白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书(2015)浑民一初字第109号原告南通英雄建设集团有限公司。法定代表人沈峰，该公司总经理。委托代理人孙雁歧。被告张国太，住辽宁省抚顺市清原满族自治县。委托代理人芮秀成，吉林刘国华律师事务所律师。第三人辛后鹏，住白山市。委托代理人王海斌，吉林靖吉律师事务所律师。原告南通英雄建设集团有限公司诉被告张国太、第三人辛后鹏劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孙雁歧、被告张国太的委托代理人芮秀成、第三人辛后鹏的委托代理人王海斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年4月原告将广泽购物中心A、B1号楼抹灰工程承包给本案的第三人和盛纲章。2014年11月13日工程临尾时，需要抢工期，第三人让临时雇工孙某某在同村帮助找了个临时雇员张世文。被告的父亲张世文到工地工作了第4天上午10点左右，在工作时间、工作地点突发疾病，后经抢救无效死亡。第三人招用张世文是雇主与雇员的雇佣关系。在仲裁开庭时证人证明他们的工资每天是130.00元，一天一结账，是临时雇佣。本案的抹灰工程系承揽合同，每平方米原告支付施工款57.00元，待任务完成时验收成果支付价款。施工承揽合同也规定，承揽施工过程中发生任何事故都由承包人承担法律责任。本案原告与被告父亲张世文不认识，也没有与其签订劳动用工合同，不存在劳动关系，白山劳人仲裁字第（2014）255号裁决书裁决被告的父亲和原告存在劳动关系，是错误的。请求法院查明事实，判决被告的父亲张世文与原告之间不存在劳动关系。被告辩称：仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求确认张世文与原告存在事实劳动关系。被告自愿放弃仲裁时对南通锐峰建筑劳务有限公司的请求。第三人述称：原告所诉属实，原告与第三人之间系雇佣关系，被告的父亲张世文与原告之间不存在劳动关系。为证实自己的主张，原告举证如下：1、白山劳人仲裁字（2014）225号裁决书及送达回执各一份，证明该案已经仲裁前置程序；2、单项工程承包合同书一份，证明原告将广泽大厦A、B座工程承包给了第三人及盛刚章，双方签订的合同系承揽合同，合同约定承揽过程中，发生任何事故，都由承包方承担责任。被告质证：对证据1无异议；对证据2有异议，根据劳社部（2005）12号文件，发包方将工程发包给不具有用工主体资格的，发包人承担用工主体资格，故该合同无效。第三人未在该合同上签字，证明不了该合同的真实性，该合同系原告为推卸责任自作的无效合同。第三人质证：对上述证据均无异议。被告向法庭提供证据如下：1、白山劳人仲裁字（2014）225号裁决书及送达回执各一份，证明张世文与原告存在劳动关系，张世文在工地工作突发疾病死亡；2、张国太、张世文户籍信息一份，证明被告张国太和张世文系父子关系；3、张世文死亡证明一份，证明张世文于2014年11月17日病理性死亡；4、2014年12月1日邱窝棚村委会出具的证明一份，证明张世文除张国太无其他直系亲属，具备被告主体资格；5、2014年11月18日红旗分局对张世忠（张世文弟弟）的询问笔录一份，证明张世文除张国太无其他直系亲属，张世文在白山广泽工地工作时死亡；6、2014年11月17日红旗分局对高振海（张世文工友）的询问笔录一份，证明张世文在原告工地工作期间死亡，张世文和原告之间存在劳动关系，张世文生前没有其他疾病；7、2014年11月17日红旗分局对第三人辛后鹏的询问笔录一份，证明张世文在原告工地工作期间死亡，张世文和原告之间存在劳动关系，第三人系被告工地工长；8、红旗分局出具的张世文身份信息一份，证明张世文身份情况，非吸毒人员。原告质证：对证据1、2、3、4、5、8本身均无异议，但与本案争议的问题无关联性；对证据6有异议，只能证明张世文在工作时间因病死亡，不能证明其与原告存在劳动关系。高振海在仲裁开庭时出庭作证，张世文系他在村里和孙某某找的临时雇工，每日工资为130.00元，只干了3.5天；对证据7有异议，因第三人在公安机关作笔录时，未完全看懂笔录就签字，仲裁开庭时，第三人已经更正其不是工长，系广泽B座楼的承包人。第三人质证：质证意见同原告一致。在公安局的笔录中陈述我系工长有误，因当时未看懂笔录就签字，实际上我系该广泽工地B座1号楼的承包人。第三人向法庭提供证据如下：1、单项工程承包合同书一份，证明我与原告在2012年9月6日签订了单项工程承包合同。盛刚章在合同上签字系我授权。施工过程中，我按原告要求抢工程工期，临时雇佣了张世文；2、证人孙某某出庭证实：张世文系高振海（该工地的临时雇工）让我找的临时打扫卫生、运料干活的。当时约定日工资为130.00元，日结算。后又约定干完活一并结算。张世文一共在此干了4.5天。由于要抢工程工期，我一共找了4个人，均系临时雇工。事发之前，没给张世文发过工资，之后给其家属工资520.00元。2014年11月17日上午9时40分许，我在广泽工地干活，从19楼赶到5楼现场，张世文在抬水泥的过程中突发疾病，之后拨打120急救车送至医院。原告质证：对以上证据均无异议。证人能某某证实张世文系第三人处临时雇佣的，系雇主和雇员的关系，不是劳动关系。被告质证：有异议，根据劳社部（2005）12号文件，发包方将工程发包给不具有用工主体资格的，发包人承担用工主体资格，故该合同无效。第三人未在该合同上签字，证明不了该合同的真实性，该合同是为推卸责任，自作的合同，为无效合同。对证人证言本身无异议。经审理查明：2014年11月10日被告的父亲张世文通过案外人孙某某介绍到原告承建的白山广泽购物中心工地工作。第三人认可其承包了上述广泽购物中心工程中的抹灰工程，并临时雇佣了工人张世文。2014年11月17日，张世文在工作中突发疾病，经抢救无效死亡。张世文工资标准为每日130.00元。被告认可第三人支付了张世文的工资520.00元。本院认为：被告主张其父亲张世文与原告之间系劳动关系，原告主张其将工程发包给第三人，第三人雇佣的张世文，张世文与第三人之间系雇佣关系，第三人认可原告的主张并提请了证人孙某某出庭作证。被告对于张世文是与谁约定到工地工作以及工资的支付均不清楚，其主张张世文与原告之间存在劳动关系，虽提供了高振海和第三人辛后鹏在公安机关的询问笔录，但该笔录中并未体现张世文与原告之间的法律关系，而第三人提供了反驳证据合同书及证人证言，证实其承包了上述广泽工地工程并临时雇佣了张世文，原告对证人证言本身没有异议，也认可是张世文给其发放了工资520.00元，综合双方的证据，被告提供的证据证明力不足，本院不予采信。综上，认定双方是否存在劳动关系，应综合考虑双方是否具有主体资格、劳动者劳动过程中是否需要服从用人单位的指挥监督、管理，是否从事用人单位安排的有报酬的劳动等因素。本案中，原告称将其承建的白山广泽购物中心抹灰工程分包给第三人，第三人雇佣了张世文，被告虽有异议，但未能提供足够的证据证实张世文与原告间存在符合上述劳动关系的特点，被告主张张世文与原告之间存在劳动关系，依据不足，本院不予支持。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”、第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能某某证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：被告父亲张世文与原告南通英雄建设集团有限公司不存在劳动关系。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告负担.如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。代理审判员  李亚华二〇一五年三月二十七日书 记 员  ＸＸ宇