.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市秀英区人民法院民事判决书（2017）琼0105民初1114号原告：张灵昌，男，1966年11月4日出生，汉族，住海口市。委托代理人：张金玲，海南圣合律师事务所律师。被告：海南金色阳光温泉度假酒店有限公司，住所地海口市滨海大道278号海口宝景度假花园A1层102号。法定代表人：燕虎，董事长。委托代理人：郑晓强，海南京园律师事务所律师。原告张灵昌与被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司（以下简称金色阳光公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月17日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张灵昌及其委托代理人张金玲、被告金色阳光公司委托代理人郑晓强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张灵昌诉称，原告与被告是劳动者与用人单位的法律关系，2013年8月1日，原告与被告签订书面劳动合同，原告到被告处工作，工种为保安部经理，月工资为5000元，合同期限为2013年8月1日至2016年7月30日。2015年7月8日，原告在工作期间突发性脑干出血，入院接受治疗。被告在没有征得原告同意的情况下，于2015年12月10日单方解除了与原告在2013年8月1日签订的劳动合同。现原告认为其在医疗期内，被告单方解除其劳动合同的行为违反了《劳动合同法》第四十二条第三项的规定，其解除行为违法；同时原告在被告处工作期间，被告存在法定节假日、公休日加班，既未安排补休又不支付加班报酬的情形；且在原告医疗期内，被告每月仅向原告支付400元工资；从原告入职以来，被告是按每月工资为3600元的基数为原告缴纳社保，与原告每月实际工资为5000元不符，为此，原告要求被告按原告每月的实际工资为基数补缴社保。综上，被告存在违法解除劳动合同、拖欠工资、加班不支付加班费、少缴社保等违法问题，为此依法向海口市劳动人事争议仲裁委提出了仲裁申请，现原告对海口市劳动争议仲裁委员会海劳人仲裁字(2016)第305号《仲裁裁决书》不服。综上，为维护原告合法权益，请求法院：一、确认原告与被告自2013年8月1日至2015年12月10日期间存在劳动关系。二、确认被告于2015年12月10日单方解除与原告的劳动合同违法。三、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金30000元（5000元/月×3×2）。四、判决被告向原告支付经济补偿金15000元。五、判决被告向原告支付代通知金5000元。六、判决被告向原告支付2015年7月份至2015年12月份工资差额27600元（4600/月×6个月）。七、判决被告向原告支付节假日应休未休工资共计14023元。[其中：法定节假日应休未休工资3448元（5000元/÷21.75天×5天×3）；休息日应休未休工资1057元（5000元/月÷21.75天×23天×2）]。八、判决被告为原告补缴2013年8月1日至2015年12月份社保差额9580.4元。被告金色阳光公司辩称，一、原告患病后，被告已经按照法律规定给予其医疗期。且根据法律规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位有权解除劳动合同，因此，在法律规定的医疗期满后，被告解除合同不存在违法解除的问题。二、原告关于赔偿金的计算主张按照三年以及每月5000元的标准没有依据。三、原告同时主张赔偿金和补偿金没有法律依据。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。四、代通知金和赔偿金不能兼得，仲裁委对其代通知金没有支持。五、原告主张自身患病治疗期间的工资按照其正常向被告提供劳动的工资计算没有法律依据。《劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》59条已作出相关规定。六、关于节假日工资，原告提交的材料无法印证真实性，不应认定。七、关于补缴社保，被告认为社保已经缴纳，不存在补缴问题。同时，社保问题不作为劳动人事争议处理。起诉至法院也没有法律依据。经审理查明，2013年8月1日，原告张灵昌入职到被告金色阳光公司保安部工作，双方于同日签订劳动合同，约定合同期限为2013年8月1日至2016年7月30日。2015年7月8日，原告在工作期间因突发疾病入院治疗，被诊断为突发性脑干出血、高血压病3级，同年8月13日出院。原告对其发病申请工伤认定，海南省人力资源和社会保障厅于2015年12月5日作出《不予认定工伤决定书》，对原告的申请不予认定为工伤。2015年12月10日，被告以原告医疗期满不能从事原告岗位工作为由解除与原告的劳动合同。原告向海口市劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求裁决：1、确认双方自2013年8月1日至2015年12月10日期间存在劳动关系；2、确认金色阳光公司2015年12月10日单方解除与原告的劳动合同违法；3、金色阳光公司向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金30000元；4、金色阳光公司向原告支付经济补偿金15000元；5、金色阳光公司向原告支付代通知金5000元；6、金色阳光公司向原告支付2015年7月份至2015年12月份工资差额27600元；7、金色阳光公司向原告支付节假日应休未休工资共计14023元；8、金色阳光公司为原告补缴2013年8月1日至2015年12月份社保差额9580.4元。该仲裁委员会于2016年12月9日向原告作出海劳人仲裁字[2016]第305号仲裁裁决书:一、确认双方自2013年8月1日至2015年12月10日存在劳动关系；二、确认金色阳光公司2015年12月10日单方解除与原告的劳动合同违法；三、金色阳光公司向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金16015元；四、金色阳光公司向原告支付经加班费617元、休息日加班费2368元；五、金色阳光公司向原告支付代通知金5000元；6、金色阳光公司向原告支付2015年7-12月份工资差额698元；六、驳回原告的其他诉讼仲载请求。另查明，原告提交的《基本养老保险个人账户对账表》载明原告自1992年12月至2015年12月缴纳了社会保险费，缴费总计年限为22年9个月。被告提交的《基本养老保险个人账户对账表》载明被告为原告缴纳2013年1月至2015年11月的社会保险费基数是3600元。