文书内容广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）中二法东民一初字第179号原告：麦伟堂，男，1975年4月20日出生，汉族，住广东省中山市，委托代理人：胡宝婷，广东谭红玲律师事务所律师。被告：陈宝华，男，1970年1月19日出生，汉族，住广东省中山市，被告：练子常，男，1970年3月15日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托代理人：吴宇嘉、张继成，广东保信律师事务所律师。原告麦伟堂诉被告陈宝华、练子常民间借贷纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年3月24日、10月8日公开开庭进行了审理，原告麦伟堂及其委托代理人胡宝婷、被告练子常及其委托代理人吴宇嘉、张继成到庭参加诉讼；被告陈宝华经本院传票依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告麦伟堂诉称：2014年4月16日被告陈宝华以资金周转困难向原告麦伟堂借款5000000元，双方签订借款协议书。当日原告麦伟堂将借款5000000元汇款给被告陈宝华，被告练子常作为担保人承诺其自愿与被告陈宝华承担连带偿还责任。同时协议书约定，被告须承担因原告追偿其借款所产生的律师费，经过原告多次催促，二被告未支付过原告借款，为此原告诉至法院，要求：1、判令二被告连带返还原告麦伟堂借款5000000元及该款从起诉之日至付款之日止的利息（按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算）；2.判令二被告连带支付原告麦伟堂律师费100000元；3.判令被告承担本案的诉讼费。被告陈宝华未到庭，也未提供任何证据或答辩意见。被告练子常答辩称：被告方与原告麦伟堂签订的借款协议书中约定被告陈宝华向原告借款5000000元，转账到陈宝华指定账户，但陈宝华是否足额收到原告麦伟堂的借款以及本案的真实借款金额被告练子常并不知道，被告练子常方要求原告提供转账情况证明借款真实性。若原告可以提供转账凭证证明借款存在，陈宝华已经通过银行转账方式从2014年5月至2014年12月向原告归还了上述大部分的借款，并不存在拖欠原告5000000元的事实.借款协议书中约定每月借款利息275000元，若按照500万元借款本金计算，借款利率相当中国人民银行同期同类贷款利率的12倍，已经超过法定最高利息，属于高利贷。根据相关法律规定民间借贷超出银行同期同类贷款利息4倍不得支持，利息应该按照银行贷款的4倍计算，超出部分要求在本金中予以扣除。原告未在被告练子常保证期间内要求承担保证责任，练子常应该免除保证责任。借款协议中并未约定借款期限，根据合同法206条规定，对借款期限没有约定或约定不明，借款人可以随时返还，债权人可以在合理期限内要求债务人返还。原告在2014年6月已经提前要求陈宝华在当月月底偿还，陈宝华在2014年6月24日向原告归还部分借款550000元，因此本案的借款期限至2014年6月24日届满，根据担保法33条规定，主合同对主债务约定不明或没有约定，保证期间从届满之日起计算，所以应从2014年6月24日计算练子常的保证期间，同时在借款协议书中未约定保证人的保证期间，根据担保法26条规定，债权人有权在债务届满6个月内向保证人要求承担保证责任，未在此期间要求保证人承担责任的，保证人免除保证责任，本案中练子常的保证期间从2014年6月24日至2014年12月24日止，但原告在2015年1月26日起诉至法院要求练子常承担保证责任，这明显超出保证人的保证期间，练子常的保证责任应该免除；若法院认定练子常仍需承担保证责任，我方只需对陈宝华向原告借款中扣除已归还的部分所剩余未归还的本金部分承担责任，根据担保法21条规定，保证担保范围包括本金及利息费用，保证合同另有约定按照约定，借款协议中第三条约定，担保人自愿为本次借款作担保，协议书中约定了练子常的担保范围为借款本金，并未约定练子常对利息、律师费承担担保责任，所以练子常只需要对陈宝华向原告借款的扣除已归还的剩余本金部分承担担保责任，若法院认为练子常仍需对本案律师费承担担保责任，则需由原告提供办案律师费的委托代理合同，律师费发票以及律师费的支付凭证予以证明本案的律师费真实发生，否则不应支持该诉讼请求。经审理查明：2014年4月16日麦伟堂作为甲方与作为乙方的陈宝华、作为担保人的练子常签订《借款协议书》，约定：“一、乙方向甲方借款人民币5000000元，定于2014年4月16日前转入乙方指定的账号（中山工行城南支行2011021301021650919）。二、乙方承诺在甲方交付借款之日起，每月支付275000元整作为利息，每月的利息乙方须于该月的最后一天日前付清；逾期10日乙方还未支付报酬的，甲方有权提前收回本金并终止本借款协议书。三、担保人自愿为乙方本次借款作担保，如果乙方未按时还款，则担保人自愿与乙方承担连带偿还责任。四、如双方就此事宜发生争议，由中山市第二人民法院管辖，并以法定最高利率计算借款利息，并承担其他费用（注：包含并不限于诉讼费、律师费、调查费及其他费用等）。”2014年4月17日原告麦伟堂通过其建设银行账户向被告陈宝华2011021301021650919的账户转账4725000元。被告陈宝华先后向原告麦伟堂转账支付4420000元，其中2014年5月23日935000元、2014年6月25日550000元、2014年7月11日935000元、2014年9月30日100000元、2014年10月31日500000元、2014年10月31日200000元、2014年11月14日200000元、2014年12月4日1000000元。