上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2014）长民四(民)初字第1664号原告丁艺，女，1976年3月31日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。委托代理人金长春（原告丈夫），住上海市嘉定区。被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人蒋晓飞，执行董事。委托代理人仲高权，男，上海世纪联华超市发展有限公司（被告关联企业）员工。委托代理人庄志涛，男，上海世纪联华超市发展有限公司（被告关联企业）员工。原告丁艺诉被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司劳动合同纠纷一案，原告于2014年11月4日向本院起诉，被告不服同一裁决，同时向本院提起诉讼，本院受理后，依法并案处理，由审判员顾正恺独任审判，公开开庭进行了审理。原告丁艺及其委托代理人金长春，被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司的委托代理人仲高权、庄志涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丁艺诉称：2001年11月1日，丁艺进入上海优玛特购物有限公司工作。2002年7月，该公司被上海世纪联华超市发展有限公司（以下简称：发展公司）收购，丁艺劳动关系转入发展公司。双方曾签订期限至2015年12月劳动合同，约定丁艺担任招商主管。2012年4月起丁艺月固定基本工资人民币4,400元、业绩工资1,100元。2012年12月27日起，丁艺连续病假。发展公司在未与丁艺协商一致情况下，擅自将丁艺劳动关系转入上海世纪联华超市长宁天山有限公司担任信息管理员（以下简称：天山公司），丁艺对此并不知情，仅根据要求就近向天山公司交付病假单。此后天山公司未按照法律规定与丁艺签订劳动合同，应承担以月工资5,500元为基数支付二倍工资的法律责任。丁艺并非不能胜任原工作，也没有拒绝公司安排。天山公司未另行安排工作情况下，于2014年6月17日以丁艺医疗期满不能从事原工作和另外安排工作为由违法解除劳动合同，并办理退工手续，应支付赔偿金和医疗补助费。另外2013年1月起至2014年6月期间，天山公司未按照月工资5,500元标准足额支付病假工资和疾病救济费，应予补付。请求法院判令天山公司支付丁艺违法解除劳动合同赔偿金113,200元；支付2013年1月至2014年6月期间病假工资差额15,803元；支付2013年3月1日至2014年6月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额88,000元；支付医疗补助费33,000元。原告丁艺为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据：1、劳动合同。证明丁艺与发展公司签订劳动合同期限至2015年12月。2、参保个人城镇基本养老保险缴费情况。证明天山公司违法停缴丁艺2013年3月起的养老保险，后补缴。3、2014年5月23日通知。证明天山公司通知丁艺于6月3日报到上班。4、劳动合同及附件协议的变更协议、劳动合同内容变更协议。证明天山公司、发展公司擅自变更劳动协议，同岗位调低薪资，强制丁艺签字后才能上班。5、联系函、快递回执。证明丁艺已书面向发展公司提出异议，但未得到答复。6、解除通知短信截屏。证明2014年6月24日，天山公司以短信形式告知解除劳动合同。7、退工证明。证明发展公司于2013年2月28日为丁艺办理退工手续，丁艺对此并不知情；2014年6月，天山公司也为丁艺办理退工手续解除劳动关系。8、工资清单。证明天山公司未足额支付丁艺病假工资。9、病情证明单。证明丁艺病假至2014年7月10日，天山公司拒收。被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司辩称：对于丁艺进入上海优玛特购物有限公司，后劳动关系转入发展公司并与发展公司签订劳动合同担任招商主管，月基本工资4,400元、业绩工资1,100元等事实无异议。2012年12月27日起，丁艺连续病假。2013年3月1日，发展公司依据劳动合同约定，安排丁艺至天山公司工作，丁艺对此并无异议，并开始向天山公司递交病假单。丁艺与发展公司的劳动合同尚在期限内，天山公司无须另外签订劳动合同及承担支付二倍工资的责任。现天山公司同意按照5,500元标准计算支付丁艺2013年1月至6月的病假工资和2013年7月至2014年6月的疾病救济费差额，但根据本市规定如疾病待遇高于本市上年度月平均工资的，可按上年度月平均工资计发。