黑龙江省方正县人民法院民 事 判 决 书（2017)黑0124民初1334号原告��方正县祥和混凝土制造有限公司。法定代表人：胡伯渠，职务：经理。委托诉讼代理人：管华勇，男，该公司职工。被告：江苏南建建设集团有限公司。法定代表人：陈小波，职务：董事长。委托诉讼代理人：李越，女，黑龙江法昕律师事务所律师。被告：黑龙江舜龙合泰房地产开发有限公司。法定代表人：朱春企，职务：董事长。委托诉讼代理人：王丹丹，女，该公司职工。原告方正县祥和混凝土制造有限公司（下称祥和公司）与被告江苏南建建设集团有限公司（下称南建公司）、黑龙江舜龙合泰房地产开发有限公司（下称舜龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，祥和公司于2017年5月27日向本院申请财产保全，本院于2017年6月1日作出（2017）黑0124民初1334号民事裁定，冻结了南建公司银行存款300万元。南建公司于2017年6月16日，向本院提交“延期举证、开庭申请书”，以需要搜集证据为由要求延长举证期间并推迟开庭时间，本院予以延长十天举证期，并将开庭时间延期十日。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祥和公司委托诉讼代理人管华勇、被告南建公司委托诉讼代理人李越、舜龙公司委托诉讼代理人王丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祥和公司向本院提出诉讼请求：1.要求南建公司、舜龙公司支付工程款2,635,025元，并支付逾期付款违约金527,005元；2.要求南建公司、舜龙公司承担本案相关的诉讼费用。事实和理由：2016年6月26日，祥和公司与江苏南建建设集团有限公司黑龙江分公司（下称黑龙江南建公司）、舜龙公司签订《预拌（商品）混凝土供需合同》，祥和公司按照合同约定，向二被告提供混凝土。2016年11月10日，后经祥和公司与黑龙江南建公司对账，确认二被告尚欠祥和公司商品混凝土款项3,135,025元，目前尚欠款项2,635,025元。经祥和公司多次催要，二被告一直不能及时支付欠款，现祥和公司经营周转资金出现问题。南建公司辩称，首先，祥和公司诉南建公司主体不适格，根据合同相对性原则祥和公司与南建公司并没有签订《预拌（商品）混凝土供需合同》，同时对账函也未有南建公司的印章，黑龙江南建公司系按照《民事诉讼法》解释52条规定，系依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，属于民事诉讼的当事人，因此，祥和公司所诉主体不适格；其次，黑��江南建公司是否签订合同事宜，南建公司并不清楚，需要与黑龙江南建公司进行确认；再次，关于祥和公司所主张支付逾期付款违约金527,005元的要求明显过高，请求法院要求祥和公司对其所主张的违约数额计算详细说明，按照《合同法》114条《合同法》司法解释二29条规定，违约金过分高于造成损失的当事人可以请求适当减少，违约金不应超过造成损失的30%，要求减少违约金数额；另外，2016年11月10日黑龙江南建公司给祥和公司出具的对账单是3,135,025元，在2016年11月5日汇入到祥和公司职工管华勇的账户50万元和祥和公司目前尚欠2,635,025元数额是吻合的。综上所述请求法院依法保护南建公司的合法权益给予公正的裁判。舜龙公司辩称，首先，对于管辖权有异议，应当由舜龙公司住所地哈尔滨市南岗区人民法院管辖；第二，祥和公司主张的���程款2,635,025元数额未经舜龙公司确认，即使有黑龙江南建公司的确认，但是舜龙公司对对账数额完全不认可，对账函上并未有舜龙公司的印章及负责人签名；第三，对于祥和公司所主张支付逾期付款违约金527,005元的要求明显过高，现舜龙公司请求法院要求祥和公司对其所主张的违约数额计算详细说明，按照《合同法》114条《合同法》司法解释二29条规定，违约金过分高于造成损失的当事人可以请求适当减少，违约金不应超过造成损失的30%，要求减少违约金数额；第四，对祥和公司提供的产品质量、数量有异议，要求对产品数量、质量提出司法鉴定或由祥和公司出示相关证据；最后，祥和公司垄断市场，违背市场价格，舜龙公司与祥和公司多次协商未达成一致，此点也是舜龙公司一直未支付相应费用的原因之一。当事人围绕诉讼请求依��提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。祥和公司当庭出示了《预拌（商品）混凝土供需合同》、对账函及结算明细，拟证明黑龙江南建公司已收到混凝土及欠款事实；南建公司、舜龙公司对该组证据的真实性有异议，南建公司认为该证据证明其不是适格被告，合同中逾期付款的约定过高；舜龙公司认为对账函及结算明细无舜龙公司的印章及负责人签字，且违约金过高；南建公司、舜龙公司未向本院提交证据。