贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)黔毕中民终字第237号上诉人（原审被告）毕节金河化工有限公司，住所地：鸭池镇头步村。法定代表人刘淑芳，总经理。委托代理人聂诗洋、安能，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）郑平，男，1966年4月4日出生人，湖北省秭归县。委托代理人龙杰、李朝胜，毕节市律师事务所律师。上诉人毕节金河化工有限公司与被上诉人郑平买卖合同纠纷一案，毕节金河化工有限公司不服毕节市七星关区人民法院于2014年12月18日作出的（2014）黔七民初字第1697号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审原告诉称:从2010年9月开始到2012年4月，原告郑平为被告毕节金河化工有限公司供应煤炭，双方在合作过程中，原告按照约定向被告提供煤炭，被告对原告的供货进行了验收并根据约定出具了货款结算单。因被告方面原因，原告停止对被告毕节金河化工有限公司供应煤炭。到2012年11月27日止，被告毕节金河化工有限公司共欠原告煤款、运费及规税费人民币玖佰万元整（9,000,000.00元）。此后，被告陆续对原告支付了部分货款，经原告计算，截止到原告起诉之日，被告毕节金河化工有限公司共计欠原告郑平货款人民币7，413，332.61元。后原告曾多次找被告催收货款，但被告均以各种理由拒不支付。综上所述，被告无故拖欠原告货款，给原告造成巨大的经济损失，被告的行为已严重损害了原告的合法权益。为此，原告起诉请求人民法院依法判令被告毕节金河化工有限公司向原告郑平支付其所欠货款7，413，332.61元及利息（据实计算）并承担本案的诉讼费及其他费用。原审查明：原告郑平与被告毕节金河化工有限公司分别签订《煤炭买卖合同》和《煤炭运输合同》。《煤炭买卖合同》约定：”〈一〉、产品名称、交货地点、单价、数量及交货日期，产品名称、交货地点、到厂单价（元/吨）数量及交货日期中心混合煤、需方煤场、610元/吨（不含税）以需方订单为准。〈二〉、质量标准：1、固定碳≥75%（空干基）；2、外水分≤8%；3、硫含量≤1.2%。〈三〉、运输方式：由运输方汽运至需方煤场，运费由需方承担。〈四〉、计量方法：以金河公司磅房过磅数量为准。〈五〉、验收方法及异议处理：按需方验收程序进行，如有异议，应在货到后三天内提出，并向毕节市技术监督局或省部级质量检验机构提出复检申请；货到验收，供、需双方共同确认签字。〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付。〈七〉、违约责任：1、水分超标部分不计价；2、如固定碳低于60%，该批次煤不予计价结算；3、剩余质量扣款由运输方承担。〈八〉、解决争议的方法：如有争议，向毕节市人民法院提起诉讼。〈九〉、其他约定事项：1、市场价格若发生变化，由双方协商，并以补充协议通知为准；2、诚信承诺书作为本合同附件与其他合同条款具有同等法律效力，为双方当事人共同约定并遵守的合同内容。〈十〉、本合同自签订之日起生效。”，《煤炭运输合同》约定：”〈一〉产品名称：金沙地质原料粉煤，交货地点：需方煤场、到厂单价（元/吨）278.5元/吨（含税价），数量以需方订单为准。〈二〉、质量标准：1、固定碳≥70%（空干基）；2、外水分≤8%；3、硫含量≤1.2%〈三〉、运输方式：运输方汽运至需方煤场，运费由需方承担。〈四〉、计量方法：以金河公司磅房过磅数量为准。〈五〉、验收方法及异议处理：按需方验收程序进行，如有异议，应在货到后三天内提出，并向毕节市技术监督局或省部级质量检验机构提出复检申请；货到验收，供、需双方共同确认签字。〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付，运输方每月5日前（逾期不收）提供上月调节基金票，交给需方，调节基金纳入暂估，统一按金额95%返还。〈七〉、违约责任：1、固定碳≥77%，每月上升1%，每吨奖励5元；固定碳低于70%，每下降1%每吨降价10元；固定碳低于67%，每下降1%每吨降价15元；固定碳低于64%，每下降1%每吨降价20元；固定碳低于55%，不予计价结算；2、水分超标部分不计价；3、硫含量≥1.2%，每上升0.1%每吨降价10元。〈八〉、解决争议的方法：如有争议，向毕节市人民法院提起诉讼。〈九〉、其他约定事项：1、市场价格若发生变化，由双方协商，并以补充协议通知为准；2、诚信承诺书作为本合同附件与其他合同条款具有同等法律效力，为双方当事人共同约定并遵守的合同内容。〈十〉、本合同自签订之日起生效。”。合同签订后，原告郑平从2010年9月开始到2012年4月为被告毕节金河化工有限公司供应煤炭，被告毕节金河化工有限公司共欠原告煤款、运费及规税费共计人民币玖佰万元整（9,000,000.00元）。后被告陆续对原告支付了部分货款。截止到原告起诉之日，被告毕节金河化工有限公司共计欠原告郑平货款人民币7，413，332.61元。因原告多次找被告催收未果，原告于2014年7月21日起诉，于2014年8月25日向本院申请财产保全，本院依法采取保全措施冻结了被告毕节金河化工有限公司的银行存款人民币9，000，000.00元。另查明，原被告双方在合同中虽然约定了结算方式，但在履行合同过程中因被告毕节金河化工有限公司经济困难，无法按合同约定履行，因此，双方实际默认的结算方式为滚动式结算方式。被告于2012年4月通知原告停止供煤中止合同后，于2012年8月14日才出具结算单给原告，原告郑平欠被告14，330，966.24元的运输发票（另案处理），双方在诉讼前履行合同过程中均未要求对方按合同约定承担违约责任。原审认为：原告方与被告方争议的焦点是：1、原告是否不完全具有主体资格；2、被告不支付原告货款是否是行使不安抗辩权；3、原被告谁违约。原告郑平与被告毕节金河化工有限公司签订的《煤炭买卖合同》和《煤炭运输合同》形式上是两个合同，两个法律关系，即一个买卖的法律关系和一个运输法律关系，实质仅是一个买卖的法律关系，本案中运输合同其实是买卖合同的一个从合同，目的就是为了解决一个交货方式和交货地点的问题，即原告将被告所需的煤炭运输到被告煤场经验收合格后交付。