重庆市高级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝民终215号上诉人（原审被告）：重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司，住所地重庆市渝中区沧白路75号负1#。法定代表人：周龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：明烨，重庆煜堃律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊星，重庆煜堃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周茜茜，女，1981年9月4日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：李连军，重庆智圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宗波，重庆智圆律师事务所律师。上诉人重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司（以下简称琴琴公司）因与被上诉人周茜茜民间借贷纠纷一案，不服重庆市第一中级人民法院（2015）渝一中法民初字第00876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月26日立案后，依法组成合议庭，因无新证据和新理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。琴琴公司上诉请求：1.撤销重庆市第一中级人民法院（2015）渝一中法民初字第00876号民事判决；2.改判琴琴公司不承担还款责任并驳回周茜茜的全部诉讼请求；3.二审诉讼费用由周茜茜承担。事实和理由：1.琴琴公司对于周茜茜向琴琴公司北部新区分公司发放借款之事并不知情，且基于合同相对性，本案中借款合同关系的当事人系周茜茜与琴琴公司北部新区分公司，而一审法院拒绝追加琴琴公司北部新区分公司为被告，属于法律适用不当。2.在一审诉讼期间琴琴公司多次向重庆市渝中区公安局报案，重庆市渝中区公安局对此也作了大量工作，一审法院应根据琴琴公司的申请中止审理或者驳回周茜茜的起诉，并将有关材料移送公安机关。3.即使本案认定琴琴公司北部新区分公司借款属实，琴琴公司也应该在分公司不能承担的情况下承担补充责任，而不是直接承担还款责任。周茜茜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求法院予以维持。周茜茜向一审法院起诉，请求：1.判令琴琴公司向周茜茜偿还本金260万元；2.判令琴琴公司向周茜茜支付以月息2%为标准的借款利息（其中100万元从2012年1月1日起至付清之日止；100万元从2011年9月9日起至付清之日止；20万元从2011年9月5日起至付清之日止；10万元从2011年7月31日起至付清之日止；30万元从2012年7月15日起至付清之日止）；3.一审诉讼费用由琴琴公司承担。一审法院认定事实：2011年7月31日，琴琴公司北部新区分公司向周茜茜开具收到10万元的收据；2011年9月5日，琴琴公司北部新区分公司向周茜茜开具收到20万元的收据；2011年9月9日，琴琴公司北部新区分公司向周茜茜开具收到100万元的收据；2011年12月28日，琴琴公司北部新区分公司向周茜茜开具收到100万元的收据。2011年7月5日，周茜茜向冯超转账20万元；2011年7月14日，周茜茜向侯晓宇转账40万元；2011年7月31日，周茜茜向石昌美账户存入10万元；2011年9月5日，周茜茜向石昌美转账20万元；2012年9月9日，胡道远向石昌美账户转账100万元；2011年9月21日，周茜茜通过王朝东账户向侯晓宇账户转账40万元。2012年12月9日，陈少东代表琴琴公司北部新区分公司与周茜茜签订《借款及还款确认书》，载明：琴琴公司北部新区分公司于2012年1月1日向周茜茜借款100万元，琴琴公司北部新区分公司同意并指定周茜茜转账给冯超和侯晓宇，支付方式为2011年7月5日周茜茜转账20万元给冯超、2011年7月14日周茜茜转账40万元给侯晓宇、2011年9月21日周茜茜委托王朝东转账40万元给侯晓宇，资金占用费为月息5%，截止2012年12月30日共计应付资金占用费60万元。琴琴公司北部新区分公司于2011年9月9日向周茜茜借款100万元，并同意周茜茜委托胡道远指定支付给石昌美，资金占用费月息5%，截止2012年12月30日应付资金占用费786600元。琴琴公司北部新区分公司于2011年9月5日向周茜茜借款20万元，并同意指定支付给石昌美，资金占用费月息5%，截止2012年12月30日应付资金占用费158600元。