山西省大同市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）同民终字第773号上诉人（原审原告）陈叔康。委托代理人李艳斌。被上诉人（原审被告）山西中新唐山沟煤业有限责任公司，住所地大同市新荣区上深涧乡刘安窑村。法定代表人赵斌，该公司董事长。委托代理人李连锋，山西北岳律师事务所律师。上诉人陈叔康与被上诉人山西中新唐山沟煤业有限责任公司（以下简称唐山沟煤业）劳动争议纠纷一案，大同市新荣区人民法院于2009年12月16日立案，并于2010年6月11日作出（2010）新民初字第16号民事判决。上诉人陈叔康不服，向本院提起上诉，本院于2010年11月6日作出（2010）同民终字第444号民事裁定书，裁定发回重审。大同市新荣区人民法院重新审理后于2011年6月8日作出（2011）新民初字第10号民事判决，上诉人陈叔康不服提起上诉，本院于2011年8月4日作出（2011）同民终字第359号民事判决书，维持原判。2012年4月16日山西省高级人民法院作出（2011）晋民申字第954号民事裁定，指令本院再审。本院于2012年12月14日作出（2012）同民再字第17号民事裁定书，将本案发回大同市新荣区人民法院重审。大同市新荣区人民法院重审后，于2014年10月10日作出（2013）新民初字第135号民事判决，上诉人陈叔康不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈叔康及其委托代理人李艳斌、被上诉人唐山沟煤业的委托代理人李连锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明。原告陈叔康于2007年12月1日在被告唐山沟煤业井下铲煤作业时被矿车砸伤右腿致骨折，受伤入住大同市永济医院治疗，2008年2月24日出院。2008年5月26日，被告唐山沟煤业申请工伤认定，同年6月20日大同市劳动和社会保障局认定原告陈叔康为工伤。同年7月8日被告唐山沟煤业申请对原告陈叔康进行劳动能力鉴定，2008年9月21日大同市劳动能力鉴定委员会对原告陈叔康的劳动能力障碍程度鉴定为七级伤残。同年10月31日原告陈叔康对鉴定结论不服提起再次鉴定，2009年1月19日山西省劳动能力鉴定委员会委托山西医科大学第二附属医院对原告陈叔康的劳动能力障碍程度进行重新鉴定为伤残六级。原告陈叔康于2009年10月26日向新荣区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2009年12月10日该仲裁委作出裁决，原告陈叔康不服该裁决提起诉讼。被告唐山沟煤业于2010年2月20日向大同市劳动能力鉴定委员会提出复查鉴定申请且当日被受理，原告陈叔康不接受复查。原审法院认为，原告陈叔康因工受伤，对其相应的损失依法应予赔偿。被告唐山沟煤业在法定期间内提出对原告陈叔康劳动能力进行复查鉴定并同意待复查鉴定后给予处理，其行为和意见符合法律规定。劳动能力鉴定是工伤职工享受伤残待遇的前提和基础，根据不同的鉴定结论，职工可以依法享受不同的伤残待遇。由于原告陈叔康不接受劳动能力复查鉴定，因此就无法对其伤残程度作出科学的评判，也就无法计算其伤残赔偿的标准，其要求的伤残待遇也就没有法律依据，待原告陈叔康劳动能力最终确定后，其损失赔偿可另行起诉。原告陈叔康主张其受伤前的加班工资等非工伤待遇的诉讼请求，因其未提供有效证据予以证实，不予支持。