江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0582民初12629号原告:张家港市金红鹰纺织有限公司,住所地张家港市金港镇后塍学田村。法定代表人:方敏,该公司总经理。原告:陈正坤,男,1965年5月4日生,汉族,住所地张家港市。两原告共同委托诉讼代理人:朱缨，国浩律师（苏州）事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人:陈静瑶，国浩律师（苏州）事务所律师。被告:张家港市华福氨纶纱线纺织有限公司,住所地张家港市金港镇德积福民村。法定代表人:黄生才。被告：江苏省华福针织化纤厂,住所地张家港市金港镇德积福民村。法定代表人:黄生才。被告:黄生才,男,1957年8月16日生,汉族,住所地张家港市。三被告共同委托诉讼代理人：张培荣，江苏国瑞律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：刘丽，江苏国瑞律师事务所实习律师。原告张家港市金红鹰纺织有限公司（以下简称金红鹰纺织公司）、陈正坤与被告张家港市华福氨纶纱线纺织有限公司（以下简称华福纺织公司）、江苏省华福针织化纤厂（以下简称华福化纤厂）、黄生才追偿权纠纷一案，本院于2016年11月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年5月2日公开开庭进行了审理。原告金红鹰纺织公司、陈正坤的委托诉讼代理人朱缨、陈静瑶，被告华福纺织公司、华福化纤厂、黄生才的委托诉讼代理人张培荣、刘丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金红鹰纺织公司、陈正坤向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同偿还原告向江苏德丰建设集团有限公司、张家港德申混凝土有限公司垫付的1100万元及相应利息（自2016年8月28日起按银行同期贷款利率暂计算至判决生效之日）；2、诉讼费由三被告承担。事实和理由：2014年12月18日，原、被告签订《资产重组协议》，约定由原告收购被告华福纺织公司、华福化纤厂名下资产，被告黄生才向原告出具承诺书，承诺交付的资产真实、完整，协议签订后出现的隐形债务或纠纷由被告黄生才承担。同日，原告与被告及案外人江苏德丰建设集团有限公司（以下简称德丰公司）、张家港德申混凝土有限公司（以下简称德申公司）签订《协议书》，约定：鉴于被告华福纺织厂向民生银行借款1500万元，向农村商业银行借款3500万元，被告华福化纤厂向农业银行借款1350万元，德丰公司在2014年12月31日前为被告华福纺��厂、华福化纤厂代为偿还；被告黄生才在2014年12月31日前向德丰公司支付1000万元；被告华福纺织厂、华福化纤厂在2015年1月31日前向德丰公司支付1000万元，两原告承担连带责任。协议签订后，德丰公司按约向上述银行偿还借款共6350万元，但被告未按约支付上述款项，导致德丰公司起诉要求原、被告还款，原告于2016年8月14日为被告向德丰公司垫付了本息1100万元，履行了担保义务。原告认为，原告履行担保义务偿还借款后，有权向被告追偿，该债务系承诺书中的隐形债务及纠纷，被告黄生才应对该债务承担连带清偿责任。被告华福纺织公司、华福化纤厂、黄生才辩称，1、被告黄生才已按《协议书》约定支付了德丰公司1000万元并承担了利息50万元，已履行了还款义务；2、被告黄生才出具的承诺书载明：本人确定已提交审计评估的我方公司所有���务资料完整真实，资产重组协议签订后出现的隐形债务或纠纷由本人承担。该承诺书表明黄生才确保评估报告中数据的真实性，而华福纺织公司、华福化纤厂的资产评估报告中有关贷款均已披露，黄生才不应承担责任；3、本案所涉《资产重组协议》合法有效，该协议约定2014年12月18日之前华福纺织公司、华福化纤厂的债务应由原告承担，故华福纺织公司、华福化纤厂应于2015年1月31日前支付德丰公司的1000万元，理应由原告承担，华福纺织公司、华福化纤厂不再承担还款义务。原告金红鹰纺织公司、陈正坤就其诉讼请求，提供了以下证据：一、《资产重组协议书》、《协议书》各一份；二、《承诺书》一份；三、《代偿证明》一份；四、审计报告二份；五、（2015）张商初字第00275号、00276号、00277号民事判决书、（2015）苏中商终字第01444号、01445号、01446号民事裁定书各一份，《执行和解协议》一份。被告华福纺织公司、华福化纤厂、黄生才为支持其抗辩，提供了以下证据：一、收款说明两份及收款凭证三份；二、资产评估报告中的短期借款清查评估明细表一份；三、财务交接表一份；四、金红鹰纺织公司法定代表人收取应收款的凭证；五、银行存款及承兑说明；六、收条一份；七、财务交接表四份；八、（2015）苏中商字第00173号民事判决书、（2016）苏民终1100号民事裁定书各一份。