原告麦伟堂确认实际向被告陈宝华提供的借款是4725000元，因借款的行规是扣除第一个月的利息；同时称被告陈宝华支付的4420000元是支付2013年5月份17000000元借款的利息，与本案无关；被告练子常则认为实际借款本金应是4725000元，而4420000元则是偿还本案借款的利息及本金。原告麦伟堂为佐证其主张提供2013年5月9日陈宝华出具的授权委托书一份，载明“我本人麦伟堂现委托冯美好将本人与陈宝华签订的借款协议书项下的17000000元借款划入陈宝华农商行中山神湾支行80×××52的账户。”该授权委托书下方见证人处有冯美好及练子常的签名。对该证据练子常无异议。经本院询问，原告麦伟堂确认无法提供17000000元借款协议书或合同。同时原告麦伟堂称于2014年12月向被告陈宝华索要欠款，并给予一定宽限期，即要求陈宝华于2015年1月份付清，故本案仍在保证期间。被告练子常则认为原告麦伟堂是于2014年6月要求被告陈宝华于同月底偿清借款，故被告陈宝华于2014年6月24日向原告转账550000元，因此保证期间应从2014年6月24日起计算6个月，而原告于2015年1月份起诉，故已经超出保证期间，被告练子常无需承担保证责任。2015年4月22日，原告麦伟堂增加诉讼请求，要求被告方从借款之日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍支付贷款利息至还款之日止。另查明：2015年1月26日麦伟堂作为甲方与作为乙方的广东谭红玲律师事务所签订《民事案件委托代理合同》，约定：“第一条委托代理事项及权限1、乙方接收甲方的委托，指派本所谭红玲、胡宝婷在甲方与陈宝华、练子常民间借贷纠纷一案的一审、二审、执行程序中担任甲方代理人。……第四条律师代理费及办案费用1、甲方同意按如下方式向乙方支付律师代理费：先收零元，待结案后按执行所得的2%收取律师代理费。……”原告麦伟堂确认律师费尚未支付，被告练子常认为该款尚未发生故不应当予以支持。上述事实有担保借款协议书、授权委托书、转账记录、民事案件委托代理合同与当事人庭审陈述在卷佐证。本院认为：原告麦伟堂与被告陈宝华签订借款协议书，是双方当事人真实意思表示，内容也不违反法律、行政法规强制性规定，依法应属有效。双方虽约定借款金额为5000000元，但原告麦伟堂确认提供借款时扣除第一个月的利息275000元，实际提供的借款金额为4725000元，而《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”据此，本院认定原告麦伟堂向被告陈宝华出借的借款本金为4725000元。关于被告陈宝华向原告支付4420000元款项的性质，原告主张该款是2013年5月向被告陈宝华提供的17000000元借款的利息，本院认为，原告麦伟堂并未提供借款合同或借款协议佐证双方已就17000000元借款达成合意且未消灭，也未提供证据证实17000000元已实际发生，故原告主张4420000元还款是支付17000000元借款的利息，没有事实依据，故本院不予支持。同时陈宝华付款时间均在本案借款发生之后，故被告练子常主张系清偿本案借款的本金及利息，于法有据，本院予以支持。根据还款记录可知，2014年5月23日至2014年12月4日期间被告陈宝华实际向原告麦伟堂支付本息4420000元，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中双方约定月息275000元超出了年利率36%的标准，因此超出的部分应在被告陈宝华尚欠的本金中予以扣除，又由于本院已认定原告麦伟堂向被告陈宝华出借的本金为4725000元。因此被告陈宝华应当向原告支付2014年4月16日至2014年12月16日利息792069.3元（见附表），上述法定利息标准与被告实际向原告支付的款项相比对，被告陈宝华向原告多支付了3627930.9元（见附表），该部分款项在尚欠的本金中抵扣后截止2014年12月16日被告陈宝华尚欠原告麦伟堂的借款本金为1097069.1元。被告陈宝华未向本院举证证明之后曾向原告麦伟堂偿还借款本金或利息，故对原告要求被告陈宝华清偿借款本金1097069.1元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告从借款之日按中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付借款利息至清偿之日止的诉讼请求，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中原告要求按国人民银行同期同类贷款利率四倍计算未超出法律规定，故本院予以支持；又由于被告陈宝华已支付2014年4月16日至2014年12月16日的利息，故被告陈宝华应自2014年12月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付借款利息至借款清偿之日止。关于原告麦伟堂要求被告陈宝华承担100000元律师费的诉讼请求，本院认为原告主张的律师费并未发生，且原告与广东谭红玲律师事务所约定的代理费金额并不固定，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告练子常承担担保责任的诉讼请求。