江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2014）昆商初字��2214号原告昆山市创业担保有限公司，住所地江苏省昆山市前进西路148号银河大厦17楼。法定代表人蒋春明，该公司董事长。委托代理人王建华，江苏王建华律师事务所律师。被告昆山市德准精密模具有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇源苑路2号。法定代表人陆长根，该公司负责人。被告江苏凯润投资担保有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇中山小区26号楼四楼。法定代表人季建平，该公司负责人。被告昆山坤阳服饰辅料有限公司，住所地江苏省昆山市锦溪镇三联村锦周公路。法定代表人陆长根，该公司负责人。被告陆长根。被告张桂宝。原告昆山市创业担保有限公司（以下简称创业公司）与被告昆山市德准精密模具有限公司（以下简称德准公司）、江苏凯润投资担保有限公司（以下简称凯润公司）、昆山坤阳服饰辅料有限公司（以下简称坤阳公司）、陆长根、张桂宝追偿权纠纷一案，本院于2014年9月12日受理后，依法适用普通程序，于2015年2月25日公开开庭进行审理。原告委托代理人王建华到庭参加诉讼，五被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创业公司诉称：2013年被告德准公司请求原告为其向中国工商银行股份有限公司昆山分行申请的一笔贷款提供担保。银行向被告德准公司发放贷款后，被告德准公司未能按约向银行归还贷款及利息，原告作为担保人为原告向银行代偿了借款本息。同时，被告凯润公司、坤阳公司、陆长根、张桂宝为被告德准公司的银行贷款向原告提供反担保，应承担连带保证责任。由于五被告的违约行为造成原告损失，原告为维护自己的合法权利，向人民法院起诉要求：一、判令五被告归还原告代偿款5540443.68元；二、五被告向原告支付逾期付款利息（利息计算方式：从起诉之日按垫付款为基数，按日万分之五计算至实际付款之日）；三、五被告支付原告违约金277220元；四、五被告支付原告律师费91200元；五、本案诉讼费、保全费由五被告负担；六、原告就以上第一项至第五项债权范围内对被告陆长根提供的抵押房屋享有优先受偿权。为支持其诉讼请求，原告向本院提供以下证据：证据1、小企业借款合同、借款借据、保证合同各一份，证明被告德准公司向中国工商银行股份有限公司昆山分公司借款，以及原告提供保证责任的事实。证据2、贷款担保合同一份，证明原告为被告德准公司的银行贷款提供担保的事实，及担保权利义务的约定。证据3、代偿证明一份��证明原告已经为被告德准公司向中国工商银行股份有限公司昆山分公司代偿贷款本息的事实。证据4、房屋抵押他项权证一份、反担保保证合同三份、反担保第三人抵押合同一份，证明反担保事实。证据5、委托代理合同一份、律师费发票，证明原告委托律师诉讼支付的律师费的情况。被告德准公司、凯润公司、坤阳公司、陆长根、张桂宝未作答辩，亦未向本院提交证据。被告德准公司、凯润公司、坤阳公司、陆长根、张桂宝经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。原告提供以上证据1-证据5原件，各组证据亦能够相互印证，本院予以认定，作为定案依据。经审理查明：2012年6月，被告德准公司与中国工商银行股份有限公司昆山分行（以下简称工行昆山分行）签订《小企业借款合同》一份，���定由被告德准公司向工行昆山分行借款540万元，借款期限一年，借款起算时间以借据为准，借款利率为借款期限对应档次的中国人民银行基准贷款利率上浮10%。2013年6月，原告创业公司、被告德准公司、工行昆山分行签订保证合同一份，约定由原告创业公司为被告德准公司向工行昆山分行的该笔540万元贷款提供连带担保责任，保证范围包括主债权、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、以及实现债权的费用等。2013年6月18日，工行昆山分行向被告德准公司发放贷款540万元。同日，原告创业公司与被告德准公司签订《贷款担保合同》一份，双方约定原告创业公司为被告德准公司向工行昆山分行的540万元借款提供担保。《贷款担保合同》第五条约定，原告创业公司有权随时监督检查被告德准公司所贷款项的使用情况、经营情况、财务情况以及与银行的���来情况，如发现被告德准公司有不正常现象，原告德准公司有权提前终止担保，采取措施提起诉讼，要求被告德准公司提前归还银行贷款，并有权要求银行停止为被告德准公司办理贷款业务或提前收回已经发放的贷款，因此所造成的损失和费用由被告德准公司负担。《贷款担保合同》第八条约定，被告德准公司若有挪用贷款或在被告德准公司与银行签订的《小企业贷款合同》期限内不能及时归还贷款本金、利息的即构成违约，应一次性向原告支付垫付金额的5%作为违约金，并按每日千分之零点五（即每日万分之五）向原告创业公司支付垫付金额的利息，直至被告德准公司还清垫付款为止。2013年6月18日，原告创业公司又分别与被告陆长根、张桂宝、凯润公司、坤阳公司签订《反担保保证合同》，约定被告陆长根、张桂宝、凯润公司、坤阳公司自愿作为���贷款担保合同》的反担保人，向原告提供反担保保证责任；保证责任范围包括原告创业公司为被告德准公司垫付的贷款本金、利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金），被告德准公司按《贷款担保合同》约定应向原告创业公司支付的违约金，原告创业公司垫付款期间按每日千分之零点五（即每日万分之五）计算的利息，原告创业公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等；反担保保证的方式为连带责任保证，反担保保证期间为二年，自原告创业公司向银行垫付贷款本金、利息和费用之日起计算。被告陆长根、张桂宝、凯润公司、坤阳公司均在《反担保保证合同》签字确认。