双方对对方提供的证据的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2014年12月18日，陈正坤（甲方一）、金红鹰纺织公司（甲方二）共同作为甲方，华福��织公司（乙方一）、华福化纤厂（乙方二）、黄生才（乙方三）共同作为乙方，德丰公司（丙方一）、德申公司（丙方二）共同作为丙方，签订《协议书》一份，涉案主要内容为：鉴于：1、乙方一向中国民生银行股份有限公司苏州分行借款本金1500万元；乙方二向中国农业银行股份有限公司张家港分行借款本金1350万元；乙方一向江苏张家港农村商业银行股份有限公司借款本金3500万元。2、乙方一、二无力向上述贷款人（上述相关银行）偿还上述借款本金及利息、罚息、复息以及因上述相关银行为实现债权而产生的一切费用，现丙方代为处理上述银行贷款还本付息等义务；3、丙方为乙方一、二的上述借款向相关银行提供了保证，同意有条件为乙方处理上述借款本金及利息（包括但不限于利息、罚息、复利等）；4、甲方已与乙方一、二达成收购乙方一、二全部资产和��权、债务的一致意见，具体由甲方与乙方另订协议。甲方自愿按本协议约定代乙方一、二向丙方一、二偿还约定款项。在上述基础上，甲方、乙方、丙方本着诚实守信、平等自愿原则，经友好协商一致，订立本协议。一、乙、丙方之间权利义务1、丙方一已为乙方代为归还民生银行2014年9月11日到期的500万元借款本金及利息，丙方同意在2014年12月31日之前为乙方处理好上述剩余借款本金5850万元及相应的利息、罚息、复利等，丙方代为还贷后即取得相应的债权、担保权等相关权利，本协议履行不影响丙方解决贷款取得的、未处理部分的权利。2、乙方三承诺在2014年12月31日前向丙方支付1000万元，由丙方用于处理乙方一、乙方二的上述银行贷款。丙方实际承担的截止2015年3月30前述6350万元贷款产生的利息、罚息、复利等由乙方三承担其中的50万元，在2014年12月30日前付清，乙方承担此利息后，此条截止日之前的利息与乙方无关。3、乙方一、二于2015年1月31日前支付丙方1000万元，甲方对该款的支付承担相应的连带责任。二、甲方、丙方之间的权利义务1、就丙方为乙方一、二处理的银行借款本金6350万元及相应利息，甲方一、二自愿代乙方一、二向丙方偿还4350万元；还款期限：在本协议签订后4年内付清；具体还款计划为：2015年12月30日前支付1000万元，2016年12月30日前支付1000万元，2017年12月30日前支付1000万元，2018年12月30日前支付1350万元。如果甲方一、二严格按本条约履行，则甲方一、二不再需要承担还款期间及以前结欠的利息；如甲方一、二没有按本协议约定履行任何一期支付义务，则丙方可要求甲方支付所有剩余款项，并要求甲方按银行贷款一年期利率计算支付本协议生效至支付完毕之日期间的利息，并承担丙方的损失，赔偿的损失范围包括但不限于损失本金、利息、滞纳金、诉讼费、律师费、诉讼保全担保费用或保证金利息等实现债权的所有费用。2、甲方就代乙方一、二履行的上述4350万元还款义务，由甲方与乙方另行办理相关手续结算。3、丙方实际承担的截止2015年3月30日签署6350万元贷款产生的利息、罚息、复利等由甲方承担其中的180万元，在2014年12月30日前付清。甲方承担此利息后，此条截止日之前的利息与甲方无关。三、甲、乙方权利义务甲方通过资产、债权和债务转让形式整体受让乙方一、二两家企业的所有资产、债权与债务，乙方三应积极予配合，甲、乙双方另行签订相关协议，与丙方无涉。四、违约责任1、在甲方、乙方按约履行本协议情况下，丙方如未能按期处理好乙方银行贷款，导致银行起诉给乙方、甲方造成损失，乙方、甲方可就相关损失要求丙方予以赔偿，赔偿的损失范��包括但不限于损失本金、利息、诉讼费用、律师费、诉讼保全担保费用或保证金利息等实现债权的所有费用。五、其他1、协议签订后，乙方应无条件积极配合甲方、丙方的相关工作。2、本协议生效后，即视为甲方、乙方确认承担对丙方就上述款项的偿还义务，无论何种情况下，均不得以任何理由撤销。凡与本协议不一致的约定，均以本协议为准。2014年12月18日，华福纺织公司、华福化纤厂、张家港保税区福东国际贸易有限公司（以下简称福东公司）共同作为甲方（转让方）与金红鹰纺织公司作为乙方（受让方），签订《资产重组协议书》一份，约定：“鉴于1、甲方系依据中国法律合法设立并有效存续的企业法人，合法持有华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司的全部资产；2、乙方系依据中国法律合法设立并有效存续的有限责任公司，合��从事其目前正在从事的业务；3、乙方有意向甲方购买华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司的全部资产，甲方亦有意向乙方转让上述资产。