广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2015）东三法刑初字第1715号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人张剑武，冒名张剑锋，男，1990年11月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广东省陆丰市。因犯绑架、抢劫、故意毁坏财物、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2009年11月12日被广东省陆丰市人民法院判处有期徒刑十六年六个月，并处罚金人民币9000元，于2012年8月8日经广东省监狱管理局批准暂予监外执行一年，后脱离监管。因涉嫌犯抢劫罪于2014年12月18日被羁押并刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪于2015年1月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人陈俊杰，广东众诚律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2015）1688号起诉书指控被告人张剑武犯抢劫罪、非法持有枪支罪，于2015年8月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2015年9月15日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员黄奎出庭支持公诉，被告人张剑武及其辩护人陈俊杰到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，一、抢劫罪2014年12月18日4时许，被告人张剑武驾驶一辆挂粤V×××××假牌轿车，从广东省惠州市陈江镇窜至东莞市樟木头镇消防大队旁一复绿工程工地伺机盗窃，后被工地的工人发现拦停，张剑武拿出一支自制仿64式手枪威胁工人，后在逃跑的途中被抓获并当场从其身上缴获自制仿64式手枪一支，经鉴定，为以火药作为推动力发射弹丸的枪支。子弹9发，经鉴定，为弹药。二、非法持有枪支罪2014年2月23日10时许，本省陆丰市东海镇龙光村村民在龙光村“湖头片”地方分配土地过程中，有部分村民不同意分配田地，引起纠纷。被告人张剑武与林某（已判刑）获悉情况后，驾车赶到现场，张剑武持一支六四式手枪，林某持一支猎枪，下车恐吓不同意分配田地的村民，并与村民发生纠纷。后张剑武所持的仿六四式手枪，林某所持的猎枪，均被村民缴获，上缴公安机关。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，张剑武所持的枪形物品，是一支自制仿六四式手枪，不能正常击发。针对上述指控，公诉机关出示了现场勘验材料，痕迹检验报告书等鉴定意见，曾某等证人的证言，涉案枪支等物证，户籍材料等书证，视听资料审讯录像，被告人张剑武的供述与辩解等证据，公诉机关据此认为被告人张剑武的行为已构成抢劫罪、非法持有枪支罪，提请本院依法惩处。被告人张剑武对公诉机关指控的非法持有枪支罪无异议，但认为其没有盗窃，亦不构成抢劫罪。辩护人提出公诉机关指控被告人张剑武构成抢劫罪的证据不足，被告人张剑武不构成抢劫罪，被告人张剑武认罪态度较好等辩护意见。经审理查明，一、2014年2月23日10时许，广东省省陆丰市东海镇龙光村村民在龙光村“湖头片”地方分配土地过程中，有部分村民不同意分配田地，引起纠纷。被告人张剑武与林某（已判刑）获悉情况后，驾车赶到现场，张剑武持一支六四式手枪，林某持一支猎枪，下车恐吓不同意分配田地的村民，并与村民发生纠纷。后张剑武所持的仿六四式手枪，林某所持的猎枪，均被村民缴获，上缴公安机关。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，张剑武所持的枪形物品，是一支自制仿六四式手枪，不能正常击发。上述事实有现场勘查笔录、现场图及现场照片，痕迹检验报告书、枪支弹药照片，受案登记表，扣押清单、扣押照片，证人李某甲、李某乙、李某丙、张某甲的证言及辨认笔录，证人李某丁、陈某甲、李某戊、张某乙、张某丙、张某丁、陈某乙、许某、陈某丙、高某、张某戊的证言，被告人张剑武的供述，同案犯林某的供述等证据证实，足以认定。