河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终1892号上诉人（原审被告）：李军祥，男，汉族，1992年9月18日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：王海震，河南翰法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔仁国，男，汉族，1989年10月14日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：王武江，宜阳县法律援助中心指派该中心法律援助律师。上诉人李军祥因与被上诉人乔仁国健康权纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2017）豫0327民初2968号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李军祥向本院上诉请求：一、撤销一审判决；二、依法改判上诉人李军祥不承担赔偿责任；三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人乔仁国承担。事实与理由：一、上诉人李军祥已经在刑事案件中一次性赔偿了乔仁国全部损失，宜阳县法院再次判决上诉人支付14万余元赔偿金属于重复处理，李军祥不应当再次承担赔偿责任。1.上诉人与被上诉人在刑事案件中已经达成赔偿协议，双方约定上诉人一次性赔偿被上诉人179000元，并且约定不管乔仁国以后怎样，不再追究李军祥任何法律责任。乔仁国认可该协议并且出具了谅解书。该协议真实有效不违反法律强制性规定，应当得到双方遵守以及受到法律保护，被上诉人作为成年人应当认识到，签署了赔偿协议就意味着即使出现不可预料的伤情，也不能再次要求上诉人赔偿。被上诉人再次起诉要求赔偿的行为已经违反了双方的协议约定，属于违约行为，既然属于违约行为就更加不应当得到胜诉判决。2.上诉人已经赔偿的179000元已经包括了被上诉人的全部损失，李军祥不应当重复赔偿。本案一审判决确认的赔偿数额为140315.1元，然而上诉人已经支付了179000元作为赔偿，除了第一次医疗费24000元，上诉人另外赔偿了155000元，已支付赔偿的金额超出被上诉人的实际损失，一审法院判决上诉人再次支付140315.1元显失公平。二、一审法院依据的洛阳宜中法医临床司法鉴定所洛宜中司鉴所〔2017〕临鉴宇第57号司法鉴定意见系被上诉人单方委托鉴定，并非当事人双方或法院委托鉴定，该鉴定意见违反法定程序，不能作为定案依据。另外，被上诉人在达成赔偿协议之后的一审刑事案件中曾提起附带民事诉讼，但由于缺乏证据材料无法委托司法鉴定而撤诉。然而在本案中又出具了其单方委托作出的鉴定意见，上诉人认为该鉴定意见的客观真实性有待商榷，不应当作为本案赔偿依据。三、即使再次计算赔偿金，一审判决的赔偿金计算方式也存在偏差。被上诉人乔仁国是否属于城镇户口以及是否从事建筑业工作证据不足，残疾赔偿金及误工费应当参考其户籍地，即农村居民标准。乔仁国辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回，维持一审判决。乔仁国向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、食宿费等共计563571.81元（后变更诉讼请求为552953.175元）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年4月27日晚，被告李军祥在董王庄一饭店吃饭时，遇见原告乔仁国。乔仁国将李军祥手机拿走。饭后被告李军祥酒后驾驶车辆到乔仁国家索要手机，两人发生矛盾，李军祥驾驶面包车故意撞向乔仁国，致使乔仁国倒地后多处身体受伤。2015年4月28日，乔仁国被送至宜阳县人民医院住院治疗，经诊断为：1.右侧腓总神经损伤；2.右侧股骨内侧髁挫伤；3.右膝前交叉韧带及内、外侧副韧带损伤；4.右膝髌上囊及关节腔内积液；5.多处软组织损伤。住院治疗22天。2015年5月19日，乔仁国到河南省洛阳正骨医院住院治疗，经诊断为：右腓总神经损伤，住院治疗58天。2015年8月18日，乔仁国到洛阳新区人民医院住院治疗，经诊断为右侧腓总神经损伤术后，住院治疗27天。