四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民初972号原告：四川红叶建设有限公司。住所地：四川省成都市青羊区清江中路**号*栋*单元*层*号。法定代表人：余德福，董事长。委托诉讼代理人：张显兴，四川应天缘律师事务所律师。被告：成都新同辉置业有限公司。住所地：四川省成都市双流县东升街道龙桥路*号***栋*单元*楼***号。法定代表人：赵建华，董事长。委托诉讼代理人：马冀，北京德恒（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨涿，北京德恒（成都）律师事务所律师。原告四川红叶建设有限公司（以下简称红叶公司）与被告成都新同辉置业有限公司（以下简称新同辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，四川省高级人民法院发回重审后，本院于2017年3月16日立案，依法组成合议庭，于2017年6月6日公开开庭进行了审理。原告红叶公司的委托诉讼代理人张显兴，被告新同辉公司的委托诉讼代理人马冀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告红叶公司诉请判令：1、解除双方签订的同辉世代积家商业广场二期A区、B区《工程施工合同》、同辉世代积家商业广场二期项目工程建设《施工总承包合同》；2、新同辉公司支付工程款56354036元；3、新同辉公司从2013年12月31日起以欠付工程款为基数按每年24%的比例支付逾期付款违约金至付清之日止；4、判令新同辉公司支付停工期间的直接损失29404499元；5、确认红叶公司在85758535元范围内对同辉世代积家商业广场二期A区、B区工程折价或拍卖的价款享有建设工程价款的优先受偿权；6、本案诉讼费由新同辉公司承担。事实和理由：2012年10月16日，红叶公司通过招投标方式取得同辉世代积家商业广场二期A、B区工程建设项目，与新同辉公司分别签订A、B区《工程施工合同》，约定A区建筑面积54872平方米、B区107192.76平方米，工程承包范围为土石方、地基基础、土建、安装、装饰、钢结构、电梯安装、消防设施、防水、保温、门窗建设工程施工，工期为450天，A区合同价款93282400元，B区合同价款182217692元，合同还对工程预付款、工程进度款支付、工程竣工验收等其他权利义务进行了约定。2013年1月10日，双方签订同辉世代积家商业广场二期项目工程《施工总承包合同》，约定红叶公司总承包，约162000平方米，暂定价275000000元，以施工图为依据，按照《四川省建设工程工程量清单计价定额》（2009）及同期相关配套文件编制工程预算、办理结算，工程中发生的设计变更、现场签证、新增工程等均按3.2方式编制预算、办理结算；施工总工期为430日历天。工程结算方式：采取施工图预（决）算加设计变更增减签证的方式结算；施工图预（决）算编制的依据为设计施工图及施工图会审纪要为工程预（决）算；施工图、设计变更及经甲方确认的现场签证；经甲方确认的施工组织设计和专项施工方案；执行（2009）《四川省建设工程工程量清单计价定额》及同期相关配套文件的形式进行计价；凡甲方确认按市场价包干的项目，其他各项费用不再计取。其工程量的计算方式仍按有关规定执行；按市场价包干的项目如下：土方，栏杆，门窗。甲方在接到竣工结算报告及结算资料后90日内进行核实，给予确认或提出修改意见；工程竣工结算原则上在收到竣工结算资料后90日内完成；如遇特殊情况可顺延90天，即收到竣工结算资料后180天内完成，超过180天视为甲方已认可乙方竣工结算报告等。若因甲方原因（不可抗力因素除外）导致工程无法顺利完工，如延期付款等，每延误一日付款，甲方应向乙方支付合同总价0.1%的违约金等。2013年7月15日，红叶公司完成主体结构工程并经分部验收合格。2013年8月12日，新同辉公司确认案涉工程满足标化工地标准，同意对安全文明临时设施费费率按政策规定的费率双倍计算。2013年7月15日、2014年3月19日、2015年4月18日因新同辉公司对案涉工程进行深化设计，连续三次停工至2016年6月30日，并向双流县城乡建设局提交了《停工报告》。