湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0103民初1266号原告：刘得青，男，1965年5月18日出生，汉族，住址河南省息县，委托诉讼代理人：闵力胜，湖北诺亚律师事务所律师。被告：武汉市江汉区名典彩轩服饰店，住所地武汉市江汉区友谊南路双隆服装城********号。经营者：元继良，经理。委托诉讼代理人：邱云飞，湖北祥平律师事务所律师。被告：元继良，男，1970年1月19日出生，汉族，住址浙江省温岭市，委托诉讼代理人：邱云飞，湖北祥平律师事务所律师。原告刘得青（以下简称原告）诉被告武汉市江汉区名典采轩服饰店（以下简称名典服饰店）、元继良生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年2月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人闵力胜，被告名典服饰店的经营者暨被告元继良及两被告委托诉讼代理人邱云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告元继良向原告赔偿原告刘得青人身损害伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后期医疗费、精神损失费及司法鉴定费共计200619.28元；2、本案的诉讼费由被告元继良承担。事实和理由：2016年6月26日，原告经人介绍到被告元继良经营的名典服饰店位于汉川的加工车间从事水电安装项目，并由被告元继良与原告进行结算。2016年7月7日在电动工作即将完工时，被告元继良要求原告为其在车间搭建一个阁楼，否则不予结清电工部分工钱。7月10日上午，原告在切割阁楼上铺板时，被木工电锯割伤左手手腕。经送汉川市人民医院治疗，诊断为左腕部开发性外伤，拇长展肌腱断裂，拇短伸肌腱断裂，桡侧屈腕肌腱断裂，掌长肌腱断裂及屈指浅肌腱部分断裂，桡神经浅支断裂，并有正中神经断裂，桡动脉断裂，共住院治疗7天，花费医疗费用2万元，出院后回家休养、康复治疗。2016年12月1日，经法医鉴定，原告伤残程度达到九级，且至今无法正常生活。现原告认为其受被告元继良雇佣，在雇佣活动中受伤，应由被告元继良应承担相应赔偿责任，故诉至法院，提出上述诉讼请求。被告名典服饰店、元继良辩称，因服装厂的建设需要，将水电气木工等安装工作包给原告。被告仅提供材料，原告以自己的工具设备、技术和劳力负责安装，被告验收合格后支付12000元，因此双方系承揽关系而非雇佣关系。原告使用自己的工具进行安装，违规使用安装锯片的角向磨光机，严重违反其安装规则，其受伤系其自身重大过错导致，故应由其自行承担责任。原告受伤后，被告已支付了1万元的医疗费。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告元继良系被告名典服饰店的经营者，2016年6月，原告经人介绍到名典服饰店位于汉川的服装城厂方进行水、电、气的安装。2016年7月10日，原告在搭建置物架（用钢管焊接为铁架，在上铺设木板，用于放置物品），用角向磨光机安装锯片切割木板时，将左手手腕割伤。原告随即被送往汉川市人民医院住院治疗7天，经诊断为开放性腕部损伤，腕和手水平正中神经损伤，腕和手水平多发性伸肌和肌腱损伤，腕和手水平桡神经损伤，腕和手水平血管损伤。医疗费25405.28元由原告支付。诉前经原告委托，湖北明鉴法医司法鉴定所于2016年12月1日作出《鉴定意见书》，鉴定意见为原告损伤构成九级伤残，伤后误工期为定残前一日，护理期为90日，营养期为60日，后续医疗费预计在3000元。在2016年7月10日，被告元继良向原告给付了10000元，原告之子刘某向被告元继良出具了借条一份，载明向元继良借款10000元。被告元继良认为该款系垫付的医疗费，原告认为该款项系给付的劳务费。为此原告向本院提交其与被告元继良的电话录音记录，在谈话中，双方就受伤事宜进行了协商。原告在谈话中说：“暗楼不在我其中之内，我本身不该你装”，元继良说：“你装，你不装，你给我讲撒，你装也是经过你同意的，你不同意能装嘛？这个事你不能像这样讲啊”，原告说：“我不给你装，你说不给我工钱，我怎么办，只有装撒”，元继良说：“这个话，肯定大家都是这样说撒，对不对，那一定也都不奇怪啊”。此外就工钱问题，原告说：“我做那些事情，你得给我工钱啦”，元继良说：“工钱，我不是给你了嘛，你收了都”。原告称：“你给了一万块钱，我儿子给你打那个条子，就算付我工钱了，是不是啊？”，元继良说：“我给你有多的”。在庭审中，原告明确是向被告元继良个人提供劳务，并向被告元继良个人主张权利，被告元继良也认为本案系个人与原告之间发生的纠纷。此外双方对导致原告受伤的角向磨光机属谁所有存在争议，原告称自己的角向磨光机已损坏，本案中的角向磨光机系由被告为其购买。被告称该角向磨光机系原告自带的工具。在角向磨光机的说明书中载明，不推荐使用该电动工具进行诸如砂光、刷光、抛光或切断等操作。另查明，原告姜贵球户口系农村户口，武汉市江岸区人民政府后湖街道办事处十大家社区居民委员会出具证明，证明原告承租位于该社区的房屋居住，租赁期从2013年9月至2018年9月。