重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民初字第1314号原告：恒丰银行股份有限公司重庆分行，住所地重庆市渝中区新华路278号，组织机构代码69124548-7。负责人：唐金文，行长委托诉讼代理人：ＸＸ，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴勤勇，重庆百君律师事务所律师。被告：重庆得力实业（集团）有限公司，住所地重庆市渝中区邹容路151号十二层，组织机构代码62219957-9。诉讼代表人：破产管理人重庆红岩律师事务所。委托诉讼代理人：刘永红，重庆红岩律师事务所律师。被告：重庆市红石燃气石油有限公司，住所地重庆市渝中区李子坝正街159号，组织机构代码62204673-2。诉讼代表人：破产管理人重庆华西会计师事务所有限公司。委托诉讼代理人：姚太明，男，汉族，1972年2月15日出生，住重庆市九龙坡。被告：重庆永源石油化工有限公司，住所地重庆市渝中区李子坝71-159号，组织机构代码62218903-9。法定代表人：张振宇。被告：重庆英达实业有限公司，住所地重庆市江北区海尔路668号，组织机构代码20285471-7。诉讼代表人：破产管理人重庆道尔敦会计师事务所有限公司。委托诉讼代理人：李佳德，重庆炜林律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈仕壕，重庆钜沃律师事务所律师。被告：重庆宇合信息咨询有限公司，住所地重庆市渝中区邹容路151号A幢平街12-2号，组织机构代码20286245-0。法定代表人：张振宇。被告：张振宇，男，汉族，1975年7月18日出生，住重庆市渝中区。被告：鲁同璧，女，汉族，1945年12月2日出生，住重庆市渝中区。被告：张绍川，男，汉族，1946年6月13日出生，住重庆市渝中区。被告：张卓，女，汉族，1974年4月8日出生，住重庆市渝中区。原告恒丰银行股份有限公司重庆分行（以下简称恒丰银行重庆分行）与被告重庆得力实业（集团）有限公司（以下简称得力公司）、重庆市红石燃气石油有限公司（以下简称红石公司）、重庆永源石油化工有限公司（以下简称永源公司）、重庆英达实业有限公司（以下简称英达公司）、重庆宇合信息咨询有限公司（以下简称宇合公司）、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓金融借款纠纷一案，本院于2015年10月20日受理后，依法由审判员陈秀良担任审判长，与审判员王丽丹、人民陪审员丁庆生组成合议庭，适用普通程序于2017年3月7日公开开庭进行了审理。原告恒丰银行重庆分行的委托诉讼代理人戴勤勇；被告得力公司的诉讼代表人即该公司的破产管理人重庆红岩律师事务所指派的委托诉讼代理人刘永红；被告红石公司的诉讼代表人即该公司的破产管理人重庆华西会计师事务所有限公司指派的委托诉讼代理人姚太明；被告英达公司的诉讼代表人即该公司的破产管理人重庆道尔敦会计师事务所有限公司指派的委托诉讼代理人陈仕壕、李佳德到庭参加了诉讼；被告永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。恒丰银行重庆分行向本院提出诉讼请求：1.得力公司偿还借款本金5500万元，支付逾期罚息（以5500万元为基数，自2015年3月17日起至本息付清时止，按年利率14.25%计算）；2.得力公司支付律师费20万元；3.红石公司、永源公司、英达公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓对上述第一、二项支付义务承担连带责任；3.恒丰银行重庆分行对得力公司提供的抵押物土地使用权和动产享有优先受偿权；4.恒丰银行重庆分行对得力公司提供的质押物享有优先受偿权；5.恒丰银行重庆分行对张振宇提供的质押股权享有优先受偿权；6.本案诉讼费、保全费由各被告承担。事实和理由：2014年2月20日，得力公司与恒丰银行重庆分行、恒丰银行股份有限公司投资银行业务管理部（以下简称恒丰银行投资管理部）签订《委托债权投资协议》。协议约定：由恒丰银行投资管理部委托恒丰银行重庆分行向得力公司提供5500万元借款，期限12个月，年利率9.5%，罚息利率在原利率上加收50%。同日，得力公司与恒丰银行重庆分行签订《抵押合同》，约定得力公司以其所有的土地使用权和机器设备为上述借款提供抵押担保。上述抵押办理了登记。同日，得力公司、张振宇分别与恒丰银行重庆分行签订《最高额质押合同》。约定得力公司以其所有的危险化学品特许经营权、张振宇以其所持有的股权为上述借款提供质押担保。质押办理了登记手续。同日，红石公司、永源公司、英达公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓分别与恒丰银行重庆分行签订《保证合同》，为上述债务提供连带责任保证担保。2014年3月17日，得力公司向恒丰银行重庆分行申请提款5500万元，恒丰银行重庆分行按约发放贷款。得力公司未履行偿还义务，各担保人亦未履行担保义务。得力公司、红石公司和英达公司答辩称，对恒丰银行重庆分行的起诉无异议，但得力公司、红石公司和英达公司均已进入破产重整程序，按照相关规定，债权应当自受理破产时停止计息。永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月20日，恒丰银行投资管理部、恒丰银行重庆分行与得力公司签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》。协议约定：1.恒丰银行投资管理部委托恒丰银行重庆分行向得力公司提供委托债权投资金额5500万元，期限12个月，自得力公司实际提款日起算，实际提款日以提款通知书约定日期为准；2.融资利息为年利率9.5%，得力公司逾期还款，恒丰银行重庆分行有权自逾期之日起向得力公司计收罚息，罚息在原利率上加收50%。