四川省大竹县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1724民初2045号原告：大竹县竹清页岩砖厂，地址：大竹县竹阳镇街道高峰寺社区。法定代表人：王国祥。特别授权委托代理人：黄孟桀，大竹县天倚律师事务所律师。被告：罗庆安，男，生于1962年11月2日，初中文化，住四川省大竹县。委托代理人：欧远飞、王慧，大竹县法律援助中心律师。原告大竹县竹清页岩砖厂与被告罗庆安劳动争议纠纷一案。本院于2017年7月4日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄孟桀、被告罗庆安及委托代理人欧远飞、王慧到庭参加诉讼，现已审理终结。原告大竹县竹清页岩砖厂向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告不按竹劳人仲案（2017）24号仲裁裁决书支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及护理费，2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年9月10日被告在我厂工作时遭受工伤，就赔偿问题双方不能达成一致的情况下，被告向大竹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大竹县劳动人事争议仲裁委员会开庭审理后，并于2017年6月13日作出劳动人仲案（2017）24号仲裁裁决书。仲裁委员会认为一次性工伤医疗补助金6个月和一次性伤残就业补助金10个月的工资标准，应按解除劳动关系时上年度达州市职工工资标准计算，即按2015年度市平均工资3537.17元计算，另外护理费按80元一天计算，仲裁委员会的上述计算标准错误。被告受伤时间是2014年9月10日，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准应当按2013年度市平均工资2941元计算。关于护理费的问题，因被告未在提供相应证据证明其护理人员的工资以及护理费的票据，不应按照每天80元计算，原告为了维护自己的合法权益，诉至本院，要求判令原告诉中所请。原告大竹县竹清页岩砖厂为了支持自己的诉讼请求提供了以下证据：1、原告营业执照复印件、法人身份证明，证明原告法人主体资格及法人代表的身份情况；2、被告身份复印件，证明被告的身份信息；3、仲裁裁决书复印件，证明已经通过了劳动仲裁委员辉仲裁；4、送达回证，证明该仲裁裁决书已经送达，在十五日向法院提起诉讼，符合法律规定。被告罗庆安辩称，1、本案中被告要求原告支付一次性伤残补助金31883元、一次性医疗补助金和一次性伤残补助金84888元、停工留薪期待遇42444元、护理费2160元、住院伙食补助费540元、鉴定费700元、交通费1000元、经济补偿金70740元共计234355元，本案诉讼费由原告承担；2、原告诉称事实与实际不相符合，诉状中称应按照受伤时相关标准计算被告的工伤医疗补助金和伤残就业补助金是没有法律依据的，应该按照解除合同时的标准予以计算，护理费仲裁委按照80元每天计算符合司法实践，但是天数计算错误；3、裁决书中认定一次性伤残补助金的标准按照受伤时的工资标准予以计算不符合法律规定，均应该按照解除劳动关系时的标准予以计算即3537元每月计算，仲裁裁决书认定住院时间为23天是没有法律依据的，因为本案原告没有给被告购买任何社会保险，被告在仲裁阶段才要求解除劳动关系，并要求支付经济补偿金符合法律规定应该予以支持，在本案中被告依然要求原告支付经济补偿金；4.被告罗庆安申请仲裁时，2016年全市平均工资标准未公布，才按照2015年全市平均工资标准主张，现2016年全市平均工资标准已公布，为3856.75元每月，要求按此标准计算赔偿金额。被告罗庆安为了支持自己的辩解主张，在举证期限内提供了如下证据：1、调查笔录三份，证明被告在大竹县竹清页岩砖厂上班时间和受伤的经过，证人在原告砖厂上班，无法出庭作证；2、达州市人力资源和社会保障局工伤认定书；3、达州市劳动能力鉴定委员会鉴定表；4、四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书；5、达州市骨科医院病例两份，证明被告受伤住院的事实；6、交通费票据520元，证明被告就医转院以及申请再次鉴定所产生的交通费，仲裁委没有裁定交通费是错误的；7、申请书两份、仲裁请求增加申请书，证明本案被告剔除仲裁申请的具体请求以及名字；8、大竹县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书；9、上岗证复印件；10、证人唐中坤、罗庆英出庭作证，均证实罗庆安于1993年起一直在大竹在竹清页岩砖厂上班从未间断。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人的质证意见如下：被告罗庆安对原告大竹县竹清页岩砖厂提供的证据的真实性无异议，但是对证明观点有异议。原告大竹县竹清页岩砖厂对被告罗庆安提供的证据质证意见如下：1、对三份调查笔录的真实性有异议，不管是在仲裁委还是在法院的庭审中三个证人均没有到庭接受询问；2、对向劳动仲裁委员会申请书复印件真实性有异议，没有加盖公章和经办人的签字；3、对两次住院病例真实性无异议，但是证明的内容有异议，两次住院天数总共为23天，这一事实与仲裁委员会所审理的事实是一致的，两次住院的病例均没有显示需要护理和护理人员的人数，出院医嘱也没有开需要休息时间和加强营养的医嘱；4、对达州市劳动能力鉴定表真实性无异议，但是这个表是罗庆安自己填写的，上面并没有加盖公章和工作人员的签字确认，故罗庆安参加工作的时间不予认可；5、对交通费票据不能反应其来源，而且只有520元的票据，请求法院酌情认定；6、对上岗证不能证明罗庆安就是1993年到原告处上班的，这个证的背面公章与我方起诉状上的公章不一致，不能证明被告是持续不间断的在原告处上班。根据原、被告提供的证据和质证意见，本院认定以下事实：1993年被告罗庆安在原告大竹县竹清页岩砖厂上班，原告大竹县竹清页岩砖厂至今未给被告罗庆安缴纳任何社会保险。2014年9月10日上午被告罗庆安在原告大竹县竹清页岩砖厂维修给料机时不慎左手食指受伤，出事后被告送大竹县人民医院抢救后转入达州骨科医院住院治疗，诊断为：左手食指完全离断伤。2014年9月23日出院，住院13天，2014年11月2日再次住院，2014年11月15日出院，住院10天。