河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫05民终862号上诉人（原审原告、反诉被告）：安阳市天工建筑劳务有限公司，住所地安阳市文峰区曙光路安和苑3号楼2单元四层西户。法定代表人：闵运宽，该公司总经理。委托诉讼代理人：周静，河南金太行律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：王燕飞，男，汉族，1971年2月28日出生，住林州市。委托诉讼代理人：郝建周，林州市法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：红旗渠建设集团有限公司，住所地林州市振林区龙山路西段。法定代表人：李强，该公司董事长。上诉人安阳市天工建筑劳务有限公司（以下简称天工劳务公司）、王燕飞因与被上诉人红旗渠集团有限公司（以下简称红旗渠集团）建设工程施工合同纠纷一案，林州市人民法院于2016年6月1日作出（2015）林民新二初字第136号民事判决，天工劳务公司不服，提出上诉，本院于2016年8月30日裁定撤销该判决，发回重审。林州市人民法院作于2016年11月13日作出(2016)豫0581民初4095号民事判决。天工劳务公司、王燕飞不服，向本院提起上诉，本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。天工劳务公司上诉请求：依法改判王燕飞、红旗渠集团支付工程款684185元及利息（自2013年1月20日起至履行完毕之日止）。事实与理由：天工劳务公司在一审法院提交了2012年元月15日由王燕飞签字确认《结算单》以及双方提交了2011年9月9日协议书，均证实双方不存在任何罚款和扣款，三方对此项已经结清，一审法院却支持王燕飞的罚款77075元是错误的。上诉人提供的2012年1月15日结算表中王燕飞对其签字不认可，但其中的工作量为27200平方是认可的，而一审法院对工作量却是结合合同书约定（25371平米），以及王飞燕提供的2012年1月15日自制的结算表认定双方争议的建筑面积为26126.63平米，以至于少计算了1073.37平米，但该建筑面积的工作量是实际存在的，且是公司已完成的部分，应支持我公司主张的工作量为27200平米的诉请。���燕飞辩称，王燕飞已和天工劳务公司结清工程款，不欠天工劳务公司工程款。天工劳务公司所述罚款77075元，这是在施工过程中王燕飞给其垫付的款项，天工劳务公司应该给付。结算单上面的签字并非王燕飞本人签字，对27200平方米不予认可。因为天工劳务公司在施工过程中没有完成工程就撤走了，剩余的工程量都是王燕飞另外找人完成的。2012年1月15日的结算表26126.63平米是整栋楼的建筑面积，并不是天工劳务有限公司所做的，因此天工劳务公司要剩余的工程款没有任何法律依据和事实依据，对天工劳务公司的上诉请求应予驳回。王燕飞上诉请求：撤销原判，驳回天工劳务公司的诉讼请求；天工劳务公司给付王燕飞各项经济损失186433元。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。天工劳务公司主张由我方给付其工程款无任何证据可以证实，一审法院认定争���建筑面积为26126.63平米，没有依据和理由，判决支付天工劳务公司370968.6元是错误的。2、一审法院驳回王燕飞部分反诉请求是错误的。由于天工劳务公司在施工过程中延误工期，根据双方合同及天工劳务公司工程进度保证书规定，天工劳务公司应支付款项为125000元，工期延误违约金为114957元，合计239957元；由于天工劳务公司中途退场，致使另外找人完工支付的工程款和人工费共计394519元，根据合同约定，天工劳务公司应支付我方各项损失263490元，扣除77075元后，应支付我方186433元。天工劳务与公司辩称，1、上诉人所诉的剩余工程没有做完不是事实。2011年3月18日和2012年1月20日，我公司两次收到王燕飞退还的保证金，该行为可以认定我公司按照合同约定乃至于超出合同约定，保质保量完成了合同中所约定的内容，如果没有完成的话保证金不可能如数退还我公司，所以王燕飞上诉要求我方给付违约金是不复存在的。罚款产生是在退还保证金之前，王燕飞有两次机会都可以从保证金中扣除罚款，之所以没有扣除是因为罚款已经结清。请求驳回王燕飞的上诉请求。红旗渠集团未答辩。天工劳务公司向一审法院起诉请求：请求判决被告王燕飞支付原告684185元及利息（自2013年1月20日起至履行完毕之日止，按银行同期贷款利率计算），被告红旗渠集团承担连带责任。王燕飞向一审法院反诉请求：要求天工劳务公司赔偿各项经济损失263490元。一审法院认定事实：2010年11月8日被告王燕飞以红旗渠集团的名义，将林州科技中心6#、7#楼住宅楼工程中的劳务承包给原告天工劳务公司。合同约定了工程范围、工期、单价220元∕平米及建筑面积，其中建筑面积约25371平米，以工程完工后决算面积为准。工程完工后被告王燕飞支付原告工程款5299815元，其中，工程零星借款188440元，代付租赁费211375元。2013年1月20日将工程保证金退还原告天工劳务公司。一审法院认为，被告王燕飞以红旗渠集团的名义将承建工程部分转包给原告天工劳务公司，红旗渠集团在欠付王燕飞的工程款范围内应对原告天工劳务公司承担责任。关于原被告争议的建筑面积：原告依据2012年1月15日结算单主张实际完成建筑总面积为27200平米，因被告王燕飞否认结算单上的签名，经鉴定，又无法得出结论；原告天工劳务公司对该证据的取得认可是在工人讨薪、场面混乱的情形下传来的，也未见到签名系王燕飞所为，该结算单非正规的工程决算书，结合合同书以及被告王燕飞方2012年1月15日自制的结算表，认定原被告争议的建筑面积为26126.63平米。