广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）惠阳法民一初字第765号原告：陈国锋，男，汉族，1976年3月8日出生，住址：四川省泸州市江阳区。委托代理人：张健，广东通用律师事务所律师。被告：张权，男，汉族，1983年10月18日出生，户籍地：贵州省三穗县。系香港金威金属制品有限公司久田五金电镀厂（未进行工商登记）委托代理人：赵文哲，广东今久律师事务所律师。原告陈国锋诉被告张权追索劳动报酬纠纷一案，本院于2015年7月31日立案受理后，依法由审判员张少琼适用简易程序于2015年8月26日公开开庭进行审理。原告及委托代理人张健、被告委托代理人赵文哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年5月6日，原告入职被告处工作，担任电工一职，被告未与原告签订劳动合同，且未为原告缴交社会保险。基于被告的违法事实，原告于2015年6月15日向约场劳动所投诉被告的前述违法行为，直至此时原告才知道被告之登记字号未进行工商登记。原告为被告提供了劳动，与被告建立了稳定关系，且遵守了被告的各项规章制度，被告是否取得营业执照不应影响双方劳动关系的成立。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第四条规定：劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。该条规定，已经确立了未有营业执照的单位亦可成为劳动关系的主体，也即应当承担劳动关系的权利和义务及法律责任。签订劳动合同为《劳动合同法》规定的用人单位的义务之一，由此产生的双倍工资的法律责任也自然成为没有营业执照的出资人承担的责任之一。故被告应依法向原告支付双倍工资。原告为维护合法权益，特向法院提起诉讼，请求：一、依法裁决由被告支付2015年5月、6月的劳动报酬9000元给原告。二、依法裁决由被告支付经济补偿金4500元（4500元/月×1个月=4500元）给原告；三、依法裁决由被告支付未签劳动合同另一倍工资44000元（4500元/月×11个月=45900元）给原告。原告为其陈述提交的证据有：1、原告身份证；２、被告企业名称字号查重保留证明；3、清购单、工资条、张权的名片、考勤卡，证明原被告之间存在事实劳动关系。考勤卡是在被告处。4、不予受理通知书、仲裁裁决书送达证明。被告辩称：对于原告第一项诉请支付2015.5、6月工资9000元，被告主张事实是原告是在2015.6.16离职，没有再做任何工作，因此被告应当支付原告5月份、6月份工资6675元（4450+4450/2），被告没有拖欠原告告知是原告一致没有领取。对第2、3项诉求，原告起诉时应当明确是基于哪种权利及法律关系提起诉讼，如果原告主张事实劳动关系，本案就应当先行仲裁程序。如原告基于劳务关系提起诉讼，则不包括第2、3项诉求主张的内容，总之都应当驳回原告第2、3项诉求。被告未提交证据。经审理查明：原告于2014年5月份开始到被告经营的香港金威金属制品有限公司久田五金电镀厂（未进行工商登记）工作，6月份正式打卡上班。原告主张其于2015年6月15日被被告收掉上班卡，无法打卡上班，被告认可原告是在2015年6月16日离开，没有再做任何工作。原告主张每月工资4500元，并提供工资条为证。原告提供的工资条显示基本工资4000元，出勤26天，上下货160元，食宿补贴450元，实发工资4610元，被告认可工资4000元、食宿450元，并同意支付原告5月份、6月份工资共6675元（4450元+4450元/2）。原告提交的《处罚通知》载明，2015年5月15日，其因上班时间私自外出，没有请假，被作警告一次处理，扣除当天工资，已累计警告2次。被告认可其有接受电镀加工的经营场所，不存在法律意义上的单位。庭审时，原告陈述双方劳动关系当庭解除。2015年6月25日，原告就本案申请惠州市惠阳区劳动争议仲裁委员会劳动仲裁，该委于2015年6月26日作出《不予受理通知书》，并于2015年7月17日送达给原告。本院认为，本案为劳动合同纠纷。原告于2014年6月份开始在被告经营的未领取营业执照的香港金威金属制品有限公司久田电镀厂正式打卡上班，接受被告考勤，每月基本工资4000元，食宿补贴450元，双方已形成事实劳动关系。被告经营的香港金威金属制品有限公司久田电镀厂未领取营业执照，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定：对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。被告应当向原告支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金。根据原告提交的工资条，本院认定原告月固定工资为4450元。原告请求被告支付2015年5、6月份劳动报酬9000元，被告认为应支付2015年5月份及6月份半个月工资共6675元（4450元+4450元/2），因原告已自认于2015年6月15日被收掉上班卡，无法打卡上班，故本院认定被告应支付原告2015年5月份及6月份半个月工资共计6675元（4450元+4450元/2）。原告自2014年6月份开始正式上班，至今已超过一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。原告请求被告支付经济补偿金4500元（4500元/月×1月），因原告工资为4450元，故本院支持被告应向原告支付经济补偿金4450元（4450元/月×1月）。原告请求被告支付未签劳动合同另一倍工资44000元（4500元/月×11月），因原告在被告处工作已超过一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同；第八十二条第二款的规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资，故本院支持被告应向原告支付不订立无固定期限劳动合同的另一倍工资4450元（4500元/月×1月）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条第二款、第九十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张权于本判决发生法律效力之日起五日内支付2015年5月份、6月份半个月的工资6675元给原告陈国锋。二、被告张权于本判决发生法律效力之日起五日内支付经济补偿金4450元给原告陈国锋。三、被告张权于本判决发生法律效力之日起五日内支付未签订无固定期限劳动合同4450元给原告陈国锋。本案属于劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  张少琼二〇一五年十月八日书记员  李 幸附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第九十三条对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。