山西省孝义市人民法院民 事 判 决 书(2016)晋1181民初2206号原告：甲公司，住所地：四川省绵阳市平武县坝子乡金宝村。法定代表人：宋某，董事长。委托诉讼代理人：刘某。委托诉讼代理人：王三平，山西晋义律师事务所律师。被告：文某。电话：。委托诉讼代理人：韦鹏学，陕西锐博律师事务所律师。原告甲公司与被告文某合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案。被告文某在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院于2016年11月30日作出（2016）晋1181民初2206号裁定书，裁定驳回被告文某对本案管辖权提出的异议。被告文某不服提起上诉。吕梁市中级人民法院于2017年3月15日作出（2017）晋11民辖终11号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甲公司委托诉讼代理人刘春光、王三平，被告文某及其委托诉讼代理人韦鹏学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甲公司向本院提出诉讼请求如下：1、判决撤销原、被告“12.26”会议纪要第二条的相关内容；2、判令被告履行将财务资料、征地、林业等相关手续移交原告的义务；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年3月10日原、被告签订《承包经营合同》，被告开始承包原告企业经营。2010年12月26日双方在太原市华苑宾馆形成12.26会议纪要，确定解除双方之间的承包经营关系。会议纪要第二条约定，“对被告前期承包时所做的投入，比照建设工程进行结算，因工程结算中的正常利润部分不能满足被告投入回报要求，故予以适当调整，投入以两年时间计算。调整幅度为被告在大包山矿工程直接投入总值的70%作为回报”。因该回报约定显失公平，原告于2011年6月25日向孝义市人民法院提起诉讼，被告提出管辖异议后孝义市人民法院依法驳回，吕梁中院依法维持，裁定由孝义市人民法院管辖。诉讼中原被告双方均愿协商解决，为此原告向孝义市人民法院撤诉。撤诉后原、被告双方经多次协商于2015年12月4日签订了《文某与甲公司关于某项目工程清算协议书》。明确了原告截止2015年12月4日欠被告工程款为20910057.93元，约定被告按财务管理要求向原告移交全部财务资料、征地、林业等相关手续。因双方对“12.26会议纪要”回报约定不能协商一致，在协议第二条第二项中明确“12.26会议纪要”等事宜待后议。但被告至今未按财务管理要求向原告移交全部财务资料、征地、林业等相关手续。且双方对“12.26会议纪要”回报问题不能协商一致。为此具状贵院，望判如所请。被告文某当庭辩称，1、被答辩人行使撤销权已超过法律规定的除斥期间，依法不应当得到支持。2、本案被答辩人与答辩人形成“12.26”会议纪要内容并不构成显失公平，被答辩人主张撤销权不符合撤销权行使的法律要件。恳请贵院查明事实依法驳回被答辩人的诉讼请求。3、被答辩人所诉请的第二项请求“判令被告履行将财产资料、征地、林业等相关手续移交原告”显然属于附随义务，被答辩人的给付义务应当先于附随义务履行，且答辩人已经基本履行。被答辩人此项诉讼请求也应当予以驳回。原告甲公司就其主张向本庭提交如下证据：1、甲公司与某公司“12.26”花苑宾馆会议纪要，证明双方存在会议纪要；2、2009年3月10日承包经营合同，证明双方系承包关系；3、2009年3月27日补充协议，证明承包费第一月100万，第二月200万；4、2010年3月2日工作会议纪要，证明截止2010年3月2日被告欠原告承包费500万元；5、文某与甲公司关于某项目工程清算协议书，证明双方对“12.26纪要”的内容同意重新协商处理，不在作为双方结算依据；6、2011年6月25日甲公司向孝义市法院诉文某民事起诉状、山西省吕梁市中级人民法院（2011）吕立民终字第56号民事裁定书、2013年2月27日甲公司向孝义市人民法院撤诉申请、孝义市法院（2011）孝民初字第666－2号民事裁定书，证明甲公司与文某合同纠纷一案，双方于2011年在山西省孝义市人民法院开始诉讼，2013年因双方准备庭外协商处理，甲公司撤诉；2015年12月4日，双方在清算协议的第二条第二项确定“12.26纪要”等事宜待后议。