上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民四(商)初字第1571号原告天津银行股份有限公司上海静安支行,住所地上海市静安区威海路XXX号XXX层西北侧和21层03单元。负责人朱健，行长。委托代理人刘英，上海市锦天城律师事务所律师。委托代理人袁娟斌，上海市锦天城律师事务所律师。被告上海康麦斯保健品有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人杨辉，总经理。委托代理人宋建，上海浦汇律师事务所律师。被告福建南海岸生物工程股份有限公司，住所地福建省福州市。法定代表人陈志真。被告陈志真，男，汉族，1965年10月25日出生，户籍地福建省福州市。原告天津银行股份有限公司上海静安支行诉被告上海康麦斯保健品有限公司(以下简称：康麦斯公司)、被告福建南海岸生物工程股份有限公司(以下简称：福建南海岸生物公司)、被告陈志真金融借款合同纠纷一案，原告提出诉前财产保全申请，本院于2015年3月23日作出(2015)静民保字第74号民事裁定书，冻结被申请人上海康麦斯保健品有限公司、福建南海岸生物工程股份有限公司、陈志真银行存款人民币15,509,140元，不足部分则查封、扣押上述被申请人相应价值的财产。该裁定已执行。原告在前述裁定生效后三十日内诉至法院。本院于2015年4月13日立案受理，依法适用普通程序，并依法组成合议庭。因被告福建南海岸生物公司、被告陈志真下落不明，向被告福建南海岸生物公司、被告陈志真公告送达诉状副本及传票。于2015年9月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘英到庭参加诉讼，被告康麦斯公司、福建南海岸生物公司、陈志真经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年9月22日，原告与被告康麦斯公司签订《授信协议》，授信额度为循环额度人民币15,000,000元(以下币种同)，被告福建南海岸生物公司、陈志真对上述《授信协议》项下债务承担连带保证责任。同日，原告与被告康麦斯公司签订《流动资金借款合同》，约定被告康麦斯公司向原告借款15,000,000元，期限自2014年9月22日至2015年9月21日。同日，被告福建南海岸生物公司向原告出具《最高额不可撤销担保书》，被告福建南海岸生物公司承诺为被告康麦斯公司上述《授信协议》项下债务承担连带保证责任。被告陈志真向原告出具《个人担保声明书》，被告陈志真承诺为被告康麦斯公司上述《授信协议》项下债务承担连带保证责任。另外，原告与被告康麦斯公司签订《最高额抵押合同》，约定被告康麦斯公司将其所有的位于上海市闵行区都市路XXX号XXX室房屋为前述《授信协议》作抵押担保。2014年9月28日，原告向被告康麦斯公司放贷15,000,000元。现因被告康麦斯公司没有履行合同义务，经营状况恶化，抵押物被再次抵押，原告按合同约定有权要求提前收贷。现诉至法院，请求判令：一、被告康麦斯公司归还原告借款本金15,000,000元(审理中诉请为14,991,898.56元)、支付自2015年3月1日起至本金实际付清之日止的逾期利息；二、被告康麦斯公司支付律师费390,000元；三、依法处分抵押物优先受偿(位于上海市闵行区都市路XXX号XXX室房屋)；四、被告福建南海岸生物公司、陈志真承担连带清偿责任；五、诉讼费由被告承担。原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：1、《授信协议》、《补充协议》、《流动资金借款合同》、《最高额不可撤销担保书》、《个人担保声明书》、《最高额抵押合同》，以证明原、被告之间借款、保证、抵押担保关系；2、上海市房地产登记证明，以证明上述房屋办理房地产抵押登记及被告康麦斯公司将抵押物再次抵押的违约事实；3、放贷凭证，证明原告已将贷款交付被告纯青公司；4、贷款欠款明细，证明被告康麦斯公司欠款的事实；5、贷款提前到期通知书、催告函，证明原告向被告康麦斯公司主张贷款提前到期的事实；6、《委托代理合同》、律师费发票及付款凭证，证明原告主张律师费的依据。被告康麦斯公司、福建南海岸生物公司、陈志真未到庭应诉，亦未答辩及举证。鉴于三被告未到庭，本院审查了原告提供的证据，认为上述证据真实合法，与本案的待证事实具有关联性，本院予以采信。