北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京03民终7642号上诉人(原审被告):汉能控股集团有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区乐园大街17号1层106室。法定代表人：黄武球，总经理。委托诉讼代理人：张瑾睿，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）：北京新体源力体育文化有限公司，住所地北京市朝阳区高碑店新村南里623号2层。法定代表人：耿信生，执行董事。委托诉讼代理人：姜鑫，北京市君合律师事务所律师。委托诉讼代理人：付晓斌，北京市君合律师事务所实习律师。上诉人汉能控股集团有限公司（以下简称汉能公司）因与被上诉人北京新体源力体育文化有限公司（以下简称新体源力公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初5719号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汉能公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项；2.依法改判汉能公司于判决生效后十日内赔偿新体源力公司损失3077762.31元（即以2883.6万元为基数，从2015年7月1日计算至2016年1月28日，按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算）；3.一、二审诉讼费由新体源力公司负担。事实和理由：一审法院认定事实清楚，但酌定判令汉能公司赔偿新体源力公司损失865.08万元，并未考虑新体源力公司的实际损失、合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，属法律适用错误，应依法予以改判。双方《战略合作协议书》中约定的违约金金额明显过分超过了新体源力公司的实际损失。对于合同的解除，双方均存在一定过错。新体源力公司的实际损失应仅为逾期付款部分的利息损失，新体源力公司未能提交任何证据证明其实际损失情况，一审法院酌定为“未付款金额的30%”，不符合公平原则的要求。汉能公司为解决双方争议，主张按照中国人民银行同期贷款利率4倍的标准进行赔偿，请二审法院依法改判。新体源力公司辩称，不同意汉能公司的上诉请求，同意一审判决。新体源力公司向一审法院起诉请求：1、确认新体源力公司与汉能公司签署的《战略合作协议书》于2016年1月28日解除；2、汉能公司支付2015年7月1日至2016年1月28日的合作费用2883.60万元；3、汉能公司赔偿因其违约导致的经济损失2500万元；4、汉能公司支付逾期付款滞纳金80万元；5、汉能公司立即停止使用《战略合作协议书》授权的全部徽记和称谓，并拆除国家体育场（鸟巢）内的有关汉能公司的展示标志。一审法院认定事实：2014年7月1日，汉能公司作为甲方与光彩天恒公司作为乙方签署《战略合作协议书》，约定：鉴于国家体育场（鸟巢）为北京20**年奥运会的主体育场，乙方为一家品牌运营公司，经国家体育场有限责任公司授权独家代理国家体育场（鸟巢）广告资源的开发与市场化运作，甲方为全球化的清洁能源跨国公司，全球最大的中国薄膜太阳能生产及清洁能源投资企业，甲乙双方在严格遵守中国有关法律及地方性法规之前提下，本着互惠互利的原则，经过友好协商就甲方成为国家体育场（鸟巢）的战略合作伙伴，利用国家体育场（鸟巢）优势资源进行甲方的品牌推广、公关活动、宣传和商业开发，以及利用甲方的优势资源为国家体育场（鸟巢）进行清洁能源改造等相关事宜，达成如下协议：甲方成为国家体育场（鸟巢）的战略合作伙伴，并依本协议约定享有相应权益回报（权益回报见附件1）。乙方按本协议约定向甲方提供相关的授权和服务。