2013年1月10日及2013年7月1日针对因新同辉公司因素引起的窝工、可能的停工，在新同辉公司要求下红叶公司制作了《窝工方案》、《停工方案》并予以具体执行，新同辉公司也予以肯定和确认。2013年12月13日，在案涉工程现场会议室，新同辉公司主持召开了有新同辉公司代表王俊、赵欢，红叶公司代表庞静、万伟，监理代表孙平中，审计单位代表曹工、何林高参加的结算协调会并作出《结算协调会会议纪要》，明确了将工程结算分成二个阶段进行，第一阶段为现阶段已完成主体办竣工结算，红叶公司将第一阶段已完成主体工程结算书《世代积家二期主体结构工程竣工结算资料清单》及相关资料提交新同辉公司，新同辉公司签收并加盖了印鉴，结算工程价款为197071321元、停工直接损失为20246674元。2015年2月15日红叶公司在增加了2014年2月1日至2015年2月15日的停工直接损失6736495元后，再次将上述工程结算书提交给新同辉公司，新同辉公司也进行了签收，但新同辉公司对结算至今未答复。从2015年2月16日至2016年1月15日停工直接损失又增加3131127元，停工直接损失总额已达30114326元。红叶公司多次以工作联系函、催款函等方式向新同辉公司催收工程欠款和停工直接损失，新同辉公司承诺每月支付1000000元用于停工期间的费用支出。载止2014年7月新同辉公司共计支付工程价款103350000元，截止2015年4月支付停工直接损失20610567.32元；新同辉公司尚欠工程价款93721321元，欠停工直接损失9503758元。因支付民工工资和材料款，红叶公司对外融资支付利息8030000元，支付经新同辉公司同意融资的利息3201600元，共计造成融资利息11231600元。还因新同辉公司未按约支付工程价款导致红叶公司对材料商违约，材料商起诉造成红叶公司13695000元损失。由于新同辉公司违约，应当根据合同约定每延误一日付款按合同总价的0.1%标准支付违约金。同时双方合同有效，新同辉公司逾期付款，要求建设工程的工程价款就该承建的建设工程折价或拍卖的价款优先受偿。被告新同辉公司的答辩意见为，一、同意解除合同。二、工程造价已经由双方共同委托的审计机构作出了审计报告，工程总造价为180314603元。三、审计报告鉴定的损失29404499.1元没有证据佐证，严重缺乏事实基础。而且，红叶公司不能同时主张停工损失和违约金。审理中，双方对以下事实确认一致，2012年10月15日，通过招投标程序，新同辉公司向红叶公司发出中标通知书，确定红叶公司为同辉世代积家商业广场二期A区、B区施工标段的中标人。同日，红叶公司向新同辉公司、监理单位作出《工程开工报审表》，要求开工，新同辉公司、监理单位亦于当日作出审查意见，同意开工，红叶公司随即进场施工。2012年10月16日，新同辉公司（发包人）与红叶公司（承包人）分别签订了同辉世代积家商业广场二期A区、B区《建设工程施工合同》，主要约定，A区建筑面积54872平方米、B区107192.76平方米，工程承包范围为土石方、地基基础、土建、安装、装饰、钢结构、电梯安装、消防设施、防水、保温、门窗建设工程施工，工期为450天，A区合同价款93282400元，B区合同价款182217692元。发包方派驻工程师为王俊，职权为监督、管理、协调、服务，项目经理为张晓飞；合同还对工程预付款、工程进度款支付、工程竣工验收等其他权利义务进行了约定。2012年11月3日，各方一起进行了图纸会审。2013年1月10日，新同辉公司（甲方）与红叶公司（乙方）又签订了同辉世代积家商业广场二期项目工程建设《施工总承包合同》，主要约定，工程约162000平方米，工程内容包括但不限于结构、建筑施工图、水电安装图、弱电及智能系统工程各专业图纸及图纸会审纪要、工程变更通知单等所列内容；合同暂定价275000000元（最终以结算价为准），以施工图为依据，按照《四川省建设工程工程量清单计价定额》（2009）及同期相关配套文件编制工程预算、办理结算，工程中发生的设计变更、现场签证、新增工程等均按3.2方式编制预算、办理结算；施工总工期为430日历天。乙方须在竣工验收前1个月内按国家和成都市的有关规定提交合格的档案资料给甲方，竣工资料及竣工图纸必须准确真实的反映实际施工情况。甲方代表王俊，监理单位总监理工程师孙平忠，乙方驻工地代表庞静。工程结算方式，采取施工图预（决）算加设计变更增减签证的方式结算。