福建省武平县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0824民初147号原告：谢国有，男，1970年12月5日生，汉族，驾驶员，住武平县。委托诉讼代理人：吴金盛，福建天梁律师事务所律师。被告：龙岩新华都有限公司武平东方店，统一社会信用代码91350824093406527D，住所地武平县平川镇七坊路66号台湾新村一期。主要负责人：袁振林，该店负责人。被告：龙岩新华都广场有限公司，住所地龙岩市新罗区小溪路9号。统一社会信用代码913508007937684651。法定代表人：上官常川，该公司经理。前述两被告委托诉讼代理人：徐洪春，福建义恒律师事务所律师。被告：龙岩福联房地产开发有限公司，住所地武平县平川镇沿河东路92号。统一社会信用代码91350824569253870H。法定代表人：童添连，经理。被告：武平县唐香楼东方餐馆��住所地武平县平川镇沿河西路台湾新村的商务楼第***层。组织机构代码L7440244-3。经营者：朱兰华、朱卫华。第三人：谢永淦，男，1975年7月15日生，汉族，农民，住长汀县。委托诉讼代理人：林桂红，福建省汇才律师事务所律师。第三人：王丙珍，男，1975年11月24日生,汉族，农民，住武平县。第三人：王学华，男，1973年7月9日生，汉族，农民，住武平县。第三人：曹华平，男，1976年2月9日生，汉族，农民，住武平县。原告谢国有与被告龙岩新华都购物广场有限公司武平东方店、龙岩新华都购物广场有限公司（前���两被告以下简称新华都）、龙岩福联房地产开发有限公司（以下简称福联房产）、武平县唐香楼东方餐馆（以下简称唐香楼）以及第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平物件损害责任纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢国有及其委托诉讼代理人吴金盛，被告新华都的委托代理人徐洪春，被告福联房产、唐香楼，第三人谢永淦的委托代理人林桂红，到庭参加诉讼。第三人王丙珍、王学华、曹华平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢国有向本院提出诉讼请求：判令被告及第三人连带赔偿原告因物件损害事故造成的各项损失计500523.35元。事实和理由：2015年2月28日16时左右，原告在新华都武平东方商务楼）右侧人行道上行走时，该大楼第二层一块外���玻璃突然坠落，砸中原告，致原告严重受伤。原告随即被送往武平县医院治疗，因伤情严重当晚又转送龙岩市第一医院治疗。出院后还经多家医院住院治疗，医院诊断原告为：1.颈3／4颈髓损伤(外伤性);2.颈5／6、颈6／7颈椎间盘突出伴双侧神经根梢受压(外伤性);3.颈3／4颈椎间盘突出并颈髓、右侧神经根受压(外伤性);4.腰4／5、腰5／骶1椎间盘突出(外伤性);5.颈椎管狭窄；6.腰部挫伤；7.脑震荡；8.双侧冈上肌肌腱损伤及双侧肩胛下肌肌腱损伤等。原告先后住院治疗395天（其中：2015年2月28日至2015年3月15日龙岩市第一医院住院治疗；2015年4月1日至2015年10月28日武平县中医院住院治疗；2015年11月25日至2015年12月19日武平县医院住院治疗；2016年2月26日至2016年3月12日龙岩市第一医院住院治疗；2016年3月30日至2016年7月27日武平县医院住院治疗；2016年9月26日至2016年9月27日复旦大学附��华山医院住院治疗；2016年9月30日至2016年10月8日武平县医院住院治疗；2016年11月21日至2016年11月22日复旦大学附属华山医院住院治疗）。2016年12月8日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为“交通”九级。该事故造成原告损失如下：1.医疗费211731.95元；2.误工费182.62元/天×648天=118337.76元；3.护理费125.38元/天×395天=49525.1元；4.交通费5770元；5.住院伙食补助费20元/天×395天=7900元；6.营养费20000元；7.伤残赔偿金33275元/年×20年×20%=133100元；8.精神损失费10000元；9.住宿费2843元；10.伤残鉴定及照相费1760元；11.被抚养人生活费23520元/年×20年×20%÷2=42336元。以上合计603303.81元。扣除被告新华都垫付102780.46元，被告及第三人还应连带赔偿原告500523.35元。本案被告及第三人分别是该大楼外墙玻璃的所有人、管理人和使用人，应当对��告损失承担连带赔偿责任。被告新华都辩称，对原告主张的基本事实无异议。主要异议如下：1.原告主张的误工费，按182.62元/天计算不符合法律规定。2.原告主张的鉴定费，不能按两次鉴定计算鉴定费，可以按第二次的鉴定费计算。