广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2014)深福法民一初字第3721号原告康杰，男，汉族，1967年8月4日出生，住址广东省深圳市福田区。委托代理人方鸿，广东广和律师事务所律师.委托代理人毛彩萍，广东广和律师事务所律师.被告易军，男，汉族，1969年11月12日出生，住址江西省宜春市袁州区。被告醴陵市金泰房地产开发有限公司，住所地醴陵市阳三办事处泉湖村（原醴陵鞭炮烟花进出口公司内），组织机构代码79688584-3。法定代表人易日生，系该公司总经理。委托代理人李克峻，北京市时代九和（深圳）律师事务所律师。委托代理人俞卫东，福建格律律师事务所律师。上列原告康杰诉被告易军、醴陵市金泰房地产开发有限公司（以下简称醴陵金泰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年8月25日受理后，依法由审判员陈庆云、人民陪审员刘正林、邱权渭组成合议庭适用普通程序，于2015年1月19日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人毛彩萍、被告醴陵金泰公司的委托代理人李克峻、俞卫东到庭参加诉讼，被告易军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2010年2月2日，原告作为借款人，被告醴陵金泰公司作为担保人，共同签订了《协议书》，约定被告易军向原告借款600万元；借期6个月，自2010年2月3日起至2010年8月2日止；借款利息为月息9万元。被告易军应在借款到期日还款给原告指定账户，若被告易军未能及时还款，每逾期一日，应向原告缴付未还款项的千分之一作为违约金。若被告易军借款到期而未能还款或未能按月支付违约金，原告有权选择处分两被告的其他财产至被告易军所欠本息完全清偿为止，处分和清偿产生的所有费用由两被告承担。若被告易军借款到期而未能还款或未能按月支付违约金，被告醴陵金泰公司应承担不可撤销的连带清偿责任，直至被告易军归还原告借款为止。协议签订后，原告依约向被告易军指定账户发放借款600万元，但被告易军未能依约偿还借款本息。截至起诉时，被告易军仅向原告归还利息及部分违约金合计310万元。经原告追讨，被告易军于2012年9月20日向原告出具《借款确认函》，确认向原告借款600万元，因个人原因尚未归还，承诺将于2012年12月30日前归还。但两被告未能按承诺期限归还借款本息及违约金，原告多次催讨，两被告均以各种理由推诿。据此，请求法院判令：一、被告易军立即向原告偿还借款本金600万元及从逾期还款之日起至实际还清全部借款之日的违约金，暂计至2014年8月20日违约金为3738783.56元，本金及违约金合计9738783.56元；二、被告易军承担本案律师费361776元；三、被告醴陵金泰公司对被告易军的上述债务承担连带保证责任；四、案件诉讼费、保全费等诉讼费用由两被告共同承担。被告易军未提交书面答辩状，开庭时缺席。被告醴陵金泰公司答辩称，1、原告在我司担保期间内并没有向我司主张担保责任，因此我司无须承担担保责任；2、原告的律师费诉求在原借款协议中并没有约定，同时我司对原告也无须承担担保责任，因此我司无须向原告支付律师费；3、借款协议约定的违约金明显过高，应当依法减少，最高不应超过同期银行贷款利率的30%，利息及违约金合计的实际利率不得超过法定的同期银行贷款利率四倍。经审理查明，原告（贷款方，甲方）与被告易军（借款方，乙方）、被告醴陵金泰公司（担保方、丙方）于2010年2月2日签订了一份《协议书》，约定乙方向甲方借款600万元，借款期限为6个月，从2010年2月3日至2010年8月2日止，借款付至乙方指定账户（即丙方的公司账户）。借款利率为月息9万元，乙方应在每月3日前将上月3日至本月2日的当月利息付至甲方指定账户，乙方应按时付息，如果超过7天无法支付利息，甲方有权选择处分乙方、丙方的其他财产至乙方所欠本息完全清偿为止，处分和清偿产生的所有费用由乙方或丙方承担。乙方应在借款到期日还款给甲方指定账户，若乙方未能及时还款，每逾期一日，应向甲方缴付未还款项的千分之一作为违约金。若乙方借款到期而未能还款或未能按月支付违约金，甲方有权选择处分乙方、丙方的其他财产至乙方所欠本息完全清偿为止，处分和清偿产生的所有费用由乙方或丙方承担。若乙方借款到期而未能还款或未能按月支付违约金，丙方应承担不可撤销的连带清偿责任，直至乙方归还甲方借款为止。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。上述协议签订后，原告于2010年2月4日委托深圳市南山赛格电子市场仁杰电脑经营部向被告易军指定的收款账户转账600万元。由于被告易军未能按时偿还原告款项，被告易军于2012年9月20日向原告出具一份《借款确认函》，称其向原告借款600万元，借款期限截至2010年8月2日，由于被告易军原因，该笔借款尚未归还，承诺将在2012年12月30日前归还。