被告文某针对其辩解向本庭提交如下证据：1、承包经营合同、委托生产协议、2010.12.26会议纪要，证明原、被告双方签订合同和协议后，被告向原告投入巨额资金，但因为原告原因导致无法继续履行，给被告造成巨大损失，双方商议后解除合作关系，原告退还投资款并自愿承担投资款70%的回报给被告。给被告70%回报是原告真实意思表示，不存在显失公平，而且行使撤销权的时效从2010年12月26日开始计算到2011年12月25日消灭，根据原告起诉书所述，其在2011年6提起过撤销之诉又撤诉，说明其对此是明知的，本案再次起诉明显超过诉讼时效，应予以驳回；2、大包山金矿实物移交表3份、来往函件3份，请求暂停探矿行为的报告1份，证明被告根据上述“12.26会议纪要”约定，通过再三要求并向有关机关报案后，原告才对前期投入进行了初步清算，被告已经将涉及矿上的实物设备等给原告进行了移交，原告本次起诉要求移交的诉讼请求依法不能成立；3、《协议书》（2015.8.1）在被告催要投资款和70%回报期间，原告一直以资金不到位等推诿不付，后来又提出以债转股的方式让被告收购股权抵偿债务，说明原告以自己的行为放弃撤销权，撤销权已经消灭，应驳回其诉讼请求；4、清算协议书（2015.12.4），证明双方已经清算，原告应向被告支付投资款，同时撤销权不因任何事由产生中止、中断、延长，原告企图以本清算协议重新计算撤销权诉讼时效明显违反法律规定，也是企图脱逃付款义务的无赖行为；5、公证书、买卖协议、民事诉状、受理案件通告书、民事裁定书、保全结果和期限告知书，证明被告因为投资原告的大包山金矿已经穷困潦倒，同时已经向绵阳市中级人民法院提起诉讼维护自己的合法权益，本案应注重案件事实，依法驳回原告的诉讼请求。经庭审组织质证，被告对原告所提供之证据的真实性均无异议，对证据2前面双方说明承包关系，但是履行过程已经变更为委托生产协议。随后双方针对承包经营合同和委托生产协议，才形成12.26会议纪要，原告起诉撤销会议纪要第二条，但原告不知道回报哪里来，证明目的被告不予认可；证据3、4均已被委托生产协议取代，所以都不成立；证据5可以看出不是被告欠原告，而是原告应支付被告2000余万元，清算协议书，实际上是对双方12.26会议纪要对被告投入的确认；证据6恰恰证明原告对于行使撤销权是明知的，原告自愿撤诉，故应驳回原告诉请。原告对被告所提供证据的质证意见是，对证据1中委托生产协议，被告未提交原件无法核实，是虚假的，应视为举证不能；对证据2中移交实物是事实，但是财务资料、征地、林业等相关手续未移交；对证据3真实性无异议，对证明目的不认可，协议书与本案无直接法律关系；对证据4真实性认可，协议有关事项说明中，明确了被告应向原告提供材料的全部手续，注明了移交后该协议生效，也就是说移交是本案被告先履行义务，不是被告陈述的附随义务；第二条二项说明双方之间不再有权利义务，也就是撤销该会议纪要；对证据5有原件的不持异议，但该证据证实被告在明知孝义法院受理双方纠纷的情况下，故意违反民诉法规定，在绵阳中院进行恶意诉讼，该诉讼不影响本案的审理。本院对原、被告双方均无异议的证据予以确认，并在卷佐证。本院认定事实如下，2009年3月10日，原告甲公司与被告文某签订《承包经营合同》，将甲公司经营权在本合同期限内发包给被告进行经营管理，双方就承包期限、双方权利义务、承包方的收入、合同的变更、解除或终止、违约责任及争议解决方式等进行了约定。合同第三条“承包经营的期限为一年，即2009年3月9日到2010年3月8日止。”第六条“承包方在承包期间，对本公司享有自主、独立的经营权。负责生产、经营及销售。……”第十三条“承包方的收入计算方法：承包方在承包经营期限内的所有利润均由承包方享有。”该合同由被告文某及原告甲公司法定代表人宋某签字确认。2009年3月27日就上述《承包经营合同》双方签订《补充协议》一份，该补充协议就乙方（即被告文某）应缴纳的承包费数额、上缴时间和方式、承包费的核算参数、乙方购置的设备和资产、协议的效力等进行了约定。该协议有甲公司代理人邓云林及被告文某签字确认。