施工图预（决）算编制的依据为设计施工图及施工图会审纪要为工程预（决）算，施工图、设计变更及经甲方确认的现场签证，经甲方确认的施工组织设计和专项施工方案，执行（2009）《四川省建设工程工程量清单计价定额》及同期相关配套文件的形式进行计价，凡甲方确认按市场价包干的项目，其他各项费用不再计取。其工程量的计算方式仍按有关规定执行，按市场价包干的项目如下：土方，栏杆，门窗。竣工结算：工程竣工验收报告经甲方认可后28日内，乙方向甲方递交竣工结算及完整的结算资料，双方按合同约定的结算原则进行工程竣工结算；甲方在接到竣工结算报告及结算资料后90日内进行核实，给予确认或提出修改意见；工程竣工结算原则上在收到竣工结算资料后90日内完成；如遇特殊情况可顺延90天，即收到竣工结算资料后180天内完成，超过180天视为甲方已认可乙方竣工结算报告。违约责任：若因乙方未能在竣工验收前两周内按国家和成都市的有关规定提交合格的档案资料给甲方，或竣工资料及竣工图纸未达到准确真实的反映实际施工情况，则每延迟一天乙方支付违约金5000元，同时甲方有权延迟支付工程款。若因甲方原因（不可抗力因素除外）导致工程无法顺利完工，如延期付款等，每延误一日付款，甲方应向乙方支付合同总价0.1%的违约金。同一日，红叶公司还制作了《世代积家二期工程窝工处置方案》：现报上2013年1月10日停工（方案）（全套、部分）。在“施工组织设计（专项方案）设计审批表”上，红叶公司签署“严格按此方案实施”，监理单位签章“同意”，建设单位签署意见为“按此方案执行，人员数按核实人员为准”。在“执行情况”表上，红叶公司签署“已严格按此方案执行”，监理单位签署“基本按方案执行”；新同辉公司王俊批注“基本按此方案执行”。但各方未对停工期间值班管理人员人数进行核实。2013年3月28日，红叶公司向新同辉作出工作联系函：本工程预计2013年4月20日主体封顶，届时已完成工程总产值近170000000元，新同辉公司应支付135000000元，但至今新同辉公司仅支付53000000元，要求新同辉公司务必设法解决资金。2013年4月12日、2013年5月3日，红叶公司又向新同辉作出催款报告。2013年7月1日，红叶公司又制作了《世代积家二期工程停工方案》：现报上2013年7月1日停工（方案）（全套、部分）。在“施工组织设计（专项方案）设计审批表”上，红叶公司签署“严格按此方案实施”，监理单位签章“同意”，建设单位签署“王俊”，在“执行情况”表上，红叶公司签署“已严格按此方案执行”，落款时间为2014年12月30日；监理单位签署“基本按方案执行”；新同辉公司王俊签署“按此方案执行，人员数按核实人员为准”。但各方未对停工期间值班管理人员人数进行核实。2013年7月15日，新同辉公司、红叶公司及监理公司作出停工报告，同时向双流建设局作出情况说明：同辉世代积家商业广场A、B区工程于2012年10月15日开工，主体结构已完成；因建设单位要求对工程进行深化设计，由于深化设计方案至今未确认，致使工程无法进入后续施工，现要求停工，预计停工246天。2013年12月13日，新同辉公司王俊、赵欢，红叶公司庞静、万伟等及监理公司、审计单位工作人员召开了协调会，并形成了《结算协调会会议纪要》：由于新同辉公司暂时资金困难导致工程停工数月，新同辉公司意见是将工程结算分成二个阶段进行，第一阶段为现阶段已完成主体办理竣工结算，主体结算分三个部分办理，第一部分为已完成工程主体的竣工结算，第二部分为停工期间的直接损失，第三部分为间接损失如垫资利息等；前二个部分请红叶公司尽快报，新同辉公司以便尽快安排审计，结算办法及审计方式按总合同相关内容执行；因现为主体结构竣工结算，施工单位可以不提供竣工图。2013年10月31日、2013年11月11日，红叶公司向新同辉公司作出工作联系函催款。2013年12月31日，红叶公司向新同辉公司报送了“世代积家二期主体结构工程竣工结算资料清单”：主体土建结构工程结算192758731元，其中主体安装预埋工程结算4312590元，损失统计20246674元。2014年3月19日，新同辉公司、红叶公司及监理公司再次向双流建设局作出停工报告及情况说明：由于深化设计方案至今未确认，致使工程无法进入后续施工，申请延长停工期限（2014年3月20日至2015年4月20日，共计397天）。