江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1324民初8669号原告：仝如恒，女，1974年10月20日出生，汉族，个体户，住泗洪县。委托诉讼代理人：张寒，泗洪县界集法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：王海燕，江苏立贤律师事务所律师。被告：翟利利，男，1981年5月27日出生，汉族，个体户，住泗洪县。被告：陈家仁，男，1967年4月1日出生，汉族，个体户，住泗洪县。被告：南通锦国建设有限公司，住所地南通市崇川区城市花苑19-20室。统一社会信用代码9132060075731364X9。法定代表人：朱井国，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈建荣，该公司员工。被告：泗洪县山水置业有限公司，住所地泗洪县徐宁路西侧教育路东侧宝利城南侧（江淮商城）19幢205室。统一社会信用代码913213240586526774。法定代表人：马健，该公司董事长。原告仝如恒与被告翟利利、陈家仁、南通锦国建设有限公司（以下简称南通锦国公司）、泗洪县山水置业有限公司（以下简称泗洪山水置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月10日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月14日公开开庭进行了审理。原告仝如恒及其委托诉讼代理人张寒，被告翟利利、被告南通锦国公司委托诉讼代理人陈建荣，被告泗洪山水置业公司法定代表人马健到庭参加诉讼。被告陈家仁经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仝如恒向本院提出诉讼请求：1.要求四被告给付原告工程款289817.4元及逾期付款利息（以289817.4元为基数，自2014年9月5日起计算至实际完毕之日止，按年利率6%计算）；2.四被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告泗洪山水置业公司开发双沟镇山水城小区，被告翟利利挂靠被告南通锦国公司负责实际施工。2014年6月29日，被告陈家仁作为被告翟利利的合伙人与原告签订了《外墙保温施工合同》1份，约定被告陈家仁将位于泗洪双沟镇山水城小区6、8、10栋楼的外墙保温工程交由原告施工；价格为70元/㎡；约定面积5800㎡，后经丈量，实际面积为5568.82平方米。合同签订后，原告按约进行施工。工程竣工后，经原告多次催要工程款，泗洪县政府于2015年、2016年期间给付原告工程款共计100000元，剩余工程款289817.4元，四被告均未给付。2016年1月11日，涉案小区工程交付被告泗洪山水置业公司使用。因在涉案工程中被告翟利利、陈家仁系合伙关系，故被告翟利利、陈家仁应对原告的工程款承担连带责任。同时，因被告翟利利系挂靠在被告南通锦国公司施工，被告南通锦国公司应对涉案工程款承担连带责任。被告泗洪山水置业公司作为发包方，应在欠付工程款范围内承担给付责任。被告翟利利辩称，对原告系涉案工程的施工人及工程量无异议，同意给付原告工程款，但对于尚欠工程款数额，需要被告陈家仁到庭核实。另外，对于被告南通锦国公司、泗洪山水置业公司欠被告翟利利的工程款，被告翟利利已经提起诉讼，目前正在审理中。被告南通锦国公司辩称，被告南通锦国公司与被告泗洪山水置业公司签订了工程总承包协议书，被告山水公司将其开发的“山水城小区”工程项目发包给被告南通锦国公司施工，后被告翟利利挂靠被告南通锦国公司实际施工涉案工程，对被告陈家仁与原告签订的外墙保温施工合同，被告南通锦国公司并不知情。被告泗洪山水置业公司辨称，被告泗洪山水置业公司作为发包方，与被告南通锦国公司签订了承包协议书，被告泗洪山水置业公司并不认识原告，也不知道涉案工程的实际施工人具体是谁。被告翟利利未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的外墙保温施工合同1份，虽被告翟利利不认可被告陈家仁所签订的合同，但结合另案中【(2016)苏1324民初5038号】被告翟利利自认其与被告陈家仁系合伙关系，且被告陈家仁曾以合伙纠纷为由【案号：（2015）洪民初字第2651号】向翟利利及南通锦国公司主张权利，且上述两案的涉案工程均系泗洪双沟镇山水城小区，与本案涉案小区一致，本案可以认定被告翟利利与被告陈家仁合伙在泗洪双沟山水城工程施工的事实，所以被告陈家仁与原告所签订的施工合同，该合同的权利义务均对被告陈家仁、翟利利均具有约束力，故对该外墙保温施工合同的证明效力，本院予以确认；2.原告提供的证明1份，系案外人陈加波向原告出具，原告以此证明其施工的工程量为5568.82㎡，被告翟利利认可该工程量，本院予以确认。虽被告陈家仁抗辩该工程量所对应的单价可能存在拿“回扣”的现象，但未提供证据证明，对该抗辩理由，本院不予支持；3.原告提供的工程项目目标管理责任协议书1份，可以证明被告翟利利挂靠被告南通锦国公司实际施工涉案小区工程施工的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月22日，被告泗洪山水置业公司将其开发的“山水城小区”工程项目发包给被告南通锦国公司施工，双方签订了工程总承包协议书。