四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川17民终656号上诉人（原审被告）：罗晶，男，1983年6月11日出生，汉族，住四川省渠县。委托诉讼代理人：陈渠生，渠县和平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈飞，男，1980年7月20日出生，汉族，住渠县。委托诉讼代理人：王正平，四川弘旺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：渠县维多利亚娱乐城，住所地渠县。负责人：刘雷，经理。委托诉讼代理人：罗勇，四川智合律师事务所律师。上诉人罗晶因与被上诉人陈飞、渠县维多利亚娱乐城民间借贷纠纷一案，不服四川省渠县人民法院（2017）川1725民初76号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。罗晶上诉请求：撤销一审判决，改判由第二被上诉人渠县维多利亚娱乐城归还上诉人借款100000元。审理中，罗晶变更该项请求为：由第二被上诉人渠县维多利亚娱乐城偿还上诉人先予归还第一被上诉人陈飞的借款130000元及利息20000元。事实和理由：1、一审认定事实不清，判决有误。①上诉人于2015年9月向陈飞借款50000元属实。②2015年12月，渠县维多利亚娱乐城要缴房租，因当时上诉人是该娱乐场所的法定代表人，由上诉人想办法借钱缴房租，于是叫陈飞帮上诉人借钱。陈飞用一辆丰田凯美瑞轿车和一辆别克君越轿车在渠县道义车行抵押借款150000元，然后陈飞直接向渠县继善房地产开发有限公司会计牟兰的账户转了130000元房屋租金，同时给上诉人现金10000元，故共计向陈飞借款140000元，因借款时没有约定利息，所以出条时写了含利息20000元，共160000元的借条。③2016年2月20日，上诉人到信用社取款86800元，和陈飞一起去渠县道义车行将钱交给车行魏总，陈飞取回一辆凯美瑞轿车，即已向陈飞还款86800元；2016年3月，上诉人又从清溪糜道明（人名）处用房屋抵押借现金120000元，再次与陈飞一起去道义车行支付了110000元取出另一辆别克君越轿车，于是上诉人共偿还了陈飞借款196800元，减去借条上20000元利息外，上诉人基本上还清了借款。在上诉人与陈飞取车的同时，上诉人要求将50000元和160000元的两张借条退给上诉人，陈飞说要等上诉人全部还完才会还给上诉人。④一审明知130000元的借款用于缴房租，认定为上诉人个人借款不当，应由渠县维多利亚娱乐城的其他合伙人共同偿还。2、一审程序违法，上诉人未收到一审传票，一审缺席判决不当。陈飞向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带偿还原告借款270000元；2.判令二被告以50000元为基数从2015年11月3日起至其付清之日止按年利率6%支付资金占用利息；以160000元为基数从2016年2月1日起至其付清之日止按年利率6%支付资金占用利息；以60000元为基数从2016年5月1日起至其付清之日止按年利率6%支付资金占用利息；一审法院认定事实：陈飞与罗晶系朋友关系。渠县维多利亚娱乐城于2015年3月11日注册成立，系个人独资企业。2015年9月2日罗晶需资金周转，向陈飞借款并出具借条一张，载明“今借到陈飞人民币50000元（大写：伍万圆整）属实，于2015年11月2日归还。借款人：罗晶2015.9.2”。2015年12月30日罗晶直接从陈飞的卡中向继善公司牟兰的账户中转款13000元，同时取走现金1000元，后又借走2000元现金，于同日书写借条一张，载明“今借到陈飞人民币160000元（大写壹拾陆万圆整），于2016年1月30日归还。借款人：罗晶2015年12月30日”。同年7月22日，罗晶将渠县维多利亚娱乐城转让给刘雷。事后陈飞就借款多次向罗晶催要，罗晶均以各种理由拒不归还。一审认为，本案的争议焦点有：1.罗晶向陈飞的实际借款金额问题；2.陈飞主张利息的问题；3.渠县维多利亚娱乐城是否应当承担连带还款责任的问题。（一）罗晶向陈飞的实际借款金额问题。一审认为，1.张建川的银行交易记录及其本人的证言能够与罗晶出具50000元借条的时间、款项相吻合，因此，足以认定该笔借款的成立；2.根据原告提供的银行交易记录以及吴源海的证言能够印证罗晶分别向其借款130000元、10000元、20000元的事实，且能与罗晶出具160000元借条的时间、款项吻合，故对此笔借款的成立予以认可；3.罗晶出具的60000元借条，经查明，该借款产生的基础法律关系是车辆租赁合同纠纷，与本案并非同一法律调整范围，故应由陈飞另案主张权利；4.根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、《中华人民共和国合同法》第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”以及《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款”之规定，原、被告间在形成借贷关系后，罗晶应当依照约定按期向陈飞偿还借款，因此原告请求被告罗晶偿还其借款50000元和160000元的诉请于法有据，应予支持。（二）原告主张利息的问题。一审认为，原、被告间的书面借据虽未约定借期内利率和逾期利率，但根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:(一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持；”之规定，原告主张自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的请求于法有据，应予支持。