重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民终字第05545号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区人民路173号大礼堂南楼2.3.4层。法定代表人石合群，总经理。委托代理人庞严，重庆潜卫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）顾荣生。委托代理人胥春菊，重庆君融律师事务所律师。原审被告周全生。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安公司）与被上诉人顾荣生、原审被告周全生机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市渝中区人民法院于2015年6月12日作出（2015）中区法民初字第02255号民事判决，平安公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月18日通知当事人到庭进行审理。上诉人平安公司的委托代理人庞严，被上诉人顾荣生及委托代理人胥春菊、原审被告周全生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2014年4月13日，周全生驾驶渝Ａ×××××小型轿车，行驶至火药局区府门前道路时，因操作不当该车与行人顾荣生及护栏发生碰撞，造成顾荣生受伤、护栏受损的道路交通事故。事故经公安机关认定，周全生承担事故的全部责任，顾荣生不承担责任。事故发生后，顾荣生经送重庆市中山医院住院治疗至2014年7月22日，出院诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折、左尺骨远端骨折伴下尺桡关、肋骨骨折、左肱骨内髁撕脱性骨折、左小指伸指肌腱、左桡侧腕伸。出院后，顾荣生继续门诊治疗。周全生垫付住院费用81102.7元，门诊费用5723.7元、护理费11880元。顾荣生支付门诊费用678.38元。2014年8月11日，重庆市八益交通事故司法鉴定中心受平安公司的委托对顾荣生的伤残等级、续医费作出鉴定意见，认定顾荣生遗留左2-5指远节指间关节活动受限、右踝关节活动部分受限，依照相关标准顾荣生目前有十级伤残、内固定物取出手术费用壹万元。该鉴定产生的费用1982.85元，由周全生垫付。顾荣生向一审法院申请对其伤残等级、后续医疗费、护理依赖程度、护理时限、营养费进行鉴定。双方共同选定由重庆市法庭科学司法鉴定所进行上述项目的鉴定。2015年1月19日，重庆市法庭科学司法鉴定所作出鉴定意见书，结论为：1、顾荣生目前右下肢功能障碍属九级伤残，其左上肢功能障碍属X级伤残。2、顾荣生后续医疗费约需壹万伍仟元左右。3、顾荣生住院期间为完全护理依赖，出院后以叁个月部分护理依赖予以认定较为适宜。4、顾荣生的营养时限以陆个月予以认定较为适宜，费用以当地实际生活水平予以具体认定。该鉴定产生费用4097.92元。另查明，顾荣生为城镇户口。事故车辆渝Ａ×××××号在平安公司投保交强险和责任限额为50万元的商业第三者责任保险、附加险为不计免赔。事故发生在保险期间内。一审法院认为，同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，渝Ａ×××××号在平安公司投保有交强险和商业第三者责任保险。现该车发生致使顾荣生的交通事故，平安公司应在保险范围内承担相应的赔偿责任。因为周全生承担事故的全部责任，所以保险不足部分由周全生承担赔偿责任。重庆法庭科学司法鉴定所具有相关资质，鉴定程序合法，一审法院对该所出具的鉴定意见书予以采纳，对平安公司要求重新鉴定的请求不予支持。顾荣生的损失依照相关法律规定计算如下：1、医疗费，据票据医疗费确定为87504.78元，其中顾荣生垫付678.38元，周全生垫付的住院费用81102.7元，门诊费用5723.7元。2、后续医疗费，结合两份鉴定意见书，本院酌情确定为12000元。3、住院伙食补助费，顾荣生住院99天，住院伙食补助费确定为3168元。4、营养费，依照鉴定意见及考虑到顾荣生的伤情，酌情确定为1000元。5、残疾赔偿金，顾荣生定残时已满68岁又系城镇户口，残疾赔偿金确定为66570.24元（25216＊12＊0.22）。6、护理费，按每天100元进行计算，确定为9900元，该项已由周全生垫付。出院后护理费，因顾荣生经鉴定需三个月的部分护理费，故参照上一年度私营居民服务、修理和其他服务业的年平均工资32185元计算，出院后的护理费确定为3968元（32185元／年／365天＊50%＊90天）。