浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终3736号 上诉人（原审被告）：天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司，住所地：浙江省杭州市下城区康宁街********。统一社会信用代码：913301033219336888。 负责人：林惠金，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：周鸣，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：黄占武，男，1970年6月20日出生，汉族，户籍地：黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，现住浙江省杭州市江干区。 上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司（以下简称天津安驾杭州分公司）因与被上诉人黄占武劳动争议一案，不服杭州市下城区人民法院（2017）浙0103民初1898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 一审判决认定：2015年3月2日，天津安驾杭州分公司与黄占武签订固定期限劳动合同，约定黄占武同意根据天津安驾杭州分公司工作需要，担任驾驶员岗位工作，劳动合同期限自2015年3月2日起至2018年3月1日，其中试用期3个月；天津安驾杭州分公司每月15日前为黄占武发放上月工资，实行先工作后付薪，基本工资为每月2500元，试用期基本工资为每月2000元等内容。2015年11月25日，天津安驾杭州分公司以黄占武11月份营业额累计2周未达标，给予严重警告一次。2015年12月16日，天津安驾杭州分公司以黄占武严重违反公司有关管理制度为由，决定于当日解除与黄占武的劳动关系。后黄占武向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天津安驾杭州分公司支付加班工资21864元、3个月的经济补偿金7500元。2017年3月2日，该委作出下劳人仲案字﹝2016﹞第0710号仲裁裁决书，裁决天津安驾杭州分公司支付黄占武经济补偿金2500元；驳回黄占武的其他仲裁请求。2017年3月16日，黄占武诉至一审法院，请求判令：1.天津安驾杭州分公司向黄占武支付经济赔偿金4804元；2.天津安驾杭州分公司向黄占武支付加班费24654元；3.诉讼费由天津安驾杭州分公司承担。 另查明，黄占武在职期间的工资总额为43630.93元，其中2015年3月的工资为2456.25元，2015年12月的工资为652.06元。 一审法院根据另案生效判决查明：2015年3月，天津安驾杭州分公司雇用司机的工资组成为基本工资+超工时费+超时提成+节假日加班+奖金；2015年4月至2015年10月，天津安驾杭州分公司雇用司机的工资组成为基本工资+勤奋奖+加班薪资+其他奖金；2015年11月起，天津安驾杭州分公司雇用司机的工资组成为基本工资+加班费+营业额提成+其他奖金。其中，2015年4月之前的超时提成与2015年4月之后的勤奋奖性质一致。勤奋奖金基数为3000元/月，发放需满足每月工作26天，每天上线时长大于11小时，服务评分平均达4.7分、响应率达70%，按营业额排名情况发放：营业额排名前30%发放金额为3000元/月×1.4、营业额排名末30%发放金额为3000元/月×0.6、其余发放3000元/月×1.0。 一审法院认为，对黄占武主张的经济补偿金，天津安驾杭州分公司先以黄占武营业额未达标为由向其发出警告，后又以黄占武“严重违反公司有关管理制度”为由解除与黄占武的劳动合同，但其所举证据不足以证明黄占武存在消极怠工或违反公司管理制度的具体事实，系违反法律规定与黄占武解除劳动合同关系，应按照经济补偿金标准的二倍向黄占武支付赔偿金，现黄占武要求天津安驾杭州分公司支付一倍的经济补偿金，应予以支持。对于补偿金的金额，黄占武2015年3月和12月的收入不能反映其正常工资收入，且双方当事人均未提交黄占武的工资单，故一审法院以黄占武2015年4月至11月实际收入的平均值5065.33元作为其月均工资收入；黄占武在天津安驾杭州分公司的工作年限在六个月以上不满一年，天津安驾杭州分公司应按一个月工资的标准向黄占武支付经济补偿金。黄占武主张按4804元计未超过该金额，予以支持。对天津安驾杭州分公司与其雇用司机间劳动争议案件的多份生效判决已认定勤奋奖并非加班费，上线时间即工作时间，对此不再赘述。对黄占武主张的加班工资，2015年4月至10月，黄占武的工资收入超过基本工资部分均在1800元（勤奋奖最低金额）以上，天津安驾杭州分公司既未提交黄占武的考勤记录亦未提交工资单，一审法院推定黄占武上述工资收入中包含勤奋奖。天津安驾杭州分公司发放勤奋奖的前提条件是每天上线时间大于11小时，按黄占武每日工作11小时计算，其加班时间为3×21.75×7＝456.75小时，加班费为456.75×2500÷21.75÷8×1.5＝9843.75元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、天津安驾杭州分公司于判决生效后十日内支付黄占武经济补偿金4804元；二、天津安驾杭州分公司于判决生效后十日内支付黄占武加班工资9843.75元；三、驳回黄占武的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天津安驾杭州分公司负担。 宣判后，天津安驾杭州分公司不服，向本院提起上诉称：一、黄占武要求天津安驾杭州分公司支付加班工资认定事实不清。黄占武与天津安驾杭州分公司签署相应的劳动合同，明确约定了基本工资为2500元，试用期间为2000元。天津安驾杭州分公司严格按照劳动法和公司相关制度规定，按时，足额发放了劳动报酬。黄占武在职期间，也从未提出过任何异议。二、黄占武在职期间，消极怠工，天津安驾杭州分公司已发放警告信，但黄占武仍置之不理，严重违反公司的规章制度。天津安驾杭州分公司无奈才与其解除劳动合同关系，属于合法解除劳动合同关系。因此无须支付经济补偿金。综上，请求判令：1.天津安驾杭州分公司无须支付黄占武经济补偿金4804元；2.天津安驾杭州分公司无须支付黄占武加班工资9843.75元；3.由黄占武支付一审、二审诉讼的费用。 黄占武答辩称：一审法院认定事实清楚，天津安驾杭州分公司应当赔付加班费和经济赔偿。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，天津安驾杭州分公司以黄占武严重违反公司规章制度为由解除与黄占武的劳动合同，庭审中天津安驾杭州分公司认为黄占武存在违反公司规定、消极怠工的行为，对此，天津安驾杭州分公司未提交证据证实黄占武存在违反用人单位规章制度的行为。因此，一审法院判确认天津安驾杭州分公司系违法解除劳动关系并无不当。黄占武2015年3月和12月的收入因不能反映其正常工作收入，一审法院以其2015年4月至2015年11月的实发工资为基数计算支付违法解除劳动合同赔偿金亦无不当。 天津安驾杭州分公司对黄占武每周做六休一无异议，且黄占武每月工资超过基本工资部分均在1800元即勤奋奖最低标准以上，结合天津安驾杭州分公司发放勤奋奖条件为每天上线时间大于11小时，一审法院确认加班时间并计算加班工资并无不当。天津安驾杭州分公司认为其已经足额支付工资，黄占武不存在加班，本院不予采信。据此，天津安驾杭州分公司认为无须支付黄占武加班工资的理由不能成立。综上所述，天津安驾杭州分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司杭州分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 盛 峰 审判员 胡 宇 审判员 金瑞芳 二〇一八年八月一日 书记员 朱创威