陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0423民初1249号原告：陕西大洋金马路桥工程有限公司。法定代表人：马某某，男，汉族，系该公司总经理。委托代理人：吴某某，陕西卓星律师事务所律师。被告：陕西建工第六建设集团有限公司。法定代表人：李某1，系该公司董事长。委托代理人：李某2，男，汉族，系该公司员工。委托代理人：李某3，男，汉族，系该公司员工。原告陕西大洋金马路桥工程有限公司诉被告陕西建工第六建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴某某、被告委托代理人李某2、李某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西大洋金马路桥工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠工程款1261445.95元；2、判令被告承担逾期付款的违约金63072元（请求违约金按工程款总数额的5%计算至付清之日）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月24日被告与原告签订了一份《沥青面层铺筑施工合同》，被告将位于泾阳县北环路的泾阳县中登公园生活区（张家村）主干路北延段工程的沥青混凝土面层铺筑交由原告施工。该合同具体约定了工程内容、工期、合同价款、付款时间和方式及违约责任等，其中合同第五条规定：合同签订后，由甲方支付工程款5%，乙方机械设备进场甲方支付工程款60%，工程全部完工后给付总价的80%，资料完成后给付合同总价的95%，质保期满尾留款5%付清。合同第七条规定，任何一方违约应承担工程结算总价5%的违约金；甲方逾期付款逾期每日承担工程结算总价千分之五的违约金。合同签订后，原告依约履行了相应的合同义务，但被告至今拖欠原告工程款1261445.95元。被告陕西建工第六建设集团有限公司辩称，仅对原告的施工事实进行认可，对原告其余事实有异议。1、双方存在分包关系，但并未就工程价款等达成协议。施工前，双方未签订书面合同，其先预付200000元，原告开始施工。此后，其又陆陆续续向被告支付了分包工程款670000元。再后来原告拿出自己单方制作的合同文本要求被告盖章，被告注意到合同中的价款比市场行情高很多，且合同中被告违约责任过重，被告没有接受，也为未盖章，双方在此发生争执；2、邓某某无权代表答辩人与被答辩人签订合同。原告要求被告盖章的合同上有邓某某的签字，但被告并未授权邓某某与原告签订合同；3、原告应申请司法鉴定，确定分包工程价款。只要按照当时的市场行情确定工程价款，被告可向原告支付下欠款项（预留5%的保修金）；4、双方的分包工程价款未进行结算，付款条件未成就，根本不存在答辩人承担违约金的问题。对双方提供证据分析认定。原告向本院提交证据：1、《沥青面层铺筑施工合同》一份，证明原、被告双方签订合同及合同中明确约定工程价款、违约责任，被告对合同单价提出异议；2、工程量确认清单，证明原告根据合同约定履行了合同义务；3、工程结算单，证明工程价款及被告拖欠原告工程款的事实；4、完工工程照片7张，证明原告已施工完成工程，该工程已投入使用；5、被告支付工程款凭证3份，证明被告向原告支付部分工程款；6、原告收据4张，证明被告向原告支付部分工程款；7、证人证言2份，证明合同签订及工程结算单制作情况，证明原告多次向被告催促工程款，被告未支付。被告对原告证据进行质证：原告证据1不认可，被告未盖章，合同不生效；原告证据2不予质证；原告证据3为原告单方制作，不予认可；原告证据4、5、6予以认可。原告证据7第一位证人杨某某为原告的工作人员，与原告有利害关系，故对其证言不予认可。第二位证人康某某的证言予以认可。被告未向本院提交证据。本院对原告证据进行分析确认：原告证据1、2、3、4、5、6、7来源合法、客观真实、与本案有关联，本院予以确认。本院根据双方证据认定的案件事实为：原告陕西大洋金马路桥有限公司与被告陕西建工第六建设集团有限公司于2016年6月24日签订沥青面层铺筑施工合同。合同约定被告将泾阳县中登公园生活区（张家村）主干路北延段工程的沥青混凝土面层铺筑交由原告施工。合同具体约定了工程内容、价款、工期、付款时间和方式及违约责任等。合同价款：工程单价不含税，施工面积约为15401㎡，包干闭口价12元/㎡.