广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1973民初14173号原告：史林奎，男，1976年2月2日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：田华山，广东競秀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张沛，女，1975年2月3日出生，汉族，住广东省东莞市，广东競秀律师事务所辅助人员。被告：欧胜贤，男，1979年6月4日出生，汉族，住广东省陆丰市。委托诉讼代理人：康微，女，1989年1月23日出生，汉族，住河南省焦作市马村区，系被告的员工。原告史林奎与被告欧胜贤民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月21日立案后，依法适用简易程序，后因被告欧胜贤下落不明，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告史林奎的委托诉讼代理人田华山，被告欧胜贤的委托诉讼代理人康微到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告：1.借款700000元，2.违约金99000元，总计799000元[违约金计算方法：（1）50000元借款的违约金为210天÷10×1000=21000元（违约金从2016年5月27日暂计至2016年12月27日，实际应计至款项付清止）；（2）150000元借款的违约金为90天÷10×1000=9000元（违约金从2016年9月8日暂计至2016年12月8日，实际应计至款项付清止）；（3）100000元借款的违约金为240天÷10×1000=24000元（违约金从2016年4月29日暂计至2016年12月29日，实际应计至款项付清止）；（4）400000元借款的违约金为450天÷10×1000=45000元（违约金从2015年9月1日暂计至2016年12月1日，实际应计至款项付清止）]；二、被告承担本案诉讼费。庭审中，原告变更违约金的计算方法为自各自逾期之日起按年利率24%计至清偿之日止。事实和理由：被告因生意周转困难，分别与2015年9月1日借款40万元、2016年4月29日借款10万元、2016年5月27日借款5万元、2016年9月8日借款15万元，四次共向原告借款70万元。原告分别以现金方式和转账方式支付给被告70万元，双方约定了还款日期。如被告未能在协定期限前一次性还清借款，则由借款日算起，每十天一次支付该协议违约金1000元给原告。现早已过了还款期限，原告要求被告归还借款，但被告却换了电话号码，无法联系。被告欧胜贤辩称，案涉借款全部是原被告及案外人陈广庆三人在被告位于东莞市的厂房办公大楼赌博时欠下的借款，被告提交的证据显示被告已还清被告及案外人陈广庆赌博时的欠款。原告让被告将欠款还到案外人陈广庆的账户中。本院经审理认定事实如下：原告称被告2015年9月1日向原告借款40万元，双方签订借条，约定借款期限至2015年11月1日，逾期还款自借款之日起每10天支付违约金1000元，折算借款月利率为0.75%，借款通过现金支付给被告，借条中记载“…借款现金支付”被告主张借条中并非其书写，签名也非其本人签名，亦不确认收到40万元借款，但没有提供证据证明其主张，亦不对借条中的签名及指模申请笔迹鉴定，应承担举证不能的不利后果，本院采信原告的主张及及借条。原告主张被告于2016年4月29日向原告借款10万元，双方签订借条，约定借款期限至2016年6月29日，逾期还款自借款之日起每10天支付违约金1000元，折算借款月利率为3%；原告于当天向被告转账10万元，被告确认收到原告转账支付的10万元，但主张双方并非借款关系，借条中亦并非其本人签名捺印，但被告没有提供证据证明其主张，故本院采信原告的主张。原告主张被告于2016年5月27日向原告借款5万元，双方签订借条，约定借款期限至2016年6月27日，逾期还款自借款之日起每10天支付违约金1000元，折算借款月利率为6%，借条中备注“此款已转账方式为准，另付给伍仟元现金”，但原告所提供的银行流水不能证明原告向被告转账了45000元，本院对该部分借款金额不予确认；被告主张借条中并非其本人签名捺印，但并不对此申请笔迹鉴定，故本院不采信被告的该主张。本院认定该笔借款原告实际向被告出借的金额为5000元。原告主张被告于2016年9月8日向原告借款15万元，双方签订借条，约定借款期限至2016年9月12日，逾期还款自借款之日起每10天支付违约金1000元，折算借款月利率为2%，借条中备注“转账￥135000、现￥15000元”，原告提供的银行流水中显示原告当天向被告转账为13.8万元，被告确认收到13.8万元，没有收到现金，主张并非借款，借条中也并非其本人签名、捺印，但没有提供证据证明其主张，本院不予采信。本院认定该笔借款金额为15万元。被告提供银行流水主张其已清偿债务，但被告提供的银行流水中一部分是向案外人陈广庆转账，原告提供被告与案外人陈广庆的借条复印件主张被告向陈广庆转账的部分是被告对陈广庆的还款，被告也没有提供证据证明其与原告约定可通过案外人陈广庆偿还案涉借款，本院不认定被告向陈广庆转账的部分是对案涉借款的偿还。