内蒙古自治区牙克石市人民法院民事判决书（2018）内0782民初1385号原告：隋成龙，男，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：刘丽，内蒙古桐坤律师事务所律师。被告：汤天文，男，住内蒙古自治区牙克石市。被告：红旗渠建设集团有限公司。法定代表人：李强，董事长。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。原告隋成龙与被告汤天文、被告红旗渠建设集团有限公司（以下简称红旗渠公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年6月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告隋成龙及委托诉讼代理人刘丽，被告红旗渠公司委托诉讼代理人陈钊到庭参加诉讼。被告汤天文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。隋成龙向本院提出诉讼请求：要求被告给付欠工程款1394642元。事实与理由：内蒙古建兴集团立信房地产开发有限责任公司（以下简称立信公司）开发的牙克石市新区中富凯城A区工程由被告红旗渠公司承建，该项目负责人汤天文自2013年起雇佣原告作为该工程项目部材料员，2015年又雇佣原告对其承建的中富凯城嘉苑小区楼房进行天棚抹灰、楼梯间刮大白、外墙保暖、屋面保暖、颗粒挂网刮胶、上珍珠漆、罩光漆等工程，共欠原告4070990元，已付2676348元，现尚欠1394642元拒不给付。被告红旗渠公司辩称，不认可原告诉求数额，事实及理由：涉案工程为汤天文自行从立信公司处取得后借用红旗渠公司资质进行施工，红旗渠公司在整个施工过程中未参与施工管理和实际取得工程款。原告在2013年与汤天文个人形成雇佣关系，担任该施工项目的材料员，与红旗渠公司无分包合同关系，原告主张的工程款实际应为被告汤天文欠付的工人工资。2016年，汤天文与原告已经就劳务分包部分的所有人工费经对账结算，汤天文欠材料员工资42000元、真石漆等施工的人工费148万元，合计1522000元，该款由汤天文签字确认，上述数额是原告与汤天文之间的所有欠款数额。2016年12月，原告经向牙克石市劳动局申报及确认，汤天文欠工人工资105万元，经多方协调已付67%即70万元，因此原告剩余的人工费债权仅为35万元。红旗渠公司对2016年的农民工工资表已经实际盖章确认，该性质是为汤天文的个人债务担保，即便承担责任也应在欠款35万元之内；原告应提供实际施工总人工费，证明实际履行了劳务及施工的事实。被告汤天文未作答辩及举证。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。1.原告隋成龙向本院提交的证据：“中富凯城A区第一项目部2013-2015年所欠农民工工资表”、欠条、“中富凯城嘉苑第一项目欠款明细表”各1份，工资表中欠项目部材料员工种款42000元，欠外墙真石漆、室内大白、棚顶找平工种款148万元，有汤天文签名及红旗渠公司盖章；汤天文在2017年4月27日出具的欠条，内容为“今欠隋成龙中富凯成佳苑第一项目部真石漆、外墙保暖、墙面保暖、楼梯间刮大白、天棚抹灰、罩光漆等工程款和项目部材料员工资，合计1394642元”；“中富凯成佳苑第一项目欠款明细”内容为：真石漆工程款2156603元（30374.7平方米×71元/平方米，1号楼、2号楼、6号楼、7号楼、9号楼、11号楼、15号楼、20号楼、21号楼、23号楼、25号楼，其中9号、20号、21号、23号、25号楼是在2016年施工）；天棚抹灰146343元（9756平方米×15元/平方米）；楼梯间刮大白51640元（5164.68平方米×10元/平方米）；小七浴池41180元（2015年施工，580平方米×71元/平方米）；外墙保温847302元（2016年施工的9号楼、23号楼、25号楼，6278平方米×125元/平方米）；颗粒挂网、刮胶14555元（9号楼、23号楼、25号楼，727.78平方米×20元/平方米）；挂网刮胶9301元（9号楼、23楼号、25号楼，620.13平方米×15元/平方米）；罩光漆179051元（1号楼、2号楼、6号楼、7号楼、9号楼、11号楼、15号楼、20楼、21号楼、23号楼、25号楼，29841.9平方米×6元/平方米）；层面保温475765元（7号楼、9号楼、20号楼、21号楼、23号楼、25号楼，5286.28平方米×90元/平方米）；7号楼的维修费人工费20150元、真石漆21000元、底漆600元，租汽车吊7500元（1500元/天×5天）；欠2013年至2016年项目部材料员工资10万元。合计4070990元。