福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0581民初1220号 原告：福建泉业隆建材贸易有限公司，住所地福建省石狮市。 法定代表人：蔡荣恒，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王国应，福建醒狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱钦雄，福建醒狮律师事务所律师。 被告：福建华裕股份有限公司，住所地福建省石狮市子芳路。 法定代表人：张跃民，该公司总经理。 被告：福建和隆园林建设工程有限公司，住所地福建省惠安县东桥镇。 法定代表人：骆汉阳，该公司经理。 委托诉讼代理人：王清木，福建闽荣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王玉聪，福建闽荣律师事务所律师。 原告福建泉业隆建材贸易有限公司（下称泉业隆公司）与被告福建华裕股份有限公司（下称华裕公司）、福建和隆园林建设工程有限公司（下称和隆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月7日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泉业隆公司的委托诉讼代理人王国应、邱钦雄、被告和隆公司的委托诉讼代理人王清木、王玉聪到庭参加诉讼，被告华裕公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泉业隆公司向本院提出诉讼请求：1.判令华裕公司立即支付原告货款227191元及逾期付款违约金（其中，自2015年12月17日起至2016年10月21日止，违约金为55722元；自2016年10月22日起至实际还清货款时止，以227191元为基数按月利率3%计算违约金。违约金暂计至2017年2月21日共计82985元）；2.判令被告和隆公司对上述债务承担连带偿还责任；3.判令本案的诉讼费用由二被告负担。事实与理由：被告华裕公司因工程建设需要，经工程施工方即被告和隆公司提供连带责任保证，于2015年5月4日与原告签订《钢材购销合同》（合同号：2015050401），双方约定：需方（被告华裕公司）向供方（原告泉业隆公司）购买钢材，交货地点为晋江闽狮纺织项目工程，在交货5天内付清货款；如交货5天内没付清款项，从第6天起需方应向供方支付所欠款货物数量每吨每天加价2元至结算当日，结算期不得超过60天；如60天内没付清所有货款及加价金额，从货到第61天起需方应向供方支付所欠款货物数量每吨每天加价3元至结算当日；若需方无法偿还相应货款及加价金额，担保方即被告和隆公司应负连带责任；需方材料验收员张智远签字即视为收到钢材且钢材合格；合同有效期自三方签订盖章之日起至款项付清时止；因合同引起的纠纷由石狮市人民法院管辖等事项。2015年6月9日，原告与被告华裕公司签订《钢材购销合同补充协议》一份，将上述逾期付款责任变更为：如交货5天内没付清款项，从第6天起需方应向供方支付补偿金，补偿金按欠款总金额2%月利率计算，结算期不得超过60天；如60天内没付清所有货款及补偿金视为需方违约，从货到第61天起补偿金按欠款总金额3%月利率计算至结算当日，且供方有权终止合同，并要求需方偿还相应货款及补偿金。合同签订后，被告华裕公司多次向原告购买钢材，货款时有拖欠。2016年10月21日，原告与被告华裕公司进行对账，确认自2015年12月17日至2016年10月21日止，被告华裕公司结欠原告货款227191元，违约补偿金55722元，合计282913元。然而，被告华裕公司在对账后仍没有履行付款义务，被告和隆公司也没有履行担保义务，经原告多次催讨未果。原告认为，被告华裕公司未能及时付款的行为，已构成违约，根据合同约定，原告有权要求被告华裕公司立即付清欠款并承担逾期付款责任，被告和隆公司作为担保人亦应当对上述债务承担连带偿还责任。 被告华裕公司未作答辩。 被告和隆公司辩称，1.泉业隆公司所起诉的工程并非和隆公司所承建，和隆公司也没有对华裕公司的购销行为进行担保，购销合同上加盖和隆公司的公章是伪造的，和隆公司下方的张荣辉的签字也是他人冒充签的，应该驳回泉业隆公司对和隆公司的全部诉讼请求；2.合同中的违约条款明显偏高，不符合法律的规定，对泉业隆公司的违约主张不应该支持；3.补充协议对和隆公司不具有法律效力；4.本案均以超过担保期限及诉讼时效。 