广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）粤高法刑三终字第241号原公诉机关广东省江门市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨涛，男，于河南省邓州市，汉族，小学文化，农民，户籍地邓州市。因本案于2014年8月7日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于鹤山市看守所。指定辩护人伦荣彪，广东广能律师事务所律师。广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控原审被告人杨涛犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月9日作出（2015）江中法刑一初字第20号刑事判决。宣判后，原审被告人杨涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年8月6日23时许，被告人杨涛通过手机发送信息给吸毒人员胡某，以其急需现金翻身为由意图以人民币20000元向胡某兜售甲基苯丙胺500克。同月7日8时许，胡某因有吸食毒品的行为被公安机关抓获后，检举杨涛有大量毒品贩卖，当日10时许，胡某在公安人员控制下，通过电话联系杨涛提出购买毒品甲基苯丙胺,双方商定当日以人民币6000元交易150克甲基苯丙胺。当日13时许，杨涛驾驶号牌为粤j×××××银色丰田小轿车来到鹤山市沙坪街道新风路××号楼下，然后携带毒品欲上胡某五楼的出租屋进行交易，当行至新风路××号楼梯间时被布控的公安人员当场抓获。公安人员从杨涛手上所持塑料袋内缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体888.3克，含量为70.2%，从其身上缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体2.5克。原判认定以上事实有证人证言、现场勘查笔录及现场照片、鉴定意见和缴获的毒品等证据证实。原判据此认定被告人杨涛犯贩卖毒品罪。鉴于本案有特情介入因素，且毒品交易全程在公安机关的监控之下，毒品被现场缴获，没有流入社会，杨涛又属初犯，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨涛犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产。二、公安机关扣押随案移送属于被告人杨涛所有的黑色天宇牌触屏手机、白色coobe牌手机各一台，均属于作案工具，依法予以没收，上缴国库。上诉人杨涛上诉及其辩护人辩护提出，杨涛没有贩卖毒品，认定其犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，其行为不构成贩卖毒品罪而是构成非法持有毒品罪；本案有特情介入因素，毒品一直在公安机关控制之下，没有流入社会；是初犯并能如实供述非法持有毒品的犯罪事实，要求从轻处罚。辩护人还提出，杨涛贩卖毒品150克，其余700多克应定非法持有毒品，即使将剩下的700多克毒品计算在贩卖毒品数量中，也应认定为犯罪未遂，原判量刑过重，要求从轻处罚。经审理查明，2014年8月6日23时许，上诉人杨涛通过手机发送信息给吸毒人员胡某，欲以人民币20000元向胡出售甲基苯丙胺500克。同月7日8时许，胡某因吸食毒品行为被公安机关抓获，并交代杨涛有大量毒品要出售。当日10时许，胡某在公安人员控制下，通过手机联系上杨涛，提出要购买毒品甲基苯丙胺,双方商定当日以人民币6000元交易甲基苯丙胺150克。当日13时许，杨涛驾驶号牌为粤j×××××银色丰田小轿车来到鹤山市沙坪街道新风路××号楼下，然后用胡某扔下的钥匙开门进入楼内，上楼梯时被布控的公安人员当场抓获，公安人员从其手上缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体888.3克，含量为70.2%；从其身上缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体2.5克。认定依据：1、证人胡某的证言证实，2014年8月7日8时10分左右，他在鹤山市沙坪街道新风路口红绿灯处因涉嫌吸食毒品而被公安机关传唤。他最后一次吸食××是在2014年8月3日21时许，所吸食的小包××是在出租屋楼下以人民币100元向外省男子“阿涛”购买的。他和“阿涛”是半个月前在朋友“毛毛”的出租屋吸食××时认识的，“阿涛”当时说有大量××要在沙坪贩卖，要求帮忙联系大客户。同月6日晚上，“阿涛”用号码为159××××6276的手机给他发信息，问是否能用人民币20000元购买500克××，因急着用钱。同月7日10时左右，他在民警的控制下致电“阿涛”，说有个老板想购买“三盒”（150克），“阿涛”表示同意。当天12时50分左右，他在民警控制下再次电话联系“阿涛”，双方约定在鹤山市沙坪街道新风路××号××出租屋内以每克40元交易该150克甲基苯丙胺。接着民警在其出租屋周围布控，当时他在出租屋内等“阿涛”的电话，民警在楼梯处埋伏。13时35分许，“阿涛”驾驶一辆银色的小汽车来到楼下防盗门处。他便扔钥匙给“阿涛”，“阿涛”上楼梯时被布控在楼梯的警察抓获。经胡汉波辨认照片，辨认出杨涛就是“阿涛”。2、证人范某的证言证实，他在鹤山市某汽车租赁服务中心工作，2014年7月17日，吕某自己一人来租了一辆号牌为粤j×××××丰田小汽车，签租赁合同是租赁至2014年8月16日。租车时，车上并没有摆放违法物品或毒品。经范某辨认照片，指认吕某就是租车的男子。