北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民终字第03153号上诉人（原审互为原、被告）朱军，男，1979年12月16日出生。委托代理人许友，北京杨梅律师事务所律师。委托代理人李妮，北京杨梅律师事务所律师。被上诉人（原审互为原、被告）北京山源无纺布有限公司，住所地北京市大兴区瀛海镇黄亦路18号。法定代表人梁思禹，经理。委托代理人刘碧荷，北京市万悦律师事务所律师。上诉人朱军因劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2014）大民初字第12624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱军之委托代理人许友、被上诉人北京山源无纺布有限公司（以下简称山源公司）之委托代理人刘碧荷到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。2014年10月，朱军起诉至原审法院称：我于2003年9月3日入职山源公司，任职维修工，月工资3800元。在职期间每天上班12个小时，周六日不休息，山源公司也未支付过加班费。2014年2月15日，山源公司将我无故辞退，并且停止为我缴纳社会保险，未支付我任何补偿。我不服仲裁裁决，请求法院判决山源公司支付：1、非法解除劳动关系经济赔偿金76000元；2、2013年12月1日至12月27日期间拖欠的工资800元、2013年12月28日至2014年2月15日的工资1500元；3、2011年12月28日至2013年12月28日期间延时加班工资65517元、周六日加班工资99586元、法定节假日加班工资23586元；4、2003年9月3日至2009年12月31日未缴纳养老保险的赔偿金18000元、未缴纳失业保险的赔偿金2400元。山源公司答辩并起诉称：我公司没有违法解除劳动关系，所以不同意支付朱军违法解除劳动关系的经济赔偿金；关于朱军主张的工资请求，我公司同意按照仲裁裁决支付；朱军主张的加班费期间已经超过了我公司应当保存的2年期限，未超过的期限的三项加班费已经在工资中全部支付了；不同意支付朱军关于保险的请求，因为2005年朱军还没有入职，社会保险并不是强制性要求缴纳，朱军也不同意从自己的工资中扣除保险，缴纳期限已经超过了，应当从2011年开始缴纳。我公司亦不服仲裁裁决，请求法院判决我公司不支付朱军：1、违法解除劳动关系赔偿金68303.87元；2、2012年2月26日至2013年2月28日期间延时加班工资33151.72元、休息日加班工资54510.34元、法定节假日加班工资5765.52元，诉讼费由朱军负担。针对山源公司的起诉，朱军辩称：我不同意山源公司的诉讼请求。原审法院经审理认为：用人单位与劳动者的合法权益均受法律保护。关于朱军的入职时间，山源公司没有提供证据证明，法院采信朱军的主张；山源公司未及时履行支付朱军工资的义务，应当承担给付责任。朱军主张2013年12月拖欠的工资为现金形式发放但实际未发放的工资，但其未证明存在现金发放工资的事实，故不予采信，对其主张2013年12月1日至2013年12月27日拖欠工资的请求，法院不予支持；朱军与山源公司均认可仲裁裁决第二项，法院不持异议；朱军未提交证据证明其2011年12月28日至2012年2月25日存在平时延时、周六日和法定节假日加班的情况，对其主张上述期间平时延时、周六日和法定节假日加班费，法院不予支持；山源公司提供的考勤表显示2012年2月26日至2013年12月28日朱军存在平时延时、周六日和法定节假日加班的情况，山源公司提供的工资表显示已经支付了朱军相应的加班工资。朱军对山源公司提供的工资表的实发数额认可，对工资表和考勤表的真实性不认可，但是没有提供相反的证据予以证明，法院对山源公司提供的工资表和考勤表予以认可，对朱军要求山源公司支付2012年2月26日至2013年12月28日平时延时、周六日和法定节假日加班工资的诉讼请求，法院不予支持；山源公司未给朱军缴纳2003年9月至2009年12月的养老保险和失业保险，应当支付朱军2003年9月至2009年12月的未缴纳养老保险和失业保险的损失；朱军主张其提交的杨宝顺的录音证据证明山源公司将其违法解除的事实，但是该录音中未有解除劳动关系的明确内容，朱军认可2014年2月27日收到山源公司通知其上班的短信，并且