广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2013）深宝法西劳初字第336号原告深圳市慧江物业管理有限公司，住所地，组织机构代码×××6-3。法定代表人林智乾。委托代理人闫冬梅，广东鹏浩律师事务所律师。被告宋奎生，男，汉族，身份证住址广东省遂溪县。委托代理人温利芬，广东晟典律师事务所律师。原告深圳市慧江物业管理有限公司诉被告宋奎生及被告宋奎生诉原告深圳市慧江物业管理有限公司（以下简称慧江公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人闫冬梅、被告宋奎生及其委托代理人温利芬均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。慧江公司诉称，一、劳动仲裁据以裁决的粤杰痕像鉴字（2013）第BALZ2号《鉴定意见书》是违法的。l、广���杰思特声像资料司法鉴定所不具司法鉴定资格。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。故此，经过查询发现，该鉴定机构没有被深圳法院及广东省高院核准为具有诉讼司法鉴定资格的机构。2、广东杰思特声像资料司法鉴定所鉴定员在取材后，作为鉴定人员的吕某违反委托收费程序，私下收取被申请人的鉴定费，无法排除是否受贿的合理怀疑。根据《司法鉴定收费管理办法》第九条规定，司法鉴定机构接受委托提供司法鉴定服务，应当与委托���签订《司法鉴定协议书》，并载明收费项目、收费标准、收费方式、收费金额、结算方式、争议解决办法等条款。第十条规定，司法鉴定机构需要预收或者垫支费用的，应当事前与委托人协商一致，并由双方签字确认。第十四条规定，司法鉴定费用以及代委托人支付的相关费用由司法鉴定机构统一收取。司法鉴定人不得私自向委托人收取任何费用。原、宋奎生劳动争议一案由宋奎生诉到劳动仲裁庭后，因宋奎生否认其在与慧江公司签订的劳动合同书上的本人签名及捺的手印，宋奎生便向劳动仲裁庭提出笔记及手印痕迹的鉴定。仲裁庭征求双方同意后，先是共同委托广东南天司法所进行鉴定。后因在委托南天司法所鉴定的过程中，由于南天司法所的工作人员认为该合同书上的手印痕迹不具备鉴定条件而没有按照程序给仲裁员提供受理文书，导致鉴定委托不成功。后��动仲裁庭指定了可以上门服务的广东杰思特声像资料司法鉴定所（以下简称杰思特）进行鉴定。2013年6月6日，杰思特的法定代表人同时也是鉴定人员之一的吕某及其一位陪同的工作人员前来西乡劳动仲裁庭，并没有按照程序与委托人签订合同，只是在仲裁员的监督下进行了取样。但是样品提取后，该鉴定所也没有按照《司法鉴定收费管理办法》及其他的鉴定机构的行业程序，即应当先由该所出具收费通知，由仲裁庭通知宋奎生凭缴费通知到该鉴所财务处或者该所指定银行缴费，而是在提取检材后，在没有出具缴费通知单的情况下，也没有当着仲裁员的面在只有杰思特及宋奎生双方在场的情况下直接以现金的方式支付的鉴定费。故此，吕某作为本案的鉴定人员，同时又是收款人员，不仅违反了公司财务制度同时也违反了《司法鉴定收费管理办法》，同时，也无法排除宋奎生乘机行贿的合理怀疑。3、从实体上说，慧江公司与宋奎生签署的劳动合同中的署名及手印均可以以人格担保是宋奎生本人签署的。该份不公正的鉴定报告作出后，慧江公司为了彻底查清事实，就找到当时亲自看着宋奎生签名的行政人员，让其再次确认该合同书中的签名及手印是否是宋奎生亲自所为，慧江公司的行政人员说敢用性命担保就是宋奎生亲自签署。因此，慧江公司无论如何也无法认可该份鉴定意见中的鉴定结论。故为了使本案的事实彻底查清，曾请求仲裁庭依法对该次笔记及手印痕迹进行重新鉴定，但没有被采纳。二、仲裁裁决认为法院公布的司法委托专业技术机构名单不适用仲裁系统的理由与法有悖。我国关于劳动法律、法规及相关的规定以及劳动法方面的司法解释均可以证明劳动仲裁及诉讼程序是互相衔接调整劳动争议关系的不同阶段的程序，并且劳动仲裁通常是劳动争议的前置诉讼程序。当事人对劳动仲裁裁决不服，必须在法定的时效内依法起诉到法院，而法院对劳动争议的立案及审查必须建立在劳动仲裁的基础上，而后使用法律进行审判。故此，仲裁庭认为法院公布的司法委托专业技术机构名单不适用仲裁系统的理由与法有悖。综上所述，恳请法院依法同意对该笔记及手指印进行重新鉴定，支持慧江公司的诉讼请求，请求判令：慧江公司无需承担宋奎生2011年10月1日至2012年8月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额60500元及鉴定费4200元，合计64700元。