4、甲方股东会于2014年12月15日作出决议，对于华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司的资产评估报告予以确认，并同意将本协议约定的资产向乙方转让（见本协议附件一）（见本协议附件二）（见本协议附件三）；甲方、乙方经过友好协商，同意共同进行协作和配合，促使甲乙双方之间资产转让的顺利完成，就华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司的资产转让事宜，甲方和乙方在此明确各自的权利和义务，达成协议如下：第一条定义1、华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司，其资产（包括固定资产、存货、资金、债权及债务等）详情列载于本协议附件之资产评估报告（本协议附件一）。2、转让资产：即包括固定资产、存货、资金、债权及债务等，详情列载于本协议附件之资产评估报告（本协议附件一）。3、转让生效日：甲乙双方约定之日。4、评估基准日：2014年11月30日。5、资产评估报告：列载于本息也附件一的以2014年11月30日为评估基准日的转让资产的估值报告。6、相关期间：自评估基准日（含评估基准日）至转让生效日（不含转让生效日）之间的期间。第二条资产转让1、根据本协议的约定，甲方同意在本协议所规定的转让生效日依据本协议规定的条件将转让资产转让给予乙方。2、乙方同意根据本协议的约定由甲方受让转让资产。3、自本协议所规定的转让生效日起，乙方即成为转让资产的合法所有者，享有并承担与转让资产有关（包括债权、债务）的一切权利和义务，甲方则不再享有与转让资产有关的任何权利及利益，也不承担与转让资产有关的任何义务和责任，但本协议另有规��者除外。甲乙双方同意在条件成熟时办理有关的权属证明的变更及其他必要的法律手续。4、自转让生效日起，乙方及其授权人士将完全有权接管转让资产，并使用其从事生产经营活动或依法进行其他处置。第三条转让资产甲乙双方同意，在评估基准日，本协议所述的并将于转让生效日向乙方转让的全部资产列载于本协议附件一的资产评估报告。甲乙双方确认，在转让生效日，甲方将上述全部资产向乙方转让，包括但不限于：1、设备动产列载于资产评估报告内的所有用于生产的设备动产。2、不动产列载于资产评估报告内的土地使用权、房屋。3、文件和资料与转让资产有关的或附属于转让资产的全部业务记录、财务及会计记录、营运记录、统计资料、说明书、维护手册、培训手册等文件和资料。4、合同权益与转让资产有关的由甲方在转让生效之日前所签订并存在的���何合同、协议等文件。第四条转让价格、支付的时间及方式甲、乙双方一致同意，根据资产评估报告所反映的评估结果以及甲方股东会对该评估结果（元）的确认，本协议所述的转让资产的转让价格总额为人民币零元整。第五条生效条件本协议自甲乙双方盖章、代表签字后生效。第六条甲方遵守劳动用工对的法律、法规，并不存在任何影响正常生产经营活动的劳动争议或劳动纠纷。乙方按劳动用工的法律、法规承担用人单位的责任。（附件四、职工名册）第七条甲方的声明、保证及承诺甲方在此向乙方声明、保证及承诺如下：1、甲方是根据中国法律正式设立和合法存续的企业，并具有一切必要的权利、权力及能力订立及履行本协议项下的所有义务和责任。2、甲方对转让资产具有合法的、完全的所有权及控制权，有权签署本协议并转让资产。3、转让资产中一切按��法律和行业惯例应该保险的财产，在本协议签署日均已由甲方投保，且该等列载于本协议附件五的保单在本协议签署日直至转让生效日仍然有效。4、截至转让生效日，甲方并无任何正在生效的非正常商业条件的生产、经营合同或安排并因此对转让资产的状况产生重大不利影响。第八条乙方的承诺、声明及保证乙方在此向甲方声明、承诺及保证如下：1、乙方是依据中国法律成立并合法存续的有效公司，其合法拥有其正在拥有的资产，并合法经营其正在经营的业务。2、乙方有充分的权利进行本协议所述的资产转让，并已经获得签署和履行本协议的一切合法授权。3、乙方将按照国家法律及有关政策的精神与甲方共同妥善处理本协议所述产权转让过程中的任何未尽事宜。4、按照本协议的规定向甲方支付转让价款。第九条保密除中国有关法律、法规或有关公司章程有明文规定或要求外，未经他方同意，任何一方在本协议所述交易完成前，不得将本协议的有关内容向本次交易参与各方之外的任何第三人透露。第十条本协议未尽事宜甲乙双方同意，在本协议签署后，就本协议未尽事宜将进行进一步的协商，签订补充协议。该补充协议构成本协议不可分割的组成部分。第十一条违约责任1、任何一方违反其在本协议中的任何声明、保证和承诺，或本协议的任何条款，即构成违约。违约方应向守约方支付全面和足额的赔偿。而守约方有权决定是否继续执行或终止本协议。