海南省海口市秀英区人民法院民 事 判 决 书（2015）秀民二初字第257号原告海南福力混凝土配送有限公司，住所地海南省海口市秀英区西秀镇龙头上村南侧300米处。法人代表关东洋，总经理。委托代理人杨明正、黄文灿，均为海南瑞来律师事务所律师。被告海南省第四建筑工程公司，住所地海南省海口市海秀中路132-2鑫业园商住楼第四层。法人代表文小春，经理。被告海南第四建设工程有限公司，住所地海南省海口市海秀中路132-2鑫业园商住楼第四层。法人代表邓刻智，总经理。两被告共同委托代理人王惠，海南新概念律师事务所律师。两被告共同委托代理人李强，公司员工。第三人陈高峰，男原告海南福力混凝土配送有限公司（以下简称福力公司）诉被告海南省第四建筑工程公司（以下简称四建公司）、海南第四建设工程有限公司（以下简称四建有限公司）、第三人陈高峰买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福力公司委托代理人杨明正，被告四建公司、四建有限公司共同委托代理人王惠、李强到庭参加了诉讼。第三人陈高峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告福力公司诉称，原告与被告四建公司签订了一份《海口市商品混凝土购销合同》，该合同约定，被告四建公司因建设位于海口市五源河公寓（一期）项目施工二标工程，需向原告购买商品混凝土，所需的混凝土以实际方量进行结算，原告依据交付被告四建公司签认的交货验收单制作每月的对账结算单给被告四建公司进行确认，作为货款结算的依据。如有异议，应当在三天内提出，否则视为确认。货款的支付为原告垫资至±0.00（以75天施工期为准），被告四建公司应付该批次货款的80%，此后按月结算货款的80%，剩余货款在工程主体框架封顶后两个月内付清。被告四建公司迟延付款的，原告有权停止供货，被告四建公司应自逾期之日按预期付款金额，以每日千分之三支付违约金，直至实际付清。签订合同后，原告依照被告四建公司的要求供应了相应的货物（分别供应9#、10#、13#、17#楼）。从2011年3月16日至2013年9月12日，原告共向被告四建公司供应商品混凝土58411.5立方米，货款共计19485635元。被告四建公司所建设的工程，于2012年3月份全部完成封顶（建设至屋顶花架）。在工程封顶后原告还向被告四建公司的一些收尾工程进行供货。依照双方签订的合同，被告四建公司最迟应当在2012年5月31日（封顶后两个月内）付清所有货款，然而被告四建公司至今尚欠货款3913670元。原告与被告四建筑公司签订买卖合同时，被告四建公司处于改制时期。琼国资函[2011]390号文“海南省政府国有资产监督管理委员会关于同意设立海南第一建设工程有限公司等10家公司的批复”，载明为完成原省建筑工程总公司下属企业的公司制改造，推动海南建设工程股份有限公司辅导上市，被告四建公司与海南省建筑工程总公司出资设立被告四有限公司，新公司设立后原企业所有建设工程资质、人员平移至新公司，由新公司承继原企业生产经营业务，原企业不再从事生产经营活动。在企业改制后，被告四建有限公司承接了被告四建公司的经营业务。两被告是合同的共同履行主体，应当对合同共同承担清偿责任。根据合同约定，被告逾期支付货款的，应当承担逾期支付金额每日千分之三的违约金，直至付清之日止。但考虑到该标准过高，原告现按同银行同期贷款利息6%的四倍计算违约金。被告首次逾期付款之日是2011年5月31日，暂时计算至2015年9月30日的违约金为4315735.47元，应计算至被告付清欠付的货款之日止。为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判决：一、两被告共同向原告支付货款3913670.00元；二、两被告共同支付逾期付款违约金（违约金以拖欠数额为基数按人民银行六个月至一年期的贷款利率（6%）的四倍分段计算，从2011年5月31日暂计至2015年9月30日为4315735.47元，应计算至被告实际清偿完毕之日止）；三、两被告承担本案诉讼费。被告四建公司、四建有限公司共同辩称，我公司对混凝土的数量及货款数额没有异议。但是根据合同约定，付款方式是主体框架封顶之后2个月支付剩余20%，原告计算的违约金起止时间存在错误。根据竣工验收相关材料载明的时间推算封顶时间不超过半年，付款时间应在2013年9月间。同时违约金约定过高，要求依法进行调整。另外，原告主张两被告承担责任没有事实和法律依据。被四建公司与被告四建有限公司不是共同履行的行为，而是资金拆借的关系。第三人陈高峰未作答辩。经审理查明，2011年2月25日，被告四建公司（甲方）与原告福力公司（乙方）签订了一份《海口市商品混凝土购销合同》，该合同约定，因甲方承建位于海口市五源河公寓（一期）项目施工二标工程（9#、10#、13#、17#楼），需要乙方供应预拌混凝土，双方对所需的各种混凝土的技术要求、单价（元/㎡、不含税）等作了约定。交货与验收为以实际方量进行结算，乙方依据交付甲方签认的交货验收单制作每月的对账结算单给被告四建公司进行确认，作为货款结算的依据。付款方式为乙方垫资至±0.00（以75天施工期为准），甲方支付该批次货款的80%，±0.00以后按月结算货款的80%，以此类推，剩款在工程主体框架封顶后二个月内一次付清。