2014年5月23日，丁艺医疗期届满后继续病假。天山公司通知其回单位报到，6月3日，天山公司通知因其身体健康原因无法胜任原工作等缘由，将其岗位调整为信息管理员，工资调整为3,100元。丁艺表示需要考虑，未服从工作安排。据此，天山公司于6月17日向丁艺邮寄解除通知，嗣后再次短信通知，未违反法律规定。天山公司已支付经济补偿金和代通金42,926元，不同意丁艺的诉讼请求。现认可仲裁裁决的第二项主文，请求法院判令天山公司不承担支付丁艺2012年12月至2014年5月期间病假工资12,775.20元的义务。被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据：1、2013年2月22日调动通知。证明发展公司依据合同约定，安排丁艺至天山公司工作，丁艺对此并无异议，并开始向天山公司递交病假单。2、解除劳动合同通知书、邮件地址确认书、快递回执、短信截屏、退工证明。证明天山公司于2014年6月17日发出解除劳动合同通知，并已办妥退工手续。3、一次性结算工资明细。证明天山公司已支付丁艺经济补偿金、代通金和2014年6月工资。4、2013年5月23日通知。证明丁艺医疗期满后，天山公司通知其回单位报到上班。5、工资明细。证明天山公司已支付丁艺病假工资数额。6、仲裁审理笔录。证明丁艺自认收到短信，对于2013年2月22日调动是明知的。7、联系函。证明发展公司在2014年6月下旬收到丁艺邮寄材料。上述证据，均在庭审中进行了质证，对于双方无争议的证据，本院予以认定，当事人对于对方提供的所持有不同观点的证据，本院将在事实认定中予以综合评判。经审理查明：2001年11月1日，丁艺进入上海优玛特购物有限公司工作。2002年7月，该公司被发展公司收购，丁艺劳动关系转入发展公司。丁艺与发展公司曾签订劳动合同，期限最后至2015年12月31日，该合同约定丁艺工作岗位为招商主管；工作地点为发展公司及下属子公司或分支机构现有和未来业务所涉及地区；发展公司可以根据丁艺的工作能力、工作表现、业绩考核结果、企业发展或经营内容等的变化，按照诚信的原则，与丁艺协商一致后，在发展公司及其下属子公司或分支机构中调整丁艺的工作地点、岗位、工作内容或薪酬等；丁艺月工资为基本工资3,920元、业绩工资980元；丁艺患病或非因工负伤，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇等按照国家和地区有关规定执行；丁艺有下列情况之一的，发展公司可以解除本劳动合同，但应提前三十天以书面形式通知丁艺或支付丁艺一个月的工资额以代替提前通知期：1、丁艺患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后其健康状况仍不符合岗位要求或仍不能从事原工作，也不能或不同意从事发展公司另行安排的工作的……。2012年4月起，丁艺月基本工资为4,400元、业绩工资为1,100元。自2012年12月27日起，丁艺连续病假。天山公司提供的《调动通知》载明“丁艺：您好！因您在招商工作中，严重违反公司相关规定，已够违纪解除条件。但公司再给您一次工作机会，请您于2013年2月25日上午（星期一）到上海天山店人事科报到，如逾期未报到，公司认为您放弃工作调动机会，作违纪辞退处理。”落款加盖发展公司人事行政部公章。丁艺否认收到该通知。2013年2月28日，发展公司为丁艺办理退工手续。3月1日，天山公司为丁艺办理录用手续。此后丁艺开始连续向天山公司递交病假单，由天山公司分别支付丁艺2013年1月至2014年5月工资4,400元、4,400元、4,400元、4,400元、8,250元、4,400元、4,400元、4,400元、2,666.20元、2,640元、2,640元、2,640元、2,640元、2,640元、2,640元、2,640元、2,640元。2014年5月23日，天山公司向丁艺发出书面通知，载明“你的医疗期已满，现单位通知你于2014年6月3日回上海世纪联华天山店（北虹路1068号3楼）上班，如你认为无法按上述通知的时间回单位报到上班的，也请于2014年6月3日到上海世纪联华天山店人事部当面说明情况。”2014年6月3日，丁艺根据通知要求至天山公司处。天山公司向其提供一份《劳动合同及附件协议的变更协议》及一份《劳动合同内容变更协议》。《劳动合同及附件协议的变更协议》载明由天山公司取代发展公司在劳动合同及附件协议中的用工主体地位，协议自2013年2月25日起生效等。