广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）深中法劳初字第179号申请人深圳市凯恒华机电有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道鹅公岭社区宝鹅工业区B12号B栋1楼、3楼301。组织机构代码76348588—6。法定代表人姜正华，总经理。委托代理人彭红艳，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被申请人杨正举。申请人深圳市凯恒华机电有限公司（以下称凯恒华公司）于2015年2月26日向本院提出申请，请求撤销深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月30日作出的深龙劳人仲（平湖）案（2014）第2954号仲裁裁决。本院受理后，依法组成合议庭对上述仲裁裁决进行了审查，现已审查终结。申请人凯恒华公司称，一、仲裁委员会遗漏本案的关键证据。2014年被申请人向平湖劳动监察大队投诉。平湖劳动监察大队在2015年1月13日就被申请人投诉人事项在申请人处进行调查，同时就被申请人什么时间入职随机对申请人其他员工进行了调查，并同时做了调查（询问笔录）。在这份笔录里，如实记录了被申请人入职时间为12月2日。该份调查笔录是平湖监察大队在收到被申请人投诉时，突然对申请人进行调查，所调查的申请人的员工也是随机抽取的，不存在申请人与平湖监察大队串通的可能性。因此由平湖监察大队出具的调查询问笔录是可以真实反映被申请人入职时间。以上事实有劳动监察行政处罚决定书（深龙劳临罚（2014）01-025号）、调查（询问）笔录为证、申请人的员工证明为证。该《调查（询问）笔录》证据是本案的关键证据，在仲裁过程中没有被调取，属于遗漏本案关键证据的。二、龙岗区劳动人事争议仲裁委员会认定被申请人于2014年11月1日入职，没有事实和法律依据。被申请人根本不是2014年11月1日入职，而是2014年12月2日入职。事实与理由如下：被申请人为证明其于2014年11月1日入职，不惜伪造了11月份的考勤记录，申请人在庭审时并在答辩状中指出被申请人11月份考勤卡为伪造。被申请人伪造11月份考勤卡的目的就是为了证明其于11月1日入职。既然仲裁庭认定该份考勤卡不能做为断案的依据，那么对于被申请人想要证明的目的应进行考量。从举证责任的分配来说，申请人在仲裁庭审中向仲裁庭提供了以下证据，足以证明申请人是2014年12月2日入职。1、申请人提供了工资结算清单。2、工资结算单中由被申请人亲笔书写了“今领到凯恒华机电有限公司12月2日至l2月8日的工资共1716元。”虽然工资结算单显示“今领到凯恒华机电有限公司12月2日至12月8日的工资共1716元中的“12月2日”系由“11月1日”涂改后所书写，但是从涂改的字迹来看，涂改的字迹与被申请人签字相同，而与工资结算单中的其他字迹不相符。因此该涂改是由被申请人本人所涂改，而非申请人涂改。被申请人为了骗取加班费和未签订劳动合同的补偿可谓用心良苦。被申请人开始书写时，故意将入职时间改为11月1日至12月8日，在申请人人事发现后，申请人人事要求被申请人自己修改，被申请人才将11月1日修改为12月2日。因此该份工资结算单不存在仲裁庭所说的“被申请人未能就工资结算清单上的涂改原因且系在被申请人同意的情况下进行涂改提供充分有效的证据予以证明。”涂改系被申请人本人所改，而非申请人所改。3、虽然申请人与被申请人对工资结算单的起始时间有所谓的争议，但双方对于该份工资结算单中载明的工资总额“三人共1716元”没有争议。三人工资共1716中，申请人已经将工资构成列明在该工资结算单中，根据列明的工资结算清单列明，被申请人工作时间为（2号-8号）上午12：O0共6天4小时，3人6天工资共1620元，3人四小时工资96元，这完全符合申请人所在行业的岗位工资，也与被申请人确认的工资总额相对应，应当采纳。仲裁庭认为该份工资结算的内容写在申请人签名的下面，不符合一般的行为习惯，这完全没有道理。如果说是违反行为习惯，那也是被申请人违反该行为习惯。从工资结算单可以看到，申请人在工资申请单中有注明工资已经结清，请签字。但被申请人视而不见，自己自行在结算单的顶部签名确认。从书写的顺序来看，显然“兹有杨正举，马药收……”的内容为先写，而被申请人在顶部书写的“今收到凯恒华机电……”的内容为后写。由此可见，被申请人是对申请人书写的工资结算内容是完全认同的。另外，如果说该份工资结算单的日期为11月1日，那么根据被申请人所言，其每月工资为1808元，加班费另计，且11月份加班费高达6000元的情况下，为什么被申请人会签名确认11月1日至12月8日的工资三人仅为1716元，而且不提异议这显然更不符合常理和逻辑，不应该认定被申请人的说法。虽然法律规定，劳动者的入职时间应由用人单位举证。但申请人已经提供以上证据举证证明申请人于12月2日入职，并且申请人还提供了注塑部生产日报表、其他员的工考勤记录间接证明被申请人在11月1日根本未在申请人处上班。如果说被申请人从未在11月1日在申请人处上班，申请人根本不可能提供任何直接证据来证明被申请人在11月1日上班，只能提供一些间接证据来证明被申请人都不在申请人公司。因此申请人认为，申请人已经尽最大的可能性完成了举证义务。而对于被申请人而言，被申请人也没有任何相反的证据可以证明其入职时间为11月1日，其提供的11月1日的考勤卡是为伪造的!二、关于劳动合同的签订情况；既然被申请人是12月2号入职，故申请人无须与被申请人签订劳动合同；无须支付未签劳动合同的工资差额。三、关于加班费：既然被申请人是12月2日入职，申请人无须支付11月份的加班费。另外，即便如仲裁所认定的申请人于11月1日入职，也不能按照仲裁庭认定的加班时间支付加班费。对于加班费的支付，理应由被申请人提供证据证明。被申请人为证明其于11月份加班，向仲裁庭递交11月份考勤卡。但该考勤卡是伪造，根本不可以作为认定加班费的依据。既然被申请人没有证据证明其有加班，对于11月份的加班费不应支持。四、被申请人在深圳至少因为用工关系起诉了五家用人单位，每家用人单位的故事大部分雷同，被申请人属于职业惯犯。综上，请法院依法审查撤销仲裁裁决。被申请人杨正举答辩称，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回凯恒华公司的撤销申请。本院认为，仲裁裁决认定事实是否有误，不属于本院审查范围。申请人认为，仲裁委员会遗漏本案的关键证据，故应撤销仲裁裁决。申请人所称的关键证据是指平湖劳动监察大队对凯恒华公司部分员工的调查，并没有被申请人杨正举的陈述。凯恒华公司已申请四位证人到庭作证，凯恒华公司陈述四位证人出庭的陈述与平湖劳动监察大队的笔录的内容是一致的。由于凯恒华公司所申请的证据，均为其在职员工所作的陈述，证据效力不高，故凯恒华公司认为仲裁委员会遗漏关键证据的理由不成立。本案不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的情形。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第（十一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，裁定如下：驳回申请人深圳市凯恒华机电有限公司的申请。本案申请费人民币400元，由申请人深圳市凯恒华机电有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长 彭  安  明审判员 蔡  劲  峰审判员 陈  雅  娟二〇一五年三月三十日书记员 刘锦锦（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。