河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终2917号上诉人（原审被告）：中移铁通有限公司南阳分公司。住所地：南阳市百里奚路****号。法定代表人：余宏伟,任总经理。上诉人（原审被告）：中国铁通集团有限公司南阳分公司。住所地：南阳市百里奚路****号。负责人：余宏伟，任总经理。二上诉人委托诉讼代理人：齐有臣，系二上诉人南阳分公司机关党支部书记。二上诉人委托诉讼代理人：ＸＸ，河南金色世纪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐运全，男，1961年1月5日生，汉族，原住桐柏县，现住桐柏县。上诉人中移铁通有限公司南阳分公司（以下简称中移铁通公司南阳分公司）、中国铁通集团有限公司南阳分公司（以下简称中国铁通公司南阳分公司）与被上诉人徐运全劳动争议一案，中移铁通公司南阳分公司、中国铁通公司南阳分公司不服桐柏县人民法院(2017)豫1330民初356号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年6月16日受理后，对本案公开开庭进行了审理。上诉人中移铁通公司南阳分公司、中国铁通公司南阳分公司的委托诉讼代理人齐有臣、ＸＸ，被上诉人徐运全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中移铁通公司南阳分公司、中国铁通公司南阳分公司上诉请求：依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。具体理由如下：一、从2007年8月至2013年11月，上诉人是亨达劳务公司和上诉人的临时人员，其与上诉人不存在事实劳动关系，一审判决认定2007年8月至2013年11月被上诉人在原岗位上工作，为上诉人服务，上诉人采取打卡方式给被上诉人支付工资没有事实依据。2013年11月至2016年4月河南广通公司与被上诉人签订劳动合同，与被上诉人形成劳动关系的是河南广通公司，一审认定事实错误。二、与其他员工一样，被上诉人从2016年4月只是因国家电信政策改变用人单位，由新的用人单位承继履行原劳动关系，河南广通公司并未与被上诉人解除劳动关系，不存在支付经济补偿金的问题。三、被上诉人请求已超过一年仲裁时效期间，被上诉人的仲裁和起诉应当被驳回。徐运全答辩称，2003年11月，中国铁通公司南阳分公司与桐柏亨达通讯公司签订合作协议，2007年7月，双方签订终止合作协议，中国铁通公司南阳分公司接受了桐柏亨达公司的员工，答辩人自2004年就在中国铁通公司南阳分公司桐柏营业部工作至2016年4月底，答辩人与二上诉人形成了事实上的劳动关系。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。徐运全一审诉讼请求：1、确认原告与二被告之间存在劳动关系时间自2007年8月1日至2016年4月30日；在原裁决基础上判决增加二被告支付原告经济赔偿金36000元。2、判令二被告缴纳原告2007年8月至2016年4月期间的养老金。3、案件诉讼费由二被告承担。一审法院经审理查明：2003年11月1日，桐柏县亨达信息网络通讯有限公司（以下简称亨达公司）与中国铁通公司南阳分公司签订了《关于在桐柏县代理铁通市场营销业务合作协议》，负责代理中国铁通公司南阳分公司的装机、维护和宽带等工作，徐运全2004年开始在亨达公司工作，为中国铁通公司南阳分公司服务，工作内容和工资由亨达公司负责。2007年8月1日，亨达公司与中国铁通公司南阳分公司合作协议中止后，对原在亨达公司工作的员工统一进行考核录用，徐运全没有参加考试，中国铁通公司南阳分公司没有与徐运全签订劳动合同，但徐运全仍在原工作岗位上工作，为中国铁通公司南阳分公司服务，中国铁通公司南阳分公司为徐运全安排工作，并采取打卡方式给徐运全支付工资，2014年4月到2016年4月，徐运全工资均是中国铁通公司南阳分公司桐柏营业部经理刘海波以现金方式发放，每月固定工资2000元。2016年1月1日，中国铁通公司南阳分公司的业务和人员并入了中移铁通公司南阳分公司，徐运全仍在原工作岗位工作到2016年4月底。2016年5月中移铁通公司南阳分公司桐柏营业部负责人刘海波口头通知徐运全停止工作，并停发了工资。另查明，中国铁通公司南阳分公司并未在工商部门办理注销手续，中移铁通公司南阳分公司和中国铁通公司南阳分公司属两个不同的法人单位，主体资格仍然存在。