江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0903民初884号原告：赵某某，女，汉族，居民，住盐城市建湖县。委托诉讼代理人：张连臻，江苏张连臻律师事务所律师。被告：江苏跨越预制构件有限公司，住所地在盐城市盐都区学富镇陈祁村一组。法定代表人：胡春阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张仁富，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律工作者。原告赵某某与被告江苏跨越预制构件有限公司（以下简称跨越公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年1月20日受理。2017年4月20日，赵某某又诉至本院，要求跨越公司支付经济补偿金及养老保险待遇损失。本院依法裁定将该案合并至本案，后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵某某及其委托诉讼代理人张连臻，被告跨越公司法定代表人胡春阳及其委托代理人张仁富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某某向本院提起诉讼请求：1、请求确认我与被告跨越公司的劳动关系于2017年1月10日解除；2、判令被告跨越公司向我支付各项工伤保险待遇计138040元；3、判令被告支付解除劳动关系经济补偿金42660元；4、判令被告支付养老保险待遇损失计人民币26325元；5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年8月，被告跨越公司录用我从事钢筋工工作。2015年6月7日9时左右，我在操作调直机拉钢筋时，左手小拇指不慎被钢筋绞断。2016年8月2日，盐城市盐都区人力资源和社会保障局（以下简称盐都人社局）作出工伤认定书，认定我的伤情为工伤。2016年12月21日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定，结论为致残程度为十级。因被告跨越公司自2012年8月至今未为我缴纳各项社会保险，且亦未签订书面劳动合同。故我向被告跨越公司提出解除劳动关系并告知被告，后双方对各项工伤保险待遇金额及支付发生争议。2017年1月11日、4月20日，我分别向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称盐都仲裁委）申请仲裁，该委均以我超过法定退休年龄为由不予受理。现我诉至法院，请求法院支持稳定诉讼请求。被告跨越公司辩称：1、原告要求支付经济赔偿金和养老保险待遇诉讼主体不适格；2、在原、被告签订的承包协议中第四条第二项中明确规定了安全生产费用，用于安全事故支出，我公司已经按协议约定向原告支付了安全生产费用，原告发生安全事故应在安全事故费用中支付；3、原告诉称其于2017年1月10日向我公司提出解除劳动关系不是事实，双方签订的承包合同期间截至2016年2月春节前，此后双方未续约，原告没有参加我单位的任何活动，截止2015年年底原告与史某与我公司一直是发包和承包关系，我公司与原告之间从来没有建立过劳动关系；4、原告受伤后，停工留薪期间工资已发放，该项请求不予支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：2014年3月29日、2015年2月26日,跨越公司（甲方）与史某、赵某某（乙方）分别签订承包协议各一份，约定：由乙方承包板梁钢筋、钢绞线等劳务；承包综合单价为40元/立方；承包期分别至2015年春节前和2016年春节前，以及安全管理费用、质量管理费用等。赵某某未在该两份协议中签字。期间，原告赵某某在被告跨越公司从事钢筋工工作至2016年春节前，且按承包协议约定领取工资及其他费用。2015年6月7日9点左右，赵某某在操作调直机拉钢筋时，左手小拇指不慎被钢筋绞断。当日，原告赵某某被送至建湖县人民治疗，至2016年6月15日出院。诊断为：左小指末节离断伤，期间发生医疗费7434.59元。原告出院后，一直工作至2016年春节前，此后没有上班。2016年8月2日，盐都人社局作出都工社认字（2016）第162号工伤认定书，认定原告赵某某左小指末节离断伤构成工伤。同年12月21日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通（2016）2027号鉴定结论通知书，结论为赵某某的致残程度为十级。2017年1月10日，赵某某向跨越公司发出解除劳动关系告知书，载明：因跨越公司未依法与其签订书面劳动合同，未缴纳各项社会保险、不支付停工留薪期间的工资待遇，故要求与跨越公司解除劳动关系。2017年1月11日、4月20日，赵某某分别向盐都仲裁委申请仲裁，要求被告跨越公司向其支付工伤待遇等相关费用。该委均以原告赵某某已超过退体年龄为由，作出不予受理通知书。据此，赵某某诉至法院。