江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终4719号上诉人（原审被告）：固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区胥口镇繁丰路。法定代表人：恩斯特沃尔夫，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁俊文，江苏名古城律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐继旺，江苏名古城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭保雪，男，1970年5月14日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：夏卫，江苏力信律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁月星，江苏力信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯遵良，男，1959年9月23日生，汉族，住江苏省邳州市。被上诉人（原审被告）：南京高科消防机电工程有限公司苏州苏南分公司，住所地江苏省苏州吴中经济开发区桂苑村9幢28、29室。负责人：宋建华，该公司经理。被上诉人（原审被告）：南京高科消防机电工程有限公司，住所地江苏省南京高新区高科五路5号29幢110室-16室。法定代表人：王玉杰，该公司经理。上诉人固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司（以下简称固丝德夫沃夫公司）因与被上诉人郭保雪、冯尊良、南京高科消防机电工程有限公司苏州苏南分公司（以下简称高科苏南分公司）、南京高科消防机电工程有限公司（以下简称高科公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院(2016)苏0506民初4076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。固丝德夫沃夫公司的上诉请求：撤销原判，驳回郭保雪对固丝德夫沃夫公司的诉讼请求。事实和理由：郭保雪未受过高空作业培训，坠落的原因是脚手架搭设不稳且缺乏必要的安全防护；冯尊良、高科公司层层转包，使得现场施工条件和人员均不符合国家要求，造成事故隐患激增，最终导致事故发生；固丝德夫沃夫公司行车操作人员具有行车操作能力和经验，没有违反操作规程的行为，对事故的发生不存在疏忽大意；固丝德夫沃夫公司基于对选聘的有资质专业单位的合理信赖，在没有接到施工单位清厂停产的通知情况下，维系企业正常生产，对事故发生没有责任。郭保雪辩称，一、固丝德夫沃夫公司未按与高科苏南分公司的约定腾空房屋，在施工现场突然启动航吊车，直接导致郭保雪受伤，主观上存在过错。二、固丝德夫沃夫公司的员工在操作行车时，未尽到谨慎注意义务，疏忽大意导致郭保雪受伤，应由其工作单位固丝德夫沃夫公司承担侵权责任。高科公司、高科苏南分公司答辩认为，一审判决认定事实清楚,请求二审法院依法判决。冯尊良二审均未作答辩。郭保雪向一审法院起诉请求：固丝德夫沃夫公司赔偿损失201745.2元，承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年2月，固丝德夫沃夫公司与高科苏南分公司签订了《消防工程合同》一份，约定委托高科苏南分公司为其进行消防施工，包括防火区与墙体隔断、应急照明、机械排烟、控制电源及信号电源的敷设、报警设备的安装和调试，总造价1785000元。高科苏南分公司委托马文俊为驻工地代表，负责履行合同，按要求组织施工。上述工程实际上是马文俊挂靠在高科苏南分公司名下进行施工的。马文俊又将上述工程中丙类仓库的建造，丁类仓库墙体隔断，以及防火门门框安装及地面修复部分分包给吴立军。