江苏省徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0302民初447号申请人：徐州市恒远贸易有限公司，住所地徐州市中山北路190号西通8-9。法定代表人：苏忠萍，该公司总经理。委托代理人：谢雷均，江苏恒毅律师事务所律师。被申请人：祝明敬，男，1967年10月25日生，汉族，住徐州市泉山区。委托代理人：张玉松，江苏汇君律师事务所律师。申请人徐州市恒远贸易有限公司（以下简称恒远公司）与被申请人祝明敬申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法按普通程序公开开庭进行了审理。申请人恒远公司委托代理人谢雷均、被申请人祝明敬委托代理人张玉松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。申请人恒远公司向本院提出诉讼请求：1、追加被申请人祝明敬为被执行人并在150万元范围内对天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司拖欠申请人的债务承担赔偿责任；2.被申请人承担本案诉讼费用。事实及理由：申请人与天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司（以下简称鑫城公司）一案，徐州市鼓楼区人民法院于2015年8月13日作出（2015）鼓商初字第0379号民事调解书。该调解书生效后，因鑫城公司未按生效法律文书确定的义务履行，申请人向徐州市鼓楼区人民法院申请强制执行。该院立案后，执行过程中查明，鑫城公司没有履行能力。经查，鑫城公司于2006年9月6日设立，其设立时注册资金为人民币500万元，由股东祝明敬出资人民币90万元、安洪友出资人民币60万元、江苏天地钢结构工程集团有限公司出资人民币350万元，上述三股东先将注册资金分别于2006年9月18日缴存于江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司（2009年4月经天津市工商行政管理局核准，江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司企业名称变更为鑫城公司）在天津市武清区农村信用合作联社营业部开立的人民币账户9072×××00账号内，天津市渤海会计师事务所为江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司出具了验资报告（验资报告编号：津渤海验字（2006）第1130号）。2006年9月19日江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司将该验资账户内人民币500万元分多笔全部转出，其中转入祝明敬账户内人民币50万元、转入安洪友账户内人民币50万元。另查，被申请人祝明敬于2009年3月16日将其在鑫城公司持有的股权90万元转让于北京鑫城盛天工程技术有限公司。基于上述事实可知，被申请人祝明敬于股权转让前即已抽逃注册资金且未予补足。再查，2011年11月23日，鑫城公司将注册资金由500万元增至1000万元（即股东祝明敬增资人民币500万元），天津津海联合会计师事务所为鑫城公司出具了验资报告（验资报告编号：津津海验字（2011）第5802194号）。2011年11月24日，鑫城公司将该笔验资资金人民币500万元全部转出至范春萍个人名下。2016年9月12日，徐州市鼓楼区人民法院作出（2016）苏0302执367号民事裁定书，裁定：一、追加祝明敬、安洪友为本案的被执行人。二、被执行人祝明敬、安洪友于本裁定书送达之日起七日内向申请执行人徐州市恒远贸易有限公司履行清偿义务人民币998698.74元，案件受理费及财产保全费人民币12020元，并承担迟延履行金（其中祝明敬在抽逃注册资金550万元的范围内、安洪友在抽逃注册资金50万元的范围内对申请执行人徐州市恒远贸易有限公司承担责任）。被申请人祝明敬不服，提出了执行异议，2017年1月18日，徐州市鼓楼区人民法院作出（2017）苏0302执异1号民事裁定书，对被申请人祝明敬的执行异议予以支持。综上，申请人认为，被申请人祝明敬在公司注册时抽逃注册资金90万元未予补足即转让股权，且明知公司股东抽逃注册资金不予制止，依法应对该500万元的抽逃承担全部责任。另，被申请人祝明敬在公司增资时抽逃注册资金500万元，合计应对抽逃注册资金1000万元（本息范围内）承担责任。基于相关法律规定，申请人现向法院提起诉讼，请求查明本案事实，依法予以判决。被申请人祝明敬辩称：申请人的主张没有事实及法律依据。理由如下：1、鑫城公司是依法设立的法人企业，具有独立的法人财产，企业名称、股东、法定代表人等虽经几次变更，但到目前为止，仍然是经工商行政管理部门依法登记设立的企业法人单位，有厂房、设备，而且该公司目前仍是在正常生产经营过程中，尚未出现歇业、倒闭等情况，更没有依法注销。故根据民法通则第48条的规定，应当以其经营管理或者所有的财产独立承担民事责任，申请人以鑫城公司没有履行能力为由，请求判令鑫城公司原股东祝明敬承担赔偿责任的依据是不足的。2、被申请人所持鑫城公司的全部股份，早于调解书签订之前的2015年7月13日就转让给了现股东孟繁君持有，并办理了工商登记手续，到目前为止，被申请人已经丧失了鑫城公司的股东身份。3、被申请人依法履行了出资义务，不存在抽逃出资的情况，故不应对鑫城公司的债务承担相应责任。鑫城公司于2006年11月份初始登记，2011年11月增资的时候被申请人已按公司章程约定的出资比例，将注册资金足额汇入了鑫城公司账户，并由验资机构出具了验资报告，足以证明被申请人已履行了出资义务。