河南省洛阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2018)豫03执复108号复议申请人(利害关系人):杜约汉,男,1960年3月5日出生,汉族,住洛阳市涧西区。复议申请人(利害关系人):杨韶莉,女,1969年7月26日出生,汉族,住洛阳市西工区。二复议申请人共同委托代理人:姚洛忠,河南益唐律师事务所律师。特别授权。二复议申请人共同委托代理人：魏爱芳，河南益唐律师事务所实习律师。申请执行人：秦淑霞，女，1975年1月1日出生，汉族，住河南省偃师市。申请执行人：杨文良，男，1974年3月1日出生，汉族，住洛阳市瀍河回族区。申请执行人：杨爱桃，女，1965年2月7日出生，汉族，住河南省偃师市。申请执行人：张印辉，男，1980年2月16日出生，汉族，住河南省伊川县。申请执行人：王晓丽，女，1974年4月11日出生，汉族，住河南省洛阳市。被执行人：洛阳正基商品混凝土有限公司住所地：偃师市高龙镇石牛村被执行人：严如河，男，1952年2月15日出生，汉族，住洛阳市涧西区。被执行人：王晓玲，女，1968年5月8日出生，汉族，住址同上。被执行人：耿冀翔，男，1971年9月20日出生，汉族，住洛阳市涧西区。被执行人：黄爱丽，1975年10月30日出生，汉族，住址同上。被执行人：洛阳市博浩通风设备有限公司住所地：洛阳市李村镇上庄村顾龙路北侧8号楼。复议申请人杜约汉、杨韶莉不服涧西人民法院（2018）豫0305执异59号执行裁定，于2018年7月17日向本院提出书面复议申请，本院受理后,依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。涧西区人民法院（以下简称涧西法院）在执行秦淑霞等申请执行严如河等民间借贷纠纷一案中，杜约汉、杨韶莉于2018年1月18日向涧西法院提出异议申请，请求撤销涧西法院(2017)豫0305执恢43号执行决定书及依法参与分配被执行人严如河、王晓玲、黄爱丽被查封拍卖的财产。涧西法院查明，张蒙蒙申请执行严如河等人借款合同纠纷一案，张蒙蒙向涧西法院申请执行，执行案号（2016）豫0305执128号。2017年2月13日、2017年3月30日，涧西法院分别作出（2016）豫0305执128号之三、之四号执行裁定书，变更秦淑霞、杨爱桃、杨文良、张印辉、王晓丽为本案申请执行人。2017年7月19日上述五申请执行人申请恢复执行，案号为（2017）豫0305执恢43号。执行中，涧西法院于2014年11月28日查封了王晓玲名下位于涧西区南昌路滨河新村28幢-1-201室的房产、黄爱丽名下的位于涧西区南昌路东侧顺驰城6幢-1-101室房产、黄爱丽名下的位于涧西区××路东侧××城××室的房产。2016年11月2日对上述房产进行了续查封。另查明，杜约汉、杨韶莉申请执行洛阳正基商品混凝土有限公司等一案，执行案号（2017）豫0305执1758号。2016年9月9日，涧西法院轮候查封了王晓玲位于涧西区南昌路滨河新村28幢1-201号房产（洛房权证市字第××号）、查封黄爱丽位于涧西区南昌路东侧顺驰城6幢1-101（所有权证号洛市房权证2007字第××）、位于涧西区南昌路东侧顺驰城四期19幢1-404的房产、位于涧西区南昌路滨河新村28幢北02房产（洛市房权证2005字第××号）。再查明，2017年12月20日涧西法院作出（2017）豫0305执恢43号执行决定书，被执行人名下还有财产可供执行，决定不予黄忠会、杜约汉、杨韶莉参与分配。涧西法院认为，被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。可见，债权人申请参与分配要证明被执行人的财产不能清偿所有债权，无其他财产可供执行或其他财产不足以清偿全部债务。本案中，杜约汉、杨韶莉申请执行王晓玲、严如河、耿冀翔、黄爱丽、博浩公司、正基公司一案中，被执行人还有可供执行财产，可供执行财产至今尚未全部变现，其财产能否清偿全部债务尚不明确。故对杜约汉、杨韶莉异议请求，该院不予支持。据此，驳回杜约汉、杨韶莉的异议请求。杜约汉、杨韶莉申请复议称，请求依法撤销涧西法院（2017）豫0305执恢43号执行决定书及（2018）豫0305执异59号执行裁定书，准许其二人参与分配被执行人王晓玲、黄爱丽被涧西法院执行拍卖的财产。