对未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；3.当得力公司经营状况恶化、发生本协议约定的违约情形或出现其他危及委托债权投资资金安全的情况时，恒丰银行投资管理部有权指示恒丰银行重庆分行采取包括但不限于提前收回委托债权投资资金、提起诉讼等措施保障投资资金安全；4.因得力公司违约而发生纠纷或诉讼的，解决纠纷的律师代理费、诉讼费及实现债权的费用由得力公司承担。同日，得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协抵字第009号-1《抵押合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，得力公司以其所有的位于重庆市渝北区龙溪街道金紫山1-2号地块（201D房地证2012字第00059号）的土地使用权作为抵押物设定抵押。抵押担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权和抵押权的费用等。抵押权人实现债权和抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产保全费、执行费、律师代理费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费、过户费等。2014年3月12日，重庆市国土资源和房屋管理局为上述抵押办理登记。2014年2月20日，得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协抵字第009号-2《抵押合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，得力公司以其所有的存放于重庆市渝北区龙溪街道金紫山1-2号地块的天然气压缩机2台、税控加油机4台、红夹潜油机4台、液位仪1台、储油罐3台、备用罐1台、硫化氢分析系统1台、冷却塔1台、脱硫塔2套、箱式防雷保护器3台、进气缓冲罐1台、废气回收罐1台、隔音设备1套、泵2台、油气回收枪10台、真空泵1台，共计38台机器设备作为抵押物设定抵押。抵押担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权和抵押权的费用等。抵押权人实现债权和抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产保全费、执行费、律师代理费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费、过户费等。2014年3月6日，重庆市工商行政管理局渝北分局为上述抵押办理登记。2014年2月20日，得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协权质字第009号-1《最高额质押合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，得力公司以其所有的危险化学品经营许可权（渝安经（甲）字油［2010］000009号，储存场所位于重庆市渝北区新溉大道260号）为借款设定质押。质押担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、质权人保管质物和实现债权及质权的费用等。实现债权和质权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、质物处置费、保全费、公告费、过户费、律师费、差旅费及其它费用。2014年3月13日，中国人民银行征信中心为上述质押办理登记。2014年2月20日，张振宇与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协股质字第009号-1《最高额质押合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，张振宇以其所持有的得力公司1661万份股权为借款设定质押。质押担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、质权人保管质物和实现债权及质权的费用等。实现债权和质权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、质物处置费、保全费、公告费、执行费、过户费、律师费、差旅费及其他费用。2014年3月6日，重庆市工商行政管理局渝中区分局为上述股权质押办理登记。2014年2月20日，英达公司、红石公司、永源公司、宇合公司分别与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协保字第009号-1、2、3、4《保证合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，英达公司、红石公司、永源公司、宇合公司愿意为该合同项下的债权提供连带责任保证担保。担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用等。债权人实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产保全费、执行费、律师代理费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费等。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。同日，张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓分别与恒丰银行重庆分行签订编号（WJSWZCQ2014）委债协保字第009号-5、6、7、8《保证合同》。