湖南省新化县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1322民初1326号原告:曾益平，男，1966年12月4日出生，住新化县。委托诉讼代理人:刘芙蓉，新化县法律援助中心律师。被告:邹今柳，男，1964年3月5日出生，住新化县。委托诉讼代理人:吴远代，湖南楚梅律师事务所律师。被告:罗寒梅，女，1966年11月26日出生，住址同上，系邹今柳之妻。原告曾益平与被告邹今柳、罗寒梅合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告曾益平及其委托诉讼代理人刘芙蓉、被告邹今柳的委托诉讼代理人吴远代到庭参加了诉讼，被告罗寒梅经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告曾益平请求判令：一、判令被告退还原告依照口头协议约定多支付的投资款240万元;二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年4月，被告邹今柳与原告曾益平商议合伙开办公司，口头约定原告出资300万元，被告出资500万元，注册成立一家经营批发二手复印机的有限公司，原告按约定于2015年5月-7月期间分7次将300万元的款项打入了被告个人账户。同年9月，原、被告出资的广州市今柳贸易有限公司（以下简称今柳贸易公司）正式登记成立，今柳贸易公司的实际注册资本为100万元，股东为邹今柳、章德兵、曾益平，原告在今柳公司所占股份比例为30%，出资额为30万元，原告打入被告账户的300万元出资款中，被告仅为原告缴纳了30万元出资额，余下270元为被告占有使用，原告多次要求被告将余下的270万元退回给原告，但被告以没钱为由搪塞推诿，至2016年12月20日才退还30万元给原告，剩余240万元仍未予退还。被告罗寒梅与被告邹今柳系夫妻关系，该债务产生于两被告夫妻关系存续期间，应共同承担偿还责任，故诉至法院。被告邹今柳答辩要点：原告诉称的与被告口头约定由原告出资300万元，被告出资500万元，注册成立今柳公司是事实，原告已出资300万元是事实，但汇入的被告的账号是为设立公司股东协商指定的账号。本案要区分注册资本与投资资本，原、被告间关于出资的口头约定为投资经营资本，虽今柳公司注册资本为100万元，原告认缴出资额为30万元，但公司实际运营资本有1000万元左右，被告及章德兵投资500万元，原告是在被告与章德兵经营过程中加入，当时原有固定投入100多万元，原告投资的300万元均用于公司运营而非被告个人占有，原告在公司运营两年多出现亏损后要求退还出资额无事实及法律依据。原告诉称的被告于2016年12月20日退还30万元给原告，是因原告资金周转困难，在经公司股东同意后转借原告的，而非被告退还给原告的。原告要求退还投资资金，涉及公司与其他股东的利益，本案属于与公司有关的纠纷，不应定性为合同纠纷，被告主体不适格。被告罗寒梅未予答辩。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实2015年4月，原告曾益平与被告邹今柳商议合伙开办公司，口头约定由原告出资300万元，被告出资500万元，注册成立一家经营批发二手复印机的有限公司。2015年5月-7月期间，原告按约分7次将300万元的款项汇入了被告的账户。同年9月10日，原、被告等合伙开办的广州市今柳贸易有限公司正式成立，注册资本为100万元，法定代表人为曾益平，邹今柳任公司出纳，股东为邹今柳、章德兵、曾益平。原、被告及章德兵所签署的广州市今柳贸易有限公司章程中约定，广州市今柳贸易有限公司注册资本100万元，原告认缴出资30万元，占股份比例为30%；邹今柳、章德兵各认缴出资35万元，占股份比例均为35%。广州市今柳贸易有限公司的经营范围为批发业。二、双方当事人有争议的事实原告诉称的300万元是为注册公司投入的注册资金还是包括注册资金及公司成立后运营所需的营运资金？原告认为，原、被告当时口头协议约定的出资为注册公司用的注册资本，但在后来的公司注册过程中，原告只认缴30万元，被告亦只为原告支付了注册资金30万元。被告认为，原、被告双方口头协议出资的资本为公司运营资本，原告的300万元也实际用于公司经营。本院认为，原、被告因当时口头约定由原告出资300万元，被告出资500万元，注册成立一家经营批发二手复印机的有限公司，故原告依约向被告汇款300万元，用于成立公司。但原、被告约定成立的后取名为广州市今柳贸易有限公司的章程中，原、被告双方对实际注册资本及各自认缴的出资额等均与原口头约定发生了变化，即注册资本仅为100万元，原告认缴出资仅为30万元；对被告所提出的，认为原、被告双方口头协议出资的资本为公司运营资本，原告的300万元也实际用于公司经营的抗辩理由，根据谁主张谁举证的原则，被告应举证证明原告的出资是否均用于公司运营，但被告未能举证证明，应承担举证不能的法律后果，故本院不予采纳。对于2016年12月20日返还了原告30万元是借款还是返还出资款的事实，亦因被告未能举证证明其主张，本院亦不予以采纳。