徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0302民初891号原告:石金辉,男,1987年8月22日出生，汉族，无业，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人胡远赞，江苏红杉树律师事务所律师。被告:徐州欢乐多游乐设备有限公司,住所地徐州市大马路17号东方红大厦。法定代表人：陈作成，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨赫，江苏亚光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张翠翠，女，1985年6月2日出生，汉族，该公司职工，住徐州市云龙区。原告石金辉与被告徐州欢乐多游乐设备有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月14日受理后，依法由审判员盛如虎独任审判，于2017年4月27日、5月16日公开开庭进行了审理,因案情复杂依法裁定转为普通程序，于2017年7月10日公开开庭进行了审理。原告石金辉及其委托诉讼代理人胡远赞，被告徐州欢乐多游乐设备有限公司的委托诉讼代理人杨赫、张翠翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石金辉向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告自2015年9月至2017年3月期间加班工资44741元；2、判决被告支付原告经济赔偿金24000元。事实和理由：2015年9月8日，原告入职被告处，从事设计工作，并签订劳动合同，约定劳动期限为2015年9月8日至2018年12月31日。原告在职期间，工作兢兢业业，严格按照被告的要求进行设计工作。合同约定每周工作时间为周一至周五，但事实上被告要求原告每周工作六天。原告为被告加班，但是被告从未按照法律规定支付加班工资。为此原告多次找被告协商要求支付加班工资，被告均予以拒绝，被告的行为严重违反了法律规定。2017年3月7日被告突然以莫须有的理由向原告出具了解除劳动合同通知书，原告认为被告的解除理由不能成立，被告违规解除劳动合同，应当按照法律规定向原告支付赔偿金。为维护原告的合法权益，诉至贵院，请在查明事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。徐州欢乐多游乐设备有限公司辩称：1、原告陈述加班问题与事实不符，2015年7月23日，原告入职前双方谈工资和工作时间的时候，已经明确说过周六例行加班，也约定了加班工资问题，有聊天记录可以证实；在双方签订的劳动合同中也约定了基本工资是每月1600元，每周工作5天，实际上是按照每周工作6天，每周六加班，并当月支付加班工资的形式支付加班工资，原告的工资中已经包含每周六的加班工资。从入职至今，原告也没有提出加班费的问题，所以原告是认可加班费的每月支付情况的。原告每日实际的上班时间仅仅为每日7.5小时，故此原告实际每周加班时间仅为5小时。2、关于经济赔偿金问题，2016年2月27日，我公司制定了一个关于各门店考勤的补充规定，并把此规定发到了我们企业内部的软件系统里，我们有发放的记录，并把考勤情况也打印出来了，贴到考勤机旁边，保证每个人都能看到。补充规定第一条第二款、第三条第二款明确规定月累计3次以上忘记打卡的按旷工处理，无相关记录得的，视为未出勤。员工手册第3章第3.6款有关于旷工的处理相关规定。我公司是按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定解除劳动合同，我公司不存在支付赔偿金的问题。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月8日，原告入职被告处从事设计工作，并签订劳动合同，约定将《员工手册》作为合同附件。劳动合同签订后，被告并未将劳动合同及《员工手册》交给原告。根据合同约定原告基本工资是每月1600元，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定，劳动期限为2015年9月8日至2018年12月31日，每周工作时间为周一至周五。原告在被告处工作期间，原告每周工作六天（每周六例行加班），被告实际发放原告工资基数为：自2015年9月8日至2016年4月30日每月5000元，2016年5月1日开始调整为每月6000元。2017年3月7日，被告以单位相关人员一起讨论方式决定解除与原告的劳动关系，并向原告送达解除劳动合同关系通知书。另查明：2017年3月7日，石金辉向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求徐州欢乐多游乐设备有限公司支付自2015年9月至2017年3月期间加班工资44741元及经济赔偿金24000元。2017年3月10日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会因申请人递交的申请材料不具备《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第三项规定的受理条件而作出不予受理通知书。本院认为，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工资时间工资和加班工资，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。被告提供2015年10月15日之后的企业QQ聊天记录，原告主张其因企业QQ软件重置了，2015年10月19日之前聊天记录丢失了，对该聊天记录真实性无法确认，但原告认可2015年10月19日之后的聊天记录及2015年10月19日之后的被告提供的网业版企业QQ聊天人“huan0802（设计）”与原告提供的聊天记录注明的企业QQ名称“石金辉”对应。因该企业QQ号系被告分配给原告使用，虽然原告主张存在他人使用的可能性，综合考虑该QQ号使用连贯性及聊天记录的整体性，本院依法对被告提供聊天记录的真实性予以认可。根据企业QQ聊天记录，2015年10月15日，被告工作人员已告知原告每月工资按26天计算的，结合原、被告的举证及陈述，能够确认被告告知原告的每月工资的核定包含周六加班的工资，故本院对原告主张被告支付加班工资的诉讼请求不予支持。关于原告主张赔偿金问题。首先，被告主张依据《员工手册》和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定解除与被告之间的劳动关系，《员工手册》作为直接涉及劳动者切身利益的规章制度，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；本案中，被告主张制定该《员工手册》时把初稿上传到被告单位职工的QQ群共享文件中，职工给出了反馈意见，后来把离徐州比较近的门店店长和总公司员工代表叫到会议室，进行征求意见会议，但被告未能提供职工的反馈意见及协商过程，仅有被告公司就该会议的手写会议记录并没有任何参会人员的签名或印章，且该会议记录无法体现制定过程经过民主协商，故被告制定该《员工手册》并不符合法律规定的单位规章制度制定民主程序不能作为被告解除劳动关系的依据。其次，被告主张原告存在旷工行为，被告提供电子考勤记录，但该考勤记录未经公示或者原告确认，本院不予认可；同时，被告基于原告将移动硬盘连接电脑主张原告删除、拷贝、泄露公司内部重要材料，但移动硬盘连接电脑属于原告的正常工作范围，被告未能提供证据证明原告删除、拷贝、泄露公司内部重要材料，对被告的主张不予支持。最后，依据《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。被告未建立工会，也未事先将解除劳动合同理由通知其所在地工会，仅以单位相关人员一起讨论方式决定解除与原告的劳动关系，其解除劳动合同程序违法。综上，被告应当按照经济补偿金二倍的标准向原告支付赔偿金。关于赔偿金数额问题，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2015年9月8日原告开始在被告处工作，2017年3月7日原、被告解除劳动合同，原告在被告处工作时间为一年六个月。原告自2015年9月8日至2016年4月30日每月5000元，2016年5月1日开始调整为每月6000元，故被告应支付原告赔偿金为（5000元*2+6000元*10）/12*4=23333.34元综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七、八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告徐州欢乐多游乐设备有限公司于本判决书生效后十日内给付原告石金辉赔偿金23333.34元。二、驳回原告石金辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判长  林佳锟审判员  董 方审判员  盛如虎二〇一七年七月二十六日书记员  杜文杰