方协商共同利用国家体育场（鸟巢）优势资源推进甲方的品牌推广、公关活动、宣传和商业开发，以及利用甲方的优势资源为场馆进行清洁能源改造和升级。本协议有效期内，甲方可以按照本协议中附件l的约定，行使相关权利并享有相应权益回报。同时甲方须按本协议约定向乙方支付相关的合作费用（见附件2）。如甲方在广告宣传、新闻声明、公关活动等方面需要使用标志徽记、授权称谓的，甲方应提前十五(15)天向乙方提交拟制作的产品包装、宣传品和广告标识的文本、设计和布局或其它带有标志徽记材料的代表性样本和照片（以一种完成了的按原稿适当比例缩小的形式）以征求乙方的书面意见。乙方应在收到之后五(5)天内，书面通知甲方是否同意（如果不同意则须说明具体理由），逾期不作书面通知的，视为同意。如乙方不同意的，甲方应根据乙方的意见做出修改。乙方已得到国家体育场有限责任公司的同意（相关国家体育场的权利义务），有权订立本协议和履行其在本协议项下的权利和义务。乙方保证本协议中甲方作为国家体育场（鸟巢）的战略合作伙伴所享有的权益回报均得到国家体育场有限责任公司的同意，乙方保证在本协议生效后15个工作日内提供上述同意文件。在甲方履行了本协议项下全部义务的条件下，乙方应确保甲方所享有的全部权益回报的履行，并在本协议期内为甲方提供全面的服务。乙方定期向甲方通报国家体育场（鸟巢）的各项大型赛事和文化活动，并配合甲方及甲方指定的人员对上述各项大型赛事和文化活动进行观摩和交流。甲乙双方商定本协议项下的合作费用为：每年（十二个月）伍仟万元(5000万元)人民币（含税价）。总合作费用合计：贰亿伍仟万元(25000万元)人民币（含税价）。上述合作费用包括：(1)甲方成为国家体育场（鸟巢）的战略合作伙伴的授权费用；(2)甲方利用国家体育场（鸟巢）优势资源进行甲方的品牌推广、公关活动、宣传和商业开发时，乙方为甲方提供的咨询、策划、执行等管理费用；(3)甲方利用自身的优势资源为国家体育场（鸟巢）进行清洁能源改造时乙方为甲方提供的规划、协调、监察等全面服务的费用；(4)本协议明确授予甲方的权利的费用。甲乙双方均应真诚合作，共同推动项目的发展，未经对方同意，任何一方都不得擅自解除协议，否则擅自解约方须按照本协议第5.1条约定的六个月合作费用的标准向对方支付违约金，若违约金不足以弥补给对方造成的全部损失的，擅自解约方还应当全部赔偿。甲方须按本协议的约定按时向乙方支付合作费用（见附件2），逾期未付的，除应付款外，甲方须按未付款金额每天千分之二的标准向乙方支付违约金，且累计违约金支付金额不超过人民币80万元。如延迟付款时间超过30天，则乙方有权解除协议并按照本协议第6.3条执行。发生如下情形时，乙方有权单方面解除本协议，且无需退还甲方己支付的合作费用，同时甲方应立即停止全部标志徽记和授权称谓的使用，并须赔偿乙方损失，双方应首先就终止所导致的损失赔偿事项进行协商并确定损失赔偿金额。鉴于准确的损失评估可能存在难度，双方一致同意，在双方无法就损失赔偿额协商一致的情况下，最终损失赔偿金额为本协议第5.1条约定的六个月合作费用，该费用包括甲方给乙方造成的全部损失（包括但不限于罚金、向第三方支付的赔偿金、名誉费、鉴定费、评估费、诉讼费、仲裁费、差旅费、律师费等），甲方支付前述费用后，不需向任何方再承担任何责任：(1)甲方未按照本协议附件2约定的时间向乙方支付合作费用，逾期达30天的。(2)甲方未能根据本协议的规定使用授权称谓、标志徽记、组合标志或违反本协议中其他类似的义务，并且在收到乙方要求纠正的书面通知后30天内未能采取有效的补救措施的。(3)甲方从事任何对国家体育场（鸟巢）或相关场馆的良好声誉、信誉和形象造成实质性不利影响的行为；并且该等行为未能在甲方收到乙发出要求纠正的书面通知之日起30天内得到实质性补救。(4)甲方在未经乙方书面同意的前提下，将其在本协议项下的权利或义务进行转移或转让或授权第三方使用的。