四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5129号上诉人（原审原告）：成都恒创厨房设备有限公司,住所地：四川省成都市武侯区一环路南三段49号1楼。法定代表人:杨昌祥，总经理。委托诉讼代理人:田才先，四川嘉冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成都万搏金属材料有限公司,住所地：四川省成都市成华区羊子山路68号4栋2单元14层16号。法定代表人:施秀琼，总经理。委托诉讼代理人:漆敏，四川蜀西律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗佳才，男，1964年1月25日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。委托诉讼代理人:胥文，四川泰宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗斌，男，1961年9月10日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。被上诉人（原审被告）：四川青发投资有限责任公司,住所地：四川省南充市顺庆区北干道138号。法定代表人:官新川，职务不详。原审被告：成都南商投资有限责任公司,住所地:四川省成都市锦江区顺城大街8号1栋8楼。法定代表人:罗佳才，职务不详。上诉人成都恒创厨房设备有限公司（以下简称恒创厨房设备公司）与被上诉人成都万搏金属材料有限公司（以下简称万博金属材料公司）、罗佳才、罗斌、四川青发投资有限责任公司（以下简称青发公司）、原审被告成都南商投资有限责任公司（以下简称南商投资公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2015）锦江民初字第7219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日受理后，依法组成合议庭于2017年6月30日公开开庭进行了审理，上诉人恒创厨房设备公司公司的委托诉讼代理人田才先，被上诉人万博金属材料公司的委托诉讼代理人漆敏，被上诉人罗佳才的委托诉讼代理人胥文到庭参加了诉讼，被上诉人罗斌、青发公司、原审被告南商投资公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒创厨房设备公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判万博金属材料公司、罗佳才、罗斌、青发公司在注册资本差额内对南商投资公司的债务承担连带补充赔偿责任。主要事实和理由：1.南商投资公司注册资本并未到位，其股东应当在注册资本未到位的差额内向恒创厨房设备公司承担补充赔偿责任。被上诉人向法庭出示的《有限责任公司变更登记申请书》和相关资料，但上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。上诉人的委托诉讼代理人于2016年1月向成都市工商局查阅南商投资公司的工商资料时，并未发现上述材料。且被上诉人并未提交资金进入银行账户的凭据和南商投资公司的账务材料。2.四川比达会计师事务所有限公司出具的验资报告，会计师毛竹筠在北京红日会计师事务所有限公司执行，薛居凤在四川基础会计师事务所有限公司执业，违反了不能同时在两个会计师事务所同时执业的规定。四川比达会计师事务所有限公司的《企业法人营业执照》系2012年度年检，已经丧失民事行为能力，验资报告不具有法律效力。万博金属材料公司、罗佳才辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。主要事实和理由如下：1.万博金属材料公司、罗佳才的委托诉讼代理人在一审开庭前向工商行政机关调取的资料非常清楚，是否真实法庭可以向工商行政机关依法核实。2.万博金属材料公司提交的验资报告是具有合法资质的会计师事务所出具，完全符合《中华人民共和国注册会计师法》的规定，足以认定万博金属材料公司的出资到位。恒创厨房设备公司向一审法院提起的诉讼请求：1.南商投资公司立即支付下欠恒创厨房设备公司厨房设备款150000元，并按同期银行同期贷款利息双倍支付违约金23400元（截止2015年10月26日），合计173400元；2.罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司在出资差额内对南商投资公司的上述债务承担连带补充赔偿责任；3.本案诉讼费用由南商投资公司、罗斌、罗佳才、青发公司、万搏金属材料公司承担。一审法院认定事实：2014年9月29日，南商投资公司（需方）与恒创厨房设备公司（供方）签订《厨房设备合同》，约定恒创厨房设备公司向南商投资公司提供厨房设备的制作、安装、调试等，南商投资公司支付合同价款300000元，在签订合同当日支付预付款150000元，厨房设备进场，南商投资公司点收安装完毕验收后当日内向恒创厨房设备公司支付进度款60000元，厨房设备安装调试完毕两个月内分两次付清尾款90000元，每个月月底付款45000元，如总货款有增减，尾款支付以实际为准。