山源公司接到仲裁出庭通知书的时间为2014年3月21日，法院认定朱军主张山源公司违法解除劳动关系的证据不足，山源公司亦未提交证据证明朱军主动离职，综合本案客观情况，法院视为双方协商一致解除劳动合同，依照法律规定山源公司本应支付朱军解除劳动关系的经济补偿金，但朱军要求山源公司支付其违法解除劳动关系赔偿金，于法不符，法院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，于2014年12月判决：一、北京山源无纺布有限公司于判决生效之日起十日内支付朱军二〇一四年二月一日至二〇一四年二月十五日工资四百五十元；二、北京山源无纺布有限公司于判决生效之日起十日内支付朱军二〇〇三年九月至二〇〇九年十二月未缴纳养老保险损失补偿金九千三百二十一元及未缴纳失业保险一次性生活补助费二千三百八十八元；三、北京山源无纺布有限公司无需支付朱军违法解除劳动关系赔偿金六万八千三百零三元八角七分；四、北京山源无纺布有限公司无需支付朱军二〇一二年二月二十六日至二〇一三年二月二十八日延时加班工资三万三千一百五十一元七角二分、休息日加班工资五万四千五百一十元三角四分、法定节假日加班工资五千七百六十五元五角二分；五、驳回朱军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，朱军不服，仍持原审诉讼理由，上诉至本院，请求二审法院改判山源公司支付：1、违法解除劳动关系经济赔偿金76000元；2、2011年12月28日至2013年12月28日期间延时加班工资65517元、周六日加班工资99586元、法定节假日加班工资23586元。朱军同意原审判决第一、二项。山源公司同意原审判决。经审理查明：朱军系农业户口。朱军主张：其2003年9月3日入职山源公司，担任维修工，双方签订了劳动合同。山源公司拖欠其2013年12月1日至12月27日工资800元、2013年12月28日至2014年2月15日工资1500元。在职期间，山源公司为其缴纳了2010年1月至2013年12月的社会保险。双方执行标准工时，存在平时延时4小时，周六日和法定节假日加班，山源公司没有支付平时延时4小时，周六日和法定节假日加班工资。2014年2月15日，山源公司通知其要减员，停发工资，停止缴纳社会保险，让其去找工作，双方劳动关系解除。山源公司主张：朱军2006年8月1日入职，担任维修工，双方签订了劳动合同。其公司未发放朱军2013年12月28日到2014年2月15日工资，按照一天30元计算。在职期间，其公司为朱军缴纳了2010年1月至2013年12月的社会保险。双方执行标准工时，存在平时延时、周六日和法定节假日加班，加班工资均已支付。2014年2月17日朱军回公司，但是公司没有开工，向朱军支付了生活费。2014年3月4日，其公司正式开工，朱军自己主动离职，双方劳动关系解除。2014年2月26日，朱军向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年9月30日作出京兴劳人仲字（2014）第1394号裁决书，裁决山源公司支付朱军：1、违法解除赔偿金68303.87元；2、2014年2月1日至2014年2月15日工资450元；3、2012年2月26日至2013年2月28日延时加班工资33151.72元；4、2012年2月26日至2013年2月28日休息日加班工资54510.34元；5、2012年2月26日至2013年2月28日法定节假日加班工资5765.52元，驳回朱军的其他仲裁请求。朱军与山源公司均同意仲裁裁决第二项，不同意裁决其他项，分别起诉至原审法院。诉讼中，朱军提交下列证据：1、录音及书面整理材料，证明被山源公司违法解除劳动关系、朱军的入职时间及每天工作12小时。山源公司对该证据真实性不认可，并称杨宝顺不是公司员工，朱军有加班情况，但是加班费已经支付了，朱军主张2014年2月15日离职，但是朱军提交的证据都是2014年2月15日之后的，证明朱军当时还在公司，没有离职，双方还存在劳动关系；2、消防安全承诺书，证明杨宝顺是山源公司的负责人。山源公司对该证据中公章的真实性认可，证明目的不认可；3、户口本，证明朱军是农业户口。山源公司对该证据认可；4、纳税记录、银行转帐记录、社保缴费信息表，证明朱军与山源公司存在劳动关系。山源公司对上述证据认可。