被告练子常在借款协议书上签名确认同意为原告与被告陈宝华之间的借款提供担保，并约定保证方式为连带责任保证，故本院认为原告与被告练子常之间已形成合法有效的保证合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条规定：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。”就本案而言，原、被告双方并未约定主债务的履行期限，而被告陈宝华偿还借款的行为并不能视为债权人要求债务人履行清偿义务，而被告练子常作为担保人并未提供任何证据证明原告麦伟堂曾向被告主张过权利，因此被告练子常应承担举证不能的不利后果，即对练子常主张本案已超过保证期间的答辩意见本院不予采信。故，原告要求被告练子常对被告陈宝华还本付息义务承担全部连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。被告陈宝华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，可视为放弃对本案的抗辩权，但不影响本院依法判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告陈宝华于本判决生效之日立即向原告麦伟堂清偿借款本金1097069.1元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率四倍从2014年12月17日起计算至本金清偿之日止）；二、被告练子常对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告麦伟堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62359元，由原告麦伟堂负担42359元，二被告共同负担20000元（被告于本判决生效之日起七日内向本院交纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  文国盛审判员  卢钊洪审判员  马孟秋二〇一五年十月二十五日书记员  潘霞慧附表：            欠款（元）              还款时间              还款数额（元）              利息起止时间              应付利息（元）              应抵欠款（元）                  4725000                                  0              2014.4.17-2014.5.16              141750              0                  4725000              2014.5.23                    935000              2014.5.17-2014.6.16              141750              651500                  4073500              2014.6.25                    550000              2014.6.17-2014.7.16              122205              427795                  3645705              2014.7.11                    935000              2014.6.17-2014.7.16              0              935000                  2710705                            0              2014.7.17-2014.8.16              81321.15              0                  2710705                            0              2014.8.17-2014.9.16              81321.15              0                  2710705              2014.9.30                    100000              2014.9.17-2014.10.16              81321.15              0                  2710705              2014.10.31              700000              2014.10.17-2014.11.      16                    81321.15              474715.4                  2235989.6              2014.11.14              200000              2014.10.17-2014.11.      16              0              200000                  2035989.6              2014.12.4              1000000              2014.11.17-2014.12.      16              61079.7              938920.3