山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2014）平民初字第1610号原告李德红，女,汉族，现住平阴县。委托代理人范玉强、熊泽元，山东鲁平律师事务所律师。被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市，组织机构代码：24548727-5。法定代表人王景海，董事长。委托代理人刘斌，山东博睿律师事务所律师。原告李德红诉被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李德红及其委托代理人范玉强、熊泽元，被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司委托代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李德红诉称，原告2010年6月8日进入被告公司工作，并且双方签订劳动合同，但未给原告一份，且一直未为原告交纳社会保险。2014年4月20日，被告无故辞退原告，也未办理任何手续及经济补偿。其行为违反了《劳动合同法》和《职工带薪休假条例》第3条的规定，为此向法院提起诉讼，请求依法确认原被告之间存在劳动关系;被告支付原告加班费27139元；被告支付原告工资差额部分9640元；被告支付原告国家法定节假日的加班费6521元；被告付原告失业保险损失10200元；被告支付原告解除劳动合同赔偿金13500元；本案诉讼费用由被告承担。被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司辩称，原被告之间并不存在劳动关系，原告是哈尔滨联合智业企业管理有限公司依据被告与其于2013年3月20日签订的《劳务派遣协议》派遣到被告处的劳务人员，根据该协议第六条的约定，原告与哈尔滨联合智业企业管理有限公司存在劳动关系，签订劳动合同，工资由哈尔滨联合智业企业管理有限公司发放，故原告要求确认与被告之间存在劳动合同，要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，支付加班费33054元，支付工资差额，支付国家法定节假日的加班费，补缴社会养老保险，没有事实和法律依据，请求法院驳回对被告的诉求。经审理本院认定，2010年6月12日，被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司招用原告李德红为其职工，归该公司鲁西办事处管理，工作岗位为从事市场促销导购工作，工作地点平阴县孝直镇，双方未签订劳动合同，被告也未为原告交纳各项保险。2010年6月至2013年12月，被告通过中国建设银行平阴支行老城分理处按月向原告发放工资，月工资为底薪加提成。2010年3月2日，被告人事考核部下发《关于签订终端业务劳动合同的通知》，该通知要求签订劳动合同的时间为2010年3月1日至2010年3月12日，并将签订完的劳动合同于2010年3月12日前寄加分公司，签订劳动合同起止时间包括2008年1月1日之后入职的人员，合同起始时间为员工实际上岗时间，原则上合同签订期限为三年，合同终止时间为合同起始时间的年份向后推算三的12月31日。2013年12月26日至2014年4月，被告通过光大银行北园支行按月向原告发放工资，月工资为月薪950元加提成，但2013年12月26日至2014年4月，原告的工资金只有月薪950元，没有提成，低于2014年度平阴县最低工资标准1350元。2014年4月20日，被告工作人员电话告知原告解除劳动合同，原告自此离开被告公司。2014年8月5日，原告李德红向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被申请人黑龙江省完达山乳业股份有限公司之间存在劳动合同，被申请人支付申请人加班费33054元；被申请人支付申请人工资差额部分11040元；被申请人支付申请人国家法定节假日的加班费7659元；补偿各项养老保险；补缴养老保险转移档案；被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金3900元。2014年11月25日，平阴县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲不[2014]36号仲裁决定，对李德红的申请，不予受理。原告李德红不服该决定，起诉来院。以上事实有原、被告的当庭陈述，原告李德红提交的中国建设银行平阴支行活期账户明细、光大银行北园支行工资折及明细、同顺商行出具的证明、工作记录本、工作证、完达山产品宣传册、被告公司终端人员实战培训指导手册、证人史秀华的当庭陈述、平劳人仲不[2014]36号仲裁决定书予以证实。本院认为，一、关于原告主张确认原被告双方存在事实劳动关系的诉讼请求，为证实其主张原告提交了中国建设银行平阴支行活期账户明细、光大银行北园支行工资折及明细、同顺商行出具的证明、工作证、工作记录本、完达山产品宣传册、被告公司终端人员实战培训指导手册、证人史秀华的当庭陈述等证据予以证实，经审查，本院认为，上述证据足以证实双方于2010年6月12日起至2014年4月20日止双方存在事实劳动关系。被告辩称原告是哈尔滨联合智业企业管理有限公司依据被告与哈尔滨联合智业企业管理有限公司签订的《劳务派遣协议》派遣到被告处的劳务人员，并提交《劳务派遣协议》两份、通知函、电子转账凭证、建设银行代付工资清单予以证实；案外人哈尔滨联合智业企业管理有限公司亦向本院邮寄7份书证的复印件，欲证实原告与案外人哈尔滨联合智业企业管理有限公司之间存在劳动关系，经审查，被告及案外人哈尔滨联合智业企业管理有限公司的上述证据均系单方出具，没有本案原告的签字认可，不具备证据的真实性、关联性，本院不予采信。故被告辩称的理由不能成立。二、关于原告主张被告支付原告加班费27139元、工资差额部分9640元、国家法定节假日的加班费6521元；经审查，本院认为，原告作为主张被告存在同工不同酬及加班事实存在的一方，按照“谁主张，谁举证”的原则，应由原告承担举证责任予以证实其上述主张，因原告未能提供证据予以证实，故本院对原告的上述主张不予支持。三、关于原告主张被告按失业金数额赔偿损失10200元；经审查，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。”据此规定，法院受理此类案件应满足两个条件，一是用人单位未为劳动者办理社会保险手续,二是社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇。对于能否补办的证明责任应由劳动者提供证据予以证实，但原告并未提交相关证据，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的此项诉求不予支持。四、关于原告主张被告支付原告解除劳动合同赔偿金13500元；经审查，本院认为，被告无法定理由通知原告解除、终止劳动合同,理应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的两倍支付原告赔偿金。本案中，双方劳动关系存续时间为自2010年6月12日起至2014年4月20日止，共计3年10个月，故被告应向原告支付4个月的工资作为经济补偿,经核算，被告应支付原告解除劳动合同赔偿金的数额为10800元（1350元*4个月*2倍)。因被告在解除劳动合同时未依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，提前三十日通知原告解除劳动合同，应额外支付原告一个月的工资1350元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：一、确认原告李德红与被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司存在事实劳动关系。二、驳回原告李德红要求被告黑龙江省完达山乳业股份有限公支付原告加班费27139元、工资差额部分9640元、国家法定节假日的加班费6521元的诉讼请求。三、驳回原告李德红要求被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司按失业金数额赔偿损失10200元的诉讼请求。四、被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李德红解除劳动合同赔偿金10800元及未提前通知原告解除劳动合同的一个月工资1350元，共计12150元。案件受理费10元，由被告黑龙江省完达山乳业股份有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  杨洪刚审 判 员  董 媛人民陪审员  张 红二〇一五年三月二十七日书 记 员  郑 璐