鹤壁市淇滨区人民法院行 政 判 决 书（2015）淇滨行初字第29号原告田水只，男，1955年11月22日出生，汉族，鹤壁市第二铸钢厂退休工人。委托代理人郭玉林，鹤壁市山城区148法律服务所法律工作者。代理权限为代为放弃、变更诉讼请求，参与和解、代为上诉、代领法律文书等。被告鹤壁市人力资源和社会保障局。法定代表人薄迎辉，该局局长。委托代理人贺涛，该局工作人员。代理权限为一般代理。委托代理人马秀伟，该局养老保险科科长。代理权限为一般代理。原告田水只诉被告鹤壁市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）劳动和社会保障行政管理一案，于2015年5月11日向本院提起行政诉讼。本院2015年5月11日受理后，于2015年6月2日向被告市人社局送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书等。本院依法组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭审理了本案。原告田水只及其委托代理人郭玉林，被告市人社局的委托代理人贺涛、马秀伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。被告市人社局于2015年4月9日作出编号201504090033《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》，载明：经查阅原告田水只2015年3月18日提交《审核工龄申请书》及递交材料，认为提交的资料无法证实原告符合关于临时工期间与招工后工作时间合并计算工龄的政策规定。理由1、临时工期间工作单位属于乡镇企业，不适用豫劳人老字（1986）2号；2、提供资料无法证实临时工期间从1977年至1987年10月连续无间断。不予增加原告要求的视同缴费年限。原告田水只诉称：原告于1977年12月到山城区鹿楼乡东窑头村村办企业翻砂厂参加工作，该厂1978年改为东窑头综合厂；1979年企业变更为鹤壁市鹿楼乡东窑头铸钢厂，1984年转为鹤壁市第二铸钢厂。1987年10月原告被转为集体所有制工人。原告从1977年12月参加工作之日起，从一位临时工到转正并担任副厂长，都是脚踏实地、兢兢业业。被告市人社局以原告临时工期间工作单位属于乡镇企业，不适用豫劳人老字（1986）2号及提供资料无法证实临时工期间从1977年至1987年10月连续无间断为由，不予增加原告要求的视同缴费年限。工龄计算主要依据是：1、1953年《中华人民共和国劳动保险条例》修正草案第十章《关于工龄的规定》；2、1955年国秘字第245号令颁发的《国务院关于处理国家机关工作人员退休退职时计算工作年限的暂行规定》；3、1956年《国务院关于国家机关工作人员年限计算的补充通知》；4、1957年国务院人事局发出的《关于工作年限计算问题的复函》。劳社厅函（2001）323号文明规定：“对按照有关规定招用的临时工，转为企业劳动合同制工人的，原告最后一次在本企业从事临时工���工作时间与被招收为劳动合同制工人后的工作时间可合并计算为连续工龄。”即原告在当地实行养老保险社会统筹前的临时期间的连续工龄，可视同缴费年限。由此可以看出，对于临时工的工作时间是否合并计算为连续工龄，关键在于临时工的工作年限是否在当地实行养老保险社会统筹之前。总的原则是：实行养老保险统筹之前的工作年限，合并计算为连续工龄，并视同缴费年限。显然当地社保部门的看法在法律上是与临时工的政策相冲突的。所以被告部门的规章均与原劳动部工资局《关于临时工被录用为长期工后的工龄计算问题的复函》等法律法规等政策相悖。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。以上第（二）和（五）项由原告举证外，其（一）、（三）、（四）项的有关凭证应由用人单位负举证责任。根据关于贯彻执行《劳动法》若干问题的意见：“中国境内的企业、个体经济组织在劳动法中被称为用人单位。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者依照劳动法执行。”根据劳动法的这一规定，国家机关、事业组织、社会团体应当视为用人单位。故被告作为国家机关应当视为用人单位。现原告已按法律和法规相关规定，依法向被告提供了集体所有制工人登记表，本人简历显示原��为1977年参加工作，并有鹤壁市第二铸钢厂、中共鹤壁市鹿楼乡委员会办公室、鹤壁市乡镇企业管理局、鹤壁市劳动局招工加盖的公章所确认。