2014年9月23日，新同辉公司向红叶公司作出回复函：于2014年11月30日前开始陆续支付工程款，请收到工程款后先解决民工工资，其他赔偿事宜双方进行协商解决。2014年4月25日、2014年8月14日、2014年9月15日、2014年12月16日、2015年2月12日，红叶公司向新同辉公司作出工作联系函催款。2015年3月16日，红叶公司再次向新同辉公司报送了“世代积家二期主体结构工程竣工结算资料清单”：主体土建结构工程结算192758731元，主体安装预埋工程结算4312590元，损失统计20246674元，损失统计（2014年2月1日至2015年2月15日）6736495元。2015年4月10日，红叶公司向新同辉公司作出“拆除架料、架管的报告”决定将所有架管、架料及龙门吊一台拆除。新同辉公司现场人员签字同意拆除。随后，红叶公司拆除了案涉工程的架料、架管、龙门吊一台。2015年4月18日，新同辉公司、红叶公司及监理公司又一次向双流建设局作出停工报告及情况说明：同辉世代积家商业广场A、B区工程于2012年10月15日开工，主体结构已完成；因建设单位要求对工程进行深化设计，该工程2013年7月17日暂停施工，停工时间为643天，现停工期限已到，由于深化设计方案至今未确认，致使工程无法进入后续施工，特申请延长停工期限（2015年4月21日至2016年6月30日，共计437天）。2015年4月23日至2015年6月30日，双方对部分项目工程量进行了核对，2015年6月26日、8月4日，红叶公司的庞静、王昌云与新同辉公司指派的陈敏分别在《分项工程量核对记录表》上签名。由于分歧大，双方未达成一致的结算意见。2015年8月5日，红叶公司向新同辉公司继续作出工作联系函催款。2015年10月10日，红叶公司向新同辉公司作出报告，提出因停工造成购入的钢材深度锈蚀报废，造成损失233390元，请求将该损失计入结算。新同辉公司王俊在清单上批注“属实，同意处理”。2015年11月3日，红叶公司向新同辉公司再次作出工作联系函：2013年7月17日起因新同辉公司原因造成停工至今，2013年12月31日将主体结构工程竣工结算资料及结算书交给新同辉公司审计，但新同辉公司一直未结算审计；2015年2月15日，再次向新同辉公司递交了主体结构竣工结算资料及结算书，2013年3月28日，新同辉公司组织相关审计人员开会对主体结构竣工结算、主体安装预埋工程结算及停工直接经济损失进行审计，但审计无果。现红叶公司正式通知新同辉公司，在收到函件七日内给予正式审计结果，否则视为认可主体土建结构工程结算书金额192758731元、主体安装预埋工程结算书金额4312590元、损失统计金额20246674元、损失统计（2014年2月1日至2015年2月15日）金额6736495元，2015年2月15日后停工损失金额按资料清单六计算，并由新同辉公司承担相应的法律后果。该函件于2015年11月4日送新同辉公司签收。审理中，红叶公司自述新同辉公司时至2014年7月6日已支付工程款103350000元，时至2015年4月28日已收到新同辉公司支付的停工损失费用20610568.32元；新同辉公司认为已付红叶公司款项金额正确，但所有款项都是工程款，不是损失费用。2017年3月20日，红叶公司与新同辉公司共同出具《授权委托书》，载明：“双方对工程造价和停工损失无法协商一致，现共同委托四川成化工程项目管理有限公司对工程造价和停工损失进行鉴定，该鉴定结论双方应当作为定案依据”2017年4月25日，四川成化工程项目管理有限公司出具《阶段性竣工结算价鉴定报告书》，主要载明：“六、鉴定结论，同辉世代积家商业广场二期送审金额为222871619元，鉴定金额为209719102元（工程结算金额180314603元＋停工期间直接损失费用29404499.1元）。”本院认为，一、合同解除的问题。新同辉公司与红叶公司于2012年10月16日签订的《建设工程施工合同》以及2013年1月10日签订的《施工总承包合同》均不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方在合同履行过程中，因新同辉公司的原因导致工程停工，现红叶公司请求解除上述合同，新同辉公司在本案2016年6月23日、2017年6月6日开庭审理中均明确同意解除，故对于红叶公司解除合同的主张，本院予以支持。