云南省峨山彝族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0426民初652号原告:云南佳钢投资有限公司。住所地云南省昆明市官渡区云南浩宏钢材交易市场B区*幢***号。统一社会信用代码：91530000670885944E。法定代表人：刘文钦，男，1980年6月21日生，汉族，该公司总经理，住福建省长乐市。委托诉讼代理人：周加武，云南丙春律师事务所律师。特别授权代理。被告：峨山县龙泰工贸有限公司。住所地云南省玉溪市峨山县双江街道老年大学办公楼。统一社会信用代码：915304267726774684。法定代表人：何云桥，男，1969年11月28日生，汉族，该公司总经理，住云南省昆明市盘龙区。被告：峨山县龙泰工贸有限公司禄丰分公司。住所地云南省禄丰县中村乡中村小学。负责人：李加林，该分公司经理。第三人：龙顺华，男，1962年12月26日生，彝族，住云南省玉溪市峨山县。原告云南佳钢投资有限公司（以下简称佳钢公司）与被告峨山县龙泰工贸有限公司（以下简称龙泰公司）、峨山县龙泰工贸有限公司禄丰分公司（以下简称禄丰分公司）、第三人龙顺华买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佳钢公司的委托诉讼代理人周加武、被告龙泰公司的法定代表人何云桥、第三人龙顺华到庭参加诉讼，被告禄丰分公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳钢公司向本院提出诉讼请求：判令被告龙泰公司支付原告欠款149800元及逾期付款损失14122元（损失自2014年6月19日起计算至2016年8月18日），直至还清欠款之日止的损失。事实和理由：佳钢公司与禄丰分公司一直有块矿买卖关系，由佳钢公司向禄丰分公司支付预付款后，禄丰分公司向佳钢公司发货。但是佳钢公司向禄丰分公司支付预付款后，禄丰分公司未按约定向佳钢公司发货。2014年6月19日，禄丰分公司向佳钢分公司出具了欠条，确认欠佳钢公司149800元的预付款。由于分公司的权利义务应当由总公司承担，故诉请法院，望判如所请。龙泰公司辩称，龙泰公司与原告没有签订过买卖合同，货款也没有打到公司账户，龙泰公司不应当承担责任。买卖合同是在2012年11月16日签订，欠条是2014年6月19日出具，已超过了诉讼时效。禄丰分公司未作答辩。龙顺华述称，由于龙泰公司当时的矿山在禄丰县，为了方便税收管理，才成立了禄丰分公司。佳钢公司主张欠其149800元买卖矿石款是事实，预付款是打在龙泰公司的合伙人账户上。签订买卖合同后，佳钢公司要求购买双方约定外的另一等级的矿石，因价格不同佳钢公司就没有拉矿石，之后其和刘义兴写了欠条。其是龙泰公司的原股东和法定代表人，现在龙泰公司的股东和法定代表人已变更，不应当承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：佳钢公司依法提交以下证据：1、铁矿石销售协议、银行流水转账凭证、收据，欲证明佳钢公司与龙泰分公司签订矿石销售协议，佳钢公司按龙泰分公司要求的账户支付了800000元矿石款。2、欠条，欲证明因无法履行供货义务，经结算，禄丰分公司出具了欠佳钢公司149800元铁矿石预付款的欠条。3、律师函、EMS查询，欲证明佳钢公司向龙泰公司催收该欠款情况。经质证，龙泰公司对证据提出异议，认为没有与原告签订协议，未收到佳钢公司的矿石款、律师函。龙顺华对律师函、EMS查询有异议，认为其未收到律师函。龙顺华提交龙泰公司的股东会决议，欲证明股东会决议约定，股权转让前除禄丰分公司红岩子铁矿石的债权债务外其余所有债权债务由龙顺华承担。佳钢公司以股东会决议是龙泰公司的内部约定为由，不予质证。经本院审查认为，佳钢公司提交的证据来源合法，内容真实客观，与本案具有关联性，予以认定。龙顺华提交股东会议决议，与本案无关联性，不作认定。被告禄丰分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：龙泰公司系有限责任公司，于2005年3月成立，法定代表人为龙顺华。2015年5月，龙泰公司的法定代表人变更为何云桥。禄丰分公司系龙泰公司的分公司，于2010年8月登记成立。