陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终7299号上诉人（原审原告）王国锋，男，1973年7月6日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。委托代理人刘双田，西安市临潼区骊山法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）张大红，男，1966年5月9日出生，汉族，西安市高陵区村民，住。委托代理人何建军，西安市高陵区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）王科学，男，1972年4月13日出生，汉族，西安市临潼区村民，住。被上诉人（原审被告）西安市新华书店高陵区店。住所地西安市高陵区县城中街。负责人：王鹏，系该书店经理。委托代理人李军，男，1971年10月29日出生，汉族，西安市新华书店高陵区店职工，住西安市高陵区，系该书店办公室主任。委托代理人郑军新，陕西合恒律师事务所律师。上诉人王国锋、张大红因与被上诉人王科学、西安市新华书店高陵区店生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初439号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王国锋上诉请求：撤销西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初439号民事判决，改判西安市新华书店高陵店与王科学、张大红负连带赔偿各项损失105293.37元（不含王科学已付47266.50元，张大红已会的27306.77元）;一、二审诉讼费、鉴定费由王科学、张大红、西安市新华书店高陵店负担。事实与理由：西安市新华书店高陵店将营业楼四层、商住楼六层的维修和外部粉刷工程发包给不具备资质和安全生产条件的张大红，应当对王国锋的损失承担连带责任。王科学辩称，王国锋应自行承担40-50%责任，新华书店和张大红应承担按份责任，其只承担部分责任。张大红辩称，新华书店是受益方，应当承担按份责任。西安市新华书店高陵店辩称，其与王国锋之间没有雇用关系，且其没有过错不承担责任。要求维持原审判决。张大红上诉请求：1、改判西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初439号民事判决，由张大红承担10%责任；2、改判王国锋自行承担30%责任，西安市高陵新华书店承担20%责任；3、改判误工费及护理费为每日80元；4、改判后续治疗费18000元为按实际产生为准；5、改判各责任人按份承担赔偿责任，不承担连带责任。事实与理由：该起事故是因王国锋疏忽大意、盲目自信，违规操作所致，原审认定由王国锋承担10%责任畸轻；原审认定误工费每日120元偏高，应纠正为每日80元；后续医疗费18000元，尚未实际发生，不应支持；新华书店明知其没有资质，却将工程发包给其，应承担20%责任。第二次治疗存疑，应由王国锋自行承担。王国锋辩称，同上诉意见。王科学辩称，认可张大红的上诉请求。西安市新华书店高陵店辩称，张大红的上诉没有依据，应当驳回。王国锋向本院提出诉讼请求：1.王科学、张大红、西安市新华书店高陵店连带赔偿医疗费等各项损失计人民币80000元（最终以伤残鉴定意见为准）；2.判令王科学、张大红、西安市新华书店高陵店承担本案诉讼费用。一审认定的事实：原审西安市临潼区人民法院经审理查明，西安市新华书店高陵区店（原西安市新华书店高陵县店）与张大红经过协商，确定由张大红以包工包料的形式承包该店的维修、粉刷工程等改造工程，双方于2015年5月19日签订建筑施工安全合同书，合同第一项第5条约定：“监督检查乙方的安全施工作业情况，因乙方严重违规施工作业而影响甲方正常生产时，有权停止其施工作业至整改验收合格为止”。第二项第3条约定：“施工中，乙方因操作不当人为造成的事故，由乙方负全责。甲方有权制止乙方的违章指挥和违章作业。乙方如不依照甲方提出的各项安全管理制度具体操作，甲方有权停止施工”。合同签订后，张大红将部分工程分包给被告王科学，双方口头约定，由王科学组织工匠施工，每平方米7元。2015年5月28日，王科学以每日200元的工酬雇佣原告王国锋在该工地从事外墙粉刷工作。2015年6月1日西安市新华书店高陵区店对施工检查后，向张大红发出停工通知，要求施工队自2015年6月1日停止施工，整改经检查合格后方可施工，当天张大红签收停工通知。2015年6月2日8时许，王国锋在该工地施工时不慎从架板上掉下致伤，王国锋遂被送往西安市高陵县医院救治，被诊断为：1.闭合性颅脑损伤；2.右侧锁骨骨折；3.全身多处软组织损伤，住院17天，花费医疗费7306.77元（已由被告张大红支付）。2015年6月30日，王国锋因感不适在西安市临潼区人民医院治疗，花费检查费366.5元（已由王科学支付），建议到上一级医院接受治疗。2015年7月1日王国锋在解放军第四军医大学唐都医院住院治疗21天，被诊断为：1.寰枢椎不稳伴颈脊髓损伤；2.右锁骨远端陈旧性骨折伴肩锁关节脱位，花费医疗费92945.81元。住院期间王科学共向王国锋给付各项费用共计47266.50元，张大红共向王国锋给付各项费用共计27306.77元。经陕西中金司法鉴定中心鉴定，王国锋的损伤属九级伤残；误工期限为150日；护理期限为90日；后续治疗费用约需人民币18000元。原审审理中查明，王科学与张大红无相应建筑资质。王国锋变更诉讼请求第一项为要求王科学、张大红、西安市新华书店高陵店连带赔偿各项损失130968.09元。