二、欠付工程款的问题。2017年3月20日，红叶公司与新同辉公司共同出具的《授权委托书》，载明：“双方对工程造价和停工损失无法协商一致，现共同委托四川成化工程项目管理有限公司对工程造价和停工损失进行鉴定，该鉴定结论双方应当作为定案依据”。2017年4月25日，四川成化工程项目管理有限公司出具的《阶段性竣工结算价鉴定报告书》，载明同辉世代积家商业广场二期工程造价为180314603元。2017年6月6日，开庭审理中，双方对审计报告确认的该金额、已付工程款金额以及欠付金额均予以一致认可，对此，本院予以采信，故新同辉公司还应支付红叶公司工程款56354036元。三、违约金的问题。双方合同约定：“若因甲方原因（不可抗力因素除外）导致工程无法顺利完工，如延期付款等，每延误一日付款，甲方应向乙方支付合同总价0.1%的违约金。”，本案工程停工系因新同辉公司未按期支付工程款造成，新同辉公司未按约支付工程款应按约承担违约责任，而红叶公司主张按每年24%的比例计算，低于合同约定，应为红叶公司对自己民事权利的处分，故新同辉公司应向红叶公司支付的逾期付款违约金，应以56354036元为基数，按每年24%的比例，从2013年12月31日起计算至付清本金之日止。四、停工期间的直接损失问题。2017年3月20日，红叶公司与新同辉公司共同出具的《授权委托书》，载明：“双方对工程造价和停工损失无法协商一致，现共同委托四川成化工程项目管理有限公司对工程造价和停工损失进行鉴定，该鉴定结论双方应当作为定案依据”。2017年4月25日，四川成化工程项目管理有限公司出具的《阶段性竣工结算价鉴定报告书》，载明损失为29404499.1元。该结论金额应认定为双方一致的意思表示，虽2017年6月6日，开庭审理中，新同辉公司认为该结论金额没有证据佐证，严重缺乏事实基础。但新同辉公司并未提交任何证据予以推翻，且，窝工损失与逾期支付工程款的违约金的约定属于不同性质的两种违约责任，故本院对该损失金额予以确认。五、建设工程价款优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”以及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》“三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”的规定，本案中，因新同辉公司的原因导致工程停工，致使工程未能竣工，红叶公司亦在本案中诉请判令解除合同，故红叶公司主张优先权应未超出除斥期间。但红叶公司对同辉世代积家商业广场二期A区、B区工程享有建设工程价款的优先受偿权的范围应限定在欠付工程款本金的范围之内，即56354036元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十二条、第一百四十八条、第一百六十四条之规定，判决如下：一、四川红叶建设有限公司与成都新同辉置业有限公司签订的关于同辉世代积家商业广场二期A区、B区《工程施工合同》与同辉世代积家商业广场二期项目工程建设《施工总承包合同》于2016年6月23日解除；二、本判决生效之日起十五日内，成都新同辉置业有限公司向四川红叶建设有限公司支付工程款56354036元；三、本判决生效之日起十五日内，成都新同辉置业有限公司向四川红叶建设有限公司支付直接损失29404499元；四、本判决生效之日起十五日内，成都新同辉置业有限公司向四川红叶建设有限公司支付逾期付款违约金（以56354036元为基数，从2013年12月31日起至本判决确定的给付之日止，按每年24%的比例计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述违约金计算至本金付清之日止）；五、四川红叶建设有限公司在工程款56354036元范围内对案涉工程享有优先受偿权；六、驳回四川红叶建设有限公司的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费819000元，由成都新同辉置业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  唐 骥审 判 员  赵 锋人民陪审员  金草原二〇一七年七月十八日书 记 员  刘 杨