经审理查明：2014年9月22日，原告与被告康麦斯公司签订编号JASXXXXXXXXX《授信协议》、《补充协议》，约定原告向被告康麦斯公司提供授信额度敞口15,000,000元；授信期间从2014年9月22日起到2015年9月21日止；被告康麦斯公司不能按期归还本协议项下所欠原告债务的情况下，原告为实现债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有费用，均由被告康麦斯公司全数承担；被告康麦斯公司未经原告书面同意，擅自转让、出租、再抵押或以其他不适当的方式处分抵押物，即视为发生违约，原告可提前收回授信额度内已发放的贷款本息和相关费用。同日，原告与被告康麦斯公司签订《流动资金借款合同》，约定被告康麦斯公司向原告借款15,000,000元；借款期限12个月，自2014年9月22日至2015年9月21日(以原告向被告康麦斯公司出具的放款凭证或借款借据为准；借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息)；年利率为7.2％；逾期按合同利率加收50%的利率计收罚息、复利，合同还约定，因债务人未履行本合同项下的义务而引起诉讼或其它法律纠纷的，则债权人所支付的实现债权的费用(律师费收费标淮按照诉讼或者仲裁所在地相关部门颁布的标准计算)，由债务人承担。当日(9月22日)，被告福建南海岸生物公司向原告出具《最高额不可撤销担保书》，被告福建南海岸生物公司为被告康麦斯公司上述《授信协议》项下债务提供连带责任保证；保证范围为本金余额之和(最高限额15,000,000元)，以及利息、罚息、复利、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用等；并表示如被告康麦斯公司违约，原告有权直接向保证人追索，而无须先行向被告康麦斯公司追索或提起讼诉，即使为担保授信申请人在上述《授信协议》项下的全部债务能得到及时偿还而另行设有抵押或质押或其他保证，原告亦有权选择就上述《授信协议》项下全部债务直接向本保证人追索，而无须先行处理抵押物、质物或贸易融资项下货物、单据，亦无须先行追索其他保证人。即日(9月22日)，被告陈志真向原告出具《个人担保声明书》，表示被告陈志真为被告康麦斯公司上述《授信协议》项下债务承担连带责任保证；保证范围为被担保人的上述主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、债权人实现债权的费用(包括诉讼费、律师费等)，被告陈志真并表示放弃对上述《授信协议》项下借款因其它担保物权存在所致的优先抗辩权，即使债权人放弃其他担保物权，保证人仍对保证范围内的全部债务承担连带保证责任。2014年9月28日，原告按约向被告康麦斯公司放贷15,000,000元。另查，原告与被告康麦斯公司订立《最高额抵押合同》，约定被告康麦斯公司为上述《授信协议》所涉借款，将其所有的位于上海市闵行区都市路XXX号XXX室房屋承担抵押担保责任；担保范围为授信本金余额之和(最高限额15,000,000元)，以及利息、罚息、复利、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用等借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等。2014年9月24日，原告与被告康麦斯公司在相关房地产登记处将上述房屋办理了抵押登记手续，房地产抵押权人为原告。2014年11月4日，被告康麦斯公司未经原告同意将上述抵押房屋再设抵押，抵押权人为宁波通商银行股份有限上海公行。2015年2月27日，原告向被告康麦斯公司出具贷款提前到期通知书，表示因被告康麦斯公司从复设定抵押物构成违约，原告宣布上述《授信协议》项下贷款于2015年3月1日提前到期。2015年3月23日，原告向被告康麦斯公司出具催告函，要求被告康麦斯公司偿还借款本息。嗣后，被告康麦斯公司未履行还款义务。另查，原告为与本案被告金融借款合同纠纷，委托上海市锦天城律师事务所提供法律服务。为此，原告与上海市锦天城律师事务所订立《委托代理合同》，约定上海市锦天城律师事务所接受原告委托指定律师，为原告与本案被告借款合同纠纷一审、二审、再审代理人，在代理合同期间内实行从起诉到执行终结的全过程代理。