二、2014年12月18日4时许，被告人张剑武驾驶一辆挂粤V×××××假牌轿车，从本省惠州市陈江镇窜至东莞市樟木头镇消防大队旁一复绿工程工地伺机盗窃，后被工地的工人发现拦停，张剑武拿出一支自制仿64式手枪威胁工人，后在逃跑的途中被抓获并当场从其身上缴获自制仿64式手枪一支，经鉴定，为以火药作为推动力发射弹丸的枪支。子弹9发，经鉴定，为弹药。上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实案发现场位于本市樟木头镇樟罗社区消防大队旁柏地边坡复绿工程工地。该处停放一辆荣威小轿车和一部工地挖掘机，挖掘机撞头插入小轿车车尾。小轿车车头朝东，前后车牌均用迷彩布遮挡，打开迷彩布，车牌为粤V×××××。车内副驾驶座位上有一个挂包，包内有四枚子弹。车尾箱有两把木棍、一把菜刀和一副粤S×××××的车牌。搜查证、搜查笔录：证实民警依法对张剑武驾驶的悬挂粤V×××××车牌的灰白色荣威550型小轿车进行搜查，在该处的副驾驶位置处找到一个挂包，包内有四发子弹。（二）鉴定意见1.痕迹检验报告书、枪支弹药照片：证实从张剑武车内搜出的枪形物品是一支为以火药作为推动力发射弹丸的自制仿64式手枪，依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，认定为枪支；从张剑武车内搜出的9枚子弹形物品，均是自制7.62毫米手枪弹，均完整无损坏，依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，认定为枪支，认定为弹药。2.痕迹检验报告书、车辆照片：证实送检的粤V×××××黄色荣威小汽车车架号码为LB3＊＊＊＊＊＊3，车架号码所在位置表面平整自然，未见凿改痕迹。（三）物证1.仿六四手枪一把（暂扣在派出所）：证实持有枪支的情况。2.弹药九发（暂扣在派出所）：证实持有弹药的情况。（四）书证1.扣押清单：证实民警依法扣押手枪一支、子弹九发和荣威小轿车一部。2.收缴清单：证实民警依法收缴自制仿64式手机一支、自制手枪弹九发。（五）视听资料审讯录像：证实民警依法审讯被告人张剑武，其自愿如实供述案发当晚是为了去工地偷柴油，后被工地工人发现，为了逃跑持枪威胁工人。并且供述之前偷过柴油三次。（与第一份讯问笔录一致）（六）证人证言1.曾某甲的证言证实曾某甲系本市樟木头镇消防大队柏地复绿工程工地的保安。2014年12月18日4时许，曾某甲在工地上班，有一辆小轿车开进工地，因工地在半山腰，且平时很少有人进来，工地经常被偷柴油，曾某甲觉得该车是来偷东西的。曾某甲就走过去敲打窗户问司机（张剑武）进来工地干什么，但司机没有搭理曾某甲。曾某甲看情况不对就打电话给工头，让其快点带人下来。两分钟后，工头带了几名员工过来围着该辆小轿车。司机开始紧张想开车逃跑，该司机开着车向前想撞大家，于是有些员工就拿棍子敲该车想拦停，后来该车前前后后尝试逃跑，就掉到一个坑里跑不掉了，司机就想下车逃跑，打开车门时，曾某甲看到司机拿着一把枪。大家就不敢上前了，司机下车后往山上跑，曾某甲见有枪就没有再追了。后来民警就来了。工地没有财物丢失。当时天太黑，曾某甲辨认不出该名持枪的男子。不清楚有无人受伤。曾某甲的辨认笔录：辨认不出持枪的男子（张剑武）。2.刘某甲的证言：证实刘某甲系本市樟木头镇消防大队柏地复绿工程工地的工人。2014年12月18日4时许，刘某甲在睡觉，后被工地的工头吵醒，工头在喊抓贼。刘某甲就起床追赶，看到一部灰色的小轿车进入工地，工友上前围堵，小轿车企图逃跑，并开车撞击大家，大家纷纷拿石头和竹杠砸那部小轿车，想逼停小轿车，但车一直在逃窜，后车开到一个斜坡内，没路逃跑了，工友为了防止倒车逃跑，就用带炮头的钩机戳到小轿车的尾箱上，这时小轿车就动不了了，大家就围住小轿车，并要求小轿车的男子（张剑武）下车，刘某甲看到车上的男子从裤带内掏出一把手枪，并打开车门弃车逃跑，大家就追，该男子跑到鹅庄附近的一斜坡时摔倒了，大家就围住该名男子并用竹杠对着该男子，要求该男子把身上的物品拿出来，该男子开始掏了一部手机，后又从裤带内掏出一把手枪，接着张剑武就上前从该男子裤带内搜出了弹夹，接着警察来了，将该名男子和枪带走了。可以辨认出该男子。张剑武以为该男子是贼，后没有发现该男子盗窃财物。应该没有人受伤。刘某甲的辨认笔录：辨认出持枪的男子（张剑武）。3.陈某丁的证言：证实陈某丁系本市樟木头镇消防大队柏地复绿工程工地的工人。