琴琴公司北部新区分公司于2011年7月31日向周茜茜借款10万元，并同意指定支付给石昌美，资金占用费月息5%，截止2012年12月30日应付资金占用费85000元。琴琴公司北部新区分公司于2011年7月15日向周茜茜借款30万元，并同意指定支付给陈少东。截止2012年12月30日，以上借款本金及资金使用费合计为4230200元，双方协商以上款项于2012年12月30日之前还清，若逾期未还，则资金占用费按每月3%计息，款清息止。同日，周茜茜与琴琴公司北部新区分公司再次签订《借款及还款确认书》，内容与前述借款及还款确认书一致，并加盖琴琴公司北部新区分公司印章。借款后，琴琴公司北部新区分公司仅支付10万元利息，本金及其余利息均未支付。2014年12月28日，周茜茜向琴琴公司北部新区分公司、琴琴公司寄送催收本息的律师函。另查明，琴琴公司北部新区分公司系2011年1月18日登记设立，负责人为陈少东。琴琴公司向一审法院申请鉴定两份借款及还款承诺书上琴琴公司北部新区分公司印章真实性，一审法院依法委托鉴定机构进行鉴定，但琴琴公司未在鉴定机构指定时间内缴纳鉴定费，鉴定机构予以退件。一审法院认为，琴琴公司北部新区分公司向周茜茜借款，虽打款凭证中，部分为案外人之间的往来款项，但均在借款及还款确认书中予以明确，借款及还款确认书、收据、银行转账凭证在金额和时间上相互印证，能够证明琴琴公司北部新区分公司在2011年7月至2012年1月期间向周茜茜借款的事实。琴琴公司北部新区分公司未按照借款及还款确认书约定归还本息，理应承担相应还款责任。周茜茜请求从实际借款之日起，按照月利率5%支付利息已超过法律规定的标准，一审法院依法调整为年利率24%，已支付的利息10万元相应予以扣除。琴琴公司辩称，借款没有实际发生，与查明事实不符，一审法院不予支持。琴琴公司还称琴琴公司北部新区分公司负责人陈少东可能涉嫌经济犯罪，请求中止审理，并无事实和法律依据，一审法院不予中止审理。琴琴公司另称，借款系琴琴公司北部新区分公司所借，琴琴公司作为总公司只承担补充偿还责任，周茜茜只起诉琴琴公司承担责任不符合法律规定。一审法院认为，琴琴公司北部新区分公司仅是琴琴公司的分支机构，不具有企业法人的主体资格，依据相关法律规定，依法登记设立的分支机构可以作为民事诉讼主体，但并非强制性规定，琴琴公司北部新区分公司没有独立承担民事责任的能力，依照《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，一审法院未追加琴琴公司北部新区分公司为被告。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决如下：1.琴琴公司在判决生效后立即偿还周茜茜借款本金260万元及相应利息（以100万元为基数，从2012年1月1日起至付清之日止；以100万元为基数，从2011年9月9日起至付清之日止；以20万元为基数，从2011年9月5日起至付清之日止；以10万元为基数，从2011年7月31日起至付清之日止；以30万元为基数，从2012年7月15日起至付清之日止；利息均以年利率24%计算，并扣除已支付的利息10万元）；2.驳回周茜茜的其他诉讼请求。一审案件受理费35600元，由琴琴公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，本案的争议焦点是：1.琴琴公司是否应当对琴琴公司北部新区分公司所欠周茜茜的借款承担还款责任；2.本案是否应当中止审理。关于琴琴公司是否应当对琴琴公司北部新区分公司所欠周茜茜的借款承担还款责任的问题。本院认为，根据查明的事实，琴琴公司北部新区分公司是琴琴公司依法设立的分公司，陈少东是琴琴公司北部新区分公司的负责人。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，本案中琴琴公司北部新区分公司所欠周茜茜之债务应由琴琴公司承担。且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第五项关于依法登记设立的企业分支机构可以作为诉讼参加人的规定，琴琴公司北部新区分公司并非本案的必要共同诉讼人，并非必须参加到本案诉讼中来。故一审法院未追加琴琴公司北部新区分公司为被告并无不当。关于本案是否应当中止审理的问题。从查明的事实来看，琴琴公司称琴琴公司北部新区分公司负责人陈少东可能涉嫌经济犯罪，但仅仅提交相关的报案记录，公安机关并未确认陈少东涉嫌犯罪，且其是否涉嫌犯罪与本案处理并无关联。因此，琴琴公司关于中止诉讼的主张于法无据，不予支持。综上所述，琴琴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35600元，由重庆市琴琴房地产咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李季宁审 判 员  陈 瑜代理审判员  张 桦二〇一七年七月二十五日书 记 员  王 越