2015年已付材料款21万元，2016年立信公司支付材料款817648元，红旗渠公司支付210200元，2016年支付人工费668000元（红旗渠公司在2016年10月10日开具50万元人工费支票未承付），牙克石市劳动监察大队支付770500元；2016年所有拨付的人工费、材料费全部专款专用于2016年的施工，不与2015年所欠款项冲抵；以上合计支付2676348元，尚欠款1394642元未付。证实二被告欠原告款项1394642元的事实。被告红旗渠公司对农民工工资表真实性无异议，质证称该工资表中原告42000元系汤天文个人欠付，不属于工程款范畴；148万元已付100余万元；对欠条以及欠款明细真实性、关联性、合法性均有异议，认为原告与汤天文个人形成分包关系，汤天文没有以红旗渠公司名义订立合同和结算，依据合同相对性原则，应由汤天文个人承担所欠分包工程款和人工费；由于汤天文未到庭无法证实证据是其本人出具；应结合汤天文与原告所签订的施工合同以及现场签证情况综合认定工程量。本院认为，农民工工资表有被告汤天文签名及被告红旗渠公司加盖公章，欠条及欠款明细表有汤天文签名、按手印，汤天文未到庭自动放弃了质证、举证的权利，上述证据可相互印证被告汤天文拖欠原告工资及工程款1394642元的事实，证据具有客观、真实性，对上述证据予以采信，对被告红旗渠公司的抗辩理由不予采信。2.被告红旗渠公司提交的证据为：牙克石市劳动监察大队出具在2016年12月7日出具的1份工资认定表，其中由隋成龙代表14名施工人员向劳动局申报工程人工费共计105万元，汤天文在劳动监察部门统计和确认后进行签字认可。证明汤天文截止2016年12月7日实际欠付原告人工费总额105万元；因该项目在2016年11月已整体完工，原告在此之后未施工，应以该欠款额作为双方发生人工费总额，扣除劳动监察大队监督下支付的70余万元人工费，剩余人工费不足30万元，其他数额均不应当作为工程款的依据。原告质证称，本案原告起诉不仅是人工费，该证据是外墙真石漆的人工费，不包括材料费和其他费用，对证明目的不予认可。本院认为，该证据可证实经牙克石市劳动监察大队监督下，原被告对汤天文拖欠的工人工资进行了核对、确认，但原告提交证据可证实，经原告与被告汤天文对拖欠原告工程款及工资明细核对，被告汤天文在2017年4月27日认可拖欠原告工程款及工资1394642元，故该证据不能证明被告的证明目的，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：被告红旗渠公司与立信公司签订牙克石市中富凯成嘉苑一期建设工程施工合同，后被告红旗渠公司与没有建设施工资质的实际施工人被告汤天文签订项目承包责任书，将该工程交付汤天文施工管理。该项目负责人汤天文自2013年起雇佣原告隋成龙作为该工程项目部材料员，后原告承揽了该项目楼房天棚抹灰、楼梯间刮大白、外墙保暖、屋面保暖、颗粒挂网刮胶、上珍珠漆、罩光漆等工程，被告汤天文、被告红旗渠公司及立信房地产开发有限责任公司支付了原告部分工资及工程款，现尚欠工资及工程款1394642元未付。该建设工程现已交付使用。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告隋成龙在诉争工程项目中担任材料员并承揽了真石漆等工程，履行了合同约定的义务后，经与被告汤天文结算，被告汤天文给原告出具了结算凭证及欠条，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款的规定，原告要求被告汤天文给付拖欠的工程款1394642元，不违反法律规定，本院予以支持。被告红旗渠公司与立信公司签订牙克石市中富凯成嘉苑一期建设工程施工合同后，转包给没有建设施工资质的被告汤天文，允许被告汤天文使用本企业资质证书，以本企业名义承揽工程，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条及参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”的规定，具有过错行为，应当承担连带责任；被告红旗渠公司提出并未实际施工涉案工程，也未与原告订立分包合同，实际施工人应当向合同相对人主张权利，工程款实际应为被告汤天文欠付的工人工资等抗辩主张，本院认为，因被告红旗渠公司将该工程违法转包并对该工程款及工资进行了部分结算，其抗辩理由没有法律依据，本院不予支持。被告汤天文经本院开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告汤天文于本判决生效后十日内给付原告隋成龙工资及工程款1394642元；被告红旗渠建设集团有限公司对该款项负连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17352元，减半收取计8676元由被告汤天文负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院。审判员 弓文良二〇一八年八月二十二日书记员 吴姗姗附本判决所依据的相关法律：一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。