济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)历商初字第841号 原告济南吉瑞德教育咨询有限公司，住所地济南市。 法定代表人刘申斐，总经理。 委托代理人杨志娟，山东环周律师事务所律师。 委托代理人张业超，山东环周律师事务所律师。 被告薄涛，男，1976年9月4日出生，汉族，住济南市。 被告殷铭桧，女，1974年12月1日出生，汉族，住济南市。 两被告共同委托代理人孟令新，山东康桥律师事务所律师。 两被告共同委托代理人蓝钰霞，山东康桥律师事务所律师。 原告济南吉瑞德教育咨询有限公司（以下简称吉瑞德公司）与被告薄涛、殷铭桧损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王宁宁担任审判长，与人民陪审员王恒、王群群组成合议庭，并公开开庭进行了审理，原告吉瑞德公司的委托代理人杨志娟、张业超，两被告的委托代理人孟令新、蓝钰霞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告吉瑞德公司诉称，被告薄涛原系原告吉瑞德公司股东及法定代表人，任公司执行董事兼总经理，对公司进行具体管理。被告在经营管理过程中，不忠实履行职责，从事损害公司利益的行为，造成公司损失3275826.67元。2014年10月30日，原告全体股东召开股东会，在股东会决议中，被告认可其挪用侵占公司财产的事实，并承诺分期返还3275826.67元人民币。但之后被告只偿付20万元后就再无还款，虽经原告多次催告，被告均以各种理由拒不履行。根据《公司法》147条、149条规定，董事、监事、高级管理人员不得利用职权侵占公司财产，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任，并根据双方约定的逾期违约按照日息千分之七计算损失。综上，由于被告任公司执行董事期间，利用职权侵占原告巨额财产，造成原告巨大损失，严重影响了原告的正常经营。后原告吉瑞德公司以被告薄涛的上述行为发生在两被告婚姻关系存续期间并且认为被告薄涛有向被告殷铭桧转移财产逃避债务为由，申请追加殷铭桧为被告参加诉讼。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请法院判令：1、被告赔偿原告损失人民币3075826.67元，并赔偿损失691836.25元（暂计算至2015年3月31日），以上合计3767662.92元；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告吉瑞德公司为证明其主张向法庭提交证据如下： 证据1、2014年10月30日，吉瑞德公司股东会决议，证明被告薄涛造成原告损失3275826.67元，并承诺分期返还的事实。 证据2、被告向贾姗姗中信银行转款20万元查询记录，2014年11月12日，被告薄涛通过向贾姗姗账户向原告还款20万元，证明被告已履行股东会决议中的部分还款义务，股东会决议系被告真实意思表示，被告应继续履行剩余还款义务。 证据3、股权转让的股东会决议，证明被告将其股权无偿转让给原告其他两位股东，抵顶其对原告造成的部分损失。 证据4、企业登记及变更信息，证明薄涛原系原告股东，被告已经履行了2014年10月30日股东会决议对外转让股权的义务，进一步证明2014年10月30日两份股东会决议系被告真实意思表示。 证据5、民办学校办学许可证三份，证明济南市百思达少儿英语培训学校、济南市瑞思英语培训学校、济南市吉瑞德英语培训学校均有原告济南吉瑞德教育咨询有限公司举办，原告作为举办者享有出资权益。 证据6、2014年5月4日股东会议纪要，证明包含所有与瑞思有关的业务，即济南市百思达少儿英语培训学校、济南市瑞思英语培训学校、济南市吉瑞德英语培训学校及其各分校、教学点的权益均由原告享有。 被告薄涛辩称，一、被告薄涛没有原告所诉的从事损害公司利益的行为，更没有挪用侵占公司财产的事实。对于原告主张的2014年10月30日《股东会决议》这一证据，被告是在被非法拘禁且人身受到威胁、恐吓的情况下签的字，不是被告的真实意思表示，证据记载的职务侵占、挪用公款3275826.67元的内容更不是事实。二、因本案是损害公司利益责任纠纷，是典型的侵权之诉，原告也主张被告在经营管理过程中不忠实履行职责，从事损害公司利益的行为，造成公司损失3275826.67元，所以原告应该就原告如何实施了损害公司利益的行为，给公司造成了那些损失，该损失是否与原告的不当行为有因果关系进行充分举证。三、如果原告认为被告存在职务侵占、挪用资金行为，依据《中华人民共和国刑法》第271、272条的规定，被告涉嫌刑事犯罪，这属于刑事案件，不属于民事案件管辖的范围，应由公安机关处理，所以应当驳回原告的起诉。