3.原告主张的精神损失费10000元明显过高，其九级伤残按6000元计算为宜。4.原告未能提供医疗机构关于营养的意见，该主张依法不应支持。5.原告主张的被抚养人生活费，抚养对象不明。被告福联房产、唐香楼系本案坠落玻璃所属大楼的所有人、管理人、使用人，对原告的损害应当承担全部责任。被告新华都租赁该大楼第一、二层作商业销售使用，在内部装修隔墙等后，经被告福联房产组织验收为合格。被告新华都不负责外墙及外墙玻璃的维护管理，在本案中不应承担责任，请求法院驳回原告针对被告新���都的诉讼请求。被告福联房产辩称，关于原告主张的损失，同意被告新华都的答辩意见。涉案外墙玻璃的坠落是承租人被告新华都违规装修，以致在隔墙墙体下沉、变形时造成玻璃坠落。被告福联房产不是涉案外墙玻璃的所有人、管理人、使用人，开发销售的商品房不存在任何质量问题，不应当承担任何责任，请求法院驳回原告针对被告福联房产的诉讼请求。被告唐香楼辩称，被告唐香楼于2014年4月29日向被告福联房产购买取得该大楼第三、四层的所有权。购买房屋合同约定保质期为五年，在保质期内因房屋质量问题造成的责任应当由被告福联房产承担。涉案是第二层外墙玻璃的坠落，承租人被告新华都曾经将第二层进行装修，如装修不当、管理不善导致原告受伤，损害后果应当由其承担。请���法院驳回原告针对被告唐香楼的诉讼请求。第三人谢永淦述称，承租人被告新华都是该大楼第一、二层的实际使用人。其租赁后曾对第一、二层进行了全面装修，并对该外墙玻璃进行了改装，因装修不当引发事故，应当承担赔偿责任。被告新华都开业半年后，即2014年9月17日，第三人方从被告福联房产处购得该大楼第二层的所有权。购买房屋合同约定保质期为五年，在保质期内因房屋质量问题造成的责任应当由被告福联房产承担。请求法院驳回原告针对第三人谢永淦的诉讼请求。第三人王丙珍、王学华、曹华平述称，承租人被告新华都是该大楼第一、二层的实际使用人，其未尽安全维护义务，应当承担赔偿责任。被告新华都开业半年后，即2014年9月17日，第三人方从被告福联房产处购得该大楼第二层的所有权。取得产权后，第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平对第二层产权进行了分割，靠坠落外墙玻璃的区块归第三人谢永淦所有。据此，本案与第三人王丙珍、王学华、曹华平毫无关系，请求法院驳回原告针对第三人王丙珍、王学华、曹华平的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对各方当事人没有争议的本案主要基本事实，本院予以确认如下：1.涉案大楼（台湾新村一期商务楼）于2012年8月1日开工，2013年12月31日主体工程竣工。2.2013年9月26日，被告福联房产与被告新华都签订《房屋租赁合同》，由被告新华都承租该大楼第一、二层（含内外墙广告位及其他附属设施设备使用权）作商品销售经营使用。3.2013年11月，被告福联房产移交租赁房屋，被告新华都开始针对该大楼第一、二层进行了内部装修（根据现场察看：被告新华都装修隔墙的砌砖未实际接触坠落玻璃，但抹灰已部分实际接触坠落玻璃）。4.2014年3月10日，被告新华都（武平东方店）正式开业。5.2014年3月24日，该大楼主体工程施工单位福建省惠五建设工程有限公司提交《竣工报告》。事后，建设单位被告福联房产召集了相关单位，进行了工程验收。6.2014年9月27日，第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平从被告福联房产处购得该大楼第二层的所有权（该大楼第一层的所有权仍为被告福联房产享有，2016年1月1日才出让给李春富、钟秋连）。第三人内部四方进行了建筑物区分所有权分割，并按区分所有权按揭贷款。靠近本案坠落玻璃的区块归第三人谢永淦所有。7.2014年10月28日，被告福联房产、被告新华都与第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平签订了关于变更房屋出租主体的《补充协议书》。此后，由第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平收取房租（汇入曹华平账户）。8.2015年2月28日16时左右，原告在该大楼右侧人行道上行走时，该大楼第二层外墙玻璃突然坠落，砸中原告，致原告严重受伤。原告随即被送往武平县医院治疗，因伤情严重当晚又转送龙岩市第一医院治疗。原告先后在龙岩市第一医院、武平县医院、武平县中医院以及复旦大学附属华山医院等住院治疗，住院共计395天。2016年12月8日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为“交通”九级。9.在开庭审理中，到庭当事人对原告主张的该事故造成的如下损失没有异议：1.医疗费211731.95元；2.