7、交通费，本院酌情确定500元。8、财产损失费，事故客观上造成顾荣生的衣物受损，酌情确定200元。9、律师费，顾荣生要求律师费用无法律依据，一审法院不予支持。10、鉴定费费用，凭票据确定为4097.92元，该费用包括顾荣生鉴定时体检时的检查费197.92元。顾荣生将该197.92元纳入医疗费的诉讼请求中。11、拐杖轮椅费用640元。12、精神损害抚慰金，顾荣生现有九级和十级伤残，精神损害抚慰金确定为12000元。顾荣生在本案中的损失确定为医疗费678.38元，住院伙食补助费3168元、营养费1000元、后续医疗费12000元、残疾赔偿金66570.24元、交通费500元、出院后护理费3968元、精神损害抚慰金12000元、财产损失费200元、鉴定费4097.92元。又因周全生垫付了大部分的医疗费，故交强险的医疗项下的一万元由周全生进行理赔。纳入死亡伤残项下的有残疾赔偿金66570.24元、交通费500元、精神损害抚慰金12000元、护理费3968元、财产损失为200元。故平安公司在交强险向顾荣生承担的金额为83238.24元。超出交强险为医疗费678.38元、住院伙食补助费3168元、营养费1000元、后续医疗费12000元共计22944.3元。因此，针对顾荣生的诉求，平安公司交强险承担金额为83238.24元。超出交强险的医疗项下部分为20944.3元由平安公司在商业险内承担赔偿责任。因此，平安公司在两个险种支付的金额共计104182.5元。周全生垫付的医疗费由其在交强险和依合同在商业第三者责任险范围内向平安公司理赔，周全生垫付的护理费等费用由其在交强险范围内向平安公司理赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在本判决生效后十五天内支付原告顾荣生104182.5元；二、驳回原告顾荣生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1639元，由原告顾荣生负担467元，被告周全生负担1172元。平安公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销重庆市渝中区人民法院作出的（2015）中区法民初字第02255号民事判决书第一项，依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：一审判决应依据本案当事人诉前共同委托的鉴定意见106号结论认定伤者的伤残等级。鉴于本案对一审原告有二份伤情、鉴定结论不一致的证据，上诉人在一审中也向一审法院申请由市司法鉴定委员会作出终级鉴定。二审中，平安公司向本院提出书面重新鉴定申请，要求对顾荣生因本次机动车交通事故所造成的伤残等级及续医等事项进行终级鉴定。顾荣生答辩称：法庭司法鉴定所是双方共同委托的鉴定机构，程序合法，其具有相关资质，应予采纳。一审判决正确，要求维持。周全生答辩称：司法鉴定是法院委托的，是否正确，请二审法院依法判定。本院二审查明的事实和一审查明的事实相同，本案经本院调解未果。本院认为，2014年4月13日，被上诉人顾荣生因交通事故受伤后，送至重庆市中山医院住院治疗至2014年7月22日，2014年8月，上诉人平安公司委托重庆市八益交通事故司法鉴定中心对被上诉人顾荣生的伤残等级、续医费作出司法鉴定意见。在一审法院审理期间，被上诉人顾荣生向一审法院申请对其伤残等级、后续医疗费、护理依赖程序、护理时限、营养费进行鉴定。在一审法院主持下，上诉人平安公司、被上诉人顾荣生、原审被告周全生共同选定重庆市法庭科学司法鉴定所对被上诉人顾荣生的伤残等级、续医费、护理依赖程度、营养期限进行鉴定。重庆市法庭科学司法鉴定所作出渝法庭（2015）医鉴字第0015号司法鉴定意见书。现上诉人平安公司并无证据证明重庆市法庭科学司法鉴定所作出的鉴定意见存在《证据规定》所规定的鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或经过质证不能作为证据使用的其他情形。上诉人平安公司向本院提出要求重新鉴定的申请不符合法律规定，本院依法不予准许。综上所述，上诉人平安公司的上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2383元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。审判长  周海燕审判员  苏致礼审判员  段晓玲二〇一五年十月二十六日书记员  陈园媛