广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1302民初2779号原告中国音像著作权集体管理协会，住所：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401。法定代表人邹建华。委托代理人尹志华，系广东协远律师事务所律师。第一被告惠州市海滨城贸易有限公司，住所：惠东县黄埠镇大坑塭海滨工业区。法定代表人邹美琼。第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司，住所：惠东县吉隆镇水坑背陈坑垅广汕公路边，负责人林银珠。两被告共同委托代理人薛永长，系第一被告员工。原告中国音像著作权集体管理协会诉第一被告惠州市海滨城贸易有限公司、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司著作权权属、侵权纠纷一案，本院2017年3月15日受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2017年7月7日公开开庭进行了审理。原告中国音像著作权集体管理协会的委托代理人尹志华到庭参加诉讼，第一被告惠州市海滨城贸易有限公司、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司共同委托代理人薛永长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告中国音像著作权集体管理协会诉称，原告经合法授权取得《冰力十足》、《对面的女孩看过来》等10首音乐录影作品的音乐著作权，是该音乐录影作品的合法权利人，被告未经授权或许可在其经营的KTV内，以营利为目的使用原告享有著作权的上述音乐录影作品，其行为严重侵犯了原告的合法权益。为维护合法权益，原告委托代理人向北京市方正公证处申请证据保全，对惠州市惠东县吉隆镇海滨城三楼KTV场所内相关侵权行为进行保全。2015年9月13日，北京市方正公证处公证员黄某1工作人员梁泳妮来到位于广东省××市××县××海滨城××ＫＴＶ，监督音集协代理人黄昌宏操作包房内点播器，点播下列10首歌曲，并使用其自备数码摄像机（经公证员事先查验，未发现该设备内有相关内容）对以下音乐录影作品的播放过程进行了拍摄：《冰力十足》、《对面的女孩看过来》、《哭个痛快》、《流着泪的你的脸》、《伤心太平洋》、《天使也一样》、《天涯》、《我是一只鱼》、《心太软》、《依靠》。播放过程结束后，黄昌宏支付消费金额并当场取得销售小票（号码：0096362）一张。公证员使用自备智能手机（该设备已事先清空）对上述场所进行了拍照，取得照片共两张。上述消费过程，由北京市方正公证处进行公证，并出具了（2015）京方正内经证字第13859号公证书。原告认为，被告未经授权或许可在其经营的KTV内，以营利为目的使用原告享有著作权的上述音乐录影作品，其行为严重侵犯了原告的合法权益。根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十）项、第二款，第十一条，第十五条第一款，第四十八条，第四十九条，《著作权集体管理条例》第二条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求判决：1、被告立即停止侵犯原告著作权行为，并将作品数据资料从歌曲点歌系统删除；2、被告赔偿原告经济损失人民币10000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。原告中国音像著作权集体管理协会为支持其诉讼请求，向本院提交的证据是：1、原告的社会团体法人登记证书、被告企业工商登记档案；2、（2015）京方正内经证字第13859证书（含光碟）；3、（2014）粤广南方第081262号公证书；4、正版歌曲作品选集。第一被告惠州市海滨城贸易有限公司、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司答辩称，一、原告的诱骗式取证程序不合，不足以采信。位于惠东吉隆镇海滨城三楼KTV场所未对外开放经营，只有在晚上偶尔供内部员工作为娱乐使用，不存在以营利为目的。原告在白天强行要求被告的工作人员为其开放KTV设备，并向工作人员索取小票，原告的这种取证手续手法类似“钓鱼执行”行为，原告为了取证，诱骗被告的工作人员并向其索取小票，工作人员出于无奈，随便在海滨城购物中心开据了一张收据，该收据并非餐饮发票。因此KTV并非对外经营的场所。二、原告开出的赔偿金无理无据。由于KTV不存在以营利为目的的使用，所以对原告未造成任何影响及损害后果。根据《著作权法》第47条规定“侵犯著作权或与著作权有关的权利，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿……。”的相关规定，被告的行为并未对原告造成任何的损害后果。原告提出的赔偿请求是原告单方提出，没有经过有关部门的评估，被告不予认可。