重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝02民终1629号上诉人(原审被告)：重庆黎珣商贸有限公司，统一社会信用代码9150010167335345XP，地址重庆市万州区沙龙路二段298号7幢1-23。法定代表人李小琴，经理。委托诉讼代理人:刘国富，重庆奎龙律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：夏西芳，女，1974年2月25日生，汉族，住重庆市万州区郭家村。委托诉讼代理人：王春晖，重庆承业律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王万成，男，1988年1月23日生，汉族，住重庆市万州区。上诉人重庆黎珣商贸有限公司因与被上诉人夏西芳、王万成健康权纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院(2016)渝0101民初10612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人重庆黎珣商贸有限公司的委托诉讼代理人刘国富、被上诉人夏西芳的委托诉讼代理人王春晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆黎珣商贸有限公司上诉请求:撤销一审判决，改判王万成承担30%的赔偿责任；品除我方已支付的97350.09元，夏西芳应返还127.74元；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：根据司法解释的规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应与雇主承担连带赔偿责任。王万成违反交通法规，未按照操作规范安全驾驶、超过核定人数，同时违反公司规章制度私自载客载货，其应承担相应责任。夏西芳的精神抚慰金不应予以支持。夏西芳本身具有重大过错，且伤残等级不高，事故是由第三人造成。夏西芳辩称，公司与王万成应承担连带责任。夏西芳对损害并无过错，精神抚慰金应得到支持。王万成未出庭进行答辩。夏西芳向一审法院起诉请求：1、判令重庆黎珣商贸有限公司、王万成赔偿夏西芳残疾赔偿金119851.6元（27239元/年×20年×22%），住院伙食补助费3100元（62天×50元/天），康复费3000元，后续治疗费12000元，被扶养人生活费23887.82元（19742元/年×11年×22%÷2人），被抚养人生活费4344元（19742元/年×5年×22%÷5人），误工费32280元（269天×120元/天），营养费4500元（90天×50元/天），交通费1000元，鉴定费2800元，精神抚慰金6000元，合计212763.42元。2、诉讼费由重庆黎珣商贸有限公司、王万成承担。一审法院认定事实：一、基本事实：2015年9月13日王万成驾驶渝F7**轻型厢式货车由巫溪收费站上高速公路往巫山方向行驶，15时21分当车行驶至沪蓉高速公路出城方向1347KM＋131M路段（财神梁隧道内）时，与右侧隧道检修道发生碰撞后，又与左侧检修道发生碰撞并于隧道壁发生擦挂，造成渝F7Vx**号车乘车人王顺国、夏西芳受伤，渝F7**号轻型厢式货车受损的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：经重庆市交通行政执法总队高速公路第二支队四大队认定，王万成承担本次事故全部责任，王顺国、夏西芳承担不本次事故责任。三、受害人概况：2016年4月19日经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，1、夏西芳右侧1-6肋肋骨骨折和左侧第1、2、4、5肋骨骨折的伤残程度系9级伤残；左肩胛骨骨折致左肩关节运动功能受限的伤残程度系10级伤残；右肩胛骨骨折致右肩关节运动功能受限的伤残程度系10级伤残。2、夏西芳后期手术取出肋骨骨折内固定物的住院手术医疗费用预估12000元，住院时间约3周，出院后尚需休息1月。3、夏西芳本次交通事故外伤康复费用预估3000元。4、夏西芳本次交通事故外伤出院后的营养费时限评定为3个月为宜。被告黎珣公司申请重新鉴定，2017年1月13日经重庆法正司法鉴定所鉴定，1、夏西芳肋骨骨折、目前右上肢功能障碍分别属9、10级伤残。2、夏西芳后续医疗费为12000元左右。3、夏西芳后期行内固定物取出时需住院治疗，住院时间以2周认定为宜，出院后休息时间以1月认定为宜。4、夏西芳营养期限综合评定以伤后90日认定为宜。五、被告方垫付情况：被告黎珣公司支付了医药费91070.09元，护理费4280元，支付给原告现金2000元，共97350.09元。六、赔偿义务人与本案关系：被告王万成系被告黎珣公司雇请驾驶员，在从事职务行为过程中发生本次交通事故。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被告黎珣公司雇请王万成从事驾驶工作，被告王万成在本次事故中负全部责任，因此被告黎珣公司应承担雇主替代责任，对原告的损失予以赔偿。渝F7**轻型厢式货车核载人数为2人，原告在明知车上已有2人的情形下仍搭乘该车辆，对本次事故损害的后果存在一定的过错，且原告系无偿搭乘应减轻被告的赔偿责任，综合本案的实际情况，本院认定原告对其损失承担40%的责任，被告黎珣公司承担60%的责任。原告主张营养费标准过高，本院酌情认定为1500元。原告主张每天工资120元/天，但向本院提交的工资证明每月收入为3000元，即每天工资为98.63元（3000元/月×12月÷365天），因此本院认定原告的误工标准为98.63元/天。由于第二次鉴定意见部分改变了第一次鉴定意见，因此第二次鉴定费4700元，原告承担1700元，被告承担3000元。现对原告的损失确定如下：1、医药费103070.09（住院91070.09元＋后续医药费1200元），2、住院伙食补助费2750元[（住院41天＋第二次手术14天）×50元/天]，3、残疾赔偿金141351.63元[夏西芳本人114403.8元（27239元/年×20年×21%），被扶养人王朝成生活费22802.01元（19742元/年×11年×21%÷2人），被扶养人周大梅4145.82元（19742元/年×5年×21%÷5人）]，4、康复费3000元，5、误工费25841.06元[（定残前1天共218天＋第二次住院14天＋出院后休息30天）×98.63元/天],6、营养费1500元，7、交通费1000元，8、鉴定费2800元，9、精神抚慰金6000元,10、护理费4280元，合计291592.78元。重庆黎珣商贸有限公司承担174955.66元（291592.78元×60%），品除已经支付了的97350.09元和应由原告承担的第二次鉴定费1700元后，还应赔偿75905.57元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：重庆黎珣商贸有限公司在本判决书生效后10日内赔偿夏西芳有关损失共75905.57元。如果义务人未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1429元，夏西芳承担572元，重庆黎珣商贸有限公司承担857元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案的争议焦点是：王万成是否应对夏西芳的损害后果承担赔偿责任的问题；夏西芳的精神抚慰金是否应支持的问题。针对本案的争议焦点评判如下：关于王万成是否应对夏西芳的损害后果承担赔偿责任的问题，王万成系重庆黎珣商贸有限公司雇请的驾驶员，在驾驶车辆执行工作任务的过程中由于操作不当发生交通事故致使搭乘人员夏西芳受伤。经交警部门认定王万成在事故中承担全部责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，王万成因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位即重庆黎珣商贸有限公司承担侵权责任。王万成作为单位的工作人员，由于其操作不当发生交通事故造成他人损害的，应由用人单位承担替代责任。王万成虽有违反公司规章制度超过核定人数搭载他人的行为，但这一行为属于用人单位内部管理问题，重庆黎珣商贸有限公司如果认为王万成构成重大过失，可以依法向王万成进行追偿，王万成在本案中不承担赔偿责任。关于夏西芳的精神抚慰金是否应支持的问题，夏西芳因发生交通事故造成肋骨骨折九级伤残、右上肢功能障碍十级伤残。且夏西芳对交通事故的发生并无重大过错。故一审法院支持夏西芳的精神抚慰金并无不当。综上所述，上诉人重庆黎珣商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费776元，由重庆黎珣商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  铁晓松审判员  李迪云审判员  黄能萍二〇一七年七月二十四日书记员  何云东