2012年11月16日，禄丰分公司（甲方）与佳钢公司（乙方）签订《铁矿石销售协议》，协议约定：甲方出售中村红岩子铁矿壹万吨给乙方，交货地点为安丰营乙方料场；矿石到料场包干价为210元/吨，此单价有效期为两个月，完成交易后价格随行就市；协议签订后乙方付500000元矿石款给禄丰分公司，先款后货。龙泰公司在该协议甲方处加盖印章，并由龙顺华签名。2012年11月19日，佳钢公司通过网上汇款500000元到禄丰分公司普新民的账户。2013年2月5日，佳钢公司向禄丰分公司预付铁矿石款300000元。2014年6月19日，禄丰分公司向佳钢公司出具欠条，载明：“今欠云南佳钢投资有限公司铁矿石预付款壹拾肆万玖仟捌佰元整（149800.00）……此据峨山县龙泰公司禄丰分公司经办人：龙顺华、刘义兴”。2016年7月3日，佳钢公司委托律师事务所向龙泰公司发出律师函，并通过EMS邮政特快专递于2016年7月4日发出，要求龙泰公司于2016年7月11日前提出处理意见或支付欠款。本院认为，一、关于佳钢公司是否与龙泰公司存在买卖关系的问题。本案中，双方在签订铁矿石销售协议时，虽约定签订合同的甲方是禄丰分公司，但加盖的印章为龙泰公司，并由龙泰公司的法定代表人签名，佳钢公司与龙泰公司之间的买卖关系成立。合同签订后，佳钢公司按要求支付了禄丰分公司800000元的铁矿石预付款。经结算，禄丰分公司应退还佳钢公司149800元，有禄丰分公司加盖了印章及龙泰公司法定代表人的签名的欠条证实。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。禄丰分公分系龙泰公司设立的分公司，不具有法人资格，但在其营业执照登记的业务范围和公司授权范围内，可进行一定的民事活动，其民事责任由龙泰公司承担。故禄丰分公司出具的欠条所载明的义务，应当由龙泰公司承担。佳钢公司向龙泰公司主张权利，有事实和法律依据，本院应予支持。龙泰公司辩称从未和佳钢公司签订合同也未收到佳钢公司的铁矿石预付款，无事实依据，对龙泰公司的该答辩意见不予采纳。二、佳钢公司的主张是否已超过诉讼时效。《最高人民法院》第六条规定，未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务时，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。本案中，因欠条只确认了禄丰分公司欠佳钢公司铁矿石预付款149800元，未约定欠款的给付时间。本案的诉讼时效期间从佳钢公司向龙泰公司发出律师函，主张权利的宽限期届满后的2016年7月12日开始计算，故本案未超过诉讼时效期间。三、关于佳钢公司主张的逾期付款的损失能否得到支持的问题。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。佳钢公司主张的逾期付款的损失是按年利率4.35%，自2014年6月19日起计算，该主张的利率标准符合法律规定，应予支持。由于双方未约定支付欠款的时间，佳钢公司在2016年7月4日开始向龙泰公司主张权利，故逾期付款的损失应从佳钢公司主张权利的宽限期届满后开始计算，即2016年7月12日计算至2017年5月12日为5430.25元，以后逾期付款的损失按年利率4.35%计算至欠款付清之日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院》第二十四条第四款,《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告峨山县龙泰工贸有限公司于判决生效后10日内偿还原告云南佳钢投资有限公司铁矿石预付款149800元及逾期付款损失5430.25元（损失计算至2017年5月12日，之后的损失按年利率4.35%计算至欠款付清之日止）。二、驳回原告云南佳钢投资有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3578元，由原告云南佳钢投资有限公司负担190元，被告峨山县龙泰工贸有限公司负担3388元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本判决生效后，权利人申请执行的期限为判决书确定的履行期限届满后二年内。审 判 长  李 丹审 判 员  秦志梅人民陪审员  徐 建二〇一七年七月十日书 记 员  李凤萍