四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4856号上诉人（原审原告）：童琛富（原成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂经营者），男，汉族，1948年1月24日出生，住四川省郫县。被上诉人（原审被告）：刘国平，男，汉族，1960年11月19日出生，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：齐才，四川华神律师事务所律师。上诉人童琛富因与被上诉人刘国平劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初9158号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。童琛富上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：（一）刘国平系因故意违反安全生产责任而受伤，不属于工伤，不应向其支付工伤保险的相应费用。（二）刘国平住院期间的伙食费均由其全额承担，因此其不应再承担伙食补助费。（三）刘国平住院期间，刘国平妻子以刘国平的名义领取了营养费1500元，刘国平出院后，其又向刘国平支付了1000元，该费用应视为预付费用，应予抵扣。刘国平辩称：（一）其是否属于工伤应通过行政诉讼认定，而非在本案中认定。（二）童琛富所说的营养费、住院伙食补助费、另付1000元等费用均未支付。（三）其工资水平，童琛富未提供工资表予以证明，应承当不利后果。童琛富向一审法院起诉请求：不向刘国平支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费及检查费共计91389元。一审法院认定事实：（一）鑫彩加工厂的工商登记经营范围为：“加工：纸盒”。2014年2月17日，鑫彩加工厂（甲方）与刘国平（乙方）签订了《劳动合同书》，约定：“合同期限为2014年2月17日起至2019年2月16日止。乙方试用期的基本工资标准为1050元/月，试用期满后实行计件工资形式。”前述《劳动合同书》中未约定刘国平的工作岗位，但在履行劳动合同过程中刘国平的工作岗位为纸盒加工机的操作工，主要工作内容为向机器投送材料。2015年7月18日下午14点左右，刘国平在鑫彩加工厂的厂区内清理机器下的垃圾过程中不慎被机器卡住折伤右手指。经送往成都军区八一骨科医院救治并诊断为：1、右中指远节完全离断毁损伤；2、右拇、中、环指开放性血管、神经、肌腱损伤；3、右拇、环指远指间关节囊损伤；4、右拇环指皮肤撕脱伤；5、右中指远节指骨骨折并骨缺失；6、右环指远节指骨粉碎性骨折。2016年1月14日，成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定刘国平在2015年7月18日所受事故伤害为工伤。2016年2月29日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：刘国平的工伤致残程度十级。随后，刘国平至成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、鑫彩公司向刘国平支付伤残等级鉴定费1400元；2、鑫彩公司向刘国平支付检查费200元；3、鑫彩公司向刘国平支付工伤护理费2550元（170元/天×15天）；4、鑫彩公司向刘国平支付交通费1000元；5、鑫彩公司向刘国平支付停工留薪期工资60000元（5000元×12个月）；6、鑫彩公司向刘国平支付解除劳动关系经济补偿金10000元（5000元×2个月）；7、鑫彩公司向刘国平支付一次性伤残补助金35000元（5000元×7个月）；8、鑫彩公司向刘国平支付一次性工伤医疗补助金17228元（4307元×4个月）和一次性伤残补助金25842元（4307元×6个月）；以上共计153220元。2016年8月9日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会就前述案件作出《仲裁裁决书》，裁决如下：一、刘国平与鑫彩公司于2015年10月18日解除劳动关系；二、鑫彩公司在本裁决书生效之日起十日内一次性向刘国平支付停工留薪期工资12600元、一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金17228元、一次性伤残就业补助金25842元、住院期间伙食补助费240元、鉴定费300元、检查费179元，共计91389元；三、驳回刘国平的其他仲裁请求。鑫彩加工厂在领取仲裁裁决书后对裁决结果不服，遂在法定期限内诉至一审法院。（二）一审庭审中，鑫彩加工厂向一审法院明确：“鑫彩加工厂的诉讼请求为要求法院判决鑫彩加工厂不向刘国平支付劳动仲裁裁决第二项中的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费及检查费共计91389元，但鑫彩加工厂在向一审法院递交民事起诉状时仅是对劳动仲裁认定的刘国平的工资标准及停工留薪期时间持有异议。”（三）鑫彩加工厂通过银行转账方式向刘国平支付了2015年4月的工资2766元、2015年5月的工资2560元、2015年6月的工资2555元。鑫彩加工厂支付了刘国平停工留薪期内的部分工资2400元。成都市2014年城镇全部单位就业人员平均工资为56181元，平均每月4307元。2014年成都市居民服务、修理和其他服务业的工资标准为每月2662.08元（31945元/年÷12个月）一审法院认定上述事实，主要采信了身份证、工商登记信息、仲裁裁决书、劳动能力鉴定结论书、认定工伤决定书、劳动合同书以及双方当事人当庭一致陈述等证据。一审法院认为，刘国平的伤情经成都市劳动和社会保障局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，故刘国平应按十级伤残的标准享受工伤保险待遇。因鑫彩加工厂未为刘国平购买工伤保险，故刘国平的各项工伤保险待遇应由鑫彩加工厂支付。鑫彩加工厂仅对部分裁决结果不服诉至法院，故对鑫彩加工厂未起诉的部分，应视为鑫彩加工厂同意按照劳动仲裁结果作处理。对刘国平的停工留薪期工资计算标准以及一次性伤残补助金标准的认定，因鑫彩加工厂出示刘国平的工资标准证据中，除有部分为银行转账记录外，其余为工资表，工资表上没有刘国平的签字，故鑫彩加工厂出示的证据不能证明刘国平受伤前12个月的平均工资为每月2175元，鑫彩加工厂应承担举证不能的后果。现因刘国平的工作岗位实际并不是具有一定技术含量的木工，刘国平在一审庭审过程中也改变了其在劳动仲裁时的主张，改称其工资为每月3000元左右，且现有银行转账记录显示刘国平的工资都在2500元以上，故依据刘国平的工作岗位及工作内容，按照2014年成都市居民服务、修理和其他服务业的工资标准认定刘国平的停工留薪期工资标准以及一次性伤残补助金标准，为每月2662.08元（31945元/年÷12个月）。