陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终532号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地西安市东木头市111号。负责人：杨世东，任该公司总经理。委托代理人：唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张三存，男，1946年3月17日出生，住陕西省岐山县。委托代理人：张乃军，男，1972年4月8日出生，住陕西省岐山县，系张三存之子。被上诉人（原审被告）:孙肖柏，男，1973年7月20日出生，住陕西省岐山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人财保西安市分公司）因与被上诉人张三存、孙肖柏机动车交通事故责任纠纷一案，不服岐山县人民法院(2016)陕0323民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人财保西安市分公司的委托代理人唐秋菊、被上诉人张三存的委托代理人张乃军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人财保西安市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，依法改判上诉人在交强险范围内赔偿被上诉人张三存的损失25957.9元、商业三者险范围内赔偿张三存的损失105106.47元（其中包含孙肖柏垫付的费用由原告返还）。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未按鉴定结论认定张三存的护理期和营养期错误，且认定41天2人护理和重症监护室护理费700元不当，由此多认定的护理费6780元、营养费840元应扣减。二、一审法院将张三存的残疾赔偿金年限多计算了1年，多计算的残疾赔偿金955.79元应扣减。三、鉴定费用1600元不应由上诉人承担。张三存辩称，驳回上诉，维持原判。孙肖柏未到庭，未答辩。张三存向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、康复器械用品费、复印费，共计163517.52元；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年11月12日13时45分，被告孙肖柏驾驶陕C0××××号奥迪牌小型轿车沿岐山县凤鸣西路由东向西行驶至惠君饭店门前路段停车后开门时，与原告张三存驾驶绿驹牌电动自行车沿凤鸣西路由东向西行至此处时相撞，致原告张三存受伤，两车不同程度受损。原告受伤后被送往岐山县医院抢救治疗，在岐山县医院住院治疗1天，被诊断为：开放性颅脑损伤、左额叶脑挫裂伤、左侧额颞区急性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、额骨骨折、脑脊液鼻漏，出院医嘱：转上级医院治疗。2015年11月13日原告在中国人民解放军第三医院住院治疗41天、2016年1月25日原告在中国人民解放军第三医院门诊治疗，被诊断为:一、创伤性重型颅脑损伤1、脑挫裂伤（双侧额叶、左侧颞叶）2、硬膜下血肿（右额及左额颞部）3、颅骨骨折（左颞顶骨）4、蛛网膜下腔出血5、头皮血肿（左顶枕部）；二、肺部感染；三、肺挫伤；四、胸腔积液；五、低蛋白血症；六、低钠血症；七、外伤性精神障碍；八、脑室系统扩大。出院医嘱：注意休息，加强营养，注意康复锻炼；住院期间由两人护理，建议出院后继续加强护理。2015年12月24日原告在宝鸡市中心医院住院治疗12天，被诊断为：脑外伤术后恢复期、腔隙性脑梗死、轻度贫血、脂肪肝、前列腺增生、脑积水，出院医嘱：1、严格低盐低脂饮食，加强身体锻炼，规律检测血压；2、继续口服药物：琥珀酸索利那新片5mg1次/日、艾迪苯醌片30mg3次/日、甲钴胺片1片3次/日、呲拉西坦片4片3次/日、定期复查；3、不适随诊。2016年3月3日原告在岐山县中医医院住院治疗22天，被诊断为：外伤性脑出血术后，出院医嘱：继续加强自行康复锻炼、继续口服药物治疗、不适随诊。2016年4月7日原告在岐山县中医医院住院治疗16天，被诊断为：外伤性脑出血术后，出院医嘱：加强患肢功能训练、继续口服茴拉西坦片、不适随诊。2016年4月23日原告在岐山县医院住院治疗10天，被诊断为：重型颅脑损伤术后、脑积水、腔隙性脑梗塞、痴呆，出院医嘱：注意休息，避免剧烈运动；加强饮食营养预防感染；对症服用安理申药物治疗，积极行功能康复锻炼；定期检查、不适随诊。2015年11月12日经岐山县公安局交通管理大队岐公交认字[2015]第235号道路交通事故认定书认定：孙肖柏负事故全部责任，张三存无事故责任。2016年5月12日陕西宝鸡科达法医司法鉴定所做出陕宝科达司鉴所[2016]临鉴字第206号司法鉴定意见书：1、张三存车祸钝器外力致头部前额部双侧脑挫伤，左侧颞及硬膜外血肿，大脑纵裂硬膜下血肿，脑室系统出血，蛛网膜下腔出血，前额骨骨折伴头皮下血肿，活检时见记忆力、计算能力下降，思维混乱，行走需他人搀扶，饮食不知饥饱等体征，构成十级伤残。2、张三存车祸钝器外力致头部前额部双侧脑挫伤，左侧颞及硬膜外血肿，大脑纵裂硬膜下血肿，脑室系统出血，蛛网膜下腔出血，前额骨骨折伴头皮下血肿，行开颅探查、颅内血肿清除，原位颅骨修补术后，构成十级伤残。此事故造成原告张三存各项损失有：医疗费110852.87元，住院伙食补助费30元×102天=3060元，营养费20元×102天=2040元，护理费80元×136天+700元=11580元（其中原告在中国人民解放军第三医院住院治疗41天、需2人护理；在宝鸡市中心医院住院治疗12天；在岐山县中医医院住院治疗38天；重症监护护理费700元），伤残赔偿金8689元×[20年-（70岁-60岁）]×（10%+1%）=9557.9元（2015年陕西省农村居民人均纯收入为8689元），法医鉴定费1600元，交通费500元，精神抚慰金1100元，共计140290.77元。另查1、陕C0××××号奥迪牌小型轿车驾驶人被告孙肖柏，驾驶证号610323197307200418，准驾车型A1A2D，初次领证日期1995年11月21日，有效起始日期2011年11月21日，有效期限10年。