2010年3月2日双方就2009年度双方协议执行情况及工作总结、目前的选厂建设及乙方（即被告文某）投资情况、2010年度的协议签订的准备召开工作会议并形成会议纪要。2010年8月27日，原告甲公司与乙公司签订《委托生产协议》，在前一年合作的基础上经反复协商，同意将甲公司大包山金矿下一步的部分生产开发工作委托给乙公司完成。双方就各自承担的工作职责及享有的杈利、分配方案、人员组织管理及费用支付、违约责任及奖罚制度、承包期限、合同效力等进行了约定。合同约定“五、承包期限本协议为阶段性协议，试生产期限设定为2010年9月1日至2011年1月1日。本协议重点是为通过试生产完成矿山的后期建设，探索更为合理的管理模式，确定符合实际的生产指标，为日后确定新的合作模式奠定基础。针对日后对乙方（即被告文某）认定的投入双方在商定协议时可分步进行，分资金回收、回报两个阶段进行。……”该合同由原告甲公司代表签字并加盖公司公章、乙公司法定代表人即被告文某签字确认。2010年12月26日，甲公司法定代表人及有关人员与乙公司法定代表人及有关人员召开会议，就大包山金矿给予某公司前期承包经营投入认定、资金退还、承包解除、合作意向形成会议纪要：“一、解除前期承包关系……2、对伟光公司前期承包时所做的投入，比照建设工程进行结算，在工程结算中正常的利润部分不能满足伟光公司投入回报要求，故予以适当调整，投入以两年时间计算。调整幅度为伟光公司在大包山矿山工程直接投入总值的70%做为回报。3、作为工程投入届时将展开投入清算认定工作。双方组建清算认定小组。……”。该纪要由双方法定代表人及有关人员签字确认。2015年12月4日被告与甲公司签订关于某项目工程清算协议书，明确清算情况、合同生效条件及待议事宜。“一、清算情况……4、甲公司尚欠文某大包山金矿工程款20910057.93元。二、有关事项说明1、本协议书经双方签字、文某按财务管理要求向甲公司移交全部财务资料、征地、林业等相关手续、设备设施等实物后生效。2、“12.26纪要”等事宜待后议……”该协议书有原告甲公司代表宋某签字并加盖公司公章、被告文某签字确认。原告以12.26会议纪要第二条显失公平，及被告未履行2015年12月4日签订“清算协议书”之移交财务资料等相关手续为由向本院提起诉讼。诉讼过程中，原告甲公司于2017年6月29日向本院递交“放弃部分诉讼请求申请”，以双方于2015年12月4日签订的《文某与甲公司签订关于某项目工程清算协议书》第二条第二项约定“12.26会议纪要”等事宜待后议，已明确“12.26会议纪要”内容对双方无约束力。要求法院“依法判决撤销原、被告“12.26”会议纪要第二条的相关内容”的诉讼请求已无诉讼意义为由，放弃诉讼请求之第一项。另，原告诉求撤销“12.26”会议纪要第二条相关内容，经庭审查明，双方所争议的该项内容实为“12.26”会议纪要第一条第二项内容，即“对伟光公司前期承包所做的投入，比照建设工程进行结算，在工程结算中正常的利润部分不能满足伟光公司投入回报要求，故予以适当调整，投入以两年时间计算。调整幅度为伟光公司在大包山矿山工程直接投入总值的70%做为回报。”本院认为，原、被告双方于2015年12月4日签订的《文某与甲公司签订关于某项目工程清算协议书》，原告甲公司代表宋某签字并加盖公司公章、被告文某签字确认，系双方真实意思表示，属有效协议。双方就债权、债务进行清算，明确双方债权债务关系，同时该协议将“文某按财务管理要求向甲公司移交全部财务资料、征地、林业等相关手续、设备设施等实物”作为生效条件之一，即该移交义务应为先履行义务。被告文某辩解其已将实物移交原告，并提供了实物移表附案佐证，但相关手续并未移交。故对原告诉请本院予以支持。另在诉讼过程中，原告自愿放弃诉讼请求第一项即“依法判决撤销原被告12.26会议纪要第二条的相关内容”，是对其民事权利的合法处分，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，判决如下：被告文某交付原告甲公司财务资料、征地、林业等相关手续。于判决生效后十五日履行。案件受理费160元，由被告文某负担80元。由原告甲公司负担80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长  赵丽霞审 判 员  张海霞人民陪审员  高武军二〇一七年七月五日书 记 员  梁 洁