四川省攀枝花市东区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0402民初1997号原告刘天国，男，1982年5月13日生，汉族，籍贯四川省盐边县，现住四川省攀枝花市仁和区。委托诉讼代理人刘光军，四川智达律师事务所律师，执业证号15104201510640228。被告江姣龙，男，1988年10月21日生，汉族，无固定职业，住四川省攀枝花东区。委托诉讼代理人牟妍菁，四川渡攀律师事务所律师，执业证号15104201111109482。被告攀枝花市本色建筑工程有限责任公司，住所地：四川省攀枝花市东区泰隆大厦16楼B4#，统一社会信用代码9150400784730510D。法定代表人白晓俊，该公司董事长。委托诉讼代理人丁毅，男，1974年7月8日生，汉族，系攀枝花市本色建筑工程有限责任公司职工，住四川省攀枝花市东区。委托诉讼代理人蒲小芳，女，1972年12月17日生，汉族，系攀枝花市本色建筑工程有限责任公司职工，住四川省攀枝花市东区。被告攀枝花市九荣工贸有限公司，住所地：四川省攀枝花市东区高新技术产业园区管理委员会办公室，统一社会信用代码9151040056974985X9。法定代表人赵碧莲，该公司董事长。委托诉讼代理人梁胜辉，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号15104201610438420。委托诉讼代理人吴雪松，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号15104200310778499。本院于2017年5月11日立案受理了原告刘天国诉被告江姣龙、攀枝花市本色建筑工程有限责任公司（以下简称本色公司）、攀枝花市九荣工贸有限公司（以下简称九荣公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，依法由本院审判员晏冰适用简易程序于2017年5月24日、7月19日两次公开开庭审理了本案，原告刘天国及其委托诉讼代理人刘光军；被告江姣龙及其委托诉讼代理人牟妍菁，被告本色公司的委托诉讼代理人丁毅、蒲小芳，被告九荣公司的委托诉讼代理人梁胜辉、吴雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年12月17日，原告经朋友介绍到被告九荣公司的工地上班，从事钢筋工作，约定工资为260元/天。2016年12月19日，原告在上班时，工地上正在作业的一台装满混泥土的手推车在上升的过程中，因钢绳断裂突然从高空坠落，砸中原告腰背部，导致原告当场受伤昏迷。事故发生后，被告九荣公司安排一辆皮卡车，在工友的陪同下将原告送往攀枝花市中西医结合医院住院治疗，2017年1月18日出院，住院30天。住院期间被告江姣龙支付了全部医疗费。经了解，被告九荣公司的工程是发包给被告本色公司负责建设，而本色公司又将工程转包给不具备资质的个人江姣龙，江姣龙是该工程的实际施工人，原告出院后，就赔偿事宜与被告多次协商无果，为维护原告的合法权益，故起诉至法院，请求三被告连带赔偿原告残疾赔偿金170010元、后续治疗费11600元、住院伙食补助费2400元、护理费7620元、误工费18960元、营养费2000元、交通费1000元、被抚养人生活费65677元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2700元，合计285967元；本案诉讼费由被告承担。为支持其诉请，原告向本院提交了以下证据予以证明：1、电话录音一份，内容是原告受伤后，与被告江姣龙的通话录音（2次）、九荣公司王主任的通话录音（1次），证明原告受江姣龙雇请到本色公司承包的工地干活，在工作中受伤的事实。2、法正司法鉴定意见书一份，证明原告受伤程度为九级。3、暂住证两份、租房合同两份、攀枝花市盐边县永新镇人民政府及村民小组共同出具的证明一份、合作承包协议一份（2015年10月24日签订的）、2014年10月2日签订的《建筑工程钢筋工劳务分包协议》一份、务工证明2份、房屋租房合同、房东房产证明一份、攀枝花市房地产管理局保障性住房网上登记备案表一份，证明原告早已脱离传统农业生产，长期在外从事建筑施工作业，其收入来源于城镇，居住在城镇，相应的费用应当按照城镇标准计算。