6.5甲方履行了本协议项下全部义务的条件下，乙方须按本协议的约定向甲方提供相应的权益回报（见附件1），若出现无法履行的权益内容时，则须提前通知甲方，并与甲方协商调整或更换其他等值的权益内容；如无法调整或更换其他等值的权益内容则双方可协商降低相应的合作费用。如无法履行的权益内容超过协议约定权益回报总数（见附件1）的40%（本协议第7条所述原因除外），则甲方有权解除协议并按照本协议第6.6条执行。6.6发生如下情形时，甲方有权单方面解除本协议，乙方须退还甲方己支付但未使用的合作费用，并须赔偿甲方损失，双方应首先就终止所导致的损失赔偿事项进行协商并确定损失赔偿金额。鉴于准确的损失评估可能存在难度，双方一致同意，在双方无法就损失赔偿额协商一致的情况下，最终损失赔偿金额为本协议第5.1条约定的六个月合作费用，该费用包括乙方给甲方造成的全部损失（包括但不限于罚金、向第三方支付的赔偿金、名誉费、鉴定费、评估费、诉讼费、仲裁费、差旅费、律师费等），乙方支付前述费用后，不需向任何方再承担任何责任：(1)本协议中授予甲方的权利完全不能履行，或乙方实质性违反了本协议第3.2条或第4.1条或第4.2条的规定。(2)本协议签订后，国家体育场有限责任公司不同意甲方利用自身的优势资源为国家体育场（鸟巢）进行任何的清洁能源改造和升级，或由于非甲方的原因导致甲方不能对国家体育场（鸟巢）进行任何的清洁能源改造和升级。(3)除不可抗力和政府要求原因，本协议约定向甲方提供的权益回报数（见附件1）超过40%不能履行的（本协议第7条所述原因除外）。(4)乙方从事了对甲方的良好声誉、信誉和形象造成实质性不利影响的行为，并且该等行为未能在乙方收到甲方发出的要求纠正的书面通知之日起30天内未得到补救的。(5)国家体育场（鸟巢）被宣告不能清偿到期债务，并且进入清算程序或被人接管，(6)国家体育场（鸟巢）所从事的经营业务发生重大变化，已经无法按照约定向甲方提供权益回报的。协议经双方授权代表签字盖章后生效，有效期为伍年，即自2014年7月1日起至2019年6月30日止，除非依据本协议的规定将本协议提前终止；一旦本协议届满或被提前终止，在不影响本协议其他规定的情况下：甲方在本协议项下取得的授权称谓／标志徽记及有关的全部权利应当在本协议终止后的三个月内终止，并且甲方应当并保证每一关联机构停止相关产品的推广、广告宣传、分发和销售，并停止使用带有或加入了任何授权称谓／标志徽记的所有包装、广告宣传资料和其他资料，并向乙方交还或自费销毁甲方仍然持有或由其控制的所有产品、包装和带有或加入了任何授权称谓／标志徽记的其他资料等。合同附件1为权益回报，一、名称及形象使用权。包括国家体育场（鸟巢）.汉能中心（独家使用）、国家体育场（鸟巢）战略合作伙伴、组合标志（见图片1）、鸟巢吉祥物形象（见图片2）、鸟巢主体钢结构外观形象，使用说明：上述授权为全球范围内的全媒体授权，甲方可以在产品、品牌宣传中使用相关称号、组合标志、鸟巢吉祥物形象及主体钢结构外观形象进行广告宣传及公关活动；“国家体育场（鸟巢）.汉能中心”在鸟巢的体现，使用说明：可以在鸟巢东北方向，步行、车行、VIP入口标示“国家体育场（鸟巢）汉能中心”的字样＼地面竖起的立体字样；“国家体育场（鸟巢）.汉能中心”在鸟巢相关部分赛演活动门票上的体现，使用功能，可以在鸟巢相关部分赛演活动门票上印制“国家体育场（鸟巢）汉能中心”的地址（具体实施由国家体育场决定）。二、场馆清洁能源升级改造。包括阳光汉能绿色鸟巢—鸟巢顶部火炬基座平台清洁能源升级改造，甲方可以对位于鸟巢顶部的火炬基座平台进行清洁能源的升级改造、鸟巢动力汉能力量“PowerbyHanergy”—鸟巢十二个入口顶部清洁能源升级改造，甲方可以对鸟巢12个方向的入口顶部进行清洁能源升级改造，并可在顶部铺设太阳能板，为灯箱及“汉能力量PowerbyHanergy的LED字样供电；三、鸟巢天顶环棚汉能品牌形象展示，甲方可在鸟巢天顶环棚进行品牌形象展示。