本院质证意见为，南建公司、舜龙公司虽对祥和公司提交的《预拌（商品）混凝土供需合同》、对账函及结算明细的真实性提出异议，但未举示相应证据予以反驳，《供需合同》有黑龙江南建公司及舜龙公司的公章及经办人员签字，对账函及结算明细有黑龙江南建公司公章及经办人员签字，南建公司、舜龙公司并未对签章提出异议，故本院对该组证据予以采信。结合当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定事实为：2016年6月26日，祥和公司作为甲方与黑龙江南建公司、舜龙公司作为乙方签订《预拌（商品）混凝土供需合同》，合同约定由甲方向乙方供应商品混凝土，混凝土价格为C15等级混凝土为320元/m3、C20等级混凝土为330元/m3、C30等级混凝土为350元/m3，如需加P6每（立）方加20元、防冻每（立）方加20元、塔吊每（立）方加15元、细石每（立）方加20元、泵送每（立）方加25元；付款方式为在2016年11月30日按实际供货金额付清60%货款，余下40%货款在2017年3月20日前付清，逾期付款，按逾期付款总额的3%/日计收违约金；由乙方负责混凝土的质量检验工作，并按规定对已浇筑混凝土进行养护；争议解决方式为向签约地人民法院起诉，合同签订地为方正县天门乡；本合同经甲乙双方签字盖��后生效。合同签订后，祥和公司按照合同约定，陆续向二被告提供商品混凝土。截止2016年11月10日，经祥和公司与黑龙江南建公司对账，确认黑龙江南建公司使用祥和公司C15强度等级的混凝土34m3，单价为335元（塔吊），价款为11,390元；C15强度等级的混凝土87m3，单价为345元（泵送），价款为30,015元；C20细石强度等级的混凝土34m3，单价为360元（塔吊），价款为12,240元；C30P6强度等级的混凝土3530m3，单价为370元（自备地泵），价款为1,306,100元；C30P6防冻-5度强度等级的混凝土4552m3，单价为390元（自备地泵），价款为1,775,280元；合计8237m3,价款共计3,135,025元。黑龙江南建公司于2016年11月6日给付祥和公司货款50万元，尚欠货款2,635,025元未付。现祥和公司向南建公司、舜龙公司索要欠款，未果。另查明，黑龙江南建公司系南建公司设立的分公司。南建公��的经营范围为建筑工程总承包，市政公用工程施工总承包……，建筑特种专业工程、水利、水电工程施工。黑龙江南建公司的经营范围为接受隶属公司委托，为总公司承揽业务。本院认为，祥和公司与黑龙江南建公司、舜龙公司签订的买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，该买卖合同合法有效，各方应当按照合同的约定全面履行相应的义务。现祥和公司已向黑龙江南建公司、舜龙公司履行了供货义务。本案的争议焦点为：1.南建公司、舜龙公司是否承担给付货款责任；2.祥和公司主张的逾期付款违约金是否应予调整。一、南建公司、舜龙公司是否承担给付货款责任的问题。因黑龙江南建公司系南建公司的分公司，不具有独立的法人资格，其民事责任依法由南建公司承担，且黑龙江南建公司的经营范围为接受隶属公司委托，为总公司承揽业务，所以，祥和公司与黑龙江南建公司所签订的买卖合同直接约束南建公司；舜龙公司在庭审中提出管辖权异议问题，因舜龙公司未依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，在提交答辩状期间提出（本院在送达给舜龙公司的“应诉通知书”中确定答辩期于2017年6月19日届满），本院对其异议不予审查，且因祥和公司与舜龙公司在供货合同中已经约定了争议解决方式为向签约地人民法院起诉，合同签订地为方正县天门乡，该约定未违反级别管辖和专属管辖的规定，故本院对本案具有管辖权；舜龙公司提出其未在对账函的签字盖章，对对账函不认可及产品数量、质量需要进行鉴定的辩称，因南建公司、舜龙公司均为买受人，合同中并未有需南建公司、舜龙公司共同签收确认收货的约定，且舜龙公司辩称因祥和公司垄断市场价格系未付款的原因之一，所以，南建公司对对账函的确认，也应视为舜龙公司的确认；舜龙公司辩称因祥和公司垄断市场价格，但未举证证明，故本院对该辩称不予采纳；祥和公司与南建公司、舜龙公司在合同中约定：“由乙方负责混凝土的质量检验工作，并按规定对已浇筑混凝土进行养护。”，可见双方对检验期间已经进行了约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”本案中，作为买受人的南建公司、舜龙公司在接收混凝土时均未对产品数量或质量提出异议，并已进行浇筑和养护工作，故视为该混凝土的数量和质量符合规定���对于舜龙公司提出要求对混凝土的数量、质量进行鉴定的主张，已无实际意义，本院不予采纳；祥和公司向南建公司、舜龙公司提供混凝土后，南建公司、舜龙公司理应按合同约定履行付款义务，对祥和公司要求南建公司、舜龙公司支付货款2,635,025元的诉讼请求，本院予以支持。