两次住院医疗费均由大竹县竹清页岩砖厂支付。2015年10月23日被告所受伤害依法被达州市人力资源和社会保障局认定为工伤。被告于2017年1月16日被四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为玖级伤残。2013年达州市职工平均工资为2941元/月，2015年达州市职工平均工资3537.17元/月，2016年达州市职工平均工资3856.75元/月，被告罗庆安未参加工伤保险，以上事实，本院予以确认。2017年6月13日原告大竹县竹清页岩砖厂与被告罗庆安劳动争议纠纷一案经大竹县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书裁决：1、申请人罗庆安与被申请人之间的劳动关系解除；2、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金26469元、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金56594.72元、停工留薪起待遇2941元、住院期间的护理费1840元、伙食补助费460元，共计88304.72元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决书载明，因2016年达州市平均工资标准未公布，故采用2015年达州市平均工资标准计算赔偿金额。原告大竹县竹清页岩砖厂对仲裁裁决结果不服，认为仲裁裁决错误于2017年7月3日诉至本院。本院认为：本案被告罗庆安因工伤申请劳动仲裁时要求解除与原告大竹县竹清页岩砖厂的劳动关系，原告大竹县竹清页岩砖厂在庭审中亦要求解除与被告罗庆安之间的劳动关系，原、被告均要求解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。劳动者在因工伤残时应当依法享受社会保险待遇。被告罗庆安在工作中受伤致残，经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定，且双方均无异议，本院予以认定，现罗庆安要求解除与大竹县竹清页岩砖厂的劳动关系并享受一次性工伤保险待遇的请求，符合《工伤保险条例》的规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”。本案被告罗庆安要求解除劳动关系理由之一为用人单位未购买工伤保险等社会保险，故用人单位应该支付经济补偿。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定：“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支费用”，大竹县竹清页岩砖厂应当按照工伤保险待遇项目和标准支付费用如下：1、一次性伤残补助金，按照保险条例第三十七条之规定：“被告罗庆安受伤的上一年度（2013）达州市市平均工资2941元/月计算9个月为26469元；2、依照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”在庭审中原告大竹县竹清页岩砖厂要求按照2013年度市职工平均月工资基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的理由不充分，因为被告罗庆安在2017年申请仲裁时才提出解除劳动关系，如果被告不提出解除劳动关系这两笔费用是不会产生的，故被告罗庆安的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按2016年度达州市职工月平均工资3856.75元计算，一次性工伤医疗补助金为23140.5元（3856.75元/月×6个月），一次性伤残就业补助金为38567.5元（3856.75元/月×10个月）；3、停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”原、被告在仲裁时或庭审中均没有提供相应的工资证明，故按照2013年市平均工资2941元/月计算。罗庆安两次住院23天，但原告在仲裁时同意按照1个月计算，故停工留薪期的工资为2941元；4、护理费，虽然被告罗庆安的医嘱没有记明需要护理和护理人员，但从罗庆安的伤情来看是需要护理的，住院期间的护理费要求按照80元/天计算的标准合理合法本院予以支持，护理费为1840元（80元/天×23天）；5、住院期间的伙食补助费460元（20元/天×23天），本院予以支持；6、交通费，被告罗庆安在仲裁或庭审中要求1000元的交通费，但是只提供了520元的票据，故交通费认定为520元；7、经济补偿金，原告在庭审中认为罗庆安参工时间不能确认，不是1993年就在该公司上班的，举证责任应该由用人单位即原告承担，但原告没有出示任何证据证明罗庆安参工时间，而被告罗庆安本人及两名证人均到庭证实罗庆安系1993年起在原告砖厂上班从未间断，故认定为被告罗庆安的参工时间为1993年，1993年-2017年有24年工作年限，被告罗庆安要求按照20个月计算，本院予以认可，经济补偿金为77135元（3856.75元/月×20个月）；8、鉴定费700元，因被告罗庆安未提供证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十四条、第二十二条、第三十条、第三十一条、第三十七条、第五十四条、第六十二条、第六十四条及四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》即【川府法（2011）28号】文件第二条第（三）项之规定，判决如下：一、解除原告大竹县竹清页岩砖厂与被告罗庆安之间的劳动关系；二、原告大竹县竹清页岩砖厂于本判决生效之日起三十日内支付被告罗庆安各项工伤保险待遇171073元（一次性伤残补助金26469元、一次性工伤医疗补助金23140.5元、一次性伤残就业补助金38567.5元、停工留薪期待遇2941元、住院期间护理费1840元、住院期间伙食补助费460元、交通费520元、经济补偿金77135元）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费合计10元，由原告大竹县竹清页岩砖厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审判员  冯建华二〇一七年七月二十八日书记员  叶绪建