云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）红中刑二终字第53号原公诉机关云南省泸西县人民检察院。上诉人（原审被告人）李卫忠，男，1969年1月13日生，汉族，云南省泸西县人，初中文化，原云南民爆昆工爆破工程有限公司泸西县项目部负责人。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪于2014年6月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押于泸西县看守所。辩护人程兴春，云南兴春律师事务所律师。辩护人毛俊刚，云南兴春律师事务所律师。原审被告人陈某某，男，1962年11月27日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化。因涉嫌犯非法买卖、储存爆炸物罪于2014年6月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，2014年12月17日被决定取保候审。云南省泸西县人民法院审理云南省泸西县人民检察院指控原审被告人李卫忠、陈某某犯非法买卖、储存爆炸物罪一案，于2014年12月15日作出（2014）泸刑初字第270号刑事判决。原审被告人李卫忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理。经依法讯问李卫忠、陈某某，听取辩护人意见，现已审理终结。原判认定，2014年6月27日16时许，公安民警在八中施工现场当场从负责爆破作业的李某甲（李卫忠之子）处查获准备用于实施爆破作业的雷管68枚、炸药18公斤。经查明，该工地的爆破作业系李卫忠利用其系云南民爆昆工爆破工程有限公司红河公司泸西项目部负责人的身份，冒用该公司名义但实为个人与八中工地负责人谈好实施爆破的一个工程。经查，2014年4月以来，李卫忠利用其系爆破公司泸西项目部负责人的特殊身份，背着云南民爆昆工爆破工程有限公司私自与泸西县内的一些施工工地自行承包跟爆破作业有关的业务，为了避开走正常的委托民爆公司实施爆破作业的程序，与泸西县金水建筑公司负责爆破作业的陈某某商量好，利用泸西县金水建筑公司已委托民爆公司实施爆破作业的三塘、向阳修路的爆破作业合同及环城北路爆破作业的合同的名义，从爆破公司审批到爆破物品用于其承接的泸西向阳修路工程、泸西八中工地，公租房工地、逸圃盐水沟补水爆破工程。并与陈某某约定好炸药、雷管的钱李卫忠自己付给民爆公司，李卫忠每个月为陈某某所在公司承担付给爆破公司的工时费5000元。经统计，被告人李卫忠、陈某某采用合伙欺骗手段非法购买炸药7528.15公斤、雷管12201枚用于李卫忠私自承接的工地上使用。由于李卫忠没有及时付款，致使金水建筑公司账面上欠爆破公司炸药雷管38万余元。2014年6月26日18时许，公安民警在被告人陈某某位于中枢镇江头村396号的家里查获炸药53.5公斤。经查，该炸药系其所在公司实施爆破作业后剩余的炸药，陈某某没有安排爆破作业人员退回炸药仓库，而是安排爆破作业人员送到其家中非法储存的。经鉴定，从李某甲处查获的炸药、雷管疑似物及从陈某某处查获的炸药疑似物均具有爆炸性。原审根据上述事实和当庭举证、质证、认证的相关证据材料认为，李卫忠利用其系云南民爆昆工爆破工程有限公司红河分公司泸西项目部负责人的身份私自与泸西县金水建筑公司负责爆破作业的陈某某协商，利用泸西县金水建筑公司经审批可使用爆破作业的工程项目，非法买卖、储存爆炸物用于自己承包的工程，其行为已经构成非法买卖、储存爆炸物罪；陈某某协助李卫忠利用泸西县金水建筑公司经审批可使用爆破作业的工程项目非法买卖爆炸物和私自储存爆炸物，其行为已构成非法买卖、储存爆炸物罪，应依法对二人予以处罚。二人共同非法买卖爆炸物，系共同犯罪。李卫忠起主要作用，系主犯，陈某某起辅助作用，系从犯，依法对陈某某从轻处罚。二人到案后如实供述犯罪事实，依法酌情从轻处罚。二人是为了生产需要而买卖、储存爆炸物，未造成严重的危害后果，依法对二人减轻处罚。辩护人关于李卫忠的行为不构成非法买卖爆炸物罪的辩解与相关法律的规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决：一、李卫忠犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年。二、陈某某犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。