陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民初303号原告陕西东大石油化工有限公司，住所地西安市灞桥区灞桥镇东。法定代表人雍东善，该公司董事长。委托代理人翁婧，陕西大唐律师事务所律师。委托代理人陈玮珏，陕西大唐律师事务所律师。被告咸阳华源石化工贸有限公司，住所地咸阳市宝泉路l号凯瑞大厦。法定代表人何喜林，该公司总经理。委托代理人蒋虎军，陕西君勤律师事务所律师。委托代理人盖东旭，陕西君勤律师事务所实习律师。被告黄陵县秦龙有限公司，住所地陕西省黄陵县桥山镇秦家川行政村。法定代表人苗子恩，该公司董事长。委托代理人蒋虎军，陕西君勤律师事务所律师。委托代理人盖东旭，陕西君勤律师事务所律师。原告陕西东大石油化工有限公司诉被告咸阳华源石化工贸有限公司、被告黄陵县秦龙有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告陕西东大石油化工有限公司委托代理人翁婧、陈玮珏，被告咸阳华源石化工贸有限公司及黄陵县秦龙有限公司委托代理人蒋虎军、盖东旭到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陕西东大石油化工有限公司诉称，2016年9月30日，原告及二被告签订《协议书》，确认截止2016年9月30日，二被告共计向原告借款本金53757327.37元，利息2795323.39元。上述借款本金及利息二被告互负连带清偿本金、利息和违约金责任。原告与二被告约定的还款时间为2016年12月31日前，一次性还本付息。原、被告约定，自2016年9月30日起至2016年12月31日，二被告未偿还本金，需向原告按照月息0.83%支付利息。如二被告逾期向原告偿还借款本息的，逾期还款一日按照逾期金额的千分之0.56支付违约金。截至本案起诉时，二被告仍未向原告清偿借款本金及利息，故原告按照《协议书》中约定的违约责任请求二被告对借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任。故诉至本院：1、请求判令二被告连带偿还原告本金53757327.37元及利息4133880.84元（利息暂计算至2016年12月31日）；2、请求判令二被告承担违约金1912721元(违约金暂计算至2017年2月28日）；3、请求判令由二被告连带承担本案的诉讼费用。被告咸阳华源石化工贸有限公司辩称，一、本案应由仲裁管辖，不应由法院审理。在《借款合同》第八条明确约定“本合同在履行过程中如发生争议，甲、乙双方应协商解决，协商不成时，应向西安仲裁委员会申请仲裁，双方同意仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力”。二、借款事实属实，但对借款金额以及所产生的利息需要进行核实且对违约金应按照合同约定支付。被告黄陵县秦龙有限公司辩称，其答辩意见与被告咸阳华源石化工贸有限公司一致。经审理查明，2016年4月23日，原告陕西东大石油化工有限公司为甲方（出借方）与被告咸阳华源石化工贸有限公司为乙方（1）（共同出借方）、被告黄陵县秦龙有限公司乙方（2）（共同出借方）签订《协议书》一份，该协议作如下约定:“鉴于1、乙方(1)和乙方(2)为关联公司，乙方(1)和乙方(2)为偿还银行贷款，都曾向甲方借款，乙方(1)和乙方(2)均向甲方表示，无论是乙方(1)的借款，还是乙方(2)的借款，均为乙方(1)和乙方(2)的共同借款，由乙方(1)和乙方(2)共同偿还，且互负连带责任。2、截止2016年2月29日，乙方共计向甲方借款本金30239180.00元，利息3618147.37元，本息合计33857327.37元；其中，乙方(1)借款本金累计11500000.00元，利息累计2251480.00元，乙方(1)借款本息合计13751480.00元；乙方(2)借款本金累计18739180.00元，利息累计l366667.37元，乙方(2)借款本息合计20105847.37元。以上事实，各方确认无异议。甲乙双方经协商，达成如下协议：第一条双方确认：截止2016年2月29日，乙方共计向甲方借款本金为30239180.00元，利息3618147.37元，本息合计33857327.37元；其中乙方(1)借款本金共计11500000.00元，利息共计2251480.00元，乙方(1)借款本息合计13751480.00元；乙方(2)借款本金共计18739180.00元，利息共计1366667.37元，乙方(2)借款本息合计20105847.37元。第二条双方确认：上述借款，系乙方(1)和乙方(2)向甲方的共同借款，应予以共同偿还，且互负连带清偿本金、利息和违约金责任。第三条还款期限和方式：乙方还款时间为2016年8月31日前。一次性还本付息。第四条双方确认：从2016年3月1日起至本协议约定的还款期限届满日即2016年8月31日，就乙方未偿还的本金，乙方须按月息0.83%（百分之零点捌叁）向甲方支付利息。