同日，原告创业公司与被告陆长根签订《反担保第三人抵押合同》一份，约定被告陆长根作为《贷款担保合同》的反担保人，以其所有的位于昆山市XX镇XX小区XX号楼XX＋XX室房屋抵押给原告���业公司，抵押担保范围包括：原告创业公司为被告德准公司垫付的贷款本金、利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金），被告德准公司按《贷款担保合同》约定应向原告创业公司支付的违约金，原告创业公司垫付款期间按每日千分之零点五计算的利息，原告创业公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等。2013年6月18日，陆长根为昆山市XX镇XX小区XX号楼XX＋XX室房屋办理了抵押登记，抵押权人为本案原告创业公司。另查明：因被告德准公司未按约向工商昆山分行归还贷款本息，原告创业公司于2014年7月31日为被告德准公司履行保证责任，向工商昆山分行代偿贷款本息共计5540443.68元。后因原告创业公司向被告德准公司及反担保人追偿未果，向本院提起以上诉请。又查明：本案原告委托律师出庭诉讼，支出律师费91200元。本院认为，��告德准公司向工商银行昆山分行贷款，由原告创业公司提供连带保证责任，后因被告德准公司未能按约向银行归还贷款本息，原告创业公司为其向工商银行昆山分行代偿贷款本息共计5540443.68元，以上事实清楚。原告创业公司作为保证人，履行保证责任后有权向债务人德准公司追偿，故原告诉请要求被告德准公司归还其代偿款5540443.68元，本院予以支持。关于原告创业公司主张的违约金277220元及逾期利息，本院认为，原告与德准公司在《贷款担保合同》中约定：“若被告德准公司与银行签订的《小企业贷款合同》期限内不能及时归还贷款本金、利息的即构成违约，应一次性向原告支付垫付金额的5%作为违约金，并按每日千分之零点五（即每日万分之五）向原告创业公司支付垫付金额的利息，直至被告德准公司还清垫付款为止”，该条款应认定为违约金条���，原告按该条款主张的违约金标准过高，本院依法调整为，以代偿款5540443.68元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，从原告为被告德准公司代偿银行贷款本息的次日即2014年8月1日计算至被告德准公司实际偿还之日。关于原告主张的律师费损失91200元，本院认为，原告创业公司与被告德准公司签订的《贷款担保合同》中并未明确约定原告创业公司代偿银行贷款后向被告德准公司追偿的情况下，律师费应如何负担，原告创业公司主张91200元律师费没有依据，故本院不予支持。被告陆长根、张桂宝、凯润公司、坤阳公司自愿为被告德准公司向原告提供反担保保证责任，保证方式为连带责任保证，保证责任范围包括原告创业公司为被告德准公司垫付的贷款本金、利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金）、违约金以及原告创业公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等，故被告陆长根、张桂宝、凯润公司、坤阳公司应对被告德准公司的以上代偿款5540443.68元及相应违约金承担连带还款责任。保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。被告陆长根以其所有的位于昆山市XX镇XX小区XX号楼XX＋XX室房屋为被告德准公司的债务提供反担保责任，并办理了抵押登记，故原告创业公司有权就被告陆长根名下的位于昆山市XX镇XX小区XX号楼XX＋XX室房屋拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、被告昆山市德准精密模具有限公司归还原告昆山市创业担保有限公司代偿款5540443.68元及逾期归还利息（利息计算方式：以5540443.68元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，从2014年8月1日计算至被告德准公司实际偿还之日），于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、若被告昆山市德准精密模具有限公司未履行以上第一、二项付款义务，原告昆山市创业担保有限公司有权就被告陆长根名下的位于昆山市XX镇XX小区XX号楼XX＋XX室房屋拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。三、被告江苏凯润投资担保有限公司、昆山坤阳服饰辅料有限公司、被告陆长根、被告张桂宝对被告昆山市德准精密模具有限公司的以上第一项付款义务承担连带清偿责任，保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。四、驳���原告昆山市创业担保有限公司其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入昆山市人民法院，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账号：XXXXXX260）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费58201元，保全措施申请费5000元，公告费690元，三项合计63891元，原告负担2000元，由五被告负担61891元。此款原告已预交，本院不再退还，被告负���部分由其在履行判决义务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部；账号：10×××99。审 判 长  洪巍代理审判员  李霆人民陪审员  胡菊二〇一五年三月九日书 记 员  王强附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人��以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人���担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。