综上，被告不存在损害原告利益的行为，更没有给原告造成任何损失，且原告的主张属于刑事案件的管辖范围，请依法驳回原告的起诉。 被告殷铭桧辩称，本案是损害公司利益责任纠纷，是典型的侵权之诉，被告殷铭桧非公司董事、监事，也并非公司高级管理人员，并不是损害公司利益责任纠纷的侵权主体，也没有与薄涛存在共同侵害公司利益给公司造成损失的行为，被告与本案不存在直接的法律上的利害关系，原告将殷铭桧列为本案被告，无事实和法律依据。综上，被告不应作为本案被告，请法院依法驳回原告的申请。 经对原、被告提交的证据进行核实，结合原、被告的陈述，本院综合确认事实如下： 原告吉瑞德公司成立于2012年8月13日，被告薄涛原系执行董事兼总经理。2014年4月19日原告吉瑞德公司股权发生变更，股东系被告薄涛、刘申斐、赵志刚，分别出资25.5万元、9.5万元、15万元。 2014年10月30日，原告吉瑞德公司形成股东会决议，决议主要内容为：1.薄涛在2012年至2014年5月经营期间职务侵占、挪用公款共计叁佰贰拾柒万伍仟捌佰贰拾陆元陆角柒分（3275826.67元）。自2014年11月1日起分八个月每月平均还款肆拾万捌仟柒佰五拾元（408750元）至吉瑞德教育咨询有限公司的账户。如果到期不还按日息千分之七支付利息。并依法追究其刑事及民事责任。.....4.薄涛还清总欠款之后十五个工作日之内，完成吉瑞德公司法人及济南瑞思学科英语负责人变更等相关事宜.....同日，该公司形成另一份股东会决议，主要内容为：1.薄涛将其名下的吉瑞德公司45%的股份中的19%无偿转让给赵志刚，其中的26%无偿转让给刘申斐。薄涛退出吉瑞德公司，变更后，刘申斐享有吉瑞德公司51%股权、赵志刚享有吉瑞德公司49%股权.....刘申斐、赵志刚及被告薄涛均在上述两份股东会决议上签字。被告薄涛称股东会决议是在被非法拘禁且人身受到威胁、恐吓的情况下签的字，事后也曾到公安机关报案，但并未向本院提交相关证据予以证实。 2014年11月12日，被告薄涛向原告财务人员贾姗姗银行账户转账20万元，备注为公司借款。 2015年2月27日，原告吉瑞德公司股东变更为刘申斐、赵志刚，分别出资25.5万元、24.5万元，法定代表人及执行董事兼总经理变更为刘申斐。 上述事实有股东会决议、工商登记资料、银行转账凭证及当事人的陈述在卷为证，本院予以确认。 本院认为，董事、高级管理人员对公司具有忠实义务，违反法定义务及公司章程，损害公司利益，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，被告薄涛在2012年至2014年5月期间作为原告吉瑞德公司的执行董事兼总经理，职务侵占、挪用公司资金，违反法定义务，应承担相应的法律责任。2014年10月30日，原告吉瑞德公司召开股东会并形成股东会决议，该决议未见无效之情形，应当作为股东遵守的依据。被告薄涛辩称是在受胁迫的情况下所签字，并未向本院提交证据予以证实，且未向司法机关申请撤销该决议，同时被告向财务人员转款的行为及工商登记的变更均应当视为决议的部分实际履行，故对于被告薄涛的抗辩，本院不予采信。对于被告薄涛的其他抗辩理由，亦无法律依据，本院不予支持。根据股东会决议，被告薄涛应赔偿原告吉瑞德公司3275826.67元，原告主张已返还20万元，尚欠3075826.67元，该款项应当依法返还给原告吉瑞德公司。对于原告吉瑞德公司主张的利息损失，本院认为，虽然股东会决议已经约定了按日息千分之七支付利息，但该利息约定过高，且无法律依据，本院依法调整为自起诉之日至判决生效之日按同期银行贷款利率计算。关于被告殷铭桧是否承担法律责任的问题，本院认为，被告殷铭桧非原告吉瑞德公司的董事、高级管理人员，且无证据表明其参与了被告薄涛的行为，本案也难以认定该债务为被告薄涛的夫妻共同债务，故原告吉瑞德公司要求被告殷铭桧承担责任，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条之规定，判决如下： 一、被告薄涛于本判决生效后十日内赔偿原告济南吉瑞德教育咨询有限公司损失3075826.67元及利息(以3075826.67元为基数，自2015年4月20日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算)； 二、驳回原告济南吉瑞德教育咨询有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36940元及诉讼保全费5000元，由被告薄涛负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，预交上诉费36940元，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王宁宁 人民陪审员  王 恒 人民陪审员  王群群 二〇一五年十月二十一日 书 记 员  李春萍