广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤06民终5273号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司，住所地广东省佛山市禅城区。负责人:廖中兴，经理。委托诉讼代理人:朱敬平，广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈伟其，广东泽康律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张国良，男，1965年2月8日出生,汉族，住四川省泸县。委托诉讼代理人:赵文敏，广东盈安律师事务所律师。原审被告：郭曼妮，女，1984年8月1日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张国良、原审被告郭曼妮机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初13597号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。张国良向一审法院起诉请求：1.郭曼妮赔偿张国良交通事故各项损失合计121775.35元；2.平安保险公司在保险责任范围内对上述损失承担赔偿责任；3.本案诉讼费由郭曼妮、平安保险公司承担。一审法院认定事实,2016年1月28日18时43分许，郭曼妮驾驶其所有的粤Ｘ×××××号小轿车自北向南行驶至佛山市顺德区容桂街道容桂大道东骏景花园对开路段，与自西往东方向行驶的由张国良驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成两车损坏及张国良受伤的交通事故。经交警部门调查认定，郭曼妮负事故全部责任，张国良不负事故责任。郭曼妮所驾的粤Ｘ×××××号小轿车发生事故时已向平安保险公司投保了交强险及限额50万元的的商业第三者责任险（含不计免赔）。事发当日后张国良即到医院住院治疗71天，诊断为：腰1椎体压缩性骨折；全身多处软组织挫伤。医嘱：休息1个月，继续佩戴支具1个月，定期复查，功能锻炼，随诊。张国良因治疗发生医疗费11494.13元，其中平安保险公司垫付款项10000元，郭曼妮垫付款项4000元并花费2500元为张国良购买支具。广东正华法医临床司法鉴定所于2016年5月16日出具鉴定意见：张国良因脊椎损伤致腰1椎体压缩变扁及腰部活动度部分丧失评定为十级伤残；其护理期评定为60日。另查明：张国良户籍所在地为四川省泸县云龙镇云丰村六社139号，事故发生前在佛山市顺德区从事建筑工作已超过一年。张国良承担扶养义务的被扶养人为其母亲童福民，1936年6月15日出生，童福民共有包括张国良在内的3名成年子女。一审法院认为，交警部门对本案事故作出的认定事实清楚，责任划分合理，法院予以采信。张国良已委托具有相应鉴定资质的广东正华法医临床司法鉴定所就其伤残程度进行鉴定，鉴定程序合法，不存在鉴定依据明显不足的情形，予以采信。张国良申请证人胡某出庭作证证实其事发前在佛山市顺德区从事建筑工作超过一年，并提供银行存折、计生服务证等证据佐证，能相互印证，法院予以采信，故其主张的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；张国良主张误工费参照2014年度广东省国有在岗职工同行业年平均工资标准即50588元计算，低于2015年度广东省国有在岗职工同行业年平均工资标准，予以支持。张国良因本案事故主张的各项损失确认为总额125505.7元（详见一审判决后附的损失计算表），应由平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元（附表第1至3项），在死亡伤残赔偿限额内赔偿106411.57元（附表第4至10项），超出交强险赔偿限额部分的9094.13元（附表第1至3项共19094.13元，超出部分为9094.13元），根据事故当事人的过错应由郭曼妮承担，并由平安保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内对郭曼妮承担的此部分损失予以赔偿。上述应赔偿款项抵扣郭曼妮已垫付的6500元款项及平安保险公司已垫付的10000元医疗费后，平安保险公司还应在交强险限额内赔偿张国良的损失106411.57元，在商业第三者责任险限额内赔偿2594.13元，郭曼妮不需再作赔偿，至于其已垫付的6500元款项，由其另行与平安保险公司结算。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、平安保险公司于判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿106411.57元给张国良；二、平安保险公司于判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿2594.13元给张国良；三、驳回张国良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1367.75元（张国良已预交），由张国良负担147.75元，平安保险公司负担1220元。平安保险公司上诉请求，1.撤销原审判决第一、二项，重新核定张国良可获得的误工费为5083.67元、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费不应认可；2.