湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）湛开法民二初字第34号原告湛江市海泰贸易有限公司。法定代表人谢文岚。委托代理人黄苏明，广东粤正律师事务所律师。委托代理人钟日梅，广东粤正律师事务所律师。被告上海博纳睿成营销管理咨询有限公司。法定代表人史贤龙。委托代理人曹树辰，上海申浩律师事务所律师。被告武汉富春山文化传播有限公司。法定代表人魏富。原告湛江市海泰贸易有限公司（下简称湛江海泰公司）诉被告上海博纳睿成营销管理咨询有限公司（下简称上海博纳睿成公司）、武汉富春山文化传播有限公司（下简称武汉富春山公司）服务合同纠纷一案，本院于2015年1月13日受理后，依法适用简易程序，于2015年2月12日公开开庭进行了审理。原告湛江海泰公司委托代理人钟日梅，被告上海博纳睿成公司的委托代理人曹树辰到庭参加诉讼，被告武汉富春山公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告湛江海泰公司诉称，原、被告于2014年6月1日签署了《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》，约定：原告向两被告预付30万元启动预付金，由两被告为原告的Love鱼虾塑造品牌，实现品牌市场化、规模化。合同签订后，原告依合同约定，将30万元启动预付金转给了两被告以支持项目运作。但两被告却未能依约，为原告的Love鱼虾系列产品销售提供相关的指导方案与品牌营销策略，使原告投放在市场的Love鱼虾系列产品在销售过程中达不到双方合同约定的条款，造成原告的损失较大。以上，两被告的行为明显违反了《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，也违反了双方签订的合同的约定，严重损害了原告的合法权益。因此，为避免原告的损失继续扩大，维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项及第九十七条规定，请求判令：一、解除原、被告的合同关系，两被告退回原告服务费30万元；二、由两被告承担本案的诉讼费用。原告湛江海泰公司为其主张的事实和理由，向本院提供证据如下：1、《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》复印件一份，主张证明原、被告于2014年6月1日签署了涉案合同，约定原告向两被告预付启动预付金30万元，由两被告为原告的Love鱼虾塑造品牌，实现品牌市场化、规模化的事实；2、银行转账回单复印件一份，主张证明原告已向两被告支付了30万元合作费用的事实；3、《中止合作合同的通知函》复印件二份，主张证明因被告未能依约履行合同义务，原告多次向被告发出中止合作的通知函，要求解除合同关系及被告偿还原告服务费的事实。原告湛江海泰公司在庭审后，向本院提交如下证据：淘宝销售记录复印件二份，主张证明被告未提交营销方案，原告Love鱼虾没有产生销售额。被告上海博纳睿成公司辩称，2014年6月1日是涉案合同生效时间，不是签订时间。被告按照合同的约定，全面履行了合同义务，积极组建了研究、策划和执行团队，提供八套营销策划文案，在合肥召开协调落实会，与京东、天猫等单位进行联系洽谈，落实宣传销售事宜。但原告不配合被告的策划和指导，多次擅自改变战略方案，构成严重违约，应当承担违约和赔偿责任。在合同履行过程中，原告六次违约致使被告策划方案及规划搁浅。启动预付金30万元实质是原告支付的服务费，是原告的一种投资行为，投资是有风险的，应由原告承担。服务费30万元已经完全��费完毕，其中被告向自己组建团队的合作方安徽合肥明远营销策划公司支付20万元，向被告武汉富春山公司支付5万元，被告的投入超过余下5万元。被告为原告销售产品、品牌推广服务，支付了大量的设计费、策划费、实施费等费用，超过了30万元，是为原告服务消耗的费用。合同约定“如果合同终止或没有实现预期销售目标，博纳睿成和富春山需全额退还30万元”，现原告诉求的是解除合同，并非是合同履行完毕的终止，另外合同约定了销售目标，合同履行期未届满，未能确定到期是否达到销售目标，属于法律上的条件未成就。原告诉求退回服务费30万元，于法无据。由于被告给原告服务，由于原告违约，给被告造成经济损失在40万元以上，被告要求原告承担违约责任，赔偿经济损失。被告向原告提供了价值上百万元的八套营销文案，原告理应支付被告文案的占有和使用费。原告应当继续履行合同，按照合同约定每月提取10%的服务费和20%市场运营费，以补偿经济损失和收益。原告非法获取被告高品质营销文案，涉嫌商业欺诈行为。