2015年4月21日，上海市锦天城律师事务所向原告开具律师费发票，金额390,000元。2015年5月7日，原告向上海市锦天城律师事务所支付律师费款390,000元。以上事实，有原告提供的上述证据及庭审笔录为证，并经庭审质证查实，本院予以确认。本院认为，当事人各方之间订立的《授信协议》、《补充协议》、《流动资金借款合同》、《最高额不可撤销担保书》、《个人担保声明书》、《最高额抵押合同》，系当事人的真实意思表示，合法有效，各方理应恪守。原告履约后，被告康麦斯公司未经原告同意将抵押物再次设定抵押，显属违约。原告有权宣布贷款提前到期，且现借款期已届满，被告康麦斯公司应归还全部借款本金，支付相应的利息和逾期利息。被告康麦斯公司以其所有的房产为其在《授信协议》项下的债务向原告提供抵押担保，原告依法向被告康麦斯公司主张实现抵押权，本院予以支持。除了被告康麦斯公司提供的抵押担保外，作为保证人的被告福建南海岸生物公司、被告陈志真对被告康麦斯公司上述债务承担连带保证责任，依照法律的规定，保证人应对被告康麦斯公司提供物的担保以外的债权承担保证责任。但是，原告与被告福建南海岸生物公司订立的《最高额不可撤销担保书》及被告陈志真向原告出具的《个人担保声明书》均约定，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保物权存在所致的优先抗辩权，即使债权人放弃其他担保物权，保证人仍对保证范围内的全部债务承担连带保证责任。该约定系当事人真实意思表示。保证人自愿加重自己的保证责任，目的为了充分保障债权人的利益，符合担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的法律原则，应当予以准许。因此，被告福建南海岸生物公司、被告陈志真依约应对被告康麦斯公司的全部债务承担连带保证责任。原告与被告康麦斯公司订立的《授信协议》、《流动资金借款合同》，约定律师费作为实现债权的费用应由被告康麦斯公司承担，但原告与上海市锦天城律师事务所订立的《委托代理合同》，约定的律师费包括一审、二审、再审等阶段，本案是否存在二审、再审等诉讼，现无法预知确定。且被告康麦斯公司与原告订立《授信协议》、《流动资金借款合同》时,被告康麦斯公司未必能预见原告现诉请主张的律师费金额。故对原告诉请的律师费金额酌情予以调整。被告康麦斯公司、被告福建南海岸生物公司、被告陈志真经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩及质证的权利，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海康麦斯保健品有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告天津银行股份有限公司上海静安支行借款本金人民币14,991,898.56元，并按《流动资金借款合同》约定的利率支付原告自2015年3月1日起至本金实际结清之日止的逾期利息；二、被告上海康麦斯保健品有限公司支付原告天津银行股份有限公司上海静安支行律师费人民币150,000元(于第一项规定时间一并付予原告)；三、被告上海康麦斯保健品有限公司届期未履行上述付款义务的，原告天津银行股份有限公司上海静安支行可与被告上海康麦斯保健品有限公司协议，以位于上海市闵行区都市路XXX号XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过抵押限额的部分归被告上海康麦斯保健品有限公司所有，不足部分由被告上海康麦斯保健品有限公司继续清偿;四、被告福建南海岸生物工程股份有限公司、被告陈志真对被告上海康麦斯保健品有限公司上述第一项、第二项应付款项承担连带清偿责任，被告福建南海岸生物工程股份有限公司、被告陈志真承担保证责任后，有权向被告上海康麦斯保健品有限公司追偿。案件受理费人民币114,140元，由原告负担人民币1,489元；由三被告共同负担人民币112,651元；财产保全费人民币5,000元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  冯德昌二〇一五年十月二十八日书 记 员  徐健敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。