三、经营场所已停办，没有造成侵权的扩大。被告位于惠东县吉隆镇海滨城三楼的KTV娱乐场所已被吊销营业执照已停止营业，现已改为其他用途。综上所述，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。第一被告惠州市海滨城贸易有限公司、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司为支持其诉讼请求，向本院提交证据是：核准变更登记通知书。本院查明的事实原告主张，被告未经其许可将下列音乐电视作品用于卡拉OK经营，侵犯了其合法权益:《冰力十足》、《对面的女孩看过来》、《哭个痛快》、《流着泪的你的脸》、《伤心太平洋》、《天使也一样》、《天涯》、《我是一只鱼》、《心太软》、《依靠》。原告为证明对涉诉的音乐电视作品享有合法的权益，提交的证据是：一、《音像著作权授权合同》；二、DVD光碟。2012年3月6日，原告与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，合同约定滚石国际音乐股份有限公司将依法拥有的音像节目的放映权、复制权（仅限卡拉OK经营场所）、广播权委托原告管理，包括滚石国际音乐股份有限公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得且有权的音像节目内容，合同期限自2012年1月1日生效,有效期3年。原告可要求滚石国际音乐股份有限公司提交载有授权音像节目的载体，符合如下要求：卡拉OK版本一套，带有伴唱音轨及卡拉OK导唱字幕，适合KTV使用。2015年1月28日，滚石国际音乐股份有限公司出具《声明》，《声明》的内容是：我公司于2012年3月6日与中国音像著作权集体管理协会签订《音像著作权授权合同》，有效期自2012年1月1日起三年，根据合同第九条约定，我公司同意《音像著作权授权合同》自动顺延三年，直至2017年12月31日。原告提交了滚石国际音乐股份有限公司授权发行的卡拉OKDVD碟,以证明本案被授权音乐作品的来源，本案涉诉的音乐电视作品由滚石国际音乐股份有限公司出品。为证明被告实施了侵权行为，原告提交了（2015）京方正内经证字第13859号公证书。根据公证书证实的事实，2015年9月13日，北京市方正公证处公证员黄某1工作人员梁泳妮监督原告代理人黄昌宏以普通消费者身份来到位于广东省××市××县××海滨城××ＫＴＶ，进入A10包房，公证人员首先对用于保全证据的录像进行了检查，经检查，该录像设备硬盘储存空间为空白，随后监督原告委托的代理人黄昌宏操作包房内点播器，依序点播了八十五首歌曲（其中十首歌涉诉），并使用其自备数码摄像机（经公证员事先查验，未发现该设备内有相关内容）被点播的画面进行了拍摄，播放结束后，黄昌宏支付消费金额并当场取得销售小票（号码：0096362）一张。公证员黄某2用自备智能手机（该设备已事先清空）对上述场所进行了拍照。保全行为结束后，公证人员当场收存上述小票及摄像设备，于次日对上述小票进行了复印，将现场所得视频转存至自备的移动硬盘（该设备已事先清空），公证人员回到公证处后，将保存于上述移动硬盘内的相关视频数据刻录光盘一式三份，将拍摄所得的导出并送至照片冲洗处冲洗，公证书包含刻录的光盘一张，小票一张，照片两张。本院拆封了公证书封存的光盘，同时播放公证书封存的光盘与滚石国际音乐股份有限公司授权发行的DVD碟，经比对，其中公证光盘中作品《冰力十足》与滚石国际音乐股份有限公司授权发行的DVD碟画面不一致，其余九首作品画面一致。2009年11月2日，惠州市海滨城贸易有限公司成立，经营范围是销售：日用百货、五金交电、通讯器材、照相器材、家私、办公用品、化妆品、工艺品、体育用品、服装、糖、酒、水产品、肉类、蔬菜、水果、家用电器、针织品、鞋帽、日杂土产、感光数码产品、科技电子产品、金银珠宝首饰、妇幼用品、钟表、保健用品、柜台租赁、农副产品收购；服务、收购：烟、音像制品、预包装兼散装食品、乳制品（含婴幼儿配方乳粉）；销售、服务：图书报刊、卡拉OK、餐饮（分公司经营）（以上项目须持有效期许可证经营）。2012年3月12日，惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司成立，经营范围是日用百货、五金交电、通讯器材、照相器材、家私、办公用品、化妆品、工艺品、体育用品、服装、水产品、肉类、蔬菜、水果、家用电器、针织品、鞋帽、日杂土产、感光数码产品、科技电子产品、金银珠宝首饰、妇幼用品、钟表、保健用品、柜台租赁、农副产品收购；服务、收购：烟、音像制品、预包装兼散装食品、普通型电子游艺机、图书报刊、卡拉OK、餐饮（以上项目持有效期许可证经营）。2016年5月23日，第二被告由惠东县市场监督管理局核准变更登记经营范围，经核准的变更后经营事项不包括卡拉OK。本院判决理由和结果本院认为，本案应解决的问题是：一、中国音像著作权集体管理协会是否是适格的原告？二、被告是否实施了侵权行为？三、在侵权的情况下，被告应当按什么标准向原告赔偿？