江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0117民初3744号原告：陈玉凤,女,1966年1月生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：王正顺，江苏方胜律师事务所律师。被告：钱进，男，1987年12月生，汉族，住南京市溧水区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司,统一社会信用代码9132010083490580XH，住所地南京市龙蟠中路69、37号。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊薇，江苏宏邺律师事务所律师。原告陈玉凤诉被告钱进、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下称人保南京市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2017年7月5日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告陈玉凤的委托诉讼代理人王正顺，被告人保南京市分公司委托诉讼代理人熊薇到庭参加诉讼，被告钱进经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈玉凤向本院提出诉讼请求：1、请求支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失155960.57元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月22日16时30分许，原告骑电动自行车至珍珠南路××村小区内时，被钱进驾驶的苏Ａ×××××小型轿车撞倒，造成原告车辆受损及本人受伤，经医院诊断，原告右腓骨头骨折，右侧内侧半月板损伤、右膝外侧副韧带损伤、全身多处软组织损伤等，虽经长时间治疗，仍未完全治愈。2017年4月初，原告右下肢损伤经鉴定为道路交通事故十级伤残，误工期限为120天、营养期限为105天、护理期限为105天。另查，被告钱进的车辆在保险公司投保了交强险及商业三责险。原告多次与被告协商赔偿事宜，因意见不一未达成协议。为此，原告诉至法院，请求依法处理。被告钱进未作答辩。被告人保南京市分公司庭审中辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议。事故车辆在我司投保了交强险和商业三责险100万，含不计免赔，事故发生在保险期内。前期我司垫付原告10000元医疗费，对原告主张的医疗费要求扣除10%的非医保用药，我司不承担诉讼费和鉴定费。本院经审理认定事实如下：2016年9月22日16时30分，被告钱进驾驶车牌号为苏Ａ×××××号小型轿车行驶至溧水区永阳镇××村小区内，与原告陈玉凤驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成原告陈玉凤受伤及车辆损坏的交通事故。2016年9月22日，该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队责任认定，被告钱进负该事故全部责任，原告陈玉凤无责任。原告陈玉凤受伤后，在溧水区人民医院住院治疗，2016年12月14日出院，医院诊断为：1、右腓骨头骨折；2、右侧内侧半月板损伤；3、右膝外侧副韧带损伤；4、全身多处软组织损伤；5、右耳神经性耳聋。2017年3月8日原告二次住院治疗，于2017年3月27日出院。原告治疗期间共用去医疗费41031.57元，其中钱进支付原告医疗费1000元。2017年4月5日，原告经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人陈玉凤右下肢的损伤构成道路交通事故十级伤残；2、建议被鉴定人陈玉凤的误工期限共计以120日为宜；护理期限共计以105日为宜；营养期限共计以105日为宜。原告提供收据二份，证明住院期间支付护工工资15750元。原告陈玉凤提供溧水县永阳镇石城车辆配件商店用工协议、误工证明各一份，证明其每月工资3100元，另提供溧水两场一街管理办公室协议一份及经营记录，证明其租赁永阳镇通济街广场临时夜市摊位从事营业，每月收入2000元。被告钱进苏Ａ×××××号小型轿车车主，钱进在被告人保南京市分公司投保了交强险及商业三责险100万元，有不计免赔。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，人保南京市分公司垫付原告医疗费10000元，被告钱进支付原告1000元。本案在审理过程中，双方当事人对原告陈玉凤主张的营养费1575元、车损950元无异议，对原告主张的医疗费、住院伙食补助、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，双方当事人未能协商确认。