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告上海博纳睿成公司对其抗辩的事实和理由，向本院提供证据如下：1、《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》复印件一份，主张证明原告利用优势地位签订霸王条款；2、《对海泰贸易提前结束合同的回复函》复印件一份，主张证明被告不同意终止合同及退还服务费，原告严重违约，应赔偿被告损失；3、《专业团队及名单》复印件一份，主张证明被告积极建立论证、策划、营销、服务专业服务团队，履行合同义务；4、八套营销文案复印件各一份，主张证明被告从战略高度和战术层面设计市场价值在100万元以上的八套营销文案，被告全面实际履行合同义务的事实���5、《营销策划合同书》及汇款证明复印件各一份，主张证明被告委托合肥明远扬营销策划有限公司全案策划Love鱼虾品牌及产品支付其服务费20万元，及给武汉富春山公司转款5万元，仅此两项被告经济损失就达25万元；6、被告及董事长品牌价值材料复印件，主张证明史贤龙为中国营销界领军人物，观点影响中国营销市场的发展方向，个人和公司荣誉、信誉极高，市场价值很高；被告为原告营销策划组合文案的价值超过100万元。被告武汉富春山公司不作答辩，亦未向本院提供任何证据。经审理查明，原告湛江海泰公司作为甲方，与被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司作为乙方，三方签订了《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》，并约定于2014年6月1日生效。合同书主要约定：一、合作目标：帮助Love鱼虾实现品牌市场化、规模化，即提供以品牌市场运作体系为核心的战略营销合作，将海泰贸易“海洋水产供应链品牌专家”的战略落地，快速做大，让Love鱼虾品牌成为“中国高端消费者首选的海洋水产品牌”。二、角色与模式：三方角色如下：1、海泰负责供应链（物流、仓储、快递）、产品包装、品质控制、顾客订单、售后服务等。2、博纳睿成负责商业模式方案、品牌提升方案、品牌视觉优化方案、产品线优化方案、包装优化方案、区域市场销量提升方案、执行计划、媒介传播方案等，并通过实战帮扶、样板市场打造、执行指导和培训等方式协助Love鱼虾将此方案执行下去。3、富春山负责落实品牌形象、产品视觉设计、包装设计、微视、专题片等品牌及视觉设计工作。合作模式如下：1、合作期限为三年。销售目标：2014-2015年，1000万元；2015-2016年，3000万元；2016-2017年，10000万元。2、为简化关系，海泰负责Love鱼虾的产品销���，品牌营运和整体营销由博纳睿成及富春山全权运营。3、营销运营托管服务费：海泰提供销售额10%的营销托管运营服务费，作为博纳睿成和富春山组成专门执行团队的日常开支。4、海泰提供人民币30万元的启动预付金，此预付金从未来实现销售的10%外包提成里扣除。如果双方合作终止或没有实现预期销售目标，博纳睿成和富春山需全额退还30万元预付金。5、市场运营费用：海泰按产品销售价格的20%预算市场推广、一般运营费用，博纳睿成及富春山需在这个费用投入预算额度内，实现销售目标。三、合作期为36个月时间，自2014年6月1日始，至2017年5月31日。四、合作费用与支付：1、合作费用：费用结构：销量提成。为支持乙方运作，提供预付费用30万元。销量提成：按销售额10%提成，每月按实际回款额结算一次。2、支付方式：甲方支付预付费用人民币30万元整，项目���动。超出30万元以上的提成，每月5日前结算并支付上月销量提成。3、项目工作费用：项目组执行工作费用由乙方自行承担。五、在项目进展过程中，若甲方认为乙方不再适合从事本合同规定的合作，甲方可提前终止合同，但必须提前两周通知乙方，否则视为甲方违约行为。六、若甲乙双方发生争议，应本着友好、互利原则进行协商，协商未果，向甲方所在地人民法院诉讼解决。合同还就其他事项作了约定，并在合同乙方一栏附上被告上海博纳睿成公司的工商银行账户信息。原告湛江海泰公司在甲方一栏盖公章，被告上海博纳睿成公司及被告武汉富春山公司分别在乙方一栏盖公章，并有其各自法定代表人史贤龙、魏富的签名。上述合同签订后，原告依约向被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司支付启动预付金30万元，并于2014年5月30日将该30万元存入被告上海博纳睿成公司的工商银行账户。在合同履行过程中，原告Love鱼虾销售量未能达到预期销售目标，合同未能达到预期目的。原告以鉴于多种因素，双方合作未能达成预期结果为由，要求终止合同，并于2014年9月22日、23日向被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司作出《中止合作合同的通知函》二份，主要内容为：经过双方的前期接触与合作，鉴于多种因素，最终合作未能达成预期的结果，Love鱼虾系列产品在销售过程也没有取得预期的销售目标。原告将通知被告终止双方的合作，由被告按合同要求退还已预支付的服务费用，经双方协商沟通确认，由被告退回20万元的服务费用给原告，剩余的10万元作为原告支付给被告的合同期间劳务费用，自2014年10月1日起双方合作合同将终止。对此，被告上海博纳睿成公司不同意，未予以退还预付金。原告为维护其合法权益，遂于2015年1月13日向本院提起诉讼，诉求如上述。其中关于原告诉求两被告退回服务费30万元，原告在庭审中指明是启动预付金30万元。