湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂09民终827号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司应城支公司。住所地:应城市城中蒲阳大道**号。组织机构代码88091624-3。主要负责人：金红彬，该公司经理。委托诉讼代理人：张斯强，该公司员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：邓斌，湖北横空律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：张旭东，男，1972年1月8日出生，汉族，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：张进宇，湖北横空律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书。被上诉人（原审被告）：李炳志，男，1988年5月28日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：程胜勇，湖北横空律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为进行和解、调解，签收法律文书。上诉人中国人民财产保险股份有限公司应城支公司（以下简称人保财险应城支公司）因与被上诉人张旭东、李炳志机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省应城市人民法院（2017）鄂0981民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险应城支公司的委托诉讼代理人张斯强、邓斌，被上诉人张旭东的委托诉讼代理人张进宇、被上诉人李炳志的委托诉讼代理人程胜勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。人��财险应城支公司上诉请求：改判被上诉人张旭东的残疾赔偿金为23688元、误工费为9684元、精神抚慰金为3500元，被抚养人生活费不应计算，以上合计43560.43元不应由上诉人承担；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决的部分赔偿项目与事实不符，不符合法律规定。一、张旭东系农业人口，其在一审中向法庭提供的证据，仅能证明上班三个月，不符合农业人口按城镇标准计算残疾赔偿金的条件，故其残疾赔偿金应为23688元。二、张旭东提供的误工费证明，是受伤前三个月的工资单，月平均工资2383.5元，但张旭东受伤后每月仍领取了1000元工资，因此张旭东的误工费计算标准应为每月1383.5元。三、张旭东负本次交通事故的次要责任，按其责任程度精神损害抚慰金应为3500元。四、依据司法解释，成年人可获得被扶养生活费的条件，是既无生活来源又无劳动能力��张旭东并没有提供其父母符合上述条件的证据，因此其父母的生活费不应计算。张旭东辩称，对于误工损失，张旭东原是应城市信用社职工，下岗后其收入主要来源于两个方面，即每年3－10月在东北做木工，年底回到应城新都化工上班。虽然收入不固定，但根据相关司法解释，没有固定行业的情况下，应参照相近行业平均工资计算误工费损失。一审法院认定张旭东平均工资2800多元，远低于任何一个行业的标准，并没有计算过高，其受伤后每月领取的1000元是因工伤发放的补助。张旭东的父母亲的年龄都超过了七十岁，虽然没有提供其父母亲丧失劳动能力的情况，但根据常理可以判断其没有劳动能力，而且从常理来看，农村人到了七十岁的年龄，应当由子女来进行赡养，因此被扶养人生活费应当得到法庭支持。一审中张旭东提交的相关证据，可以证明张旭��的收入来源于城镇，且居住于城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。一审法院判决赔偿精神抚慰金5000元，符合法律规定。综上所述，一审认定事实清楚，判决结果公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李炳志辩称，上诉人的上诉请求与其无关，请二审法院依法裁判。一审法院认定事实：2016年2月18日7时20分许，李炳志驾驶鄂Ｋ×××××号小型普通客车沿应云线由东向西行驶至三合镇至对面乡村公路Y字交叉路口，因疏忽大意与张旭东驾驶的二轮摩托车刮擦，造成张旭东受伤、张旭东的车辆受损的道路交通事故。2016年3月3日，应城市公安局交通警察大队认定张旭东负次要责任，李炳志负主要责任。张旭东受伤后两次在应城市人民医院住院治疗，其中2016年2月18日至2016年3月12日在应城市人民医院住院39天，出院诊断为：颅骨骨折、锁骨骨折、创伤性硬膜外血肿；2016年9月10日至2016年9月30日住院20天，出院诊断为：手术后颅骨缺失。受应城市公安局交通警察大队委托，应城市公安局法医鉴定所于2016年10月12日作出鉴定结论为：张旭东损伤程度已构成十级伤残，合计给予治疗康复时间210天；后期治疗费用8000元；合计一人护理100天。张旭东支出鉴定费700元。李炳志所驾驶的鄂Ｋ×××××号小型普通客车在人保财险应城支公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险（且不计免赔率）。事故发生于保险期内。另认定，张旭东系农业家庭户口。