辽宁省大连市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）大民一终字第01723号 上诉人（原审被告）：大连实力建设有限公司，住所地庄河市吴炉镇英烈士村。 法定代表人：姜忠斌，该公司总经理。 委托代理人：范小伟，辽宁济生源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孟华，女，19XX年XX月XX日出生，汉族。 委托代理人：郑喜军，辽宁昌汉律师事务所律师。 上诉人大连实力建设有限公司（简称实力公司）因与被上诉人孟华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服庄河市人民法院（2014）庄民初字第5287号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人实力公司委托代理人范小伟，被上诉人孟华委托代理人郑喜军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 庄河市人民法院（2014）庄民初字第5287号民事判决认定，2014年3月15日，原告经案外人赵美芳介绍，到被告实力公司承建工程的工地从事打更工作。2014年4月19日，原告在案涉工地巡逻时被石头绊倒受伤。原告受伤后，被送往大连经济技术开发区医院治疗，诊断为右胫腓骨近端粉碎性骨折，住院20天（2014年4月19日至2014年5月9日），医嘱二级护理。2014年4月19日、5月31日、7月3日、7月16日、12月29日，原告分别到大连经济技术开发区医院、庄河市中心医院进行复查。上述共支付医疗费33008.83元。原告住院期间由其小姑子王美华护理，原告及王美华均系非农业户口。 原告提供原其丈夫王吉奎与被告法定代表人姜忠斌三份谈话录音和一份录像资料，用以证明原告受伤后，原告丈夫与被告法定代表人协商赔偿事宜未成。 诉讼中，依原告申请，大连科华司法鉴定中心于2014年12月31日对原告孟华的伤情作司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人孟华右腿摔伤，已构成9级伤残。2、伤后需要1人护理2个月。3、休治时间为伤后至本次鉴定之日。4、后续治疗费用为8000元或按届时实际发生给付。根据鉴定意见，原告将其诉讼请求变更为要求被告承担：医疗费33008.83元、××赔偿金134364元（20年×33591元／年×20%）、误工费23007.5元（250天×92.03元／天）、护理费5521.8元（60天×92.03元／天）、伙食补助费2000元（20天×100元／天）、急救车费300元、交通费2879.5元、鉴定非3080元、复印费20元、食宿费2600元、××辅助器具费340元、后续治疗费8000元，共计215121.63元。 原判认为：被告实力公司雇佣原告在其承建工程的工地从事打更工作，双方之间形成劳务（雇佣）关系，提供劳务一方因劳务使自身受到损害，应根据双方各自的过错承担相应责任。本案被告作为劳务接受方、受益者，应为原告提供安全的工作环境，排除危险隐患，因其未能做到充分的安全监管，致原告人身受到损害，存在过错，应承担相应的赔偿责任。原告作为具有完全行为能力的成年人，在从事作业时，未尽到谨慎注意义务，因其疏于防范，对自身损害的发生亦有一定过错，应减轻被告的赔偿责任。根据双方的过错程度，结合全案事实，被告承担70%的赔偿责任为宜，原告自担30%责任。原告主张的医疗费33008.83元、××赔偿金134364元、误工费23007.5元、护理费5521.8元、急救车费300元、鉴定费3080元、复印费20元、××辅助器具费340元、后续治疗费8000元、不违法相关法律的规定，本院予以支持。原告主张伙食补助费每天按100元计算过高，以50元每天计算为宜。原告主张的交通费2879.5元，未提供充分证据证明，结合本案，本院酌定交通费数额为1000元。原告主张的食宿费2600元，无事实和法律依据，本院不予支持。被告经本院传唤未到庭，视为放弃应诉、答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决，一、被告大连实力建设有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告孟华医疗费等各项损失合计146749.5元。二、驳回原告孟华其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，由被告负担。 上诉人实力公司不服原判，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。其上诉理由是，原判认定事实错误。1.上诉人与被上诉人间不存在雇佣关系，不应作为本案的被告，原判认定上诉人承担被上诉人的损害赔偿责任，没有事实依据，上诉人从未雇佣过被上诉人，被上诉人诉称案发时在上诉人承建的大连经济技术开发区湾里净水厂工地从事打更工作，不符合事实，上诉人不是该工地的承包人或分包人，也从未承建过净水厂工程，据上诉人了解，开发区湾里净水厂的工程承包人是中国三冶集团有限公司；2.上诉人从未给过被上诉人工资，也没有安排其任何工作，被上诉人没有任何证据证明其工作系上诉人指派，其人身损害与上诉人没有任何法律关系，上诉人不应承担侵权责任。上诉人二审中提供辽宁省大连市中级人民法院（2012）大民二初字第100号《民事判决书》（复印件）一份，拟证明案涉工地工程系中国三冶集团有限公司承包的事实。 被上诉人辩称，不同意上诉人的上诉请求和理由，原判认定上诉人与被上诉人之间存在劳务关系证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审中被上诉人提供了充分的证据证明在案发后，被上诉人的丈夫多次电话与上诉人的法定代表人姜忠斌联系，要求解决赔偿问题和工资问题，也去过上诉人在中山区虎滩路207室的办公室取领工资（6000元）。上诉人一审中经法院合法传唤，没有理由未出庭对被上诉人的证据进行质证，应视为放弃其诉讼权利，应当承担不利后果。对上诉人所提供的证据，认为与本案无关，不予认可。 本院经审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。另查明，原审卷宗第15页“送达回证”记载，2014年11月6日原审法院向上诉人送达起诉状副本等法律文书时，上诉人法定代表人姜忠斌拒绝签字；第16页“送达回证”记载，2014年12月18日原审法院向上诉人送达开庭传票，通知上诉人本案于2015年4月15日9：00时开庭，上诉人法定代表人姜忠斌在该送达回证上签名。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案被上诉人在一审中提供与上诉人法定代表人姜忠斌的电话通话和谈话记录及录像资料等相关证据，证明被上诉人与上诉人间存在雇佣关系的事实，上诉人经原审法院合法传唤，无正当理由未出庭参加一审诉讼，应视为放弃自己的诉讼权利，原判根据查明的事实，依照侵权责任法及相关人身损害赔偿司法解释的规定，判令上诉人承担赔偿责任，并无不当。二审中上诉人所提供的（2012）大民二初字第100号《民事判决书》（复印件）一份，因被上诉人不认可，且该证据不能证明被上诉人与中国三冶集团有限公司间存在雇佣关系，本院不予采信。关于上诉人认为其与被上诉人间不存在雇佣关系，也从未指派被上诉人工作、支付过被上诉人工资、不应承担侵权责任的上诉理由问题，根据原审中被上诉人提供的与上诉人法定代表人姜忠斌的通话记录所载内容，上诉人的法定代表人姜忠斌并未否认与被上诉人间存在劳务（雇佣）关系，并同意支付被上诉人工资以及被上诉人丈夫在上诉人办公室领取6000元工资的事实，故上诉人的上诉理由与查明的事实不符，不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1576元，由上诉人大连实力建设有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  姜开伦 审判员  缪 明 审判员  王良家 二〇一五年十月二十一日 书记员  李晓研