四、汉能定制展示，包括甲方在鸟巢内设立VIP包厢，甲方可在鸟巢内设立专属的VIP包厢，并可进行企业个性化改建、汉能绿色能源充电桩（清洁能源行业排他），甲方可在鸟巢场馆周边吉祥物附近竖立汉能绿色能源充电桩、汉能绿色能源移动咖啡屋（清洁能源行业排他），甲方可在鸟巢基座广场合适的位置设汉能绿色能源移动咖啡屋，利用太阳能提供能源、汉能绿色能源公益设施（清洁能源行业排他），甲方可在鸟巢基座广场合适的位置设立绿色能源工艺设施，如太阳能、工艺座椅。五、汉能鸟巢专场，包括鸟巢文化中心会展活动区，甲方可使用鸟巢文化中心会展活动区举办汉能科技展览、高端商务会晤等活动；鸟巢金色大厅，甲方可使用鸟巢金色大厅举办新闻发布会、签约仪式等非盈利活动；鸟巢附场，甲方可使用鸟巢附场举办企业大型演出、运动会、展览等活动；鸟巢南广场，甲方可使用鸟巢南广场举办企业活动启动仪式、展览、义演等活动；六、汉能在鸟巢其他位置的品牌形象展示，包括鸟巢内场LED大屏，甲方可在鸟巢举办大型活动前、后再鸟巢内场LED大屏幕上插播企业宣传片，非活动期间亦可播放企业宣传片；鸟巢集散大厅LED屏，甲方可在鸟巢举办大型活动前、后在鸟巢集散大厅LED屏上播放企业宣传片，非活动期间亦可播放企业宣传片；鸟巢停车场品牌展示；七、汉能尊享服务，国家体育场赛演门票（原则上为国家体育场主办的赛事、活动演出200张/场；国家体育场主办及非国家体育场主办的赛事、演出活动优先优惠购买权（应提前告知）免费贵宾参观1500人/年、鸟巢文化中心尊享服务。合同的附件2为合作费用和支付方式：本协议项下的合作费用为：每年（十二个月）伍仟万元（5000万元）人民币。总合作费用合计：贰亿伍仟万元(25000万元)人民币。甲方以每季度（三个月）为一个付款周期向乙方支付本协议约定的合作费用，即甲方须在本协议签订之日起7个工作日内向乙方支付第一个季度的合作费用，合计人民币：壹仟贰佰伍拾万元（1250万元）（甲方收到国家体育场有限责任公司出具的《同意书》后，须立即付款）。之后，甲方须在每个付款周期开始前30个工作日向乙方支付该付款周期的合作费用，即，人民币：壹仟贰佰伍拾万元（1250万元）。国家体育场有限公司、北京鸟巢文化创意交流有限责任公司出具同意函，载明：“有关汉能控股集团有限公司（以下称“汉能公司”）成为国家体育场（鸟巢）战略合作伙伴等系列合作事宜，鉴于我司与北京光彩天恒广告有限公司之间为该项目签署的《合作协议书》（具体合作内容详见附件《合作权益回报明细表》）已生效，谨以此函同意《合作权益回报明细表》中列出的授予贵司的权利和机会，请贵司以适当、合理、正确、积极的方式使用被授予的权利和机会。本同意函盖章后生效。”2015年1月30日，国家体育场有限责任公司、北京鸟巢文化创意交流有限责任公司向汉能公司出具名称使用权的同意函，载明：有关汉能控股集团有限公司（以下称“汉能公司”）成为国家体育场（鸟巢）战略合作伙伴等系列合作事宜，鉴于我司与北京光彩天恒广告有限公司之间为该项目签署的《合协议书》（具体合作内容详见附件《合作权益回报明细表》）已生效，谨以此函确认贵司在《合作权益回报明细表》中所列名称使用权的完整形式为：国家体育场·鸟巢汉能中心，该名称向社会推出的时机、名称的具体使用方式、使用场合等细节问题，双方共同协商确定。待推出后，请贵司正确引导舆论并规范使用名称，以适当、合理、正确、积极的方式使用上述权利和机会。上述合同签署后，汉能公司向新体源力公告交纳了截至2015年第二季度的合作费用。庭审中，经本庭询问汉能公司未支付后续合作费用的原因，汉能公司表示，由于其公司的权益并未完全实现，后期双方签订如何使用名称的具体补充协议，同时汉能公司的冠名权没有实现，并未出现国家体育场鸟巢.汉能中心的名称，广告效益没有实现，同时也有汉能公司本身的经济状况原因。新体源力公司对此表示已经授予了汉能公司权利，取得了尽可能大的授权，是汉能公司没有提出具体实施方案，并且汉能公司对外宣传为国家体育场（鸟巢）战略合作伙伴，已经实现了自己的权利。