护理费125.38元/天×395天=49525.1元；3.交通费5770元；4.住院伙食补助费20元/天×395天=7900元；5.住宿费2843元；6.伤残赔偿金33275元/年×20年×20%=133100元。10.2017年5月17日，经原告与被告新华都庭后核对，原告确认被告新华都垫付费用为102780.46元（被告新华都主张为原告支出是106456.96元）。各方当事人有争议的证据和事实，本院作如下认定：一、关于误工费问题。原告提供司法鉴定书、龙洲公司的支付工资表等，以此证明：原告误工费应当自受伤之日起至定残日前一天、按照2016年福建省交通运输业标准计算。被告新华都认为，原告提供的工资表证明，原告的收入是不固定的，所以应该按照无固定收入三年内的平均计算。第三人谢永淦认为，根据原告提供的证据，误工时间应当以第一次鉴定的时间为准，误工时间为261天；原告有固定收入，实际收入为82.15元／天；原告并未遭受全部损失，龙洲公司支付的工资7903.6元应予抵扣。本院认为，原告第一次鉴定是在尚未治疗终结的情况下进行的。原告第一次鉴定后，仍先后多次住院治疗，住院治疗终结后，同一鉴定人又在第一次鉴定的基础上进行了第二次鉴定，应当以第二次鉴定为准。原告系因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，即第二次鉴定的前一天。原告系龙洲公司劳动合同制工人，原告未能举证证明���最近三年的平均收入状况，误工费可以参照其从事的运输行业上一年度职工的平均工资计算。2015年3月至12月，龙洲公司共支付原告工资7903.6元，平均每月790.36元。该工资实质是公司给予职工的生活费或照顾性福利，不应予以抵扣。据此，原告的该项主张本院依法予以照准。二、关于营养费问题。原告提供武平县医院、武平县中医院、龙岩市第一医院的住院病历、出院记录、疾病证明书等，以此证明：原告应当加强营养。被告新华都提出，原告提供了两个版本的疾病证明书，第一次提交的没有要求加强营养，应当按第一版本为准。本院认为，原告提供了两个版本的疾病证明书，第二版本中有要求加强营养。根据原告提供的武平县医院、武平县中医院、龙岩市第一医院的住院病历、出院记录、疾���证明书等综合分析，足以认定原告伤情非常严重。据此，第二版本疾病证明书的证明力及原告主张的营养费20000元，本院依法予以采信。三、关于伤残鉴定及照相费问题。根据原告举证，在治疗终结前后，原告曾经进行两次司法鉴定，第一次伤残鉴定及照相费760元，第二次伤残鉴定及照相费1000元。原告主张两次伤残鉴定及照相费共计索赔，本院不予支持。原告在未治疗终结情况下进行鉴定，该鉴定费用应当由其自行承担，可以按第二次的伤残鉴定及照相费计赔。四、关于被扶养人生活费问题。根据原告举证，原告起诉前，原告之妻已怀孕11周。据此，原告主张被扶养人生活费。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告以胎儿为由主张被扶养人生活费，没有法律依据，本院依法不予确认。五、关于精神损害抚慰金问题。原告因该事故严重受伤后，辗转多家医院住院治疗，前后长达近两年的时间，遭受了肉体上的痛苦，同时蒙受精神上的折磨。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。结合本案伤情等实际，本院酌定原告精神损害抚慰金为8000元。综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民人身造成损害的，应当承担民事责任。建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的侵权责任属于法律上的特殊侵权责任，依法适用过错推定的归责原则，即适用举证责任倒置。所有人、管理人或者使用人对自己没有过错承担举证责任，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。根据物权法和相关司法解释的规定，本案事故发生时，涉案外墙玻璃的所有人为该大楼全体业主，即第一层业主被告福联房产；第二层业主第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平；第三、四层业主被告唐香楼。根据相关法律法规和规章的规定，外墙及外墙玻璃的安全维护等实行业主负责制，全体业主既是所有人也是管理人。在本案中，被告新华都租赁该大楼第一、二层内部，以及内外墙广告位及其他附属设施设备等的使用权。该大楼外墙广告位与涉案外墙玻璃系分离式的，在通常情况下，承租人不应对外墙及外墙玻璃的安全维护等承担责任。但是，被告新华都在内部装修隔墙时，砌砖虽���实际接触外墙玻璃，而抹灰已部分实际接触外墙玻璃。因此，被告新华都形成了对外墙玻璃的实际使用，即变为本案使用人。本案被告及第三人不能证明自己没有过错，依法应当对原告承担连带赔偿责任。