山源公司提交下列证据：1、银行对帐单、2014年2月工资发放情况，证明2014年农历正月十五，朱军返厂后，由于污染严重工厂尚未决定何时开工，因此2014年2月17日预先向朱军支付了部分工资。朱军对该证据真实性认可，证明目的不认可，主张发放的是2013年年假工资；2、2014年2月工资表、考勤表，证明工资支付情况。朱军对该证据真实性和证明目的不认可；3、上班通知，2014年2月27日短信，证明2014年2月27日山源公司决定2014年3月4日开工，通知朱军上班，朱军未到岗，2014年3月4日自动离职。朱军认可收到过短信，认为山源公司在2014年2月15日已经违法解除与其的劳动关系了，仲裁立案时间在短信之前，该证据不合法；4、北京市社会保险参保人员减少表、2014年3月山源公司为新招聘员工、继续上班的员工缴纳社会保险情况，证明2014年2月22日山源公司暂停工厂除朱军及李艳辉以外94名员工社会保险，2014年3月后又给上班的员工进行了补缴。山源公司并未与朱军解除劳动关系，朱军离职后由于人员严重短缺又新招聘了员工。朱军对该证据真实性和证明目的均不认可，认为该证据证明山源公司违法解除的事实；5、2011年1月、2月、4月、12月加班工资表，证明朱军2011年及之前的工资表分为两部分：一部分工资由银行直接打入朱军帐户，一部分加班工资用现金支付。朱军每月与公司核实加班时间、加班费数额后，签字确认领取现金。朱军平时延时加班、周六日加班及法定节假日加班工资已经支付了。朱军对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为该工资不是加班费，是山源公司为了规避纳税，分为两部分发放的；6、2012年2月至2014年1月工资表、考勤表，证明山源公司已足额发放工资，工资构成中包含加班费。朱军对该证据真实性不认可，对工资表的实发数额认可；7、社保查询，证明朱军的入职时间。朱军对该证据真实性认可，证明目的不认可；8、裁决书，证明山源公司不同意仲裁裁决。朱军对该证据真实性认可，证明目的不认可；9、仲裁立案通知书，证明山源公司于2014年3月21日接到仲裁通知书，之前不知道朱军提出仲裁。朱军对该证据真实性认可，证明目的不认可。针对朱军要求违法解除劳动关系赔偿金的诉求，原审法院向其释明，如不能认定山源公司违法解除劳动关系，是否变更主张解除劳动关系经济补偿金，朱军表示不变更，坚持主张违法解除劳动关系赔偿金。上述事实，有双方当事人陈述、录音及书面整理材料、消防安全承诺书、银行转帐记录、社保缴费信息表、2014年2月工资表、考勤表、上班通知、北京市社会保险参保人员减少表、2011年1月、2月、4月、12月加班工资表、2012年2月至2014年1月工资表、考勤表、裁决书等在案佐证。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”朱军与山源公司均主张双方之间的劳动关系已经解除，但是对解除时间、原因各执一词，且双方均未提交充分证据证明各自的主张，故朱军要求山源公司支付其违法解除劳动关系赔偿金的请求依据不足。原审法院综合本案客观情况，视为双方协商一致解除劳动合同，未支持其要求支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，并无不当。朱军主张山源公司支付延时、周六日及法定节假日的加班工资，其应就其主张的加班事实承担举证责任。现朱军未提交充分证据证明其主张的加班情况。山源公司为证明已足额支付朱军加班工资，提交了朱军提起仲裁前两年的考勤表、工资表及加班工资表，上述证据的内容能够相互对应，显示山源公司已经支付了朱军相应的加班工资。朱军认可加班工资表的真实性及其领取该表中工资的事实，认可工资表所载的实发工资数额，其虽不认可工资表和考勤表的真实性，但未提交相反证据予以证明。故朱军应对其加班工资的请求承担举证不能的法律后果，原审法院据此未支持朱军该项请求，并无不当，本院予以维持。综上，朱军的上诉请求及理由均不能成立，原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，由朱军、北京山源无纺布有限公司各负担5元（均已交纳）；二审案件受理费10元，由朱军负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王丰伦代理审判员  杨志东代理审判员  闫 科二〇一五年三月十九日书 记 员  马卫丰