2、在本协议签署后，当发生针对转让资产或乙方，但起因于本协议签署日前甲方占有、使用转让资产的行为，而在本协议签署日前未曾预料到或未向乙方披露的债务纠纷或权利争议时，甲方同意采取措施予以解决，使转让资产或乙方免受损失。第十二条争议的解决凡因执行��协议发生的与本协议有关的一切争议，协议双方应通过友好协商解决。如果不能协商解决，任何一方均有权向有管辖权的人民法院起诉。第十三条本协议所有附件是本协议不可分割的组成部分，具有同等法律效力。第十四条文本正本一式贰份，甲乙双方各执壹份。每份正本均具有同等法律效力。”该份协议落款处转让方由黄生才签字并加盖华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司的公章，受让方由陈正坤签字并加盖金红鹰纺织公司的公章。该份协议尾部并载明：“附件一、资产评估报告和审计报告二、股东会决议三、重组方案，资产债权、债务转让方案四、职工名册”。在资产评估报告及审计报告中，华福纺织公司、华福化纤厂的借款包括了《协议书》所涉三家银行的借款。同日，黄生才向金红鹰纺织公司出具《承诺书》一份，载明：“就��公司受让我公司资产（包括固定资产、存货、资金、债权及债务等）及相关事宜，现承诺如下：一、本人确定已提交审计评估的我方公司所有财务资料完整、真实，资产重组协议签订后出现的隐形债务或纠纷均由本人承担。二、你公司接手经营我方公司经营之日起两年内，本人按贵公司要求做好交接工作、经营工作。三、我方公司目前存在的应收账款由本人配合回收。”2014年12月19日，各方又签署《补充协议》一份，载明：“资产重组协议书签订后，转让方营业执照应交给受让方，否则该协议无效。”落款处甲方由黄生才签字并加盖华福纺织公司、华福化纤厂的公章，乙方由陈正坤签字并加盖金红鹰纺织公司的公章。之后自2015年2月至2015年6月，华福纺织公司、华福化纤厂、福东公司将公司公章、财务章、财务支票���银行账户、存款等相应资料移交给金红鹰纺织公司。后因华福纺织公司、华福化纤厂未按约于2015年1月31日前支付德丰公司、德申公司1000万元，2015年2月6日，德丰公司起诉陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、黄生才、华福化纤厂，要求六被告共同偿还德丰公司已代华福纺织公司支付的民生银行借款本息合计15416532.83元及利息、律师费，该案一审审理中，德丰公司陈述因黄生才已按2014年12月18日的协议在2014年12月30日前支付了1050万元，故申请撤回对黄生才的起诉。本院于2015年7月9日作出（2015）张商初字第00275号民事判决，判决陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、华福化纤厂支付德丰公司垫付款15400432.81元、律师费350000元及相应利息，陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司不服向苏州市中级人民法院提起上诉，2016年9月5日该��裁定准许陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司撤回上诉。2015年2月6日，德丰公司起诉陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、黄生才、华福化纤厂，要求六被告共同偿还德丰公司已代华福纺织公司支付的农商行借款本息合计20202434.78元及利息、律师费，该案一审审理中，德丰公司陈述因黄生才已按2014年12月18日的协议在2014年12月30日前支付了1050万元，故申请撤回对黄生才的起诉。本院于2015年7月9日作出（2015）张商初字第00276号民事判决，判决陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、华福化纤厂支付德丰公司垫付款20202434.78元、律师费450000元及相应利息，陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司不服向苏州市中级人民法院提起上诉，2016年9月5日该院裁定准许陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司撤回上诉。2015年2月6日，���申公司起诉陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、黄生才、华福化纤厂，要求六被告共同偿还德申公司已代华福纺织公司支付的农业银行借款本息合计13855050元及利息、律师费，该案一审审理中，德丰公司陈述因黄生才已按2014年12月18日的协议在2014年12月30日前支付了1050万元，故申请撤回对黄生才的起诉。