云南省永仁县人民法院民 事 判 决 书(2017)云2327民初99号原告：李祝森，男，1960年3月23日出生，彝族，保险公司员工，大专文化，住楚雄市。原告：李元芬，女，1962年10月18日出生，傣族，大专文化，公务员，住楚雄市，系原告李祝森妻子。原告李祝森、李元芬的共同委托诉讼代理人何玉明，男，云南明空律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：罗贵生，男，1964年2月19日出生，彝族，公务员，原住永仁县。现下落不明。经公告传票传唤未到庭。被告：李兰会，女，1966年1月6日出生，彝族，系罗贵生妻子。原住永仁县。现下落不明。经公告传票传唤未到庭。原告李祝森、李元芬与被告罗贵生、李兰会追偿权纠纷一案，本院于2017年2月15日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，在审理过程中，因被告罗贵生、李兰会下落不明，依法转为普通程序公开开庭进行审理，原告李祝森、李元芬及其共同委托诉讼代理人何玉明到庭参加诉讼，被告罗贵生、李兰会经公告传票传唤未到庭，本案现已审理终结。原告李祝森、李元芬向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告连带归还原告借款本金351072元、利息42128.64元，合计393200.64元,以及给付原告自2017年4月1日至二被告归还全部借款本金之日止,仍按借款本金351072元的年利率6%计算。2、诉讼费、保全费由被告承担。在审理过程中，原告李祝森、李元芬变更诉讼请求为：1、请求判令二被告连带归还原告借款本金351072元、利息42128.64元，合计393200.64元,以及给付原告自2017年4月1日至二被告归还全部借款本金之日止,仍按借款本金351072元的年利率6%计算的利息。2、请求判决以查封的二被告所有的坐落于永仁县××××镇建设路文化馆住宿区的住房一套（房屋所有权证号：200503795号，面积57.46平方米）拍卖所得价款清偿本案债务。3、判决被告支付原告公告费600元、财产保全费1520元、财产保险费1000元，合计3120元。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年3月26日，罗贵生与李兰会夫妇向永仁县农村信用合作社借到贷款48万元，借款期限为12个月（2010年3月31日至2011年3月30日）。陈世刚与起秀岚夫妇、倪李忠与曹秀芬夫妇、李祝森与李元芬夫妇均以其房屋为该借款进行抵押担保。其中，李祝森与李元芬夫妇均以其永房权证永定字第××号房屋所有权证载明的位于永仁县××××镇大井湾农贸市场的房屋为该借款进行抵押担保。借款到期后，罗贵生与李兰会无法归还借款本息。永仁县农村信用合作社提起诉讼。永仁县人民法院于2012年3月8日以（2012）永民初字第11号民事判决书判决罗贵生与李兰会夫妇归还借款本金48万元及其利息85398.03元;拍卖、变卖李祝森与李元芬夫妇提供的抵押房产，以所得价款优先清偿该借款本息。该判决生效后，永仁县农村信用合作社申请强制执行，永仁县人民法院于2014年8月以（2014）永执字第95号执行通知书责令李祝森与李元芬夫妇限期履行归还借款本息义务。2014年12月1日，李祝森等人与永仁县农村信用合作社达成《执行和解协议书》，约定由李祝森与李元芬夫妇于2015年3月31日归还永仁县农村信用合作社借款本金351072元，就视为其已全面履行抵押担保还款。原告已向永仁县农村信用合作社履行双方约定的还款义务，其抵押权已实现，原告有权对被告进行追偿。被告罗贵生、李兰会未作答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证。原告李祝森、李元芬围绕诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、（2012）永民初字第11号民事判决书复印件一份，欲证明法院判决二原告为被告罗贵生、李兰会借款承担担保责任。2、《执行和解协议书》复印件一份，欲证明经法院执行调解，达成二原告承担的责任为支付351072元的执行和解协议。3、中国农业银行卡存款业务存单、中国农业银行扣款回单、中国农业银行进账单、回单各一份，欲证明原告李祝森于2015年3月30日转帐汇款351072元到法院执行专款账号，履行了承担担保责任的款项。被告罗贵生、李兰会未向本院提交证据。本院认为，原告李祝森、李元芬提交的以上证据，证据来源合法，内容客观真实，证明了欲证事实，本院依法予以采信。