山西省阳泉市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2015)阳刑终字第56号原公诉机关阳泉市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁二卫，男，汉族，陕西省白水县人，初中文化程度，无业，租住本市城区。2014年9月17日因涉嫌非法持有毒品罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，当月30日被执行逮捕，现押于阳泉市看守所。辩护人王建才，陕西秦泉律师事务所律师。阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人梁二卫犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪一案，于2015年2月2日作出（2015）城刑初字第17号刑事判决。原审被告人梁二卫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、审核证据，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、非法持有毒品部分公诉机关指控：2014年9月16日2时许，阳泉市公安局城区分局民警在被告人梁二卫租住的本市居馨小区的家中将梁二卫抓获，从其家中及车中副驾驶工具箱中查获用透明自封袋包装的白色晶体疑似毒品10包、用透明自封袋包装的红色药片毒制品44粒、用透明自封袋包装的土黄色粉末毒制品1包。经鉴定：用透明自封袋包装的可疑白色晶体净重312.85克，检出甲基苯丙胺成分；用透明自封袋包装的红色药片净重4.8克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；用透明自封袋包装的土黄色粉末净重5.4克，检出巴比妥和咖啡因成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的归案经过、情况说明证实：2014年9月16日2时许，阳泉市公安局城区分局民警在被告人梁二卫租住的本市家中将梁二卫抓获，当场从其家中查获9包疑似毒品，从其驾驶的车中副驾驶位置的工具箱里查获疑似毒品3包。2、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的扣押清单证实：扣押梁二卫用透明自封袋包装的白色晶体疑似毒品10包、用透明自封袋包装的红色药片毒制品44粒、用透明自封袋包装的土黄色粉末毒制品1包及电子称一个。3、阳泉市公安司法鉴定中心（晋）公（阳）鉴（毒品）字（2014）第179号毒品检验鉴定报告证实：从被告人梁二卫扣押的用透明自封袋包装的可疑白色晶体净重312.85克，检出甲基苯丙胺成分；用透明自封袋包装的红色药片净重4.8克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；用透明自封袋包装的土黄色粉末净重5.4克，检出巴比妥和咖啡因成分。4、被告人梁二卫在公安机关的讯问笔录中承认公安机关在其家中和车中查获的毒品均是其本人的。二、贩卖毒品部分（一）关于贩卖给吴某某毒品一项公诉机关指控：2013年3月29日21时许，被告人梁二卫在本市城区河边街药材站附近，将1000元的冰毒交给吸毒人员武某某（另案处理），要求武某某将冰毒送至商务会馆8802房间的吴某某（另案处理）把钱拿回交给梁二卫，交易过程中武某某被抓获。针对本项指控，公诉机关提供下列证据：1、武某某在公安机关的讯问笔录证实：2013年3月29日21时许，在河边街药材站车站附近，“二伟”交给武某某1000元的冰毒，要求武某某把冰毒送给“大伟”，货送到后把钱拿回来。后武某某给“大伟”打电话，约好在商务会馆8802房间见面。当日22时许武某某带着冰毒送到商务会馆8802房间时，被公安机关抓获。2、证人吴某某在公安机关的讯问笔录证实：2013年3月29日晚20时许，武某某给其打电话问其是否要冰毒，其让武某某给其送1000元的冰毒到商务酒店8802房间。后武某某在商务酒店8802房间正准备与其交易时被公安机关抓获。3、被告人梁二卫在公安机关供述：2013年3月29日晚21时许在药材站车站附近其给了武某某价值1000元冰毒。4、吸毒人员尿检证明书证实：梁二卫、武某某的尿液检测均呈阳性。分析上述证据，原审法院认为：公诉机关此项指控的基本事实不清，基本证据不足。吸毒人员武某某称系梁二卫让其将毒品贩卖给吴某某，而吴某某的证言中没有提到梁二卫，吴某某称是武某某给其打电话问其是否要毒品，梁二卫在庭审中称其不认识吴某某，只是送给武某某1000元毒品，三人供述相互矛盾。