如乙方逾期向甲方偿还借款本息的，应承担逾期还款期间双倍利息的违约金，即每逾期还款一日按逾期金额的0.56‰（万分之伍点陆）向甲方支付违约金。第五条还款顺序：乙方承诺须先向甲方完全清偿利息和违约金后，方可清偿本金。第六条其它l、因本协议发生争议的，应协商解决，协商不成的，任何一方均可向甲方所在地的法院提起诉讼。2、本协议甲乙双方同意办理公证，公证费由甲方承担。3、本协议一式四份，甲方和乙方各执二份，具有同等效力。本协议自甲乙双方签字或盖章之日起生效。”2016年9月30日，原告陕西东大石油化工有限公司为甲方（出借方）与被告咸阳华源石化工贸有限公司为乙方（1）（共同出借方）、被告黄陵县秦龙有限公司乙方（2）（共同出借方）签订《协议书》一份，该协议作如下约定：“鉴于1、乙方(1)和乙方(2)为关联公司，乙方(1)和乙方(2)为偿还银行贷款，都曾向甲方借款，乙方(1)和乙方(2)均向甲方表示，无论是乙方(1)的借款，还是乙方(2)的借款，均为乙方(1)和乙方(2)的共同借款，由乙方(1)和乙方(2)共同偿还，且互负连带责任。2、截止2016年9月30日乙方共计向甲方借款本金53757327.37元，利息2795323.39元，本息合计56552650.76元；其中，乙方(1)借款本金累计17151480.00元，利息累计990130.36元，乙方(1)借款本息合计18141610.36元，乙方(2)借款本金累计36605847.37元，利息累计1805193.03元，乙方(2)借款本息合计38411040.40元。以上事实，各方确认无异议。甲乙双方经协商，达成如下协议第一条双方确认：截止2016年9月30日，乙方共计向甲方借款本金53757327.37元，利息2795323.39元，本息合计56552650.76元；其乙方(1)借款本金共计17151480.00元，利息990130.36元，乙方(1)借款本息合计18141610.36元；乙方（2）借款本金36605847.37元，利息共计1805193.03元；乙方(2)借款本息合计38411040.40元。第二条双方确认：上述借款，系乙方(1)和乙方(2)向甲方的共同借款，应予以共同偿还，且互负连带清偿本金、利息和违约金责任。第三条还款期限和方式：乙方还款时间为2016年12月31日前。一次性还本付息。由丙方：陕西东城湖滨置业有限公司提供连带责任担保。第四条双方确认：从2016年9月30日起至本协议约定的还款期限届满日即2016年12月31日，就乙方未偿还的本金，乙方须按月息0.83%（百分之零点捌叁）向甲方支付利息。如乙方逾期向甲方偿还借款本息的，应承担逾期还款期间双倍利息的违约金，即每逾期还款一日按逾期金额的0.56‰（万分之伍点陆）向甲方支付违约金。第五条还款顺序：乙方承诺须先向甲方完全清偿利息和违约金后可清偿本金。第六条本借款为乙丙方同意未在本协议约定的时间内履行还款义务或不完全履行义务的，债务人乙方和担保人丙方愿意接受依法强制执行。第七条其它l、因本协议发生争议的，应协商解决，协商不成的，任何一方均可向甲方所在地的法院提起诉讼。2、本协议甲乙丙三方同意办理公证，公证费由甲方承担。3、本协议一式陆份，甲方和乙方、丙方各执二份，具有同等效力。本协议自甲乙双方签字或盖章之日起生效。”根据上述协议约定，被告咸阳华源石化工贸有限公司与被告黄陵县秦龙有限公司向原告借款的事实过程及违约金计算方式如下：2014年1月15日，咸阳华源石化工贸有限公司向东大公司借款10000000元，东大公司通过华夏银行以转账方式向被告咸阳华源石化工贸有限公司的成都银行西安分行账户转账10000000元，该借款截至2016年2月29日，该笔借款天数为775天，按照月息0.84%计算，利息为2170000元，借款本息合计为12170000元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以12170000元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为616167.10元，借款本息为12786167.10元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为207647.35元（以本金12786167.10元为计算基数）。2015年7月27日，咸阳华源石化工贸有限公司向东大公司借款500000元，东大公司通过建行西安和平路支行转入咸阳华源石化工贸有限公司所有的平安银行西安分行账户，该借款截至2016年2月29日，借款天数为217天，按照月息0.84%计算，利息为30380元，借款本息合计为530380元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以530380元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为26853.14元，借款本息为557233.14元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为9049.47元（以本金557233.14元为计算基数）。