贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0222民初1059号原告：贵州发展建设工程有限公司红果分公司，住所地：贵州省六盘水市红果经济开发区干沟桥职中路中部，统一社会信用代码9152022376136364X0。负责人：陈我汝。委托代理人：邓伟，贵州祥紫律师事务所专职律师，执业证号15202200610901520。被告：贵州首黔资源开发有限公司盘县杨山煤矿，住所地：贵州省六盘水市盘县羊场乡，统一社会信用代码915200005692482545。法定代表人：余绍龙。被告：贵州首黔资源开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市盘州市鸡场坪镇，统一社会信用代码9152020068396262X1。法定代表人：胡军。被告：贵州首钢产业投资有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区文昌南路29号文昌苑A栋25楼，统一社会信用代码91520000798835532N。法定代表人：赵民革。被告：贵州盘江精煤股份有限公司，住所地：贵州省六盘水市红果经济开发区干沟桥，统一社会信用代码915200007143027723。法定代表人：张仕和。委托代理人：敖勇，男，1967年3月25日生，汉族，贵州盘江精煤股份有限公司职工，住贵州省盘州市，委托代理人：车兆鹏，男，1982年3月4日生，彝族，贵州盘江精煤股份有限公司职工，住贵州省盘州市，被告：首钢水城钢铁（集团）有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市中山区巴西中路，统一社会信用代码91520200214409696J。法定代表人：卢正春。原告贵州发展建设工程有限公司红果分公司（以下简称“贵州发展建设公司”）诉被告贵州首黔资源开发有限公司盘县杨山煤矿（以下简称“首黔公司杨山煤矿”）、贵州首黔资源开发有限公司（以下简称“首黔公司”）、贵州首钢产业投资有限公司（以下简称“贵州首钢公司”）、贵州盘江精煤股份有限公司（以下简称“贵州盘江精煤公司”）、首钢水城钢铁（集团）有限责任公司（以下简称“水城钢铁公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月17日立案，依法适用普通程序于2017年7月3日公开开庭进行了审理。原告贵州发展建设公司的委托代理人邓伟、被告贵州盘江精煤公司的委托代理人敖勇、车兆鹏到庭参加诉讼，被告首黔公司杨山煤矿、首黔公司、水城钢铁公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告贵州首钢公司经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告贵州发展建设公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告首黔公司杨山煤矿和被告首黔公司连带支付原告工程款人民币3698662.95元，支付自2014年11月28日至2015年8月27日止的利息123929.97元，支付自2015年8月28日至2017年1月27日止的利息261988.55元，工程款本息合计4084581.47元。2017年1月28日后的利息按欠款本金3698662.95元的银行同期贷款利率支付至欠款本息付清时止。2、判令被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司对被告首黔公司杨山煤矿、首黔公司承担的上述债务在其未出资本息范围内承担补充赔偿责任。3、案件受理费由五被告承担。事实和理由：自2012年8月1日至2015年5月23日止，被告首黔公司杨山煤矿为建设矿山地面设施工程项目，先后与原告签订了七个工程项目的建设工程施工合同，各工程施工合同均对工程施工范围、工期、质量、工程款支付、违约责任及争议的处理方式进行了约定，原告先后按照约定完成了各项工程项目的施工，被告首黔公司杨山煤矿先后验收了相关的工程并支付了部分价款，七个合同的总价款为12615441.91元，截止2016年6月15日，被告首黔公司杨山煤矿累计支付原告工程款8916778.96元，经原告与被告首黔公司杨山煤矿于2016年9月5日对账，被告首黔公司杨山煤矿仍欠原告工程款3698662.95元。因被告首黔公司杨山煤矿未按期支付工程款，截止2017年1月27日其应支付的利息为385918.52元。被告首黔公司杨山煤矿和首黔公司对上述债务承担连带偿还责任。因被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司作为首黔公司的股东，未按照出资比例缴纳出资，被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司应当在未出资本息范围内对被告首黔公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。被告贵州盘江精煤公司辩称，被告贵州盘江精煤公司不是本案适格被告，被告首黔公司杨山煤矿的债务应当以其自有的资产清偿，不足的部分由首黔公司承担补充清偿责任。被告贵州盘江精煤公司及首黔公司的其他股东对首黔公司的出资符合出资比例要求，已经满足了首黔公司项目建设的需要，也不影响其民事责任承担能力，且首黔公司杨山煤矿作为经营实体，具备本案中所欠债务的清偿能力，即使不能清偿，也应当由首黔公司承担，被告贵州盘江精煤公司不应承担相应的法律责任。被告首黔公司杨山煤矿、首黔公司、贵州首钢公司、水城钢铁公司未作答辩，也未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人有争议的证据，本院作如下认定：1、原告提交建设工程施工合同、工程验收证明、工程造价结算书各七份，用以证明原告与被告首黔公司杨山煤矿于2012年8月至2015年5月之间签订了七份建设工程施工合同，双方对工程进行验收结算的事实。被告贵州盘江精煤公司对关联性不予认可。2、原告提交企业对账函一份，用以证明被告首黔公司杨山煤矿截止2016年9月5日尚欠原告工程款3698662.95元的事实。被告贵州盘江精煤公司对关联性不予认可。3、原告提交六盘水市中级人民法院（2016）黔02民初161号民事判决书一份，用以证明被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司未按照公司法和企业章程要求全面履行出资义务的事实。被告贵州盘江精煤公司对三性无异议，对证明目的不予认可。上述证据能够证明原告与被告首黔公司杨山煤矿于2012年8月2日至2015年5月23日之间签订七份建设工程施工合同，原告按照约定完成了相应的工程，被告首黔公司杨山煤矿验收并接受了相关工程，双方进行了结算，被告首黔公司杨山煤矿截止2016年9月5日尚欠原告工程款3698662.95元。