事故发生时系应城市新都化工复合肥有限公司职工。事故发生前三个月工资分别为799.31元、3042元、3309.21元，月平均工资为2383.5元〔（799.31元＋3042元＋3309.21元=7150.52元）÷3月〕。张旭东的父亲张道文系农业家庭户口，生于1945年10月6日；母亲张春香系农业家庭户口，生于1946年2月7日；张道文、张春香夫妻生育两女张桂华、张格华，两子张旭东、张旭波。一审法院认为，张旭东驾驶机动车与李炳志驾驶的机动车间发生交通事故，致张旭东受伤，经交警部门认定，张旭东承担事故次要责任，李炳志承担事故主要责任。因肇事车在人保财险应城支公司投有保险，本次事故发生在保险期内，保险公司应先在交强险限额范围内赔偿，超出部分按主次责任比例7：3由李炳志和张旭东分别承担，即由人保财险应城支公司在承保的商业三者险限额范围内赔偿70%，张旭东自己承担30%；仍有不足部分，按责任比例7：3由李炳志和张旭东分别承担。李炳志垫付的医疗费66484.19元有病历卡、出院小结、医疗费收据及清单等为据，经鉴定张旭东后续治疗费为8000元，据此，确认医疗费金额为74484.19元（66484.19元＋8000元）；张旭东住院共59天，现张旭东���张住院伙食补助费2950元〔（39天＋20天）×50元/天〕，符合法律规定，予以确认；张旭东支付的伤残鉴定费700元系实际产生的损失，且有发票为凭，予以确认；张旭东虽为农业家庭户口，但事故发生时其主要收入来源来自城镇，其伤势经鉴定已构成十级伤残，等级系数为0.1，故张旭东主张残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）符合法律规定，予以确认；经鉴定张旭东治疗康复时间为210天，事故发生时系应城市新都化工复合肥有限公司职工，事故发生前三个月工资分别为799.31元、3042元、3309.21元，月平均工资为2383.5元〔（799.31元＋3042元＋3309.21元=7150.52元）÷3月〕。参照该工资标准确认张旭东的误工费为16684.5元（2383.5元/月÷30天/月×210天）；经鉴定张旭东受伤后一人护理100天，故张旭东主张护理费8530元（31138元/年÷365天/年×100天），予以确认；张旭东因就医、鉴定、处理交通事故发生了一定的交通费用，张旭东主张交通费2000元，数额过高，酌定为500元；张旭东因此次交通事故致身体伤残，造成一定精神损害，现张旭东主张精神损害抚慰金5000元，要求合理，予以确认；张旭东主张的被扶养人生活费4656.43元〔其中父亲张道文（71岁）：9803元/年×9年×10%÷4人=2205.68元；母亲张春香（70岁）：9803元/年×10年×10%÷4人=2450.75元〕符合法律规定，予以确认。以上费用中，医疗费用责任限额项下的医疗费、住院伙食补助费合计77434.19元，由人保财险应城支公司在交强险限额范围内承担10000元，余额67434.19元由李炳志承担70%，计47203.93元，此款即由人保财险应城支公司在承保的商业三者险限额范围内赔偿；死亡伤残责任限额项下的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计89472.93元，由人保财险应城支公司在交强险���额范围内承担；鉴定费700元，由李炳志承担70%计490元。综上所述，人保财险应城支公司在交强险和商业三者险限额范围内合计应当赔偿张旭东各项损失146676.86元。依照相关法律规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司应城支公司于判决生效之日起十五日内赔偿张旭东146676.86元，张旭东在得到赔付后5日内应返还李炳志已经垫付的66484.19元，李炳志应赔偿张旭东鉴定费490元在上述款项交付时一并扣除。二、驳回张旭东的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3150元，由张旭东负担945元、李炳志负担2205元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，原审判决认定事实属实。本院���为，被上诉人张旭东在一审中提交的工作证明、工资单、银行流水、社区居委会证明、伤残鉴定意见等证据，能够证明其经常居住地和主要收入来源地为城镇以及收入状况、误工时间的事实，一审法院根据上述事实计算其残疾赔偿金、误工损失符合法律规定。因本次交通事故，张旭东的损伤程度已构成十级伤残，一审法院结合当地物质生活水平、侵权行为所造成的后果等因素，将其精神损害抚慰金的赔偿数额确定为5000元，符合法律规定。张旭东的父亲生于1945年10月6日、母亲生于1946年2月7日，至张旭东评定伤残等级时，其父母亲的年龄均超过七十岁。上诉人人保财险应城支公司认为不应计算张旭东父母被扶养人生活费的上诉请求，因其未提供据以支持其上诉请求的证据，本院不予支持。综上所述，上诉人人保财险应城支公司关于“张旭东的残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金计算有误，被扶养人生活费不应计算”的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司应城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  许志耕审判员  胡艳华审判员  喻富林二〇一七年七月二十八日书记员  王友根