湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0115民初1181号原告：杨永林，男，1953年8月18日出生，汉族，住武汉市江夏区，委托代理人：黄顶，北京盈科（武汉）事务所律师。特别授权。委托代理人：曾祥娇，北京盈科（武汉）事务所实习律师。特别授权。被告：武汉江景物业管理有限公司，住所地武汉市江岸区沿江大道227-228号。法定代表人：罗守静，系该公司经理。委托代理人：汪秉寰，湖北江浩律师事务律师。特别授权。被告：余凯，男，1987年2月20日出生，汉族，户籍住址武汉市江夏经济开发区，现住武汉市江夏经济开发区，原告杨永林诉被告武汉江景物业管理有限公司（以下简称江景物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案受理后，原告杨永林申请追加了余凯为被告参加诉讼。本案由审判员许方芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨永林及其委托代理人黄顶、曾祥姣，被告江景物业公司的委托代理人汪秉寰，到庭参加了诉讼；被告余凯经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。鉴定期间2017年3月17日至2017年6月28日不计入审限。本案现已审理终结。原告杨永林向本院提出诉讼请求：判令被告江景物业公司赔偿各项损失共计127226.33元。事实与理由：我系被告江景物业公司的员工，从事保安工作，工作地点为江南总督府。2016年6月16日上午，我在保安室值班时，被告余凯将快递包裹扔进保安室，因保安室不收包裹，我便将包裹扔出去，被告余凯随即将我打伤，经医院诊断为头皮裂伤、左臀部外伤性血肿。2016年6月23日出院后我继续上班，8月16日，我感觉头疼，8月19日到湖北省人民医院治疗，诊断为双侧慢性硬膜下血肿，住院25天。经鉴定，该伤情与2016年6月16日的外伤具有直接因果关系。我与被告江景物业公司之间存在劳务关系，在工作中因第三人造成人身损害，依法可以要求被告江景物业公司承担赔偿责任。因协商未果，特诉至法院。被告江景物业公司辩称，原告杨永林所提交的证据并不能证明其现有的伤情及损害后果系2016年6月16日的事故造成的，因果关系不能确定。本案实际上是雇员遭受了雇佣关系以外的第三人的伤害，原告杨永林可以选择找第三人或者雇主赔偿，原告杨永林在事故发生后其实已经选择了找第三人被告余凯赔偿，且在派出所达成了调解协议，放弃了对第三人主张赔偿的权利，我公司也因此丧失了对第三人追偿的权利，故原告杨永林不能重复向雇主主张权利。即便原告杨永林认为其伤情可能超出协议中的情况，也应在与第三人解除协议的条件下才能重新主张权利。被告余凯为京东的快递员，故本案应该追加京东公司为本案被告，由侵权人承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：原告杨永林自2013年开始到被告江景物业公司工作，由该公司安排至武汉市江夏区纸坊街江南总督府小区从事保安工作，月平均工资为1800元。2016年6月16日13时许，原告杨永林在江南总督府小区保安岗亭上班，被告余凯来此送快递，在未征求原告杨永林同意的情况下被告余凯将快递包裹放进了保安岗亭内，原告杨永林见状便将该包裹丢出了岗亭，二人遂发生口角，继而发展成打斗，打斗中，原告杨永林受伤。后原告杨永林到武汉市江夏区第一人民医院进行了治疗，经诊断为左臀部外伤性血肿、头皮裂伤，住院7天，医疗费用为2317.8元。2016年8月19日，原告杨永林又到武汉大学人民医院进行了治疗，病历记载“主诉：头痛伴下肢无力3天”，诊断为“双侧额颞顶慢性硬模下血肿、高血压”，住院25天，医疗费用为42145元（未提交票据原件），出院医嘱中记载有“加强营养”、“一月后来我院复查”等内容。出院后，原告杨永林分别在武汉市江夏区第一人民医院和武汉大学人民医院进行了门诊治疗，共支付医疗费2556.2元，其中2016年10月10日在武汉大学人民医院就诊支付费用1190元。2016年11月3日，湖北诚信司法鉴定所出具[2016]临鉴字第1580号《司法鉴定意见书》认为，杨永林2016年6月16日外伤与2016年8月22日双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿存在直接因果关系。2017年5月16日，经本院委托，湖北同济法医学司法鉴定中心出具[2017]法医临床L0422号《法医学鉴定意见书》认为，根据现有资料综合分析，在调查排除其他外伤史后，可以认定被鉴定人双侧额颞顶部硬膜下血肿与2016年6月16日外伤之间存在因果关系，外伤参与度建议为75%，其伤残程度评为十级，给予后期医疗费2000元或据实赔付，给予误工时间180日，其中含护理时间60日。另查明，原告杨永林户籍性质为农业户口。2016年6月22日，在武汉市公安局江夏分局纸坊街派出所的主持下，原告杨永林与被告余凯达成如下协议：“1、余凯一次性赔偿杨永林医药费等一切费用捌千肆佰元整；2、杨永林放弃追究余凯其他法律责任；3、双方今后不得再因此事挑起事端，否则追究肇事者法律责任。”当日，被告余凯向原告杨永林支付了8400元。诉讼中，原告杨永林认为上述调解协议非其真实意思表示，申请撤销该调解协议。上述事实，当事人双方没有争议，本院予以确认。