山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终2298号上诉人（原审被告）：山东华森建材集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：李硕，董事长。委托诉讼代理人：李宏峰，男，该公司职工。委托诉讼代理人：孙世杰，男，该公司职工。被上诉人(原审原告)：马学宗，男，1973年1月7日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。上诉人山东华森建材集团有限公司(原名称为山东华森混凝土有限公司，以下简称华森建材公司)因与被上诉人马学宗劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016)鲁0102民初2862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华森建材公司上诉请求：1.请求依法撤销原判决；2.本案的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、马学宗所称的华森建材公司克扣其5000元工资无理无据。华森建材公司根据马学宗所从事的工作性质等情况，要求其交纳5000元的风险抵押金，马学宗同意且自愿交纳，并非马学宗所称的违法克扣。因双方当事人己解除了劳动合同关系，华森建材公司可以将5000元返还给马学宗。二、一审法院仅仅以马学宗提交的千佛山医院住院病历、病员检查证明就认定马学宗履行了因病请假的义务，不属于无故旷工是完全错误的。如马学宗确实因病需要治疗休息，应向华森建材公司出示、提交相关医疗机构出具的正规的检查、治疗、住院等材料原件及请假条。但马学宗从未将千佛山医院住院病历、病员检查证明原件向华森建材公司提交、出示，只是单方面通过EMS特快专递向华森建材公司邮寄了病员检查证明复印件(此事实在济历下劳人仲212号裁决书中明确记载)、请假条，没有亲自或者委托他人来华森建材公司履行请假义务，华森建材公司多次告知马学宗依法提交原件，但马学宗置之不理，不符合因病请假的法律规定，己经构成了长时间的无故旷工。华森建材公司依法向其送达了《解除劳动合同通知书》，与马学宗解除了劳动合同关系，合理合法。如果马学宗向华森建材公司提交了原件，那么原件应在华森建材公司而非马学宗处，原件在马学宗处反而直接证明了其根本未向华森建材公司提交过原件，只有复印件。三、一审法院判决华森建材公司向马学宗支付解除劳动合同经济补偿金33583.05元、医疗期病假工资5635元是完全错误的。华森建材公司不应向马学宗支付上述款项。四、不存在马学宗所称的加班情况，即使因天气、工地施工、道路拥堵等原因加班，华森建材公司也己将加班费发放给了马学宗，因此无需向马学宗支付休息日加班费4652.87元。五、马学宗已于2014年2月与2015年2月底、3月初享受了带薪年休假，因此华森建材公司无需支付应休未休年休假工资。马学宗辩称，一审法院事实认定清楚，证据确实充分，法律适用正确。马学宗入职后，华森建材公司以押金形式扣发马学宗工资、拒绝为马学宗依法补缴社会保险，还长期要求加班。马学宗在职期间，从未享受过带薪年休假。2015年12月8日，马学宗因患病住院治疗并向华森建材公司请了病假，在法定的医疗期内，华森建材公司不但拒绝给马学宗发放病假工资,还于2016年3月22日违法解除劳动关系。华森建材公司上诉称收取马学宗押金系经过马学宗同意,与事实不符。马学宗在职期间具体从事灌车司机工作，存在加班情况。按照公司规定，每个驾驶员需要连续工作24小时，然后休息24小时，如此反复，周末和法定节假日也不例外。上班期间每个驾驶员每辆车每月都有驾驶员工作记录，该记录本既是员工原始考勤记录，也是工资结算、业绩考核的依据。记录本上有员工每天上班期间的详细记录及公司负责人的考核签字，能够证明马学宗工作期间的加班情况。该驾驶员工作记录本存放在公司，华森建材公司既然否认加班的事实，完全可以将该份证据提供给法院，而不是拿单方简单制作的考勤表以假乱真。2015年12月8日，马学宗因患病住院，根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》并结合马学宗工作年限，马学宗最长可以享受6个月的医疗期。在医疗期内，华森建材公司没有为马学宗提供医疗期待遇，反而将仍在医疗期的马学宗违法辞退，严重损害了马学宗的权益。综上，请二审法院依法驳回华森建材公司的上诉。马学宗向一审法院起诉请求：1、华森建材公司发放违法克扣的工资5000元；2、华森建材公司向马学宗支付自2007年7月起至2016年3月的解除劳动关系经济补偿金37547.01元；3、华森建材公司向马学宗支付2015年12月9日至2016年3月医疗期病假工资11222.64元；4、华森建材公司向马学宗支付医疗补助费25651.74元；5、华森建材公司向马学宗支付在2014年1月至2015年12月工作期间的延时加班费54899.52元，周末加班费109799.04元，法定节假日加班费11613.36元，加班费共计176311.92元；6、华森建材公司向马学宗支付2014年度未休带薪年休假（5天）工资2415.4元、2015年度未休带薪年休假（5天）工资2863.35元，共计5278.75元；7、华森建材公司为马学宗补缴从2007年7月起至2016年3月止在职期间的社会保险。一审法院认定事实：2007年7月，马学宗到华森建材公司从事罐车司机工作，双方签订了劳动合同，每月基本工资2300元。