山东省即墨市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0282民初4171号原告：程存举，男，1960年5月20日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：徐秀凤，女，1957年4月13日出生，汉族，住海阳市，系原告程存举之妻。委托诉讼代理人：徐风堂，女，1946年1月8日出生，汉族，住青岛市市北区，系原告程存举妻姐。被告：宋乃菊，女，1963年11月1日出生，汉族，住即墨市。委托诉讼代理人：张大伟，女，1987年10月30日出生，汉族，住即墨市，系被告宋乃菊之女。原告程存举与被告宋乃菊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月15日立案后，依法适用普通程序，于2016年4月18日、2016年4月28日、2017年4月7日公开开庭进行了审理。原告程存举的委托诉讼代理人徐秀凤、徐风堂，被告宋乃菊及其委托诉讼代理人张大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程存举向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费3278元、误工费18574元、交通费183元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年8月15日下午2点30分左右，原告和工友孙思维、尹学勤受雇于被告到位于即墨市小商品城二区500号干活，被告指令原告等人砸掉部分墙体。在砸墙过程中墙体倒塌，把原告砸在倒塌的墙体下致伤，后被工友送至医院救治。原、被告之间形成了事实上的口头雇佣协议，双方之间是一种劳务雇佣关系，本案属于雇佣合同纠纷。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。又根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。即便本案属于承揽合同纠纷，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。根据《青岛市房屋使用安全条例》第十条规定，房屋所有权人或者使用人应当在装修施工十日前，向所在区（市）房屋行政主管部门申报装修安全登记，被告在没有弄请是否是承重墙，也没有向房屋主管部门登记或者审批的情况下，找没有资质的农民工砸墙，不管在定作、指示或者选任上都存在过失和过错。据上，原告遭受的一切损失应由被告承担。被告宋乃菊辩称，被告与原告没有形成劳务关系，原告主张形成事实上的口头雇佣协议无证据佐证。被告根本不认识原告，也没有找过原告干活，原告也没有任何书面证据证实其在给被告干活时受伤。原告所诉与事实不符，且没有任何依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月15日，原告程存举与工友孙思维、尹学勤承揽被告宋乃菊的即墨市小商品城二区500号商铺处砸墙打通工程。当日下午2点30分左右，原告程存举在砸墙过程中，墙体倒塌致原告受伤。原告受伤后，当日到即墨市中医医院门诊治疗，诊断为左侧跟骨骨折。原告程存举共花费医疗费3278元。即墨市中医医院门诊病历记载，原告程存举的最后一次就医治疗是在2016年1月2日。即墨市中医医院为原告出具病假条11份，2016年1月2日的病假条建议原告程存举休息14天。本院认为，双方争议焦点，本案法律关系的确认，即原、被告之间系承揽合同法律关系还是劳务（雇佣）合同法律关系。承揽合同是指承揽人按定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；劳务（雇佣）合同是指提供劳务者按照接受劳务一方的指示，利用接受劳务一方提供的条件提供劳务，接受劳务一方向提供劳务的提供劳务者支付劳动报酬。二者区别：一是合同的标的不同。承揽合同是以承揽人完成一定的工作并交付该工作成果为标的，劳务合同则是以提供劳务者的劳务为标的。劳务合同强调劳务本身，而承揽合同不看重工作的过程，只要完成的成果符合定作人的要求即可；二是双方当事人的地位关系不同。承揽合同的双方当事人没有从属关系，双方地位平等。工作过程中，承揽人与定作人相对独立，承揽人并不受定作人的指挥。在劳务合同中，提供劳务者劳动力的使用权是属于接受劳务一方的，提供劳务者必须听从接受劳务一方的安排，接受接受劳务一方的指挥、监督和控制，双方有从属关系；三是提供工具与设施的主体不同。承揽合同中，由承揽人自带工具，并且定作人一般不限制工作时间。而劳务合同中，接受劳务一方应当为提供劳务者提供工作的条件、设施以及工具，有固定的劳动时间；四是风险转移不同。承揽合同中，工作过程中对第三人或者是承揽人发生的危险和意外由承揽人自己承担，定作人不承担任何责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在劳务合同中，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。就本案而言，原告与被告宋乃菊口头达成协议，并约定了报酬，综合全案事实，在合同主体关系、报酬支付履行方式、风险承担等方面，在原、被告形成了承揽合同法律关系。被告宋乃菊将商铺砸墙打通工程承揽给没有安全防护条件的原告，其指示及者选任存在过失，应当承担相应的赔偿责任。原告程存举在施工的过程中，没有尽到安全注意义务，安全意识淡薄，自身存在主要过错。综合分析各方的过错责任，以原告程存举承担80%的责任，被告宋乃菊承担20%的责任为宜。为此，对原告诉讼请求中合理的损失，由被告宋乃菊按照比例分担。原告所诉医疗费3278元、交通费183元，符合法律规定，被告宋乃菊应按20%的比例予以赔偿。原告主张的误工费18574元过高，本院根据原告伤情及治疗所需酌情认定12628元（82元/天×154天），由被告宋乃菊按20%的比例予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条规定，判决如下：一、被告宋乃菊赔偿原告程存举医疗费655.6元（3278元×20%）；二、被告宋乃菊赔偿原告程存举误工费2525.6元（12628元×20%）；三、被告宋乃菊赔偿原告程存举交通费36.6元（183元×20%）；上述一至三项款额共计3217.8元，由被告宋乃菊于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告程存举的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费351元，由被告宋乃菊负担50元，由原告程存举负担301元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王显令人民陪审员  李广业人民陪审员  黄义海二〇一七年七月十二日书 记 员  尹永娟附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。