?丽水市莲都区人民法院民 事 判 决 书(2017)浙1102民初623号原告：邹建春，男，1971年3月26日出生，汉族，住丽水市莲都区。原告：钱海善，男，1972年5月5日出生，汉族，住丽水市莲都区。两原告共同委托代理人（特别授权）：潜玉林，浙江博翔律师事务所律师。被告：张勇华，男，1970年2月4日出生，汉族，住丽水市莲都区。委托代理人（特别授权）：赵丽军、谢昊廷（实习律师），浙江万申佳律师事务所律师。原告邹建春、钱海善为与被告张勇华合伙协议纠纷一案，于2016年8月19日向本院起诉，本院受理后，于2016年11月15日作出（2016）浙1102民初5178号民事判决书，被告张勇华不服上诉至丽水市中级人民法院，丽水市中级人民法院于2016年12月29日作出（2016）浙11民终1427号民事裁定书，认定一审判决程序不当，裁定撤销一审判决，发回重审。本院于2017年1月17日重新立案，并依法组成合议庭，于2017年4月5日、2017年5月25日公开开庭重新进行了审理。原告邹建春、钱海善的委托代理人潜玉林，被告张勇华及委托代理人赵丽军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹建春、钱海善诉称：两原告、被告和徐出飞均系朋友。2010年经各方商议，决定合伙出资承租徐金荣开办经营的白云休闲鱼庄。经协商两原告和徐出飞各出资20%，被告出资40%，由被告出面办理相关手续和经营管理，被告领取月工资3000元（之后可视情况适当增加），利润按投资比例进行分配，费用也按该投资比例承担。以上约定未签订书面合伙协议。同年2月份，被告与徐金荣、施玉琴夫妇签订了房屋租赁合同，约定原白云休闲鱼庄范围内的所有建筑物及场地全部承租，期限为2010年2月1日起至2015年4月底。后原告等人即开始装修，装修好之后即开始从事餐饮经营并取名白云休闲野味馆。经营初期，各方合伙尚愉快，都能就相关费用和利润分配经各方合伙人同意后执行。但到后期经营被告就有关费用未经合伙人同意自作主张处理，其中将自己的月工资提到10000元，自行提取240000元作为奖金。在合伙期限即将到来时即2014年年底，两原告和徐出飞告之被告房屋租赁期满将不再进行合伙，有关正月礼品开支应停止。但被告仍在2015年年初采购山茶油花20700元，采购樱桃花30400元，采购香烟花9750元。房屋租赁合同期满后即终止合伙，从2015年5月6日的会计账目结余显示：尚有现金483724.35元，银行存款242812.67元，应收款127437.80元（其中有14724元系两原告和徐出飞的签单款），该应收款已全部由被告收取，同时从会计和出纳处得知，以上款项均移交给被告。综上，被告未经其他合伙人同意擅自提取的240000元和擅自礼品开支60850元应在散伙时按出资比例进行分配，其他款应根据会计账目结余为标准进行按出资比例进行分配，经计算，散伙时应进行分配的款额为1140100.82元，按比例两原告应分得456040.32元。为此，请求：一、被告支付两原告款项456040.32元；二、本案诉讼费用由被告承担。被告张勇华辩称：原告主张的作为清算的款项证据不足。一、本案按照合伙协议，在合伙终止的情况下，应由各合伙人进行清算，但原告在没有清算的情况下就主张分割财产是不符合法律规定的，应在一切都清算处理好后，再进行财产分配；二、即使存在原告主张的财产进行分配，但是很多内容是不能作为盈余分配的，其中原告主张被告擅自领取的24万元奖金应予以分配，事实上该奖金各个合伙人是知道的，该笔款项是发放给员工的奖金，因此不能作为合伙清算的款项，还有对2015年初采购的山茶油等礼品在经营中已经消费了，所以不能作为清算的款项；三、原告主张现金有48万余元是没有异议的，存款24余万也没有异议。但是我们在合作经营过程中，在2014年合伙终止后，被告处理善后事务中所发生的费用应记在合伙费用中予以扣除；四、一审中不认定的百货大楼的15000元给员工福利也应计算在合伙费用中，在被告催讨应收帐款产生的费用以及员工的工资等也应算在合伙费用中。对合理部分被告予以认可，对于不合理的部分应要进行清算，如在不能清算的前提下，请求法院依法判决。经审理，本院认定以下事实：2010年经协商两原告和徐出飞各出资20%、被告出资40%，合伙出资经营白云休闲野味馆。由被告出面办理相关手续和经营管理，被告按月领取工资，利润按投资比例进行分配，费用也按该投资比例承担。