四川省广元市朝天区人民法院民 事 判 决 书(2015)朝天民��字第246号原告苟登林，男，生于1970年5月11日，汉族，广元市朝天区人，住广元市朝天区。委托代理人王燕，四川神咏律师事务所律师。被告陕西鑫天宇物资有限公司。住所地：西安市雁塔区陆家寨北陆路*号。法定代表人苏中州，董事长。委托代理人王茂平，四川蜀道律师事务所律师。原告苟登林与被告陕西鑫天宇物资有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年2月25日立案受理后，依法由审判员赵晓燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告苟登林及其委托代理人王燕、被告的委托代理王茂平人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告诉被告劳动争议和工伤赔偿纠纷一案，经广元市朝天区劳动争议仲裁委员会广朝劳人仲案【2014】36号裁决书裁决，现原告不服该裁决书的第二项中的第（4）、（5）小项，以及第四项。1、既然劳动关系成立，��么被告应当支付没有签订劳动合同的双倍工资、解除劳动合同经济补偿金、缴纳劳动关系存续期间的社会保险；2、停工留薪待遇依照出院病历应当是两年，而仲裁只支持了10个月；3、仲裁只支持了住院护理，这是极不尊重客观事实；4、鉴定费700元，是被告为了调解，让原告去做的鉴定，不应当由原告承担；5、原告伤情较重，仲裁没有支持营养费；6、原告后续治疗费是必然要产生的，理当得到全额支持，而仲裁仅支持了本地医院的费用，不支持华西医院的费用没有根据。故请求判决：1、被告支付原告没有签订劳动合同的双倍工资72600元、解除劳动合同经济补偿金9900元、缴纳劳动关系存续期间的社会保险；2、被告支付原告停工留薪待遇158400元；3、被告支付原告护理费74616元；4、支付原告鉴定费700元；5、支付原告营养费24000元；支付原告后续治疗费45000元。被告辩���：我公司对广元市朝天区劳动争议仲裁委员会广朝劳人仲案【2014】36号裁决书也不服，在法定期限内也起诉。我公司认为原告虽然在我公司工地上受伤，但是因与我公司不存在劳动关系，不构成工伤，应当驳回仲裁申请和原告的诉讼请求。经审理查明：被告承建了广元市朝天区鑫地源首府房地产开发项目，原告于2013年12月28日到被告该工地上班，从事贴外墙砖工作，月工资标准为6600元，双方未签订劳动合同。2014年1月3日上午8时30分许，原告在该工地一楼电梯口掉入地下室受伤，当日被送往广元市朝天区人民医院治疗，诊断为左侧下颌骨骨折并左侧颞颌关节脱位、右侧股骨髁上及髁间开放性粉碎性骨折等。于同年3月5日出院，共住院61天。住院期间，2014年1月3日至2014年1月13日需2人护理，后期需1人护理。2014年5月25日，广元市朝天区劳动人事仲裁委员会确认双方之间劳动关系成立；2014年8月20日，广元市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定原告受伤为工伤；2014年11月7日，广元市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定原告所受伤害程度为陆级。2015年2月5日，广元市朝天区劳动人事仲裁委员会作出广朝劳人仲案【2014】36号裁决书，裁决：1.依法解除双方之间的劳动关系；2.被告支付原告工伤待遇共计370261.8元，（1）被告支付原告一次性伤残补助金105600元（6600元／月×16月）、（2）被告支付原告一次性工伤医疗补助金37208元（3109元／月×12月）、（3）被告支付原告一次性伤残就业补助金149232元（3109元／月×48月）、（4）被告支付原告停工留薪期间的待遇66000元（6600元／月×10月）、（5）被告支付原告住院期间的护理费10291.8元（3109元／月÷21.75×2人×72天）、（6）被告支付原告住院伙食补助费1830元（30元／天×61天）；3.交通费500元，劳动能力鉴定费2100元；4.后续手术费20000元。上述2、3、4项共计392861.8元，扣除原告在被告处借支50000元和被告支付的鉴定费2000元，被告应支付原告赔偿费340861.8元。原、被告对该裁决书均不服，双方都在法定期限内向本院起诉，因原告的起诉立案在前，本院确定将被告的起诉与原告的起诉合并审理。在审理过程中，原告放弃了第1项诉讼请求，本院当庭口头裁定予以准许。原告举证：1、广元市朝天区劳动人事仲裁委员会作出的广朝劳人仲案【2014】10号仲裁裁决书。证明双方之间的劳动关系成立，同时证明原告的月工资为6600元。2、广元市人力资源和社会保障局作出的广人社工决【2014】7010号工伤认定书。证明原告主张工伤待遇的依据。3、住院病历。证明原告受伤住院的事实。4、广元市利州司法鉴定中心【2015】临鉴字第274号司法鉴定意见书及鉴定费���票。证明原告的务工损失每日为460天，加上住院天数共计521天，以及支出的鉴定费用。5、广元市劳动能力鉴定委员会广劳鉴工【2014】0604号初次鉴定结论书。证明原告伤残等级为陆级。6、广元市朝天区人民医院证明。证明原告的后续治疗费为45000元，其中在该院治疗费20000元，在华西医院治疗花费25000元。被告质证：对证据3、5无异议。