股东以出资的方式将相关财产注入公司后，该财产的所有权、收益、处分权已经发生了变更，应由公司来行使，其后鑫城公司将部分款项转出，应当认为是公司对自有财产的处分行为，不能据此认定被申请人存在抽逃注册资金的状况。4、即便是鑫城公司在注册增资时财务处理上存在瑕疵，但被申请人在转让其持有的股份时，已经向鑫城公司注入了800万元，数额已经远远超过了公司章程中约定的出资份额，鉴于此，被申请人不应当对鑫城公司的相关债务承担赔偿责任。根据申请人恒远公司起诉及被申请人祝明敬答辩，本案的争议焦点为：1、被申请人祝明敬是否存在抽逃鑫城公司出资的行为；2、被申请人是否应当在150万元的范围内对鑫城公司与申请人的债务承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：申请人恒远公司提供的（2015）鼓商初字第0379号民事调解书系生效法律文书，可以证明申请人恒远公司执行鑫城公司的依据、申请人在鑫城公司处享有到期债权的事实，可以作为本案定案依据；徐州市鼓楼区人民法院（2016）苏0302执367号民事裁定书、（2017）苏0302执异1号民事裁定书、河北省廊坊市中级人民法院（2016）冀10民终字5224号民事判决书、天津农商银行武清中心支行对账单、中国银行天津武清中信广场支行对账单，以上证据相互印证，可以证明鑫城公司抽逃注册资本、部分出资被转至被申请人祝明敬名下、鑫城公司无资产可供执行等事实，可以作为本案定案依据。被申请人祝明敬提供的流动资金贷款借款合同、抵押合同、借款协议、电汇凭证、借记通知、收条、银行承兑汇票、居间协议及银行凭证等，不足以证明被申请人祝明敬已补足出资，且与补缴出资的法定程序不符，本院不予采纳；被申请人祝明敬提供的二份情况说明及补充投资说明，落款处无任何签章，真伪不明，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月，申请人恒远公司因与鑫城公司买卖合同纠纷诉至本院，本院经审理于2015年8月13日出具(2015)鼓商初字第00379号民事调解书：鑫城公司欠申请人恒远公司货款人民币998698.74元，鑫城公司自2015年11月至2016年11月，每月30日前分别给付恒远公司人民币5万元；自2016年12月至2017年2月，每月28日前分别给付恒远公司人民币10万元，余款人民币98698.74元于2017年3月30日前给付恒远公司。恒远公司自愿放弃其他诉讼请求。若鑫城公司有一期逾期还款，则恒远公司有权就剩余全部款项申请法院强制执行。后鑫城公司未履行还款义务，申请人向本院申请强制执行。本院在执行过程中以鑫城公司无财产可供执行且公司原股东祝明敬抽逃注册资金为由，作出（2016）苏0302执367号民事裁定书，裁定：一、追加祝明敬、安洪友为案件被执行人。二、被执行人祝明敬、安洪友于本裁定书送达之日起七日内向申请执行人徐州市恒远贸易有限公司履行清偿义务人民币998698.74元，案件受理费及财产保全费人民币12020元，并承担迟延履行金（其中祝明敬在抽逃注册资金550万元的范围内、安洪友在抽逃注册资金50万元的范围内对申请执行人徐州市恒远贸易有限公司承担责任）。2017年1月17日，被申请人祝明敬向本院提出执行异议，认为鑫城公司不存在无财产清偿债务的状况，其已将公司全部股份转让给他人并办理了工商登记手续，且已如实履行了出资义务，并经验资机构出具验资报告证明，之后该公司对自有资产的处分行为不能据此认定其本人存在抽逃注册资金，请求撤销（2016）苏0302执367号裁定书。本院审查后，作出（2017）苏0302执异1号民事裁定书，裁定中止对祝明敬的执行。为此，申请人以诉称理由诉至本院。另查明，鑫城公司于2006年9月6日设立，其设立时注册资金为人民币500万元，由股东祝明敬出资人民币90万元、安洪友出资人民币60万元、江苏天地钢结构工程集团有限公司出资人民币350万元，上述三股东分别将注册资金于2006年9月18日缴存于江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司（2009年4月名称变更为鑫城公司）在天津市武清区农村信用合作联社营业部开立的人民币账户9072×××00账号内，天津市渤海会计师事务所为江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司出具了津渤海验字（2006）第1130号验资报告。2006年9月19日江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司将该验资账户内人民币500万元分多笔全部转出，其中转入祝明敬账户内人民币50万元。2009年3月16日，被申请人祝明敬于将其在鑫城公司持有的90万元股权转让于北京鑫城盛天工程技术有限公司。2011年11月23日，鑫城公司将注册资金由500万元增至1000万元，吸纳祝明敬为公司新股东，增资人民币500万元由祝明敬以货币形式出资，天津津海联合会计师事务所为鑫城公司出具了津津海验字（2011）第5802194号验资报告。2011年11月24日，鑫城公司将上述验资资金人民币500万元全部转出至案外人范春萍名下。还查明，（2016）苏0302执367号恒远公司申请执行鑫城公司买卖合同纠纷一案，因鑫城公司无财产可供执行，本院于2016年8月16日终结本次执行程序，鑫城公司至今仍未向恒远公司清偿债务。本院认为，公司资产是公司对外承担责任的重要保障，公司股东抽逃出资的行为严重侵害公司债权人利益的，抽逃出资的股东应在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担相应赔偿责任。本案中，被申请人祝明敬等原始股东出资500万元设立鑫城公司，其中被申请人祝明敬出资90万元，鑫城公司在验资次日即将全部出资款500万元转出，其中50万元转入被申请人祝明敬名下；后鑫城公司经股东会决议增资500万元，被申请人祝明敬出资500万元后，鑫城公司于验资次日即将全部增资款500万元转出。