被告向原告转账的流水：2015年：6月29日1万元、6月30日1万元；2016年：5月4日0.5万元、6月27日1.5万元、7月28日1.5万元、8月15日10万元、8月16日0.5万元、8月29日1.5万元、9月12日8.15万元、9月19日5万元，其中2015年的转账均发生在案涉借款之前，不应认定为是对案涉借款的偿还，至于其他的转账应当认定为是对案涉借款的偿还。原、被告之间借款、还款频繁，双方均不能举证证明被告的转账是对哪笔借款的偿还，本院认定为均是对2015年9月1日借款40万元的偿还，该笔借款月利率0.75%（每月按30天计算）：至2016年7月28日产生利息3.28万元（40万元×0.75%×10个月+40万元×0.75%÷30天×28天），被告偿还共计3.5万元（0.5万元+1.5万元+1.5万元），多余0.22万元应用于抵扣本金，尚欠本金39.78万元；至2016年8月15日产生利息1790.1元（397800元×0.75%÷30天×18天），被告偿还10万元，支付利息后剩余部分用于抵扣本金，尚欠本金299590.1元[（397800元-（100000元-1790.1元））；至2016年8月16日产生利息74.9元（299590.1元×0.75%÷30天），被告偿还5000元，支付利息后剩余部分用于抵扣本金，尚欠本金294665元[299590.1元-（5000元-74.9元）]；至2016年8月29日产生利息957.66元（294665元×0.75%÷30天×13天），被告偿还15000元，支付利息后剩余部分用于抵扣本金，尚欠本金280622.66元[294665元-（15000元-957.66元）]；至2016年9月12日产生利息982.18元（280622.66元×0.75%÷30天×14天），被告偿还81500元，支付利息后剩余部分用于抵扣本金，尚欠本金200104.84元[280622.66元-（81500元-982.18元）]；至2016年9月19日产生利息350.18元（200104.84元×0.75%÷30天×7天），被告偿还50000元，支付利息后剩余部分用于抵扣本金，尚欠本金150455.02元[200104.84元-（50000元-350.18元）]，至2016年9月19日被告尚欠原告2015年9月1日40万元的借款本金为150455.02元。本院认为，关于借款本金。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，上述借款约定的借款期限均已届满，被告尚欠原告借款本金150455.02元、100000元、5000元、150000元，共计405455.02元，原告请求被告偿还，符合法律规定，本院予以支持。但原告请求超出部分，本院不予支持。关于违约金。违约金与利息属于同一范畴，根《最高人民法院关于审理民间借贷若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，借款利率、逾期利率应以年利率24%为限，超出部分不应得到支持，被告至今未清偿借款应当向原告支付违约金：2015年9月1日借款的违约金计算方法为：以150455.02元为本金自2016年9月20日起按月利率0.75%计至清偿之日止；2016年4月29日借款的违约金计算方法为：以100000元为本金自2016年4月29日起按月利率2%计至清偿之日止；2016年5月27日的借款违约金的计算方法为：以5000元为本金自2016年5月27日起按月利率2%计至清偿之日止；2016年9月8日的借款违约金的计算方法为：以150000元为本金自2016年9月8日起按月利率2%计至实际清偿之日止。原告请求超出部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告欧胜贤于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告史林奎借款本金150455.02元及违约金（以150455.02元为本金自2016年9月20日起按月利率0.75%计至清偿之日止）；二、被告欧胜贤于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告史林奎借款本金100000元及违约金（以100000元为本金自2016年4月29日起按月利率2%计至清偿之日止）；三、被告欧胜贤于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告史林奎借款本金5000元及违约金（以5000元为本金自2016年5月27日起按月利率2%计至清偿之日止）；四、被告欧胜贤于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告史林奎借款本金150000元及违约金（以150000元为本金自2016年9月8日起起按月利率2%计至清偿之日止）；五、驳回原告史林奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11790元，由原告史林奎负担4963元、被告欧胜贤负担6827元。原告已经预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  李 媚人民陪审员  赵亮明人民陪审员  刘丽璋二〇一七年七月二十一日书 记 员  陈倩媚附相关法律法规条文（节选）：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。