4、四川基因格司法鉴定书一份及鉴定票发票4张，证明原告的后续治疗费需要11600元，鉴定费用2700元。5、攀枝花市中西医结合医院病历资料一套，证明原告住院治疗30天，医嘱载明出院后需休息3个月（其中一月需卧床休息）。故护理日期为60天，误工日期为120天。6、攀枝花市盐边县永新镇人民政府及村委会共同出具的证明一份、原告的户口簿一份。证明原告有4个被抚养人（父亲74岁，母亲69岁，儿子11岁，女儿8岁），原告共有四个姊妹。7、保险单3份，证明原告的子女在攀枝花市仁和区西路小学上学，相应的计算标准按照城镇标准计算。8、门诊复查费票据一份，证明因复查产生检查费134元。被告江姣龙辨称，对原告受伤的事实予以认可，被告江姣龙只是项目负责人，不是实际承揽人，不应承担原告的赔偿责任，原告是在九荣公司上班受伤，所以应当由九荣公司承担赔偿责任。针对原告提交的证据质证认为：证据1真实性无异议，但不认可关联性，不能证明江姣龙对原告赔付就应承担责任，只是协调意见。证据2的三性无异议，但原告是农民户口，不应按照城镇标准计算残疾赔偿金。证据3暂住证真实性没有异议，但该暂住证于2016年3月31日就到期了，缺乏关联性；租房合同2份真实性无法确认，与本案没有关联；镇人民政府及村民小组出具的证明一份真实性没有异议，关联性有异议；合作协议、劳务分包协议真实性不予认可；务工证明2份真实性认可，只能证明原告曾经在这个项目干过活；房产证明、备案表真实性没有异议，但与本案没有关联。证据4三性无异议，认可。证据5住院病历三性无异议，但原告的住院天数只有29天，原告没有提供陪护证明，医嘱中也没有载明需陪护，故原告的护理费不应支持；原告从事建筑行业没有异议；但误工期限只有119天，其计算方式有异议，整月按照整月的工资计算。证据6不认可，原告没有丧失劳动能力的证据，不应给付被抚养人生活费，且原告诉请的误工费和残疾赔偿金就已经弥补了原告的损失，用原告的收入来承担赡养和抚养义务。证据7真实性没有异议，但对关联性不认可。证据8无异议，认可。被告本色公司辩称，认可被告江姣龙的答辩意见，原告是在九荣公司的工地上班，不是我公司的员工。对原告提交的证据质证意见同江姣龙一致。被告九荣公司辩称，原告与九荣公司既不存在雇佣关系，也不存在劳务关系，原告受本色公司雇佣或指派，故其赔偿义务人为本色公司，我公司没有赔偿义务。对原告提交的证据1质证认为对三性均不予认可，九荣公司没有叫王主任的人，不能证明原告与九荣公司存在劳务关系。其余证据质证意见同江姣龙一致。为反驳原告的诉请，被告江姣龙向本院提交以下证据予以证明：1、攀枝花市东区安全生产监督管理局出具的证明一份，证明原告是在九荣公司上班受伤，与江姣龙和本色公司没有直接关系。2、住院费发票2张，门诊费发票2张，证明江姣龙为原告已付了住院医疗费52465.44元、门诊费2346.46元。3、收条一张，证明江姣龙支付原告生活费3000元，护理费500元，应从原告赔偿金中冲抵。4、收据2张，证明江姣龙为原告支付陪护费2400元，购买矫形器2400元，应从赔偿金中冲抵。原告对上述证据质证认为：证据1真实性、关联性没有异议，但证明内容不予认可，原告虽然在九荣公司地点受伤，但不能排除本色公司就没有责任，同时证明原告受伤事实，在受伤过程中没有过错，是意外生产事故。证据2没有异议。证据3三性认可，同意抵扣。证据4三性认可，陪护费2400元同意抵扣，同时证明原告在住院期间确实需要护理，被告也支付部分护理费；对矫形器2400元三性无异议，但不同意冲抵，应当由被告承担。被告本色公司对上述证据质证认为：证据1、2、3、4三性均无异议，认可。被告九荣公司对上述证据质证认为：证据1真实性、合法性无异议，但关联性不予认可，该证明仅仅说明我公司范围内曾经发现过安全事故，不能证明九荣公司就是原告的赔偿义务主体。证据2、3、4无异议。为反驳原告的诉讼请求，被告九荣公司向本院提交以下证据予以证明:管道施工合同一份、安全环保协议一份、本色公司给九荣公司的授权书一份、本色公司营业执照复印件及法定代表人身份证复印件、本色公司建筑业资质证一份、安全生产许可证一份及其他配套资料四份，证明九荣公司与原告没有劳务关系，原告受伤的损失应由本色公司承担。