2、陕C0××××号奥迪牌小型轿车登记车主为被告孙肖柏妻子赵英，该机动车交通事故责任强制保险、商业险均投保于被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司，交强险保险单号为PDZA201561010000232899，交强险责任限额122000元（其中医疗费用限额10000元；伤残赔偿限额110000元；财产损失赔偿限额2000元），保险期间自2015年9月20日0时起至2016年9月19日24时止；商业险保险单号为PDAA201561010000164399，商业险第三者责任险不计免赔限额50万，保险期间自2015年9月20日0时起至2016年9月19日24时止。3、事故发生后被告孙肖柏共垫付原告各项费用共计78986.55元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，被告孙肖柏驾驶陕C0××××号奥迪牌小型轿车沿岐山县凤鸣西路由东向西行驶至惠君饭店门前路段停车后开门时，与原告张三存驾驶绿驹牌电动自行车沿凤鸣西路由东向西行至此处时相撞，致原告张三存受伤，发生交通事故。被告孙肖柏未严格遵守交通法律法规的规定，岐山县公安局交通管理大队已对事故责任做出认定，被告孙肖柏负事故全部责任，原告张三存无责任，对此事故认定当事人均未在异议期内提出复核申请，本院予以确认。《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第一条规定，机动车发生道路交通事故致人损害的，应当由该机动车所有权人承担相应的赔偿责任。对原告因此事故而造成的损失，被告孙肖柏作为机动车实际所有人、驾驶人依法应当承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。事故车辆陕C0××××号奥迪牌小型轿车已向被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业险，由于该交通事故发生在保险期内，对此被告保险公司应依法在法律规定的理赔限额范围内承担赔偿责任。《陕西省实施办法》第六十九条规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（一）全部责任承担百分之百。结合本案的事故成因及事故责任，被告孙肖柏作为所有人、驾驶人应当对交强险不足部分承担100%的赔偿责任。设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业三者险系投保人为转移赔偿风险而订立，应尊重投保人与保险公司的合同约定，故本案中应在商业三者险赔偿限额内扣除非医保用药不予赔偿部分。但被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司对所述应扣除非医保用药部分未能提供充分证据证实，故本院对其辩称意见不予支持。对原告诉请的医疗费中有医疗费票据，与病历和诊断证明能够相互印证的，本院依法予以支持；对原告诉请的东亚药店医药费，因无病历及医嘱相互印证，本院依法不予支持。对原告请求的护理费，因原告住院期间需人陪护，结合原告住院病历和本地护工实际收入，本院综合认定为护理费每天80元、共计136天。对原告诉请的住院伙食补助费，参照本地公职人员出差伙食补助标准，本院综合认定为每天30元，共计102天。对原告诉请的营养费，因原告住院期间需加强营养，结合原告住院病历和伤情及身体状况，本院综合认定为营养费每天20元、共计102天。对原告请求的伤残赔偿金，因鉴定机构已对伤残等级作出鉴定意见，被告也未提出重新鉴定申请，本院依法予以支持，对被告保险公司辨称的伤残赔偿金应计算10年的意见，符合法律规定，本院予以采纳。对原告请求的精神抚慰金，因原告在本次事故中受伤并致残，对其精神和肉体上造成了相应的痛苦，被告保险公司同意按伤残等级一级1000元标准给付原告精神抚慰金，根据原告所受伤残程度和本地生活水平，本院酌定为1100元。对原告请求的交通费，其请求数额过高，结合原告就医时间、地点、次数，本院酌定为500元。对原告请求的住宿费，因原告无法证实系客观原因不能住院，本人及其陪护人员实际发生的费用，本院依法不予支持。对原告请求的康复器械用品费、复印费，因法律规定无此赔偿项目，本院依法不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。对原告请求的鉴定费，本院依法予以支持；对被告保险公司辩称不承担鉴定费的意见，不符合有关法律规定，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《陕西省实施办法》第六十七条、第六十九条，《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第一条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司在交强险范围内赔偿原告张三存医疗费、住院伙食补助费、营养费,共计10000元；护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计24337.9元；两项共计34337.9元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司在商业险范围内赔偿原告张三存医疗费、住院伙食补助费、营养费,共计105952.87元（其中含被告孙肖柏垫付的各项费用78986.55元，由原告予以返还）；三、驳回原告张三存的其他诉讼请求。上述执行内容，限判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3570元，由被告孙肖柏承担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审判决认定的事实有当事人陈述、书证和鉴定意见等证据在卷佐证，均经当庭质证，应予确认。本院认为，因机动车交通事故造成他人损害的，承保的保险公司应当在保险合同限额范围内承担赔偿责任，不足部分由侵权人按其承担责任比例承担赔偿责任。本案中，一审法院按照原告张三存的诉讼请求，确定了损失范围及标准。人财保西安市分公司不服一审判决，认为张三存的护理期、营养期认定错误，残疾赔偿金计算不当，鉴定费应由被上诉人承担等，请求依法改判。关于张三存的护理、营养期，原审法院结合医嘱，本案实际情况及本地经济生活发展状况确认期限和标准并无不当。鉴定费属于确定损失程度的必要的、合理的费用，系张三存的损失范围。综上所述，人财保西安市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3570元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 喆审 判 员  王根芳代理审判员  姚 坤二〇一七年七月三十一日书 记 员  黄 鑫