2014年12月18日晚上，陈某丁在宿舍休息，中间两次起床查看工地，同日4时许，听到外面有人喊叫，陈某丁就出去看，发现有一辆轿车疯狂逃窜，有很多工友喊抓小偷，陈某丁就赶过去，想把车拦下，但那辆车直接冲着陈某丁撞过来，陈某丁就赶紧跳到路边躲开，车子从身旁驶过，也不知道什么地方刮了陈某丁腿部一下，没有感到异常，也没有受伤，陈某丁就用石头砸了那部车的前挡风玻璃，当时那辆车开到一条排水沟处，车卡住了，动不了，司机躲在车里，过了一会儿，司机下车逃跑，有人拉了司机一下没有拉住，后陈某丁几人追那名男子，那名男子跑到樟木头镇天下第一鹅餐厅后边，因为陈某丁感觉冷回去穿衣服，等陈某丁穿好衣服过去时，发现那名男子已经被工友按倒在地上二楼，工友告诉陈某丁，该男子还拿出手枪，后民警赶到。男子驾驶的是一部灰色的荣威汽车，该名男子当天还没有实施盗窃就被发现了。陈某丁的辨认笔录：辨认出持枪的男子（张剑武）。4.张某己的证言：证实张某己系张剑武、张某庚的同村亲戚，对两人很熟悉。张某己能够在民警提供的照片中辨认出谁是张某庚，谁是张剑武。张某己辨认笔录：辨认出3号照片为张剑武、12号照片为张某庚。（3号照片为本案的被告人）（七）被告人张剑武的供述：（2014年12月18日，派出所）承认盗窃事实。2014年12月18日3时许，张剑武驾驶一部挂粤V×××××的灰白色荣威550型小轿车从陈江来到本市樟木头镇寻找盗窃柴油的目标，当张剑武驾车来到樟木头镇东深公路消防大队旁时发现里面有一个工地，随后张剑武就驾车进去工地里面将车停在一部泥头车旁边，张剑武准备下车伺机盗窃时被工地的员工发现了，张剑武就向驾车离开，被发现张剑武的那名员工喊了人过来将张剑武拦截了张剑武想驾车冲出去但他们没有离开，张剑武又不敢开车撞他们，所以张剑武就驾车退后，开了不远张剑武就将车开到沟里去了，这时不能驾车离开，随后，他们驾驶挖掘机过来拦截张剑武的车并压住张剑武的车，张剑武见状就从包里拿出自制的手枪下车，张剑武下车后用枪（只是上膛了没有击发）指向他们：“不要过来，再过来就开枪。”当时，他们没敢上前来抓张剑武，张剑武趁机想逃跑，他们看见张剑武跑就又追了过来，张剑武被他们逼到一条巷道里，接着公安机关赶到，张剑武被制服，并当场缴获张剑武持有的一把自制手枪及五发子弹，其中一发子弹是从手枪里退出来的，因为张剑武下车时已将子弹上膛了，随后，民警从张剑武驾驶的小车内搜出四枚子弹。张剑武先过来踩点再叫阿清、志雄一起过来盗窃柴油。三人一共成功盗窃柴油四次，张剑武共分得3700元。2014年11月至今，张剑武和阿清、志雄约好到高速公路的服务区休息站盗窃停放在休息站内的货车柴油，张剑武驾驶一部向朋友借来的皇冠小轿车在前面寻找作案目标，阿清和志雄就驾驶另外一部带吸油工具进行盗油，而张剑武就在附近把风，盗窃得手后张剑武就驾车在前面探路是否安全再通知他们经过，事后，盗窃来的油是由阿清和志雄负责出手再分钱给张剑武，三人用这种方式在广州和东莞交界的服务区休息站成功盗窃了一次，在汕昆高速的服务区休息站成功盗窃了三次，但是具体地点及位置张剑武忘记了。张剑武之前驾驶的皇冠小轿车是张剑武问朋友郑某甲借的，二灰白色的荣威550型小轿车是张剑武问朋友陆某甲借的。不知道两部车的车主是谁。张剑武平时有吸食冰毒。张剑武作案时所用的手枪是自己制作的，制作手枪的零配件是其平时到市场购买的，不记得是什么时候从什么地方购买的，因为张剑武每次都只是买一部分零配件，有时候想起缺什么就去买什么。子弹也是张剑武自己制作的，从淘宝购买一些空弹壳（具体淘宝什么店张剑武不记得了），然后到朋友处（都是一些不认识的朋友，张剑武给钱跟他们买的）找炸药粉，将药粉装进空弹壳里，然后加入助燃剂。张剑武没有持枪许可证。其真实名字叫张某庚，张剑武是张某庚的弟弟。（2014年12月21日，看守所）否认盗窃事实。2014年12月18日3时许，张剑武驾驶一辆假牌粤V×××××的灰白色荣威550小轿车从惠州市陈江镇来到本市樟木头镇，当时张剑武吸食冰毒过量了，驾车到处闲逛，感觉好像有人跟着自己似的，当来到本市樟木头消防大队旁的一个工地时，张剑武已经很累了，将车停放到工地旁的一辆泥头车旁，想停车休息，大概停了十分钟，后上来几名男子问张剑武是干什么的，然后用砖头砸张剑武的车，张剑武为了吓唬他们就拿出一把自制的手枪威胁他们。假牌粤V×××××是张剑武挂上去的，因为张剑武平时开车很快，怕超速，所以悬挂假牌照，是在张剑武的老家找人做的。荣威小汽车是张剑武的一个朋友陆某甲的。