2015年8月23日，乔仁国的伤情经河南省宜阳县公安局刑事科技技术室（宜）公(刑)鉴（伤）字【2015】0813号法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见为：轻伤一级。2015年11月2日，李军祥到宜阳县公安局局投案自首，同日被宜阳县公安局刑事拘留。2015年11月7日，乔仁国的劳动能力伤残程度经洛阳宜中法医临床司法鉴定书洛宜中司鉴所【2015】临鉴字第150号司法鉴定意见书的鉴定意见为：乔仁国被他人驾车撞伤，至右侧腓总神经损伤，右侧股骨内侧髁挫伤；右膝前交叉韧带及内、外侧付韧带损伤；右膝髌上囊及关节腔内液；多处软组织损伤等。现遗留的后遗症综合分析构成劳动能力捌级伤残。2015年12月1日，李军祥和乔仁国签订协议书，约定：李军祥赔偿乔仁国医疗费24000元，一次性赔偿乔仁国各种费用155000元，共计179000元；不管乔仁国以后怎样，不再追究李军祥任何法律责任；如追究李军祥责任，乔仁国承担50000元违约责任。当日，乔仁国给李军祥出具谅解书，并出具155000元的收条。2016年5月10日，乔仁国到河南省洛阳正骨医院住院治疗，被诊断为：左股骨头无菌性坏死，住院治疗3天，期间需1人陪护，支付医疗费1027.3元。2016年6月21日，乔仁国到洛阳东方医院检查，支付检查费600元。2016年9月29日，经专家会诊分析认为：1、乔仁国右下肢损伤程度属于轻伤一级；2、乔仁国左股骨头坏死诊断成立，与本次外来作用存在因果关系。2016年11月22日，乔仁国到宜阳县人民医院住院治疗，被诊断为：股骨头缺血性坏死（左），住院治疗19天，支付医疗费69677.05元。2017年2月13日，河南省宜阳县人民检察院以宜检诉刑诉（2016）223号起诉书指控被告人李军祥犯故意伤害罪向本院提起公诉。原告乔仁国提起刑事附带民事赔偿，后撤回起诉。2017年5月9日，本院作出（2017）豫0327刑初36号刑事判决书，判决：李军祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。宣判后，李军祥因不服判决上诉于河南省洛阳市中级人民法院。2017年5月31日，乔仁国的伤残程度补充鉴定经洛阳宜中法医临床司法鉴定所洛宜中司鉴所【2017】临鉴字第57号司法鉴定意见书的鉴定意见为：乔仁国在车祸中受伤，至左臀部及右小腿等处受伤。现左髋关节人工全髋关节置换术后遗留的后遗症已构成劳动能力七级伤残（补充鉴定）。乔仁国支付检查费820元。2017年7月31日，河南省洛阳市中级人民法院作出（2017）豫03刑终289号刑事裁定书，裁定驳回李军祥上诉，维持原判。原、被告达成赔偿协议后，原告因左侧股骨头缺血性坏死共花费医疗费及检查费共计71304.35元，两次鉴定（不含第一次鉴定）共花费2020元。庭审中，李军祥对乔仁国提供的两份鉴定意见书提出异议，本院限其七日内提出书面鉴定申请，李军祥未在期限内向本院提交书面申请。乔仁国对谅解书、协议书质证认为该两份证据有伪造现象，本院限其三日内向本院提出书面鉴定申请，乔仁国未在期限内向本院提交书面鉴定申请。另查明，乔仁国在和李军祥于2015年12月1日达成赔偿协议之前的医疗费用都是由李军祥负担。乔仁国系城镇户口，乔仁国妻子为王玉芹，乔仁国长子乔勇博于2012年10月12日出生，长女乔梦璐于2017年3月20日出生。一审法院认为，2015年4月27日，被告李军祥与原告乔仁国因讨要手机发生争执，被告驾车将原告撞伤，该事实有生效的刑事判决书为证，予以确认。李军祥将原告乔仁国致伤，使原告身体健康权利受到侵害，除承担刑事责任外，还要承担相应的民事责任。2015年12月1日原、被告达成谅解协议，该协议不违反法律规定，属有效协议。该协议虽然约定原告以后不再向被告主张赔偿权利，但结合前期的受伤及治疗情况，原告一直对右腿部进行治疗，双方达成的协议显然是针对原告右腿受伤而达成的协议，对达成协议之前的费用，被告已经赔偿到位，原告要求被告再次赔偿其因右腿受伤产生的损失，属于违约行为，应按照协议规定扣除50000元的违约金。但原告被诊断为左侧股骨头缺血性坏死，显然超出了原告对其病情的预判，且该病情与被告的外力作用存在因果关系。