合同约定：鉴于得力公司与恒丰银行重庆分行签订编号WJSWZCQ（2014）委债协字第009号《委托债权投资协议》合同项下债权的实现，张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓愿意为该合同项下的债权提供连带责任保证担保。担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用等。债权人实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产保全费、执行费、律师代理费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费等。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。2014年3月17日，得力公司向恒丰银行重庆分行出具《贷款资金提款申请书》。申请书载明：得力公司与恒丰银行重庆分行2014年2月20日签订《委托债权投资协议》，得力公司现向恒丰银行重庆分行申请提款，贷款资金支付计划为2014年3月17日至2014年3月18日，金额5500万元。同日，恒丰银行重庆分行向得力公司发放贷款5500万元。恒丰银行重庆分行陈述本案借款期间为2014年3月17日至2015年3月16日，得力公司仅偿还借款期内利息，本金及逾期罚息均未偿还。得力公司、红石公司和英达公司均无异议。另查明，2016年4月15日，本院作出（2016）渝05民破11号民事裁定，裁定受理得力公司破产清算申请，并交由重庆市渝中区人民法院进行审理。2016年7月15日，本院作出（2016）渝05民破26号民事裁定，裁定受理红石公司破产清算申请。2016年7月26日，本院作出（2016）渝05民破42号民事裁定，裁定受理英达公司破产重整申请。再查明，2016年8月16日，恒丰银行重庆分行与重庆百君律师事务所签订《诉讼代理委托合同》，恒丰银行重庆分行委托该所代理本案诉讼法律事务，律师服务费20万元。重庆百君律师事务所向恒丰银行重庆分行开具了20万元的律师费发票，恒丰银行重庆分行向该所转账支付20万元律师费。本院认为，恒丰银行投资管理部、恒丰银行重庆分行与得力公司的《委托债权投资协议》意思表示真实，内容合法，系有效合同，合同当事人应严格履行合同义务。恒丰银行重庆分行按约向得力公司发放借款，得力公司未能如约还款，系违约行为，应承担违约责任。依照破产法第十六条的规定，人民法院受理得力公司的破产清算申请后，得力公司不得再对个别债权人进行清偿，恒丰银行重庆分行对得力公司所享有的债权，应当在本判决生效后通过向得力公司的管理人申报债权的方式在破产清算程序中获得清偿。因此，本判决仅应确认恒丰银行重庆分行对被告得力公司所享有的债权数额，不再主张得力公司的给付义务。恒丰银行重庆分行对得力公司享有借款债权5500万元。本案《委托债权投资协议》中明确记载借款年利率为9.5%，罚息在原利率上加收50%。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”本院于2016年4月15日裁定受理得力公司破产清算一案，因此对于恒丰银行重庆分行要求得力公司支付罚息的诉讼请求，应参照该规定，计算至得力公司破产申请受理时止，即恒丰银行重庆分行对得力公司享有逾期罚息债权为：以5500万元为基数，自2015年3月17日起按年利率14.25%计算至2016年4月15日。根据《委托债权投资协议》约定，恒丰银行重庆分行有权主张为实现债权产生的律师费。恒丰银行重庆分行实际支付律师费20万元，且未超过重庆市律师收费标准。因此，恒丰银行重庆分行对得力公司享有律师费20万元的债权。恒丰银行重庆分行分别与得力公司、张振宇签订的《抵押合同》、《最高额质押合同》均是各方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，约定的抵押和质押办理了抵押和质押登记，都合法有效。恒丰银行重庆分行对得力公司提供的抵押物享有有效的抵押权，其依法有权对抵押物折价或者拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权。恒丰银行重庆分行提出对得力公司提供的抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。恒丰银行重庆分行对得力公司、张振宇提供的质押物享有有效的质押权，其依法有权对质押物折价或者拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权。恒丰银行重庆分行提出对得力公司、张振宇提供的质押物享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。恒丰银行重庆分行分别与英达公司、红石公司、永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓签订的《保证合同》意思表示真实，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。恒丰银行有权要求担保人英达公司、红石公司、永源公司、张振宇、鲁同璧、张绍川和张卓履行担保义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，债务人得力公司为涉案债务设立抵押和质押担保，且恒丰银行重庆分行与英达公司、红石公司、永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓未约定实现债权的顺序。因此，恒丰银行重庆分行应当先就得力公司提供的抵押、质押担保实现债权后，不足部分再要求英达公司、红石公司、永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川和张卓承担保证责任。