另查明，2015年2月15日，史某、赵某某与跨越公司对2014年下半年板梁(钢筋班)费用进行结算，在承包费用扣减代发工资和其他支出的余款后，根据两人实际出勤天数进行分配，赵某某实际收入为95300元，史某为98700元。2016年2月12日，史某、赵某某将该年度钢筋班工资表提供给跨越公司结算，工资表中赵某某出勤为331天，按180元/天，工资为59580元。史某、赵某某提供的结算单中总承包费用488190元,扣除项目有：代发工资402363元、赵某某住院费7434元以及其他费用，余额为85694元，该费用由史某、赵某某两人均分（每人42800元）。又查明，赵某某在跨越公司工作期间，跨越公司未为赵某某缴纳各项社会保险缴纳。本院认为，（一）、原、被告之间是否存在劳动关系？从史某与被告签订的劳务承包协议，可以证明史某及原告系板梁钢筋、钢绞线劳务承包，但被告仍是用工主体。史某、赵某某均在被告经营场所参加劳动，并由被告管理，工资由被告发放，另盐都人社局作出的工伤认定书，亦已认定被告系用人单位。此后被告并未对工伤认定书和盐劳动能力鉴定通知书提出异议或提起其他诉讼程序，现上述该两份文书亦已生效。故根据以上事实，可以认定原、被告之间存在劳动关系。（二）、关于原告工作年限问题及月平均工资。被告庭审中对原告提供的2012年6月至2015年2月份的工资表虽不予认可，但认可2012年原告是其他承包人承包时期的员工，2013年和2014年下半年和2015年是和史某一起承包的钢筋班组。证人史某陈述原告和其从2013年开始承包钢筋班组，直至2015年年底。故对原告的工作年限应自2012年6月起至2016年2月份止。原告主张按8532元/月计算终止劳动关系前月平均工资。从2015年度钢筋班工资表载明原告日工资为180元/天，在该年度的收入是其他与承包协议有关的费用如利润分成、安全奖等不属于劳动者提供正常劳动应得的收入。故本院认定原告终止劳动关系前月工资为5400元，原告的该主张本院不予采信。（三）、对原告要求确认双方劳动关系于2017年1月10日解除及要求被告支付经济补偿金42660元。因双方签订的劳务班组承包合同截止2016年春节前，此后原告赵某某亦不在被告跨越公司钢筋班组工作，劳动合同已自行终止，且至2016年2月前的工资，被告跨越公司已全部支付。故对原告该两项诉请，本院亦不予支持。（四）、对原告赵某某要求被告跨越公司支付养老保险待遇损失问题。因被告跨越公司在劳动关系存续期间未为原告缴纳各项社会保险，按相关规定应由被告支付原告养老保险损失，具体按工作年限每满一年支付按统筹地区上年度在岗职工月平均工资计算故被告应支付养老保险损失4258×5=21290元。综上，原告赵某某工伤性质清楚、伤残等级明确，理应享有工伤保险各项待遇。因被告跨越公司未为原告赵某某办理各项社会保险，故原告赵某某要求被告跨越公司一次性支付各项工伤保险待遇的请求，符合法律规定。经本院审核，原告赵某某因工伤发生的具体费用认定为：医疗费用7434.59元（虽由被告先行支付，但在双方结算时被告跨越公司已扣减）、住院伙食补助费18元/天×8天=144元、护理费70元/天×8天=560元、一次性伤残补助金5400元×7个月=37800元、鉴定费200元。对原告主张的营养费900元，不符合法律规定，本院不予支持。对原告赵某某主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求，原告赵某某于2017年1月10日向被告跨越公司发出解除劳动关系的告知书，已超过法定退休年龄，故原告主张该两项费用，没有依据，本院不予支持。对原告主张的养老保险损失，应当按照规定予以计算。对原告主张的经济补偿金等亦不予支持。据此,依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏跨越预制构件有限公司支付原告赵某某医疗费7434.59元、住院伙食补助费144元、护理费560元、一次性伤残补助金37800元、鉴定费200元，合计46138.59元。二、被告江苏跨越预制构件有限公司支付原告赵某某养老保险待遇损失21290元。以上第一、二项，合计67428.59元，限于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  陈晓辉审 判 员  徐 云人民陪审员  蔡宝群二〇一七年七月十一日书 记 员  蒋 悦附录法律条文1、《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下简称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需要费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明、报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害可者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。