甲方迟延付款的，乙方有权停止供货，并自逾期付款之日起，甲方应按延期付款金额每日计付3‰计付违约金，直至实际付清之日止。经原告福力公司与被告四建公司对账确认，截止2013年9月30日，被告四建公司应付原告福力公司货款5313670元。在庭审中，经原告福力公司与被告四建公司共同确认，被告四建公司尚欠原告福力公司剩余货款3913670元。另查，2011年11月15日，海南省政府国有资产监督管理委员会作出了琼国资函[2011]390号文《海南省政府国有资产监督管理委员会关于同意设立海南第一建设工程有限公司等10家公司的批复》，该批复载明，为完成原省建筑工程总公司下属企业的公司制改造，推动海南建设工程股份有限公司辅导上市，省第四建筑工程公司与海南省建筑工程总公司出资设立海南第四建设工程有限公司，新公司设立后原企业所有建设工程资质、人员平移至新公司，由新公司承继原企业生产经营业务，原企业不再从事建筑施工生产经营活动。上述事实，有《海口市商品混凝土购销合同》、商品砼供应结算表、商砼结算书、付款凭证，专用收据、琼国资函[2011]390号文《海南省政府国有资产监督管理委员会关于同意设立海南第一建设工程有限公司等10家公司的批复》，庭审笔录及当事人陈述等在案佐证，足以认定。本院认为，一、原告福力公司与被告四建公司签订的《海口市商品混凝土购销合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，是有效合同，应受到法律的保护。原告福力公司已依约履行了供货义务，被告四建公司应当支付货款。被告四建公司没有依约支付剩余货款，其行为构成违约，应当支付剩余货款及承担违约责任。原告福力公司与被告四建公司共同确认，被告四建公司尚欠原告福力公司剩余货款3913670.00元，本院予以照准。二、本案中，原告福力公司主张的违约金，是以被告四建公司尚欠货款的数额，按中国人民银行同期六个月至一年期的贷款利率（6%）的四倍分段计算，但是没有提供分段计算的起止时间及相关数据。结合本案的实际情况，原告福力公司向被告四建公司供应混凝土的截止时间为2013年9月30日。五源河公寓施工二标（9#、10#、13#、17#楼）工程主体框架封顶时间为2013年9月30日。根据合同约定，剩余货款应在工程主体框架封顶后二个月内一次付清，本案违约金计算的起始时间应为，自2013年12月1日起至本判决确定履行之日止。三、原告福力公司主张的违约金过高及违约金计算的起止时间有误，本院应予调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和最高人民法院法释[（1998）8号]《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》中要求参照中国人民银行银发（2003）251号《关于人民币贷款利率有关问题的通知》中的罚息标准计算违约金。本案的违约金应确定为，未付货款部分按中国人民银行同期一年期的贷款利率上加收50%罚息计付。四、根据海南省政府国有资产监督管理委员会作出的琼国资函[2011]390号文《海南省政府国有资产监督管理委员会关于同意设立海南第一建设工程有限公司等10家公司的批复》，被告四建公司与海南省建筑工程总公司出资设立被告四建有限公司，新公司设立后原企业所有建设工程资质、人员平移至新公司，由新公司承继原企业生产经营业务，原企业不再从事建筑施工生产经营活动。因此，被告四建有限公司应与被告四建公司应共同承担上述债务。综上所述，原告福力公司主张被告四建公司、四建有限公司共同向其支付货款3913670元，理由充分，本院予以支持，但主张被告四建公司、四建有限公司支付的违约金中合理部分，本院予以支持，超过合理部分，本院不予支持。被告四建公司、四建有限公司抗辩称，原告福力公司主张违约金计算的起止时间有误、主张的违约金过高，请求依法调整的理由均成立，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告海南省第四建筑工程公司、海南第四建设工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告海南福力混凝土配送有限公司支付货款3913670元及违约金（以3913670元为本金，按中国人民银行同期一年期贷款利率上加收50%计付，自2013年12月1日起，至本判决确定履行之日止）；二、驳回原告海南福力混凝土配送有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96405元，由原告海南福力混凝土配送有限公司负担27958元，由被告海南省第四建筑工程公司、海南第四建设工程有限公司负担41447元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。?ghqbmtkffobwywal3e案件唯一码审判长  许志雄陪审员  黄文理审判员  崔玉坤二〇一五年十月十三日书记员李燕附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。