《劳动合同内容变更协议》载明天山公司与丁艺对双方于2013年2月25日签订的劳动合同进行以下变更：工作部门变更前为信息管理部，变更后为信息管理部；工作地点变更前为北虹路1068号，变更后为北虹路1068号；工作岗位变更前为信息管理员，变更后为信息管理员；工资变更前为5,500元，变更后为3,100元；工时制度变更前为综合工时工作制，变更后为综合工时工作制。以上变更自2014年6月1日起开始生效。丁艺收到上述两份协议后，因持有异议未予签署。2014年6月3日后，丁艺继续病假。根据丁艺提供的病假单显示：其病假至2014年7月10日。天山公司认可丁艺递交病假单期限至2014年6月10日。2014年6月8日，丁艺向劳动合同载明的发展公司注册地发出《联系函》，载明“本人由于身体原因自2012年12月底至今一直在家养病。在我养病休假期间公司停交本人养老保险金13个月之久，直到今年即2014年4月份本人查询发现停交13个月之久，询问贵司才予以补交。2014年5月23日，公司人事行政部及天山店人事行政科向我送达了要求2014年6月3日回天山店上班通知。我于2014年6月3日回到了天山店人事行政科报到，人事科长递来二份协议：1、劳动合同及附件协议的变更协议；2、世纪联华劳动合同内容变更协议，并告知必须签好字才能上班，不签字不安排工作上班。综上所述，望公司人事行政部依据劳动合同法将上述事实给予书面答复及说明事实理由，并督促人事科向我本人提供2012年底至今的工资单为谢。”因注册地“无此单位”被退回。丁艺于同月16日再次向位于真光路1258号9楼的发展公司人事部邮寄《联系函》，因未明确注明收件人而未被签收；同月22日，丁艺第三次向上述地址的发展公司法定代表人邮寄材料，被妥收。2014年6月17日，天山公司向丁艺提供的送达地“角断路4号”发出解除劳动合同通知书，载明“因你病假医疗期已满，且你不能胜任原工作又不接受公司给你另行安排的工作。根据劳动合同法相关规定，公司决定即日起与你解除劳动合同。请接到通知后来公司办理相关手续。”该通知因“异常签收，签收人自行处理”未被签收。丁艺表示因该址动迁未能签收。2014年6月24日，天山公司人事向丁艺发送短信，内容为“丁艺：你好！因邮寄到角断路4号的解除劳动合同通知书，你母亲拒收，故再以短信方式告知你，公司已于2014年6月17日与你解除劳动合同，请尽快至公司办理相关手续。”天山公司已支付丁艺2014年6月工资2,566.70元，并支付经济补偿金和代通金合计42,926元。2014年7月21日，丁艺向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天山公司支支付2013年3月至2014年2月未签订劳动合同的二倍工资60,500元；支付违法解除劳动合同赔偿金113,200元；支付2012年12月至2014年5月期间病假工资差额15,803元；支付医疗补助费33,000元。2014年9月26日，该委裁决：一、被申请人（天山公司）应自本裁决生效之日起七日内支付申请人（丁艺）2012年12月至2014年5月病假工资差额12,775.20元；二、被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人医疗补助费21,889.98元；三、对申请人本案其他请求不予支持。双方均不服裁决，诉诸本院。另查明：天山公司在庭审中自述“2013年3月调动原告（丁艺）的时候，就将原告作为信息管理员了，只是原告病假期间，没有来上班。原告上班后就要调岗调薪了。”诉讼中，天山公司表示若发展公司未足额支付丁艺2013年1月至3月期间的病假工资，其同意代为支付。天山公司同意支付丁艺2013年4月、6月工资差额各292元，2013年9月至2014年5月每月工资差额660元，2014年6月工资差额400元。丁艺同意在2013年9月工资中扣除失业保险金差额37.60元，2014年6月工资差额仅主张400元。审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。本院认为，2012年12月27日后丁艺连续病假，天山公司应根据其工作年限，支付其连续病休6个月内的病假工资和病假6个月以上的疾病救济费。同时根据相关规定，如疾病待遇高于本市上年度月平均工资的，可按上年度月平均工资计发。2013年1月至3月，丁艺所得月病假工资4,400元，高于当时本市月平均工资，丁艺再要求补发差额，缺乏依据，本院不予支持。2013年4月至6月，天山公司发放丁艺月病假工资4,400元，低于当时本市月平均工资4,692元，应予补差。天山公司认为2013年5月发放奖金后，丁艺月工资数额高于市平均工资，无需补差。因奖金不能计入病假工资范畴，对其该项主张，本院不予采信。2013年7月起，天山公司应根据双方确认丁艺的病假工资基数5,500元计发月疾病救济费3,300元。