原告对上述证据质证认为真实性无异议，其管道施工合同恰好证明九荣公司与本色公司之间存在建筑施工合同关系，江姣龙是本色公司的代表及施工人，江姣龙有权代表本色公司处理事故赔偿，江姣龙履行的是职务行为，原告的损失应当由本色公司承担相应的赔偿责任。被告江姣龙对上述证据质证认为三性无异议，但证明内容有异议，发生安全事故责任，在管理施工合同与安全环保协议中相矛盾，相冲突，原告受伤与本色公司无关。被告本色公司对上述证据质证意见同江姣龙一致。经原、被告举证、质证及对事实的陈述，本院确认以下事实：2016年11月10日，九荣公司（发包方）与本色公司（承包方）签订了《管道工程施工合同》一份，约定本色公司承建九荣公司的矿浆输送管道连接安装、清水回流管道连接安装、钢结构部件制作安装及零星土建工程。工程地点从九荣厂区至虹亦干堆场尾矿输送管道沿线。同年11月8日，本色公司向九荣公司出具《授权委托书》一份，委托江姣龙管理及办理该工程项目相关事宜。2016年12月17日，原告刘天国经人介绍到江姣龙管理的工程项目中工作，12月19日，原告在工作时，工地上正在作业的一台装满混凝土的手推车在上升过程中，因钢丝绳断裂突然从高空坠落，砸中原告腰背部，导致原告受伤，其工友随后将原告送至攀枝花市中西医结合医院住院治疗，经诊断为：“胸12、腰2椎体压缩性骨折，腰2、3椎体横突骨折，头皮血肿，右侧小腿皮肤裂伤，全身多处软组织伤。”2017年1月18日出院，出院医嘱：“休息叁月，继续卧床满1月后逐渐佩戴支具下地活动，佩戴支具3月，避免剧烈活动及受伤。出院后3、6、12月门诊复查，12月左右取出内固定物，如有不适，立即到医院就诊。”其住院费用由江姣龙支付，江姣龙同时为原告聘请了陪护人员一名，并向陪护人员支付了2400元的陪护费用，在原告出院时为原告购买了一台价值2400元的矫形外固定器，并另行向原告单独支付了生活费3000元、护理费500元，合计3500元。2017年1月6日，攀枝花市东区安全生产监督管理局出具《证明》一份，载明：“2016年12月19日上午9时许，攀枝花市九荣工贸有限公司发生一起生产事故，刘天国在搬运钢筋过程中被砸伤，伤者已送到攀枝花第五人民医院医治（伤者刘天国34岁，身份证号，家庭住址攀枝花市仁和区）。”2017年4月24日，原告向四川基因格司法鉴定所申请致残等级评定及后续治疗费评定。同年4月25日，该所出具《法医临床学司法鉴定意见书》一份，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关标准鉴定刘天国符合八级伤残等级标准，后续治疗费约定需11600元。随后原告与被告等人就赔偿事宜协商无果，致其起诉来院。审理期间，原告申请对其伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许，2017年7月7日，攀枝花法正司法鉴定中心根据《人体损伤致残程度分级》标准，鉴定刘天国其致残程度为玖级伤残。原告随后当庭将诉讼请求变更为请求三被告连带赔偿原告残疾赔偿金113340元、后续治疗费11600元、住院伙食补助费2400元、护理费8340元、误工费20280元、营养费2000元、交通费1000元、被抚养人生活费43785元、精神损害抚慰金4000元、伤残等级及后续治疗费鉴定费2700元、门诊复查费134元，合计209579元。由此无损于被告的利益，且被告并无异议，本院予以准许。本院认为，根据《最高人民法院》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，被告江姣龙聘请原告在本色公司承包的工程中工作，而江姣龙系该工程项目的负责人，系代表本色公司履行的职务行为，被告江姣龙、本色公司对此均予以认可，故原告实际与被告本色公司建立了雇佣关系，原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，理应由雇主承担承担责任。被告江姣龙、本色公司辩称的事故发生在九荣公司场地内，就应由九荣公司承担赔偿义务的辩称意见，并无事实及法律依据，本院不予支持。