落款处有被告易军签名。另查明，本案原告与两被告另有一宗民间借贷纠纷案件【案号为（2014）深福法民一初字第3720号】，在该案中，原告请求两被告共同偿还原告借款本金400万元及支付相应违约金。原告确认，被告易军分多笔共偿还310万元款项，虽还款时被告易军并未明确归还的是哪一笔借款，但原告认为，该310万元款项系被告易军用于偿还本案的借款利息和违约金。又查明，被告醴陵金泰公司成立于2007年1月19日，成立之时法定代表人为易军，于2014年5月5日法定代表人由易军变更为易日生，2014年12月9日法定代表人由易日生变更为易军，2015年1月4日法定代表人由易军变更为易日生，股东为易军、陈志国。再查明，原告就本案委托了广东广和律师事务所，支付律师费361776元。在庭审过程中，原告、被告醴陵金泰公司均确认：1、被告醴陵金泰公司收到原告转账的款项600万元；2、在与原告签订《协议书》时，被告易军系被告醴陵金泰公司的法定代表人，现被告醴陵金泰公司的法定代表人已经变更为易日生，被告易军系被告醴陵金泰公司的登记股东。本院对于原告和被告双方均无异议的事实予以确认。庭审后，本院根据原告和被告的申请，给予各方两个月的调解期限，各方在本院给予的调解期限内未能达成调解。以上事实，有《协议书》、《借款确认函》、银行网上转账电子回执、《委托代理合同》、发票等证据及庭审笔录为证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告与被告易军、被告醴陵金泰公司签订的《协议书》是双方的真实意思表示，不违反法律或行政法规的禁止性规定，对当事人双方具有法律约束力，各方应全面履行合同法定和约定的义务。原告已经根据协议约定向被告易军指定账户转账600万元，被告易军亦应当按照合同约定按时履行还本付息的义务，被告易军未能按时还款已经构成违约，原告请求被告易军偿还借款600万元以及支付相应利息，符合法律规定和合同约定，本院予以准许。关于被告醴陵金泰公司是否应当承担保证责任的问题，本院认为，根据担保法的有关规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。根据《协议书》的约定，被告醴陵金泰公司在被告易军未能按时还款或未能按月支付违约金的情况下，承担不可撤销的连带清偿责任。若被告易军借款到期而未能还款或未能按月支付违约金，原告有权选择处分两被告的其他财产至被告易军所欠本息完全清偿为止。故，根据合同约定及法律规定，被告醴陵金泰公司对被告易军所欠原告的款项承担连带责任保证，保证期间自主债务履行期届满之日起二年。主合同的履行期届满之日为2010年8月2日。原告未能提交证据证明其在上述合同履行期届满之日起二年内（即2012年8月2日前）向被告醴陵金泰公司要求承担保证责任，故此，被告醴陵金泰公司的保证责任应予免除，原告请求被告醴陵金泰公司对被告易军的债务承担连带保证责任，本院不予支持。关于被告易军的还款310万元应当如何抵充的问题，本院认为，由于原告和被告双方并未约定还款顺序，根据合同法司法解释（二）第二十条的规定，两笔均已经到期并且均无担保的债务，优先抵充债务负担较重的债务。故被告易军的还款应当优先抵充本案600万元的债务。原告确认被告易军已经支付2012年3月23日前的利息及违约金，经查，中国人民银行规定的2012年一至三年（含三年）贷款年利率为6.15%，《协议书》中约定的违约金高于法定标准，但对于被告易军已付部分应视为被告易军对双方约定的自愿履行，本院予以照准。原告请求被告易军按照中国人民银行同期贷款利率的四倍标准，支付自2012年3月23日起的违约金，符合法律规定，本院予以支持。原告主张律师费361776元，没有合同依据，本院不予支持。被告易军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告易军应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告康杰借款本金600万元及利息（利息自2012年3月23日起，以本金600万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍标准计至实际清偿之日止）；二、驳回原告康杰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费82403元（已由原告交纳），由原告负担4686元，被告易军负担77717元；保全费5000元（已由原告交纳），由被告易军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈  庆  云人民陪审员 刘  正  林人民陪审员 邱  权  渭二〇一五年三月二十七日书 记 员 陈    霞书 记 员 朱珊珊（代）