（三）渠县维多利亚娱乐城是否应当承担连带还款责任的问题。一审认为，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体”之规定，个人独资企业是经营实体，能够以自己的名义对外进行独立的民事活动，也能以其独立的自身财产承担民事责任，只是当企业的财产不足以清偿时，才要求投资人以其个人的其他财产承担责任，因此个人独资企业与投资人是两个相互独立的民事责任主体。本案中，罗晶向陈飞出具的借条只有其一人的署名，虽在当时其系渠县维多利亚娱乐城的投资人，部分借款用于支付了渠县维多利亚娱乐城的房屋租金，但亦不能因此推定该借款即系渠县维多利亚娱乐城所借，故陈飞要求渠县维多利亚娱乐城就罗晶的借款承担连带还款责任没有事实、法律依据，不予支持。综上所述，原告的诉讼请求大部分成立，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条以及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款之规定，判决：一、被告罗晶在本判决生效之日起十五日内向原告陈飞偿还借款210000元及利息（其计算方式为：以50000元为基数，从2015年11月3日起至借款还清之日止的利息按照年利率6%计算；以160000元为基数，从2016年5月1日起至借款还清之日止的利息按照年利率6%计算）；二、驳回原告陈飞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，减半收取2675元，由罗晶负担。二审中，上诉人罗晶提供了新证据：1、四川省农村信用社借记卡明细，证明上诉人取车还款的资金来源；2、罗晶收到糜道明12万元的收条一份，证明上诉人借款取车的资金来源；3、糜建（人名）证明，证实罗晶为陈飞取车还借款，用房屋作抵押，由其介绍在其哥糜道明处借现金12万元；4、门市出售合同一份，证明上诉人卖门市偿还糜道明借款；5、合伙经营协议书，证明上诉人系渠县维多利亚娱乐城股东；6、工商注册登记表，证明上诉人在2016年7月1前系渠县维多利亚娱乐城法定代表人。陈飞质证认为，对农村信用社的明细真实性、合法性无异议，但是与本案无关，收条是复印件，对证明、门市出售合同、合伙经营书的三性均有异议，对工商登记表无异议。渠县维多利亚娱乐城质证认为，对工商登记表、合伙协议没有异议，其他证据与我们没有关联性，不发表质证意见。陈飞提供新证据，1、收条，证明陈飞自己于2016年2月20日向渠县道义车行还款5万元，不是上诉人还款8万余元。罗晶质证认为，收条反而证明这个钱是罗晶取出来交给了陈飞，罗晶给了8万多，陈飞只给了车行5万元。渠县维多利亚娱乐城提供新证据：1、维多利亚股东会议简稿，证明上诉人罗晶是因欠维多利亚娱乐城的钱，借钱偿还维多利亚娱乐城的钱，罗晶还欠维多利亚娱乐城25万余元；2、合伙经营协议书，证明代表维多利亚娱乐城对外行使权利的是负责人而不是罗晶。罗晶质证认为，1、这是内部股东开会的文件，同时缺乏必要的要素，没有签字的时间；2、合伙协议与本案没有关联性，只能证明罗晶是他们的股东。各方提供的新证据是否应予认定，本院在以下理由部分予以阐述。一审查明的案件事实属实，本院予以确认。另查明，一审中，主审法官于2017年1月19日电话联系罗晶被挂断，后短信联系罗晶。罗晶于2017年1月20日回电称其在成都，法律文书叫刘雷代收。1月23日法院再次短信联系罗晶让刘雷代领法律文书，罗晶短信回复通知刘雷。刘雷于2017年1月24日签收起诉状副本、应诉、举证通知书、传票。一审于2017年2月13日开庭审理，罗晶未出庭参加诉讼。二审诉讼中，罗晶向本院书面申请调查收集证据：①调取陈飞2016年2月20日和3月8日在银行的存款账单，待证陈飞取回车辆是否有自有资金；②调取陈飞第二次在渠县天星镇道义汽车信息咨询服务（道义车行）取回车辆的日期、金额（给陈飞现金11万，实际取车106000元）及支付方式等相关证据，以证明罗晶向陈飞还款的事实。针对罗晶的第一项要求，本院责成陈飞提供其银行明细。陈飞于庭审后向本院提供了其建行银行卡2015年1月至2016年12月的明细，经电话通知罗晶到庭质证，罗晶未予到庭。针对罗晶要求调取渠县道义车行的证据，本院认为，其申请调取的证据，对证明待证事实无意义，无调查收集的必要，故不予准许。本院认为，上诉人罗晶对2015年9月2日向陈飞借款50000元无异议，本院予以确认。2015年12月30日上诉人罗晶向被上诉人陈飞出具借条，借到陈飞160000元，罗晶上诉称实际借款140000元，另20000元系利息，但没有提供证据证明，故罗晶向陈飞借款金额应确认为210000元。罗晶上诉称已向陈飞还款196800元，二审中提供的四川省农村信用社借记卡的明细、向糜道明出具的收条、糜建的证明门市出售合同均不足以证明向陈飞还款的事实，故本院不予认定。罗晶向陈飞借款160000元中，其中130000元虽支付给了渠县继善房地产开发有限公司，属罗晶对借款的支配，罗晶对陈飞应承担偿还责任。罗晶与渠县维多利亚娱乐城的账务与本案无关，不作处理。故罗晶与渠县维多利亚娱乐城提供的涉及双方的经营协议、会议简稿、营业执照等证据本案不予认定。一审法院通过电话以及短信联系罗晶参加诉讼，罗晶委托他人领取传票未到庭，故一审缺席审理并无不当。罗晶上诉一审程序违法的理由不能成立，本院不予支持。综上，罗晶的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5350元，由上诉人罗晶负担。本判决为终审判决。审判长  张爱东审判员  胡光俊审判员  程 瑜二〇一七年七月二十八日书记员  黄玉沾