湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）邵中民一终字第117号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司。负责人刘琨海，该公司总经理。委托代理人朱文，湖南天戟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）朱寿喜。委托代理人ＸＸ杰，系朱寿喜的朋友。原审被告刘招辉。原审被告邵阳市新世纪客运有限公司。法定代表人赵伟斌，该公司总经理。委托代理人罗文化。上诉人阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司（以下简称阳光财保邵阳支公司）因与被上诉人朱寿喜，原审被告刘招辉、邵阳市新世纪客运有限公司（以下简称新世纪客运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院于二○一四年十二月十一日作出的（2014）双民初字第638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2013年11月12日22点50分，刘招辉驾驶小型轿车沿宝庆东路自东往西行驶至邵阳市双清区宝庆东路步步高地段时，将正在通过人行横道的行人朱寿喜撞倒，造成朱寿喜受伤的交通事故。事故发生后，朱寿喜被送往邵阳市第一人民医院住院治疗189天，所用医疗费由刘招辉足额垫付。2013年12月2日邵阳市公安局交通警察支队双清大队作出了邵公交双认字（2013）第062号道路交通事故认定书，认定刘招辉负事故全部责任，朱寿喜不承担责任。2014年5月19日邵阳市人民司法鉴定所作出邵人司鉴所（2014）临鉴字第14-311号鉴定意见书，意见为：“被鉴定人朱寿喜右膝外侧胫骨平台骨折，右内侧副韧带损伤，右膝交叉韧带损伤；胫骨上端骨折，评定为拾级伤残。”该所于同月17日出具咨询意见为：“1、被鉴定人自鉴定之日起继续伤休90天（含取内固定伤休）。2、后期医疗费壹万圆（含取内固定费、左膝关节康复费，自2014年5月20日起），原治疗费用凭发票处方审计。”又于同年7月30日出具补充咨询意见：“现被鉴定人送来邵阳市第一人民医院2014年5月21日诊断证明：患者右膝创伤性关节炎严重需要进一步手术治疗膝关节置换术。遵医嘱，医疗费以实际发生额处理，或双方协商处理。”刘招辉驾驶的小车在阳光财保邵阳支公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），保险期限自2013年8月6日起至2014年8月5日止和第三者责任保险（以下简称商业三者险，保险限额为500000元，负事故全部责任免赔率为20%，绝对免赔额500元），保险期限自2013年8月6日起至2014年8月5日止。小车所有权人系新世纪客运公司，由刘招辉租赁并对外以新世纪客运公司名义经营。朱寿喜之子朱某某，2001年6月16日出生，由朱寿喜及其妻刘某某共同抚养。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。邵阳市公安局交通警察支队双清大队对本案交通事故作出的事故认定书，程序合法，责任划分明确，朱寿喜、刘招辉均认可该结论，予以采信。刘招辉驾驶的小车所有权人系新世纪客运公司，出租车营运属于风险行业，新世纪客运公司的出租行为属于经营行为，在享受收益的同时要承担风险，应对出租车发生的交通事故承担责任。新世纪客运公司与刘招辉关于交通事故责任由刘招辉承担的约定，只在他们双方之间产生效力，不能对抗其他人。本案中，小车在阳光财保邵阳支公司处投保了交强险和商业三者险。阳光财保邵阳支公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由新世纪客运公司在商业三者险范围内承担，仍有不足的，由刘招辉与新世纪客运公司承担连带责任。朱寿喜可纳入的赔偿款项：1、住院伙食补助费参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天，计算为5670元（30元×189天）；2、后续治疗费经评估为10000元，膝关节置换费用诊断证明书中为60000元左右，酌情认定55000元；3、朱寿喜受伤加强营养为恢复身体健康之需要，朱寿喜住院189天，营养费1890元（10元×189天）；4、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）50800元（20年×23414元／年×10%＋15887元／年×5年÷2人×10%）；5、护理费应根据护理人员的收入和护理天数、护理期限来确定。雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。