对此，新体源力公司向本庭提交了新体源力公司与汉能公司相关工作人员的往来邮件、公证的网页及鸟巢现场照片等证据，往来邮件主要内容为双方就鸟巢演出座位的安排、鸟巢天顶环棚关于汉能公司广告牌的悬挂以及合作费用的支付进行的沟通。公证的网页主要报道汉能公司和鸟巢合作的相关报道和汉能公司薄膜发电的报道。2015年7月31日，汉能公司向国家体育场、新体源力公司出具承诺书，载明：“我司于2014年7月与贵司签订了《战略合作协议书》，由于我司自身的一些原因，致使我司未能按照协议书的约定于2015年6月向贵司支付2015年第三季度的战略合作款项。现我司郑重承诺于2015年10月30日前向贵司一次性支付2015年第三季度和第四季度战略合作款项，合计人民币贰仟伍佰万元(2500万元)。如逾期未付，我司愿承担全部违约责任。”承诺函出具后，汉能公司未能向新体源力公司支付2015年第三季度和第四季度的战略合作款项。2015年9月30日，汉能公司向新体源力公司出具关于解除国家体育场（鸟巢）《战略合作协议书》的通知函，载明：我公司与贵公司于2014年7月1日签订了国家体育场（鸟巢）《战略合作协议书》，根据该协议书，我公司享有包括但不限于“国家体育场（鸟巢）．汉能中心”之独家冠名及名称形象使用权、场馆清洁能源升级改造、场馆内汉能广告展示权等一系列合作权益回报。协议书履行至今已一年有余，由于贵公司或国家体育场配合度等种种原因，我公司认为我方实际获得的核心权益回报及权益回报总量均未能达到或实现我公司签署该协议书的实质目的。基于此情况，并根据协议书相关条款之约定，我公司拟解除《战略合作协议书》，终止贵我双方的合作关系，解除将自本函到达贵公司时生效。新体源力公司于2015年9月30日收到上述函件。2015年11月7日，新体源力公司向汉能公司发出公函，载明：我司对贵司目前所遇到的临时性困难表示充分理解，并考虑到自双方合作以来，本着诚信至上、互助互利的原则一直保持的愉快合作关系，因此在满足1）贵我双方就解除事宜按照我司于2015年11月3日向贵司发出的“《战略合作协议书终止协议》”签署附件《战略合作协议书终止协议》;以及2）贵司按照上述《战略合作协议书终止协议》的约定履行付款义务的前提条件下，我司同意解除《战略合作协议书》，并愿意与贵司友好协商，妥善处理好终止合作的善后事宜，共同应对好社会舆论。如贵司不同意签署上述《战略合作协议书终止协议》；或在收到本函3日内未给予我司明确答复；或不履行《战略合作协议书终止协议》约定的付款义务的，为避免对国家体育场（鸟巢）造成更大的伤害以及社会舆论的负面影响，我司与国家体育场有限责任公司将不得不采取如下措施：(1)终止与贵司的合作，取消全部己授予贵司的权益；(2)在国家体育场（鸟巢）内召开新闻发布会向媒体公示上述并澄清造成上述结果的原因，并通过新闻媒介宣传的途径维护国家体育场（鸟巢）和我司的合法权益。(3)依法提起诉讼，通过法律途径向贵司主张贵司拖欠之合作费用、擅自单方解除协议之违约（赔偿）金、未按协议‘约定按时支付合作费用之违约（滞纳）金等权利。(4)依法保留进一步追诉贵司赔偿擅自解除协议给国家体育场（鸟巢）带来的全部损失的权利等。2016年1月27日，新体源力公司发出汉能公司发出通知函，载明：一、贵公司拟单方解除《战略合作协议书》的通知不产生相应的法律效力；二、贵公司未能依约支付合作费用已构成严重违约；三、现通知贵公司解除《战略合作协议书》并承担违约责任。通知：1.解除贵我双方于2014年7月1日签订的《战略合作协议书》；2.贵公司立即停止全部标志徽记和授权称谓的使用，并与我公司接洽拆除国家体育场（鸟巢）相应区域的全部展示标志；3．贵公司立即支付拖欠我公司的，自2015年7月1日起至《战略合作协议书》解除之日（即本函送达之日）止的合作费用；4.贵公司赔偿我公司损失2500万元、支付逾期付款违约金80万元。该函件于2016年1月28日被汉能公司签收。另查，国家体育场有限公司、北京鸟巢文化创意交流有限责任公司于2014年5月出具广告经营代理证明，证明新体源力公司为国家体育场有限责任公司、北京鸟巢文化创意交流有限公司二〇一四年至二〇一九年年度广告经营代理公司。