案件审理过程中，被告元继良对原告委托的湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鉴定提出异议，并申请重新鉴定，本院依法委托湖北荆楚法医司法鉴定所进行鉴定，2017年6月27日，该所向本院出具退函称：多次与元继良联系，其逾期未到鉴定所办理相关手续，故将该案退回本院。庭审中，被告元继良称鉴定机构仅通知过一次，且通知的时间有误，并坚持提出鉴定申请。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。本案中原告与被告元继良协商，约定由原告按照被告元继良的指示和要求在被告元继良开办的服装加工厂内安装水电，并制作置物架，被告提供材料并支付相应的报酬，双方形成个人之间提供劳务关系。关于被告元继良称其与原告之间形成承揽关系的抗辩意见，因承揽合同是指当事人双方约定一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同，本案原告按照被告元继良的具体指示，在其指定的工作场所进行工作，且现场还有被告元继良指派的人员进行查看，故原告提供的系劳务，对被告元继良该意见法院不予采纳。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因为劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。对原告称自己仅从事水电安装工作，被告元继良强迫其安装并不擅长的置物架一节，因虽然从电话录音的内容不能排除被告元继良有要求原告进行置物架安装的行为，但该种要求并非强制，原告仍具有相应的选择权，故对原告该意见本院不予以支持。原告作为完全民事行为能力人，在工作时应注意自身安全，不论导致原告受伤的角向磨光机系谁所有，原告称自己曾使用过该工具，且原告长期进行水电安装，故对该工具的性能和使用方式应当有了解，其在明知该工具并非用于木板切割时，还使用该工具，并导致自己受伤，未尽到谨慎注意的义务，对损害后果的发生有过错，其过错程度以40%为宜。被告元继良作为接受劳务的一方，对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，但其未进行安全教育，对损害后果具有一定过错，应当承担60%的民事赔偿责任。本案中关于原告诉讼请求中的各项费用，经审核，依法予以处理。1残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，受害人在事故发生前一年居住在城镇，且收入来源于城镇的，可以按照城镇标准赔偿。本案中虽然原告系农村户口，其提交的居委会证明能证明其在城镇居住，收入来源于城镇。故本院按湖北省上一年度城镇居民人均可支配收入的标准按20年计算为29386×20×0.2=117544元。2、医疗费，按照原告提交的票据，据实结算为25405.28元；3、误工费，原告主张每月误工收入10000元并无依据，故根据鉴定意见确定的误工时间从2016年7月10日受伤到定残前一日暨2016年11月30日，共计144天，按照湖北省上一年度建筑业在岗职工人均年平均工资收入47121元的标准，计算为47121÷365×144＝18590.20元、4护理费，根据鉴定意见确定的护理时间90天，原告主张按照每天80元的标准计算符合法律规定，本院予以照准，计算为80×90=7200元；5、住院伙食补助费、原告实际住院7天，按照湖北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15天计算为，15×7=105元；6、营养费，考虑到原告伤残程度及病情以及鉴定意见确定的营养期60天，本院酌情认定为900元；7、交通费、住宿费，考虑到原告受伤就医的实际情况，本院酌情认定为500元；8、后期治疗费，根据鉴定意见确认为3000元；9、法医鉴定费，根据法医鉴定费票据确认为1800元。上述1－9项合计为175044.48元，被告元继良应承担60%暨105026.69元，10、精神损害抚慰金，精神损害抚慰金，考虑到原告的伤残程度，以及此次受伤给原告造成了一定的精神损害，本院酌情认定为2000元。上述合计为107026.69元。对被告元继良称已经垫付了医疗费10000元一节，因从电话录音中可以明确双方并未就工钱进行结算，被告元继良曾表示10000元系给付原告的工钱，原告也予以认可，该款项不在本案中予以扣减。双方如对工钱存在异议，可以另行结算亦或主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告元继良于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘得青各项损失共计107026.69元。二、驳回原告刘得青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费2155元，由原告刘得青负担1000元，由被告元继良负担1155元（该款原告已预付本院，被告应承担部分随上述判决款项一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 马 佳二〇一七年七月二十八日书记员 何仕伟