辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2015）辽民一终字第00276号上诉人（原审原告）：李成海。上诉人（原审被告）：阜新矿务局八道壕煤矿破产清算组。负责人：何川，该组组长。委托代理人：杨东阳，该组工作人员。上诉人李成海与上诉人阜新矿务局八道壕煤矿破产清算组（以下简称清算组）劳动争议纠纷一案，锦州市中级人民法院于2015年3月16日作出（2015）锦民一初字第00005号民事判决，双方对该判决均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人李成海、上诉人清算组的委托代理人杨东阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年12月23日，李成海向一审法院提起诉讼称：李成海是阜新矿务局八道壕煤矿职工，工种是支架工，2012年9月8日因工受伤，2013年9月9日由阜新市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，2014年6月20日，辽宁省劳动鉴定委员会办公室鉴定为八级伤残。李成海伤前月平均工资为5，115.00元，清算组却按原工资给付停工留薪工资，故请求：确认李成海停工留薪期间月平均工资标准及解除劳动合同的经济补偿金的月平均工资标准为5，115.00元。清算组答辩称：1、李成海伤前月平均工资为计件工资5，115.00元，工资收入高低是与劳动者付出的劳动强度及工作量大小，以工分计量和所在单位的生产经营效益及全矿整体生产任务效益的完成情况挂钩，也就是说按贡献大小支付应得工资报酬。李成海负伤期间按照阜矿劳字（2010）236号文件规定，清算组已经支付了李成海负伤治疗期间的原岗位工资、津贴及各项保险待遇，支付了李成海应得的工伤待遇。2、李成海在2012年11月之后工资为1，400.00-2，000.00元之间，李成海直到2014年12月到仲裁机关申请仲裁，其主张已超过1年的诉讼时效。3、李成海没有相关医疗修养的诊断结论，不属于法定停工留薪期。2012年11月起就没有出勤，且没有医疗依赖、护理依赖的结论，李成海既不请假亦不返岗，清算组向其支付工资已是对其照顾。综上，请求法院查明事实，依法驳回李成海的诉讼请求。一审法院审理查明：李成海为原阜新矿务局八道壕煤矿的职工，2012年9月8日因工受伤，李成海伤前月平均工资为5，115.00元。2010年10月后，清算组按李成海的岗位工资和各项津贴支付工资至2014年4月与李成海解除劳动合同，平均每月1，932.00元。清算组于2014年9月9日按月平均工资1，932.00元的标准支付李成海解除劳动合同经济补偿金38，640.00元。李成海于2014年12月5日向黑山县劳动争议仲裁院申请仲裁，要求清算组给付工伤后的工资差额38，148.00元及经济补偿金差额6，330.00元。同日，黑山县劳动争议仲裁院以被申请人主体不适格、申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效、申请人应按照企业破产法相关规定处理为由，作出不予受理通知书。另查：原阜新矿务局八道壕煤矿于2008年2月28日向一审法院申请破产，2009年6月10日一审法院作出宣告破产裁定。2014年4月30日开始继续清算程序。一审法院认为：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。该条所规定的原工资福利待遇不变，应理解为保持职工伤前的工资状态。李成海为进入破产程序前的企业职工，李成海因工受伤后，清算组已向其支付停工留薪工资，但李成海伤前月平均工资为5，115.00元，故清算组应按此标准支付李成海的停工留薪工资。李成海主张确认停工留薪工资标准为月5，115.00元的请求，符合法律规定，一审法院予以确认。李成海在享受12个月的工伤停工留薪待遇期满后，没有证据证明其停工留薪期可以延长，清算组依照本企业的规定向李成海发放工资不违反法律规定，李成海与八道壕煤矿解除劳动合同前12个月的月平均工资为1，932.00元，李成海主张以伤前5，115.00元标准确认支付经济补偿的请求及无法律依据亦无其他约定，故一审法院不予支持。关于清算组提出李成海的仲裁申请超过诉讼时效问题，清算组于2014年9月9日向李成海发放解除劳动合同经济补偿金，至此时李成海知道其享受工伤待遇的标准已确定，不可能发生变化，故其时效应自解除劳动合同经济补偿金发放之日起计算，至其申请仲裁日不超过法定的仲裁时效，清算组关于时效的抗辩一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、李成海停工留薪期间工资标准为月平均工资5，115.00元；二、驳回李成海的其他诉讼请求。案件受理费人民币10.00元，由李成海、清算组各负担5.00元。李成海的上诉理由及请求是：一、一审法院对李成海停工留薪12个月给予支持，没有明确裁决总金额，请求二审法院给予明确裁决停工留薪工资标准每月5，115.00元，清算组已按伤后工资标准1，932.00元支付，应补差额38，196.00元［（5，115.00元-1，932.00元）×12个月］。