以上约定未签订书面合伙协议。2010年2月份，被告与徐金荣、施玉琴夫妇签订了房屋租赁合同，约定原白云休闲鱼庄范围内的所有建筑物及场地全部承租，期限为2010年2月1日起至2015年4月底。被告于2014年2月提取240000元作为员工及自己奖金，其中自己领取奖金140000元。2015年年初采购山茶油花20700元，采购樱桃花30400元，采购香烟花9750元，共计60850元。2015年4月30日，白云休闲野味馆房屋租赁合同期满后未再续租，原、被告的合伙关系也即终止。截止2015年5月5日，出纳帐目尚有款项483724.35元（其中现金及存款298624.35元、预支费用80000元、员工借条5100元、潘小锋备用金5000元、吧台备用金15000元、富伟荣借条50000元、徐金荣借条30000元），银行存款242812.67元，应收款127437.80元（已收回48095元），以上款项均移交给被告。另还有合伙支出费用：税费34392.34元、通信费1103.68元、水费2049元、电费9438.55元、员工工资287535元、员工福利15000元、开瓶费2322元，合计351840.57元。在审理过程中，本院向本案另一合伙人徐出飞征询意见，其本人表示不愿意参加诉讼，并放弃向被告张勇华主张权利。本院采信并据以认定上述事实的证据有：原告提供的房屋租赁合同、出纳报告单、会计账单、证人林某、周某证言；被告提供的出纳报告单、账目明细、领（付）款凭证、借条、2015年4月30日前的完税凭证、用水明细表、电费明细单、2015年4月30日前的通信费发票、开瓶费收款收据、工资发放表、领款单及证人富某证言；本院向案外人徐出飞所做笔录、向证人林某所做笔录及当事人庭审陈述。本院认为：原、被告和案外人徐出飞之间形成事实的合伙关系。各方合伙经营终止后，经各方协商清算无果，现原告诉请要求分配盈余，符合法律规定，应予支持。对于原告主张的现金483724.35元、银行存款242812.67元、应收款127437.80元，应归入合伙清算款项，但其中潘小锋备用金5000元已作为经营费用开支、富伟荣借条50000元已作为员工奖金、徐金荣借条30000元未收回、应收款未收回79342元，被告也提供了相应的证据，故在合伙清算款项中给予扣减。虽然出纳交接时载明的现金款项为490428元，但原告诉状及出纳帐目明确现金为483724.35元，出纳帐目更为准确，应以此为依据，故本院认定现金为483724.35元。对于礼品开支花费的60850元，属合伙经营正常的支出费用，不应归入合伙清算款项；对于被告于2014年自己领取的奖金140000元，作为管理人在合伙经营时已约定按月领取工资，如需另外领取奖金，应经其他合伙人的同意，因被告未经其他合伙人同意，擅自领取奖金，故应归入合伙清算的款项。原告主张被告领取的奖金数额为240000元，根据会计林某的证人证言，其证实在2014年2月，被告领取240000元作为奖金，但奖金的分配由被告安排，被告也认可其中140000元为自己的奖金，故本院认定被告领取的奖金数额为140000元。对于被告提交证据中列明的合伙支出费用，其中预收款，证人林某已陈述清楚系已在应收款中作了扣除，其他费用属于合伙期间的给予认定，费用经核定为351840.57元。对被告提出为追讨应收帐款的相关费用应作为合伙费用，所提供的证据证人证言，证人未出庭作证，且未提供相应的付款凭证，故对该费用不予认定。对于双方认可的由原告在店内自行消费的14724元，应在原告的分配款项予以扣除。综上，合伙盈余款为477792.25元，按合伙投资比例，扣除原告自行消费的14724元，两原告应分得合伙盈余款176392.90元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》第55条的规定，判决如下：一、被告张勇华于本判决生效后十五日内支付原告邹建春、钱海善合伙盈余款176392.90元；二、驳回原告邹建春、钱海善的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8141元，由原告邹建春、钱海善负担4315元，被告张勇华负担3826元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 长 练 卿人民陪审员 张 丽人民陪审员 吕规平二〇一七年七月十二日代书 记员 钟梓元