本院认为，原告杨永林为被告江景物业公司提供劳务，由被告江景物业公司向其发放报酬，双方之间形成了雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，原告杨永林在从事被告江景物业公司安排的保安工作中受伤，其选择要求雇主即被告江景物业公司承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。但由于原告杨永林在对待给业主送快递的被告余凯时言行过激，且与其发生争斗，是导致其受伤的主要原因，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，本院酌定原告杨永林的损失由被告江景物业公司承担40%的赔偿责任，原告杨永林自行承担60%的责任。根据上述法条规定，被告江景物业公司在承担赔偿责任后，可以向第三人即被告余凯追偿。根据湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见书认为，原告杨永林双侧额颞顶部硬膜下血肿与2016年6月16日外伤之间存在因果关系，被告江景物业公司未提交证据证实原告杨永林在2016年6月16日至2016年8月19日之间头部有受其他外伤的情形，故其辩称原告杨永林的伤情及损害后果并非2016年6月16日事故造成的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于原告杨永林与被告余凯之间的调解协议，签订于原告杨永林第一次住院期间，此时其损失尚未确定，且其后原告杨永林的伤情发生病变，经司法鉴定该病变与2016年6月16日的外伤有因果关系且构成十级伤残，原签订的协议内容显失公平，原告杨永林申请撤销符合法律规定，本院予以支持。关于具体损失金额：一、医疗费，第一次住院的医疗费有医疗票据和病历相佐证，本院予以支持。第二次住院的医疗费由于原告杨永林未能提交医疗费票据原件，尚不能确定其是否已通过其他途径主张了该费用，故第二次住院的医疗费本院不予支持，原告杨永林可待有证据时另行主张权利。由于第二次住院的出院医嘱中记载有“一月后来我院复查”的内容，故2016年10月10日的医疗费用，本院予以支持，出院后其他时间的门诊票据，由于缺乏证据证实与本案的关联性，本院不予支持。二、残疾赔偿金，原告杨永林经常居住地和主要收入来源地均为城镇，其主张按照湖北省城镇居民标准予以计算，符合法律规定，本院予以支持。三、后期治疗费，按照司法鉴定的意见应为2000元。四、误工费，原告杨永林主张按照每月1800元计算6个月，符合法律规定，本院予以支持。五、交通费，考虑到发生的必然性以及原告杨永林治疗和鉴定的实际情况，本院酌定第一次住院期间交通费200元，第二次住院期间交通费600元。六、精神损害抚慰金，根据受诉法院所在地人均生活水平等因素综合考虑，本院酌定800元。其他赔偿项目和数额根据法律规定合理计算。由于司法鉴定意见书认为外伤参与度建议为75%，故原告杨永林的损失中有关双侧额颞顶部硬膜下血肿所产生的费用均应乘以75%的系数。经核算，原告杨永林因2016年6月16日的外伤所产生的损失金额为53216.3元（不含精神损害抚慰金），扣减被告余凯已经赔付的8400元后，原告杨永林的损失为44816.3元，由被告江景物业公司赔偿40%即17927元，加上精神损害抚慰金后由被告江景物业公司赔偿18727元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、撤销原告杨永林与被告余凯于2016年6月22日所签订的调解协议；二、被告武汉江景物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨永林损失18727元；三、驳回原告杨永林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1136元，减半收取为568元，鉴定费6500元，合计7068元，由原告杨永林负担4408元（已付369元），被告武汉江景物业管理有限公司负担2660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。收款单位：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行名称：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判员  许方芳二〇一七年七月二十五日书记员  况靖雯杨永林赔偿清单一、赔偿项目（一）第一次住院产生的损失1、医疗费2317.8元2、住院伙食补助费105元（15元×7天）3、交通费200元小计2622.8元（二）第二次住院产生的损失1、医疗费1190元2、住院伙食补助费375元（25天×15元）3、营养费375元（15元×25天）4、后期治疗费2000元5、残疾赔偿金47018元（29386元×16年×10%）6、护理费5100元（85元×60天）7、误工费10800元（1800元×6个月）8、交通费600元小计67458元9、精神损害抚慰金800元二、计算方法以上第（一）项损失为2622.8元，第（二）项1-8小项损失为67458元×75%＝50593.5元，（一）、（二）项合计53216.3元，扣减余凯已赔付的8400元，损失为44816.3元，由江景物业公司赔偿40%即17927元，与第（二）项第9小项相加后江景物业公司应赔偿18727元。