朱寿喜未提供充分证据证明护理人员收入状况，故参照2013年湖南省居民服务和其他服务业平均收入35623元／年计算189天，共计36892元（35623元／年÷365天×189天×2人），扣除刘招辉已支付的13200元，剩余23692元；6、交通费，因无相关票据，但属必然发生的费用，考虑到朱寿喜住院189天，酌情认定1000元；7、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，朱寿喜无充分证据证明其收入状况，也未能举证证明其近三年的平均收入状况，按2013年湖南省居民服务和其他服务业平均收入35623元／年并结合朱寿喜提供的年收入范围，酌情按照25000元／年计算到朱寿喜出院之日即189天共计12945元（25000元／年÷365天×189天）；8、朱寿喜经鉴定为十级伤残，精神损害抚慰金酌情认定2000元。以上款项合计162997元，由阳光财保邵阳支公司在交强险赔偿限额范围内承担100437元（10000元＋50800元＋23692元＋1000元＋12945元＋2000元），在商业三者险范围内承担49548元［（162997元－100437元）×80%－500元］，剩余13012元（162997元－100437元－49548元）由刘招辉与新世纪客运公司承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：（一）阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿朱寿喜100437元；（二）阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在第三者责任保险的责任限额内赔偿朱寿喜49548元；（三）刘招辉赔偿朱寿喜13012元，邵阳市新世纪客运有限公司承担连带责任；（四）驳回朱寿喜的其他诉讼请求。上述应支付款项限判决生效后七日内履行给付完毕。本案受理费5000元，由朱寿喜负担1673元，刘招辉、邵阳市新世纪客运有限公司负担3327元。阳光财保邵阳支公司上诉称，朱寿喜提供的诊断证明书上记载“建议：右膝关节创伤性关节炎严重需进一步手术治疗膝关节置换术，住院总费用一次约6万元左右……”，该诊断证明上的“建议”、“左右”均为不确定性的用词，且司法鉴定意见上亦未说明膝关节置换手术必须进行，故该费用应当以实际发生额为准，朱寿喜可以在该项费用实际发生后另行主张权利。请求二审撤销原审判决的第（二）项，改判阳光财保邵阳支公司在商业三者险的责任限额内赔偿朱寿喜5548元。朱寿喜答辩称，朱寿喜因没有钱才未去做膝关节置换手术，请求二审驳回上诉，维持原判。刘招辉、新世纪客运公司均答辩称，请法院依法判决。本院经审理查明，朱寿喜于2013年11月13日至2014年5月21日在邵阳市第一人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1、右胫骨外侧平台粉碎性骨折；2、左胫骨内侧平台骨折；3、右股骨内侧副韧带止点撕脱性骨折；4、右膝关节半月板损伤。出院医嘱记载：“……3、右膝创伤性关节炎严重需进一步手术治疗膝关节置换术。”邵阳市第一人民医院于2014年5月21日在出具的诊断证明书上记载：“建议：右膝关节创伤性关节炎严重需进一步手术治疗膝关节置换术。住院总费用一次约六万元左右。假体使用寿命15－20年左右。”本院经审理查明的其他案件事实与原审查明一致，对原判决认定的其他事实本院予以确认。本院认为，朱寿喜因交通事故受伤致右胫骨外侧平台粉碎性骨折、右股骨内侧副韧带止点撕脱性骨折、右膝关节半月板损伤住院治疗，出院时医嘱记载右膝创伤性关节炎严重需进一步手术治疗膝关节置换术，且经邵阳市第一人民医院诊断出具的意见为：“建议：右膝关节创伤性关节炎严重需进一步手术治疗膝关节置换术。住院总费用一次约六万元左右。假体使用寿命15－20年左右。”邵阳市人民司法鉴定所于2014年7月30日对此出具的补充咨询意见为“遵医嘱，医疗费以实际发生额处理，或双方协商处理。”虽然司法鉴定机构未明确该膝关节置换术的费用数额，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，可以根据医疗证明确定膝关节置换术的费用数额，故该费用虽未实际发生，但原审结合朱寿喜因交通事故导致右膝受伤的客观情况和医疗机构出具的诊断证明，将朱寿喜膝关节置换术的费用与已经发生的医疗费一并作出处理符合法律规定，上诉人阳光财保邵阳支公司就此提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费300元，由阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛海玲审判员  罗 松审判员  何 芳二〇一五年三月十日书记员  柳 奕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……