对刘国平停工留薪期的认定，根据《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》中“具体停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的病情证明（或职业病诊断、职业病鉴定证明），在目录规定的期限内予以确定”的规定，因刘国平并未出示证据证明其出院医嘱，刘国平应承担举证不能的后果，故按照劳动仲裁委认定的住院15天以及鑫彩加工厂在民事诉状中认可的医嘱中载明的出院后休息两个月认定刘国平的停工留薪期为两个月零15天。根据《工伤保险条例》、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，认定鑫彩公司应支付刘国平的各项工伤保险待遇为：1、停工留薪期工资，鑫彩公司还应支付刘国平停工留薪期工资4255.20元（2662.08元×2个月+2662.08元÷30天×15天-鑫彩公司已付2400元）；2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，刘国平的一次性伤残补助金为18634.56元（2662.08元/月×7个月）；3、一次性工伤医疗补助金17228元（4307元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金25842元（4307元/月×6个月），根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》中“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……一次性工伤医疗补助金标准为10级伤残4个月，一次性伤残就业补助金标准为10级伤残6个月”的规定，予以认定。4、住院伙食补助费240元（16元/天×15天），予以认定。5、鉴定费300元及检查费179元，因双方对该项金额计算无异议，故予以认定。综上，鑫彩加工厂应支付刘国平工伤保险待遇共计66678.76元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、刘国平与成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂的劳动关系于2015年10月18日解除；二、成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂于判决生效之日起十日内向刘国平支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费及检查费共计66678.76元；三、驳回成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂负担。二审中，各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院二审依法对一审认定的事实予以确认。二审另查明，鑫彩加工厂为个体工商户，其已经于2017年6月16日注销。本院认为，由于鑫彩加工厂已于2017年6月16日注销，故本院二审将鑫彩加工厂的经营者童琛富列为当事人。（一）关于刘国平是否属于工伤及是否应获得工伤保险费用的问题，根据本案查明的事实，刘国平于2015年7月18日在童琛富经营的鑫彩加工厂清理机器时受伤，该事故伤害已经成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》：认定刘国平在2015年7月18日所受事故伤害为工伤。鑫彩加工厂对此并未根据《工伤保险条例》第五十五条“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：……（二）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的……”的规定，对成都市人力资源和社会保障局作出的工伤认定结论申请行政复议或向人民法院提起行政诉讼，因此成都市人力资源和社会保障局作出的工伤认定结论已经发生法律效力，一审依据《认定工伤决定书》认定刘国平于2015年7月18日在童琛富经营的鑫彩加工厂所受伤害为工伤并无不当。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，鑫彩加工厂未为刘国平购买工伤保险，因此，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。二审中，童琛富以刘国平故意违反安全生产责任受伤不属于工伤、不应支付工伤保险相应费用的主张与法律规定不符，本院不予采纳。（二）关于伙食补助费问题。根据《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付……”的规定，职工住院治疗工伤期间享有伙食补助费。如前所述，鑫彩加工厂未为刘国平购买工伤保险，因此，应按照《工伤保险条例》规定向刘国平支付伙食补助费。二审中，童琛富以住院期间伙食费已全额承担，故不应再支付伙食补助费的主张与法律规定不符，本院不予采纳。（三）关于费用抵扣问题。童琛富上诉称其向刘国平及家人支付了营养费等2500元应予抵扣，但刘国平不予认可，童琛富亦未提供证据予以证明，故其该项主张本院不予支持。综上所述，童琛富的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但由于二审中出现新的证据材料，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初字第9158号民事判决第一项“刘国平与成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂的劳动关系于2015年10月18日解除”、第三项“驳回成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂的其他诉讼请求”；二、变更成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初字第9158号民事判决第二项即“成都市金牛区鑫彩纸制品加工厂于本判决生效之日起十日内向刘国平支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费及检查费共计66678.76元”为“童琛富于本判决生效之日起十日内向刘国平支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费及检查费共计66678.76元。驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人童琛富负担。本判决为终审判决。审判长 冯 燕审判员 夏旭东审判员 范艾玓二〇一七年七月二十五日书记员 云倩岚