被申请人对上述资金转移行为既无法提供合理解释，亦无法证明系公司正常交易行为，该行为应视为抽逃出资，且未向公司返还出资本息。故被申请人祝明敬存在抽逃鑫城公司出资的行为，抽逃出资额为590万元。关于被申请人应当在何范围内对鑫城公司与申请人间债务承担责任的问题。根据相关法律规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被申请人祝明敬存在抽逃鑫城公司出资的行为，且未向公司返还出资本息，故被申请人祝明敬应在抽逃出资本息范围内对鑫城公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。因被申请人抽逃注册资金为590万元，根据已生效的廊坊市中级人民法院（2016）冀10民终5224号民事判决，祝明敬已对2391025.22元及相应违约金承担补充赔偿责任，且其未证明因抽逃鑫城公司出资还承担过其他补充赔偿责任，故申请人诉请追加被申请人祝明敬为（2016）苏0302执367号案件被执行人并就鑫城公司对申请人的债务承担补充赔偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。申请人申请执行鑫城公司的债务数额为货款998698.74元及迟延履行债务利息，该数额最终是否超过150万元无法确定，申请人诉请祝明敬在抽逃出资150万元范围内对鑫城公司欠申请人的债务承担补充赔偿责任，并未加重祝明敬责任，故予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十四条之规定，判决如下：追加被申请人祝明敬为（2016）苏0302执367号案件被执行人，被申请人祝明敬在抽逃注册资金150万元的范围内就天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司对申请人徐州市恒远贸易有限公司（2016）苏0302执367号案件中的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。案件受理费人民币18300元，由被申请人负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或徐州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  周秀峰审 判 员  王 敏人民陪审员  魏元元二〇一七年七月四日书 记 员  董 波附件1：证据目录清单及证明目的一、申请人恒远公司的证据：1、徐州市鼓楼区人民法院作出的（2015）鼓商初字第0379号民事调解书一份，证明申请人对天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司享有到期债权。2、天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司工商登记材料（设立登记书、公司章程、验资报告、验资事项说明、注册资本实收资本明细表、企业名称变更核准通知书）一份，证明天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司原为江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司，于2006年9月6日设立，祝明敬在该公司成立时系该公司的法定代表人，属于公司高管，公司设立时的注册资金为500万元，由股东祝明敬出资90万元，安洪友出资60万元，江苏天地钢结构工程集团有限公司出资350万元。天津市渤海会计师事务所为公司出具了验资报告，验资报告编号为（2006）津渤海验资1130号，2009年4月经天津市工商行政管理局核准，江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司名称变更为天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司。3、徐州市鼓楼区人民法院（2016）苏0302执367号执行异议书一份，证明安洪友系天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司的创设人，其认可祝明敬系公司的实际控制人，且公司的资金均由祝明敬操作。4、天津农商银行武清中心支行对账单一份，证明天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司的上述三股东先将注册资金于2006年9月18日缴存于江苏天地钢结构工程集团天津钢结构制造有限公司在天津市武清区农村信用合作联社营业部开立的尾号65×××00账户内，后于次日即2006年9月19日将该验资账户内500万元分十笔全部转出，其中转入祝明敬账户内50万元，转入安洪友账户50万元，该行为是在验资后抽逃资金，各初始股东均未实际出资。5、股权转让协议一份，证明被申请人祝明敬于2009年3月16日将其在天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司持有的全部股权90万元转出给北京鑫城盛天工程技术有限公司，而且在转出前未将抽逃的注册资金补足。6、股东会决议、天津津海联合会计师事务所出具的验资报告、新增注册资本情况明细表、注册资金、实收资本前后明细对照表、验资事项说明各一份，证明2011年11月23日天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司召开股东会，吸收祝明敬为公司的新股东，公司注册资金由500万元增至1000万元，即由新股东祝明敬增资500万元，会计师事务所出具了相关的验资报告。