工作期间，华森建材公司分十次收取马学宗风险抵押金共计5000元（2008年3月、2008年5月、2008年6月、2008年8月、2008年9月、2008年11月、2010年5月、2010年6月、2010年8月、2010年9月各500元）。华森建材公司未安排马学宗2014年休带薪年休假，亦未支付马学宗未休年休假报酬，已安排马学宗休2015年带薪年休假。2015年，华森建材公司安排马学宗休息日加班共计44天，其并未给予补休，亦未足额支付马学宗加班报酬，仅按正常工作日工资标准支付。2015年12月8日至2015年12月23日，马学宗因病在山东省千佛山医院住院治疗，该院分别于2015年12月23日、2016年1月23日、2016年2月24日出具病员检查证明，建议马学宗休息，该证明建议的病假期累计共3个月。马学宗分别于2016年1月19日、2016年1月27日、2016年2月26日通过EMS邮寄请假条及病员检查证明复印件向华森建材公司请假。2016年3月22日，华森建材公司向马学宗出具解除劳动合同通知书，内容为：“我公司通过EMS收到你自2015年12月8日至今请病假的通知，根据公司规定，请病假者应提供医院开具的有效病假条，虽与你多次沟通，但你一直未能提供，连续旷工至今，给公司的生产安排造成不利影响。现我公司正式与你解除劳动合同，所造成的不利影响及损失均由你承担。”2016年3月28日，马学宗向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的请求。该委作出济历下劳人仲案（2016）212号裁决书，裁决：一、华森建材公司支付马学宗克扣的工资5000元；二、华森建材公司支付马学宗2015年12月8日至2015年12月23日期间的病假工资2064元；三、驳回马学宗的其他请求。马学宗不服，诉至一审法院。华森建材公司未向一审法院提起诉讼。另查明，2014年马学宗月平均工资为3502.41元，解除劳动合同前十二个月的平均工资为3731.45元。一审法院认为，根据《劳动合同法》第九条之规定，用人单位招用劳动者不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。华森建材公司从马学宗工资中扣款作为风险押金，违反了法律规定，应予返还，马学宗要求其发放所扣5000元工资的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。根据《劳动合同法》第四十二条之规定，劳动者患病，在规定的医疗期内的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。华森建材公司以马学宗连续旷工为由与其解除劳动合同，但华森建材公司提交的证据不足以证实马学宗存在连续旷工的情形，因此，华森建材公司与马学宗解除劳动合同系违法解除，华森建材公司应向马学宗支付解除劳动合同经济补偿金，计33583.05元（3731.45元×9个月）。故对马学宗的此项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。根据山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知的规定，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资，马学宗2015年12月8日至2016年3月23日病假期工资计5635元（2300元/月×70%×3.5个月），华森建材公司应予以支付，故对马学宗的此项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。根据该通知及相关规定，劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动的，······同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。本案中，马学宗没有证据证明其经过劳动鉴定委员会的鉴定，不符合医疗补助费的发放标准，马学宗的该项诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。根据《山东省企业支付规定》第二十条：“······（二）在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休；不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资；······”2015年华森建材公司安排马学宗休息日加班44天，仅按正常工作日工资标准发放加班费，应予以补发，共4652.87元（2300元/21.75天×100%×44天），故对马学宗该项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分诉讼请求，不予支持。根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，用人单位未安排职工年休假的，应对职工未休年休假天数，按日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。马学宗在华森建材公司自2007年7月工作至2016年3月，2014年、2015年的年休假均应为5天，华森建材公司已安排马学宗休2015年带薪年休假，未安排其休2014年带薪年休假，亦未发放未休年休假工资报酬，应予以补发。