陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终6397号上诉人（原审被告）：刘俊，又名刘顺昌，男，1953年10月23日出生，汉族，西安市户县村民，住西安市户县。委托诉讼代理人：刘刚（系刘俊儿子），男，1981年3月23日出生，汉族，西安市公安局经开分局民警，住咸阳市。被上诉人（原审原告）：韦宇峰，又名韦坐船，男，1964年5月26日出生，汉族，西安市户县村民，住西安市户县。上诉人刘俊因与被上诉人韦宇峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省户县人民法院(2016)陕0125民初2996号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：韦宇峰、刘俊系同村村民，双方就韦宇峰为刘俊家铁门进行除锈喷漆达成口头协议。2016年5月3日韦宇峰在用角磨机打磨铁门过程中，不慎被钢丝扎伤右眼，当日，韦宇峰自行到户县医院、陕西省森林工业职工医院检查，诊断为：1、右眼外伤；2、角膜穿通伤；3、角膜斑翳；4、外伤性白内障。住院治疗9天，花费医疗费2011.03元，其中合作医疗报销1039元，韦宇峰自负971.09元。出院时医嘱“上级医院继续治疗”。2016年5月13日韦宇峰又转至西安交通大学第一附属医院，诊断为：1、右眼外伤性白内障；2、右眼陈旧性角膜炎；3、右眼角膜斑翳。住院治疗6天，行“右眼白内障超声乳化摘除+人工晶体植入术”，花费医疗费8144.16元，其中合作医疗报销2180元，韦宇峰自付5964.16元。韦宇峰住院期间，刘俊到医院看望并给付韦宇峰2000元。韦宇峰出院后，双方就赔偿事宜协商无果。2016年8月3日韦宇峰诉至本院，要求刘俊赔偿其医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计53287.25元。审理中，韦宇峰申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及后续治疗费进行鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，出具的司法鉴定意见书载明：1、被鉴定人韦宇峰右眼角膜穿通伤、右眼外伤性白内障，接受右眼白内障超声乳化摘除+人工晶体植入术，构成十伤残。2、被鉴定人韦宇峰右眼本次损伤，目前无其他后续临床治疗建议，因此后续治疗费不能评估。3、被鉴定人韦宇峰本次损伤，误工期为150日，护理期为45日。经庭审质证，韦宇峰、刘俊对该鉴定意见均无异议。韦宇峰在原审提出诉讼请求：1请求判令刘俊赔偿韦宇峰医疗费6935.25元、住院伙食补助费900元、误工费15000元、护理费4500元、伤残赔偿金17378元、精神抚慰金3000元、交通费577元、鉴定费3000元、营养费2000元，合计53287.25元；2、本案诉讼费由刘俊承担。事实和理由：刘俊雇佣我为其铁门除锈及喷漆，2016年5月3日我在工作中不幸被角磨机上的钢丝扎伤右眼，受伤后我首先在陕西省森工医院治疗9天，后因伤势严重，转至西安交通大学第一附属医院住院治疗7天，共花费13000元。在我住院治疗期间刘俊仅给了2000元，现我已出院，我受伤所带来的经济损失与刘俊协商无果，故诉至法院，请求法院支持我上述之诉请。刘俊在原审辩称，我不同意韦宇峰的诉讼请求。韦宇峰所述我叫他为我家铁门除锈喷漆及韦宇峰干活时间属实，当日韦宇峰到现场后让我去借空压机，几分钟后我在韦宇峰家门口见到韦宇峰，其称他受伤了，准备到医院治疗，还给我讲这件事与我无关，让我不用管，第二天，我出于人道在医院看望韦宇峰，过了几天，韦宇峰又给我打电话说眼睛做了手术让我借钱给他，我出于人道给韦宇峰送了2000元。我认为我与韦宇峰之间是劳务关系，韦宇峰未采取保护措施，违章操作，我并没有过错，故其损失应该自负。另外，根据韦宇峰2016年5月3日入院时的诊断证明及司法鉴定结果，韦宇峰白内障、角膜炎均为陈旧××变造成，与本次外伤无关，应驳回韦宇峰的诉请。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”刘俊雇请韦宇峰为自家铁门除锈喷漆，韦宇峰和刘俊之间形成个人劳务关系。因韦宇峰、刘俊均未尽到自身应尽之安全注意及保护义务，致韦宇峰在施工中受到损害，韦宇峰、刘俊均有过错，故应各半承担相应责任。刘俊辩称韦宇峰自己未采取安全保护措施，违章操作，造成事故，且韦宇峰治疗白内障、角膜炎均为陈旧××变造成，与本次外伤无关，应驳回韦宇峰诉请之意见，与本院查明的事实及鉴定结论不符，依法不予采纳。韦宇峰主张之相关费用，经本院依据韦宇峰提供的诊断证明、住院病案、医疗费票据、鉴定机构出具的鉴定结论等核定韦宇峰损失项目和数额如下：医疗费7199.65元、误工费12000元、护理费3600元、残疾赔偿金17378元、住院伙食补助费450元、精神抚慰金1000元、交通费350元。韦宇峰主张之营养费，没有医疗机构意见参考，不予支持。韦宇峰以上损失总计41977.65元。刘俊已支付给韦宇峰的2000元，在刘俊应赔偿之范围内予以扣减。综上所述，本院根据双方责任划分，对韦宇峰合理请求部分，依法予以支持。为保护公民合法权益，现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（五）项、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告刘俊除已支付原告韦宇峰2000元外，再于本判决生效后十五日内赔偿原告韦宇峰医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计18988.83元；二、驳回原告韦宇峰其余诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1130元，鉴定费3000元，诉讼费共计4130元，由原、被告各半承担。因原告已预交，故被告刘俊在给付上述款项时将应所负担之诉讼费2065元一并给付原告。宣判后，刘俊不服向本院提起上诉称，一、司法鉴定意见书有错误，应核实准确后再采纳鉴定意见。