咸阳市秦都区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0402民初1753号原告咸阳市秦都区派伊消毒用品销售部，住所地：咸阳市秦都区新华大厦7楼710号，注册号：610402625006959。经营人宁某某，男。委托代理人张建华，咸阳市秦都区司法局148法律服务所法律工作者。被告孟某某，女。委托代理人曹明，咸阳市148法律服务所法律工作者。委托代理人徐波，咸阳市148法律服务所法律工作者。原告咸阳市秦都区派伊消毒用品销售部诉被告孟某某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的经营人宁某某及代理人张建华、被告孟某某及代理人曹明、徐波均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：被告孟某某2011年3月与原告建立劳动关系，在销售一部服务部工作，试用期2个月，工资每月1200元；试用期满后任咨询岗位，工资每月1500元；2012年5月开始到市场部工作。2015年组建二部后，担任经理职务，2016年1月改任主管岗位。2016年9月30日被告提出辞职。被告在服务部期间，实行每周六天、每天7.5小时的工作制度。2012年5月至2013年底被告在市场部期间仅每周二和周四到单位签到并汇报工作，其余时间自行安排，以任务考核，不存在加班问题。2014年再次回到服务部执行上班时间规定，工资2000元（基本工资1500元，误餐、通信和岗位补贴500元）。2015年5月原告设立市场二部，被告担任经理，双方签订2015年咸阳二部经营管理办法和目标责任书，实行承包制，工资由基本工资+补贴+月度考核利润提成，工作时间由被告自行安排。2016年1月因业绩不佳职位变动为二部主管，执行上下班制度。因市场二部一直处于亏损状态，原告先后多次与被告协商，希望被告回一部工作，但未果。9月30日被告提出辞职，原告组织了欢送会并再次挽留未果。因此，被告自行离职，不符合应当支付经济补偿金和享受失业保险金的条件。被告2016年应享受的年休假为3天，年休假工资为2000元÷21.75天×3天×2倍=551.7元。被告在市场部和任市场二部经理期间，工作时间均自行安排，不存在加班工资。2016年1-9月在二部服务部期间，其工作每周六天，每天7.5小时，其加班工资应为2000元÷21.75天×39周×5小时÷8小时×2倍=795.8元。综上，请求判令原告不支付被告孟某某解除劳动合同经济补偿金、失业保险金，支付被告加班工资795.8元、2016年带薪年休假3天的工资差额551.7元，诉讼费由被告负担。被告孟某某辩称：被告2011年3月-2016年9月在原告处工作，期间原告一直未为被告办理参加企业职工社会保险，被告终止劳动关系前12个月平均工资为2666.7元。2016年9月，原告欲变更被告工作岗位，被告提出其前提是补缴社会保险、保持职务及待遇不变。双方未能达成一致，原告即要求被告交出其办公室钥匙，停止工作。被告按要求交出钥匙并口头提出终止双方的劳动关系，但至今双方无书面终止劳动合同通知书，所以本案并非被告辞职，而是原告违反法律规定，不办理社会保险，并违法解除劳动关系，其应当支付经济补偿金16000.2元和失业金19980元。被告2016年的年休假为3.75天，按4天计算其年休假工资为2666.7元÷21.75天×4天×3倍=1471.28元。被告工作期间每周加班4小时，按照月工资2600元计算加班工资为2600元÷21.75天÷8小时×（67月×4周×4小时）=16018元。对仲裁裁决的补缴职工养老保险和医疗保险的内容，应依法确认有效。原告咸阳市秦都区派伊消毒用品销售部当庭出示如下证据：1、劳动仲裁裁决书一份，证明已经仲裁前置程序，该裁决不符合法律规定。2、服务中心日常管理制度、市场推广人员日常管理制度、咸阳市场部改进方案各一份，证明原告单位工作时间是每周六天，每天7.5个小时；被告2012年5月到市场部从事市场推广，每周二、四到单位汇报工作，其他时间自行安排，故不存在加班问题。3、2012年服务中心咨询主管考核办法、2016年服务中心咨询主管任职资格考核办法，证明2012年咨询主管的基本工资1500元、补助100元、岗位400元，合计2000元；2016年咨询主管的基本工资1500元、岗位工资500元，加上交通、误餐、通信及全勤工资共计2500元；计算加班工资的基数应是基本工资和岗位工资之和2000元。4、咸阳二部2015年度经营管理办法和目标责任书，证明2015年5月至12月，被告为二部经理，负责二部的整体经营，工资实行基本工资+补贴+利润提成，奖金由被告分配，不存在加班情形。5、电话谈话录音一份，证明被告自己提出辞职，单位挽留未果，故不符合经济补偿金和失业保险金的条件。被告质证：证据1真实，但证明目的不认可。证据2不真实。证据3不真实，其并未从事咨询，而是主管和市场。证据4认可。证据5虽真实，但原告9月份开除我，该录音是在10月份，不能还原当时的客观事实。本院认为，证据1、4双方无争议，予以认可；证据2、3被告不认可，亦无其他证据印证，缺乏真实性，不予确认；证据5被告虽不予认可，但其无相反证据提供，本院予以确认。被告孟某某当庭出示如下证据：1、被告部分工资领取收据21份、中国农业银行银行卡交易明细单。证明被告的劳动关系存续期间、工资收入情况及计算经济补偿金、带薪年休假工资、失业金的依据。