合同；经济补偿以乙方在甲方每工作1年，支付其本人1个月的上年月平均工资为标准。”2015年9月14日，明清与邹平广电广告公司签订解除合同书，邹平广电广告公司向明清支付经济补偿金17645.80元。其后明清向邹平县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，邹平县劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月25日以邹劳人仲案字[2015]第372号仲裁裁决书裁决：一、邹平广电广告公司支付给明清违法解除劳动合同赔偿金52858.20元，扣除已支付的17645.80元，还应支付35212.40元；二、邹平广电广告公司支付给明清加班工资1925.02元；三、邹平广电广告公司支付给明清2015年2月至9月份工资18303.84元；四、驳回明清的其他仲裁请求。其后明清不服上述仲裁裁决，于2016年3月16日向法院提起诉讼。2015年10月12日，邹平县人民政府[2015]7号常务会议纪要曾载明“因历史原因造成的人员臃肿和运行困难需逐步克服解决，解聘118名合同工和临时工人员进行人员‘瘦身’也是形势需要。”从明清提供的一次性补偿计算表来看，明清2014年、2015年度的工资标准分别为每月3463.69元、3553.97元。明清在2013年1月26日、2013年3月16日、2013年3月23日、2013年4月7日、2013年4月20日、2013年4月27日、2013年5月2日、2013年5月3日、2013年5月4日、2015年1月24日、2015年2月8日、2015年2月15日存在休息日加班情况。邹平广电中心未提供证据证明已支付明清2015年2月至9月工资。一审法院认为，本案争议焦点为与明清建立劳动关系的是邹平广电广告公司还是邹平广电中心、解除劳动合同是否违法、是否应支付明清加班工资及是否拖欠明清2015年2月至9月工资。针对第一个争议焦点，明清系与邹平广电中心签订的劳动合同，也是在邹平广电中心工作，邹平广电中心辩称明清实际工作单位为邹平广电广告公司，但未提交相应证据予以支持，且与双方签订的劳动合同相矛盾，故明清的劳动单位应以劳动合同为准，即明清与邹平广电中心建立了劳动关系。针对第二个争议焦点，邹平广电中心称与明清解除劳动合同系因情势变更所致，并非违法解除劳动合同。首先，根据查明的事实，明清与邹平广电中心签订的解除合同书并未对解除合同劳动者的相关权益予以约定，亦未释明解除合同的原因。其次，邹平广电中心对其所称的“情势变更”并未提交充分证据予以证实。第三，即使存在邹平广电中心所称的“情势变更”，根据明清提交的证据及法院受理涉及邹平广电中心的案件数量可知，邹平广电中心在2015年9月份解除劳动合同人员超过二十人，根据法律规定，邹平广电中心应提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告才可以裁减人员。而其并未提交证据证明其已经按照上述程序处理此次裁减人员；且裁员时亦未明确裁员的标准，其行为不符合法律对优先留用人员的规定。综上所述，邹平广电中心与明清解除劳动合同违反了劳动合同法的相关规定，属于违法解除劳动合同。故邹平广电中心应支付明清违法解除劳动合同赔偿金，根据一次性补偿计算表，明清在解除劳动合同前12个月的月平均工资为3523.88元[（3463.69元×4个月+3553.97元×8个月）÷12个月]，邹平广电中心应支付的违法解除劳动合同赔偿金为52858.20元（3523.88元×7.5个月×2），扣除已支付的17645.80元，邹平广电中心还应支付35212.40元。针对第三个争议焦点，明清与邹平广电中心对法院查明的明清在休息日加班的事实均予以认可，邹平广电中心称明清的工作性质需要加班，且加班费已经计算到工资中，该意见与法律规定不符，不予采纳，故邹平广电中心应支付给明清本案查明的加班时间的工资1925.02元。针对第四个争议焦点，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。故邹平广电中心应支付明清2015年2月至9月的工资。