泉业隆公司围绕诉讼请求依法提交了证据，华裕公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议或提供反驳证据，应视为其自愿放弃举证、质证等相关诉讼权利。泉业隆公司提供证据1.泉业隆公司营业执照复印件、法定代表人身份证明各一份，证明泉业隆公司的诉讼主体资格；2.二被告工商登记信息各一份，证明二被告的诉讼主体资格；3.《钢材购销合同》一份，证明原告泉业隆公司与被告华裕公司、和隆公司签订合同的事实；4.《钢材购销合同补充协议书》一份，证明原告与被告华裕公司于2015年6月9日签订补充协议书，对逾期付款责任内容进行变更约定的事实；5.《提货单》三份，证明被告华裕公司多次向原告购买钢材的事实；6.《福建泉业隆建材贸易有限公司对账单》（下称《对账单》）》一份，证明原告与被告华裕公司进行对账，确认自2015年12月17日至2016年10月21日止，被告华裕公司结欠原告货款227191元，违约补偿金55722元，合计282913元的事实；7.建设工程施工合同一份，证明担保人和隆公司就是本案所涉工程晋江市闽狮纺织项目工地的工程施工方。被告和隆公司质证后认为，对原告提供的证据1、2三性无异议。对证据3三性均有异议，合同中的印章并非和隆公司的印章，张荣辉的签字也是他人冒签的，合同中的违约条款明显偏高。对证据4真实性不清楚，对其关联性与和隆公司无关，上面没有被告的盖章及签名，补充协议对和隆公司都不具有法律效力。对证据5、6、7的三性均有异议。本院认为，被告和隆公司对证据1、2三性无异议，本院予以采信。被告和隆公司对证据4的真实性没有提出异议，本院对证据4的真实性予以确认。虽被告和隆公司对证据5、6三性均有异议，但在原告提供原件予以核对，且被告和隆公司无法提供证据予以反驳的情况下，本院依法对上述证据的真实性予以确认。至于原告提供的上述证据是否合法、有效，能否证明原告的诉讼主张，将结合争议焦点分析认定。 诉讼过程中，被告和隆公司向本院申请对《钢材购销合同》上被告和隆公司的公章进行司法鉴定。本院依法委托法大法庭科学技术鉴定研究所对上述公章进行鉴定。2018年6月12日，法大法庭科学技术鉴定研究所出具《司法鉴定意见书》，认定《钢材购销合同》上被告和隆公司的印章与该鉴定机构向石狮市城建档案馆调取的五份《建设工程施工合同》上盖有“福建和隆园林建设工程有限公司”的印章是同一枚印章，与被告和隆公司向本院出具的《法定代表人身份证明》及《授权委托书》上盖有“福建和隆园林建设工程有限公司”的印章不是同一枚印章。泉业隆公司质证认为，对《司法鉴定意见书》三性均无异议，可以证明案涉钢材购销合同中被告和隆公司所加盖的印章与其在石狮市城建档案管中部分工程所备案的公章一致，被告和隆公司在部分工程中使用该公章并进行备案，表明其认可该公章，其在钢材购销合同中担保人处加盖该印章，可证明被告和隆公司意对华裕公司的债务承担担保。被告和隆公司质证认为，鉴定结论的真实性无异议，关联性有异议，涉案印章与被告和隆公司实际的印章并不一致，因此鉴定结论反映了钢材购销合同中担保方的签章并非被告和隆公司真实印章，不属于被告和隆公司的真实意思表示，虽然鉴定结论显示与被告和隆公司其他工程加盖的印章存在一致，这只能说明其他工程的印章也是伪造的。 本案的争议焦点为：1.被告和隆公司是否应对本案讼争债务承担连带保证责任；2.原告主张按月利率3%计算的违约金是否能成立。 关于争议焦点，双方当事人对于本案争议焦点的意见与诉、辩及质证意见基本一致。 本院认为，关于争议焦点1，被告和隆公司是否应对本案讼争债务承担连带保证责任的问题。首先，被告和隆公司对鉴定机构向石狮市城建档案馆调取的五份《建设工程施工合同》的真实性无异议，并认可上述五份《建设工程施工合同》系案外人挂靠被告和隆公司实际施工，且已收取上述五份《建设工程施工合同》相应的管理费。因此，即便如被告和隆公司所述，五份《建设工程施工合同》的公章是挂靠方自行刻制，被告和隆公司收取相应的管理费说明对五份《建设工程施工合同》上“福建和隆园林建设工程有限公司”公章的使用系明知或默认他人使用，故应认定上述五份《建设工程施工合同》上盖有“福建和隆园林建设工程有限公司”的印章系由被告和隆公司实际使用。讼争《钢材购销合同》上被告和隆公司的印章与上述五份《建设工程施工合同》被告和隆公司实际使用的印章是同一枚印章，应认定被告和隆公司在《钢材购销合同》上盖章是其真实意思表示。