重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初14005号原告:陈花珍，女，1957年3月12日出生，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：程卫锋，重庆格林威律师事务所律师。委托诉讼代理人：王凯，男，1976年4月18日出生，汉族，住重庆市巴南区。被告：重庆巴比亚物业管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区袁家岗体育中心C-3地块1单元5-33，统一社会信用代码915001075936838892。法定代表人：王映强，总经理。委托诉讼代理人：杨柳，女，重庆巴比亚物业管理有限公司员工。委托诉讼代理人：刘渝，重庆志和智律师事务所律师。原告陈花珍与被告重庆巴比亚物业管理有限公司（以下简称巴比亚公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年11月23日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判。后被告于2016年12月8日向本院提交撤销九人社伤险认决字[2016]136号认定工伤决定书和九龙坡府复（2016）22号行政复议决定书的受理案件通知书，因本案必须以该案的审理结果为依据，本院遂中止审理本案。2017年6月22日，被告因前述行政案件审结完毕，申请恢复本案审理，本院遂恢复审理，于2017年7月5日公开开庭进行了审理。原告陈花珍及委托诉讼代理人程卫锋与被告巴比亚公司委托诉讼代理人杨柳、刘渝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈花珍诉称，2015年11月9日，原告在重庆市巴南区巴比亚半山小区10栋工作时受伤，并于同日就诊于第三军医大学大坪医院。入院治疗3天后病情好转出院诊断为右桡骨远端骨折，右尺骨茎突撕脱性骨折。2016年5月27日，经重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局（以下简称九龙人社局）认定原告受伤为工伤。2016年8月20日，经重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会（以下简称九龙劳鉴委）鉴定原告劳动能力鉴定结论为玖级。现诉请解除原、被告之间的劳动合同关系，被告支付原告一次性伤残补助金30326.40元、一次性工伤医疗补助金22464元、停工留薪期工资20217.60元、劳动能力鉴定期间生活津贴2358.72元、医疗费616.35元、鉴定检查费600元、鉴定费400元、护理费2400元、营养费3000元、交通费500元，共计82883.07元。被告巴比亚公司辩称，原告受伤不应当属于工伤，但是经过了工伤认定和行政诉讼，所以被告尊重社保部门的认定以及法院的判决。被告认为原告诉请的相关费用不符合法律规定的标准。原告受伤后，被告已经支付其3个月的工资共计4400元。另原告的月工资标准应以1700元计算。一次性工伤医疗补助金应适用2015年社平工资即5175元/月。经审理查明，2015年7月5日，原告进入被告处工作，具体负责巴南区巴比亚半山小区10栋、11栋保洁工作。2015年11月9日，原告在巴比亚半山小区10栋楼道内做清洁时摔倒受伤。经第三军医大学大坪医院医治，诊断为右桡骨远端骨折，右尺骨茎突撕脱性骨折。期间，原告垫付医药费616.35元。被告未为原告参加工伤保险。2016年5月27日，九龙人社局作出九人社伤险认决字[2016]136号认定工伤决定书认定原告前述受伤，被告应承担工伤赔偿责任。2016年8月20日，九龙劳鉴委鉴定原告受伤为伤残玖级，无护理依赖。原告垫付鉴定费400元、鉴定检查费600元。原告2015年7月的工资792元于2015年8月10日发放；2015年8月的工资1600元于2015年9月10日发放；2015年9月的工资1925元于2015年10月10日发放；2015年10月的工资2175元于2015年11月10日发放；2015年11月工资1800元于2015年12月10日发放；2015年12月工资1300元于2016年1月11日发放；2016年1月工资1300元于2016年2月6日发放。原告受伤前月平均工资为1648元。2016年11月21日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决解除与被告的劳动合同关系，被告支付工伤保险待遇共计117612元。2016年11月21日，该委以原告已达到法定退休年龄为由作出巴劳人仲不字[2016]第569号不予受理通知书。原告不服该通知，于2016年11月23日向本院诉请如上。审理中，被告主张原告的月平均工资为1700元，一次性工伤医疗补助金应以2015年社平工资即5175元/月作为计算标准。上述事实，有双方当事人陈述及原告陈花珍提交的不予受理通知书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、票据等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，九龙人社局作出的认定工伤决定书认定原告前述受伤，被告应承担工伤赔偿责任。虽然原告受伤时已达到法定退休年龄，但被告仍应承担工伤主体责任，原告应享受工伤待遇，被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，原告受伤前每月所得工资均低于重庆市2015年度社平工资5175元/月的60%即3105元/月，故在计算原告的一次性伤残补助金时其工资标准应以3105元/月计算。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金27945元（3105元/月×9个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，另因本案被告因原告受伤系承担的工伤保险责任即用工主体责任，伤者即原告从受伤之日即未再提供劳动，其与单位之间的基础法律关系亦自受伤之日即终止，因此以伤者受伤之日的上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金更符合法理和立法宗旨，即按照重庆市2014年社平工资4738元/月的标准计算。但被告自认一次性工伤医疗补助金以2015年社平工资即5175元/月作为计算标准，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月）。因原告受伤时已达到法定退休年龄，故不应计发一次性伤残就业补助金。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受6个月的停工留薪期，原告受伤前月平均工资为1648元，但被告自认原告的月工资为1700元，本院以1700元/月作为原告的月工资标准，其停工留薪期工资为10200元（1700元/月×6个月）。原告陈花珍因工伤垫付鉴定费400元，医药费616.35元，本院予以支持。鉴定检查费622元，因原告仅主张600元，本院予以支持。对于交通费，考虑到原告参与仲裁、诉讼往返于住所情况，本院予以酌情支持300元。对于生活津贴，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”，原告于2016年7月28日申请劳动能力鉴定，九龙劳鉴委于2016年8月20日对原告申请的伤残等级鉴定作出伤残玖级，无护理依赖的鉴定结论，故原告应享受2016年7月28日至2016年8月20日期间共计24天的生活津贴。按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，因原告未举示证据证明其工作后每周休息情况，故计算其月工资时不宜按照21.75天计算。原告应获得的生活津贴为952元（1700元/月×24天÷30天/月×70%）。营养费无法律依据，本院不予以支持。护理费2400元，因原告未举示其住院的证据和其出院后存在护理依赖的证据，本院不予以支持。因被告承担的是工伤主体责任，且原告受伤时已达到法定退休年龄，故对原告要求解除与被告的劳动合同关系不予支持。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金27945元；（2）一次性工伤医疗补助金20700元；（3）停工留薪期工资10200元；（4）鉴定费400元；（5）交通费300元；（6）医疗费616.35元、鉴定检查费600元；（7）生活津贴952元，共计61713.35元。虽原告受伤后已领取工资4400元，但其在2015年11月已工作9天，受伤后领取费用应扣除该9天工资540元（1800元/月÷30天×9天），故原告受伤后实际领取费用为3860元。前述款项经品迭后，被告还应支付原告工伤保险待遇费用57853.35元。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，判决如下：一、被告重庆巴比亚物业管理有限公司支付原告陈花珍一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、医疗费、鉴定检查费、鉴定费、交通费、生活津贴等共计57853.35元；二、驳回原告陈花珍的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆巴比亚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院决定减半收取5元，由被告重庆巴比亚物业管理有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  霍袁平二〇一七年七月十一日书记员  田 晶