甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民初199号原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区。负责人：景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人周新皓，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人高志兴，甘肃法成律师事务所实习律师。被告：武威五凉雪农业科技有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区。法定代表人周文存，该公司总经理。委托诉讼代理人朱维新，甘肃森博律师事务所律师。被告��兰州中大置业发展有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人周文存，该公司总经理。被告：武威新宇节能技术有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区。法定代表人汪其仁，该公司总经理。被告高武杰，男，1966年1月21日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。被告徐国彪，男，1968年11月4日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。被告李生文，男，1959年10月16日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发兰州分行）与被告武威五凉雪农业科技有限公司（以下简称五凉雪公司）、兰州中大置业发展有限公司（以下简称中大公司）、���威新宇节能技术有限公司（以下简称新宇公司）、高武杰、徐国彪、李生文金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浦发兰州分行的委托诉讼代理人周新皓、高志兴，被告五凉雪公司委托诉讼代理人朱维新，被告高武杰、徐国彪、李生文到庭参加了诉讼。被告中大公司、新宇公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法对其缺席审理。本案现已审理终结。浦发兰州分行向本院提出诉讼请求：1.被告五凉雪公司向原告浦发兰州分行清偿借款本金900万元，及自2017年3月4日起按照合同约定的0.5‰/日支付垫款罚息至本息清偿完毕之日止；2.被告五凉雪公司承担原告浦发兰州分行为实现债权及担保权利而支付的律师费110000元、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；3.被告新宇公司��其名下位于武威市新能源装备制造产业园1幢值班室1层1号、2幢工业1层1号“武房权证凉州区字第2014124**号”房屋所有权证记载的抵押房产拍卖、变卖所得价款优先清偿前述主债务其中的300万元及费用，以其名下位于武威市新能源装备制造产业园区的工业用地使用权“武国用2014第000048号”土地证记载的抵押土地使用权拍卖、变卖所得价款优先清偿前述主债务其中的440万元及费用；4.被告中大公司以其名下位于武威市凉州区南关东路25号南苑园区32号楼1层03室“武房权证凉州区字第2015111**号”房屋所有权证记载的抵押房产拍卖、变卖所得价款优先清偿前述主债务其中的160万元及费用；5、被告高武杰、徐国彪、李生文对前述债务及费用承担连带保证责任。事实及理由：2016年2月26日，浦发兰州分行与五凉雪公司签订编号LZ2016（融资）字097号附抵押及保证担保条件的《融资额度协议》，约定浦发兰州分行自2016年2月26日至2019年2月25日止，为五凉雪公司提供可循环使用的融资额度人民币900万元，用于开立银行承兑汇票，浦发兰州分行有权因借款人违约等行为而宣布债务全部到期或终止协议及附属融资文件，并要求五凉雪公司归还全部融资本息及包括律师费在内的所有损失。2016年3月3日，双方签订编号为CD48062016880008的《开立银行承兑汇票业务协议书》约定：作为编号LZ2016（融资）字097号《融资额度协议》的附属融资文件，其所有条款并入融资额度协议，并作为其组成部分；出票人五凉雪公司，收款人甘肃长城麦芽有限公司，出票日为2016年3月3日，票面金额1800万元，到期日为2017年3月3日，基础交易合同为《啤酒大麦购销合同201605》；敞口风险管理费5‰，开票手续费0.05%，保证金比例22.22%（400万元），垫款罚息利率0.5‰（日利率）；��日，双方签订编号YZ4806201688000801保证金质押合同，由五凉雪公司提供400万元的现金存款质押作为保证金；同日，高武杰与浦发兰州分行签订编号YZ4806201688000802保证金质押合同，由高武杰提供500万元的现金存款质押作为保证金；上述承兑汇票敞口900万元由新宇公司、中大公司提供抵押担保，由高武杰、徐国彪、李生文提供保证担保。协议签订当日，浦发兰州分行如约开具电子银行承兑汇票。2016年2月26日，浦发兰州分行与抵押人新宇公司签订编号ZD4806201600000012《最高额抵押合同》，以新宇公司名下位于武威市新能源装备制造产业园1幢值班室1层1号（武房权证凉州区字第2014124**号）、建筑面积33.97平方米,2幢工业1层1号（武房权证凉州区字第2014124**号）建筑面积2781.54平方米的办公用房，为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债权确定期间内与浦发兰��分行产生的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的300万元的最高额抵押担保；与抵押人新宇公司签订编号ZD4806201600000013《最高额抵押合同》，约定以新宇公司名下位于武威市新能源装备制造产业园区的工业用地使用权（武国用2014第000048号），面积31620.2平方米，为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债权确定期间内与浦发兰州分行产生的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的440万元的最高额抵押担保；与抵押人中大公司签订编号ZD4806201600000014《最高额抵押合同》，约定以中大公司名下位于武威市凉州区南关东路25号南苑园区32号楼1层03室（武房权证凉州区字第2015111**号），建筑面积191.93平方米的商铺，为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债权确定期间内与浦发兰州分行产��的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的160万元的最高额抵押担保。抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及浦发兰州分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。同日，新宇公司配合办理了“武房他证凉州区字第201605**号”房屋他项权登记、凉他项（2016）第48号土地他项权登记；中大公司配合办理了“武房他证凉州区字第201605**号”房屋他项权登记。2016年2月26日，浦发兰州分行分别与保证人高武杰签订编号ZB4806201600000022《最高额保证合同》；与保证人徐国彪签订编号ZB4806201600000023《最高额保证合同》；与保证人李生文签订编号ZB4806201600000024《最高额保证合同》。分别约定保证人为上述《融资额度协议》项下浦发兰州分行自2016年2月26日至2017年2月16日止与借款人五凉雪公司产生的不超过900万元的债权提供连带责任保证，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用，保证期间为主合同约定的借款人履行债务期限届满之日起二年。另外，徐国彪的配偶刘雪峰、李生文的配偶戚花、高武杰的配偶李红梅于同日在《关于同意执行共同财产的承诺函》上签字。2017年3月3日，上述银行承兑汇票到期日后，五凉雪公司未能依约缴足敞口部分900万元资金，已构成违约。现浦发兰州分行提起诉讼请求判如所请。五凉雪公司辩称，浦发兰州分行主张的借款本金900万元属实，对本金和罚息数额无异议，但其主张的律师费过高，执行费、评估费、拍卖费尚未发生，数量不��定，不予承担。高武杰辩称，其本人作为五凉雪公司员工为单位借款担保签字，但无还款能力，应先追究单位的责任。徐国彪辩称，其本人作为五凉雪公司员工为单位借款担保签字，是单位行为。李生文辩称，其本人签字是五凉雪公司操作的行为，是为单位发展而签的字。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.徐国彪的配偶刘雪峰、李生文的配偶戚花分别签字的《关于同意执行共同财产的承诺函》，对该份证据被告徐国彪、李生文认为签字非其配偶本人签署。本院经审查认为，两人配偶均不是本案当事人，被告徐国彪、李生文不予认可各自配偶的签字，并不影响两人因提供最高额抵押担保的责任承担，该两份承诺函不作为本案证据使用；2.关于浦发兰州分行与甘肃法成律师事务所签订的《委托代理协议》、增值税发票、交易明细回单，本院认为以上证据能够证明原告浦发兰州分行与甘肃法成律师事务所就本案诉讼形成了委托合同关系，并实际支付了代理费11万元。本院对该组证据予以采信。经审理查明，2016年2月26日，浦发兰州分行与借款人五凉雪公司签订编号LZ2016（融资）字097号《融资额度协议》，约定浦发兰州分行自2016年2月26日至2019年2月25日止，为五凉雪公司提供可循环使用的融资额度人民币900万元，用于开立银行承兑汇票，浦发兰州分行有权因借款人违约等行为而宣布债务全部到期或终止协议及附属融资文件，并要求五凉雪公司归还全部融资本息及包括律师��在内的所有损失。同日，浦发兰州分行与抵押人新宇公司签订编号ZD4806201600000012《最高额抵押合同》，以新宇公司名下位于凉州区武威市新能源装备制造产业园1幢值班室1层1号（武房权证凉州区字第2014124**号）、建筑面积33.97平方米,2幢工业1层1号（武房权证凉州区字第2014124**号）建筑面积2781.54平方米的办公用房，为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债权确定期间内与浦发兰州分行产生的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的300万元的最高额抵押担保；又与抵押人新宇公司签订编号ZD4806201600000013《最高额抵押合同》，约定以新宇公司名下位于武威市新能源装备制造产业园区面积31620.2平方米工业用地使用权（武国用2014第000048号），为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债���确定期间内与浦发兰州分行产生的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的440万元的最高额抵押担保；与抵押人中大公司签订编号ZD4806201600000014《最高额抵押合同》，约定以中大公司名下位于武威市凉州区南关东路25号南苑园区32号楼1层03室（武房权证凉州区字第2015111**号）建筑面积191.93平方米的商铺，为借款人五凉雪公司提供自2016年2月26日起至2019年2月25日止的债权确定期间内与浦发兰州分行产生的基于前述《融资额度协议》产生的主债权余额不超过900万元中的160万元的最高额抵押担保。抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及浦发兰州分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。