上述事实，由交通事故认定书，溧水区人民医院门诊病历、检查报告单、出院记录、医疗费票据、用药清单，南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告钱进的驾驶证、苏Ａ×××××号小型轿车行驶证，被告人保南京市分公司交强险及商业三责险保单，溧水县永阳镇石城车辆配件商店用工协议、误工证明，溧水两场一街管理办公室协议、经营记录，当事人陈述，庭审笔录及相关票据等证据证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中南京市公安局溧水分局交通警察大队认定，被告钱进负该事故全部责任，原告陈玉凤不负事故的责任。到庭的各方当事人对该交通事故认定书没有异议，本院认为该交通事故认定书认定事实清楚，确定责任适当，对该认定书的责任认定，本院予以采信。原告陈玉凤本次交通事故所致的人身财产损失，首先应由人保南京市分公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告人保南京市分公司根据保险合同在商业三责险限额内予以赔偿。对庭审中双方当事人协商确认的营养费1575元、车损950元，经本院审查符合有关法律规定，本院予以确认。对本案中原告主张的双方当事人有争议的各项赔偿费用，本院具体认定意见如下：1、关于医疗费41031.57元，本院认为：人保南京市分公司主张不予赔付非医保用药的保险条款属于免责条款，其负有已就该条款向投保人进行明确提示和说明的举证责任，但人保南京市分公司未能举证证明已经尽到提示和说明义务，故免责条款对投保人不产生效力。此外，被告亦未能举证证明非医保用药的项目、金额和医保范围内相同疗效的替代性用药项目、金额，因此对人保南京市分公司提出要求扣除10%的非医保用药主张不予支持，本院认定原告医疗费为41031.57元。2、关于住院伙食补助费2100元，原告主张按20元/天计算住院伙食补助费用合理，原告住院103天，本院认定原告住院伙食补助费用为2060元。3、关于护理费，原告经司法鉴定的护理期限为105天，原告仅提供收据证明支付护工工资15750元，未能提供其他证据予以佐证，故本院对该份收据所证明的主张不予采信，本院参照当地护工工资标准，每天按80元计算，认定原告护理费为8400元。4、关于误工费，原告经司法鉴定的误工期限为120天。对其收入状况，原告提交溧水县永阳镇石城车辆配件商店用工协议，证明其每月工资3100元。人保南京市分公司认为，事故发生后由保险公司人员李国星跟踪原告调查显示，原告每月工资为2500元，但未提供证据证实。另原告提供溧水两场一街管理办公室协议一份及经营记录，证明其租赁永阳镇通济街广场临时夜市摊位从事营业，人保南京市分公司认为该份证据不能证明原告有经营的事实，因原告未能提供证据佐证其实际经营及收入状况，故对原告要求按2000元/月计算夜市收入不予采信。本院结合原告提供的相关收入证明，参照江苏省2015年度城镇常住居民人均可支配收入，认定原告的误工费为13200.65元（40152元/年÷365天×120天）。5、关于交通费800元，人保南京市分公司同意支付300元，本院结合原告就医情况，酌定交通费为300元。6、关于残疾赔偿80304元，人保南京市分公司认为鉴定机构根据原告下肢活动度评残，很难构成伤残。本院认为，案涉司法鉴定意见书系陈玉凤在本起交通事故受伤治疗临床体征稳定，符合评残条件的情况下委托南京东南司法鉴定中心所作出，接受委托的鉴定机构及鉴定人员均具备法定的鉴定资质。人保南京市分公司虽对该鉴定意见书有异议，但未能提供足以推翻该鉴定意见书的相反证据，也不申请重新鉴定，故本院对该鉴定意见书予以采信。陈玉凤因本次事故经司法鉴定构成十级伤残，故原告的残疾赔偿金为80304元（40152元/年×20年×0.1）。7、关于精神损害抚慰金5000元，本院结合原告的伤情及在事故中的责任，认定原告的精神损害抚慰金为5000元。8、关于鉴定费2360元，系原告因本次交通事故伤残鉴定所实际支出的费用，本院予以认定，但该项费用不属于保险公司的赔偿范围，应由侵权人钱进承担，在扣除已支付原告的1000元后，被告钱进应赔偿原告1360元。综上，原告陈玉凤因本次交通事故所致的人身财产损失和精神损害总额为152821.22元（鉴定费除外），首先应由人保南京市分公司在交强险限额内赔偿120950元（医疗费限额项下10000元，死亡伤残限额项下110000元，财产损失项下950元），扣除其已垫付的10000元，尚需支付陈玉凤110950元。其余31871.22元，由被告人保南京市分公司根据保险合同在商业三责险限额内予以赔偿。精神抚慰金5000元由被告人保南京市分公司在交强险限额内优先赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈玉凤142821.22元。二、被告钱进应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈玉凤1360元。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1710元，由被告钱进负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费3420元。户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：工行南京市汉口路支行，账号：43×××18。审 判 员  夏明瑛二〇一七年七月二十六日见习书记员  夏晨晨