7、经法院调取的中国银行天津武清中信广场支行对账单一份，证明2011年11月23日被申请人祝明敬先将500万元注册资金缴存于天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司在中国银行天津武清中信广场支行分理处开立的尾号11524号账户内，后于次日即2011年11月24日将该笔资金500万元全部转出，祝明敬在增资过程中抽逃增资500万元，未实际履行出资义务，与公司设立之初抽逃的90万元相累加，共先后抽逃资金590万元。8、天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司股东会决议二份；公司章程一份，证明2015年7月13日天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司召开股东会，变更法定代表人为李绍亚，同时股权发生变动，祝明敬将其持有的500万元股份全部转让给了孟繁君，但至2015年7月13日却从该公司章程中显示该公司并无分文注册资金。9、河北省廊坊市中级人民法院（2016）冀10民终字5224号民事判决书一份，证明以上8组证据均有相关判决予以证明，被申请人应在未实际出资及抽逃资金本息范围内对天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司的债务承担补充赔偿责任。该判决书为生效判决书。10、徐州市鼓楼区人民法院作出的（2016）苏0302执367号民事裁定书、（2017）苏0302执异1号民事裁定书各一份，证明因被执行人天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司无财产可供执行，法院依法追加祝明敬为被执行人，本案符合执行异议之诉的法定条件。二、被申请人祝明敬的证据：1、2014年10月29日天津同力远航机械设备有限公司与天津村镇银行股份有限公司签订的流动资金贷款借款合同一份；2014年10月29日被申请人祝明敬之妻刘琳玉、天津村镇银行股份有限公司、天津同力远航机械设备有限公司签订的抵押合同一份；2014年10月30日被申请人祝明敬与天津同力远航机械设备有限公司签订的借款协议一份；天津村镇银行股份有限公司借款凭证、中国光大银行天津南开支行借记通知、天津农商支行电汇凭证各一份；2017年3月1日天津同力远航机械设备有限公司、天津大昭商贸公司所作的情况说明一份，证明2014年10月，被申请人祝明敬以其北京市海淀区翠微中里26号楼3-3122室自有房产，作价839.67万元抵押，通过天津同力远航机械设备有限公司向天津村镇银行股份有限公司借款500万元。依照借款合同第14条的约定，采用受托支付的方式，将该款汇入了天津大昭商贸有限公司9072×××29账户内，再由天津大昭商贸有限公司汇入祝明敬指定的天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司在中国光大银行天津南开支行开立的75×××68账户内。2、2016年9月8日天津同力远航机械设备有限公司向被申请人祝明敬出具的收条、银行承兑汇票各一份，证明结合第一组证据中的情况说明，证实被申请人祝明敬已向天津同力远航机械设备有限公司履行了部分还款义务。3、2015年1月16日被申请人祝明敬与北京助行投资管理有限公司签订的融资居间协议一份；2015年1月16日、同年1月17日被申请人祝明敬与朱永华签订的借款合同、补充协议各一份；2015年3月20日被申请人祝明敬与田浩坤签订的借款合同一份；中国建设银行客户专用回单一份；光大银行天津南开支行借记通知二份；天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司记账凭证三份；朱永华出具的收据一份，证明2015年1月16日被申请人祝明敬以其个人名义，通过北京助行投资管理有限公司向朱永华借款300万元，汇入天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司建行武清支行12001720800052532373以及天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司现金会计李燕玲光大银行天津南开支行75×××68账户内。2015年3月20日，祝明敬以其北京市丰台区西四环南路46号1002室建筑面积137.01平方米自有房产作抵押，向田浩坤借款300万元，用以归还朱永华上述欠款，到目前为止，仍欠田浩坤300万元。4、2015年7月5日天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司出具的关于祝明敬股权转让前补充投资的说明一份；2015年7月6日天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司向被申请人祝明敬出具的往来收据四份；天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司原股东祝明敬、李绍亚于2015年7月8日签订的关于祝明敬退股协议的补充协议一份，证明2015年7月股份转让前，被申请人祝明敬代表北京鑫诚盛天工程技术有限公司与天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司股东李绍亚达成协议，将其之前投入天津鑫城天地空间钢结构工程有限公司的800万元，弥补并承担了因注资不足或抽逃资金的相关责任。附件2：本案援引法律条文《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。