河南省南阳市卧龙区人民法院行 政 判 决 书（2015）宛龙行一初字第000120号原告张玉荣，女，汉族，1940年12月23日出生，住河南省邓州市。委托代理人张荣娥，汉族，1970年5月11日出生，住址同上。被告邓州市人民政府。法定代表人罗岩涛，任市长。委托代理人李楠、张光森，邓州市人民政府工作人员。被告邓州市罗庄镇人民政府。法定代表人盖傲凡，任镇长。委托代理人张国奇，该单位工作人员。委托代理人王全保，邓州市司法局英豪法律服务所法律工作者。原告张玉荣与被告邓州市人民政府、邓州市罗庄镇人民政府规划行政处罚纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张玉荣及其委托代理人张荣娥，被告邓州市罗庄镇人民政府的委托代理人张国奇、王全保，被告邓州市人民政府的委托代理人李楠、张光森均到庭参加诉讼，现本案审理终结。被告邓州市罗庄镇人民政府认为原告违章建设，作出罗政行罚字[2015]第1号行政处罚决定，原告不服，向邓州市人民政府申请复议。邓州市人民政府作出维持罗庄镇人民政府罗政行罚字[2015]第1号行政处罚的复议决定。原告不服该复议决定，提起诉讼。原告诉称，原告依法使用宅基，所搭建的临时构筑物在宅基使用范围内，未超出一丝一毫。被告罗庄镇人民政府两次作出决定要求原告拆除临时构筑物，但对原告是否超标使用宅基讳莫如深，罗庄镇人民政府作出的处罚决定，认定事实不清，适用法律不当，系错误决定。经原告申请复议后，被告邓州市人民政府作出维持原决定的复议决定书。原告认为，上述行政行为侵害原告的合法权益。请求判决撤销罗政行罚字[2015]第1号行政处罚决定和邓政复决[2015]16号行政复议决定。被告邓州市罗庄镇人民政府辩称，被告作出的行政处罚决定有证据及照片等大量事实可以证明，原告于2014年非法私自搭建构筑物在林堡村规划的次干道上，占道3.5米，证据确凿，严重影响群众的正常生活，镇政府依法作出拆除决定是完全正确的，应当依法维持。被告邓州市人民政府辩称，我机关受理原告的行政复议申请后，经查阅本案案卷，查明原告张玉荣主房于2003年左右建成，紧临房屋东山墙的是规划宽度为7米的南北次干道，该干道南段已硬化。2014年，原告未向村组提出申请便搭建一构筑物，占压南北次干道约3.6米，影响了邻居出行。罗庄镇政府于2015年4月10日对原告作出了限期拆除的行政处罚决定，本机关认为处罚事实清楚，证据确凿，予以维持。经审理查明，邓州市罗庄镇人民政府受理村民投诉，于2015年3月16日到林堡村3组村民赵成明家调查询问。赵成明反映本组张玉荣在进户道上修院墙，堵住其出路，影响出行。罗庄镇人民政府办公室工作人员制作了询问笔录。3月18日，罗庄镇人民政府又到林堡村民委员会调查，村支书等人证明上述事实，并出具关于我村张玉荣搭建临时构筑物的情况说明：“张玉荣搭建构筑物位置占在次干道7米路上，严重影响赵成明出行，属于违章建筑。经村委会调解，双方不能达成协议，所以调解无效。”罗庄镇人民政府于2015年3月24日在原告住处现场勘察，并制作勘验笔录。3月25日，向村支书了解原告建筑临时构筑物情况。2015年3月27日，邓州市罗庄镇人民政府作出行政处罚事先告知书。2015年4月10日，罗庄镇人民政府作出罗政行罚字【2015】第1号行政处罚决定。该处罚决定内容为：“你于2014年11月8日未经审批擅自在林堡村3组南北方向7米次干道搭建临时构筑物的行为，违反了《河南省村庄和集镇规划建设管理条例》二十七条：未经乡级人民政府批准，任何单位和个人不得擅自在村镇的街道、广场、市场和车站等场所修建临时建筑物、构筑物和其他设施。根据《河南省村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条“未按村镇规划实施审批程序批准或者违反规划的规定进行建设，有下列行为之一的，由县级建设行政主管部门给予处罚；属于村(居)民建住宅的，可以由乡级人民政府给予处罚：(一)严重影响村镇规划的，责令停止建设，限期拆除，或者没收违法建筑物、构筑物和其他设施；……和第三十五条有下列行为之一的，由乡级人民政府按照下列规定给予处罚：第三款（三）擅自在村镇街道、广场、市场、公共绿地和车站等公共场所修建临时建筑物、构筑物和其他设施的，责令限期拆除，可并处以二百元以上五百元以下的罚款的规定。