第一个问题，原告与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，取得了滚石国际音乐股份有限公司发行或授权发行的音乐电视作品的部分著作权利，包含了对卡拉OK点播服务进行的放映权、复制权及网络管理传播的管理权，原告出示的权利来源DVD碟，收录了涉诉的全部音乐电视作品，符合合同关于音像制品要求提供载体的约定。参照《广东省高级人民法院关于审理侵害影视和音乐作品著作权纠纷案件若干问题的办案指引》关于认定音乐作品与录音录像制品的标准，两者的区别是：第一，主张权利的主体不同，作品由制片人来主张权利，制品由剧本、词曲作者主张权利；第二，摄制的方式不同，音乐作品采用蒙太奇等剪辑手法，由演员、剧本、摄影、剪辑、服装设计、配乐、插曲、灯光、化妆、美工等多部门合作；录音录像制品的拍摄方式采用镜头拉伸、片段剪辑、机位改变、片头片尾美工设计、将场景从室内改变到室外等摄制方式。因此，中国音像著作权集体管理协会获得了涉诉音乐作品的著作权，是本案适格的原告。第二个问题，根据北京方正公证处公证的事实，第二被告在经营场所中使用了涉诉的音乐电视作品，第二被告未提交证据证明这些音乐电视作品经过原告的许可，第二被告将未经许可使用的音乐电视作品在经营场所中放映，用于营利，根据著作权法第四十八条的规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的行为属于侵权行为，因此，可确认第二被告侵犯了原告对涉诉音乐电视作品享有的合法权益。第三个问题，在确认第二被告侵权的情况下，第二被告应当承担相应的赔偿责任。九个音乐电视作品，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定，侵权人应当按照权利人的实际损失进行赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确认的，由人民法院根据侵权的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。根据上述法条的规定，原告应当举证证明其实际损失或第二被告违法所得是多少，但原告未能提交相应的证据，或无法衡量经济损失或第二被告的获利，应当根据被告侵权的情节判定赔偿的数额，综合参考本地的消费水平、卡拉OK行业的经营现状及被告的经营时间、经营规模、过错程度，原告维权的合理费用，对本案被控侵权的音乐作品，酌定赔偿数额为2700元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。第二被告是第一被告设立的分公司，侵权行为是第二被告独立的行为，应当由第二被告自行立即停止侵权，对第二被告承担的金钱债务，不能清偿的部分由第一被告清偿。依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，判决如下：一、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司应在本判决生效之日停止侵犯下列九个音乐电视作品【《对面的女孩看过来》、《哭个痛快》、《流着泪的你的脸》、《伤心太平洋》、《天使也一样》、《天涯》、《我是一只鱼》、《心太软》、《依靠》】的行为，并将作品数据资料从歌曲点歌系统删除；二、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司应自本判决生效之日起十日内向原告中国音像著作权集体管理协会赔偿2700元；三、第一被告惠州市海滨城贸易有限公司对第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司欠原告中国音像著作权集体管理协会上述金钱债务不能清偿的部分承担连带清偿责任；四、驳回原告中国音像著作权集体管理协会的其它诉讼请求。本案受理费50元，由原告中国音像著作权集体管理协会负担35元，由第一被告惠州市海滨城贸易有限公司、第二被告惠州市海滨城贸易有限公司惠东分公司负担15元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长 李艳琳审 判 员 张运强审 判 员 蒋海霞二〇一七年七月二十八日法官助理 王惠芳书 记 员 张丽娴附法条：1、《中华人民共和国著作权法》第四十八条：有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。2、《中华人民共和国著作权法》第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。3、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者根据依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理费用、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。4、《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。