一审法院认为,本案的争议焦点之一，针对新体源力公司与汉能公司签署的《战略合作协议书》的效力问题。依据我国合同法的相关规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。汉能公司认为国家体育场有限责任公司与新体源力公司属于恶意串通，损害国家利益，原因为没有证据显示新体源力公司将国家体育场（鸟巢）相关使用费支付给国家体育场有限责任公司。法院认为，涉案的《战略合作协议书》的签约双方为新体源力公司和汉能公司，二主体显然不存在恶意串通的问题。而国家体育场有限责任公司作为国家体育场（鸟巢）的权益主体，既是授权新体源力公司作为其广告代理公司的主体，同样也是收取广告代理费的主体，其不可能与新体源力公司恶意串通、损害自己利益。新体源力公司作为国家体育场有限责任公司、北京鸟巢文化创意交流有限公司授权的广告代理公司，是具备合法的权利对于鸟巢的硬广告对外签署合同，且汉能公司与新体源力的合作协议亦被国家体育场有限责任公司认可同意，故上述协议合法有效。至于国家体育场有限责任公司是否收到了新体源力公司的相关费用，与本案不是同一法律关系，不影响本案合同的效力，故法院对于汉能公司的无效抗辩意见不予采信。涉案的《战略合作协议书》系双方真实意思的表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，故该协议合法有效，双方当事人均应按照协议约定履行各自义务。第二，汉能公司是否有权行使单方解除权，即汉能公司2015年9月30日发出了解除函是否发生解除的效力。首先，双方在合同中的6.6条约定了汉能公司行使单方解除权的六种情形。汉能公司未能举证证明新体源力公司存在合同约定解除的情形，故其无权依据合同约定行使单方解除权。第二，依据合同法的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，依据汉能公司的解除函内容可知，其要求解除双方《战略合作协议书》的原因系由于“新体源力公司或者国家体育场配合度等种种原因，导致其认为实际获得的核心权益回报及回报总量没有达到或者没有实现签署协议书的目的”，经本庭询问，汉能公司表示发出解除函的原因系由于冠名权没有实现、广告效益没有实现及自身的经济原因。法院认为，在双方签署的《战略合作协议书》的附件一对于汉能公司的名称使用权作出了约定了。2015年1月30日，国家体育场有限责任公司和北京鸟巢文化创意交流有限责任公司亦对民事使用权的完成形式“国家体育场.鸟巢中心”作出了确认，同时表示双方可就后续的具体使用方式、场合等细节协商确定。通过上述证据可以显示，无论新体源力公司亦或是国家体育场有限责任公司和北京鸟巢文化创意交流有限责任公司均对于汉能公司的名称使用权作出了确认，汉能公司没有提供证据证明是由于新体源力公司的原因导致其权益无法实现。由于双方合作期限系五年，自2014年7月1日至2019年6月30日，关于名称的使用是一个由双方具体协商、共同推进的过程，双方在确认了名称后并未对于名称的具体使用方式、场合等细节作出具体的协商，合作协议中并未明确约定名称使用权实现的具体日期，汉能公司亦不能证明新体源力公司拒绝就具体实施方案与其沟通、签署补充协议，故汉能公司以此为由认为新体源力公司存在违约行为而解除合同缺乏法律和合同依据，汉能公司发出的该解除函不具备解除合同的效力。实际上，通过汉能公司于2015年7月31日发出的承诺书可以看出，其表示由于自身原因导致未支付2015年第三季度的合作款项，并承诺在2015年10月30日前一次性支付2015年三、四季度的战略合作款项。由此可以看出，汉能公司也认可是其自身原因导致未能向新体源力公司交纳合作费用。后新体源力公司于2016年1月27日向汉能公司发出的通知函，明确载明汉能公司未按照约定支付合作费用已经构成了违约，且符合新体源力公司单方行使解除权的情形，该通知函于2016年1月28日送达汉能公司，故《战略合作协议书》于当日解除。