㎝(5cm,AC-13细粒式沥青混凝土面层；粘层油0.3kg/㎡;7cm,AC-20中粒式沥青混凝土层；透层油0.7kg/㎡机械摊铺、压实。)。付款时间和方式：合同签订后，由被给支付工程款5%，原告机械设备进场被告支付工程款60%，工程全部完工后给付总价的80%，资料完成后给付合同总价的95%，质保期满尾留款5%付清。违约责任：合同当事人任何一方违反合同规定，都应承担工程结算总价5%的违约金；被告逾期付款，逾期每日承担工程结算总价千分之五的违约金。合同签字后原告于2016年8月28日开始施工，期间被告陆续支付原告工程款870000元，之后双方工作人员对工程量进行了确认。总沥青工程量为：7cm厚中粒式沥青砼（AC-25）m2744.272*19+193.1414334.308;5cm厚中粒式沥青砼（AC-16）m2744.272*19+193.1414334.308;4cm厚细粒式沥青混凝土m220.8*19+6*19*2623.2;5cm厚细粒式沥青混凝土m623.2。2016年12月5日，原告制作工程结算单，结算工程总价款2131445.95元，原告将结算单送达被告，被告方拒不签字确认又不按合同付款，双方产生纠纷，原告诉至本院。另查明：被告于2017年5月24日组织住建局、设计院、监理公司、泾阳市政及原告对工程进行了验收。本院认为：被告主张其未在沥青面层铺筑施工合同上盖章，邓某某无权代表被告与原告签订合同，合同不成立。原告在合同签订后及时安排施工，被告根据工程进度情况支付原告工程款870000元。双方工作人员对工程量进行了确认，同年10月1日交工。被告于2017年5月24日组织住建局、设计院、监理公司、泾阳市政及原告对工程进行了验收。依据《中华人民共和国合同法》第三十七条之规定，视为被告对原告已经履行的合同义务表示确认和接受，对被告的主张本院不予支持，双方合同应为有效合同。被告辩称合同单价过高一节，根据合同约定的付款方式：工程全部完成后验收合格被告给付原告合同总价的80%，资料完成后给付合同总价的95%，尾留5%作为质保金。原告在工程施工完成后与被告对工程量进行了确认，并单方制作工程结算单交付被告，被告方以合同单价高为由拒绝签字。根据双方合同约定：工程结束后3日内，原告向被告提交工程量及金额确认单，被告无异议的应当签字确认，被告有异议的应书面具体说明异议的事实、理由及金额，被告收到工程量确认单后两日内不提出异议或者拒绝签字的，视为对原告提交的工程量及金额确认单无异议。原告于2016年12月5日制作工程结算单并及时送达被告，证人证言可证实此节，但被告未在两日内以书面形式提出异议，视为其对确认单无异议。此工程结算单应付金额即为工程总价款，故其辩称理由不成立。2017年5月24日被告对工程进行了验收并交付使用，应认为原告完成了相关资料，被告应按95%付给原告工程款。被告未按期向原告支付工程款，违反合同约定，应承担合同约定的违约责任即逾期每日承担工程结算总价千分之五的违约金。但原告仅请求被告按照所拖欠工程价款的5%承担违约金，本院予以支持。综上所述，原告陕西大洋金马路桥有限公司与被告陕西建工第六建设集团有限公司于2016年6月24日签订沥青面层铺筑施工合同合法有效。双方当事人应按照合同约定履行各自的义务。依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陕西建工第六建设集团有限公司于本判决书生效后一个月内给付原告陕西大洋金马路桥有限公司总工程款95%即2024873.65元（给付时扣除被告陕西建工第六建设集团有限公司已向原告陕西大洋金马路桥有限公司支付的870000元工程款）；二、被告陕西建工第六建设集团有限公司于本判决书生效后一个月内给付原告陕西大洋金马路桥有限公司违约金57743.68元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16720元，减半收取计8360元，由原告陕西大洋金马路桥有限公司承担706.29元，由被告陕西建工第六建设集团有限公司承担7653.71元。如不服本判决，可在判决书送达至日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审判员 左 锋二〇一七年七月五日书记员 封唯宇附法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十七条【合同书与合同成立】采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。