双方签订的合同合法有效，双方应按合同约定全面履行合同义务，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原被告双方虽在合同中约定了结算方式，但在履行合同过程中因被告毕节金河化工有限公司经济困难，无法按合同约定履行，因此，双方的实际结算方式变更为双方在合同实际履行过程中默认的滚动式结算方式。原告将被告所需的煤炭按合同约定运输到被告煤场，经被告验收合格后交付，已主要履行了双方签订的合同约定的义务，被告就应及时支付原告货款。原告在被告出具结算单后未及时开发票给被告存在一定过错，应承担相应的民事责任，故对原告请求被告支付逾期付款利息的请求不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。但双方在诉讼前均未要求对方按合同约定承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第109条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。被告不支付原告货款不是履行不安抗辩权。因原告未履行的只是向被告按双方合同约定的提供全额税票的义务，这一义务与《中华人民共和国合同法》规定的互负债务不是同一回事。《中华人民共和国合同法》规定，不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有恢复履行能力或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。原告将原煤运输到被告处交付给被告，原告的主要义务已经履行完毕，故已不存在先后履行的顺序问题，被告不支付原告货款不是行使不安抗辩权。郑平与被告毕节金河化工有限公司是双方签订买卖合同的相对人，按双方合同约定履行义务承担责任，且郑芝洪已明确表示是为郑平做事，原告郑平是适格的原告。因此，被告的辩称理由不能成立，不予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定判决如下：一、被告毕节金河化工有限公司在本判决生效之日起十日内支付欠原告郑平的煤款、运费及规税费共计人民币7，413，332.61元。二、驳回原告郑平的其他诉讼请求。本案受理费人民币63，693.00元，保全费人民币5，000.00元，共计人民币68，933元，由原告郑平承担8，933.00元，被告毕节金河化工有限公司承担60，000.00元。毕节金河化工有限公司不服上述判决，向本院提出上诉，请求撤销原判决改判，请求二审法院将本案与（2014）黔七民初字第2429号案件【原告毕节金河化工有限公司诉被告郑平买卖合同纠纷一案】合并审理，并判决被上诉人赔偿上诉人因欠开运输费发票给上诉人带来的损失，一二审诉讼费及与本案有关的其他合理费用全部由被上诉人承担。上诉理由：一审判决认定事实不清，证据不足。上诉人一审提交的证据足以证明上诉人仅欠被上诉人运输费及价格调节基金2，944，919.17元，一审判决认定上诉人差欠被上诉人7，413，332.61元错误。被上诉人未按上诉人支付款项足额开具发票违反法律和合同约定，应承担违约责任并赔偿损失。被上诉人答辩称：请求驳回上诉，维持原判。答辩理由：答辩人一审所举证明足以证明上诉人尚欠答辩人煤款、运费、规税费共计7，413，332.61元，本案中系上诉人违约在先，答辩人并未违约，根据煤炭运输合同第六条的规定，上诉人在每月25日出具了质量验收报告单的基础上，答辩人才能据此开具运输税票，但上诉人经常迟延数月才出具结算单，且至今累计拖欠答辩人700多万元的货款。上诉人一审时也未举证证明其受到损失，损失多少。答辩人所欠的14，330，966.24元的运费发票只需交纳税金40多万元，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十四条的规定，上诉人完全有能力制止其税收损失，但上诉人未制止，故其主张损失于法无据。经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。二审争议的焦点：上诉人能否以被上诉人欠其运费发票为由拒付货款。本院认为：关于上诉人能否以被上诉人欠其运费发票为由拒付货款。根据双方当事人在一、二审中的自认，本院确认上诉人差欠被上诉人总货款7，413，332.61元（上诉人二审时对该金额表示认可），被上诉人认可尚欠上诉人运费发票金额为14，330，966.24元。根据双方煤炭运输合同和煤炭买卖合同的约定和实际履行情况，双方并未约定被上诉人先支付上诉人运费发票后，上诉人才支付货款。根据一般交易习惯，及《中华人民共和国合同法》第六十二条”当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”的规定，被上诉人向上诉人支付货品后，被上诉人索要货款时，上诉人就应在合理期限内支付。关于被上诉人欠付上诉人的运费发票，上诉人已经在（2014）黔七民初字第2429号案件【原告毕节金河化工有限公司诉被告郑平买卖合同纠纷一案】中另行起诉，本院对此在本案中不再审理。上诉人以被上诉人欠其运费发票为由拒付货款没有事实和法律依据，本院不予采纳。对于上诉人请求二审法院将本案与（2014）黔七民初字第2429号案件【原告毕节金河化工有限公司诉被告郑平买卖合同纠纷一案】合并审理的上诉请求，上诉人应依法在本案中提起反诉，而不是在本案二审时请求将上述案件和本案合并审理，且上诉人针对本案主张的运费发票已在（2014）黔七民初字第2429号案件【原告毕节金河化工有限公司诉被告郑平买卖合同纠纷一案】中另行起诉，故上诉人该请求没有法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的诉称无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费63，693.00元，由上诉人毕节金河化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李可审判员  朱莉审判员  唐琳二〇一五年三月四日书记员  詹淼