企业工人转正定级审批表显示1970年在本村翻砂厂工作，由鹤壁市第二铸钢厂和鹤壁市郊区劳动人事局劳动工资加盖公章所确认。河南省企业职工升级审批表和纳入标准工资审批表中均显示原告为1977年12月份参加工作，并由鹤壁市第二铸钢厂、中共鹤壁市鹿楼乡委员会办公室、鹤壁市郊区劳动人事局劳动工资加盖公章所确认。鹤壁市第二铸钢厂证明原告亦是77年12月份到东窑头村办企业翻砂厂参加工作。证人韩某甲只、韩某乙、韩某丙、田水安均出庭证明原告为1977年12月到东窑头村办企业翻砂厂参加工。该翻砂厂1977年5月份出库入库清单一份，鹤壁市第二铸钢厂1985年10月份发放花名册一份；鹤计综字（86）第28号文关于将“东窑头综合厂”改名为“鹤壁市第二铸钢厂”的批文，综上原告所提交的证据基本事实清楚，能够证明原告于1977年12月份到东窑头村办企业翻砂厂工作，先后在东窑头综合厂、鹤壁市鹿楼乡东窑头铸钢厂、鹤壁市第二铸钢厂工作。原告在办理退休时，因不填写87年参加工作被告就不予办理退休，故原告是迫于无奈违心填写了87年参加工作，是违背当事人真实意思表示，显示公平，于法相悖。根据最高人民法院《关于单位劳动争议适用法律若干问题的解释》第十三条第一款：“计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任的规定。”被告作为用人单位应向法院提供工资支付凭证、缴纳各项社会保险费的记录；劳动者填写的用人单位招人招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；考勤记录等。被告在2015年3月11日开庭答辩中所述《集体所有制工人登记表》有利于原告的1970年参加工作，辩称为1977年字迹有涂改，该推定理由实在很苍白。该档案中的资料一直由被告所掌控，有无涂改与原告根本无关联。该答辩状既然认可原告招工前所从事临时性工作，但又定性为不属于“国家机关、人民团体、民主党派机关和国家企业事业单位使用的计划内临时工、合同工、亦工亦农等临时性的工作人员。”显然应有被告举证临时工身份，原告1977年12月到本村村办企业翻砂厂工作时，正常季节忙于工厂工作，农忙季节回村干活，形式上亦符合亦工农身份，原告“亦工亦农”的临时工作时间可合并计算为连续工龄也于法有据。被告人手持工资支付凭证、缴费各项社会保险费的记录、劳动者填写的用人单位招人招聘“登记表”、“报名表”等招用记录、考勤记录等是众所周知的事实。根据民事证据若干规定第七十五条有证据证明��方当事人持有证据无正当理由拒不提供；如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人；可以推定该主张成立。被告无证据证明原告提供证据无法证实临时工期间从1977年至1987年10年连续未间断，现原告已完成了举证责任，而被告手持对原告有利的证据，无正当理由拒不提供或举证不能，被告应承担不利后果。被告又无其他证据来推翻原告所提供证据，那么法院对原告所提交的证据应予采纳。即使被告认为原告手中证据不足或档案中没有相关手续和资料，但被告没有任何依据说明有关手续和资料应存放于原告档案中。原告档案始终由被告掌握，如造成原告档案资料不全或丢失被告仍应承担不利后果，正如原告主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定原告的主张成立。综上，依据《行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。”被告于2015年4月9日向原告送达了“不予增加你要求的视同缴费年限”结论的行政行为，依法应有被告负举证责任，否则被告应当承担不利后果，可以推定原告主张成立。恳请鹤壁市人民法院依法支持原告的诉讼请求，即撤销被告于2015年4月9日作出的《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》，为原告办理1977年12月至1987年10年临时工年限与转正后的工作年限合并计算为连续工龄。