2015年8月21日，咸阳华源石化工贸有限公司向东大公司借款500000元，东大公司通过平安银行西安分行账户转入咸阳华源石化工贸有限公司所有的平安银行西安分行账户。截至2016年2月29日，该笔借款天数为192天，按照月息0.84%计算，利息为26880元，借款本息合计为526880元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以526880元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为26675.93元，借款本息为553555.93元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为8989.75元（以本金553555.93元为计算基数）。2015年9月1日，咸阳华源石化工贸有限公司向东大公司借款300000元，东大公司通过平安银行西安分行账户转入咸阳华源石化工贸有限公司所有的平安银行西安分行账户，截至2016年2月29日，该笔借款天数为181天，按照月息0.84%计算，利息为15204元，借款本息合计为315204元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以315204元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为15958.78元，借款本息为331162.78元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为5378.08元（以本金331162.78元为计算基数）。2015年9月21日，咸阳华源石化工贸有限公司向东大公司借款200000元，东大公司通过平安银行西安分行账户转入咸阳华源石化工贸有限公司所有的平安银行西安分行账户，截至2016年2月29日，该笔借款天数为161天，按照月息0.84%计算，利息为9016元，借款本息合计为209016元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以209016元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为10582.48元，借款本息为219598.48元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为3566.28元（以本金219598.48元为计算基数）。综上，截至2016年2月29日，咸阳华源石化工贸有限公司共计借款本金11500000元。按照月息0.84%的利率根据每一笔借款的时间计算利息共计2251480元。在2016年3月1日至2016年8月31日期间，东大公司按照第一阶段本息合计13751480元为本金，月息0.83%为利率计算该阶段利息共计696237.43元。因上述五笔借款的还款期限为2016年8月31日，故按照双方于2016年4月23日签订的《协议书》中的第四条的约定，在2016年9月1日至2016年9月30日期间，东大公司按照第二阶段本息合计14447717.43元为本金，按照日息万分之五点六计算逾期付款违约金共计234630.93元。2016年7月29日，咸阳华源石化工贸有限公司借款3400000元，东大公司通过平安银行西安分行转入陕西秦龙餐饮娱乐管理有限责任公司所有的平安银行西安分行账户。在借款合同中写明该笔借款由陕西秦龙餐饮娱乐管理有限责任公司代为收取。截至2016年9月30日，东大公司针对该笔借款按照月息0.83%计算利息为59262元。综上，咸阳华源石化工贸有限公司自2014年至2016年8月期间共计向东大公司借款本金为17151480元，利息为990130.36元。2015年4月3日，黄陵秦龙向陕西东大石油化工有限公司借款2000000元，东大公司通过中国银行西安咸宁路支行账户转入黄陵秦龙兴业银行西安分行账户，截至2016年2月29日，该笔借款天数为332天，按照月息0.84%计算，利息为185920元，借款本息合计为2185920元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以2185920元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为110673.13元，借款本息为2296593.13元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为37296.97元（以本金2296593.13元为计算基数）。