由于双方已经就原告右腿受伤达成赔偿协议，因此原告不能再要求被告赔偿其右腿损失，但所引发的左侧股骨头坏死，被告应当赔偿。被告李军祥遇事不能正确处理，应对原告受伤的结果承担主要赔偿责任。故原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费均符合法律规定，但应以法律规定的合理数额为限。原告拿走被告的手机以及在被告讨要手机过程中原告不能冷静处理，故原告在本次纠纷中存在过错，可适当减轻被告的赔偿责任，原告应承担10%的责任。原告要求被告赔偿专家费，因该费用发生在2015年12月1日之前，不予支持。器具费由于没有提交正规发票，亦不予支持。关于误工费，虽然前期被告已经赔偿过原告的误工损失，但原告从2016年5月10日发现左侧股骨头坏死到左腿被评为七级伤残，应当重新计算误工日期，原告事发前系挖掘机司机，其要求按建筑业计算误工费符合法律规定，误工日期从2016年5月10日计算到2017年5月31日共计387天，误工费为43771.29元（387天×41283元/年÷365天）。伤残赔偿金应扣除被告赔偿过的8级伤残后再进行计算，应为（43%－30%）×27233元/年×20年，共计70805.8元。两个被抚养人生活费为（43%－30%）×8587元/年÷2人×33年，共计18419.1元。关于伙食补助费及营养费，原告达成协议后，共住院两次，共计22天，按每天30元计算，共计660元，营养费按20元计算，共计440元。关于护理费，住院22天，依据河南省上年度居民服务业年平均工资每天92.76元，护理费共计2040.72元。关于交通费，结合原告的治疗情况，交通费酌定为2000元。综上，原告的合理损失为：医疗费71304.35元，误工费43771.29元，伤残赔偿金70805.8元，护理费2040.72元，住院伙食补助费660元，营养费440元，被抚养人生活费18419.1，鉴定费、检查费2020元，交通费2000元，以上费用共计211461.26元。被告李军祥承担该费用的90%，即190315.1元，扣除原告违约起诉的50000元，被告李军祥应再赔偿原告乔仁国140315.1元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告李军祥于本判决生效后二十日内赔偿原告各项损失共计140315.1元；二、驳回原告乔仁国其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4665元，原告乔仁国承担3000元，被告李军祥承担1665元。案件受理费缓交至执行时，原、被告各自承担部分待执行时一并执行后交至一审法院。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，上诉人李军祥驾车将被上诉人乔仁国撞伤，侵害了乔仁国的身体健康权，除应承担生效刑事判决认定的刑事责任外，还应承担相应的民事责任。经审理查明，李军祥与乔仁国2015年12月1日就乔仁国的损失达成协议，并取得了乔仁国的谅解。之后乔仁国又因左骨头无菌性坏死于2016年5月10日住院治疗，并经专家会诊分析认为乔仁国左股骨头坏死与李军祥的外力作用存在因果关系。该病情超出了双方协议时的损失范围，李军祥应对乔仁国左股骨头坏死承担赔偿责任。一审法院考虑双方的过错程度，酌定李军祥对乔仁国的损失承担90%的责任，并无不当，本院予以维持。上诉人认为双方已经达成赔偿协议，其不应当再次赔偿，被上诉人所得赔偿款已经超过其实际损失的上诉理由，均不能成立，本院不予采信。一审期间上诉人虽然对被上诉人的伤残鉴定提出异议，但没有申请重新鉴定，故上诉人认为该鉴定系单方委托，不能作为定案依据的上诉理由，本院不予采信。一审认定依据被上诉人提供的相关证据认定按照城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金及按照建筑行业计算误工费，并无不当。综上所述，李军祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1202元，由上诉人李军祥负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  蔡美丽审判员  王 睿二〇一八年八月二十三日书记员  苏 航