理由如下：一、执行决定书认定的财产不存在，不准予参与分配依据不足。涧西法院（2017）豫0305执恢43号执行决定书认定的被申请人严如河等其他财产，经该院的本案承办执行法官调查，根本不存在，除申请参与分配的财产外，被执行人无其他财产可供执行，本案至今无财产可供执行。二、执行决定、裁定违反法定程序，无法律依据。（一）涧西法院（2017）豫0305执恢43号执行决定违反法定程序，没有法律依据。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条，五百一十一条及《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条之规定，被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。涧西法院作出的（2017）豫0305执恢43号执行决定书违反上述规定，应予撤销。（二）涧西法院（2018）豫0305执异59号执行裁定书违反法定程序，没有法律依据。退一步讲，若将涧西法院（2017）豫0305执恢43号执行决定书视为财产分配方案，则该院应依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条之规定，将复议申请人针对该决定书提出的书面异议通知未提出异议的债权人、被执行人，未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出发对意见的，应准予异议人参与分配；提出反对意见的，应当通知异议人，异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。该院径行作出（2018）豫0305执异59号执行裁定书，驳回了异议人的异议请求，在程序严重违反了上述规定，剥夺了复议申请人提起诉讼的权利，依法应予撤销。（三）、涧西法院（2018）豫0305执异59号执行裁定书认定的相关事实无法律依据。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九条之规定，债权人申请参与分配，仅需说明被执行人不能清偿所有债权之事实与理由并提供执行依据即可，而非被执行人不能清偿所有债务事实之证明主体。涧西法院（2018）豫0305执异59号执行裁定书认定的“债权人申请参与分配要证明被执行人的财产不能清偿所有债权，无其他财产可供执行或其他财产不足以清偿全部债务”于法无据，无端加重债权人证明责任，背离参与分配制度的适用初衷。(四)、经洛阳市涧西法院调查，被执行人确无可供执行财产，复议申请人符合参与分配条件，应当参与分配。本案承办法官对不予分配决定书认定的被申请人财产线索调查后，告知申请人，该财产或并不存在或无法查证，无法执行。另，涧西法院通过网络查控系统查询，均未查到被执行人有可供执行的财产。故，该案被执行人无可供财产执行，复议申请人符合参与分配条件，应当准予参与分配。(五)、贵院（2018）豫03执复78号执行裁定书对本案事实相同的黄忠会申请参与分配案已作出裁定，按照同案同判的原则，涧西法院（2018）豫0305执异59号执行裁定应予撤销。本院查明事实与涧西法院查明事实一致。本院认为,在杜约汉、杨韶莉申请执行的案件是无财产可供执行还是有财产无法处置或者是有财产没有处置未予查清的情况下直接认定该案属有财产可供执行显属不当，复议申请人的复议理由部分成立，本院予以支持。复议申请人在异议和复议审查阶段均提出了撤销（2017）豫0305执恢43号执行决定书和参与分配两个请求，涧西法院在异议审查时遗漏了当事人关于撤销（2017）豫0305执恢43号执行决定书的请求，应属不当。关于复议申请人能否参与分配问题，因两案的执行同属一个法院，应由复议申请人申请执行的案件承办法官出具执行情况说明，再由异议审查部门根据该说明判断当事人参与分配的申请理由能否成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项、第四项之规定，裁定如下：一、撤销涧西区人民法院（2018）豫0305执异59号执行裁定书；本案发回涧西区人民法院重新审查。审判长  张仲锋审判员  李立华审判员  李 宁二〇一八年八月八日书记员  王文霞