关于被告王燕飞反诉的罚款：6#、7#楼在施工��程中，存在违规操作现象，被处以罚款77075元，罚款的发生时间均在2011年9月9日之前，双方在9月9日就罚款达成一致意向，此后不再扣款、罚款，原告辩解该款已计入已收工程款，经查，该款并未计入已收工程款中，被告王燕飞的该反诉请求予以支持。关于应扣工程进度款及余留工程的未完项目施工款，因原告否认且部分工程不在原被告合同范围内，无法认定。关于被告王燕飞的其他反诉请求，因原告否认，其所提供的证据又不能印证其主张，结合其最后支付工程款的时间及保证金已退还的事实，其反诉请求不予完全支持。综上，原被告所签合同的施工建筑面积为26126.63平米，工程价款为5747858.6元，已付5299815元，扣除罚款77075元，尚欠370968.6元。关于利息，合同约定，验收合格后退还保证金，退还保证金的时间可视为交付时间。根据《中华人民共和国合同法》第二百���十九条、二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）王燕飞于判决生效后十日内给付原告（反诉被告）安阳市天工建筑劳务有限公司370968.6元及利息（自2013年1月21日起至本判决限定履行期届满之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、被告红旗渠建设集团有限公司在欠付王燕飞工程价款范围内对以上内容承担连带责任；三、驳回原告（反诉被告）安阳市天工建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）王燕飞的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案��受理费5321元，由被告王燕飞、红旗渠集团负担4010元，原告天工劳务公司负担1311元；反诉案件受理费2626元，由被告王燕飞负担1776元。原告天工劳务公司负担850元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院审理查明，2011年3月18日、2012年1月20日王燕飞分两次将工程质量履约保证金40万元退还天工劳务公司。其他查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，王燕飞以红旗渠集团名义将承建工程劳务部分发包给天工劳务公司施工，应当给付工程款。1、关于施工面积及工程款数额。王燕飞提供的2012年1月15日的工程结算表载明，该工程的总结算面积为26126.63㎡，承包单价为220元/㎡，工程总价为5747858.6元，同时注明未扣除主体施工余留工程未完项目及其他费用人工费款。该结算表没有经过天工劳务公司签字确认。一审法院2016年5月24日对天工劳��公司和王燕飞所作调查笔录及2016年5月24日庭审笔录均载明，王燕飞对2012年1月15日的结算表予以认可,天工劳务公司对工程款数额和领款数额认可，对未完工项目不认可，同时认为保证金40万元已经退完，证明公司已按合同履行完毕。因双方当事人对结算表记载的工程款予以认可，故应当认定本案工程施工面积为26126.63㎡，工程款数额为5747858.6元。因结算表没有经过天工劳务公司签字确认，天工劳务公司对未完工项目不认可，而2012年1月20日王燕飞将工程质量履约保证金全部退还天工劳务公司，根据双方所签合同“本协议签订前三日内乙方（天工劳务公司）向甲方缴纳40万元工程质量履约保证金，正负零完成验收后退完20万，主体全部封顶验收合格后退还20万元”约定，王燕飞主张天工劳务公司未完工，证据、理由不足。天工劳务公司和王燕飞上诉称一审法院认定建筑面���和工程价款错误，证据、理由不足。2、关于王燕飞主张的77075元罚款问题。77075元罚款的发生时间均在2011年9月9日之前，双方在2011年9月9日就罚款达成一致意向，此后不再扣款、罚款，天工劳务公司上诉称王燕飞主张的77075元罚款已计入应收工程款中，但并未提供相关证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。3、关于王燕飞主张的损失186433元问题。王燕飞主张，由于天工劳务公司在施工过程中延误工期，根据双方合同及天工劳务公司工程进度保证书规定，天工劳务公司应支付款项为125000元，工期延误违约金为114957元，合计239957元；由于天工劳务公司中途退场，致使另外找人完工支付的工程款和人工费共计394519元，根据合同约定，天工劳务公司应支付我方各项损失263490元。上述主张，数额之间存在矛盾；王燕飞主张的上述239957元，双方认可的2012年1月15日的结��表没有记载；该笔款项也没有正式单据记载；双方在2011年9月9日就罚款达成一致意向，工地所有罚款扣款公开处理，三方认可无异议后发放工人工资，以后不再认可扣款、罚款，而天工劳务公司对此款项又不予认可；故对王燕飞主张的损失186433元，本院不予支持。一审法院认定本案工程建筑面积为26126.63平米，工程价款为5747858.6元，已付5299815元，扣除罚款77075元，尚欠370968.6元，并无不当。综上所述，天工劳务公司、王燕飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7097元，由安阳市天工建筑劳务有限公司负担1311元，王燕飞负担5786元。本判决为终审判决。审判长  付文华审判员  彭立辉审判员  朱志伟二〇一七年七月七日书记员  张 朋