一审判决中，陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝(2016)法医鉴字第611号鉴定意见书中：“三、病案摘要：西安交通大学第一附属医院（病案号：0000092148）病历记载：入院日期，2016年5月3日，出院日期2016年5月12日”。这明显与事实不相符，事实情况为：2016年5月3日，韦宇峰在被钢丝扎伤右眼后，其当天先到户县医院、陕西省森林工业职工医院检查，并在陕西省森林工业职工医院住院治疗，2016年5月13日转至西安交通大学第一附属医院住院治疗。作为司法鉴定中心，出现这样明显的错误，其鉴定结果怎么让人信服。陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝(2016)法医鉴字第611号鉴定意见书中：“五、鉴定过程。鉴定人依据SF/7JD0103003-2011《法医临床检验规范》，对被鉴定人韦宇峰进行法医活体检查，伤残等级参照GB/T16180-2014《劳动力能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定；后续治疗费用参照陕西省三级医院标准评估；护理期、误工期参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》评定。”《劳动力能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的适用范围为：职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残鉴定，适用于劳动关系之间发生工伤的鉴定。本案中韦宇峰与刘俊两人之间形成个人劳务关系，不是劳动关系，其受伤也不能称为工伤，因而不适用于使用《劳动力能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行致残鉴定。故一审判决中关于误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费需重新进行审定。二、一审判决过错责任区分不合理。一审判决认定韦宇峰、刘俊双方应当各半承担责任，这明显不合理。韦宇峰作为一名完全民事行为人，且其有多年从事油漆的工作经验，对其油漆过程中的除锈工作的危险性应有足够的认识，应当预见到除锈工作对自己可能造成的伤害，其在工作过程不遵守操作规程，盲目蛮干，不采取必要的防护措施，不佩戴防护装备，致使其眼睛被扎伤，韦宇峰在本次事故中应当承担主要责任，且刘俊施工前也对韦宇峰进行安全注意事项告知，告知韦宇峰施工前要佩戴相应的防护装具，韦宇峰却说“我都干了几十年了，你不用操心”。韦宇峰明知除锈施工会造成铁锈四处飞溅，可能对自身造成伤害，但仍然不按施工要求佩戴防护装具，心存侥幸心理，造成自己眼睛被扎伤。在本次事故中，韦宇峰应承担主要责任，一审法院认定韦宇峰与刘俊各半承担相应责任明显不含理。三、韦宇峰陈述事实前后矛盾，令人难以信服。2016年5月3日，韦宇峰在医院自述时说是在自己家干活时受伤，随后又在村委会开具证明，证明给自己家干活时受伤。在法庭时韦宇峰却说是为我刘俊干活时受伤，法官在当庭询问韦宇峰时，韦宇峰却说是为了农村合作医疗报销才说是在自己家干活受伤。试问一个为了蝇头小利就可以说谎的人，怎么能保证其在法庭上提供的证词都是真实可信的，他之前能为了一点金钱就说谎，之后也可能为了钱继续说谎话作伪证。一审到庭证人韦某与韦宇峰系堂兄弟关系，其证言可信度仍存在疑问。韦宇峰早在多年前就患有白内障，角膜炎等旧疾，这是周围邻居众所周知的事情，我和韦宇峰是邻居而且之前关系较好，经常往来，我知道他早在多年前就有白内障。请法官认真审定韦宇峰所提供的所有证据，还原事情事实真相，给以公平公正判决。综上所述，一审判决部分事实不清，过错责任划分不合理，请求二审法院依法查明事实，为刘俊主持公道，依法纠正一审错误的判决，以维护法律的尊严，维护刘俊的合法权益，还法律以公正、公平，还刘俊以公道！上诉请求撤销一审判决，在查清事实的基础上合理划分责任，本案一、二审诉讼费由韦宇峰承担。韦宇峰辩称，不同意刘俊的诉讼请求，同意一审法院判决有些事实的认定，但是不同意法院判决的赔偿数额，只是我因事情耽误上诉时间，刘俊应该给我赔偿57935.1元。刘俊宣称我得过白内障不符合事实，一审法院判我白内障是陈旧××变造成的也是不符合事实的,户县医院诊断我眼睛内有铁锈。西安交通大学第一附属医院也诊断我是右眼外伤性白内障。一审法院判决的误工费、精神抚慰金等费用都过少。二审查明一审查明事实属实。本院认为，陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝(2016)法医鉴字第611号鉴定意见书，虽然对韦宇峰在西安交通大学第一附属医院住院治疗的日期记载有误，但刘俊对鉴定意见书所依据的基本事实未提出异议，且日期的误差不足以影响鉴定意见书的结论。刘俊主张本案不适用《劳动力能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定，陕西省高级人民法院《关于司法鉴定涉及伤残等级评定适用标准的通知》（2007）陕高法司技2号文件，明确对伤害致残需要进行伤残等级评定的案件，一律参照《劳动力能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定伤残等级。因此，一审采信陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝(2016)法医鉴字第611号鉴定意见书，本院予以确认。刘俊上诉主张重新划分赔偿责任，但刘俊未提交重新划分赔偿责任的相关证据，依据“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，刘俊承担举证不利的法律后果。一审判决关于本案赔偿责任的划分恰当，本院予以确认。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，刘俊的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费的负担按照一审判决执行；二审案件受理费275元，刘俊已预交，由刘俊负担。本判决为终审判决。审 判 长  王宏审 判 员  董凡代理审判员  张伟二〇一七年七月十日书 记 员  袁萱