法大法庭科学技术鉴定研究所出具《司法鉴定意见书》，能作为本案的定案依据，本院予以采信；其次，虽原告泉业隆公司与被告华裕公司就逾期付款责任的内容进行变更，未经保证人和隆公司的同意，但因变更后的内容，并未加重保证人和隆公司的负担，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款关于“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任”的规定，原告与被告华裕公司签订的《钢材购销合同补充协议》对被告和隆公司具有法律约束力，被告和隆公司仍应对被告华裕公司的上述债务承担连带清偿责任。因此，被告和隆公司提出变更后的协议内容对其不具有约束力，其保证责任应予以免除的抗辩意见，依据不足，本院不予采纳；最后，《钢材购销合同》中双方未约定保证期间，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。原告泉业隆公司与被告华裕公司在《钢材购销合同》及《钢材购销合同补充协议书》在结算方式及期限、违约责任条款中对欠款货物加价金额进行了详细约定，且于2016年10月21日双方对账时才对被告华裕公司欠款货物应承担的加价金额进行确认，据此被告和隆公司自愿对货款及加价金额承担连带责任的担保范围在原告泉业隆公司与被告华裕公司对账时方才确定，因此保证期间应自2016年10月21日起算，现泉业隆公司要求被告和隆公司司承担连带保证责任并未超过保证期间，故被告和隆公司应对被告华裕公司应承担的债务承担连带清偿责任。 关于争议焦点2，原告主张按月利率3%计算的违约金能否成立的问题。根据《钢材购销合同补充协议》的约定，本案原告与被告华裕公司对违约责任的约定有进行变更，双方约定“如60天内没付清所有货款及补偿金视为需方违约，从货到第61天起补偿金按欠款总金额3%月利率计算至结算当日，且供方有权终止合同，并要求需方偿还相应货款及补偿金”，但原告未能进一步举证证明其具体的实际损失。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条及第二十九条的规定，对原告关于自结算后的第二日即2016年10月22日起至实际付清货款之日止按月利率3%计算违约金的主张，本院依法将违约金的计算标准由按月3%调整为按月利率2%。如上所述，原告与被告华裕公司变更约定的违约金标准并未加重被告和隆公司的负担，据此，针对原告与被告华裕公司已进行对账核对确认的自2015年12月17日至2016年10月21日止的违约补偿金为55722元，系其双方真实意思表示，本院不再予以调整。 本院经审理认定事实如下：被告华裕公司因工程建设需要，向原告泉业隆公司购买钢材。2015年5月4日，原告泉业隆公司与被告华裕公司、和隆公司签订一份合同号为2015050401的《钢材购销合同》，约定需方（被告华裕公司）向供方（原告泉业隆公司）购买规格、型号为6-36的三钢HRB400E、6.5-10的三钢HPB300、6-28的中钢HRB400E、6-36的三宝HRB400E、6.5-10的三宝HPB300的钢材，数量及规格以实际提货结算。货物价格不含税，价格以当天提货供、需方协商确定为准。交货地点为晋江闽狮纺织项目工地。交货方式为包送工地（不包卸货）。交货时间为供方收到需方每批次的采购单（传真、微信、短信方式）在3天内交货（如遇到不可抗力因素延迟交货，双方另行协商解决）。结算方式及期限：1.现金转账结算，货到工地后5天内付清。转账账号为供方指定的蔡惠云现金个人账号；2.交货5天内没付清款项，从第6天起需方应向供方支付所欠款货物数量每吨每天加价2元至结算当日，结算期不得超过60天；3.若在60天结算期限内，供方所供未结算的货物价值达100万元人民币额度，需方应于一个工作日内结清所欠货款及每吨的加价金额再执行下一个结算周期。违约责任：如60天内没付清所有货款及加价金额视为需方违约，从货到第61天起需方应向供方支付所欠款货物数量每吨每天加价3元至结算当日，且供方有权终止合同，并要求需方偿还相应货款及加价金额。若需方无法偿还相应货款及欠款货物加价金额，担保方应负连带责任。验收标准及方法：1.钢材需检验合格后方可使用，若有质量、计量异议应及时向供方提出；2.需方材料验收员张仲华签字生效；3.委任李志龙与供货方购货、结算事宜及票据签字均有效。解决合同纠纷的方式：双方平等协商解决，协商不成，按《合同法》有关条款执行或由石狮市人民法院裁决。原告泉业隆公司在《钢材购销合同》供方处签字盖章，被告华裕公司在需方处签字盖章，被告和隆公司用其实际使用的公章在担保方处盖章。2015年6月10日，原告泉业隆公司与被告华裕公司签订了一份《钢材购销合同补充协议书》，约定根据实际情况，在2015年5月4日签订的原合同（编号2015050401）基础上变更合同条款部分内容。协议内容变更部分为：1.结算方式及期限：（1）现金转账结算，货到工地后5天内付清。