河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终5145号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司，营业场所新乡市开发区二十一号街坊一、三层。负责人：崔振祥。委托代理人：闫文慧，女，汉族，1989年4月14日，住河南省项城市。该公司员工。被上诉人（原审原告）高永旗，男，汉族，1984年10月29日出生，住河南省淮阳县。委托代理人：程习亮，河南陈州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）何艺博，男，汉族，1995年10月10日出生，住河南省原阳县。被上诉人（原审被告）刘红利，女，汉族，1972年7月13日出生，住河南省原阳县。上诉人阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人高永旗、何艺博、刘红利机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院(2016)豫0105民初19628号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人闫文慧、被上诉人高永旗的委托代理人程习亮到庭，何艺博、刘红利经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1、请求人民法院依法改判河南省郑州市金水区人民法院(2016)豫0105民初19628号民事判决中保险公司承担高永旗损失41309.9元，变更为上诉人在保险责任范围内承担高永旗各项损失共计26740.27元。2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决认定事实不清，适用法律错误。一、原审法院判决认定上诉人赔偿高永旗护理费11775.24元，高永旗提出出院证予以证明，出院证显示高永旗第一次住院64天，陪护两人，但高永旗并没有对护理人身份及误工情况进行证明，高永旗第一次住院病历的医嘱中显示陪护一人，两者相互矛盾，一审法院认定事实错误。二、一审法院判决上诉人保险公司承担高永旗误工费18704.66元，上诉人保险公司认为误工费过高，被上诉人高永旗出院医嘱中并没有明确写明被上诉人高永旗需要休息多久，原审法院在判决中也认定高永旗提出的误工标准证据不足，上诉人保险公司认为误工标准应按无业计算。高永旗辩称，一审法院认定的事实都有充分的证据予以证明，上诉人上诉提出护理费、误工费应予以减少的理由并不充分，综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。何艺博未到庭答辩。刘红利未到庭答辩。高永旗向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、残疾器具辅助费等费用132301.1元，其中被告保险公司在保险限额内优先支付赔偿费用；2、本案诉讼费用全部由被告承担。一审法院审理查明：2016年4月21日8时50分许，原告驾驶鼎耐骑牌电动车沿花园路天荣汽配城内A121-8前一东西道路由东向西行驶至一南北道路交叉口时，与被告何艺博驾驶的豫Ｇ×××××号五菱牌小型面包车由北向南行驶至此处时相撞，致使原告受伤，两车不同程度受损。经郑州市公安局交通警察支队第五大队郑公交认字【2016】第50260号道路交通事故认定书认定：原告负事故同等责任，被告何艺博负事故同等责任。事故发生后，原告被送往河南省中医院住院治疗，在该院住院治疗64天。入院诊断：中医诊断：××；西医诊断：1、右胫腓骨开放粉碎性骨折；2、左舟骨骨折；3、多发外伤。出院诊断：中医诊断：××；西医诊断：1、右胫腓骨开放粉碎性骨折；2、左舟骨骨折；3、多发外伤；4、右下肢筋膜间室综合征。出院医嘱：1、适当加强功能锻炼，促进功能恢复；2、继续用药促进骨质愈合；3、加强营养，忌烟酒，畅情志；4、术后3月、半年、一年拍片复查，1年后视情况拆除内固定，不适随诊。原告于2016年7月14日“以发热、全身疱疹4天”前往淮阳县人民医院进行治疗，在该院住院治疗13天。入院诊断：1、水痘；2、右胫腓骨骨折术后；3、左舟骨骨折。出院诊断：1、水痘；2、右胫腓骨骨折术后；3、左舟骨骨折；4、双肺肺炎。出院医嘱：患肢制动，不适随诊。被告何艺博垫付医疗费20000元。又，豫Ｇ×××××号五菱牌小型普通客车登记所有人为刘红利，该车辆在被告保险公司处投保有交强险，本案交通事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人身体造成损害的，应依法予以赔偿。本案事故责任经交警部门认定，高永旗负事故同等责任，何艺博负事故同等责任，该院对此予以确认。关于高永旗的损失该院确认为：1、医疗费，根据高永旗提交的相关费用汇总认定为87176.68元；2、住院伙食补助费，高永旗主张住院伙食补助费为1950元（30元/天×65天），不超过相关标准，予以认定；3、营养费，高永旗两次住院共计77天，计算营养费为1540元（20元/天×77天）；4、护理费，结合住院病历及出院医嘱，确认高永旗护理期间为77天，第一次住院护理人数为2人，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准计算护理费为11775.24元（30482元/年÷365×64×2＋30482元/年÷365×13）；5、误工费，该院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定高永旗的误工期限为160天，高永旗提供证据不足以证明其工资收入，该院参照河南省上一年度城镇在岗职工年平均工资标准计算高永旗误工费为18704.66元（42670元/年÷365×160天）；6、残疾辅助器具费，结合高永旗伤残情况及高永旗提供的辅助器具票据，该院认定高永旗残疾辅助器具费为530元；7、交通费，结合高永旗住院的地点、时间，该院酌定300元。综上，高永旗在本案事故中的损失共计121976.58元。涉案车辆在保险公司投保有交强险，故在本案中保险公司应在交强险限额内承担赔偿责任。高永旗的损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计90666.68元，应由保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，超出部分80666.68元,参照原、被告事故责任划分情况，由何艺博承担60%的赔偿责任为48400元,扣除已经垫付的20000元,何艺博还应赔偿高永旗28400元。高永旗的误工费、护理费、残疾辅助器具费、交通费共计31309.9元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额，应由保险公司予以赔偿。高永旗过高部分诉讼请求，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高永旗各项损失共计41309.9元。二、被告何艺博于本判决生效之日起十日内赔偿原告高永旗各项损失共计28400元。三、驳回原告高永旗的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2946元，由原告高永旗负担1216元，由被告何艺博负担1730元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，公民享有生命健康权及财产权，公民的人身权利、财产权利受法律保护。关于对护理费的认定，结合本案被上诉人的受伤害程度以及河南省中医药大学第二附属医院出具的诊断证明，原审法院确认第一次住院护理期间为64天，护理人数为2人，并无不当，本院予以认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人高永旗提供的证据不足以证明其工资收入，原审法院参照河南省上一年度城镇在岗职工年平均工资标准计算被上诉人高永旗的误工费并无不当，上诉人保险公司关于误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费469元由上诉人阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 李 静审判员 谢宏勋二〇一七年七月三日书记员 苗凯莉