3、证人蔡某的证言证实，他在鹤山市沙坪镇某旅店做前台登记工作，2014年8月7日6时许，一名男子来到旅店出示身份证登记入住v××号房。经翻查登记簿，登记的资料是严德忠。当时该男子空手前来，没见到携带行李。该男子进入房间十多分钟后，另一名男子手持一个长方形的黄色塑料袋子进旅店v××房。过了十分钟左右，两名男子一起走出房间离开旅店。经蔡某辨认照片，指认出杨涛就是当日登记入住v16房的男子。4、鹤山市公安局鹤公（新）勘[2014]0523号现场勘验检查笔录及现场照片证实，案发现场位于鹤山市沙坪街道新风路××号楼梯处。经杨涛辨认照片，确认是其被抓获的现场。5、鹤山市公安局搜查笔录、扣押笔录、扣押清单证实：（1）在鹤山市沙坪街道新风路××号楼梯间抓获杨涛时，当场缴获其手上提着的一个塑料袋（××）、身上携带的一个黄色烟盒（××）以及一台黑色天宇牌触屏手机（号码为159××××6276）、一台白色coobe牌手机（号码为135××××3082）。（2）在杨涛开的鹤山市沙坪镇君来旅馆v××房内的床底下搜查出两个疑似吸毒用具冰壶。（3）在杨涛驾驶号牌为粤j×××××银色丰田小轿车的副驾驶座前贮物箱内缴获搜出一棕色小皮包，内藏四小包可疑××（其中三包用白色透明封口胶袋包装，一包用茶包纸包装）、一小包可疑毒品麻古8粒（用白色透明封口胶袋包装）。经杨涛辨认照片，确认上述物品是其被抓获时缴获的物品。上述号牌为粤j×××××丰田小汽车已发还给范某，其余物品均予以扣押。6、广东省江门市公安司法鉴定中心江公司鉴（理化）字[2014]883号化验检验鉴定意见及鹤山市刑事侦查大队七中队2014年9月1日出具的《说明》证实，从杨涛手上塑料袋内缴获的一包白色晶体净重888.3克，检出甲基苯丙胺成分，含量为70.2%；从杨涛身上的一个黄色烟盒内缴获的一包白色晶体净重2.5克，从杨涛驾驶的小车副驾驶座前的储物格内的一个钱包内缴获的四包白色晶体分别净重4.9克、1.3克、2.9克、1.2克，红色药片净重0.7克，上述物品均检出甲基苯丙胺成分。7、中国移动通信广东有限公司鹤山分公司中国移动通信客户详单证实，杨涛的手机号码159××××6276与胡某手机号码134××××2883于2014年8月5日至7日期间有多次通话和短信联系。8、胡某持有的手机（号码为134××××2883）的手机信息记录照片显示，2014年8月6日23时53分，“阿涛”（159××××6276）发信息给胡某，内容：“我现在情况你大概也知道！我需要现金来翻身！昨晚的那种！我五百个你两万给我！可以么”。9、鹤山市沙坪镇某旅馆监控视频证实，2014年8月7日6时26分，杨涛空手办理入住手续后进入该旅店客房；6时31分，一男子手持一方形土色纸袋进入该客房；6时40分，那名男子与杨涛先后走出房间并离开旅店，其中那名男子手持同一纸袋；13时16分，杨涛回旅店进客房；13时24分，杨涛手持一白色塑料袋出房并离开旅店。10、鹤山市某汽车租赁服务中心《假日汽车租赁合同》证实，由承租人吕某租赁该服务中心号牌为粤j×××××银色丰田小轿车，约定租赁期限从2014年7月17日21时00分至2014年8月16日21时00分。11、注册登记摘要信息栏证实，号牌为粤j×××××银色丰田小轿车由范某购买。12、尿液检测报告书、尿液检查结果证实，杨涛对甲基苯丙胺（××）检测呈阳性。13、公安机关出具的户籍资料证实杨涛的身份情况。14、上诉人杨涛的供述证实，2014年8月7日6时许，他按胡某电话里的要求到鹤山市沙坪街道人民南路的某旅馆开了v××房，十多分钟后，一名不认识的男子敲门进房，并把手上提的用透明胶袋装的“猪肉”铺在桌子上一个白色袋子上晾，随后他们分头离开房间。9时许，胡某打电话叫他于13时把那些“猪肉”送到胡的住处，并答应给他2000元作为报酬。12时许，他回到君来旅馆v16房，把桌上的“猪肉”装回那个透明封口胶袋里，再把胶袋装进那个白色袋子里，然后驾驶一辆号牌为粤j×××××银灰色丰田小汽车到胡某位于新风路的住处，用胡从楼上扔下来的钥匙开门进去，当上到三楼楼梯时，被民警当场抓获。民警从他手上缴获一大包用透明袋装的“猪肉”（民警当他的面用电子秤称重显示900克）和一台黑色天宇牌手机（号码159××××6276）、一台白色coobe牌手机（号码135××××3082），在他的裤袋一个“龙凤呈祥”牌烟盒里搜到一小包用透明封口袋装着的“猪肉”，在车上一小包红色麻古、三小包“猪肉”和一小包用纸袋装着的“猪肉”。号牌为粤j×××××小汽车是向“毛毛”的朋友借的。他所说的“猪肉”就是甲基苯丙胺（××）。经辨认照片，确认吕某是借小汽车的“毛毛”。以上证据均经原审庭审示证、质证，合法、有效。对上诉人杨涛上诉及其辩护人辩护所提，经查，杨涛贩卖毒品的事实有证人证言、杨涛所持手机发给胡某的信息、通话记录和从杨涛身上缴获的毒品等证据证实，且能相互印证，足以认定。虽然双方商定交易毒品150克，但事前杨涛先曾发信息向胡某兜售大量毒品，因此，从其身上缴获的其他毒品应当认定为其贩卖的数量，且是贩卖既遂，上诉所称应定非法持有毒品罪及辩护所称部分毒品属犯罪未遂的理由均不成立。所称杨涛能如实供述罪行的意见据理不足，不予采纳。杨涛属初犯，贩卖的毒品被公安机关控制之下且被现场缴获，没有流入社会的意见属实，原判对此已予认定。本院认为，上诉人杨涛无视国家法律，为牟取不法利益而贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，应依法惩处，鉴于本案毒品交易在公安机关的监控之下，毒品被现场缴获，没有流入社会，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李宏建审 判 员  林铠芳代理审判员  周 彦二〇一五年十月二十六日书 记 员  洪锐英