南商投资公司无故未按时支付进度款，则按应付而未付款项的同期银行活期贷款利息的双倍支付违约金。该《厨房设备合同》经南商投资公司与恒创厨房设备公司的代表人签字并经两公司盖章确认。2014年10月8日，恒创厨房设备公司按照《厨房设备合同》约定向南商投资公司提供了中西餐厨房排烟系统整改和补充设备以及中、西餐厨房外购设备。2015年8月12日，罗斌与恒创厨房设备公司签订《厨房设备货款支付补充协议》，约定：四川省中环融生商务服务有限公司（需方）和恒创厨房设备公司（供方）签订的厨房设备合同金额98380元，已支付预付款10000元，合同签订日期2014年8月29日；南商投资公司（需方）和恒创厨房设备公司（供方）签订的厨房设备合同金额300000元，已支付预付款150000元，合同签订日期2014年9月29日。两份合同总额398380元，余款238380元。现南商投资公司和四川掌媒实业有限公司在原经营场所合作成立新的机构合作经营；根据原合同四川省中环融生商务服务有限公司和南商投资公司所欠供方的余款统一由南商投资公司支付，四川掌媒实业有限公司监督南商投资公司按时支付，如南商投资公司不按时支付，供方有权向监督方提出申请，由监督方代为收取并立即支付给供方；以上需方所欠余款由罗斌全权负责支付给供方，如需方无偿还能力或者倒闭由此所欠下的余款由罗斌个人承担。签订本协议10日内支付部分余款20000元，从次月起每月的20日前支付部分余款30000元，每月按时支付后剩下的余款一次性支付，支付余款8380元。该补充协议上有罗斌的签字捺印和恒创厨房设备公司的代表人杨春华的签字及恒创厨房设备公司的盖章确认，没有南商投资公司和四川掌媒实业有限公司的盖章。2015年6月5日，罗斌（承诺人）向杨春华(债权人)出具《承诺》，主要内容为：原南商投资公司、四川省中环融生商务服务有限公司与恒创厨房设备公司签订的厨房设备合同，至今所欠的货款约贰拾肆万元（以本公司财会对账为准），从今年七月份起每月支付贰万元正（每月二十日支付）。2013年10月25日，罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司向成都市锦江工商行政管理局出具南商投资公司《实收资本到位承诺书》，主要内容为南商投资公司注册资本2000000元，由股东罗斌、罗佳才、青发公司与万搏金属材料公司投资设立。其中罗斌认缴600000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；罗佳才认缴200000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；万搏金属材料公司认缴700000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；青发公司认缴500000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前，因公司发展需要，申请零首付。全体股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，自公司成立之日起，三个月内到位100%的实收资本（即2000000元），实收资本到位100%之后五个工作日内持《验资报告》申请变更登记。后南商投资公司向工商行政管理机构递交了公司设立登记申请书、股东会决议、公司章程等公司设立登记的申请材料，2013年10月28日，经成都市锦江工商行政管理局审核，准予南商投资公司设立登记。2014年1月3日，四川必达会计师事务所有限公司对南商投资公司出具《验资报告》，主要内容为南商投资公司各股东认缴出资已全部到位。其后，南商投资公司持该《验资报告》进行了实收资本变更登记、修正公司章程等相关事项。2016年6月28日，罗佳才向成都市锦江区市场监督和质量管理局递交了《关于撤销违法登记罗佳才为成都南商投资管理有限公司法定代表人、股东、执行董事的申请》，成都市锦江区市场监督和质量管理局于2016年6月29日对该申请予以签收。2016年7月4日，本院立案受理罗佳才诉成都市锦江区市场监督和质量管理局工商行政管理局（工商）行政登记一案。庭审中，恒创厨房设备公司确认在本案中仅基于罗斌的出资不实追究其作为南商投资公司的股东责任，即要求罗斌在出资差额内对南商投资公司的债务承担连带补充赔偿责任。一审法院认为，南商投资公司作为需方与恒创厨房设备公司作为供方签订的《厨房设备合同》，是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，其合法有效，双方应全面履行合同约定的义务。合同签订后，恒创厨房设备公司按照合同约定履行了供方义务，根据合同约定，南商投资公司还应支付厨房设备款150000元，南商投资公司以拒不到庭参加诉讼的方式放弃对恒创厨房设备公司主张的事项进行抗辩，且亦未提交证据证明其已支付剩余的厨房设备款，故恒创厨房设备公司诉请南商投资公司支付尚欠的厨房设备款150000元，合法有据，予以支持。至于万搏金属材料公司辩称恒创厨房设备公司提交的补充协议和承诺可证明，本案合同所涉的债务全部由罗斌承担。