江西省弋阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)赣1126民初503号原告：汪长财，男，1971年12月1日出生，汉族，江西省弋阳县人，农民，住江西省弋阳县。委托诉讼代理人：吴志刚，江西华箭律师事务所律师。被告：弋阳县顶峰塑业有限公司，住所地：江西省弋阳县中畈乡杉山街。法定代表人：黄茶花，该公司经理。委托诉讼代理人：钱小鹏，江西华箭律师事务所律师。原告汪长财与被告弋阳县顶峰塑业有限公司（以下简称顶峰公司）劳动争议一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪长财及其委托诉讼代理人吴志钢、被告顶峰公司的委托诉讼代理人钱小鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪长财向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动合同关系；2、判决被告赔偿原告因工受伤的各项损失1232408元（人民币，下同），其中后续治疗费20000元、一次性伤残补助金64000元、伤残津贴864000元、一次性工伤医疗补助金68000元、一次性伤残就业补助金118000元、停工留薪工资48000元、护理费44908元、鉴定费5000元、交通费3000元、伙食补助费3000元、营养费3000元。事实和理由：2015年5月，原告到被告处上班，主要从事驾驶员工作，空闲时做些杂事。2015年7月11日上午9时许，被告的吸料机有点堵，原告进行处理，右手被吸料机卷入，原告同事立即帮忙将原告的手从吸料机里弄出来。后被告老板李国弋两兄弟将原告送往医院医治。本次事故造成原告右手掌碾压伤，右第2、3、4掌骨骨折骨质缺失，右中指缺失等损害。经原告依法申请，上饶市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。经上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成六级伤残。原告受伤后，被告除支付了大部分医疗费外，对其他损失不予理会，原告多次找被告协商赔偿事宜，均被拒绝。原告向弋阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会裁定不予受理。故原告依法诉至法院。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、原告身份证、被告工商登记信息复印件，证明原、被告的诉讼主体资格；2、工伤认定书和劳动能力鉴定结论书，证明原告属于工伤，并构成六级伤残；3、病历资料，证明原告的受伤及治疗情况；4、原告同事胡某、张某的调查笔录，证明原告在被告处工作的受伤及工资情况；5、行政判决书两份，证明对原告工伤认定不服提起行政诉讼，但两审法院对原告的工伤认定予以确认；6、弋阳县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书及送达回证，证明该委员会不予受理，原告依法提起诉讼符合法律规定。被告顶峰公司辩称，1、弋阳县劳动争议仲裁委员会没有受理，所以原、被告不属于劳动关系，应该是一般人身伤害赔偿来处理；2、原告主张月工资4000元没依据，被告认可原告月工资2000元，应按2000元赔偿，原告主张的赔偿数额过高；3、被告已经支付了大部分医疗费，后续医疗费没有发生，也没有发票，被告不认可；4、原告主张被告赔三十年伤残津贴没有法律依据；5、停工留薪在之前已经赔偿，不应重复赔偿；6、护理费按照当地的护工标准赔偿，不到100元每天；7、被告对原告的鉴定费300元、交通费3000元没有异议；8、原告主张的伙食补助费和营养费，被告同意按20元每天计算。被告为支持其主张，向本院提交了下列证据：工商营业执照变更信息，证明被告主体资格。被告对原告提交的证据1、2、3、5、6没有异议；对证据4有异议，认为证人没有到庭，张从云的调查笔录没有原件，胡某关于工资的证明是孤证，是否采信由法院决定。原告对被告提交的证据没有异议。对双方无异议的证据，本院予以认定。对双方有异议的证据，本院认定如下：证人张某、胡某虽没到庭，但其证言笔录关于原告受伤事实的证言与当事人的陈述能相互印证，对其该证言内容予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年5月，原告到被告顶峰公司上班，从事驾驶员工作。2015年7月11日上午9时许，原告在处理吸料机堵塞物时，右手被运行的吸料机卷入压伤，后被送往中国人民解放军第一八四医院救治，被诊断为右手碾压伤，1、右第2、3、4掌骨骨折骨质缺失，2、右环指近指节指骨骨折，3、右手背复合组织缺损，4、右手神经血管肌腱断裂，5、右中指离断毁损伤。2015年7月21日，在全身麻醉下，医院为原告施行了清创、骨折内固定、神经血管肌腱修复、皮瓣移植修复手术。2015年8月11日，在臂丛麻醉下，医院为原告施行清创、缝合手术。经治疗，原告于2015年9月10日出院。出院医嘱要求原告出院后每周3-4天更换敷料一次，保持敷料清洁干燥，第二次手术后8周来院摄右手正斜位片，视情况拔除环指克氏针；第二次手术后3-6个月行皮瓣整形、血管重建术；第二次手术后1年视骨折愈合情况取出钢板内固定。2015年10月28日，原告入中国人民解放军第一八四医院住院治疗，10月30日，医院为原告施行了清创、钢板内固定取出、皮瓣修整手术；11月13日，施行了清创、神经肌腱松解、皮瓣整形手术，经治疗，原告于2015年12月2日出院。原告住院期间的医疗费已由被告顶峰公司支付。2016年3月15日，原告依法向上饶市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年5月9日，上饶市人力资源和社会保障局作出饶人社伤字[2016]第415号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。