对证据1、2的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，因原告与我公司不存在劳动关系，故结论是错误的；认定劳动关系，不能认定工资数额。对证据4的真实性无异议，但对其合法性、关联性有异议，该鉴定不符合《工伤保险条例》的规定。对证据6，广元市朝天区人民医院只能证明在自己医院治疗花费情况，不能证明在华西医院治疗花费情况。本院认证：对无异议的证据3、5予以确认，对其证明的观点予以采纳。对证据的真实性、合法性没有异议的证据1、2也予以确认，能够证明案件事实；因系生效法律文书，故被告的质证意见不成立，不予采纳。对证据4、6，被告的质证意见成立，予以采纳，对此二组证据不予确认。本院认为：《工伤保险条例》系国务院制定颁布的行政法规，在我国境内具有法律效力，作为用工主体的被告应当遵照执行，并依照该条例规定参加工伤保险。原告与被告之间的劳动关系已经为生效仲裁裁决书确认，原告的伤残，被生效工伤认定书确认为工伤，并鉴定等级为陆级，原告享有依照《工伤保险条例》获得工伤保险待遇的权利。依照该条例第六十二条第二款规定，被告应当参加工伤保险而未参加，应当由被告对原告依照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。综上，被告辩称的原告与其不存在劳动关系，不构成工伤的理由不成立，本院不予采纳；原告在庭审中放弃第1项诉讼请求，是原告对自己诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许并确认；原告的第2项诉讼请求，违反《工伤保险条例》第三十三条第二款之规定，本院不予支持；原告的第3项诉讼请求的计算，没有生活自理程度的相关证据，不予支持，对仲裁机构的该项仲裁予以确认；原告的第4项诉讼请求，该项费用为司法鉴定产生的费用，且所作出的司法鉴定意见没有被采纳，该费用应当由原告自行承担；原告的第4项诉讼请求，不属于《工伤保险条例》规定的项目，本院不予支持；原告的第6项诉讼请求，其所举证据不足以证明证据的主张，可在后续治疗费实际产生后另行主张。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第二款，第三十四条，第三十六条第一款、第二款，第四十条，第六十二条第二项之规定，判决如下：一、依法解除原告苟登林与��告陕西鑫天宇物资有限公司之间的劳动关系；二、被告陕西鑫天宇物资有限公司一次性支付原告苟登林一次性伤残补助金105600元（6600元／月×16月）；三、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林一次性工伤医疗补助金37208元（3109元／月×12月）；四、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林一次性伤残就业补助金149232元（3109元／月×48月）；五、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林停工留薪期间的待遇66000元（6600元／月×10月）；六、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林住院期间的护理费10291.8元（3109元／月÷21.75×2人×72天）；七、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林住院伙食补助费1830元（30元／天×61天）；八、被告陕西鑫天宇物资有限公司支付原告苟登林交通费500元，劳动能力鉴定费2100元。以上二、三、四、五、六���七、八项共计372861.8元，扣减被告陕西鑫天宇物资有限公司已经支付的52000元，被告陕西鑫天宇物资有限公司还应支付原告苟登林320861.8元，限本判决生效后十日内履行。案件受理费10元，由原告苟登林负担5元，被告陕西鑫天宇物资有限公司负担5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  赵晓燕二〇一五年三月三十日书记员  王 波附：相关法律条款《工伤保险条例》第三十三条第二款:停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区���市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十四条：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理按照生活完全部能自理、生活大部分部能自理或者生活部分部能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工平均工资的50%、40%、30%。第三十六条第一款第一项:职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享有以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级16个月的本人工资；第二款：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解���或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二项：依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。