针对原告的各项赔偿请求，本院认为，1、残疾赔偿金，被告对原告的九级残疾等级并无异议，本院予以确认，根据原告提供的暂住证、租房合同、镇村小组三级证明等一系列证据可以证明原告虽系农村户口，但长期在攀枝花市区居住，并从事建筑行业的工作，故应当按照2016年四川省城镇居民可支配收入28335元的标准计算残疾赔偿金为113340元（28335元×20年×20%）。2、后续治疗费11600元，原告提供了鉴定意见书予以证明，且被告并无异议，本院予以支持。3、住院伙食补助费，原告实际住院天数为29天，以此计算住院伙食补助费为2320元（29天×80元）。4、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。但原告并没有提交需要护理的医疗机构的证明，被告江姣龙在原告住院期间自愿为原告聘请护理人员并未违反法律规定，但该费用已用于护理人员的工资收入，并非支付给原告，故本院对原告诉请的护理费不予支持，对被告江姣龙要求扣减该费用的主张也不予支持。同理被告购买的矫形器也不应当予以扣减。5、误工费，被告对原告实际误工天数119天及从事建筑行业无异议，2016年四川省建筑业年平均工资为44151元，以此计算误工费为20111元（169/元天×119天）。6、营养费2000元根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，而原告并没有提供医疗机构的意见予以证明，对该项请求本院不予支持。7、交通费应当以正式票据为凭，而原告也没有提供相关证据予以证明，故对该项请求本院不予支持。8、被扶养人生活费，根据《最高人民法院》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因……”故原告要求被告赔偿被扶养人生活费符合法律规定，第二十八条又规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”根据以上规定，原告的被扶养人有父亲刘正明（1942年5月生）、母亲郑广连（1946年12月生）、儿子刘潘（2006年3月生）、女儿刘虹英（2008年9月生），原告共有兄弟姊妹4人，按照2016年四川省农村居民生活消费支出10192元计算父母的被扶养人生活费为{（10192元×5年×0.2）+（10192元×10年×0.2）}÷4人=7644元；按照2016年四川省城镇居民消费性支出20660元计算子女的被扶养人生活费为{（20660元×7年×0.2）+（20660元×10年×0.2）}÷2人=35122元，故被扶养人生活费总计为42766元。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”故本案原告主张的被扶养人生活费应计入残疾赔偿金项目中进行赔偿，其残疾赔偿金为156106元（113340元+42766元）。9、鉴定费2700元、门诊复查费134元，原告提供了相应票据予以证明，被告亦不持异议，本院予以支持。10、精神损害抚慰金4000元，原告所主张的数额符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的各项损失合计为196971元，扣除被告江姣龙已支付的现金3500元，被告本色公司还应赔偿193471元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、攀枝花市本色建设工程有限责任公司于本判决生效后三日内一次性赔偿刘天国残疾赔偿金、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、门诊复查费共计193471元。二、驳回刘天国对江姣龙的诉讼请求。三、驳回刘天国对攀枝花市九荣工贸有限公司的诉讼请求。四、驳回刘天国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2636元，由刘天国承担636元；攀枝花市本色建设工程有限责任公司承担2000元（此款刘天国已先行垫付，待攀枝花市本色建设工程有限责任公司履行上述赔偿义务时一并向刘天国支付）。本判决书生效后，当事人在规定的履行期限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审判员  晏冰二〇一七年七月二十五日书记员  杨昕