本案的法律关系依法基于保护受害人角度出发，让所有人、管理人和使用人先行承担责任，本案被告及第三人在承担赔偿责任后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案涉案外墙玻璃的坠落，或是设计施工质量问题、或是装修使用损害问题、或是管理维护问题等等，均与本案不属于同一法律关系，当事人可以寻求另行解决。本院确认原告损失如下：1.医疗费211731.95元；2.误工费182.62元/天×648天=118337.76元；3.护理费125.38元/天×395天=49525.1元；4.交通费5770元；5.住院伙食补助费20元/天×395天=7900元；6.营养费20000元；7.伤残赔偿金33275元/年×20年×20%=133100元；8.精神抚慰金8000元；9.住宿费2843元；10.伤残鉴定及照相费1000元。以上合计558207.81元。扣除被告新华都已垫付102780.46元，本案被告及第三人仍应当连带赔偿原告455427.35元。据此，原告的诉讼请求，本院依法予以部分支持。被告龙岩新华都购物广场有限公司武平东方店是隶属于法人被告龙岩新华都购物广场有限公司的分支机构、非法人组织，根据公司法等相关法律规定，法人的分支机构的民事责任由其法人承担。第三人王丙珍、王学华、曹华平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条、第八十五条，《中华人民共和国物权法》第七十条、第七十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第��八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告龙岩新华都购物广场有限公司、龙岩福联房地产开发有限公司、武平县唐香楼东方餐馆以及第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告谢国有医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、住宿费、伤残鉴定及照相费等合计455427.35元（已扣除被告新华都的垫付102780.46元）。二、驳回原告谢国有的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由原告谢国有负担600元，由被告龙岩新华都购物广场有限公司、龙岩福联房地产开发有限公司、武平唐香楼东方餐馆以及第三人谢永淦、王丙珍、王学华、曹华平负担8200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审 判 员  曾庆永人民陪审员  钟世忠人民陪审员  李林泉二〇一七年七月十一日代理书记员  邢暑寒附注：主要法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。《中华人民共和国物权法》第七十条业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。第七十二条业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不履行义务。业主转让建筑物内的住���、经营性用房，其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条第一款营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条第二款被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。……《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条除法律、行政法规规定的共有部分外，建筑区划内的以下部分，也应当认定为物权法(?javascript:SLC(89386,0)?)第六章所称的共有部分：（一）建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分，通道、楼梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附属设施、设备，避难层、设备层或者设���间等结构部分；（二）其他不属于业主专有部分，也不属于市政公用部分或者其他权利人所有的场所及设施等。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己的诉讼主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实��张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。