一审法院认为，补充协议系罗斌与恒创厨房设备公司所签，没有南商投资公司盖章确认，在该协议中罗斌同意由其全权负责厨房设备余款支付给供方，如需方无偿还能力或倒闭由此所欠下的余款由罗斌承担，但罗斌签署的补充协议和其出具的承诺并不能免除南商投资公司的偿债责任。关于恒创厨房设备公司主张的违约金问题，因双方合同约定，南商投资公司无故未按时支付进度款，则按应付而未付款项的同期银行活期贷款利息的双倍支付违约金。根据合同约定的进度款付款时间，恒创厨房设备公司主张违约金23400元，符合合同约定，予以支持。虽恒创厨房设备公司提交了《实收资本到位承诺书》，但万搏金属材料公司提交的《验资报告》及公司章程修正案，已经足以证明南商投资公司的各股东已按照承诺书的承诺实际认缴出资，并经工商行政管理部门确认，故对恒创厨房设备公司要求罗斌、罗佳才、青发公司与万搏金属材料公司在出资差额内对南商投资公司的上述债务承担连带补充赔偿责任诉请不予支持。基于此，罗佳才要求本案中止审理的理由不成立。庭审中，恒创厨房设备公司确认在本案中仅基于罗斌的出资不实追究其作为南商投资公司的股东责任，系恒创厨房设备公司对自身诉讼权利的自由处分，予以确认。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、南商投资公司应于判决发生法律效力之日起十日内向恒创厨房设备公司支付厨房设备余款150000元并支付违约金23400元；二、驳回恒创厨房设备公司的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人恒创厨房设备公司提交了2016年8月16日从成都市工商局调取的南商投资公司于2014年1月3日向成都市锦江区工商行政管理局递交的《有限责任公司变更登记申请书》，验资报告与登记申请的日期相同，不符合常理，且验资报告存在授权在前、注册会计师在两个所执业等问题，拟证明上述变更登记申请材料是虚假的。被上诉人万搏金属材料公司、罗佳才质证称，对证据的真实性、合法性无异议，但不能达到上诉人恒创厨房设备公司的证明目的，相反证明了被上诉人的出资已经到位。授权书是一段时间内的概括授权，不仅是对南商投资公司验资的授权；毛竹筠已于2010年1月9日调入四川必达会计师事务所有限公司。被上诉人万搏金属材料公司提交了以下新证据：1.四川必达会计师事务所有限公司企业信用信息公示报告，拟证明四川必达会计师事务所有限公司2013-2016年均进行了年检；2.中国注册会计师行业管理系统查询信息，拟证明毛竹筠、薛居凤均系四川必达会计师事务所有限公司的会计师；3.南充商业银行股份有限公司成都高新支行银行交易记录，拟证明2014年1月2日，南商投资公司的股东已将200万元转入南商投资公司的账户。上诉人恒创厨房设备公司质证称，对上述证据的真实性、合法性无异议，但不认可其关联性，不能证明200万元是用于注资。被上诉人罗佳才质证称，对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议，注册会计师信息查询和企业信用信息公示报告足以证明毛竹筠、薛居凤系四川必达会计师事务所有限公司的会计师。本院经审查认为，上诉人恒创厨房设备公司、被上诉人万博金属材料公司提交的证据具有真实性、合法性、且与本案存在关联，予以采信。根据上述证据，本院二审认定如下事实：1.毛竹筠原属北京红日会计师事务所有限责任公司汉源分所，2010年7月9日调入四川必达会计师事务所有限公司。2.四川必达会计师事务所有限公司2013-2016均经过年检。3.2014年1月2日，被上诉人万博金属材料公司、罗佳才、罗斌、青发公司分别将70万元、20万元、60万元、50万元存入南商投资公司在南充市商业银行股份有限公司成都高新支行的账户65×××78。本院认为，被上诉人万博金属材料公司在一审提交了《验资报告》及公司章程修正案，二审中进一步提交了南充商业银行股份有限公司成都高新支行银行交易记录，该记录显示被上诉人万博金属材料公司、罗佳才、罗斌、青发公司已经将出资金额存入南商公司的银行账户，足以证明南商投资公司的股东万博金属材料公司、罗佳才、罗斌、青发公司已实际认缴出资。上诉人恒创厨房设备公司关于《验资报告》及公司章程修正案等证据材料系虚假的上诉理由，无相应证据予以证明，本院不予采纳。被上诉人万博金属材料公司二审中提交的证据已经证明四川必达会计师事务所有限公司2013-2016年均经过年检，以及毛竹筠已于2010年7月9日调入四川必达会计师事务所有限公司，故上诉人恒创厨房设备公司关于会计师事务所不具有行为能力以及注册会计师违反执业规定的上诉理由不能成立。此外，四川必达会计师事务所有限公司法定代表人王素英对毛竹筠的授权系一定期间内的概括性授权，与《验资报告》内容并无矛盾。综上，恒创厨房设备公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3768元，由成都恒创厨房设备有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  侯文飞审 判 员  仇 静代理审判员  唐欣欣二〇一七年七月十八日书 记 员  辛田1