被告对工伤认定不服，依法提起行政诉讼，要求撤销《工伤认定决定书》。经审理，上饶市信州区人民法院于2016年12月2日作出（2016）赣1102行初31号行政判决书，驳回被告顶峰公司的诉讼请求。被告顶峰公司不服，依法提起上诉。江西省上饶市中级人民法院于2017年3月10日作出（2017）赣11行终15号行政终审判决，驳回被告顶峰公司上诉，维持原判。2016年6月20日，上饶市劳动能力鉴定委员会作出上饶市劳鉴2016年205号鉴定结论书，认定原告构成六级伤残。因双方对工伤待遇未能达成一致处理意见，原告于2017年3月27日向弋阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年3月30日作出弋劳仲不字（2017）第3号不予受理通知书，决定不予受理。原告不服，于2017年4月14日向本院提起诉讼。庭审中，原、被告均表示原告自上班到事发时尚未领取工资。本院认为，原告汪长财在工作中受伤，被认定为工伤，依法享有工伤待遇。因被告顶峰公司未依法给汪长财办理工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，顶峰公司应当按照该条例的规定向汪长财支付各项工伤保险待遇。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点主要是：一、原告汪长财的月工资金额问题；二、原告汪长财的工伤保险待遇及相关诉讼请求金额计算问题。对此，本院作如下认定：一、关于原告的月工资金额问题。汪长财主张月工资为4000元，顶峰公司不予认可，而汪长财也未提供相关证据予以证明，庭审中双方均表示未实际发放工资，故本院对原告主张月工资4000元的事实难以认定。原告到被告处上班近两个月，未缴纳社会保险费，无法计算出汪长财在发生工伤事故前十二个月的平均月缴费工资。但被告顶峰公司主要生产塑料制品，属于制造行业，原告的月工资可参照2015年江西省制造业在岗职工年平均工资46214元的标准计算，即3851元/月。二、原告汪长财的工伤保险待遇及相关诉讼请求金额计算问题。1、关于汪长财的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十六条规定，汪长财构成六级伤残，其享有16个月本人工资的一次性伤残补助金，即61616元（3851元/月×16个月）。汪长财提出解除与顶峰公司的劳动关系，依据《江西省实施办法》第二十二条规定，汪长财享有17个月本人工资的一次性工伤医疗补助金65467元（3851元/月×17个月），28个月本人工资的一次性伤残就业补助金107828元（3851元/月×28个月）。2、关于原告的停工留薪工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”汪长财于2016年6月20日被上饶市劳动能力鉴定委员会认定为六级伤残，停工留薪期为2015年7月11日至2016年6月20日止，故停工留薪工资为43516.3元（3851元/月×11.3个月）。3、关于原告的住院伙食补助费。汪长财共住院治疗98天，其主张按照30元/天的标准计算，符合相关规定，但计算天数应按98天计算，故住院伙食补助费为2940元（98天×30元/天）。4、关于原告住院期间的护理费。《江西省实施办法》二十条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”因原告住院期间，被告未派人员予以护理，故原告要求被告支付护理费符合规定。2015年上饶市在岗职工平均工资为50414元，故原告主张护理费应为9475元[（50414元/年÷365天/年×70%）×98天]。5、关于原告主张的交通费。被告对原告汪长财主张的交通费3000元没有异议，本院对此予以确认。6、关于原告主张的鉴定费。汪长财主张的鉴定费5000元，但未提供证据予以证明，被告认可原告鉴定费300元，故鉴定费认定为300元。7、关于原告主张的营养费。因《工伤保险条例》对该项目无明确规定，但被告同意按20元/天计算，该意思表示真实，予以准许，故营养费为1960元（98天×20元/天）。8、关于原告主张的后续治疗费。原告主张后续治疗费20000元，但未提供相关证据予以证明，故本案不予支持，原告可待实际发生后，依法另行向被告主张。9、关于原告主张的伤残津贴。《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项规定：职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴……第二款规定：经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据上述规定，只有工伤职工保留与用人单位的劳动关系，才能主张用人单位按月支付伤残津贴。现原告提出解除劳动关系，并主张被告支付一次性伤残就业补助金等工伤待遇，故原告要求被告支付伤残津贴864000元的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。综上所述，原告汪长财因工受伤产生的合理损失共计296102.3元，其该部分请求，予以支持；对其超出部分的诉讼请求，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，参照《江西省实施办法》第二十二条第一款规定，判决如下：一、解除原告汪长财与被告弋阳县顶峰塑业有限公司的劳动关系；二、被告弋阳县顶峰塑业有限公司在判决生效之日起七日内向原告汪长财支付各项工伤保险待遇款296102.3元；三、驳回原告汪长财的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告弋阳县顶峰塑业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  姚立剑人民陪审员  徐长琴人民陪审员  童保花二〇一七年七月三十日书 记 员  游 睿