邹平广电中心以邹平广电广告公司为明清的实际工作单位，邹平广电广告公司按照员工的工作业绩发放工资，而明清并没有完成工作业绩予以抗辩，该观点没有合同和法律依据，在邹平广电中心未提交证据证明上述月份已发放工资的情况下，应支持明清的主张，根据明清2015年的月平均工资3553.97元，明清主张2015年2月至9月份的工资18303.84元，不超过法律和合同规定的范围，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十六条、第四十条、第四十一条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：一、邹平县广播电影电视中心于本判决生效之日起五日内支付给明清违法解除劳动合同赔偿金35212.40元；二、邹平县广播电影电视中心于本判决生效之日起五日内支付给明清加班工资1925.02元；三、邹平县广播电影电视中心于本判决生效之日起五日内支付给明清2015年2月至9月份的工资18303.84元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告邹平县广播电影电视中心负担。邹平广电中心上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定上诉人与被上诉人建立劳动关系与事实不符，原审被告在审理过程中，已经向法庭提交了被上诉人与邹平县广电广告有限公司存在事实劳动关系的证据，即邹平县社会劳动保险事业处出具的“邹平县广电广告有限公司缴纳企业职工社会保险人员明细表”，能够证明实际用人单位为邹平县广电广告有限公司，邹平县劳动人事仲裁委员会的《仲裁裁决书》也据此做出了认定，其他与被上诉人情况相同情形的当事人也都认可，而原审法院却视而不见，主体认定明显错误，上诉人作为事业单位十多年了，从没有招聘过员工，不应承担判决义务。请求二审法院查清事实，作出公正处理。明清辩称，被答辩人的上诉请求不能成立。首先，被答辩人在上诉状中原审法院认定答辩人与被答辩人建立劳动关系与事实不符，是错误的。原审中，被答辩人提交的证据，无法推翻答辩人与被答辩人之间所签订的书面聘用合同所载明的事实，综合双方证据来看，答辩人一方提交的效力明显高于被答辩人提交的证据效力，一审法院支持答辩人诉求，符合情理。其次，原审法院认定答辩人与被答辩人之间存在劳动关系的（2016）鲁1626民初1043号判决书认定事实清楚，程序合法。明清向一审法院起诉请求：1.判令邹平广电中心支付明清违法解除劳动合同赔偿金35212.40元；2.判令邹平广电中心支付明清加班工资1925.02元；3.判令邹平广电中心支付明清2015年2月至9月工资18303.84元；4.诉讼费用由邹平广电中心承担。二审诉讼中,诉讼双方均未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。二审另查明，邹平广电广告公司的经营范围为:承揽、设计、制作、发布国内路牌、橱窗、楼顶、布幅、灯箱广告业务、代理国内电视、报刊广告业务。邹平广电中心的经营范围为：宣传党和政府的方针、政策、传播广播新闻和其他信息，播映电视节目、促进社会经济文化发展、为两个文明建设服务。对全县有线、无线广播、电视事业发展进行统一规划，统一管理；贯彻执行国家关于广播、电视的法令法规。本院认为，本案争议的焦点为：明清系与邹平广电广告公司还是邹平广电中心成立劳动关系。明清为证实其受邹平广电中心聘用，系该中心职工，提交了劳动合同、公积金流水账户、中心聘用人员一次性补偿计算表等证据。其中,公积金流水账户显示由邹平广电中心为明清补缴了2013年12月至2014年12月的公积金；中心聘用人员一次性补偿计算表显示包括明清在内12人由邹平广电中心一次性结算补偿，由邹平广电中心的法定代表人吕秩荣签字；劳动合同显示明清自2010年10月1日至2015年9月30日由邹平广电中心聘用在总编室部门从事主持工作。对此，邹平广电中心的解释为：邹平广电中心代管邹平广电广告公司的财务；对涉及广电系统的118名员工均由广电系统领导签字；聘用单位实际为邹平广电广告公司。明清为证实加班的情况，提交了工作日志，日志显示其工作的内容包括制作宣传片、整理撰写节目稿件、主持赛事活动、外景节目拍摄、口播《健康365》、《消费前沿》等等电视广播相关的工作，邹平广电中心对其工作日志无异议。明清的工作日志内容与邹平广电中心的经营范围相吻合。综合分析明清提交的证据和邹平广电中心的质证意见，本院认为，虽然与明清签署解除劳动合同的为邹平广电广告公司，但是与明清签形成劳动关系的相对方应为邹平广电中心，一审法院认定明清与邹平广电中心形成劳动关系，本院予以维持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邹平县广播电影电视中心负担。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  王 琳审判员  刘 洋二〇一七年七月十九日书记员  王 婷