现有证据不能证实被告人梁二卫与购买毒品人员吴某某就交易毒品一事进行沟通或达成交易毒品的一致意见。故本院对起诉指控被告人梁二卫贩卖给吴某某毒品的一项不予认定。被告人梁二卫及其辩护人对该起贩卖毒品事实所提的辩解及辩护意见予以采纳。（二）关于贩卖给弓某某毒品一项公诉机关指控：2014年9月14日19时许，被告人梁二卫在其租住的家门口，卖给吸毒人员弓某某400元冰毒。针对本项指控，公诉机关提供下列证据：1、弓某某在公安机关的讯问笔录证实：2014年9月14日晚19时许，其给梁二卫打电话拿冰毒，后到居馨小区梁二卫家门口见面，梁二卫给了其大约4克冰毒，因其当时没有钱，梁二卫让其第二日给400元钱，之后就走了。2、被告人梁二卫在公安机关供述：2014年9月14日晚19时许，我给了弓某某大约4克的冰毒，我当时没有拿他的钱。3、阳泉市公安局城区分局出具的情况说明证实：2014年9月15日晚23时许，抓获吸毒人员弓某某，并查获毒品，弓某某供述称其身上的毒品是2014年9月14日19时许向梁二卫购买，当时暂未付毒资，仅约好在次日给梁二卫送400元毒资。后公安机关于2014年9月16日凌晨将梁二卫抓获。4、吸毒人员尿检证明书证实：弓某某的尿液检测呈阳性。分析上述证据，原审法院认为：吸毒人员弓某某与被告人梁二卫关于毒品交易的时间、地点、数量等情节吻合，弓某某供述称是第二日付400元毒资，梁二卫称当时未收款，可见梁二卫有贩卖毒品给弓某某行为，只是当时未收取毒资，并不影响贩卖毒品罪的认定。故公诉机关指控被告人梁二卫贩卖给弓某某毒品的基本事实清楚，基本证据充分，本院予以认定。被告人梁二卫及其辩护人对该起贩卖毒品事实所提的辩解及辩护意见不予采纳。其它相关证据：1、常住人口详细信息证实被告人梁二卫的出生日期等个人身份情况。2、吸毒人员动态管控详细信息证实被告人梁二卫因吸食毒品被行政处罚情况。综上，原审法院认为，被告人梁二卫无视国法，非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品317.65克，含巴比妥和咖啡因成分的毒品5.4克，非法持有毒品数量大，其行为已触犯我国刑律，构成非法持有毒品罪。被告人梁二卫向他人贩卖毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。被告人梁二卫在判决宣告以前一人犯二罪，依法应数罪并罚。被告人梁二卫归案后如实供述非法持有毒品的犯罪事实，认罪态度好，可从轻处罚。被告人梁二卫的辩护人所提被告人梁二卫对非法持有毒品的犯罪事实认罪态度好，可从轻处罚的辩护意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条之规定，判决：被告人梁二卫犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金11000元。上诉人梁二卫及其辩护人的上诉理由和辩护意见是，原判认定梁二卫贩卖毒品的事实不清，证据不足，认定其非法持有毒品罪，量刑重，请二审从轻判处。经审理查明，原判认定被告人梁二卫非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品317.65克，含巴比妥和咖啡因成分的毒品5.4克及贩卖给吸毒人员弓某某400元冰毒的事实清楚，在卷有抓获经过、扣押物品清单、毒品检验鉴定报告、吸毒人员证言等证据予以证实，被告人亦供述在案，各证据间能相互印证，足以证实全案事实和情节，且经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）梁二卫无视国法，非法持有毒品数量大，且曾向他人贩卖毒品，其行为已分别构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪。其一人犯二罪，依法应数罪并罚。关于上诉人梁二卫及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查，贩卖毒品部分，上诉人梁二卫供述和吸毒人员弓某某证言对梁二卫向弓某某提供毒品的时间、地点、数量等情节能相互印证，梁二卫供述当时未收弓某某钱，但弓某某证言证实是其当时没有钱，梁二卫让其第二日给400元钱，梁二卫行为符合贩卖毒品罪的构成要件；非法持有毒品部分，原判依据上诉人梁二卫非法持有毒品的数量及其悔罪表现，对其处以刑罚，量刑适当。故上诉人梁二卫及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定审判长  王计元审判员  赵 林审判员  候仲才二〇一五年三月二十三日书记员  王惠敏