本院于2016年7月15日裁定受理红石公司破产清算申请，同年7月26日裁定受理英达公司破产重整申请。依照破产法第十六条的规定，人民法院受理上述两公司的破产清算申请或重整申请后，该两公司不得再对个别债权人进行清偿，恒丰银行重庆分行对红石公司、英达公司所享有的债权，应当在本判决生效后通过向红石公司、英达公司的管理人申报债权的方式在破产清算或重整程序中获得清偿。因此，本判决仅应确认恒丰银行重庆分行对被告红石公司、英达公司所享有的债权数额，不再主张红石公司、英达公司的给付义务即连带清偿责任，恒丰银行重庆分行在本案中主张红石公司、英达公司的给付义务，本院不予支持。同时依照破产法第四十六条的规定，因本案的债权系附带利息的债权，恒丰银行重庆分行仅对红石公司、英达公司享有保证债权中的利息债权，应当计算到人民法院受理红石公司的破产清算申请或英达公司的重整申请之日止。据上，红石公司的保证债权范围为：借款本金5500万元、逾期罚息（逾期罚息以5500万元为基数元；自2015年3月17日起至2016年7月15日止，按照年利率14.25%计算）和律师费20万元。英达公司的保证债权范围为：借款本金5500万元、逾期罚息（逾期罚息以5500万元为基数元；自2015年3月17日起至2016年7月26日止，按照年利率14.25%计算）及律师费20万元。综上所述，恒丰银行重庆分行的诉讼请求部分成立，应予支持。被告永源公司、宇合公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，并作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行对被告重庆得力实业（集团）有限公司享有借款债权5500万元及相应的逾期罚息债权，逾期罚息债权具体为：以5500万元为基数，自2015年3月17日起按年利率14.25%计算至2016年4月15日；二、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行对被告重庆得力实业（集团）有限公司享有律师费20万元的债权；三、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行有权对被告重庆得力实业（集团）有限公司所有的位于重庆市渝北区龙溪街道金紫山1-2号地块（201D房地证2012字第0059号）的土地使用权享有优先受偿权；四、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行有权对被告重庆得力实业（集团）有限公司所有的存放于重庆市渝北区龙溪街道金紫山1-2号地块的天然气压缩机2台、税控加油机4台、红夹潜油机4台、液位仪1台、储油罐3台、备用罐1台、硫化氢分析系统1台、冷却塔1台、脱硫塔2套、箱式防雷保护器3台、进气缓冲罐1台、废气回收罐1台、隔音设备1套、泵2台、油气回收枪10台、真空泵1台共计38台机器设备享有优先受偿权；五、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行有权对被告重庆得力实业（集团）有限公司所有的危险化学品经营许可权（渝安经（甲）字油［2010］00009号，储存场所位于重庆市渝北区新溉大道260号）享有优先受偿权；六、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行有权对被告张振宇所持有的重庆得力实业（集团）有限公司1661万份股权享有优先受偿权；七、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行就前述第一、二项债权中的借款本金5500万元、应付逾期罚息和律师费20万元对被告重庆市红石燃气石油有限公司享有保证债权，逾期罚息债权具体为：以5500万元为基数；自2015年3月17日起至2016年7月15日止，按照年利率14.25%计算；八、原告恒丰银行股份有限公司重庆分行就前述第一、二项债权中的借款本金5500万元、应付逾期罚息及律师费20万元对被告重庆英达实业有限公司享有保证债权，逾期罚息债权具体为：以5500万元为基数；自2015年3月17日起至2016年7月26日止，按照年利率14.25%计算；九、被告重庆永源石油化工有限公司、重庆宇合信息咨询有限公司、张振宇、鲁同璧、张绍川和张卓对被告重庆得力实业（集团）有限公司的第一、二项给付义务承担连带清偿责任，并就原告恒丰银行股份有限公司重庆分行对被告重庆得力实业（集团）有限公司享有的2016年4月16日起至借款本金付清时止按年利率14.25%计算的逾期罚息承担给付责任（罚息的计算基数与前述第一项支付义务确定的罚息的计算基数相同）；十、上述第七、八、九项确认的保证债权及支付义务均在原告恒丰银行股份有限公司重庆分行就被告重庆得力实业（集团）有限公司所提供的抵押物、质押物行使优先受偿权（本判决书第三、四、五项）后清偿不足部份；十一、驳回原告恒丰银行股份有限公司重庆分行的其他诉讼请求。本判决书生效后，恒丰银行股份有限公司重庆分行应当根据《中华人民共和国企业破产法》规定的程序申报债权并行使权利。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费340659元，诉讼保全费5000元，公告费860元，合计346519元，由被告重庆得力实业（集团）有限公司、重庆市红石燃气石油有限公司、重庆永源石油化工有限公司、重庆英达实业有限公司、重庆宇合信息咨询有限公司、张振宇、鲁同璧、张绍川、张卓负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  陈秀良审 判 员  王丽丹人民陪审员  丁庆生二〇一七年七月二十一日书 记 员  邹春蕾