张国兴承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、原审判决对张国良的误工费认定有误。张国良在一审期间未尽举证责任，不足以证实其事故发生前所从事的工作及具体收入，应承担举证不能的后果。张国良提供的水工班组承包工程合同，并非其本人所签订，与本案没有任何关系，证人胡某签名的居住证明来源不合法，不能作为认定本案事实的依据。证人胡某在庭审时陈述确实是张国良的代理人事先打印好再交给其签名的，其根本不清楚张国良在事发前具体的工作及收入。胡某与张国良为亲戚关系，其也没有证据证实张国良的居住情况。张国良的误工费只能按佛山最低工资标准1510元计算101天。二、张国良不存在腰1椎体畸形愈合情形，达不到十级伤残的评定标准，广东正华法医临床司法鉴定所的十级伤残的意见没有事实依据，不应作为认定事实的依据，对张国良的伤情应重新鉴定。该司法鉴定所对张国良进行鉴定时，对其伤情的检查意见与客观实际损伤不同，没有以客观病历诊断意见为鉴定依据，夸大伤情。张国良所受损伤不存在畸形愈合的情况。张国良提供给鉴定所的X光片是事发之后第二天拍的，其损伤还没有恢复。张国良应在治疗终结后才鉴定评残。鉴定所出具的复函也没有说服力，故不应作为认定张国良残疾赔偿金的依据。张国良答辩称，原审中张国良已申请证人胡某就张国良的工作情况出庭作证，结合张国良的其他证据材料，足以证明张国良在事故发生前是从事建筑工作，原审法院据此认定误工费按建筑业同行业标准计算并无不当。张国良提交的司法鉴定报告是由具有司法鉴定资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，张国良经过住院治疗至司法鉴定时病情已经稳定，治疗已经终结，所以不存在鉴定时机不符的问题。平安保险公司对张国良的伤残等级有异议，但未提供证据反驳。原审法院据此采信张国良提交的司法鉴定报告依法有据，请求二审法院驳回平安保险公司的重鉴申请。原审中张国良提交的居住证明、证人证言、承包合同、邮政储蓄流水清单、农商银行的流水清单、张国良妻子的计生记录等，可以证明张国良在事故发生前在城镇居住工作满一年，因此残疾赔偿金应按城镇标准计算。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回平安保险公司的上诉请求。原审被告郭曼妮未到庭发表意见。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题主要有两个，一是广东正华法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书能否作为认定本案事实的依据；二是张国良相关的赔偿项目计算是否合理正确。关于第一个问题。张国良因本案交通事故造成损伤，平安保险公司上诉认为张国良因本案造成的伤残等级评定为十级不当，并认为张国良的伤残程度应重新鉴定。本院认为，张国良委托广东正华法医临床司法鉴定所对其进行伤残程度法医学鉴定，该司法鉴定中心是具有司法鉴定资质的鉴定机构，司法鉴定单位进行鉴定时包括对所有现有文证材料进行分析、审查，并对被鉴定人本人进行法医临床检查。张国良提交的佛山市顺德区新容奇医院的诊断证明书以及出院记录均明确记载“腰1椎压缩性骨折”，司法鉴定单位综合考虑病历、出院记录单及被鉴定人本人的体格检验情况作出伤残评定，鉴定程序合法，其所出具的《司法鉴定意见书》客观、真实、有效，且对于平安保险公司的质疑，广东正华法医临床司法鉴定所亦出具了书面的函复从专业的角度予以解释说明，因此，可以作为确定腰1椎伤残程度的依据。平安保险公司在无其他证据予以否定或者反驳，仅以自己单方面判断为依据的情况下，上诉请求对前述鉴定结论不予采信无理据支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。平安保险公司并未举出充分反驳证据证明张国良的伤残等级存在需要重新鉴定的事由，故平安保险公司认为张国良提交的《司法鉴定意见书》不应采信并要求进行重新鉴定的申请缺乏事实和法律依据，本院不予准许。原审法院确定张国良的伤情为一处十级伤残，并以该伤残程度为基础计算残疾赔偿金、被扶养人生活费正确，本院予以维持。关于第二个问题。1.误工费。张国良在一审期间提供了相应的证据，证实其在本次从事与建筑有关的散工职业，根据该工作性质以及张国良的实际情况，如果要求其提供相对规范的收入证明，确实较为苛刻，原审判决综合相关证据，参照同行业的年收入水平，尊重张国良的诉求，按国有在岗职工年平均工资标准计算其误工费，较为妥当，本院予以维持。平安保险公司上诉要求按佛山地区最低工资标准1510元/月计算其误工费与本案实际情况不符，本院不予采信。2.精神损害抚慰金。本案造成张国良十级伤残，且其在事故中并无过错，原审综合酌定支持其8000元较为合适，本院予以维持。3.张国良因鉴定伤残等级所支付的鉴定费，仍是其因本次交通事故造成的损失，依法应由侵权人以及相应的保险公司承担，平安保险公司上诉认为不应由其承担无事实和法律依据，本院不予采信。综上，平安保险公司的上诉请求缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2130.19元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐立伟审判员  陈 文审判员  翁丰好二〇一七年七月十七日书记员  吕倩倩