经研究决定对你作出责令限期拆除的处罚。请在接到处罚决定书之日起七日内自行拆除，如不服本决定可在60日内向邓州市人民政府申请复议或在3个月内向邓州市人民法院起诉。逾期既不拆除也不复议、起诉的，将依法组织强制拆除。”2015年6月5日，原告张玉荣向邓州市人民政府提出行政复议申请，邓州市人民政府受理行政复议申请后，于2015年6月10日通知罗庄镇人民政府。罗庄镇人民政府向邓州市人民政府提交调查笔录、勘验笔录、现场照片、张玉荣的邓州市村镇居民建房许可证、邓州市罗庄镇林堡村村庄建设规划图、责令停止建设通知书等相关证据材料。经邓州市人民政府法制办集体讨论，邓州市人民政府于7月27日作出邓政复决【2015】16号行政复议决定，认为“申请人搭建构筑物，未经罗庄镇人民政府审查批准，被申请人罗庄镇人民政府据此依法作出上述处罚决定，事实清楚、证据确凿，程序合法，处罚适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十二条之规定，经研究决定，维持罗庄镇人民政府作出的罗政行罚字【2015】第1号行政处罚决定书。申请人如不服本决定，可在收到决定书之日起十五日内依法向人民法院提起诉讼。”原告张玉荣于2015年8月6日向我院提起诉讼。本院认为，被告罗庄镇人民政府经过调查询问、现场勘验认定原告未经审批擅自在林堡村3组南北方向7米次干道搭建临时构筑物这一事实，原告违法行为事实清楚，证据充分。但是被告罗庄镇人民政府在处罚决定中适用《河南省村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条第二款（一）和第三十五条第（三）款（三），实际应为《河南省村庄和集镇规划建设管理条例》第三十三条第一款第（二）项“未按村镇规划实施审批程序批准或者违反规划的规定进行建设，有下列行为之一的，由县级建设行政主管部门给予处罚；属于村(居)民建住宅的，可以由乡级人民政府给予处罚：……(二)影响村镇规划，尚可采取改正措施的，责令限期改正，可并处以土建工程造价百分之二至百分之四的罚款。”和第三十五条第一款第（三）项“有下列行为之一的，由乡级人民政府按照下列规定给予处罚：……(三)擅自在村镇街道、广场、市场、公共绿地和车站等公共场所修建临时建筑物、构筑物和其他设施的，责令限期拆除，可并处以二百元以上五百元以下的罚款。”被告作出的行政处罚决定适用法律条款引用内容正确，但是适用法律条款表述错误。另依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第四十一条之规定，被告邓州市罗庄镇人民政府在作出处罚决定前应当告知原告给予行政处罚的事实、理由和依据，但是罗庄镇人民政府提交的证据中无事先告知的送达回证，不能证明在作出处罚决定前是否告知原告，该行政处罚决定不能成立。邓州市人民政府在复议中未发现适用法律错误，且复议卷宗中无邓州市罗庄镇人民政府在作出处罚决定前事先告知张玉荣的回执，作出维持决定错误。综上，依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第四十一条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：撤销罗政行罚字【2015】第1号行政处罚决定和邓政复决【2015】16号行政复议决定。案件受理费50元，由被告邓州市罗庄镇人民政府、邓州市人民政府共同负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  高广山审 判 员  刘小宁人民陪审员  刘 辉二〇一五年十月二十日书 记 员  王 静