湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘3127民初620号原告彭继勇，男，1977年1月1日出生，土家族，住永顺县。委托代理人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。被告孔彪，男，1971年6月15日出生，土家族，住永顺县。被告吉首安达汽车民运有限公司永顺县猛洞河分公司（以下简称“安达猛洞河分公司”）。住所地永顺县灵溪镇棚场街***号。负责人肖庆兰，经理。委托代理人孟军，该公司员工。被告中国人民财产保险股份有限公司永顺支公司（以下简称“永顺财保”）。住所地永顺县灵溪镇棚场街***号。负责人陈燕，经理。委托代理人张明生，该公司员工。委托代理人周扬波，湖南生元律师事务所律师。原告彭继勇诉被告孔彪、安达猛洞河分公司、永顺财保机动车交通事故责任纠纷一案，于2017年4月28日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月11日公开开庭进行了审理。原告彭继勇及其委托代理人黄宏彬，被告安达公司的委托代理人孟军，被告永顺财保的委托代理人张明生、周扬波到庭参加诉讼。被告孔彪经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭继勇诉称，2016年12月11日，被告孔彪驾驶安达猛洞河分公司所有的旅游观光车在芙蓉镇边城故事酒店门口将原告撞伤。经永顺县交警大队认定，孔彪负事故的主要责任，原告负次要责任。经鉴定，原告的伤构成十级伤残，后续治疗费2万元，误工期180日，护理期90日，营养期90日。起诉要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、抚养费、财产损失、鉴定费、精神损害抚慰金共计200504.9元。原告彭继勇向本院提交了下列证据：1、交通事故认定书，证明孔彪负主要责任，原告负次要责任；2、医疗及服务费票据，证明原告治疗所花费用；3、湘州天顺（2017）临鉴字第045号司法鉴定意见书、病历及用药清单，证明原告构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，取出内固定费用2万元左右；4、交通费凭证，证明原告交通费2000元；5、修车费证明，证明原告修车花费580元；6、鉴定费发票，证明原告花鉴定费2400元；7、社区证明，租屋协议、房租收条，证明原告在城镇务工；8、户籍资料，证明原告夫妻有一女需要抚养；9、全身奎、向流明、张沈阳、王启元向俾全书面证明，证明原告平时从事泥瓦工。被告孔彪未答辩，未向本院举证。被告安达猛洞河分公司辩称，我方车辆投了保，应由保险公司赔偿。被告安达猛洞河分公司未向本院举证。被告永顺财保辩称，我公司按70％赔偿，医保外用药不在我公司赔偿之列，住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金过高，误工期计算至定残前一天，财产损失要有发票，我公司不承担鉴定费。被告永顺财保向本院提交了下列证据：投保单及保险条款，证明投保事实及免责事由；2、询问笔录，证明伤者家庭及护理人员情况；3、医疗费审核结果，证明原告医保外用药费用为7080.85元。质证中，被告永顺财保对原告证据1、3无异议，证据2中的电脑小票和红色票据不认可，对证据4、5不认可，证据6真实，但不属保险公司赔偿范围，证据7请法院认定，证据8被抚养人已满16岁未满18岁，证据9应结合其他证据认定。被告安达猛洞河分公司认为原告证据6应由保险公司赔偿，对原告其余证据同永顺财保的质证意见。原告对永顺财保证据2无异议，对永顺财保证据1认为保险公司应当承担鉴定费，对永顺财保证据3认为保险公司没有告知非医保用药的内容。安达猛洞河分公司对永顺财保证据2、3无异议，对永顺财保证据1认为保险公司应当承担鉴定费。经庭审质证，原告证据1、2（老百姓药房87.6元除外）、3、5、6、7、8、9，被告永顺财保的三份证据，具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。原告证据2中老百姓药房87.6元与本案缺乏关联性，证据4缺乏客观性，本院不予采信。根据本院采信的证据及当事人的陈述，可以认定下列事实：2016年12月11日12时50分，被告孔彪驾驶被告安达猛洞河分公司所有的旅游观光车在芙蓉镇边城故事酒店门口与原告驾驶的无号牌普通摩托与相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告由120车送往州人民医院治疗（120车费780元），诊断为1、左胫骨开放性骨折，2、左腓骨多段骨折，3、左肩胛骨骨折，4、左耳廓挫裂伤，5、左胫神经损伤，于2016年12月19日行骨折开放复位、内固定术，经住院治疗26天出院，花门诊医疗费1630.6元、住院医疗费36399.3元、医疗服务费120元，共38149.9元。