宋奎生辩称，1、关于仲裁程序的司法鉴定机构是否具有鉴定资质及是否违反法律程序，我方认为该鉴定机构的资质由仲裁委员会查得非常清楚，且鉴定书后更是附有该鉴定机构及鉴定人员的资质证明，且在仲裁委指该鉴定机构进行鉴定时，慧江公司并没有提出任何异议，而是在作出对其不利的鉴定结果后才提出资质问题，我方认为慧江公司的用心不明；2、鉴定的样本是在仲裁开庭时在原、被告及仲裁员的见证下进行封存，鉴定机构是仲裁员指定并到仲裁委取样符合程序，同时因鉴定发票出具的滞后性及方便劳动者的原则，吕某作为鉴定机构的法定代表人，收取了鉴定费并出具有鉴定机构盖章的收据，事后也将鉴定发票交付仲裁委，我方认为这样做事合情合理合法，根本没有慧江公司所说的吕某私自收取鉴定费的嫌疑；3、虽然仲裁程序的鉴定机构并不在法院的鉴定名单内，但并不表示鉴定机构不具有真实性。民事诉讼的判决裁决所认定的事实是具有高度的盖然性即可，并不是像形式证据那样具有必然性，因此，鉴定机构所作出的鉴定结论作为证据具有充分性、有效性和合法性，其提供的劳动合同不具有真实性。综��，请法院查清事实，且认定鉴定机构的有效性，驳回慧江公司的诉求。宋奎生诉称，宋奎生于2011年9月1日入职慧江公司处，任职维修厂车间主管，月平均工资为5500元。2013年2月28日，慧江公司在没有任何证据和事实的情况下以莫须有的理由解雇了宋奎生，并让宋奎生从2013年3月1日起不要去上班。应慧江公司要求，宋奎生的工作基本是全程待命，周一至周六上班，平时上班无午休，晚上经常加班，平均每天加班2小时，周六上班10小时，法定节假日从未休假，均在上班。慧江公司上述行为已严重违反我国相关法律法规，损害了宋奎生的合法权益。为维护本人合法权益，特诉至法院，请求判令：1、慧江公司支付宋奎生2011年10月1日至2012年8月31日未签订劳动合同的双倍工资差额60500元（5500＊11）；2、慧江公司支付宋奎生违法解除劳动合同的赔偿金22000元（5500＊4）；3、慧江公司支付宋奎生解除劳动合同的一个月的代通知金5500元；4、慧江公司支付宋奎生2011年、2012年未休年休假工资5689元（5500／21.75＊7.5＊3）；5、慧江公司支付宋奎生2011年9月1日至2013年2月28日止的平时加班工资34137元（5500／21.75／8＊1.5＊（2＊5＊4＊18）］、休息日加班工资为45517元（5500／21.75／8＊2＊（10＊4＊18）］、法定节假日加班工资12517元（5500／21.75＊3（11＋5.5）］；6、慧江公司补缴宋奎生入职起至离职的养老保险。慧江公司辩称，1、关于宋奎生所提出的第一项未签订劳动合同双倍差额，因为慧江公司对该仲裁裁决所依据的司法鉴定报告有异议，因为该鉴定报告不符民事证据规则，及民事诉讼法规定的严格的程序要件，因此不能作为宋奎生据以索赔该项费用的依据。在重新鉴定结果没有出来前，慧江公司对该项的数额没有证据；2、关于违法解除劳动合同赔偿金��作为宋奎生有该项的通知，该通知上所盖的公章根本不是慧江公司的印章，对此慧江公司在仲裁时也向法庭提交慧江公司在公安机关备案的印章表，因此第二项费用与事实不符；3、第三项诉讼请求没有事实和各法律依据，在宋奎生2013年4月22日提仲裁时，其向慧江公司递交的是请假条，是在请假期间，因此该项费用无法律依据；4、关于年休假工资，双方在仲裁确认的考勤表及宋奎生所签署的请假条可以证实，慧江公司给宋奎生已经安排了年休假，且在年休假期间正常的基本工资都是按时发放，故慧江公司无须对宋奎生承担此项费用；5、关于宋奎生诉求加班费，双方所约定的工资标准是月薪含加班费，每周至少休息1天，是不定时的调休，平时有加班的时间也已经足额给付了加班费，根据宋奎生的月薪标准可以计算出慧江公司没有拖欠任何宋奎生的加班费，故此项费���不应当支付；6、关于补交养老保险金的问题，慧江公司认为该项诉讼请求不属于本案的受理范围，应另行处理，故请法院在查明事实的基础上，同意慧江公司的重新鉴定请求，驳回宋奎生的不实诉讼请求。经审理查明，宋奎生于2011年9月1日入职慧江公司，双方已签订合同期限从2011年9月1日起至2014年8月31日止的劳动合同，约定宋奎生的工作岗位为机修师傅，劳动报酬为月薪含加班费。宋奎生主张其月薪5500元，加班费另计，慧江公司不予认可，主张宋奎生月薪5285元，已包含加班费。宋奎生主张慧江公司于2013年2月28日以宋奎生“身为公司维修厂车间主管，由于技术不过关导致出厂车辆数次返工，违反操作规程，导致车辆部件损坏；中饱私囊，私自接受客户维修款项，不上交公司，已经严重违反公司规章制度，给公司造成经济损失，经过多次沟通教育，仍不知悔改”���由通知其于2013年3月1日办完交接手续离开公司。慧江公司不予认可，主张宋奎生于2013年4月2日自动离职。