被告提交的《人事变动表》载明原告的工资构成为基本工资4600元，于2014年2月1日调整为5000元，于2015年5月1日因岗位由保卫部经理调整为副经理，工资由5000元调整为4000元。原告2014年12月至2015年4月工资标准为5000元，2015年5-6月工资标准为4000元，2015年7月工资为1377元，2015年8-11月工资为1016元（1270元×80%），最近12个月平均工资为3203元。原告提供《考勤表》载明其于2016年元旦、清明、端午、五一共计加班4天，2015年6月21、22日，2015年5月2日，4月5、6日，2015年1月2日，2014年10月4、6、7日，2015年4月23日、2015年3月7日、2015年3月15日、2015年3月25日、2015年2月7日、2015年2月23日、2014年12月27日、2014年11月8日、2014年11月23日、2014年10月19日、2014年10月31日共加班23天，被告认为考勤表无单位公章，不予认可。原告称在医疗期间被告每月向其发放工资仅400余元，被告称向原告发放的工资是按海口市当时最低1080元的标准的80%，扣除社保的代扣代缴后发放。原告提交的《海口农村商业银行账户明细》载明被告向原告支付2015年7月-11月工资（除代扣代缴后），分别为1377元、585元、423元、423元、423元。以上事实有劳动合同书、仲裁裁决书、不予认定工伤决定书、银行明细、养老保险个人对账单、解除劳动合同通知书、病历、出院记录、值班安排表、庭审笔录等在卷为凭，足以认定。本院认为，一、关于双方劳动关系存续期间的问题。原告张灵昌主张其与被告金色阳光公司自2013年8月1日至2015年12月10日存在劳动关系，被告对此没有异议，本院确认原告自2013年8月1日至2015年12月10日期间与被告存在劳动关系。二、关于被告是否违法解除劳动合同及支付违法解除合同经济赔偿金的问题。本案中，双方提交的《基本养老保险个人账户对账单》载明原告至2015年7月总计工作年限为21年，至2015年7月原告在被告单位工作年限为1年以上5年以下，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗规定》第三条第二项的规定，原告应享受的医疗期为6个月，即2015年7月8日至2016年1月7日。被告于2015年12月10日解除与原告的劳动合同，违反劳动合同法的相关规定，为违法解除，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿标准的二倍赔偿金。原告2014年12月至2015年4月工资标准为5000元，2015年5-6月工资标准为4000元，2015年7月工资为1377元，2015年8-11月工资为1016元（1270元×80%），最近12个月平均工资为3203元。原告在被告处工作年限为2年5个月。二倍赔偿金为16015元（3203元×2.5×2），原告主张超过16015元部分请求于法无据，本院不予支持。三、关于是否支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法实施条例》第二十条的规定，因赔偿金与经济补偿不并罚，故原告对于经济补偿的诉请本院不予支持。四、关于代通知金。代通知金是用人单位在解除劳动合同时，未尽提前三十日书面通知劳动者的义务而产生，代通知金问题的产生，是基于劳动关系双方当事人之间的劳动合同已经发生解除，故其实质与经济补偿金或赔偿金产生的前提相同。本案中，本院已支持原告关于违法解除合同经济赔偿金的诉讼请求，且赔偿金的数额多于代通知金和经济补偿金之和，依法无需再向原告支付代通知金，原告此项诉讼请求于法无据，不予支持。五、关于患病期间的工资差额问题。原、被告并未在劳动合同中约定患病期间具体的工资数额，根据劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第59条的规定，按海口市2015年最低标准是1270元的80%，扣除单位代扣代缴的社保个人承担部分后是638元。被告向原告支付的2016年8-11月工资扣除单位代扣代缴的社保个人承担部分后，低于638元，应予补足差额共计698元。原告诉求支付2015年7-12月工资差额698元，本院予以支持，超过部分不予支持。六、关于被告是否应当向原告支付加班工资、休假工资的问题。原告提供证据证实其2014年10月以来加班情况，被告不予认可，但其未提交其掌握管理的考勤登记表等证据予以证明，应承担不利后果，本院认定原告2014年10月以来法定节假日加班4天、休息日加班23天。根据《劳动法》第四十三条第二项、第三项的规定，原告2014年2月1日后基本工资为1120元，被告应向原告支付法定休假日加班费617元（1120元÷21.75天×4天×300%）、休息日加班费2368元（1120元÷21.75天×23天×200%）。原告请求超过617元部分法定休假日加班费及2368元休息日加班费，本院不予支持。被告请求不应向原告支付休假工资和加班费的理由不足，本院不予采纳。七、关于补缴劳动关系存续期间社会保险费的问题。劳动者与用人单位之间因缴纳社会保险费发生的争议,不作为劳动人事争议处理,原告主张补缴各项社会保险费的诉讼请求,不属于法院审理范围,本院不予审理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项、第四十七条、第八十七条，《劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下:一、确认原告张灵昌与被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司自2013年8月1日至2015年12月10日期间存在劳动关系；二、确认被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司于2015年12月10日单方解除与原告张灵昌的劳动合同违法；三、被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告张灵昌支付违法解除合同经济赔偿金16015元；四、被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告张灵昌支付2015年7-12月工资差额698元；五、被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告张灵昌支付法定休假日加班费617元、休息日加班费2368元；六、驳回原告张灵昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告海南金色阳光温泉度假酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。c8vbasdl6cankhz3fw审判长何声章人民陪审员王超人民陪审员陈允清二〇一七年七月十一日书记员庞李颖