2、出勤表14份，证明每周的工作时间和每周加班4小时的事实。原告质证：真实性无异议，但不能证明加班事实。本院认为：上述证据来源合法、内容真实，予以确认。经审理查明：2011年3月，被告孟某某始入职原告处工作，双方建立了劳动关系。2011年3月-2015年4月，孟某某在原告销售一部工作，前两个月为试用期，工资为1200元，之后月工资为基本工资1500元（含津贴300元）+业务提成。期间，2011年3月-2012年5月在咨询岗位，平均月工资2260.5元；2012年6月-2014年6月从事市场推广；2014年7月回到销售一部进行销售二部的设立工作，平均月工资2830.4元。2015年5月，销售二部设立，孟某某担任该部经理直至2016年1月，2015年5月、6月被告月工资为2800元，后调整为3000元。2016年2-9月被告任市场二部主管，月工资为2500元。2016年9月，双方就被告工作岗位的调整未能达成一致意见，被告孟某某遂于当月底提出辞职，原告经挽留未果，双方解除了劳动关系。另查，原告单位实行每周六天，每天7.5个小时工作制度，而市场推广岗位，除每周一、四到单位汇报工作外，其余时间自行安排。劳动关系存续期间，原告没有为被告办理参加职工社会保险。2016年被告工作期间未休年休假。后孟某某提起劳动仲裁，咸阳市秦都区劳动仲裁委员会于2017年3月6日作出了咸秦劳仲案字（2016）第121号裁决书，裁决：咸阳市秦都区派伊消毒用品销售部为孟某某补缴2011年3月至2016年9月职工养老保险、医疗保险，支付其经济补偿金16000.2元、加班费16038元、2016年工作期间4天带薪年休假工资1471.28元、失业金19980元（以上共计53489.48元），驳回孟某某的其他仲裁请求。本院认为,原、被告之间建立劳动关系，被告依法应当及时、足额支付劳动报酬，原告单位每周工作时间为45小时（6天×7.5小时），不符合“每周工作40小时”的规定，因此，原告依法应支付被告每周5小时延长工作时间的加班工资。2011年3月-2012年5月，共加班65周×5小时=325小时，其加班工资为2260.5元÷21.75天÷8小时×325小时×150%＝6333元；2014年7月-2015年4月，共加班43周×5小时=215小时，其加班工资为2830.4元÷21.75天÷8小时×215小时×150%＝5245.5元；2015年5月-2015年6月，共加班40小时，其加班工资为2800元÷21.75天÷8小时×40小时×150%＝966元；2015年7月-2016年1月，共加班31周×5小时=155小时，其加班工资为3000元÷21.75天÷8小时×155小时×150%＝4008元；2016年2月-2016年9月，共加班34周×5小时=170小时，其加班工资为2500元÷21.75天÷8小时×170小时×150%＝3664.5元，故被告主张加班工资16038元，本院予以准许。依照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，对应休而未休年休假天数（折算后不足1整天的部分不享受年休假），按照其日工资收入的300%支付报酬（该收入应剔除加班工资），其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。被告累计工作满1年不满10年，2016年工作9个月，可享受的带薪年休假天数274天÷365天×5天＝3.75天，年休假工资为（3000元×4个月+2500元×8个月）÷12个月÷21.75天×3天×200%＝735.63元。就解除劳动合同经济补偿一项，根据双方提供和本院认定的有效证据，被告是因不能就调整工作岗位与原告达成一致而要求解除劳动关系，而其主张是因岗位调整和社会保险提出离职没有相应证据证明，故该项诉讼请求，本院不予支持。被告主张失业保险金损失一项，因不符合“非本人意愿中断就业的”规定，本院亦不予支持。就相关社会保险费的补缴，因用人单位欠缴、拒交社会保险费属于行政管理范畴，应由社会保险管理部门和相关行政部门予以解决处理，故不属于人民法院受理范围。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条（一）项、第四十五条、第一百条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十一条第一、二款、第十二条第一、二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条（二）项的规定，判决如下：一、原告咸阳市秦都区派伊消毒用品销售部于本判决生效之日起十日内支付被告孟某某延长工作时间加班工资16038元、带薪年休假工资735.63元，以上共计16773.63元；二、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费10元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审判员 黄宁二0一七年七月十七日书记员 邵          悦附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条职工每日工作八小时、每周工作四十小时。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。