故依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第四十二条第（二）项之规定，判决：一、被告山西大同新荣唐山沟煤业有限责任公司于判决生效后十日内一次性支付原告陈叔康鉴定费380元；二、驳回原告陈叔康对被告山西大同新荣唐山沟煤业有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈叔康负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，原审原告陈叔康不服，上诉请求撤销原判，改判被上诉人唐山沟煤业支付加班工资36587.76及额外经济补偿金9146.94元、津贴工资20720及额外经济补偿金5180元、停工留薪期工资4572.30及额外经济补偿金1143.08元、双倍停工留薪期工资32006.1元及额外经济补偿金13716.9元、双倍伤残津贴工资赔偿金318232.08元及经济补偿金79558.38元并每月领取2743.38元、一次性伤残补助金及额外经济补偿金18289.2元、住院伙食补助费3535元、陪护费14633.5元、鉴定费380元、食宿费6534元，确认2005年12月至2009个1月的工资额。其主要理由是：一、原审法院未按上诉人陈叔康的申请调取相应证据，确认开采地点是否为超经营开采、主体责任资格及安全生产隐患情况，以及克扣工资的事实。二、上诉人陈叔康与被上诉人唐山沟煤业之间根本未订立过劳动合同，也未委托别人签订劳动合同。三、上诉人陈叔康与被上诉人唐山沟煤业之间至今仍存在劳动关系，被上诉人唐山沟煤业至今未为上诉人陈叔康缴纳社会保险，不存在部分事实无法认定的情况。四、根据法律规定，员工正常工作时间是每月20.92天及167.4小时，而被上诉人唐山沟煤业却私自将上诉人陈叔康的正常工作时间定为每月的满月，而基本工资的数额并没有提高，应当补发加班工资。五、上诉人陈叔康于2009年12月16日向原审法院起诉，原审法院指定举证期限为2010年1月14日。被上诉人唐山沟煤业2010年1月8日提出延期举证申请。原审法院在没有组织交换证据的情况下，对被上诉人唐山沟煤业的举证期限限于2010年5月13日，而把上诉人陈叔康的举证期限限于2010年1月16日前，明显不公。六、上诉人陈叔康起诉时间是2009年12月16日，大同市劳动能力鉴定委员会受理时间是2010年2月20日，而被上诉人唐山沟煤业的举证期为2010年1月14日。所以，大同市劳动能力鉴定委员会的受理通知书不应作为定案依据。况且，被上诉人唐山沟煤业申请复查鉴定前没有征求上诉人陈叔康的任何意见，而且也不具有复查鉴定的法定条件和理由。另外，上诉人陈叔康的伤残鉴定及结果明确，履行了伤残等级的确认，不存在赔偿部分事项无法认定的情况。被上诉人唐山沟煤业答辩称，上诉人陈叔康的上诉理由均不能成立，应当维持原判。经审理查明，上诉人陈叔康对原审法院查明被上诉人唐山沟煤业于2010年2月20日提出复查鉴定一事持有异议，对其他事实无异议。被上诉人唐山沟煤业对原审法院查明的事实无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。本案在二审中的争议焦点是被上诉人唐山沟煤业提出复查鉴定是否符合法律规定？被上诉人唐山沟煤业是否应当支付上诉人陈叔康加班费及双倍工资等？本院认为，原审中被上诉人唐山沟煤业提交大同市劳动能力鉴定委员会办公室出具的《劳动能力鉴定受理通知书》，证明大同市劳动能力鉴定委员会于2010年2月20日受理被上诉人唐山沟煤业关于工伤复查鉴定申请。上诉人陈叔康对此不服，其应当依法向大同市劳动能力鉴定委员会提出异议。关于被上诉人唐山沟煤业是否具有复查鉴定的法定条件和理由，应由大同市劳动能力鉴定委员依法进行审查，不属本案审理范围。因上诉人陈叔康无故不配合鉴定，导致无法确定具体赔偿数额，原审法院依照《工伤保险条例》第四十二条之规定，驳回其诉讼请求，明确待工伤重新确定后再另行起诉，处理得当，本院予以支持。上诉人陈叔康主张其受伤前的加班工资等非工伤待遇的诉讼请求，其未提交证据予以证明，具体赔偿数额完全由上诉人陈叔康的计算、推断而来，对其该上诉请求本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈叔康负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 钧审 判 员  张培宏代理审判员  马祖荡二〇一五年三月二十日书 记 员  赵 昀