故本院认定原告于2015年5月-7月期间，分7次汇入了被告账户的300万元款项系当时口头约定中的注册公司之用的注册资本，同时，2016年12月20日返还了原告的30万元系返还原告的剩余注册资本。法律适用争议本案应定性为与公司有关的纠纷还是合同纠纷，以及当事人的诉讼主体资格问题？原告认为，原告依照与被告的口头协议向被告汇款300万元，后注册成立了广州市今柳贸易有限公司，被告本应按口头协议约定为原告缴纳300万元的出资，但因在公司注册成立时，公司的注册资本只有100万元，原告在章程中认缴30万元，被告也仅为原告缴纳了30万元的出资，被告应退还原告多余出资，多支付给被告个人的原口头约定的出资270万元与公司无关。原告向法庭提交了营业执照、今柳贸易公司章程以证明上述事实。被告认为，原告300万元的出资为公司运营出资，在公司经营过程中原告要求返还出资，涉及公司及其他股东的利益，本案应为与公司有关的纠纷，被告主体不适格。本院认为，本案是因原、被告在广州市今柳贸易有限公司成立之前的筹备阶段的口头约定而引发的纠纷，即系原、被告个人之间为筹备合伙成立公司而双方达成口头合同，并因该口头合同的履行等而产生的纠纷，虽然原、被告预成立公司的合意达成后，在广州市今柳贸易有限公司成立时，章德兵作为股东参与了广州市今柳贸易有限公司的成立和以后的运营，但无证据证明章德兵参与了原、被告预成立公司的口头合同，故原、被告个人之间为筹备合伙成立公司而双方达成的口头合同与章德兵无法律上的利害关系。同时，广州市今柳贸易有限公司章程已对原、被告个人之间为筹备合伙成立公司而双方达成的口头合同进行了变更，故原、被告之间的原口头约定亦与以后公司的成立及其营运等无法律上的利害关系，故被告诉讼主体适格。被告系广州市今柳贸易有限公司章程上约定的出纳，在本案审理直至判决之时，均未向本院提交证据证明，原告在口头约定中的300万元，在扣除原告认缴的30万元后，剩余的270万元为原告运营公司的投资，且均用于了公司的后期运营资本，故被告对其抗辩主张，应承担举证不能的不利后果。原告依约向被告汇款300万元注册成立公司，被告理应依约为原告代缴纳出资300万元，但在公司章程中，对原、被告的出资进行了重新约定，原告只认缴出资30万元，被告对其多收取的270万元应由被告退还给原告，但已退回的30万元应予以核减。判决的理由与结果本院认为，原告曾益平与被告邹今柳通过口头协议共同出资筹备注册成立公司，该口头协议符合法律规定，系双方真实意思表示，且无违反法律法规的强制性等无效情形，本院予以确认。本案中，原告依约向被告支付了300万元的预缴出资后，因公司注册资本及原告认缴出资额在公司成立时变更，被告为原告代缴的出资额实为30万元，被告对于原告多支付的270万元（已退还30万元）理应退还给原告，故对于原告的该诉讼请求，本院予以支持。被告邹今柳与被告罗寒梅系夫妻关系，原告的该笔债务发生在被告邹今柳与被告罗寒梅夫妻关系存续期间，故对原告要求被告邹今柳与被告罗寒梅共同偿还的诉讼请求，本院予以支持。被告系广州市今柳贸易有限公司章程上约定的出纳，在本案审理直至判决之时，均未向本院提交证据证明，原告在口头约定中的300万元，在扣除原告认缴的30万元注册资本后，剩余的270万元为原告后期对公司营运资本的投资的事实，被告对其抗辩主张，应承担举证不能的不利后果，故对被告的该抗辩理由，本院不予采纳；广州市今柳贸易有限公司章程已对原、被告个人之间为筹备合伙成立公司而双方达成的口头合同进行了变更，故原、被告之间的原口头约定亦与以后公司的成立及其营运等无法律上的利害关系，故对被告的该抗辩理由，本院亦不予采纳。被告罗寒梅经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。基此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：由被告邹今柳、罗寒梅于本判决生效后十日内向原告曾益平返还人民币2400000元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费26000元，财产保全费5000元，合计31000元，由被告邹今柳、罗寒梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  罗 荣审 判 员  聂 俊人民陪审员  袁群英二〇一七年七月二十七日代理书记员  邓辰星附：本判决所适用的相关法律法规对《中华人民共和国合同法》的适用第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》的适用第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。对《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的适用第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。