张剑武携带了一把自制手枪和九发子弹，子弹夹里有五发子弹，挂包内有四发子弹。审查起诉阶段：张剑武承认自己持有枪支、弹药的行为，从淘宝网上购买枪支的零件和子弹零件自己组装，否认有盗窃的行为，是公安逼其说的。张剑武辨认作案现场笔录：指认出作案现场位于本市樟木头镇消防大队旁一工地；指认出其所使用的手枪一把和枪内的五发子弹；指认出从其挂包内搜出的四发子弹；指认出作案时所驾驶的荣威550。张剑武指认尿检结果：指认出尿检结果呈阳性。上述证据，经法庭质证、认证，可以作为本案定案证据。另查明，被告人张剑武于2009年11月12日因犯绑架罪、抢劫罪、故意毁坏财物罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，被广东省陆丰市人民法院判处有期徒刑十六年六个月，并处罚金人民币9000元，刑期起止自2009年1月29日至2025年7月28日，2012年6月5日减刑一年五个月。2012年8月8日，经广东省监狱管理局批准对其保外就医，2014年6月3日，广东省监狱管理局决定对被告人张剑武收监执行。上述事实，有刑事判决书、暂予监外执行决定书、收监执行决定书，罪犯保外就医延期审批表等证据证实。本院认为，被告人张剑武违反枪支管理规定，非法持有以火药为推动力发射枪弹的非军用枪支2支以上，情节严重，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。被告人张剑武归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的第一宗犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控罪名不当。经查，第一宗犯罪中被告人张剑武虽然有盗窃的故意并到涉案地点踩点，但其行为属于为盗窃犯罪制造条件，尚未着手实施犯罪，属于盗窃罪的预备阶段，其在犯罪预备阶段，持枪威胁抓捕人员不符合转化型抢劫的构成要件，不应认定其构成抢劫罪。被告人张剑武的行为构成盗窃罪的犯罪预备及非法持有枪支罪，但鉴于被告人张剑武非法持有枪支是为了实施盗窃，两者存在牵连关系，应当择一重罪，从重处罚，即应当以非法持有枪支罪，从重处罚。被告人张剑武曾因犯罪被判处有期徒刑十六年六个月，并处罚金人民币9000元，前罪刑罚尚未执行完毕，现又犯新罪，应把前罪尚未执行的刑罚与后罪所判处的刑罚，数罪并罚。根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，被告人张剑武在前罪执行期间被减刑的一年五个月不计入已执行的刑期。被告人张剑武犯前罪被执行期间，曾被广东省监狱管理局决定保外就医，后于2014年6月3日，被决定收监执行，其前罪执行刑期计算至2014年6月3日，即从2009年1月29日至2014年6月3日，余刑十一年一个月二十五日。关于被告人张剑武及其辩护人提出公诉机关第一宗指控中，被告人张剑武没有盗窃的辩解及辩护意见。经查，被告人张剑武在公安机关供述了其进入涉案工地是为盗窃柴油而踩点，现场勘查笔录、现场图、现场照片显示被告人驾驶的汽车涉案时前后车牌均用迷彩布遮挡，证人曾某、刘某、陈某丁等人的证言证实被告人进入涉案工地的时间为凌晨4点钟，在群众围住其车辆后其驾车逃跑，并持枪威胁大家，上述证据间，可以相互印证，足以认定被告人张剑武实施了盗窃预备的行为，被告人及其辩护人所提的该点意见，本院不予采纳。辩护人所提其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。根据被告人张剑武的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，判决如下：被告人张剑武犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月，与前罪余刑十一年一个月二十五日，并处罚金人民币9000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币9000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2028年9月17日止；罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李奇志审 判 员  刘仕雯人民陪审员  黄绍聪二〇一五年十月二十六日书 记 员  曾子凤