2013年5月25日，被告翟利利与被告南通锦国公司签订工程项目目标管理责任协议书1份，约定被告翟利利挂靠被告南通锦国公司承建泗洪山水城小区土建工程。被告南通锦国公司收取1%管理费。被告翟利利、陈家仁系合伙承包泗洪双沟山水城小区工程。2014年6月29日，被告陈家仁与原告仝如恒签订外墙保温施工合同1份，被告陈家仁将泗洪双沟山水城小区6、8、10栋楼的外墙保温工程分包给原告施工。承包方式为包工、包料、包工期。约定工程面积5800㎡，单价为70元/㎡。工程款支付时间为工程竣工后1个月内付清所有工程款。外墙保温施工合同签订后，原告按约进场施工。2014年9月份，原告承包的涉案工程竣工，2014年9月5日，涉案工程材料员陈加波向原告出具证明1份，确认原告施工的6、8、10栋楼的外墙保温面积为5568.82㎡，经计算，总工程款为389817.4元。2016年1月11日，涉案小区工程交付使用。现四被告未给付原告剩余工程款289817.4元，双方因而成讼。另查明，2016年7月1日，被告翟利利以被告南通锦国公司、泗洪山水置业公司未给付其工程款为由，向泗洪法院提起诉讼，经审理后判决：被告泗洪山水置业有限公司、南通锦国建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告翟利利支付工程款1642587.02元。该民事判决书现已生效。本院认为，没有资质的实际施工人承包或分包建设工程的施工合同无效，被告陈家仁将涉案工程分包给没有施工资质的原告仝如恒施工，故该施工合同应属无效合同。但由于原告已经按照合同的约定施工并已交付使用，应视为工程经过竣工验收，且双方已对涉案工程款进行结算，故被告陈家仁应履行给付剩余工程款289817.4元的义务；因被告翟利利与被告陈家仁在涉案小区土建工程施工中系合伙关系，且被告翟利利认可原告系涉案外墙保温工程的施工人，故被告翟利利应对原告主张的工程款承担连带责任。在涉案工程上，被告南通锦国公司作为被告翟利利的被挂靠单位，应当对被告翟利利所欠工程款承担连带责任。被告泗洪山水置业公司作为发包方虽抗辩称其就涉案工程已不欠付工程款，但经另案中泗洪法院作出的生效判决确认，被告山水置业公司应给付的工程款数额为1642587.02元，超过原告所主张的剩余工程款数额，故被告泗洪山水置业公司应对原告主张的工程款承担连带责任。对于原告主张要求四被告给付逾期付款利息，因本案中，原、被告均未对工程款付款时间进行明确约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，原告可以自双方结算之日即2014年9月5日起要求被告给付欠付工程款利息。对利息计算标准，原告主张按年利率6%计算，并不违反法律规定，本院予以支持。综上，对原告要求四被告给付剩余工程款289817.4元及利息的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条、第二十六条规定，判决如下：被告翟利利、陈家仁给付原告仝如恒工程款289817.4元及利息（自2014年9月5日起，以289817.4元为基数计算，按年利率6%计算至实际履行完毕之日止），于判决生效后10日内履行完毕。被告南通锦国建设有限公司和被告泗洪县山水置业有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5648元，由被告翟利利、陈家仁、南通锦国建设有限公司、泗洪县山水置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费5648元（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处）。审 判 长  胡 风代理审判员  张振业人民陪审员  王友飞二〇一七年七月五日书 记 员  李 颖附录一：本案证据目录原告仝如恒提交的证据和证明目的如下：1.原告仝如恒与被告陈家仁签订的外墙保温施工合同原件1份，时间为2014年6月29日，证明被告陈家仁将泗洪双沟山水城小区6、8、10栋楼的外墙保温工程交由原告施工；2.证明原件1份，由泗洪山水城小区工程项目部工作人员陈加波向原告出具，时间为2014年9月5日，证明经过测量，确认原告施工的工程量为5568.82㎡；3.被告翟利利与被告锦国公司于2013年5月25日签订的《工程项目目标管理责任协议书》1份，证明被告翟利利挂靠锦国公司在涉案小区施工，被告南通锦国公司按照1%收取管理费；4.被告山水公司与被告于翟利利、陈家仁于2014年6月9日签订的《建设工程施工合同协议书〈继续履行协议〉》复印件1份，证明被告翟利利、陈家仁系涉案的泗洪山水城小区工程的实际施工人。被告翟利利、陈家仁、南通锦国建设有限公司、泗洪县山水置业有限公司未提交证据。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算额文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。第8页/共10页