另查明，合同履行期间，被告上海博纳睿成公司先后为原告制作了八套营销文案：1、《Love鱼虾总体推进方案》，2、《Love鱼虾生态体战略规划》，3、《Love鱼虾工作事项》，4、《﹤Love鱼虾﹥品牌故事文案》，5、《﹤Love鱼虾﹥网店文案策划全案》，6、《﹤Love鱼虾﹥网店架构及文案策划计划》，7、《海泰开天猫店相关筹备资料》，8、《南海筵宴海泰SEASLIFE》。本院认为，本案系服务合同纠纷。根据原告的诉讼请求和被告的抗辩理由，本案当事人争议的焦点问题是：一、原告湛江海泰公司请求解除与被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司签订的《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》是否合法有据；二、被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司是��应退还原告湛江海泰公司已付的启动预付金30万元。一、关于原告湛江海泰公司请求解除与被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司签订的《海泰LOVE鱼虾战略营销合作合同书》是否合理的问题。本案，原告与两被告签订的《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》是双方真实意思表示，为有效合同。合同签订后，原告已依约支付被告启动预付金30万元，但合同履行过程中，原告Love鱼虾销售量未能达到预期销售目标，合同未能达到预期目的。被告辩称因原告违约导致合同未达预期目的由原告全部承担责任，但其并未提交证据佐证，本院不予采纳。依照双方在合同中约定：若原告认为被告不再适合从事本合同规定的合作，原告可提前终止合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，涉案合同的履行，原告Love鱼虾销售量未能达到预期的目标，原告认为与被告合作未能达到合同预期目的，被告不再适合从事合同规定的合作，根据双方合同约定及合同履行情况，原告湛江海泰公司请求解除与被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司签订的《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》合法有据，本院予以支持。二、关于被告上海博纳睿成公司、武汉富春山公司是否应退还原告湛江海泰公司已付的启动预付金30万元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，原告与两被告签订的涉案合同解除后，尚未履行的合同义务应终止履行。原告已按合同约定向两被告履行了支付启���预付金30万元的义务，但原告Love鱼虾销售量未能达到预期销售目标，合同未能达到预期目的，导致此结果的具体原因，原、被告均未能提交证据予以证明，本院无法确认原、被告应承担的责任比例。并且合同履行期间，被告上海博纳睿成公司先后为原告制作了八套营销文案，付出一定了劳动。现原告请求两被告全部退回启动预付金30万元，明显不当，对被告亦不公平，本院不予支持。另外，被告上海博纳睿成公司辩称该30万元已经使用完毕和八套营销文案价值上百万元及因原告违约造成其经济损失，均其未提交证据足以证明，本院不予支持。被告上海博纳睿成公司辩称启动预付金30万元是原告支付的服务费，原告的投资行为，投资有风险，应由原告承担，于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”的规定，考虑到被告付出了一定的服务劳动和费用，现又无法确认对于合同未能达到预期目的，原、被告应承担的责任比例，按民事公平原则，该30万元本院酌定由两被告退回一半即15万元给原告较为适宜。被告武汉富春山公司不出庭应诉，视为放弃为其抗辩的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：一、解除原告湛江市海泰贸易有限公司和被告上海博纳睿成营销管理咨询有限公司、武汉富春山文化传播有限公司签订的《海泰Love鱼虾战略营销合作合同书》；二、限被告上海博纳睿成营销管理咨询有限公司、武汉富春山文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内退还15万元给原告湛江市海泰贸易有限公司；三、驳回原告湛江市海泰贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由原告负担1450元，两被告负担1450元（案件受理费原告已预缴，本院不予退还，本判决生效后两被告履行付款义务时径付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。代理审判员  方亦操二〇一五年三月二十五日书 记 员  吴国驰附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。