吴立军将上述工程中隔墙、吊顶部分分包给冯遵良。冯遵良雇佣郭保雪及范遥、郭尤尤等人进行现场施工。2015年3月22日，在郭保雪等人施工时，固丝德夫沃夫公司员工程某开动行车将郭保雪手部轧伤。后郭保雪被送至苏州市医结合医院治疗，诊断为右第2-5掌骨开放性骨折，右小指近节开放骨折，右环指伸肌腱、右小指伸肌腱损伤，行右手清创缝合术+右第2-5掌骨开放性骨折切开复位钢板螺钉内固定术+右小指伸肌腱损伤断裂修补术，住院共计42天。审理中，本院根据郭保雪申请，依法委托苏州大学司法鉴定中心对郭保雪的伤残等级及误工时限、营养时限、护理时限及人数进行鉴定，该所于2016年8月31日出具苏大司鉴中心[2016]临鉴字第2649号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人郭保雪此次外伤致右手多发开放性骨折伴肌腱断裂术后，目前双手十指功能丧失达5%以上评为十级伤残。2、本次鉴定建议其伤后90日给予营养支持及一人护理；其误工时限掌握在伤后150日较为合适。该所收取鉴定费2520元。当事人对上述鉴定意见均无异议。另查明，固丝德夫沃夫公司通过高科苏南分公司向郭保雪支付了医疗费3000元。冯遵良垫付了医疗费18000元，吴立军垫付了医疗费30000元。上述事实，由郭保雪提供的病历、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据，固丝德夫沃夫公司提供的《消防工程合同》、《工程合同书》、证人证言及开庭笔录等在卷佐证。关于涉案事故的具体经过及责任认定，郭保雪与固丝德夫沃夫公司的意见如下：郭保雪称，2015年3月22日，其在固丝德夫沃夫公司的车间内进行墙体隔断施工，站在脚手架上，固丝德夫沃夫公司员工未清理现场施工人员就突然启动航吊，导致脚手架晃动，其因害怕急忙抓住航吊车轨道，右手遂被航吊车轧伤。其认为，固丝德夫沃夫公司员工疏忽大意，造成其受伤，固丝德夫沃夫公司应承担侵权责任。为此举证如下：1、郭保雪工友范遥、郭尤尤的证人证言。范遥称，2015年3月，其与郭保雪、郭尤尤等四人至固丝德夫沃夫公司干活，做防火墙隔断，其与郭保雪站在脚手架上，固丝德夫沃夫公司开航吊车车的人没有在意，心不在焉将郭保雪的手轧了。后其找厂里的人开车送郭保雪去了医院。其与郭保雪等人的工资由被告冯遵良发放，每天200多元。郭尤尤称，当天，冯遵良通知其与郭保雪等人到厂里做隔墙，厂里员工未通知就启动航吊车，郭保雪正在脚手架上干活，因害怕误将手碰到航吊车轨道上而被轧伤。当时冯遵良给每人每天200元左右。2、苏州市公安局吴中分局胥口派出所出具的证明一份，载明，2016年5月30日10时30分许，接郭保雪报警称，去年在胥口镇繁丰路618号厂内施工时受伤，现因赔偿问题引发纠纷。审理中，一审法院要求固丝德夫沃夫公司通知其员工程某到庭，固丝德夫沃夫公司未能让程某到庭。一审法院认为，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，固丝德夫沃夫公司委托他人为其厂区进行消防施工，就应当保障施工区域的安全，并要求其员工在作业时尽到谨慎注意义务。根据当事人陈述及证人证言，固丝德夫沃夫公司员工在郭保雪等人施工时突然开动航吊车，事前未观察现场状况，未通知警告郭保雪等人，疏忽大意，造成郭保雪受伤，故固丝德夫沃夫公司应承担侵权责任，郭保雪不承担责任。因郭保雪受伤是由固丝德夫沃夫公司员工执行工作任务造成的，郭保雪亦只要求固丝德夫沃夫公司承担侵权责任，故对固丝德夫沃夫公司的其他被告承担责任的意见，法院不予采纳。关于郭保雪因本次事故产生的各项损失，核定如下：一、医疗费54131.55元。二、住院伙食补助费按照50元/天，计算44天为2100元。三、营养费按照50元/天，计算90天共计4500元。四、护理费认定为9220元。五、误工费为23707元。六、交通费酌情认定为900元。七、鉴定费2520元。八、残疾赔偿金32514元。九、精神损害抚慰金5000元。