陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终7821号上诉人（原审原告）寇缠智，男，1962年7月13日出生，汉族，住西安市灞桥区。被上诉人（原审被告）中国人民解放军空军工程大学，住所地西安市长乐东路甲字*号。法定代表人马军，该校校长。委托代理人李为国，陕西克利律师事务所律师。委托代理人马春丽，陕西克利律师事务所律师。上诉人寇缠智与被上诉人中国人民解放军空军工程大学（以下简称空军大学）劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初807号民事判决上诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，寇缠智于2008年12月入职空军大学，岗位为空军大学一系等离子体动力学重点实验室大门值班室门卫。试用期满后寇缠智月工资为1100元，寇缠智每半年或一年领取一次工资。双方未签订书面劳动合同，空军大学未为寇缠智缴纳各项社会保险费。2015年底因管理的需要，空军大学将包括寇缠智在内的用工人员统一纳入陕西省宽地物业管理有限公司，由用工人员和宽地物业签订劳动合同，但寇缠智一直未到宽地物业管理有限公司报到，宽地物业管理有限公司出具《说明》，证明寇缠智应于2016年2月起报到上班，但寇缠智未报到上班。与寇缠智一同担任门卫工作的王养社出具《证明》，证明与寇缠智自2008年12月一起在空军大学上班至2015年。因重点实验室是空军大学重点要害部门，空军大学重点实验室岗哨自2016年1月1日起由现役战士、学员承担，寇缠智自2016年1月1日起不再从事空军大学一系等离子体动力学重点实验室大门值班室门卫工作。寇缠智2015年1-12月的工资一直未领取。寇缠智向陕西省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求空军大学支付2015年1月至2016年9月的工勤工资42840元、自2009年12月至2016年9月应当订立无固定期限劳动合同每月两倍工资的差额285620元、非法解除劳动关系的赔偿金4080元，并要求空军大学补缴上班期间的社会保险费。2017年1月9日陕西省劳动争议仲裁委员会作出陕劳仲案字【2016】95号裁决书，裁决空军大学支付寇缠智违法解除劳动关系的赔偿金4080元，并由空军大学为寇缠智补缴2008年12月至2016年9月的社会保险费。寇缠智不服，向原审法院提起诉讼，在明确了诉讼请求后表示不要求空军大学支付违法解除劳动关系的赔偿金4080元。另，空军大学不服仲裁裁决，以不同意支付寇缠智违法解除劳动关系的赔偿金4080元为由提起诉讼，因寇缠智当庭表示不要求空军大学支付违法解除劳动关系的赔偿金4080元，空军大学申请撤诉，原审法院以（2017）陕0111民初896号民事裁定书同意空军大学的撤诉申请。上述事实，有宽地物业管理有限公司出具《说明》、王养社出具《证明》、陕西省劳动争议仲裁委员会陕劳仲案字【2016】95号裁决书、（2016）陕0111民初896号民事裁定书、空军大学提交的工资领报凭证、重点实验室岗哨说明、《学员、士兵岗哨调整安排》、庭审笔录等证据在卷佐证。原审法院认为，本案的争议焦点为：寇缠智2015年1月到2016年9月的工资是否应由空军大学按照工勤人员工资支付？空军大学是否应从2009年12月起按双倍工资支付寇缠智另一倍工资？寇缠智在空军大学从事门卫工作，自2008年12月上班直至2014年12月，寇缠智一直按期领取工资，寇缠智对其领取的工资数额未提出异议，其工资1100元明显低于非现役工勤人员工资，即从事实上寇缠智领取的并不是非现役工勤人员工资；寇缠智又没有证据证明自己是空军大学非现役工勤人员，故寇缠智要求以非现役工勤人员工资标准支付劳动报酬没有依据支持。空军大学未支付寇缠智2015年元月至12月的工资，空军大学的做法不符合法律规定。寇缠智向空军大学提供劳动，空军大学按照月工资1100元的标准向寇缠智支付劳动报酬，空军大学支付寇缠智的工资低于西安市最低工资标准，空军大学应按照西安市最低工资标准（2015年1-4月每月1280元、2015年5-12月每月1480元）向寇缠智支付2015年1-12月工资16960元（1280×4＋1480×8）。寇缠智原从事的工作自2016年1月1日起由现役战士、学员承担，此后，寇缠智未向空军大学提供劳动，按照权利义务相一致的原则，寇缠智要求空军大学支付2016年1月1日起至9月工资的请求没有事实和法律依据支持，原审法院亦不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。该条明确规定在用人单位应当与劳动者订立无固定期限书面劳动合同时，却违法不与劳动者订立时的，用人单位应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。与八十二条第二款对应的是第十四条第二款的规定，即“劳动者具有以下情形，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同：1、在用人单位连续工作满十年；2、双方连续订立二次固定期限劳动合同；3、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的”。第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。寇缠智2008年12月到空军大学工作，空军大学未与其签订书面劳动合同，寇缠智的情形适用劳动合同法第十四条第三款的规定，即视为空军大学与寇缠智已订立无固定期限劳动合同，但寇缠智不具备第十四条第二款的规定的情形，故不适用第八十二条第二款的规定，寇缠智要求空军大学按照劳动合同法第八十二条第二款的规定支付其2009年12月至2016年9月的双倍工资差额285620元，寇缠智的请求没有法律依据支持，原审法院不予支持。寇缠智在空军大学上班7年，寇缠智申请仲裁要求空军大学支付其违法解除劳动关系的赔偿金4080元，在诉讼中寇缠智又主动放弃了要求空军大学支付其违法解除劳动关系的赔偿金4080元，对寇缠智行使处分权的行为，原审法院予以准许。