宋奎生于2013年4月2日向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求慧江公司支付：1、2011年10月1日至2013年3月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元；2、违法解除劳动合同赔偿金22000元；3、代通知金5500元；4、2011年、2012年未休年休假工资5689元；5、2011年9月1日至2013年2月28日期间平时加班工资34137元、周末休息日加班工资45517元、法定节假日加班工资12517元；6、补缴在职期间的养老保险；7、鉴定费4200元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲（西乡）案（2013）537号仲裁裁决书，裁决：慧江公司支付宋奎生2011年10月1日至2012年8月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额60500元和鉴定费4200元。宋奎生和慧江公司均不服该仲裁��决结果，遂诉至本院。另查明，因宋奎生对慧江公司提交的《劳动合同》上“宋奎生”的签名及指印不予认可，深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会依法委托广东杰思特声像资料司法鉴定所对《劳动合同》上“宋奎生”的签名及指印进行鉴定，鉴定结论为“宋奎生”的字迹是模仿签名，不是宋奎生本人所写；“宋奎生”字迹上的手印是仿造捺印，不是宋奎生本人所留。宋奎生为此次鉴定支付鉴定费4200元。双方起诉至本院后，因慧江公司对对广东杰思特声像资料司法鉴定所的鉴定资质及鉴定程序提出异议，对其作出的司法鉴定书有异议，故本院依法委托广东南天司法鉴定所再次对《劳动合同》上“宋奎生”的签名及指印进行鉴定，鉴定结论为《劳动合同》落款处“宋奎生”的签名与宋奎生签名样本字迹是同一人书写。对于上述指印的鉴定，广东南天司法鉴定所作出粤南（2013）痕函字第109号函，函告本院因“宋奎生”签名处捺印的指印纹线模糊不清，所以不具备鉴定条件。慧江公司为此次鉴定支付鉴定费4040元。宋奎生对广东南天司法鉴定所的司法鉴定意见书有异议，再次申请对《劳动合同》上“宋奎生”的签名及指印进行鉴定，原、被告协议一致共同选定司法鉴定科学研究所司法鉴定中心进行再一次鉴定，鉴定结论为《劳动合同》上“宋奎生”的签名是宋奎生所写，但无法判断《劳动合同》上需检的红色指印是否宋奎生手指所捺，宋奎生为此支付鉴定费2800元。以上事实，有慧江公司提交的入职登记表、劳动合同、考勤表、社保清单、维修结算单、工资清单、申请刻制印章登记卡、仲裁裁决书，宋奎生提交的辞退通知书、广东杰思特声像资料司法鉴定所司法鉴定书，广东南天司法鉴定所司法鉴定意见书、粤南{2013}痕函字��109号函、司法鉴定科学研究所司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票并经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，宋奎生和慧江公司之间的劳动关系明确，双方的劳动权利义务依法应受劳动法律法规调整。关于支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的争议，慧江公司提交了劳动合同，宋奎生对该《劳动合同》落款处“宋奎生”的签名及指印不予认可，经本院依法委托广东南天司法鉴定所、司法鉴定科学研究所司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论均为该《劳动合同》上“宋奎生”的签名为宋奎生本人所写。本院认为，广东南天司法鉴定所和司法鉴定科学研究所司法鉴定中心均为宋奎生和慧江公司协商选定的鉴定机构，双方对鉴定意见书的真实性也无异议，故本院对该两个鉴定机构的鉴定结论均予以采信。宋奎生对鉴定结论有异议，并再一次申请重新鉴定，本院认为��《劳动合同》上的签名或指模只需确定其中某一个为宋奎生所为即可，因两所鉴定机构均认为指印不具备鉴定条件，现宋奎生再一次申请重新鉴定，因鉴定结果与案件审理结果关系不大，且会造成诉累，故本院依法不予准许。综上，本院据此确定宋奎生已和慧江公司签订了书面劳动合同，故宋奎生请求慧江公司支付2011年10月1日至2012年8月31日未签订劳动合同的二倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。关于支付违法解除关系合同赔偿金的争议。宋奎生主张于2013年2月28日被慧江公司无故解雇，并提交了辞退通知书予以证明，慧江公司不予认可，主张辞退通知书上的行政人事章并非慧江公司公章，并提交了在公安机关备案的《申请刻制印章登记卡》予以证明。