根据当事人陈述和本院确认的证据，本院确认如下法律事实：2010年3月26日，罗贵生、李兰会向永仁县农村信用合作社申请借款，同年3月31日与永仁县农村信用合作社签订2010年抵押第91号个人借款合同，同日李祝森、李元芬等人与永仁县农村信用合作社签订2010年抵押第091号抵押合同，约定罗贵生、李兰会向永仁县农村信用合作社借款48万元，借款利率为6.51‰，借款期限为12个月，自2010年3月31日起至2011年3月30日止，李祝森、李元芬等人与永仁县农村信用合作社约定并由李祝森、李元芬用所有权证号为永房权证永定字第××号，位于永定镇大井湾农贸市场的房屋作为抵押物，并在永仁县城建局办理了抵押的他项权利登记，抵押登记证号为永仁县房永定镇他字第201004653号。罗贵生、李兰会获得永仁县农村信用合作社48万元借款。借款到期后，罗贵生、李兰会未按合同约定偿还借款本息。2011年12月20日，永仁县农村信用合作社对罗贵生、李兰会、李祝森、李元芬等人提起民事诉讼，2012年3月8日，永仁县人民法院作出（2012）永民初字第11号民事判决书，判决罗贵生、李兰会归还永仁县农村信用合作社借款本金48万元及利息85398.03元(计至2011年12月21日),并支付2011年12月22日至借款还清之日止的利息,罗贵生、李兰会不履行判决确定的债务，依法拍卖、变卖李祝森、李元芬提供的抵押房产，以所得价款优先清偿该借款本息。判决生效后，罗贵生、李兰会未履行民事判决书确定的义务，永仁县农村信用合作社申请强制执行，永仁县人民法院于2014年8月以（2014）永执字第95号执行通知书责令李祝森与李元芬限期履行归还借款本息义务。2014年12月1日，永仁县农村信用合作联社与李祝森等人达成《执行和解协议书》，协议约定：罗贵生个人贷款本金48万元由三家担保人李祝森、李元芬等人按当时房产评估价格所占本金份额偿还，永仁县农村信用合作社放弃对担保人利息部分的担保债权。李祝森、李元芬按照住房评估价值所占份额对本金48万元承担351072元的清偿责任。2015年3月30日，李祝森向永仁县人民法院交纳执行款351072元，履行了《执行和解协议书》确定的义务。2017年2月15日李祝森、李元芬向法院提起诉讼。本院认为，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。本案中，原告李祝森、李元芬已向永仁县农村信用合作社履行了抵押担保责任，已依法取得对被告罗贵生、李兰会所欠的债务的追偿权。因原告李祝森、李元芬对永仁县农村信用合作社的履行行为，已使被告罗贵生、李兰会免除对永仁县农村信用合作社相应债务的履行义务，原告李祝森、李元芬向永仁县农村信用合作社履行保证责任之日起对被告罗贵生、李兰会的债权即告成立，从该日起被告罗贵生、李兰会作为被保证人就负有向原告李祝森、李元芬偿付代垫款项的义务，被告罗贵生、李兰会未向原告李祝森、李元芬偿付所欠款项，应当支付原告李祝森、李元芬所代垫款项的本金及因占用代垫款项所造成的逾期付款利息损失，因原、被告双方未就担保债务履行后适用的逾期付款利息进行约定，本院依据相关法律规定以年利率6%予以确定。原告李祝森、李元芬要求被告罗贵生、李兰会归还本金351072元及支付351072元利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告李祝森、李元芬要求以查封的被告的财产清偿债务的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。原告李祝森、李元芬要求被告罗贵生、李兰会支付原告公告费600元、财产保全费1520元、财产保险费1000元，合计3120元的诉讼请求，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼过程中产生的公告费等依法应当由事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，公告费600元、财产保险费1000元不属诉讼费用的范围，本院不予支持；申请费属诉讼费用范围，本院予以支持。综上所述，现依据《中华人民共合国担保法》第五十七条、《最高人民法院﹤关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定﹥》第二十九条第二款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告罗贵生、李兰会于本判决生效后十五日内偿还原告李祝森、李元芬本金351072元及利息42128.64元,并支付原告李祝森、李元芬借款本金351072元自2017年4月1日至借款本金还清之日止的利息（按年利率6%计算）。二、财产保全申请费1520元，由被告罗贵生、李兰会负担。三、驳回原告李祝森、李元芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7198元，由被告罗贵生、李兰会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  盛永禄审判员  尹绍山审判员  高 丽二〇一七年七月二十八日书记员  何美霖