经核实王国锋的各项损失为：医疗费101915.38元、误工费18000元（120元/天×150天）、护理费9000元（100元/天×90天）、住院伙食补助费1140元（30元/天×38天）、伤残赔偿金34756元、被扶养人生活费14696元、后续治疗费18000元、精神抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费3200元，合计203007.38元。另查明，王国锋对郭秀芳、王佳怡负有法定扶养义务。（王国锋之母郭秀芳，生于1952年12月29日；王国锋之女王佳怡，生于2007年1月22日）。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。王科学雇佣王国锋从事外墙粉刷作业，二人形成雇佣关系，对于王国锋在从事雇佣活动中遭受人身损害，王科学应承担相应赔偿责任。故王国锋要求王科学赔偿损失的主张，予以支持，但具体赔偿款项以依法计算的为准。西安市新华书店高陵区店在安全检查中发现不安全隐患并向张大红提交停工通知，尽到了一定安全注意义务，但其将工程发包给不具备相应建筑资质的承包人张大红，未能严格遵守建筑法和建设工程质量管理条例的有关规定，应承担与其责任相应的赔偿责任。张大红将工程分包给不具备相应建筑资质的承包人王科学，具有选任不当的过错责任，且其在收到西安市新华书店高陵区店的停工通知后，未能采取有效补救措施，但王国锋未佩戴相应的安全设备，致使事故发生，具有相应的过错，亦应对王国锋损失予以赔偿。王国锋从事建筑劳务工作，理应严格遵守安全操作制度，佩戴相应的安全设施，确保安全施工，致使安全事故发生，王国锋亦有相应过错，亦应承担部分责任，王国锋主张自负10%的责任，依法予以支持。综上所述，结合双方的各自过错程度，酌定由王科学承担40%的赔偿责任，张大红承担40%的赔偿责任，王科学与张大红互负连带赔偿责任；西安市新华书店高陵区店承担10%的赔偿责任；王国锋自负10%的责任。王国锋主张的护理费、后续治疗费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金符合法律规定，依法予以支持。王国锋主张的医疗费以实际正式医疗票据为准，原告主张的误工费应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算，依法酌定予以支持；王国锋主张的交通费依法酌定予以支持；王国锋主张的鉴定费应以票据为准；王国锋主张的住院伙食补助费应以实际住院天数为准；王国锋主张的营养费，无医嘱证明，依法不予支持。西安市新华书店高陵区店主张其与张大红约定如发生不安全事故由张大红承担全部责任，其不承担连带责任，违反法律强制性规定，属于无效条款，故其主张不予支持。为了保护公民、法人及其它组织的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款规定，判决：一、王科学赔偿王国锋各项损失共计32656.45元（不含王科学已付47266.50元），张大红赔偿王国锋各项损失共计52616.18元（不含张大红已付27306.77元），王科学与张大红互负连带赔偿责任；西安市新华书店高陵区店赔偿王国锋各项损失19980.74元。上述款项于本判决生效后十五日内付清。二、驳回王国锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2919元，鉴定费3200元，由王科学负担2447.6元，张大红负担2447.6元，西安市新华书店高陵区店负担611.9元，王国锋负担611.9元。本院经审理查明，原审查明事实属实，应予确认。本院认为，本案争议的焦点一，王国锋因本起事故受伤产生的误工费、护理费及后续医疗费认定问题。原审依据鉴定结论认定误工期限150日、护理期限90日，误工费标准按相近行业平均工资计，护理费按每日100元计，并无不当。张大红上诉要求对误工费和护理费均按每日80元计，没有依据。王国锋后续仍需治疗，且必然产生费用，原审依据鉴定结论，认定后续医疗费18000元，符合法律规定。张大红以该费用尚未实际发生为由拒绝支付，与事实不符。焦点二，西安市新华书店高陵店是否应对王国锋受伤遭受损失承担连带责任。西安市新华书店高陵店将案涉工程发包给不具备施工资质的张大红，与张大红再次将案涉工程转包给无施工资质的王科学之间并无直接因果关系，且依据查明的事实，事故发生在西安市新华书店高陵店要求张大红停工期间，原审认定由张大红和王科学对王国锋的损失承担连带责任并无不当。王国锋上诉要求西安市新华书店高陵店对其损失承担连带责任缺乏事实依据。焦点三，各责任主体间责任比例分担问题。王国锋在施工期间不注意自身安全造成事故，依法应当自行承担部分责任；王科学作为王国锋的雇主，不能提供安全的施工条件，依法应当承担相应的赔偿责任；张大红将案涉工程转包给不具备施工资质和安全生产条件的王科学，具有选任过错；西安市新华书店高陵店将案涉工程发包给不具备施工资质的张大红，亦有选任过错。王科学、张大红系直接责任，西安市新华书店系间接责任，原审结合本案实际，认定由王国锋自行承担10%责任，王科学、张大红各承担40%责任，西安市新华书店高陵店承担10%责任符合本案实际。张大红上诉要求认定由王国锋自行承担30%责任，西安市新华书店高陵店承担20%责任，理由不成立。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费，王国锋预交2406元，由王国锋自行负担；张大红预交1790元，由张大红自行负担。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  李美红二〇一七年七月十一日书记员  陈雅贤