二、一审法院认定李成海在享受12个月的工伤停工留薪待遇期满后，没有证据证明其停工留薪期可以延长，清算组依照本企业的规定向李成海发放工资不违反法律规定，李成海与八道壕煤矿解除劳动合同前12个月的月平均工资为1，932.00元，李成海主张以工伤前12个月的平均工资标准5，115.00元支付经济补偿金的请求不予支持。李成海有充分证据证明及法律依据（《工伤保险条例》第六十四条、企业法规4月17日会议纪要第二条、第十条），应按照工伤停工留薪待遇月工资5，115.00元（20年工龄），扣除已支付的38，640.00元（1，932.00元×20年工龄）给付差额63，660.00元。故请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。清算组二审答辩称：一、清算组不同意给付李成海12个月停工留薪待遇，因为李成海没有证据能够证明其符合《工伤保险条例》第三十三条之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的”的条件，李成海只是在2012年9月9日至10月28日及2012年12月23日至12月28日期间在阜矿集团总医院治疗的过程，李成海在最后一次住院治疗出院后没有再进行后续治疗证据，同时也没有向单位请假，所以不能再享受停工留薪的相关待遇。二、清算组给李成海计算的经济补偿金符合法律规定，一审法院对此事实的认定正确，请二审法院予以维持。综上，请二审法院查明事实依法驳回李成海对清算组的所有诉讼请求，并支持清算组的上诉请求。清算组的上诉理由及请求是：一审法院认定事实和适用法律错误。1、一审法院判决李成海停工留薪期间工资为5，115.00元是错误的，因为《工伤保险条例》第三十三条第一款规定的“原工资”福利待遇不变在本案中是指李成海的基本工资。李成海在八道壕煤矿从事巷修工作，而按照阜新矿业集团2010年3月作出的阜矿劳字（2010）72号文件的规定，对李成海执行的是计件工资制度，这种工资制度的工资由两部分构成：一是李成海的岗位工资即基本工资；二是根据李成海的出勤多少、工作态度、劳动成果等情况实行按量记分，按分分配的工资。李成海在2012年9月之后没有下井参加劳动，没有完成其应该完成的工作定额，因此不能参与计件分配，也就是说李成海的工作定额已经由其他人完成，所以他不能分配别人替他完成的工作定额产生的工资，只能开基本工资。并且在阜矿劳字（2010）236号文件的第一条第一款中也明确规定：职工因工负伤，在停工留薪期间，仍执行原岗位工资和相应的各项津贴补贴，直至医疗终结或停工留薪期满。本案中，八道壕煤矿在李成海碰伤之后评残之前一直向李成海支付岗位工资和各项津贴补贴，并没有克扣李成海的任何工伤待遇。一审法院按李成海受伤前12个月的平均工资来计算李成海的工伤待遇与《工伤保险条例》第三十三条的规定相违背。《工伤保险条例》只是在第六十四条规定了“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，但《工伤保险条例》第三十三条第一款规定的是“原工资”而不是“本人工资”，法律和相关解释都没有明确规定《工伤保险条例》第三十三条是“本人工资”，因此本案中应按照企业的内部规章制度执行，一审法院作出按5，115.00元／月支付工资的判决没有任何法律依据。2、一审判决向按12个月的停工留薪期向李成海支付工资是错误的。因为李成海在受伤后，只在2012年12月23日至2012年12月28日在阜矿业（集团）有限公司总医院治疗了5天就出院了，之后并未做任何的治疗，所以按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，未接受工伤医疗的，不属于停工留薪期，一审法院认定李成海享受12个月的停工留薪期是错误的。故请求：1、撤销一审判决的第一项，改判清算组不承担给付义务。2、本案一审、二审诉讼费由李成海承担。李成海二审答辩称：一、关于工伤保险待遇。李成海于2012年9月8日受伤，2013年9月9日由阜新人力资源和社会保障局认定工伤决定书。2013年12月27日由阜新市劳动能力鉴定委员会办公室签发伤残鉴定结论：综合评定致残程度为拾级。其中遗漏（癫痫中重度）。2014年4月29日一审法院公告八道壕煤矿于2014年4月30日开始继续清算程序。由于李成海的伤情比较严重，于2014年6月20日辽宁省劳动鉴定委员会办公室签发伤残鉴定结论为捌级伤残。李成海于2014年12月5日向黑山县劳动仲裁院申请仲裁，因八道壕煤矿主体不适格被裁决不予受理。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。第二款停工留薪一般不超12个月。特殊情况可以适当延长，但最长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。该条例第四十三条第四款规定：企业破产的，在破产清算时依法拨付应当由用人单位支付的工伤保险待遇费用。原工资福利待遇指原用人单位发给职工的按照出勤对待的全部工资和福利待遇。李成海的工伤保险待遇应从受伤开始即2012年9月1日至评定捌级伤残之日即2014年6月20日，为工伤职工停工留薪期，合计22个月。李成海停工留薪期间工资标准为5，115.00元，工伤后平均工资1，932.00元，清算组应给付工伤保险待遇费用差额总合计73，890.00元，即2012年9月1日至2014年4月的20个月63，660.00元［（5，115.00元-1，932.00元）×20个月］，加上2014年5月、6月的两个月10，230.00元（5，115.00元×2个月）。