原告田水只提交的证据有：证据1、被告市人社局于2015年4月9日作出编号201504090033《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》，证明：被告作出的意见不符合法律规定，要求撤销；证据2、集体所有制档案1套（档案里复印的，用人单位保管的档案��共9张，证明：原告是集体工退休的事实，原告1977年参加工作，1987年转为正式工，这期间是临时工，被告作出的通知书违背事实，程序违法；证据3、《河南省企业职工基本养老保险参保人员退休（退职）表》及职工离退休养老保险待遇计算单（档案里复印的），证明：被告未从1977年开始计算工龄；证据4、2013年4月7日、2014年6月5日、2012年7月15日收费票据3张，证明：原告补交了养老费，被告未按照1977年参加工作的时间计算工龄；证据5、1986年鹤壁市计划委员会文件，证明：1978年企业诞生情况，1977年原告参加工作后没有间断工作；证据6、《河南省企业职工升级审批表》6张（档案里复印的），证明：原告参加工作时间是1977年，档案没有在原告手里保管，原告没有涂改；证据7、工商局登记档案（工商局复印的），证明原告工作单位的成立。证据8、2002年2月7日鹤壁市第二铸钢厂出具的证明1份，不是档案里的，在原告自己手里保管。证明：原告1977年参加工作，没有间断；证据9、1988年1月1日任命书，证明：证人韩某丙是厂长，证人出庭作证的真实性和权某；证据10、记账凭证、出库单3联（从厂会计找回来的），证明：原告1977年参加工作后给的补贴事实，1977年原告在该厂管理至退休，职务副厂长；证据11、证人韩某甲只、韩某丙出庭作证，证明：原告1977年参加工作，到1987年转正，期间连续工作，不管该厂怎么改名一直连续工作。被告市人社局辩称：根据豫人社养老（2013）43号《河南省企业职工基本养老保险参加人员退休手续办理工作管理办法》第八条规定：“参保人员提前退休（包括特殊工种退休、病退），按基本养老保险隶属关系分别由省或省辖市办理。”原告田水只2012年7月以漏保人员身份在其局参保，2014年经鹤��市劳动能力鉴定委员会鉴定完全丧失劳动能力。原告2014年6月5日申报退休（病退），退休手续办理主要内容包括对参保人员出生年月、连续工龄（视同缴费年限和缴费年限）等信息的确认。其局查阅原告人事档案及相关资料后，认为原告符合企业职工基本养老保险参保人员退休（病退）条件，当月为原告办理了退休手续。其局查阅原告田水只档案资料：1、《河南省行政事业性收费基金专用票据》（N00626820）显示：原告2012年7月9日通过鹤壁市职业介绍服务中心人事代理参保缴费，补缴1987年10月至2012年7月基本养老保险费，属于鹤壁市企业职工基本养老保险参保人员。2、1987年《集体所有制工人登记表》记载原告出生日期1955年11月，1987年10月经鹤壁市劳动局批准，被招为第二铸钢厂集体所有制工人。3、1989年10月《企业工人转正、定级审批表》记载“70年本村��沙厂（应为翻沙厂）工作”、“84年转到第二铸钢厂”、鹤壁市第二铸钢厂隶属于市乡镇企业管理局管理，为乡镇企业。依据《河南省工资制度改革领导小组河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴一些具体问题的解答》（豫劳人劳字（1986）2号）规定：国家机关、人民团体、民主党派机关和国营企业、事业单位使用的计划内临时工、合同工、亦工亦农等临时性的工作人员，被录用、招工（含顶替）、招干，其最后一次在本单位当临时工、合同工的时间，可以被录用、招工（含顶替）、招干后的工作时间合并计算为工作年限（包括经劳动人事部门调动，在两个以上单位连续工作的时间）。经查阅原告档案资料可以确认：原告1987年10月招工前从事临时性工作期间所在单位翻沙厂、第二铸钢厂属于村办或乡办企业，不属于“国家机关、人民团体、民主党派机��和国营企业、事业单位”。不符合上述豫人劳字（1986）2号规定可计算连续工龄的有关条件。根据上述政策要求，原告主张应将1977年至1987年10月不间断的计算为连续工龄，但没能提供该期间不断连续工作的相关证据（原始工资台账等），无法证明原告主张的真实性。缴费凭证显示，原告补办参保手续也是按1987年10月招工之日起补缴相关费用的。综上所述，其局在为原告田水只办理退休手续时，未将原告1987年10月招工前在本村企业临时工作期间确认为视同年限的具体行政行为事实清楚、依据充分、适用法律正确。被告市人社局向本院提交了证明行政行为合法性的以下证据、依据：一、职权依据：根据《河南省企业职工基本养老保险参保人员退休手续办理工作管理办法》（豫人社养老201343号）的规定，证明：其局具有作出行政行为的主体资格和法定职权。二、程序依据：鹤人社（2013）161号文件《鹤壁市人力资源和社会保障局关于转发河南省企业职工基本养老保险参保人员退休手续办理工作管理办法的通知》第五条第二项的规定。其局于2014年6月份经过审核，认为原告田水只符合企业职工基本养老保险参保人员退休（病退）条件，当月为其办理了退休手续，发放给原告本人。