福福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽05民终4075号 上诉人（原审原告）：谢丽丽，女，1978年9月29日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：潘五洲，南安市柳新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：谢连塔，男，1953年3月6日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人谢丽丽因与被上诉人谢连塔物权纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2017）闽0583民初2520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 谢丽丽上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持谢丽丽的一审诉讼请求。事实和理由：一、案涉房产的首付款、按揭款、物业管理费等费用均是谢丽丽支付的，谢连塔也承认是谢丽丽借用其名字买的房，根据《中华人民共和国物权法》第三十三条规定，谢丽丽请求确认案涉房产所有权归其所有应得到支持，一审判决适用法律错误。二、谢丽丽在本案中主张的是对案涉房产的一种确权之诉，与案涉房产被裁定不准进行过户、不能进行变更登记是两种不同的情况。 谢连塔陈述，其是将名字借用给谢丽丽购买本案案涉房产，除了名字谢连塔外，购房款、物业费等均是谢丽丽自己支付的。 谢丽丽向一审法院起诉请求判决：1.确认址在南安市××镇××村××花园××幢××单元××号房屋归谢丽丽所有；2.谢连塔应于判决生效后十日内协助谢丽丽办理不动产产权登记过户手续。 一审法院认定事实：谢连塔是谢丽丽的叔叔。2010年3月2日，谢连塔与福建宝泰房地产开发有限公司签订了一份合同编号：ＭＦ-2007-01ＮＯ:48010513《商品房买卖合同》，该合同包含附件六《合同补充协议》等内容。合同约定，谢连塔向福建宝泰房地产开发有限公司购买址在南安市××镇××村××花园××幢××单元××号房，建筑面积共140.80平方米，单价为每平方米2912元，总金额410000元；谢连塔应于签订合同之日即2010年3月2日向出卖人支付首付房款85000元，余325000元由买受人申请抵押贷款；福建宝泰房地产开发有限公司应于2010年6月30日交房。协议签订当日，谢丽丽通过其银行账户领取一笔87802元的款项，交给福建宝泰房地产开发有限公司的财务人员陈金水用于支付购买案涉房产的首付款；同时领取一笔50000元的款项，交给谢连塔存入谢连塔当天开户的银行账户用于支付案涉房产的银行按揭款。2010年3月11日，谢连塔作为委托人，谢丽丽作为受托人，就案涉房产在南安市公证处办理公证《委托书》一份，委托事项及权限包括：委托谢丽丽为代理人，全权代表办理案涉房产按揭贷款、房权证、土地使用证、出租、出售、赠与等与该房产有关的一切事项；代理人在上述授权范围内所实施的民事法律行为和所签署的一切有关文件，委托人均予承认；代理人有转委托权。委托期限：至上述房产出售或赠与后办结产权过户手续止。之后，在案涉房产的还款按揭期间，谢丽丽通过银行多次向谢连塔偿还按揭款的账户汇款，其中2011年5月18日汇入20000元，2011年8月4日汇入100000元，2012年3月26日汇入50000元，2013年1月26日汇入50000元，合计220000元。2015年5月21日，案涉房产经南安市住房和城乡建设局登记在谢连塔名下。案涉房产的《房屋所有权证》及自2011年1月10日起泉州市百信物业管理有限公司收取案涉房产的物业管理费、公摊水电费等费用的票据原件，均在谢丽丽处。同时，谢丽丽认为除以上确认的87802元＋50000元＋220000万元＝357802元外，案涉房产的其余按揭款及各种费用也均是谢丽丽出资缴纳的，谢连塔对此予以承认。谢连塔是南安市码头镇南冬村的五保户。南安市码头镇南冬村民委员会及多名村民出具《证明》一份，证明案涉房产是谢连塔侄女谢丽丽借用谢连塔名义购买的。案涉房产因苏玉真、王平、王玲彬、王小彬与谢连塔机动车交通事故责任纠纷一案，被南安市人民法院于2017年3月20日以（2017）闽0583民初2226号民事裁定，不准南安市××镇××村××花园××幢××单元××号房产进行过户。一审法院认为，谢丽丽持有案涉房产的《房屋所有权证》、物业公司关于装修押金、垃圾清运费、水电周转金、管理费等费用的收款票据；谢丽丽于首期购房款87802元缴纳之日取款87802元，同日另取款50000元，谢连塔当天在刚开户的用于支付涉案房产的银行按揭贷款的银行账户存入50000元（四笔存取款业务均为同日在中国银行18号经办），之后，谢丽丽汇入谢连塔用于支付案涉房产的银行按揭贷款的银行账户220000元；谢连塔委托谢丽丽全权代表办理涉案房产按揭贷款、房权证、土地使用证、出租、出售、赠与等与该房产有关的一切事项，代理人在上述授权范围内所实施的民事法律行为和所签署的一切有关文件，委托人均予承认，委托期限至上述房产出售或赠与后办结产权过户手续止；谢连塔是南安市码头镇南冬村的五保户；谢连塔自认案涉房产的其余按揭款及各种费用均是谢丽丽出资缴纳的，结合南安市码头镇南冬村民委员会及多名村民出具的《证明》，谢丽丽与谢连塔之间存在借名买房关系的事实，具有高度可能性，依法予以确认。但根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，谢丽丽以谢连塔的名义购房后，将案涉房产登记在谢连塔名下，根据物权公示原则，谢连塔自案涉房产登记在其名下之日起取得案涉房产的所有权。现谢丽丽要求确认案涉房产为其所有，不予支持。谢丽丽基于借名买房协议，对谢连塔享有要求谢连塔协助将案涉房产变更登记至谢丽丽名下的权利，但案涉房产现被法院裁定不准进行过户，故不能进行变更登记。经法院依法释明，谢丽丽不变更诉讼请求。因此，谢丽丽以上的诉讼请求，于法无据，不予支持。如有情势变更情况，谢丽丽可另行处理。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条、第一百零八条第一款规定，判决：驳回谢丽丽的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，谢连塔对谢丽丽借用其名字购买本案案涉房产并无异议，亦自认除名字谢连塔外，房屋购房款、物业管理费等均由谢丽丽自行处理，该事实有谢丽丽持有的案涉房产的《房屋所有权证》、物业管理费等收款票据以及南安市码头镇南冬村民委员会及多名村民出具的《证明》等予以证明，一审判决据此认定本案双方存在借名买房并无不当。根据《中华人民共和国物权法》第九条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，不动产物权变动效力须以登记为生效要件，未经登记的，不发生物权效力，故不动产权属不能仅仅依据当事人的约定而发生变动，还需登记这一要件相结合才能产生物权变动效果。本案中，虽然存在借名买房的事实，但并不能由此发生物权效力，房屋所有权并未因此而转移由借名人谢丽丽享有。借名人谢丽丽和被借名人谢连塔之间只是产生了在符合法律规定和合同约定的条件时完成物权变动为主要内容的债权债务关系，即仅具有债权效力，谢丽丽仅能要求谢连塔协助办理房屋所有权转移登记，故谢丽丽关于确认案涉房产归其所有的主张不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行……”现案涉房产属于限制交易的情形，房屋转移登记在事实上暂不能履行，在经法院依法释明谢丽丽仍不变更诉讼请求的情况下，一审判决驳回谢丽丽的诉讼请求并无不当。如今后出现法院解除查封措施的情形，谢丽丽可另行处理。 综上所述，谢丽丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7450元，由谢丽丽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李金凤 审 判 员 黄有志 审 判 员 郑玉蒜 二〇一八年八月二十四日 法官助理 肖森华 书 记 员 陈威鸿 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。