四川省汉源县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1823民初124号原告:唐福，男，生于1969年11月12日，汉族，四川省汉源县人，农民，住四川省汉源县。委托代理人:张健（特别授权），系四川黎源律师事务所律师。被告:四川省天胜园林工程有限公司，住所：成都市武侯区长益路11号1栋9层22号。法定代表人：刘长文，系该公司董事长。（未到庭）委托代理人:肖兰（特别授权），系四川顶泰律师事务所律师。委托代理人:孙建（特别授权），系四川省天胜园林工程有限公司员工。被告:张林，男，生于1986年7月10日，汉族，四川省荥经县人，住四川省荥经县。委托代理人余志平（特别授权），系雅安市金剑法律服务所法律工作者。原告唐福诉被告四川省天胜园林工程有限公司（以下简称天胜公司）、张林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐福及其委托代理人张健，被告天胜公司委托代理人肖兰、孙建，被告张林委托代理人余志平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐福向本院提出诉讼请求：判决二被告立即退还原告工程材料费和保证金共计415516.4元，并自2016年4月29日起按年利息12%支付逾期付款期间的资金占用利息，直到付清全部工程材料款和保证金为止。事实和理由：被告张林是天胜公司承建的雅安市烟草公司汉源分公司经营业务用房改造项目现场负责人，2015年10月，张林以项目现场负责人名义将该工程转包给了原告施工，原告向张林支付了300000元工程保证金。事后，原告于2015年12月6日进场施工，后原告与张林协商一致解除了双方签订的施工协议，原告于2016年3月7日退场。经结算，双方签订了《施工合作协议》，约定被告应退还原告工程材料款和保证金450516.4元，并对付款时间进行了约定，被告应于2016年4月工程第二次拨款时归还全部费用的90%，余下10%为工程竣工验收初验时归还。协议签订后张林共分3次向原告退还35000元，剩余的415516.4元经原告一再追索二被告至今未退，故诉至法院。被告天胜公司辩称，本案在涉案争议的工程项目的施工链条中，天胜公司作为承包方将工程转包给了张林，张林又二次转包给了原告唐福，故唐福与天胜公司之间未形成直接的合同关系，按照合同的相对性原则，被告天胜公司不应承担本案给付责任，请求驳回原告诉讼请求。同时认为张林与唐福签订的《施工合作协议》中付款方式的为“二次工程计量拨款归还90%”，二现在尚在二次工程计量中，不应付款。被告张林辩称，唐福垫支41万余元全部用于涉案工程，而该工程承包方为天胜公司，项目负责人的更换也是天胜公司更换的，后来张林与唐福进行结算是代表公司履行职务行为，给付责任应由公司承担，请求驳回原告唐福对张林的诉讼请求。对二次工程计量的时间，则未明确意见，只提出以法院认定为准。本院经审理认定事实如下：2015年8月10日，天胜公司中标雅安市烟草公司汉源分公司经营业务用房改造项目，后天胜公司将该工程转包给张林，张林经天胜公司同意后于2015年10月27日以《内部承包协议》的方式又将工程转包给了唐福，天胜公司于2015年10月28日向四川省烟草公司雅安分公司出具《法人授权委托书》，授权委托唐福为该经营用房改造项目现场负责人。后唐福向张林缴纳了300000元工程保证金后进场施工至2016年3月7日退场，退场后唐福、张林对唐福施工期间的相关费用进行了结算，并于2016年3月13日达成《施工合作协议》，协议载明张林所欠唐福450516.4元费用分批次归还，归还时间为协议当日支付20000元整，二次工程计量拨款归还全部费用的90%，余下10%为工程竣工验收初验时归还，并载明双方如有违背，必须承担剩余归还费用的五倍赔偿。2015年3月12日，张林再次将该涉案工程转包给了吴延新，签订了《现场施工负责人变更协议》，天胜公司董事长刘长文在该变更协议上签署“同意变更”。该雅安市烟草公司汉源分公司经营业务用房改造项目第二次拨款时间为2016年4月，并于2017年3月15日进行竣工验收初验，2017年5月4日进行了竣工验收，现正在二次工程计量过程中。另查明：张林与唐福签订《施工合作协议》后，张林于2016年3月13日给付了唐福20000元，同年6月3日给付了唐福10000元，6月11日给付了唐福5000元，剩余的415516.4元经原告多次催要均未给付，故原告诉至法院，提出前述主张。诉讼过程中，原告唐福变更诉讼请求，放弃从2016年4月29日起的逾期付款资金占用利息请求。认定上述事实的证据有：原、被告等诉讼参与人身份证明、营业执照副本复印件、组织机构代码证、企业信用信息、中标通知书、《建设工程施工合同》、《内部承包协议》、《施工合作协议》、《法人授权委托书》、《现场施工负责人变更协议》、询问笔录、《初步验收整改的情况报告》、《初验存在问题问题整改事项》、《竣工验收报告》及当事人的陈述等。本院认为，天胜公司中标雅安市烟草公司汉源分公司经营业务用房改造项目后将该工程违法转包给不具有建筑资质的自然人张林，张林经天胜公司同意后再次以《内部承包协议》的方式将工程违法转包给了自然人唐福，与唐福之间形成了合同关系，在唐福退场后，张林与唐福之间就唐福施工期间的相关费用进行了结算，达成《施工合作协议》。张林与唐福之间的合同关系虽因法律法规所禁止而无效，但该涉案工程现已经竣工验收投入使用，而该《施工合作协议》系双方真实意思的表示，故张林应按协议约定给付唐福相应的工程欠款。鉴于张林在双方协议后已给付唐福35000元，故本院确认张林尚应向唐福支付工程保证金、工程材料款等费用合计415516.4元。对张林与唐福约定的付款时间，原被告对“二次工程计量”时间理解存在分歧，因张林与唐福签订的《施工合作协议》中付款方式上约定“二次工程计量拨款归还全部费用的90%，余下10%为工程竣工验收初验时归还唐福”，说明双方对费用的90%的给付时间约定在竣工验收初验之前，并结合本院查明的唐福于2016年3月7日退场，2016年3月13日与张林达成《施工合作协议》，工程第二次拨款时间为2016年4月，竣工验收初验时间为2017年3月15日，被告天胜公司在《代理词》中对二次工程计量拨款时间亦自认为工程第二次拨款时间2016年4月等相关事实，本院认定归还90%费用的时间应确定为2016年4月，余下10%的工程款给付时间为2017年3月15日工程竣工验收初验时，故原告唐福请求给付415516.4元工程款符合给付时间的约定，本院依法予以支持。原告唐福在诉讼过程中变更诉讼请求，放弃从2016年4月29日起的逾期付款资金占用利息请求，系其对自己权利的处理，不违反法律规定，本院予以准许。对原告要求天胜公司共同给付付款义务的请求，因天胜公司作为涉案项目的实际中标人，在工程施工中怠于行使实际施工和管理责任，将工程违法转包给不具有建筑资质的自然人张林，后又认可张林再次违法转包给唐福的行为，对唐福退场的情况亦明知，且现在该涉案工程已经竣工验收，故应对张林承担的给付责任承担连带责任。被告天胜公司以其与唐福之间未形成直接的合同关系，不应承担给付责任的辩称意见本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条之规定，判决如下：由被告张林、四川省天胜园林工程有限公司在本判决生效后十日内连带给付原告唐福工程材料费和保证金共计415516.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7532元，由被告张林、四川省天胜园林工程有限公司连带承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省雅安市中级人民法院。审 判 长  郝燕跃人民陪审员  刘仕才人民陪审员  杨思虎二〇一七年七月六日书 记 员  贾 凤附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。