二、关于李成海请求阜新矿务局八道壕煤矿重新补发经济补偿金63，660.00元。根据《全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组关于贯彻执行﹤中共中央办公厅国务院办公厅关于进一步做好资源枯竭矿山关闭破产工作的通知﹥（中办发（2000）11号）有关问题意见》（（2000）33号）第三条规定，经济补偿计算标准为按照企业破产前上年职工本人月平均工资计算，李成海在破产前上年职工平均工资为5，115.00元，乘以实际工作年限20年，扣除已经领取的38，640.00元，差额63，660.00元。综上，清算组按照政策性破产计算了经济补偿金及工伤保险待遇为102，300.00元，应为137，550.00元。李成海请求二审法院给予公正判决，支持李成海的意见。本院经审理查明：一审法院认定的事实属实。另查明：2012年9月9日李成海因工伤在阜新矿业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，2012年10月28日出院。2012年12月23日又在该医院住院治疗，2012年12月28日出院。2013年9月9日，阜新人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年12月27日，阜新市劳动能力鉴定委员会办公室签发伤残鉴定结论：综合评定致残程度为拾级。2014年6月20日，辽宁省劳动鉴定委员会办公室签发伤残鉴定结论为捌级，伤残其中遗漏（癫痫中重度）。李成海起诉状中的诉讼请求为：清算组依法向李成海重新核算经济补偿金，清算组依法给付李成海工伤保险待遇（停工留薪12个月）伤前伤后工资差额38，148.00元，20年工龄的经济补偿金伤前伤后差额63，360.00元，合计10，508.00元。2015年3月4日一审庭审笔录第六页，一审法院核对原告李成海的诉讼请求，记录为：审：“原告，你的第一项请求明确一下？”答：“给伤前伤后工资差额，给予停工留薪期间的工资差额。”审：“第二项是什么？”答：“20个月的经济补偿金，与申请人终止劳动合同给予的经济补偿金，工资标准不一样。”审：“八道壕煤矿已经进入破产程序，对外支付的行为已经停止，是不是通过法院确认数额参与破产分配，是吗？”答：“是，不是要求给付，是要求确认。”审：“被告，对原告将给付之诉变更为确认之诉有异议没有？”（清算组）答：“没有。”上述事实，有八道壕煤矿医院诊断证明书及病人费用清单、起诉状、清算组二审答辩状、一审及二审庭审当事人陈述等在卷为凭，经质证和审查，可以确认。本院认为，关于李成海的一审诉讼请求及二审诉讼请求。根据起诉状及一审、二审庭审笔录中李成海的确认，李成海的一审诉讼请求在庭审时做了变更，应为：确认少给付12个月的工伤保险待遇差额38，148.00元（李成海起诉状的数额计算有误应为38，196.00元）；确认少给付20个月的经济补偿金差额63，660.00元。一审法院在判决书中归纳李成海的诉讼请求只确认月平均工资标准为5，115.00元，与当事人的诉讼请求不符。李成海的上诉请求将“确认”变更为“给付”，超过了一审诉讼请求的性质和范围，超出内容本院不予审理。关于工伤保险待遇问题。李成海提供医院诊断证明书及病人费用清单等证据证明其因工伤于2012年9月9日在阜新矿业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，2012年10月28日出院。2012年12月23日又在该医院住院治疗，2012年12月28日出院。清算组对上述事实没有异议。据此，李成海应按其伤前月工资标准5，115.00元享受上述住院治疗期间即停工留薪期间的工伤保险待遇，李成海有权主张停工留薪期间的工伤保险待遇差额9，549.00元［（5，115.00元-1，932.00元）×3个月］，其该部分诉讼请求，本院予以确认。李成海没有提供出院后有医疗依赖及护理依赖的证据，故李成海受伤后未实际参加工作，其要求确认按伤前月工资标准给付12个月的工伤保险待遇差额，超出上述住院期间部分，没有证据支持，亦没有法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金问题。李成海签字的《破产企业职工领取经济补偿金审批表》中，明确记载经济补偿金的计算标准，李成海在签字前并未就该审批表的具体内容提出异议，并已按照该审批表所载明的数额实际领取了经济补偿金。李成海要求重新按照其受伤前12个月平均工资计算确认经济补偿金差额，缺乏法律依据。李成海的该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销锦州市中级人民法院（2015）锦民一初字第00005号民事判决；二、确认阜新矿务局八道壕煤矿破产清算组应给付李成海工伤保险待遇差额9，549.00元；三、驳回李成海其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，二审案件受理费10.00元，均由李成海负担。本判决为终审判决。审判长 郭      玉      兰审判员 王            隽审判员 唐云涛二０一五年十月二十一日书记员 刘            禹