2015年3月18日原告提出复查申请，其局受理后通过开会研究讨论决定，认为原告申请不符合条件，于2015年4月9日作出编号201504090033《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》，不予增加原告要求的视同缴费年限。三、事实依据：证据1、1987年《集体所有制工人登记表》1份，证明：原告田水只1977年参加工作，企业工人转正登记表1份也载明1977年参加工作；证据2、1989年10月《企业工人转正、定级审批表》1份，记载原告“70年本村反沙厂（应为翻沙厂）工作”、“84年转到第二铸钢厂”、鹤壁市第二铸钢厂隶属于市乡镇企业管理局管理，为乡镇企业。证明：原告的招工单位属于乡镇企业，不能合并计算为连续工龄。原告必须满足两个条件：1、单位性质必须是国家机关人民团体国有企事业单位；2、从1977年开始不间断工作，原告均不符合。社会保险费缴费凭证显示，原告补办参保手续也是按1987年10月招工之日起补缴相关费用的。四、法律依据：依据《河南省工资制度改革领导小组河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴一些具体问题的解答》（豫劳人劳字（1986）2号）规定：国家机关、人民团体、民主党派机关和国营企业、事业单位使用的计划内临时工、合同工、亦工亦农等临时性的工作人员，被录用、招工（含顶替）、招干，其最后一次在本单位当临时工、��同工的时间，可以被录用、招工（含顶替）、招干后的工作时间合并计算为工作年限（包括经劳动人事部门调动，在两个以上单位连续工作的时间）。经查阅原告田水只档案资料可以确认：原告1987年10月招工前从事临时性工作期间所在单位翻沙厂、第二铸钢厂属于村办或乡办企业，不属于“国家机关、人民团体、民主党派机关和国营企业、事业单位”。不符合上述豫人劳字（1986）2号规定可计算连续工龄的有关条件。根据上述政策要求，原告主张应将1977年至1987年10月不间断的计算为连续工龄，但没能提供该期间不断连续工作的相关证据（原始工资台账等），无法证明原告主张的真实性。以上证明：其局作出行政行为所适用的法律依据。经庭审质证，对被告市人社局所举证据，原告田水只质证认为：1、对被告具有作出答复行为的职权依据无异议。2、被告��有提交程序性文件和落实事实的证据，应视为没有证据，被告违反程序规定，应撤销编号201504090033《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》。3、对两份事实证据的真实性无异议，被告在办理退休手续时已填写认可原告是1977年参加工作，1987年10月份转正，这期间是临时工，原告要求合并计算工龄有事实根据，符合法律规定。4、被告的法律依据不当，是错误的，应依据1953年《中华人民共和国劳动保险条例》修正草案第十章《关于工龄的规定》、1955年国秘字第245号命令颁发的《国务院关于处理国家机关工作人员退休退职时计算工作年限的暂行规定》、1956年《国务院关于国家机关工作人员工作年限计算的补充通知》、1957年国务院人事局发出的《关于工作年限计算问题的复函》、2002年劳社厅涵323号文等规定的工作时间，被告适用的法律依据与以上4个文件有相抵冲突，与国家政策相背。对原告田水只所举证据，被告市人社局质证认为：原告所工作的铸钢厂属于乡镇企业，原告不符合1953年、1956年的规定，并且1986年2号文件的开头载明已对以往的文件给予汇总。关于原告提出的2002年323号文件，原告提交的手续中没有显示被招为临时工，原告不符合该文件。对证据1没有异议，证据2档案有涂改，对证据3没有异议，可以证明原告参加工作时间是从1987年开始计算的。证据4证明原告是1987年缴费参保的，所在工作单位属于乡镇企业。证据5记载是1978年建厂，原告主张1977年参加工作，与事实不符，印证所在单位铸钢厂是乡镇企业，档案填写不规范有出入。证据6不能证明1977年工作以来没有间断，对原告主张1977年参加工作有异议。证据7只能证明工作单位性质是村办企业。对证据8的真实性有异议，与事实不符，不能证明原告的主���。对证据9没有异议，可以证明是铸钢厂是乡镇企业。证据10有的票据上没有年月日，不能证明原告是不间断连续工作。对证人证言的异议是，证人之间都是同事，证言效力小，韩某甲只证言陈述事实不确定随意性，不可采信。证人证言可以证明铸钢厂一直都是村办企业，以个人身份补办参保，工人领工资需要工人签字，但原告无法提供，证明连续工作的证据不足。