马学宗2014年未休年休假工资报酬计1610.30元（3502.41元/21.75天×200%×5天），故对马学宗的此项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。马学宗要求华森建材公司补缴2007年7月至2016年3月的社会保险的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，一审法院对此不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及有关民事政策之规定，判决：一、被告山东华森混凝土有限公司于判决生效之日起十日内返还原告马学宗风险押金5000元；二、被告山东华森混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付原告马学宗解除劳动合同经济补偿金33583.05元；三、被告山东华森混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付原告马学宗医疗期病假工资5635元；四、被告山东华森混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付原告马学宗2015年休息日加班费4652.87元；五、被告山东华森混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付原告马学宗2014年应休未休年休假工资1610.30元；六、驳回原告马学宗要求被告山东华森混凝土有限公司支付医疗补助费25651.74元的诉讼请求；七、驳回原告马学宗要求被告山东华森混凝土有限公司支付2014年1月至12月延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费的诉讼请求；八、驳回原告马学宗要求被告山东华森混凝土有限公司支付2015年1月至12月法定节假日加班费的诉讼请求；九、驳回原告马学宗超出部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东华森混凝土有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。2017年2月23日，山东华森混凝土有限公司变更名称为现名称。关于2014年华森建材公司是否安排马学宗休带薪年休假。华森建材公司主张安排2014年2月马学宗休假至15日，已经安排了马学宗休假。马学宗称上班期间每个驾驶员每辆车每月都有驾驶员工作记录，记录本上有员工每天上班期间的详细记录及公司负责人的考核签字，该驾驶员工作记录本存放在公司，华森建材公司完全可以将该份证据提供给法院，而不应以单方制作的考勤表作为依据。对此，本院认为，2014年2月属于春节期间，马学宗休假至2月15日，结合春节假日及华森建材公司的考勤表、该公司生产情况特点，本院认定2014年华森建材公司已经安排了马学宗带薪年休假。一审认定其他事实属实。本院认为，关于华森建材公司应否返还马学宗5000元工资。华森建材公司认可应返还该款项，仅是对该款是否属于违法克扣有异议。本院对该判项不作调整。关于马学宗是否履行了因病请假义务。马学宗住院治疗后，根据其康复情况，医院为其出具了病员检查证明，证明马学宗需要休息。马学宗向华森建材公司邮寄请假条及病员检查证明复印件向华森建材公司请假，属于履行了请假义务。华森建材公司如认为需要核实马学宗休假原因，可以核实。但其在马学宗假期未满的情况下，以马学宗旷工为由与其解除劳动合同理由不当，本院不予支持。一审判决华森建材公司向马学宗支付解除劳动合同经济补偿金33583.05元、医疗期病假工资5635元，并无不当。关于华森建材公司应否支付马学宗加班工资。华森建材公司提交的证据证明其已经向马学宗支付了加班期间的正常工资，但该支付行为不符合休息日加班应按正常工资的200%计付工资的规定，一审判决华森建材公司向马学宗支付休息日加班的差额工资，并无不当。关于华森建材公司应否支付2014年马学宗未休带薪年休假工资。华森建材公司已经安排马学宗休假，马学宗要求华森建材公司支付其2014年未休带薪年休假工资，没有事实依据。综上，上诉人华森建材公司上诉主张不支付2014年马学宗未休带薪年休假工资，理由成立，本院予以支持。其其他上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决华森建材公司支付马学宗2014年未休带薪年休假工资欠当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2016)鲁0102民初2862号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第六项、第七项、第八项、第九项及诉讼费负担；二、撤销维持济南市历下区人民法院（2016)鲁0102民初2862号民事判决第五项；三、驳回被上诉人马学宗要求上诉人山东华森建材集团有限公司支付2014年未休年休假工资的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人山东华森建材集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王德强审判员  施 红审判员  唐鸣亮二○一七年七月十二日书记员刘翔