出院医嘱每4-6周门诊骨科复查，在医生指导下决定患肢下地活动时间，骨折愈合后约一年可考虑取出内固定。治疗过程中，被告安达猛洞河分公司借给原告10000元。2017年3月23日，经湘西州天顺司法鉴定所鉴定，原告伤后构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，取出内固定费用预计20000元左右，花鉴定费2400元。原告摩托车大灯总成、油箱下左右装饰通风板、前泥板、前泥板防尘盖损坏，共花修理费580元。本次事故经永顺县交警大队认定，孔彪负事故的主要责任，原告负次要责任。审理中，被告永顺财保、被告安达猛洞河分公司一致认可原告的医保外用药费用为7080.85元，该费用不在保险公司理赔之列。另查明，被告安达猛洞河分公司的车在被告永顺财保投保了交强险和商业三者险（责任限额100万元，不计免赔）。原告自2015年10月租住在永顺县芙蓉镇，从事建筑施工务工。原告夫妻现有一女彭某某（2000年8月14日出生）需要抚养。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告孔彪是安达猛洞河分公司的工作人员，其因执行工作任务造成原告损害，应由用人单位安达猛洞河分公司承担侵权责任。本案争议的焦点是原告损失的多少，本院认定为：医疗费及医疗服务费38149.9元+20000元=58149.9元，住院伙食补助费100元×26天=2600元，误工费46712元÷365天×180天=23036元，护理费46458元÷365天×90天×1人=11455元，营养费100元×90天=9000元，交通住宿费120元+1500元（酌定）=1620元，残疾赔偿金31284元×20年×10％=62568元，抚养费21420元×1年÷2人×10％=1071元，精神损害抚慰金酌定为5，000元，鉴定费2400元，摩托车修理费580元，共计177479.9元。该损失应由被告永顺财保先以交强险进行赔偿，交强险不足赔偿的，由被告安达猛洞河分公司与原告按7∶3的比例分担，被告安达猛洞河分公司应分担的部分，由被告永顺财保以商业三者险进行赔偿，但医保外用药费用的70％由被告安达猛洞河分公司给原告赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》９条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：由被告中国人民财产保险股份有限公司永顺支公司在交强险医疗费用赔偿限额内给原告彭继勇赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内给原告彭继勇赔偿精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费共104750元，在财产损失赔偿限额内给原告彭继勇赔偿摩托车修理费580元，三项合计共115330元（其中10000元支付给被告吉首安达汽车民运有限公司永顺县猛洞河分公司，抵原告彭继勇向该公司的借款）。由被告中国人民财产保险股份有限公司永顺支公司在商业第三者责任险赔偿限额内给原告彭继勇赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共38548.33元（已扣除70％的医保外用药费用4956.6元）。三、由被告吉首安达汽车民运有限公司永顺县猛洞河分公司给原告彭继勇赔偿70％的医保外用药费用4956.6元。四、原告彭继勇的其余损失由彭继勇自己承担。上述款项限本判决发生法律效力之日起10日内付清。如未按判决书指定的期间履行给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3831元，由被告吉首安达汽车民运有限公司永顺县猛洞河分公司负担2680元，由原告彭继勇负担1151元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  彭学军人民陪审员  胡家晗人民陪审员  程泽仁二〇一七年七月二十五日书 记 员  向 欢附法相关律条文:《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》９．公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。