慧江公司主张宋奎生于2013年4月2日自动离职。并提交了2013年4月2日的请假单予以证明。本院认为，慧江公司提交的《申请刻制印章登记卡》证明行政人事章并非慧江公司的公章，故本院对辞退通知书不予采纳；而慧江公司提交的请假单为复印件，且请假日期有改动，故本院对该请假单也不予采纳。综上，因宋奎生和慧江公司均未能提交有效证据证明宋奎生的离职原因，故本院认定宋奎生离职的原因系由慧江公司提出，双方协商一致解除了劳动关系，慧江公司应依法支付宋奎生解除劳动关系经济补偿金。根据慧江公司提交的宋奎生确认的网银代发工资清单，宋奎生2011年10月至2012年4月每月固定实发工资5405元。2012年5月至2013年2月每月固定实发工资5285元。因慧江公司未能提交有宋奎生签名的工资表证明宋奎生每月的应发工资数额，故慧江公司应承担举证不能的不利后果。宋奎生主张其月薪5500元较为合理可信，本院予以采信，并据此计算出慧江公司应支付宋奎生解除劳动关系���济补偿金11000元（5500×2）。关于支付2011年、2012年未休年休假工资的争议。慧江公司提交了宋奎生签名确认的请假单证明已给予宋奎生享受年休假待遇。本院认为，请假单上记载的请假原因为“休息”或“急事回家”，并未能证明宋奎生已享受了年休假待遇，故慧江公司应就此承担举证不能的不利后果。按照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，宋奎生每年可依法享受年休假5天，因宋奎生于2011年9月1日入职，故宋奎生在入职一年后的2012年9月1日起方可享受年休假待遇，宋奎生主张其2011年、2012年可享受年休假共计7.5天符合法律规定，本院予以确认，即慧江公司应依法支付宋奎生2011年、2012年未休年休假工资3793元（5500÷21.75×7.5×200%）。关于支付2011年9月1日至2013年2月28日加班工资的争议。根据劳动合同中关于劳动报酬的约定，宋奎生的工资为月薪含加班费，故宋奎生月薪5500元中已包含了加班工资，即使按宋奎生主张的每天加班2小时、每周六上班10小时计算，宋奎生的时薪也未低于同期法定最低工资标准。故宋奎生请求支付加班工资无事实依据，本院不予支持。关于支付代通知金的争议，根据本院查明的事实，本案双方解除劳动关系的情形为慧江公司提出，双方协商一致解除了劳动关系，故宋奎生该项请求不符合法律规定的需要支付代通知金的情形，宋奎生的该项请求于法无据，本院不予支持。关于补办养老保险的争议，该项请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院在此不予处理，宋奎生可另行向社保管理部门寻求救济。关于鉴定费的争议，本案三次鉴定费共计11040元（4200＋4040＋2800），第一次鉴定费4200元和第三次鉴定费2800元已由宋奎生支付，第二次鉴定费4040元已由慧江公司支付，因第二、三次鉴定结论���对宋奎生不利，且本院采信了对宋奎生不利的鉴定结论，故鉴定费应由承担不利后果的宋奎生予以支付，即宋奎生尚应支付慧江公司第二次鉴定费4040元。综上所述，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、深圳市慧江物业管理有限公司应于本判决生效之日起三日内支付宋奎生解除劳动关系经济补偿金11000元；二、深圳市慧江物业管理有限公司应于本判决生效之日起三日内支付宋奎生2011年、2012年未休年休假工资3793元；三、深圳市慧江物业管理有限公司无需支付宋奎生2011年10月1日至2012年8月30日未签劳动合同二倍工资差额60500元；四、深圳市慧江物业管理有限公司无需支付宋奎生鉴定费4200元；五、驳回宋奎生的其它诉讼请求。若原告未按本判决指定的期间给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由宋奎生和慧江公司各承担5元；鉴定费6840元，由宋奎生承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员  张晓屏二〇一五年三月十一日书记员  杨佳玫书记员  王 琼附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动���延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限���动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无��定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。