重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0113民初8397号原告:刘光俊，男，1962年9月6日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：杜伯林，重庆精道律师事务所律师。委托诉讼代理人：周曦娟，重庆精道律师事务所律师。被告：重庆市信涛建筑劳务有限公司，住所地重庆市大渡口区。法定代表人：罗文信，总经理。委托诉讼代理人：冉文俊，重庆盛全律师事务所律师。原告刘光俊与被告重庆市信涛建筑劳务有限公司（以下简称信涛建司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年6月6日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判，于2017年7月6日公开开庭进行了审理。原告刘光俊及委托诉讼代理人杜伯林与被告信涛建司委托诉讼代理人冉文俊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘光俊诉称，其于2016年8月2日在被告承包的巴南府邸小区做木工工作时，于当天施工时从三楼跌落至一楼底，事故发生后由同事送到巴南中医院治疗。经住院治疗27天后出院。后被鉴定为工伤和玖级伤残。现诉请解除原、被告之间的劳动关系，被告支付原告一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金25272元、停工留薪期工资22464元、医疗费1679.13元、后续医疗费9000元、住院伙食补助费216元、住院护理费2700元、交通费1000元、鉴定费1556.60元等共计136895.73元。被告信涛建司辩称，原、被告没有建立劳动关系，不存在解除劳动关系的问题。原告的受伤非因工作原因，也非工作地点，被告不应进行赔偿。如果要进行赔偿，原告的计算标准过高，应当根据原告从事的行业以及单位性质依法进行确定。经审理查明，重庆明华建筑（集团）有限公司将巴南府邸（3#商业及3#车库B区、13#楼高层）项目的劳务分包给被告。原告系自然人招用的员工，在该项目工地从事木工工作。2016年8月2日，原告受他人安排在工地另一栋楼内使用钢管搭建工人住宿的临时床铺，因当时工地停电，加之楼内光线昏暗，致使其不慎从3楼高处摔下受伤。原告于该日被送往重庆市巴南区中医院入院治疗，于2016年8月29日出院，经诊断为左锁骨骨折、右侧髂骨骨折、骶3椎体及附件骨折、轻型创伤性颅脑损伤、头面部皮肤挫裂伤、左侧第2、6肋骨背段骨折、左侧肩锁关节脱位、双下肺挫伤伴双侧胸腔少量积液、左侧颧骨粉碎骨折、左侧上颌骨颧突、左侧额骨骨折、左侧眼眶内侧壁骨折、骶2及骶4椎体骨挫伤、全身多处软组织伤、右侧第3、4肋骨陈旧性、腰2-骶1椎间盘变性膨出、腰1、2椎体陈旧性楔形变伴终板炎、骶管小囊肿。此后，原告垫付医药费1661.33元、鉴定检查费1142.60元、鉴定费400元。被告未为原告参加工伤保险。2017年3月22日，重庆市大渡口区人力资源和社会保障局（以下简称大渡口人社局）作出渡人社伤险认字[2017]117号认定工伤决定书认定原告前述受伤为工伤。2017年5月23日，重庆市大渡口区劳动能力鉴定委员会（以下简称大渡口劳鉴委）鉴定原告受伤为伤残玖级，无生活自理障碍。2017年6月2日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决解除与被告的劳动合同关系，被告支付原告一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金25272元、停工留薪期工资22464元、医疗费1517.14元、后续医疗费9000元、住院伙食补助费216元、住院护理费2700元、交通费1000元、鉴定费1542.60元等各项工伤保险待遇共计136719.74元。2017年6月2日，该委以原告并非被告招用的员工，被告仅对原告承担工伤主体责任，不属于该委受理范围为由作出巴劳人仲不字[2017]第143号不予受理通知书。原告不服该通知，于2017年6月6日向本院诉请如上。原告在诉状中表明一次性伤残就业补助金按照总金额的50%计算。上述事实，有双方当事人陈述及原告刘光俊提交的门诊病历、住院病案、门诊医药费收据、药店收据、药店发票、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、鉴定检查费票据、鉴定费票据、不予受理通知书、仲裁申请书等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”及人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”，原告系自然人招用的员工，在被告承包的项目工地从事木工工作且受他人安排在工地住宿，原告受伤后应享受工伤待遇，被告应承担工伤保险责任。被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，因被告与原告均未举示证据证明原告的工资标准，故本院认为其工资标准应以原告受伤前上一年度即2015年度社平工资5175元/月为标准。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金46575元（5175元/月×9个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，另因本案被告因原告受伤系承担的工伤保险责任即用工主体责任，承担该责任的单位即被告与原告并不存在劳动关系，伤者即原告从受伤之日与单位之间的基础法律关系亦自受伤之日即终止，因此以伤者受伤之日的上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金更符合法理和立法宗旨。原告自认一次性伤残就业补助金按照总金额的50%计算，按照重庆市2015年社平工资5175元/月的标准，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月），一次性伤残就业补助金23287.50元（5175元/月×9个月×50%）；参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受4个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为20700元（5175元/月×4个月）。原告因工伤垫付医药费1661.33元、鉴定检查费1142.60元、鉴定费400元，本院予以支持。交通费结合原告住所地往返城区检查情况，本院予以酌情主张400元。原告共住院27天，在住院期间确系存在护理费和伙食补助费，但原告要求的护理费过高，应予以调整，故对原告的该项诉请予以部分支持。后续医疗费9000元，因无证据印证，本院不予以支持。因被告承担的是工伤主体责任，且原告并无证据证明其与被告存在劳动关系，故对原告要求解除与被告的劳动合同关系不予支持。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金46575元；（2）一次性工伤医疗补助金20700元；（3）一次性伤残就业补助金23287.50元；（4）停工留薪期工资20700元；（5）医药费1661.33元、鉴定检查费1142.60元、鉴定费400元；（6）交通费400元；（7）住院期间护理费1620元（60元/天×27天）；（8）住院期间伙食补助费216元（8元/天×27天），共计116702.43元。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决如下：一、被告重庆市信涛建筑劳务有限公司支付原告刘光俊一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医药费、鉴定检查费、鉴定费、交通费、住院期间护理费、住院期间伙食补助费等共计116702.43元；二、驳回原告刘光俊的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆市信涛建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院决定减半收取5元，由被告重庆市信涛建筑劳务有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  霍袁平二〇一七年七月十一日书记员  田 晶