被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司作为首黔公司的股东，未提交证据证明其已经按照公司法和企业章程要求全面履行出资义务的事实。本院予以确认。4、被告贵州盘江精煤公司提交首黔公司杨山煤矿采矿许可证、首黔公司土地使用证、股东出资证明书各一份，用以证明被告首黔公司对被告首黔公司杨山煤矿在本案中所欠工程款不能清偿的部分具备补充清偿的责任；首黔公司各股东已经履行出资义务且满足项目建设要求，各股东对首黔公司设立的分支机构所承担的债务无承担偿还责任的义务。原告对三性无异议，认为该组证据证明了首黔公司杨山煤矿没有独立的资产及清偿债务的能力，同时股东出资证明书证明了各股东没有全面履行出资义务的事实。本院认为，该组证据能够证明首黔公司系首黔公司杨山煤矿的总公司的事实，但不能实现被告贵州盘江精煤公司的证明目的。本院予以确认。本院经审理认定事实如下：自2012年8月1日至2015年5月23日止，被告首黔公司杨山煤矿为建设矿山地面设施工程项目，先后与原告签订了七个工程项目的建设工程施工合同，各工程施工合同均对工程施工范围、工期、质量、工程款支付、违约责任及争议的处理方式进行了约定，原告先后按照约定完成了各项工程项目的施工，被告首黔公司杨山煤矿先后验收了相关的工程并支付了部分价款，经原告与被告首黔公司杨山煤矿于2016年9月5日对账，被告首黔公司杨山煤矿仍欠原告工程款3698662.95元。另查明，贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司均系首黔公司的股东。根据贵州首黔公司2011年的企业法人营业执照，其注册资本为20亿元，实收资本为4亿元。本院认为，本案争议焦点为：原告主张的工程尾款本息4084581.47元是否予以支持？被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司在本案中应否承担责任？关于原告主张的工程尾款本息4084581.47元是否予以支持的问题。本院认为，原告作为承包方与被告首黔公司杨山煤矿作为发包方所签订的七份《施工合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效，对双方当事人均具有法律约束力，原告已经按照合同约定完成工程施工，已通过被告首黔公司杨山煤矿验收合格，被告亦应依约支付对价工程款。经原告与被告首黔公司杨山煤矿于2016年9月5日对账，被告首黔公司杨山煤矿确认尚下欠原告工程款3698662.95元，故对被告首黔公司杨山煤矿尚欠原告工程款3698662.95元确认，对原告主张的该款项的诉讼请求予以支持；原告所主张的利息，根据双方的合同约定，被告首黔公司杨山煤矿未按照约定支付价款，应当执行合同通用条款第33.3款规定，按同期银行贷款利率支付拖欠工程款的利息。因原告与被告首黔公司杨山煤矿先后签订并履行了七份合同，被告首黔公司杨山煤矿支付了部分款项，但原告未提交相关证据证明计算利息的起算时间，故利息应从2016年9月5日开始计算，自2016年9月5日至2017年2017年1月27日止，以被告首黔公司杨山煤矿认可的下欠原告的工程款3698662.95元为基数，依照2016年中国人民银行一年期贷款年利率4.35﹪计算的利息为3698662.95元×4.35﹪÷365天×144天＝63475.14元，对该利息，本院予以支持，超过该金额的部分，不予支持。以欠款本金3698662.95元为基数按同期银行贷款利率计算的自2017年1月28日至本判决确定的履行期限届满之日止的利息予以支持，超过上述利息计算的请求，不予支持。关于被告贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司应否承担责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，因首黔公司杨山煤矿系首黔公司的分公司，故首黔公司杨山煤矿的债务应当由首黔公司直接承担。根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，本案中贵州首黔公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司未提供证据证明其全面履行了出资义务，应对首黔公司不能清偿的工程欠款及利息承担补充赔偿责任。但根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百三十一条的规定，“不能清偿”是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。首黔公司虽然拥有矿山等价值较大的不动产，但首黔公司的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等动产及方便执行的其他财产是否足以清偿本案债务尚不明确。因此，如执行中出现无法清偿的情况，贵州首钢公司、贵州盘江精煤公司、水城钢铁公司应在其未出资范围内，对首黔公司的欠款及利息不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告贵州发展建设公司的该项请求成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《关于适用若干问题的解释》第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州首黔资源开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告贵州发展建设工程有限公司红果分公司支付工程款人民币3698662.95元及利息63475.14元，合计人民币3762138.06元。二、被告贵州首黔资源开发有限公司支付原告贵州发展建设工程有限公司红果分公司以3698662.95元为基数按人民银行同期贷款利率计算的自2017年1月28日至本判决确定的履行期限届满之日止的利息。三、被告贵州首钢产业投资有限公司、贵州盘江精煤股份有限公司、首钢水城钢铁（集团）有限责任公司在贵州首黔资源开发有限公司可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，对判决主文第一、二项判决仍未得到清偿的情况下，应在其未出资本息范围内对不能清偿的部分承担清偿责任。四、驳回原告贵州发展建设工程有限公司红果分公司的其他诉讼请求。本判决确定的义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39477元，由被告贵州首黔资源开发有限公司负担。如不服本判决，可以在收到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。审 判 长  肖 佩人民陪审员  刘英发人民陪审员  杨忠亮二〇一七年七月三日书 记 员  段 挺