转账账号为供方指定的蔡惠云现金个人账号；（2）如交货5天内没付清款项，从第6天起需方应向供方支付补偿金，补偿金按欠款总金额2%月利率计算，结算期不得超过60天；（3）若在60天结算期限内，供方所供未结算的货物价值达到100万元人民币额度，需方应于一个工作日内结清所欠货款及补偿金再执行下一个结算周期。2.违约责任：如60天内没付清所有货款及补偿金视为需方违约，从货到第61天起补偿金按欠款总金额3%月利率计算至结算当日，且供方有权终止合同，并要求需方偿还相应货款及补偿金。协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。除协议中明确所做的修改之外，原合同的其余部分应完全有效。合同签订后，被告华裕公司多次向原告购买钢材。后双方进行对账结算，自2015年12月17日至2016年10月21日止，被告华裕公司共结欠原告泉业隆货款227191元、违约补偿金55722元。被告华裕公司与原告泉业隆公司共同在原告出具的《对账单》上盖章确认。但结算后，被告华裕公司至今未向原告泉业隆公司支付任何货款，被告和隆公司也未履行保证责任。原告经多次催讨未果，遂于2017年3月7日向本院提起诉讼。 另，诉讼过程中，被告和隆公司向本院提出管辖权异议，本院于2017年4月14日作出（2017）闽0581民初1220民事裁定书，裁定：驳回被告和隆公司对本案管辖权提出的异议。 本院认为，原告泉业隆公司与被告华裕公司之间的买卖合同关系，有原告提供的《钢材购销合同》、《钢材购销合同补充协议书》、《提货单》及《对账单》等为证，事实清楚，证据充分，应认定合法有效。原告已依约履行供货义务，而被告华裕公司在结欠后至今未付款，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。原告泉业隆公司有权要求被告华裕股份公司立即偿付尚欠的货款227191元及截至2016年10月21日双方确认的逾期付款违约金55722元，并以货款227191元为基数按月利率2%计付的自2016年10月22日起至实际付清货款之日止的逾期付款违约金，超出部分，本院不予支持。被告和隆公司自愿为被告华裕公司拖欠原告的货款及货款加价金额提供连带保证责任，在原告与被告华裕公司变更约定的逾期付款内容并未加重其负担的情况下，依法应对被告华裕公司的上述债务承担连带清偿责任。被告和隆公司承担保证责任后，有权向被告华裕公司追偿。被告和隆公司提出本案讼争违约金约定过高的抗辩意见，理由成立，本院予以采纳。被告和隆公司提出的和隆公司没有对华裕公司的购销行为进行担保、补充协议对和隆公司不具有法律效力及本案均以超过担保期限及诉讼时效的抗辩意见，依据不足，本院均不予采纳。 综上，原告的诉讼请求部分可以成立，本院予以支持。被告华裕公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百四十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告福建华裕股份有限公司应在本判决生效之日立即支付给原告福建泉业隆建材贸易有限公司货款227191元及截至2016年10月21日的逾期付款违约金55722元，并以货款227191元为基数按月利率2%计付自2016年10月22日起至实际付清货款之日止的逾期付款违约金； 二、被告福建和隆园林建设工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任。被告福建和隆园林建设工程有限公司承担保证责任后，有权向被告福建华裕股份有限公司追偿； 三、驳回原告福建泉业隆建材贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5952元，由原告福建泉业隆建材贸易有限公司负担175元，由被告福建华裕股份有限公司、福建和隆园林建设工程有限公司负担5777元。鉴定费20140元，由原告福建泉业隆建材贸易有限公司负担590元，由被告福建和隆园林建设工程有限公司负担19550元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡国胜 人民陪审员  吴文良 人民陪审员  黄文露 二〇一八年八月二十二日 书 记 员  陈玲玲 注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 一、适用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。