依法实行社区矫正。宣判后，李卫忠不服，以“一审错误认定其非法储存爆炸物；其没有利用职务之便承揽私活；其与民爆公司成立购买爆破作业服务法律关系，而不是买卖爆炸物法律关系，其从未取得爆炸物品，对爆炸物没有支配、控制、自由处分的机会和条件”等为理由，提出上诉，请求二审判决认定其不构成非法买卖、储存爆炸物罪。辩护人提出与其上诉理由相同的辩护意见。经审理查明，李卫忠套用泸西县金水建筑公司经审批可使用爆破作业的工程项目向云南昆工民爆公司泸西项目部领用爆炸物（炸药7528.15公斤、雷管12201枚）用于自己承包爆破作业的向阳公路、八中工地、环城北路工程，并将部分炸材转卖给逸圃红莲村的盐井沟工地。陈某某协助李卫忠利用泸西县金水建筑公司经审批可使用爆破作业的工程项目非法领用爆炸物并私自储存炸药53.4公斤。上述认定事实，有经过原审当庭举证、质证的受案登记表、立案决定书、到案经过、证人李某甲、李某乙、胡某某、姚某某、李某丙、杨某甲、李某丁、张某甲、马某某、李某戊、宋某某、杨某乙、姚某某、达某某、张某乙、伏某某、龚某某、王某甲、王某乙、王某丙、栾某某、刘某某的证言、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录及照片、称量笔录及照片、鉴定意见及告知书、调取证据清单、爆破工程合同、云南民爆昆工爆破工程有限公司红河分公司爆破物品领用表及现场施工表、任职证明、企业法人营业执照及税务登记证、机构代码证、被告人李卫忠供述、被告人陈某某供述、户口证明等证据予以证实。上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。本院认为，李卫忠违反民用爆炸物品安全管理条例，套用获得购买爆炸物许可的泸西县金水建筑公司名义领用爆炸物，其行为构成非法买卖爆炸物罪；陈某某协助李卫忠非法领用爆炸物并私自储存爆炸物，其行为构成非法买卖、储存爆炸物罪，应依法对二人予以处罚。二人共同非法买卖爆炸物，系共同犯罪。在共同犯罪中，陈某某基于李卫忠任民爆公司负责人身份的考虑同意李卫忠使用金水公司合同领用爆炸物，李卫忠起主要作用，系主犯，陈某某起辅助作用，系从犯，依法应对陈某某减轻处罚。二人到案后均如实供述犯罪事实，依法可酌情从轻处罚。二人是为了生产需要而买卖爆炸物，未造成严重的社会危害后果，依法可对二人从轻处罚。案发当日从八中建筑工地查获的爆炸物属当日从爆破公司领用，再运送到施工现场，在使用过程中被查获，行为未违反相关爆炸物储存管理规定，不能认定李卫忠的行为系非法储存爆炸物。李卫忠在2014年3、4月份虽未在泸西项目部任职，但在爆破公司外部，李卫忠在该期间仍然具有爆破公司负责人的权利外观，并利用该权利外观及在民爆公司的影响力承揽相关工程谋利，安排民爆公司相关爆破员为其承揽的工程实施爆破，相关爆破作业已脱离具有爆破资质的爆破公司业务控制，对爆炸物具有实际支配、控制权。相关证据还证实李卫忠将部分炸材转卖给逸圃红莲村的盐井沟工地。李卫忠非法买卖的爆炸物数量巨大，但相关爆炸物品在其控制范围内，且所涉爆炸物品主要用于正常的生产爆破作业，相较普通的非法买卖爆炸物品行为，其社会危害性相对较小，量刑上可对其进一步从轻处罚。综上所述，上诉人李卫忠关于“一审错误认定其非法储存爆炸物”的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见合法成立，本院予以支持，其他上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持泸西县人民法院（2014）泸刑初字第270号刑事判决第二项，即：陈某某犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。依法实行社区矫正。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）二、撤销泸西县人民法院（2014）泸刑初字第270号刑事判决第一项，即：李卫忠犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年。三、上诉人（原审被告人）李卫忠犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日至2017年12月26日。）本判决为终审判决。审 判 长  李 盛审 判 员  李颖訸代理审判员  周琼梅二〇一五年三月二十日书 记 员  廖 荣