甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民终429号上诉人（原审被告）：甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司。法定代表人：赵涵冰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ，甘肃圣方舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃圣源商品混泥土有限公司。法定代表人：刘效虎，系该公司经理。原审被告：定西蓝天房地产开发有限责任公司。法定代表人：李军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：干荣德，系该公司员工。委托诉讼代理人：马素德，甘肃经邦律师事务所律师。上诉人甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司（以下简称洮阳公司）因与被上诉人甘肃圣源商品混泥土有限公司（以下简称圣源公司）、原审被告定西蓝天房地产开发有限责任公司（以下简称蓝天公司）买卖合同纠纷一案，不服渭源县人民法院（2017）甘1123民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。洮阳公司上诉请求：二审依法判决洮阳公司向圣源公司支付商砼款170多万元，且原审被告蓝天公司应承担连带责任。案件受理费由圣源公司负担。事实与理由：洮阳公司的完成的工程量，根据干工程的人的核算，所需的商砼价款共计为170多万元左右，圣源公司主张的224.53675万元与实际的工程量不符。洮阳公司与圣源公司、蓝天公司之间签订了三方协议，且有证人证实蓝天公司承诺向圣源公司支付商砼款，故蓝天公司应承担连带责任。因此，一审实体处理不当，二审应依法改判。圣源公司服判答辩称，圣源公司每次给洮阳公司的工地供货时，每车都有工地签字的票据，工程完工后经核算以后总量有洮阳公司的工作人员薛天来和赵小玲签字的票据，故应按照结算的数额计算。按照合同楼房修建到三楼时，圣源公司停止供货，蓝天公司通过薛天来向洮阳公司支付50万，该款又由洮阳公司支付给圣源公司，后来又停止供货，蓝天公司又承诺负责付款，但至今未付。蓝天公司的负责人李军承诺付款的事情证人薛天来可以证实，故蓝天公司应承担付款的责任。蓝天公司服判答辩称，蓝天公司与圣源公司未签订任何的供货合同，依据合同相对性原则，蓝天公司没有付款的义务，另蓝天公司未签订任何的书面保证合同，洮阳公司提供的三方协议，没有蓝天公司的印章及法定代表人的签名，对蓝天公司不发生任何的法律效力，蓝天公司不应承担任何的连带保证责任。因此，一审判决蓝天公司不承担责任处理正确，应驳回洮阳公司要求蓝天公司承担责任的上诉请求。圣源公司向一审法院起诉请求：1、由洮阳公司给付商砼款2245367.50元，违约金134722.05元，共计2380089.50元；2、由蓝天公司承担连带责任。一审法院认定事实：2015年12月28日，洮阳公司承建的蓝天公司开发的渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程后以需方（渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼）名义与（供方）圣源公司签订混凝土供销合同，需方由洮阳公司工作人员薛天来和赵小玲签字，合同约定由圣源公司向洮阳公司承建的棚户区改造1-4号楼工程供应预拌混凝土(商砼),合同约定了技术要求及供应方式，价款支付，违约责任。在具体付款方式中约定，出正负零付总工程量的40%，三层付总欠款的50%，封顶付总欠款的50%，余款在封顶后一个月后付清，需方如不按期付款，供方有权停止供应混凝土。需方不可找第三方供应混凝土。如有违约供方有权阻止并要求需方结清欠款，过期每天按未付款数千分之一计算违约金。合同签订后圣源公司开始向工地供应混凝土。2016年6月10日，因洮阳公司未全额支付商砼款，圣源公司欲停止供应混凝土，蓝天公司为不影响工程施工要求继续供货，三方协商后，洮阳公司对赵小玲银行卡向圣源公司给付货款500000元，并签订协议书，约定在建楼封顶后给付圣源公司1500000元，余款在封顶后1月内付清，如不付清，则按月息2分计算利息。但协议书中没有蓝天公司签章和负责人签字。后圣源公司继续供货。2016年9月，由于洮阳公司没有付清货款，圣源公司又欲停止供混泥土时，蓝天公司负责人又电话联系圣源公司要求继续供应混泥土，至2016年11月14日结算，洮阳公司欠圣源公司告商砼款2245367.50元。2017年1月9日，圣源公司起诉来院，要求洮阳公司给付所欠货款及违约金，蓝天公司承担连带责任。一审法院认为，洮阳公司以其承建的渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程（需方）名义与圣源公司签订的买卖合同合法、真实有效。虽然洮阳公司没有在合同上加盖公司公章，但认可渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程项目系该公司承建，也认可薛天来、赵小玲在合同及对账单上签字的。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。因此，薛天来和赵小玲履行职务行为应由洮阳公司承担责任。圣源公司要求洮阳公司承担付款责任有事实和法律依据，予以支持。因圣源在诉讼中放弃利息请求，是当事人对自己权利的处分，予以确认。蓝天公司作为开发商与洮阳公司签订了施工合同，与圣源公司之间没有签订书面担保合同，也没直接证据证实蓝天公司应承担给付圣源公司欠款的义务，根据合同相对性原则，蓝天公司的辩解成立。蓝天公司不承担向圣源公司付款的连带责任。综上，圣源公司请求洮阳公司给付欠款及违约金的理由成立，主张蓝天公司承担连带责任的请求理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条规定判决：由甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司于判决发生效力后立即给付甘肃圣源商品混泥土有限公司商砼款2245367.50元，违约金134722.05元，共计2380089.55元。案件受理费减半收取12906元，由甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司负担。二审中，洮阳公司申请证人薛天来出庭作证，证实渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程快封顶时，圣源公司停止供料，致使工程无法继续，其与蓝天公司的负责人李军协商后，蓝天公司承诺由圣源公司继续供料，蓝天公司负责付款的事实。经质证，圣源公司对该证人证言无异议，蓝天公司对证言的真实性不予认可，认为不能作为有效证据。经合议庭评议后认为，证人薛天来系洮阳公司在渭源县首阳路棚户改造区工程的工地负责人，与洮阳公司具有利害关系，且其证言无其他证据相互印证，故对其证人证言的效力不予认可。二审查明的其他事实及认定事实的依据与一审一致，本院予以确认。本院认为，洮阳公司以其承建的渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程（需方）名义与圣源公司签订的买卖合同系当事人的真实意思表示，内容没有违背国家法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。洮阳公司虽没有在合同上加盖公司公章，但在案件审理中认可渭源县首阳路棚户区改造1-4号楼工程项目系该公司承建，也认可薛天来、赵小玲在合同及对账单上签字的事实，故洮阳公司对薛天来和赵小玲履行职务的行为应承担责任。洮阳公司与圣源公司签订的买卖合同明确约定了付款方式和违约责任，故圣源公司要求洮阳公司给付商砼款及违约金的请求有事实和法律依据，依法予以支持。关于商砼款的数额，洮阳公司虽认为结算单中载明的数额与实际完成的工程量使用的数量不符，但仅有其陈述，无其他有效证据予以证实，故一审按照结算单载明的数额认定并无不当，二审予以确认。蓝天公司与圣源公司未签订供货合同，洮阳公司提供的三方协议，亦没有蓝天公司的印章及法定代表人的签名，对蓝天公司不具有法律效力，故蓝天公司没有付款的义务，洮阳公司要求蓝天公司承担连带责任的主张依据不足，不能成立。综上所述，甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12906元，由甘肃洮阳建筑安装工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁瑞林审判员  张育林审判员  黄 莉二〇一七年七月十八日书记员  丁 峤