2015年6月8日，东大公司通过中国银行西安咸宁路支行代黄陵秦龙公司向陕西巨融易广告传播工程有限公司中信银行科技路支行账户转入3000000元。截至2016年2月29日，该笔借款天数为266天，按照月息0.84%计算，利息为223440元，借款本息合计为3223440元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以3223440元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为163202.77元，借款本息为3386642.77元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为54999.08元（以本金3386642.77元为计算基数）。2015年6月15日，东大公司通过中国银行西安咸宁路支行代黄陵秦龙公司向陕西巨融易广告传播工程有限公司中信银行科技路支行账户转入1000000元。截至2016年2月29日，该笔借款天数为259天，按照月息0.84%计算，利息为72520元，借款本息合计为1072520元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以1072520元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为54301.69元，借款本息为1126821.69元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为18299.588元（以本金1126821.69元为计算基数）。2015年6月19日，东大公司通过中国银行西安咸宁路支行代黄陵秦龙公司向本院上海浦东发展银行西安分行账户转入诉讼费91180元。截至2016年2月29日，该笔借款天数为255天，按照月息0.84%计算，利息为6510.25元，借款本息合计为97690.25元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以97690.25元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为4946.06元，借款本息为102636.31元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为1666.81元（以本金102636.31元为计算基数）。2015年6月26日，东大公司通过齐商银行南二环支行账户代黄陵秦龙公司向陕西巨融易广告传播工程有限公司中信银行科技路支行账户转入12648000元。截至2016年2月29日，该笔借款天数为248天，按照月息0.84%计算，利息为878277.12元，借款本息合计13526277.12元。自2016年2月29日至2016年8月31日，以13526277.12元为本金，按照月息0.83%计算利息，利息为684835.41元，借款本息为14211112.53元。2016年9月1日至2016年9月30日期间逾期还款违约金为230788.47元（以本金14211112.53元为计算基数）。截至2016年2月29日，黄陵秦龙共计借款本金18739180元。按照月息0.84%的利率根据每一笔借款的时间计算利息共计1366667.37元。在2016年3月1日至2016年8月31日期间，东大公司按照第一阶段本息合计20105847.37元为本金，月息0.83%为利率计算该阶段利息共计1017959.06元。因上述五笔借款的还款期限为2016年8月31日，故按照双方于2016年4月23日签订的《协议书》中的第四条的约定，在2016年9月1日至2016年9月30日期间，东大公司按照第二阶段本息合计21123806.43元为本金，按照日息万分之五点六计算逾期付款违约金共计343050.61元。2016年5月5日，黄陵秦龙借款2000000元，东大公司通过华夏银行西安分行互助路支行账户转入黄陵秦龙工行陕西省延安市洛川交口河支行。截至2016年9月30日，该笔借款天数为148天，按照月息0.83%计算，利息为82189.33元，借款本息合计为2082189.33元。2016年5月19日，黄陵秦龙借款3200000元，东大公司通过华夏银行西安分行互助路支行账户转入黄陵秦龙工行陕西省延安市洛川交口河支行。截至2016年9月30日，该笔借款天数为134天，按照月息0.83%计算，利息为119063.47元，借款本息合计为3319063.47元。2016年5月30日，黄陵秦龙借款1300000元，东大公司通过华夏银行西安分行互助路支行账户转入黄陵秦龙工行陕西省延安市洛川交口河支行。截至2016年9月30日，该笔借款天数为123天，按照月息0.83%计算，利息为44398.90元，借款本息合计为1344398.90元。