河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终2760号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南阳分公司，住所地南阳市工业路57号。代表人吴文光，任该公司总经理。委托诉讼代理人刘振良，河南鼎新律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）张仕斌，男，生于1987年11月20日，汉族，户籍所在地：湖北省孝昌县。现住西峡县。委托诉讼代理人司瑞蕊，张仕斌之妻。被上诉人（原审被告）葛荣伟，男，生于1967年7月15日，汉族，住西峡县。被上诉人（原审被告）西峡县运政汽车运输有限公司汽车出租分公司。统一社会信用代码：914113237156417926。住所地：西峡县城312国道与工业大道交叉口。负责人武明晓，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳分公司（下称人民财险南阳公司）与被上诉人张仕斌、葛荣伟、西峡县运政汽车运输有限公司汽车出租分公司（以下简称西峡运政公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服西峡县人民法院（2017）豫1323民初907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月9日受理后，依法组成合议庭，于2017年6月27日公开开庭审理了本案。上诉人人民财险南阳公司的诉讼代理人刘振良，被上诉人张仕斌、葛荣伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人人民财险南阳公司上诉请求：1、依法改判上诉人承担163741.75元赔偿责任（不服金额10000元）。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审中，上诉人已对张仕斌的十级伤残鉴定提出异议，并提交了重新伤残鉴定申请书，但一审对此未予考虑。据此，一审多计算伤残赔偿金10892．8元，多计算被扶养人生活费1460元。根据责任比例50％，一审最终多判公司承担6176元。二、一审计算的精神抚慰金4000元过高。三、一审对张仕斌交通事故前是否受伤未查清。事故前，张世斌酒后与他人产生争执被多人殴打并倒在机动车道内，说明张仕斌被殴打严重，可能已经导致肋骨骨折，也可能已经构成伤残，但一审对此未查明。被上诉人张仕斌答辩意见：1、鉴定是通过西峡法院做的，通知了保险公司保险公司，但他们没去。各项损失计算正确，请求维持原判。张仕斌向一审起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失200000元，后庭审过程中又变更：1.医疗费65191.42元；2.误工费18696元（164元/天×114天）；3.护理费5550元（75元/天×74天）；4.住院伙食补助费2220元（30元/天×74天）；5.营养费2220元（30元/天×74天）；6.残疾赔偿金119820元（27232元/年×20年×22%）；7.交通费1000元；8.精神损害抚慰金10000元；9.后续治疗费5400元；10.被扶养人生活费父母18331元[9803元/年×（14+20）年÷4×22%]、未出生孩子35812元（18087元/年×18年÷2×22%）；11.鉴定费1400元；以上合计284240元，由人保财险南阳公司在交强险范围内承担120000元，剩余164240元由被告按责任承担50%为82120元，总诉讼请求为202120元。一审法院认定事实：2016年10月25日晚，原告张仕斌酒后因口角与他人发生争执，被他人殴打后躺在西峡县××东段机动车车道内，22时55分左右，葛荣伟驾驶豫Ｒ×××××出租车沿西峡县人民路自西向东行驶至西峡县人民东路××店对面路段，张仕斌被豫Ｒ×××××碾压受伤，发生交通事故。2016年11月16日经西峡县公安交通警察大队以西公交认字【2016】第1025号道路交通事故认定书认定：张仕斌负事故的同等责任，葛荣伟负事故的同等责任。事故发生当日，原告被送往西峡县人民医院治疗，住院76天，2017年1月9日出院，支出住院医疗费64753.42元，支出门诊医疗费438元。2017年2月19日，南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告张仕斌伤残程度和后期解除内固定医疗费进行了鉴定、评估，意见为：张仕斌胸部损伤致双侧多发肋骨骨折属九级残，颌面部骨折愈合后遗留轻度张口度受限属十级残；张仕斌后期解除骨折内固定物的医疗费约5400元。原告支出鉴定费1400元。原告张仕斌生于1987年11月20日，户籍地湖北省××××组，现居住在西峡县城××街道××巷社区。张仕斌兄弟姐妹4人，其父张正茂生于1951年1月，其母梁永芬生于1957年11月。豫Ｒ×××××出租车登记所有人为西峡运政公司，驾驶人葛荣伟持C1驾驶证。豫Ｒ×××××车在被告人保财险南阳公司投保了交强险，保险金额122000元（其中：医疗费、营养费、伙食补助费的赔偿限额为10000元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费的赔偿责任限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元）。该车在该保险公司投保了第三者责任险，保险金额为500000元，并约定了不计免赔，本次事故发生在保险期间。在交通事故发生后，被告葛荣伟为原告垫付医疗费30700元，原告同意在本案中一并处理。一审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷，机动车交通事故造成人身伤亡和财产损失的，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿。被告葛荣伟驾驶豫Ｒ×××××车辆在本次事故中有过错，豫Ｒ×××××车辆在人保财险南阳公司投保了交强险，应由人保财险南阳公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，按事故责任比例由人保财险南阳公司在第三者责任商业险赔偿限额范围内承担。因本次事故已经交警部门认定葛荣伟负事故的同等责任，超出交强险部分应由葛荣伟按事故责任承担50%，由人保财险南阳公司替代赔偿。因保险赔偿之外葛荣伟垫付费用已足以给原告赔偿，西峡运政公司在本案中不再承担责任。原告的损失经本院确认为：医疗费65191.42元、后续解除内固定医疗费5400元、误工费8504.4元、护理费5550元、住院期间伙食补助费2220元、营养费740元、残疾赔偿金119820元+16057.69元=135877.69元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1400元，以上除鉴定费外共计227483.51元。以上损失超出交强险的医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额，由被告人保财险南阳公司在交强险限额内赔偿120000元后，余107483.51元由人保财险南阳公司在第三者责任商业险赔偿限额范围内替代葛荣伟承担50%为53741.75元。人保财险南阳公司在交强险和第三者责任险限额内共计赔偿173741.75元。鉴定费1400元，不在保险理赔范围的损失，由原告和被告葛荣伟按事故责任比例承担。被告葛荣伟为原告垫付的30700元，扣除其应承担的鉴定费700元，和本案由葛荣伟承担的受理费1212元，下余28788元，应由原告返还，该款由人保财险南阳公司从原告保险赔款173741.75元中扣除直接支付给被告葛荣伟。因此，人保财险南阳公司应支付原告张仕斌144953.75元，支付被告葛荣伟28788元。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后10日内赔付原告张仕斌144953.75元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后10日内支付葛荣伟28788元。三、驳回原告张仕斌的其他诉讼请求。本案受理费4300元（原告已预交），减半收取2150元，由原告张仕斌负担938元，由被告葛荣伟负担1212元（已从垫付款中扣除）。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：保险公司要求重新鉴定理由是否正当，鉴定的伤情是否全部为汽车碾压所造成。首先，申请重新鉴定应在法定或指定的期限内，提出书面申请，且原鉴定确实存在程序和事实上的重大问题。现保险公司既没有书面申请，也没有提供原鉴定存在上述问题的证据，其要求重新鉴定的理由不能成立，为减少诉累，原审不予支持，并无不当。交通事故中，张仕斌是身体遭轿车碾压致双侧多发肋骨骨折、颌面部骨折，具有高度盖然性；保险公司怀疑多发肋骨骨折是被他人殴打所致，没有合理性，且没有提供证据证明，其上诉理由不能成立，其诉讼请求，本院不予支持。总之，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳分公司负担。本案判决为终审判决。审判长  尹庆文审判员  宋池涛审判员  王小军二〇一七年七月五日书记员  付翔宇