山西省长治市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)晋04民终302号上诉人（原审原告）：荆门市九道通贸易有限公司，住所地湖北省荆门市漳河新区双喜街办响岭村四组。法定代表人：何瑞明，职务董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：程潮立，山西健杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山西动石源能源有限公司，住所地长治市郊区马厂镇张庄村六街105号。法定代表人杨天顺，职务经理。委托诉讼代理人巢明磊，山西中弘律师事务所律师。委托诉讼代理人巢励尧，山西中弘律师事务所律师。上诉人荆门市九道通贸易有限公司因与上诉人山西动石源能源有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省长治市郊区人民法院作出的（2016）晋0411民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于二0一七年一月十八日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人荆门市九道通贸易有限公司的委托诉讼代理人程潮立，上诉人山西动石源能源有限公司的法定代表人杨天顺及其委托诉讼代理人巢明磊、巢励尧到庭参加了庭审，本案现已审理终结。荆门市九道通贸易有限公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项；2、改判被上诉人再支付上诉人煤款90475元及利息16334.2元；3、改判被上诉人返还上诉人定金20万元；4、改判被上诉人为上诉人开具17%煤炭专用增值税发票；5、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）原审认定煤炭价单价按照每吨487元计算证据不足；（二）双方在合同中明确约定了10万元定金的事实，上诉人也依约向被上诉人支付了定金。该定金的性质为履约定金，被上诉人违反合同约定没有继续向上诉人交付煤炭属于违约行为，应当承担返还定金的法律责任；（三）合同解除不影响上诉人要求被上诉人支付利息损失的主张；（四）原审判决程序违法，遗漏诉讼请求。山西动石源能源有限公司辩称，（一）原审认定煤炭价单价为每吨487元符合事实和法律依据。该款项按照合同约定的随行就市所形成，因而不应当再行支付90475元。由于九道通公司无后续跟踪付款，导致违约，因此其主张缺乏事实和法律依据。（二）关于定金认定，原审将该笔定金认定为车皮计划定金，我公司已依约向其发煤，同时使用了该列车皮计划。对方主张的双倍返还定金，无事实和法律依据。（三）合同未履行完结，也没有结算完结。因而无法知道具体的合同费用，从而无法开具增值税发票，待合同履行清算完结时，同意为其开具发票。（四）本案的一、二审费用由九道通公司予以承担。山西动石源能源有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判将上诉人为被上诉人购煤所支付的车皮计划定金200000元、承兑汇票利息贴息30000元、站台管理费及其货物滞留站台的损失计24430元，以上共计254430元计算至被上诉人购煤款中，或将该案发还原审人民法院重审，并判令一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：（一）本案审理的案由为买卖合同纠纷，那么应当围绕买卖合同关系进行，涉及本案的买卖合同关系不能继续履行，就应当查明导致合同不能继续履行的原因。被上诉人在一审中作为原告诉称，是由于上诉人（原审被告）的违约行为，导致了其遭受经济损失，从而应由上诉人承担违约责任及返还合同价款的义务。纵观整个案件，结合原审双方提供的证据以及原审人民法院审查的事实不难看出，上诉人在本次买卖合同中承担自己应承担的全部义务，是由于被上诉人见煤炭价格发生变化，不愿继续履行合同，不向上诉人继续付款，因而导致了该合同不能履行，其违约责任应当归责与被上诉人。原审法院应当围绕查明的事实，结合双方遭受的损失情况进行审判，而事实上原审人民法院只审查了部分事实，涉及关键事实以：“关于承兑汇票贴息的陈述、申报车皮计划的陈述、均系被告证明其受到损失的证据，因其未就损失提出反诉，故本案不予处理”回避了该部分的认定。涉案的最关键的证据被原审法院以未提出反诉为理由而未予审理，该证据是对被上诉人在原审主张中的辩解，而非上诉人应当主张的权利，涉及上诉证据是审理本案的关键依据，是证明上诉人应当退还被上诉人多少合同价款的依据，忽略上述依据不予审查和认定，势必会导致整个案件在审理上的偏离。（二）本案的诉讼费用不应当由上诉人承担。荆门市九道通贸易有限公司辩称，（一）是动石源公司违约在先，九道通公司无违约行为。（二）对方损失并不存在，也没有证据证明其损失存在，或其证据并不能证明。（三）根据诉讼费用缴纳办法规定，动石源公司作为败诉方应承担诉讼费用。荆门市九道通贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、山西动石源能源有限公司立即退还其购煤款453000元及利息16334.2元，并向其开具煤炭增值税发票（税率为17%）；2、山西动石源能源有限公司返还其双倍定金及经济损失200000元；3、诉讼费用由山西动石源能源有限公司承担。庭审中荆门市九道通贸易有限公司补充陈述，第一项诉请中的利息16334.2元是按照中国人民银行同期贷款利率从2015年8月1日计算至2016年5月19日，其仅主张上述利息，逾期利息不再主张；第二项诉请中的200000元是指双倍定金，而经济损失不再主张。一审法院认定事实：原、被告于2015年6月5日签订了《煤炭购销合同》，于2015年7月1日签订了《补充协议》，签约地均为山西省长治市长治北。