本院对上述证据认证如下：被告提交的证据符合证据的真实性、合法性和关联性的要求，证明了原告田水只1987年10月之前从事临时性工作期间所在单位翻沙厂、第二铸钢厂属于村办或乡办企业，2012年补缴1987年10月至2012年7月基本养老保险费，属于鹤壁市企业职工基本养老保险参保人员。原告提交的证据1-9来源合法，内容真实，本院予以确认，证明了第二铸钢厂为乡镇企业，原告1977年参加工作，1987年招为集体所有制工人的事实。证据10证人与原告具有利害关系，且所陈述的事实无其它证据相互印证，不能单独作为定案依据的证据材料，本院不予采信。经审理查明：原告田水只于1977年12月到山城区鹿楼乡东窑头村村办企业翻砂厂参加工作，该厂1978年改为东窑头综合厂，1979年企业变更为鹤壁市鹿楼乡东窑头铸钢厂，1984年变更为鹤壁市第二铸钢厂。1987年10月原告被招为集体所有制工人。2012年7月原告以漏保人员身份在被告市人社局参保，补缴了1987年10月至2012年7月基本养老保险费，属于鹤壁市企业职工基本养老保险参保人员，2014年5月19日经鹤壁市劳动能力鉴定委员会鉴定完全丧失劳动能力。2014年6月5日，原告申报退休（病退），被告市人社局查阅原告人事档案及相关资料后，认为原告符合企业职工基本养老保险参保人员退休（病退）条件，2014年6月19���为原告办理了退休手续。《职工离退休养老保险待遇计算单》显示视同缴费月数87个月即自1987年10月至1994年12月，实际缴费月数234个月，缴费年限合计26年9月。原告对视同缴费年限有异议，向被告提出审核工龄申请，要求被告将其1987年10月转正前当临时工的连续工作时间与被转为正式工的时间合并为连续工龄。2015年4月9日，被告作出《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》不予增加原告要求的视同缴费年限，原告不服遂向本院提起行政诉讼。本院认为，被告市人社局具有为原告田水只办理退休（病退）手续并对异议进行答复的主体资格和法定职权，退休手续办理主要内容包括对参保人员出生年月、连续工龄（视同缴费年限和实际缴费年限）等信息的确认。本案中，原告向被告申请确认其1977年12月至1987年9月转正前临时工的连续工作时间与转为正式工的时间合并为连续工龄，视同缴费年限。被告依法受理原告的申请，对原告提供的集体所有制档案、社会保险费收费票据、1986年鹤壁市计划委员会文件、《河南省企业职工升级审批表》、工商局登记档案、2002年2月7日鹤壁市第二铸钢厂出具的证明、1988年1月1日任命书、记账凭证、出库单、证人书面证言等资料进行审核。被告认为，原告临时工期间工作单位属于乡镇企业，提供的资料不能证明原告自1977年至1987年期间是连续无间断，不予增加视同缴费年限。经审理查明，2012年7月19日原告以漏保人员身份在被告参保，补缴了1987年10月至2012年7月份的养老保险费，原告提供的资料仅能反映其工作经历，不能证明原告被招为集体所有制工人之前是不间断的连续工作，自1977年至1987年9月临时工期间的年限不能视同为缴费年限。故被告依据《河南省企业职工基本养老保险参保���员退休手续办理工作管理办法》为原告办理退休手续时，未将原告主张的1977年至1987年10月在企业从事临时性工作的时段作为视同缴费年限的行政行为，合法有据。《国务院关于企业职工养老保险制度改革的决定》（国发（1991）33号）规定：“各省、自治区直辖市人民政府可以根据国家的统一政策，对职工养老保险作出具体规定，允许不同地区、企业之间存在一定的差别。”被告适用豫劳人劳字（1986）2号《河南省工资制度改革领导小组河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴一些具体问题的解答》的规定，并无不当，原告要求撤销《申报增加视同缴费年限事项办理结果通知书》，为其办理1977年12月至1987年临时工年限与转正后的工作年限合并计算为连续工龄的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。综上，被告对原告的视同缴费年限的核定是���确的，其作出的不予增加原告要求的视同缴费年限的行政行为，依据充分、程序合法。经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告田水只的诉讼请求。案件受理费50元，由原告田水只负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  武文英审 判 员  王向东人民陪审员  秦永超二〇一五年十月十三日书 记 员  许慧娟