本院于2015年7月9日作出（2015）张商初字第00277号民事判决，判决陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司、华福纺织公司、华福化纤厂支付德申公司垫付款13843417.62元、律师费350000元及相应利息，陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司不服向苏州市中级人民法院提起上诉，2016年9月5日该院裁定准许陈正坤、方敏、金红鹰纺织公司撤回上诉。根据上述三份判决，金红鹰公司、陈正坤、方敏、华福纺织公司、华福化纤厂应支付德丰公司、德申公司垫���款本金49446285.21元、律师费115万元、诉讼费384424元及垫付款的利息，金红鹰公司、陈正坤于2016年9月14日付给德丰公司、德申公司1600万元，其余款项双方达成了《执行和解协议》，约定分期履行。2016年10月8日，德丰公司、德申公司出具《代偿证明》，证明上述1600万元中的1100万元是金红鹰公司、陈正坤代华福纺织公司、华福化纤厂支付。金红鹰公司、陈正坤向华福纺织公司、华福化纤厂追偿未果，于2016年11月21日向本院提起诉讼。另查明，2015年7月16日，金红鹰纺织公司起诉华福纺织公司、华福化纤厂、德丰公司、德申公司，要求撤销上述《资产重组协议书》并判令被告赔偿原告损失，苏州市中级人民法院审理中追加陈正坤、黄生才为第三人并于2016年6月23日作出（2015）苏中商初字第00173号民事判决，判决驳回了金红鹰纺织公司的诉讼请求。��红鹰纺织公司不服向江苏省高级人民法院提起上诉，2016年9月5日该院裁定准许金红鹰纺织公司撤回上诉。本院认为：本案所涉《协议书》系当事人真实意思表示，内容和形式不违法法律规定，合法有效，对各方当事人均有约束力。德丰公司、德申公司按约代被告华福纺织厂、华福化纤厂清偿了银行贷款，被告华福纺织厂、华福化纤厂未按约于2015年1月31日前向德丰公司、德申公司支付1000万元，已构成违约。在德丰公司、德申公司起诉要求原、被告按约支付代偿款并经本院判决后，两原告代被告华福纺织厂、华福化纤厂向德丰公司、德申公司清偿了1100万元，且按被告华福纺织厂、华福化纤厂逾期付款时间及三份判决确定的总金额折算，未超过被告华福纺织厂、华福化纤厂应当支付的金额，故两原告基于《协议书》中乙、丙方之间权利义务第3条的约定承担连带责任后，有权向被告华福纺织厂、华福化纤厂追偿，两原告要求被告华福纺织厂、华福化纤厂偿还垫付款并支付相应利息，于法有据，但《协议书》未约定两原告承担连带责任后，被告华福纺织厂、华福化纤厂支付垫付款的期限，故逾期利息应从两原告主张权利之日即提起诉讼的2016年11月21日起计算。根据被告黄生才出具的《承诺书》字面意思理解，审计评估资料中未体现的债务或纠纷由被告黄生才承担，而本案所涉被告华福纺织厂、华福化纤厂向银行的借款，在审计评估报告中均有体现，故两原告要求被告黄生才对被告华福纺织厂、华福化纤厂本案债务承担连带清偿责任，无法律依据，本院不予支持。被告提出该1100万元本应由两原告承担还款责任，而不是代被告华福纺织厂、华福化纤厂还款，与《协议书》约定不符，本院不予采纳。据此，依照���中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，判决如下：一、被告张家港市华福氨纶纱线纺织有限公司、江苏省华福针织化纤厂应于本判决生效后十日内支付原告张家港市金红鹰纺织有限公司、陈正坤垫付款1100万元及相应利息（以1100万元为基数自2016年11月21日起至实际还款之日止按中国人民银行同档同期贷款基准利率计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张家港市金红鹰纺织有限公司、陈正坤的其他诉讼请求。案件受理费87800元、保全费5000元、公告费300元，合计93100元，由被告张家港市华福氨纶纱线纺织有限公司、江苏省华福针织化纤���负担，两被告负担的部分原告张家港市金红鹰纺织有限公司、陈正坤已预交，由上述两被告在履行本判决时直接给付两原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时，上诉人最迟应在上述法律规定的上诉期限届满后七日内按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76），逾期未交按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨建军人民陪审员  张春华人民陪审员  蔡汝根二〇一七年七月十九日书���记员钱丽芳本案引用法律条文《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。