合同中约定：被告向原告供应电煤10000吨，单价暂定到站含税价440元/吨，同时又约定煤炭价格随行就市；合同签订后当日原告应给付被告车皮计划定金100000元，原告在见到被告提供的车皮计划号码后，剩余煤款原告按被告的要求上站跟踪付款；铁路运费由被告代理原告按时交付至运输单位，煤炭运送至贵州东立水泥有限公司；付款方式为全额承兑；煤炭增值税票的税率为17%。原告于2015年6月5日支付了被告定金100000元；于2015年6月24日支付了被告煤款200000元；于2015年7月1日支付了被告煤款1000000元；以上共计1300000元。被告向原告供煤1925吨，后未继续供煤。被告未向原告开具煤炭增值税发票。一审法院认为，原、被告之间存在买卖电煤的合同关系，双方对此均无异议，故本案的案由为买卖合同纠纷。原、被告针对签订的合同及补充协议，在履行了部分义务后均未再继续履行，双方均表示没有继续履行合同的可能，被告提出解除合同，原告表示同意，故原、被告在2015年6月5日签订的《煤炭购销合同》、2015年7月1日签订的《补充协议》于本案开庭之日即2016年7月15日予以解除。原告当庭放弃了第二项诉请中主张的经济损失，符合法律规定，予以支持。原告的第二项诉请中主张被告应双倍返还定金200000元，根据双方签订的合同可以认定该定金系车皮计划定金并非履约定金，而被告已经按照合同约定使用了该部分定金向原告供货电煤1925吨，可见被告对定金的使用并未违约，故对原告的该项主张不予支持。被告已经向原告供应电煤1925吨，双方对此并无异议，原告主张单价按照合同约定的440元/吨计算，被告抗辩双方在合同中约定了煤炭的价格随行就市，应按照被告供货时的单价487元/吨计算，从被告提供的证据可以证明煤炭价格有波动，单价既有200元/吨，也有195元/吨，另外根据被告为原告代发电煤时支出的铁路发运费用562500元，可以计算出1925吨电煤的铁路发运单价为292元/吨，综上，被告抗辩电煤的单价按照487元/吨计算并无不当，被告向原告供应的1925吨电煤的总价款应计算为937475元，由于原告共计向被告支付煤款1300000元，被告还应返还原告煤款362525元。由于原、被告当庭同意解除合同，原告主张的利息不符合法律规定，不予支持。由于被告未向原告开具税率为17%煤炭增值税发票，现原告要求被告开具，符合原被告在合同中的约定，本院予以支持。被告主张的各项损失，因未提出反诉，故本案不予处理。本案经调解无效。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条之规定，判决：（一）、被告山西动石源能源有限公司于本判决生效后十五日内返还原告荆门市九道通贸易有限公司煤款362525元。（二）、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10493元、申请费2785元，共计13278元，由原告负担3278元、被告负担10000元。二审中，当事人没有提交新的证据。经审理查明，本院审理查明的事实与原审查明的事实相一致，本院予以确认。本院认为，关于本案电煤单价的认定问题，原审判决根据本案的实际情况及相关证据，认定电煤的单价按照487元/吨计算并无不妥，故对于上诉人荆门市九道通贸易有限公司所提电煤单价应按照440元/吨计算的主张，本院不予支持。关于上诉人荆门市九道通贸易有限公司提出的山西动石源能源有限公司应双倍返还定金200000元的主张，根据双方签订的合同可以认定该定金系车皮计划定金并非履约定金，而山西动石源能源有限公司已经按照合同约定使用了该部分定金向上诉人荆门市九道通贸易有限公司供货电煤1925吨，可见山西动石源能源有限公司对定金的使用并未违约，故对上诉人荆门市九道通贸易有限公司的该项主张，本院不予支持。关于上诉人荆门市九道通贸易有限公司提出的山西动石源能源有限公司应支付其利息损失的主张，因双方均同意解除合同，原审判决对于荆门市九道通贸易有限公司要求山西动石源能源有限公司支付其利息损失的主张不予支持并无不妥，故对于上诉人荆门市九道通贸易有限公司的该项主张，本院不予支持。关于上诉人荆门市九道通贸易有限公司提出的原审遗漏诉讼请求的主张，原审判决的说理部分阐明“由于被告未向原告开具税率为17%煤炭增值税发票，现原告要求被告开具，符合原被告在合同中的约定，本院予以支持。”，原审判决虽认定由山西动石源能源有限公司向荆门市九道通贸易有限公司开具税率为17%煤炭增值税发票，但在原审判决主文部分并未表述，应予纠正。关于上诉人山西动石源能源有限公司所提应由荆门市九道通贸易有限公司支付其违约损失的主张，因其未提出反诉，本案不予处理，上诉人山西动石源能源有限公司可另行起诉，对于该上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人荆门市九道通贸易有限公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持；上诉人山西动石源能源有限公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省长治市郊区人民法院（2016）晋0411民初43号民事判决第一项、第二项。二、上诉人山西动石源能源有限公司于本判决生效后三十日内向上诉人荆门市九道通贸易有限公司开具税率为17%煤炭增值税发票。如果上诉人山西动石源能源有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果上诉人山西动石源能源有限公司未按本判决指定的期间履行其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。一审案件受理费及申请费的负担，按原审判决确定的方式执行；二审案件受理费11019元，由上诉人荆门市九道通贸易有限公司负担5902元，由上诉人山西动石源能源有限公司负担5117元。本判决为终审判决。审判长  王育玲审判员  罗建华审判员  刘潞攀二〇一七年七月五日书记员  薛思洋