一审法院认为，2004年至2007年8月徐运全作为亨达公司的员工为中国铁通公司南阳分公司工作。2007年8月到2015年12月，中国铁通公司南阳分公司接收了亨达公司的员工。中国铁通公司南阳分公司虽然未给原告徐运全签订劳动合同，但徐运全仍然在原岗位工作，受中国铁通公司南阳分公司管理，工作内容由中国铁通公司南阳分公司安排，工资由中国铁通公司南阳分公司发放。徐运全与中国铁通公司南阳分公司之间形成事实劳动关系。中国铁通公司南阳分公司辩解2013年11月到2015年12月，徐运全系河南广通通信技术有限公司的员工，因证据不足，徐运全不予认可，该辩解不予采纳。2016年1月1日，中国铁通公司南阳分公司的人员和业务全部并入中移铁通公司南阳分公司，徐运全仍在原岗位工作，故2016年1月到2016年4月，徐运全与中移铁通公司南阳分公司系事实劳动关系。2016年5月国家政策调整，成立中邮建公司，统一负担各大运营商的维护业务，中移铁通公司南阳分公司口头通知解除了与徐运全的劳动关系，但没有给予经济补偿。徐运全作为二单位的员工，与二单位形成了事实劳动关系。根据劳动合同法第四十六条第（三）款的规定，用人单位依照本法第四十条规定，解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。徐运全为中国铁通公司南阳分公司工作年限为8年零4个月，按照劳动合同法第四十七条的规定，经济补偿金应按8个半月工资计算；为中移铁通公司南阳分公司工作4个月，经济补偿金应按半个月工资计算。徐运全要求支付养老金的诉请，不属于人民法院的受案范围，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）款、第四十七条、第八十七条、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条之规定，判决如下：一、2007年8月到2015年12月，原告徐运全与被告中国铁通集团有限公司南阳分公司存在事实劳动关系；2016年1月到2016年4月，原告徐运全与被告中移铁通有限公司南阳分公司存在事实劳动关系。二、被告中国铁通集团有限公司南阳分公司于本判决生效之日起十日内支付给原告徐运全2007年8月至2015年12月经济补偿金17000元（2000元/月×8.5个月）；同时支付额外经济补偿金8500元（2000元/月×8.5个月×50%）。三、被告中移铁通有限公司南阳分公司于本判决生效之日起十日内支付给原告徐运全2016年1月至4月经济补偿金1000元（2000元/月×0.5个月）：同时支付额外经济补偿金500元（2000元/月×0.5个月×50%）。四、驳回原告徐运全其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由二被告负担。二审中，双方均未新证据提交。二审查明的事实和一审相同。本院认为，2003年11月，中国铁通公司南阳分公司与桐柏亨达通讯公司签订合作协议，2007年7月，双方签订终止合作协议，中国铁通公司南阳分公司接受了桐柏亨达公司的员工，故原审认定徐运全自2003年起与中国铁通公司南阳分公司形成了事实上的劳动关系。现中国铁通公司南阳分公司、中移铁通公司南阳分公司上诉称，徐运全于2013年11月与河南省广通通信技术有限公司签订了工作期限为2013年11月到2015年12月的劳动合同，徐运全系河南广通通信技术有限公司的员工。对此事实，在一审中，徐运全不予认可，河南广通通信技术有限公虽出具证明，但无法确认劳动合同上是否是本人签字，中国铁通公司南阳分公司、中移铁通公司南阳分公司的上诉理由不能成立。2016年1月1日，中国铁通公司南阳分公司的人员和业务全部并入中移铁通公司南阳分公司，徐运全仍在原岗位工作，故2016年1月到2016年4月，徐运全与中移铁通公司南阳分公司系事实劳动关系，一审法院根据劳动合同法的规定，认定徐运全为中国铁通公司南阳分公司工作年限为8年零4个月，经济补偿金应按8个半月工资计算；为中移铁通公司南阳分公司工作4个月，经济补偿金应按半个月工资计算的处理正确。综上所述，原审认定事实清楚，程序合法、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人中国铁通公司南阳分公司、中移铁通公司南阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张红彦审判员  刘洪海审判员  李郧钦二〇一七年七月二十四日书记员  赵 杰