针对新体源力公司主张的汉能公司支付2015年7月1日至2016年1月28日的合作费用2883.6万元，符合合同约定，法院予以支持。针对新体源力公司主张的损失2500万元的诉讼请求，虽然有合同约定，但汉能公司表示该损失约定过高，新体源力公司未能举证其实际损失的具体数额，故法院酌情下调至未付款金额的30%，即865.08万元。针对新体源力公司主张的迟延付款滞纳金80万元，双方在合同中6.2条明确约定：“甲方须按本协议的约定按时向乙方支付合作费用，逾期未付的，除应付款外，甲方须按未付款金额每天千分之二的标准向乙方支付违约金，且累计违约金支付金额不超过人民币80万元。如延迟付款时间超过30天，则乙方有权解除协议并按照本协议第6.3条执行。”现新体源力公司依据合同6.3条主张解除合同并要求汉能公司支付六个月的合作费用作为违约金，可以看出，新体源力公司选择了解除合同及支付违约金的处理方法，其无权同时向汉能公司主张迟延付款的违约金80万元。故法院对于80万元的违约金请求不予支持。关于新体源力公司主张的要求汉能公司立即停止使用《战略合作协议书》中的全部授权徽记和授权称谓并拆除国家体育场（鸟巢）所有有关汉能公司的展示标志的请求，符合合同约定，法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认新体源力公司与汉能公司于二〇一四年七月一日签署的《战略合作协议书》解除；二、汉能公司于判决生效后十日内支付新体源力公司合作费用二千八百八十三万六千元；三、汉能公司于判决生效后十日内赔偿新体源力公司损失八百六十五万零八百元；四、汉能公司于判决生效之日停止使用《战略合作协议书》中授权的全部标识、徽记和授权称谓的使用，并拆除国家体育场（鸟巢）内所有汉能公司的展示标志；五、驳回新体源力公司的其他诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院认为，本案双方主要争议在于汉能公司向新体源力公司赔偿损失的数额。汉能公司（甲方）与新体源力公司（乙方）签订的《战略合作协议书》中约定：“发生如下情形时，乙方有权单方面解除本协议，且无需退还甲方己支付的合作费用，同时甲方应立即停止全部标志徽记和授权称谓的使用，并须赔偿乙方损失，双方应首先就终止所导致的损失赔偿事项进行协商并确定损失赔偿金额。鉴于准确的损失评估可能存在难度，双方一致同意，在双方无法就损失赔偿额协商一致的情况下，最终损失赔偿金额为本协议第5.1条约定的六个月合作费用，……(1)甲方未按照本协议附件2约定的时间向乙方支付合作费用，逾期达30天的。(2)甲方未能根据本协议的规定使用授权称谓、标志徽记、组合标志或违反本协议中其他类似的义务，并且在收到乙方要求纠正的书面通知后30天内未能采取有效的补救措施的。”根据审理查明的事实，汉能公司因自身原因未能向新体源力公司支付合作费用构成违约，新体源力公司据此行使单方解除权并根据约定要求汉能公司赔偿损失，汉能公司于一审审理中认为双方就损失部分约定过高，综合考虑合同履行情况、预期利益等因素，一审法院将损失数额酌情调整为未付款金额的30%并无明显不当。汉能公司主张按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算损失数额缺乏法律依据，本院不予支持。汉能公司主张一审法院存在适用法律不当缺乏依据，本院不予支持。综上所述，汉能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50811元，由汉能控股集团有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王 黎审 判 员  金园园审 判 员  刘正韬二〇一七年七月十三日法官助理  俞 洁书 记 员  张旭燃