同日，新宇公司配合办理了证号为武房他证凉州区字第201605**号房屋他项权登记、凉他项（2016）第48号土地他项权登记；中大公司配合办理了证号为武房他证凉州区字第201605**号房屋他项权登记。同日，浦发兰州分行分别与保证人高武杰签订编号ZB4806201600000022《最高额保证合同》、与保证人徐国彪签订编号ZB4806201600000023《最高额保证合同》、与保证人李生文签订编号ZB4806201600000024《最高额保证合同》。分别约定保证人为上述《融资额度协议》项下浦发兰州分行自2016年2月26日至2017年2月16日止与借款人五凉雪公司产生的不超过900万元的债权提供连带责任保证，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用，保证期间为主合同约定的借款人履行债务期限届满之日起二年。2016年3月3日，浦发兰州分行与借款人五凉雪公司签订编号为CD48062016880008的《开立银行承兑汇票业务协议书》约定：作为编号LZ2016（融资）字097号《融资额度协议》的附属融资文件，其所有条款并入融资额度协议，并作为其组成部分；出票人五凉雪公司，收款人甘肃长城麦芽有限公司，出票日为2016年3月3日，票面金额1800万元，到期日为2017年3月3日，基础交易合同为《啤酒大麦购销合同201605》；敞口风险管理费5‰，开票手续费0.05%，保证金比例22.22%（400万元），垫款罚息日利率0.5‰；同日，双方签订编号YZ4806201688000801保证金质押合同，由五凉雪公司提供400万元的现金存款质押作为保证金；同日，高武杰与浦发兰州分行签订编号YZ4806201688000802保证金质押合同，由高武杰提供500万元的现金存款质押作为保证金。协议签订当日，浦发兰州分行如约开��了电子银行承兑汇票。2017年3月3日，上述银行承兑汇票到期日后，五凉雪公司未能依约缴足敞口部分900万元资金，双方酿成纠纷。另查明，2017年3月，浦发兰州分行与与甘肃法成律师事务所就本案诉讼签订委托代理协议，形成了委托合同关系。浦发兰州分行向甘肃法成律师事务所实际支付了一审前期代理费11万元，该律师事务所向浦发兰州分行开具了11万元的增值税发票。上述事实，有融资额度协议、股东会决议、最高额抵押合同、房屋所有权证、国有土地使用权证、他项权证、最高额保证合同、承兑汇票申请书、开立银行承兑汇票业务协议书、保证金质押合同、电子银行承兑汇票、个人（特殊）业务交易记录、委托代理协议、增值税发票、交易明细回单等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案当事人之间签订的融资额度协议、最高额抵押合同、最高额担保合同及开立银行承兑汇票业务协议书，均系各方当事人真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。合同签订后，浦发兰州银行向五凉雪公司出具了银行承兑汇票，依约支付了1800万元。银行承兑汇票到期后，五凉雪公司未能依约缴足敞口部分900万元资金，其行为已构成违约，应承担违约责任。浦发兰州分行起诉请求五凉雪公司履行还本付息的诉讼请求成立。经核算，浦发兰州分行诉请的本金、垫款罚息标准符合法律法规规定及双方合同约定，本院予以支持。浦发兰州分行要求新宇公司、中大公司以抵押的房产、国有土地使用权承担抵押担保责任，有合同依据，且该抵押已办理了抵押登记，抵押权依法设立，本院予以支持。浦发兰州分行要求被告高武杰、徐国彪、李生文对前述债务及费用承担连带保证责任，其主张成立，本院予以支持。关于浦发兰州分行主张的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费，律师代理费有委托代理协议、增值税发票、交易明细回单等证据予以佐证，且代理费计算标准符合相关规定，本院予以支持；执行费、评估费、拍卖费在起诉时尚未发生，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款之规定，判决如下：一、被告武威五凉雪农业科技有限公司于本判决生效后15日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金900万元，并支付自2017年3月4日起至借款付清之日按日万分之五计付的罚息；二、被告武威五凉雪农业科技有限公司于本判决生效后15日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行律师费11万元；三、被告武威五凉雪农业科技有限公司若未按上述期限履行给付义务，则拍卖、变卖被告武威新宇节能技术有限公司抵押的权证号为武房权证凉州区字第2014124**号房产及武国用2014第000048号国有土地使用权，原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行分别在上述判决第一项、第二项款项中的300万元本息及440万元本息范围内享有优先受偿权；拍卖、变卖被告兰州中大置业发展有限公司抵押的权证号为武房权证武房权证凉州区字第2015111**号房产，原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行分别在上述判决第一项、第二项款项中的160万元本息范围内享有优先受偿权；四、被告高武杰、徐国彪、李生文对上述判决第一项、第二项承担连带保证责任；五、上述判决第三、四项抵押人及担保人承担责任后，有权向债务人武威五凉雪农业科技有限公司追偿。六、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行预交的案件受理费76134元，保全费5000元，由被告武威五凉雪农业科技有限公司、兰州中大置业发展有限公司、武威新宇节能技术有限公司、高武杰、徐国彪、李生文共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人��共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  景化冰代理审判员  李彩虹人民陪审员  刘玉霞二〇一七年七月十日书 记 员  赵艺阳