二、祥和公司主张的逾期付款违约金是否应予调整问题。祥和公司与南建公司、舜龙公司在合同中约定了付款期限，南建公司、舜龙公司未按约定付款且至本案审理期间仍未付款，已经构成违约，应当承担违约责任；对于祥和公司主张的按逾期付款总额的3%/日计收违约金，南建公司、舜龙公司提出违约金的计算标准过高，请求法院予以调整。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的���当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：”当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据前述规定，祥和公司主张按3%/日计收违约金，年利率达到1095%，属过分高于造成的损失，本院认为本案应当以祥和公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过��程度以及预期利益，酌情调整违约金。关于祥和公司实际损失的计算问题，因祥和公司未举证证明其实际损失，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定,“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”逾期罚息利率标准为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%-50%，故应按照中国人民银行同期贷款基准利率1.5倍计算确定该部分混凝土款逾期给付所造成的实际损失。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百��之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失，人民法院可以根据当事人的申请予以调整。”本院依法将逾期付款违约金调整为中国人民银行同期贷款基准利率1.5倍基础上上浮30%，即中国人民银行同期贷款基准利率1.95倍，现人民银行短期贷款年利率为4.35%，则逾期付款违约金的年利率为8.4825%。故本院对逾期付款违约金计算如下：南建公司、舜龙公司应于2016年11月30日，支付祥和公司货款2,635,025元的60%，即1,581,015元，至起诉前的2017年5月22日，拖欠172天，按年利率8.4825%计算，逾期付款违约金为64,074.59元；南建公司、舜龙公司应于2017年3月20日，支付祥和公司货款2,635,025元的40%，即1,054,010元，拖欠62天，按年利率8.4825%计算，逾期付款违约金为15,397.77元；合计79,472.36元。故南建公司、舜龙公司应向祥和公司支付逾期付款违约金79,472.36元，对于超出部分的逾期付款违约金，本院不予支持。对于2017年5月23日后产生的逾期付款违约金，因祥和公司在本案起诉时并未主张，其可依法另行主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条第二款、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十七条、第一百五十八条第一款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第六十四条、第一百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条规定，判决如下：一、被���江苏南建建设集团有限公司、黑龙江舜龙合泰房地产开发有限公司于本判决生效后五日内给付原告方正县祥和混凝土制造有限公司货款2,635,025元；二、被告江苏南建建设集团有限公司、黑龙江舜龙合泰房地产开发有限公司于本判决生效后五日内给付原告方正县祥和混凝土制造有限公司逾期付款违约金79,472.36元；三、驳回原告方正县祥和混凝土制造有限公司的其他诉讼请求。案件受理费32,099元，减半收取16,050元，保全费5,000元，合计21,050元，由被告江苏南建建设集团有限公司、黑龙江舜龙合泰房地产开发有限公司负担19,258元，由原告方正县祥和混凝土制造有限公司负担1,792元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  孟范亮二〇一七年七月十日书记员  李奇思