十、被扶养人生活费经核算共计18680.35元。综上，郭保雪因本次事故产生各项损失共计153272.9元。因固丝德夫沃夫公司通过高科苏南分公司向郭保雪支付了医疗费3000元，故固丝德夫沃夫公司还应赔付150272.9元。因冯遵良垫付了医疗费18000元，该款郭保雪应予退还，可由固丝德夫沃夫公司在赔付郭保雪的款项中直接支付冯遵良，故固丝德夫沃夫公司还应赔付郭保雪132272.9元，支付冯遵良18000元。另，案外人吴立军垫付的30000元，郭保雪亦应另行退还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司于判决生效之日起十日内赔付郭保雪132272.9元。二、固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司于判决生效之日起十日内支付冯遵良18000元。案件受理费4326元，由郭保雪负担1381元，固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司负担2945元。二审经审理查明的事实与原审一致。二审另查明：固丝德夫沃夫公司与高科苏南分公司签订的《消防工程合同》第3.1条约定：开工前，固丝德夫沃夫公司向高科苏南分公司进行现场交底，全部腾空或部分腾空房屋，清除影响施工的障碍物，对只能部分腾空的房中所滞留的家具、陈设等采取保护措施。二审中，固丝德夫沃夫公司提供了证人程某的书面证言。程某陈述：我2009年进入固丝德夫沃夫公司担任操作工，长期从事航吊车吊卸操作工作。2015年3月固丝德夫沃夫公司进行消防工程改造，施工人员进场施工，公司正常生产作业。2015年3月22日我在第四车间工作，郭保雪等人在脚手架上施工，我正常启动航吊车，启动前观察了行吊车两侧和导轨，确认没有障碍物。启动后途中经过郭保雪等人的施工区域，由于有航吊车导轨、承重梁以及脚手架等阻拦，我站在地面看不见他们在做什么。航吊车运行到目的地后，做消防的一个工人和我说航吊车挤到施工人员的手了。我看见郭保雪自己走下脚手架，一只手在流血，就和同事一起将郭保雪送往医院就诊。固丝德夫沃夫公司申请证人程某出庭作证，郭保雪认为一审法院曾明确要求固丝德夫沃夫公司通知程某到庭，而固丝德夫沃夫公司未让其到庭，已经放弃举证权利，二审中提供的程某证言不属于新的证据，不予质证。二审中，固丝德夫沃夫公司陈述施工单位告知消防工程与正常吊卸货物，互不影响。郭保雪陈述事故发生时，他本人站在脚手架上，行车位于后方；行车开动后撞在脚手架上产生晃动，他为了自保抓住了行车轨道，手被行车压伤。本院认为：2015年2月，固丝德夫沃夫公司与高科苏南分公司签订消防工程合同后，该工程经多次分包，由冯尊良分包部分工程，冯尊良雇佣郭保雪在现场施工。2015年3月22日郭保雪在施工时，被固丝德夫沃夫公司员工程某驾驶的行车压伤手部。程某明知车间在进行消防改造，驾驶行车操作时疏于观察，撞击脚手架造成郭保雪受伤。程某的行为属于职务行为，应由其工作单位固丝德夫沃夫公司向郭保雪承担相应的赔偿责任。固丝德夫沃夫公司上诉认为其不应当承担责任。对此本院认为，根据固丝德夫沃夫公司与高科苏南分公司签订的《消防工程合同》约定在施工前固丝德夫沃夫公司进行现场交底，腾空房屋清空障碍物。固丝德夫沃夫公司坚持正常生产违反合同约定。固丝德夫沃夫公司认为消防施工与车间正常吊装货物互不影响，但其提供的程某的证言证实操作行车时，视线受到导轨、承重梁及施工搭建的脚手架等的阻挡，无法看清施工人员，造成本案事故发生，固丝德夫沃夫公司具有过错，应当承担相应责任。综上，固丝德夫沃夫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4326元，由上诉人固丝德夫沃夫钢绳（苏州）有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王稚群代理审判员  沈军芳代理审判员  郭 锐二〇一七年七月二十一日书 记 员  孟 桢