平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2015）崆民初字第2910号原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司。住所地：平凉市崆峒区水岸新城东门门面房**号。法定代表人李强，该公司经理。委托代理人沈剑，甘肃胜友律师事务所律师。被告毛文博。被告位海军。委托代理人丁俊平，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。被告杨正峰。原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司诉被告毛文博、位海军、杨正峰小额借款合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员马明海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司的法定代表人李强、委托代理人沈剑，被告位海军的委托代理人丁俊平到庭参加诉讼，被告毛文博、杨正峰经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称：2014年3月25日，被告毛文博因资金周转所需，与原告签订《投资借款（担保）合同书》一份、《投资咨询服务合同》一份，约定被告毛文博向原告借款300000.00元，借款期限3个月，同时原告向被告毛文博提供投资咨询服务，合同对借款利率、咨询服务费及违约责任等均作出了约定。被告位海军、杨正峰自愿作为保证担保人，对被告毛文博的借款本金、利息、咨询服务费等向原告提供连带责任保证担保，承担连带清偿责任。同日原告向被告毛文博出借300000.00元。借款期限届满后，被告没有依合同约定偿还本付息，2015年10月24日尚欠借款本金300000.00元以及利息76800.00元、违约金48000.00元、咨询服务费91200.00元。原告多次找被告催要，被告一直推诿拖延，拒绝偿还。原告为维护其合法权益，现诉至法院，要求三被告互负连带责任清偿原告借款本金300000.00元、利息76800.00元、违约金48000.00元、咨询服务费91200.00元，共计516000.00元。利息及咨询服务费计算至2015年10月24日，此后利息及咨询服务费按合同约定利率计算至借款本金清偿之日。被告位海军辩称：对于原告陈述的借款的事实有异议，听被告毛文博讲，该笔借款属于赌债，原告未实际支付借款。原告向被告毛文博支付借款时，被告位海军没有在场，没有看到原告给被告毛文博借款的事实。对于大额资金的支付，除了有借款人的收条外，原告还应该有相应的支付凭证。即使借款属实，原告主张的借款本金、利息、违约金也超出法律规定，超出部分不受法律保护。签订的借款合同只有1份，由出借人保管，借款人没有合同。另外，原告在借款时预先从本金扣除利息31500.00元，若该借款属实，被告毛文博实际收到借款应为268500.00元。被告毛文博、杨正峰未答辩。原告为证明其主张，提供的证据有：1、借款申请、投资借款（担保）合同书、投资咨询服务合同书各1份。证明：原告与被告签订借款（担保）合同和投资咨询服务合同，以及合同约定的利息、咨询服务费费率等内容。2、自愿担保承诺书、担保函各1份。证明：被告位海军、杨正峰自愿为被告毛文博所借款300000.00元借款向原告提供连带责任保证担保，承担连带清偿责任。3、借据、借款凭证各1份。证明：原告按约定向被告毛文博出借300000.00元的事实。4、收款凭证2份。证明：被告毛文博按合同约定支付2014年3月25日至2014年6月24日期间借款利息14400.00元，咨询服务费17100.00元，共计31500.00元。5、利息及咨询服务费计算清单1份。证明：被告毛文博拖欠原告借款的利息、违约金及咨询服务费的情况。6、营业执照复印件1份。证明：在被告借款时，收取咨询费属于其营业范围。被告位海军质证后认为：对证据1真实性无异议，对证明目的有异议。借款合同既约定了利息，还约定了咨询费、违约金，借款费用和利息严重超过法律规定，是无效约定；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议。按照法律规定，保证担保期限是担保到期后6个月，担保人现在已经脱保；对证据3、4真实性无异议，对证明目的有异议，该证据缺乏关联性，不能证明原告实际向被告支付了借款；对证据5有异议，收取利息数额超过法律规定；证据6虽能证明原告收取咨询费属于其营业范围，但不能证明其收取咨询费是合法的。被告位海军为证明其主张，提供的证据有：（2015）兰民二初字第165号民事判决书1份。证明：类似案件中的咨询费和违约金超过法律规定的，法院判决不予支持。原告质证后认为：该判决书与本案无关联性，我国不适用判例法。被告毛文博、杨正峰未提供证据。本院对原被告所举证据的分析与认定：经本院审查，原告提供证据3中，借据和借款凭证虽是客观证据，但原告在向被告毛文博借款时预先从本金中扣除利息和咨询服务费31500.00元，被告毛文博实际收到借款是268500.00元，故本院对其证明目的不予认定；证据4中原告收取的利息、咨询服务费及证据5关于利息、咨询服务费的计算，不符合法律规定，为无效证据。原告提供的其他证据形式合法，内容真实，为有效证据，本院予以确认。被告提供的证据与本案无关联性，也属无效证据。根据双方当事人的陈述、举证、质证和本院对证据的认证，本院确认的案件事实如下：被告毛文博因资金周转所需，向原告申请借款300000.00元。2014年3月25日，被告毛文博作为借款人，被告位海军、杨正峰作为保证担保人，与原告签订《投资借款（担保）合同书》一份、《投资咨询服务合同》一份，约定被告毛文博向原告借款300000.00元，借款期限3个月，借款月利率16‰、逾期按借款金额每月向原告支付10‰的违约金；咨询服务费按月利率19‰支付，逾期按月利率34‰支付。被告位海军、杨正峰作为保证担保人，对被告毛文博的借款本金、利息、咨询服务费等向原告提供连带责任保证担保，承担连带清偿责任，保证期间为主债务履行届满之日起两年。同日原告在向被告毛文博支付借款时，预先从本金扣除了3个月的利息14400.00元，咨询服务费17100.00元，共计31500.00元，被告毛文博实际收到借款268500.00元。借款期限届满后，被告未按合同约定偿还借款本息。现原告起诉，要求三被告互负连带责任清偿原告借款本金300000.00元、利息76800.00元、违约金48000.00元、咨询服务费91200.00元，共计516000.00元；利息及咨询服务费计算至2015年10月24日，此后利息及咨询服务费按合同约定利率计算至借款本金清偿之日。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条二款（二）项规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”据此，原被告签订的个人借款／保证合同中关于借款期限内的利率及违约金和其他费用的约定，违反了上述法律规定，应为无效约定，故该合同为部分有效的合同，有效部分，当事人应全面履行。原告主张的利息均应按年利率24%计算，借款本金268500.00元，从2014年3月25日至2015年10月14日（开庭之日），被告借款期限共568天，利息为100279.23元（268500.00元×24%／年÷365天×568天）。连带责任保证担保人被告位海军、杨正峰，也应按约定承担连带清偿责任，故对原告要求被告位海军、杨正峰承担连带清偿责任的诉讼请求也予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和合同法》第五十六条、第五十七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条二款（二）项、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、限被告毛文博在本判决生效后5日内向原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司偿还借款本金268500.00元，利息100279.23元，本息共计368779.23元。（利息算至2015年10月14日）二、2015年10月14日以后的利息，按年利率24%计算，由被告毛文博向原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司清偿至实际还款之日。三、被告位海军、杨正峰对被告毛文博的以上债务承担连带清偿责任。四、驳回原告平凉市乾丰项目投资有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8960元，减半收取4880元，原告承担1392元，被告毛文博承担3488元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判员  马明海二〇一五年十月十八日书记员  李春辰