其已发放2013年7月、8月疾病救济费4,400元，无需补差；双方确认自2013年9月至2014年5月每月补发差额660元、2014年6月补发差额400元、2013年9月扣除失业保险37.60元，本院予以确认。故天山公司尚应支付丁艺2013年4月至2014年6月的病假工资差额7,178.40元。丁艺原与发展公司签订期限至2015年12月31日的劳动合同。2013年2月28日，发展公司为丁艺办理退工手续，发展公司与丁艺的劳动合同因此而终结，次日天山公司为丁艺办理录用手续。此后天山公司实际已与丁艺建立劳动关系。天山公司主张丁艺与发展公司的合同尚在期限之内，根据劳动合同约定安排丁艺至天山公司工作无须另外签订合同。虽发展公司与丁艺签订劳动合同约定可与丁艺协议一致后，在发展公司及其下属子公司、分支机构中调整其工作岗位、地点、薪酬等，但天山公司与丁艺建立新的劳动关系后，仍应根据法律规定及时与其签订书面劳动合同。劳动合同法规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。自2013年3月1日双方建立劳动关系起，天山公司未及时与丁艺签订劳动合同，直至2014年6月3日才要求与丁艺签订劳动合同及附件协议的变更协议、劳动合同内容变更协议。同时因丁艺迟于2014年7月21日提出仲裁申请，故天山公司应依法承担以丁艺月工资标准计算向其支付自2013年7月21日至2014年2月28日未订立劳动合同的二倍工资差额25,780.40元的责任。天山公司主张建立劳动关系后曾要求与丁艺签订劳动合同，丁艺予以否认，天山公司对其该项主张除其自述外未向本院提供其他确凿证据予以佐证，本院对此不予采信。劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另外安排的工作的，用人单位可以解除劳动合同。丁艺医疗期满后，天山公司要求其至公司报到，在向丁艺提供的《劳动合同内容变更协议》中变更前、后的工作岗位均为信息管理员。天山公司也自认2013年3月调动丁艺时已将其作为信息管理员，故天山公司实际未另外安排丁艺工作，其据此解除劳动合同，不符合法律规定。天山公司违法解除劳动合同，应根据丁艺2013年6月至2014年5月期间的月平均工资3,596.20元和工作年限13年，向其支付赔偿金93,501.20元，扣除天山公司已支付的经济补偿金和代通金42,926元，尚应支付赔偿金50,575.20元。天山公司违法解除劳动合同，丁艺再要求其支付医疗补助费，不符合相关法律规定，因天山公司认可仲裁裁决的第二项主文，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第一项、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《上海市劳动合同条例》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：一、被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告丁艺违法解除劳动合同的赔偿金人民币50,575.20元；二、被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告丁艺2013年4月至2014年6月病假工资差额人民币7,178.40元；三、被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告丁艺2013年7月21日至2014年2月28日未订立劳动合同的二倍工资差额人民币25,780.40元；四、被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告丁艺医疗补助费人民币21,889.98元；五、驳回原告丁艺的其余诉讼请求；六、驳回被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计人民币5元，由原告丁艺、被告上海世纪联华超市长宁天山有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  顾正恺二〇一五年三月二日书记员  陆 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。三、《上海市劳动合同条例》第四十四条用人单位根据本条例第三十二条第一款第（一）项的规定解除劳动合同的，除按规定给予经济补偿外，还应当给予不低于劳动者本人六个月工资收入的医疗补助费。四、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……