寇缠智要求空军大学补缴社会保险费、住房公积金，因社会保险费、住房公积金的缴纳不属于法院受理民事案件的范围，对寇缠智该请求原审法院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条的规定，判决：一、被告中国人民解放军空军工程大学自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告寇缠智2015年1月至12月的工资16960元；二、驳回原告寇缠智其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，寇缠智不服，提起上诉称，一、寇缠智于2008年12月以非现役公勤的身份被招入空军大学，超过试用期空军大学应支付公勤工资和缴纳社会保险。原审判决空军大学以西安市最低工资标准支付工资与事实不符。二、本案中，空军大学应当从订立无固定期限劳动合同之日起开始向寇缠智支付二倍工资，支付2009年12月至2016年9月的双倍工资差额共计285620元。三、空军大学辩称自2016年1月1日起试验室大门门卫一直由战士担任，这些与事实不符，因为2016年9月以前都是战士与寇缠智一起担任值班。请求：撤销原判，判令空军大学支付寇缠智2015年1月至2016年9月的公勤工资42840元、2009年12月至2016年9月27日未订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额285620元；空军大学为寇缠智补缴医疗、养老、工伤、生育、失业和住房公积金；空军大学承担本案一、二审全部诉讼费。空军大学辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。又查明，2014年1月开始寇缠智月工资为1000元。上述事实有庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点问题为：一、空军大学是否应支付寇缠智2015年1月至2016年9月26日的非现役公勤工资42840元。空军大学主张其与寇缠智的劳动关系于2015年12月解除，故其应向寇缠智支付2015年1月至2015年12月的工资。但寇缠智对此不予认可，其主张双方劳动关系于2016年9月26日解除，因空军大学未提供充分证据证明其在2015年12月与寇缠智解除劳动关系，故应认定2015年1月至2016年9月26日双方当事人劳动关系存续。空军大学主张寇缠智从2016年1月开始未向其提供劳动，因在劳动关系存续期间空军大学要求寇缠智与第三方建立劳动关系，寇缠智不同意与第三方建立劳动关系，空军大学在未与寇缠智就解除方劳动关系协商一致，亦未对双方劳动关系作出处理的情况下，单方面将寇缠智从事工作交由其他人从事，亦未给寇缠智安排其他岗位，寇缠智不存在主观不向空军大学提供劳动的过错，故空军大学应向寇缠智支付2015年1月至2016年9月26日工资。寇缠智主张空军大学应以非现役公勤人员工资标准向其支付工资。但空军大学对此并不认可，寇缠智亦未提供证据证明自己是空军大学的非现役公勤人员，故对寇缠智要求空军大学以非现役公勤人员工资标准向其支付工资的主张，本院不予支持。但因空军大学向寇缠智支付工资低于西安市一类工资区最低工资，不符合法律规定，空军大学应按照西安市一类工资区最低工资标准向寇缠智发放2015年1月至2016年9月26日的工资，共计29956.78元。二、空军大学是否应支付寇缠智2009年12月至2016年9月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额285620元。本案中，寇缠智主张空军大学应按照非现役公勤人员的工资标准补齐2009年12月至2014年12月的工资，并按照非现役公勤人员的工资标准支付2009年12月至2016年9月26日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，共计285620元。寇缠智认为自己属于非现役公勤人员，未提供证据，本院不予认可，双方当事人均认为寇缠智2014年之前领取工资为1100元，其2013年领取工资低于西安市一类工资区最低工资标准，故空军大学应按照西安市一类工资区最低工资标准补齐寇缠智的工资。双方当事人均认可2014年1月开始空军大学每月通过银行转账的方式给寇缠智发放工资1000元，同时空军大学主张其在2014年通过现金发放的方式每月再向寇缠智再发放100元工资，寇缠智对此不予认可，空军大学对其主张未提供充分证据，故空军大学应在1000元的基础上按照2014年西安市一类工资区最低工资标准补齐寇缠智工资，空军大学应支付寇缠智2013年1月至2014年12月期间工资差额3830元。对于寇缠智主张的未订立无固定期限劳动合同双倍工资差额，因其在空军大学工作满一年时，双方未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用人之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。法律推定双方已经订立无固定期限劳动合同，双方之间权利义务按照无固定期限劳动合同处理，故空军大学不应支付未订立无固定期限的劳动合同的双倍工资。寇缠智要求空军大学缴纳社会保险及住房公积金不属于劳动争议受案范围，故本案不予处理。综上所述，寇缠智部分上诉理由成立，本院对原审判决进行部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、变更西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初807号民事判决第一项“被告中国人民解放军空军工程大学自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告寇缠智2015年1月至12月的工资16960元；”为：中国人民解放军空军工程大学自本判决发生法律效力之日起十日内支付寇缠智2015年1月至2016年9月26日的工资29956.78元；二、撤销西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初807号民事判决第二项；三、中国人民解放军空军工程大学自本判决发生法律效力之日起十日内支付寇缠智2013年1月至2014年12月的工资差额3830元；四、驳回寇缠智其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由中国人民解放军空军工程大学承担。本判决为终审判决。审判长  王峰审判员  张静审判员  赵兆二〇一七年七月十日书记员  罗康