2016年7月19日，黄陵秦龙借款5000000元，东大公司通过华夏银行互助路支行账户转入许文书西安建设银行紫薇田园都市分理处账户。截至2016年9月30日，该笔借款天数为73天，按照月息0.83%计算，利息为101348.33元，借款本息合计为5101348.33元。2016年7月22日，黄陵秦龙借款5000000元，东大公司通过华夏银行互助路支行账户转入许文书西安建设银行紫薇田园都市分理处账户。截至2016年9月30日，该笔借款天数为70天，按照月息0.83%计算，利息为97183.33元，借款本息合计为5097183.33元。故，截至2016年9月30日，黄陵秦龙在该阶段共计借款本金16500000元。按照月息0.83%的利率根据每一笔借款的时间计算利息共计444183.36元。综上，黄陵秦龙自2014年至2016年7月期间向东大公司借款本金为36605847.37元，利息为1805193.03元。庭审中，被告咸阳华源石化工贸有限公司、被告黄陵县秦龙有限公司对本案借款本金无异议，但认为本案所涉借款利息存在复息且利息约定过高，申请本院予以核减。以上事实有借款合同、协议书、转账凭证及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。借贷双方将前期的借款本息结算后将利息记入后期借款并重新出具债权凭证，如果前期的借款利率未超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期的借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。本案中，原告主张其向二被告出借本金53757327.37元，并有银行汇款凭证、收款收据、记账凭证、协议书予以佐证，上述证据相互印证，能够形成证据链条，可以证明相关借款事实，故原、被告间业已形成的借款关系合法有效，应受法律保护，二被告作为共同借款人从原告处借款后至今未予足额清偿借款，损害了原告的合法权益，二被告理应向原告按时足额支付借款，虽本案借贷双方将前期的借款本息结算后，将利息记入后期的借款，但本案前期的借款利率并未超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期的借款本金，故本案中最终的借款本金可认定为53757327.37元，故原告要求二被告共同偿还借款本金53757327.37元的诉讼请求，本院予以支持；关于本案借款利息一节，本案根据原、被告双方约定及所涉协议分段计算借款利息，自本案借款发生时至2016年12月31日止借款利息应为4133880.84元，该利息并未超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故原告要求二被告支付借款利息4133880.84元的诉讼请求，本院予以支持；关于本案违约金一节，因二被告并未按照2016年9月30日的协议书履行还款付息义务已构成违约，根据协议书第四条的约定应承担相应的违约责任，依据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第三十条：出借人与借款人约定了逾期利率，有约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持的规定，现原告主张二被告承担违约金，以56552650.76元（包含借款本金53757327.37元及借款发生时至2016年9月30日的利息2795323.39元）为基数，自2017年1月1日至判决给付之日，按年利率20.16%计算违约金，上述违约金与逾期利息总计并未超过法定限筹，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第二十六条之规定，判决如下：一、被告咸阳华源石化工贸有限公司、被告黄陵县秦龙有限公司应于本判决生效之日起十五日内偿还原告陕西东大石油化工有限公司借款本金53757327.37元及利息4133880.84元（截至2016年12月31日）；二、被告咸阳华源石化工贸有限公司、被告黄陵县秦龙有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西东大石油化工有限公司违约金（以56552650.76元为基数，自2017年1月1日至判决给付之日，按年利率20.16%计算违约金）；如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费332212元（原告陕西东大石油化工有限公司已预交），由被告咸阳华源石化工贸有限公司、被告黄陵县秦龙有限公司承担，并在本判决执行时一并支付原告陕西东大石油化工有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长 杜红莉审 判 员 裴继荣审 判 员 宋 亮二〇一七年七月三十一日书记员代 珊