广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕尾中法刑一终字第104号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人陈大雄，男，1985年6月23日出生，广东省陆丰市人，小学文化，汉族，无业，住陆丰市。因本案于2014年11月19日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现押于陆丰市看守所。辩护人蔡震峰，男，系广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人陈大雄犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月2日作出（2015）汕陆法刑初字第129号刑事判决。宣判后，原审被告人陈大雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定：被告人陈大雄于2011年8月至2012年2月间，单独或指使同案罪犯陈一心，多次将毒品氯胺酮（俗称“K粉”），贩卖给吸毒者黄某、同案罪犯陈诗深等人，并从中牟利。2014年11月19日被告人陈大雄被抓获归案。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见及被告人的供述等。原审据此认为，被告人陈大雄竟多次将毒品氯胺酮贩卖给他人吸食，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人陈大雄有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。上诉人陈大雄及其辩护人上诉提出：原审判决在认定事实上无法认定上诉人贩卖毒品的数量，也无法认定贩卖的次数，就认定上诉人犯罪情节严重无事实依据，请求二审查清事实，作出公正的判决。经审理查明：上诉人陈大雄于2011年8月至2012年2月间，单独或指使同案罪犯陈一心，多次将毒品氯胺酮（俗称“K粉”），贩卖给吸毒者黄某、同案罪犯陈诗深等人，并从中牟利。2014年11月19日上诉人陈大雄被抓获归案。认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局刑事警察大队五中队接受刑事案件登记表、陆丰市公安局陆公立字[2012]389号立案决定书证实，公安机关决定对陈诗深贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局追逃组抓获经过证实，上诉人陈大雄于2014年11月19日被抓获。3.陆丰市公安局南堤派出所户籍证明证实，上诉人陈大雄的出生日期为1985年6月23日等基本情况。4.陆丰市人民法院（2012）汕陆法刑初字第168号、（2013）汕陆法刑初字第45号刑事判决书证实，同案罪犯陈诗深因犯贩卖毒品罪，于2012年8月20日被判处有期徒刑九年；同案罪犯陈一心因犯贩卖毒品罪，于2013年3月29日被判处有期徒刑一年六个月。5．吸毒者黄某供述：我于2011年1月开始吸食“K粉”，我吸食的毒品“K粉”是跟陈诗深和东海镇一名男子两人买来的。我是去年（2011年）1月份开始，王伟鹏带我陆续向那名男子（我不知具体姓名）买“K粉”4次，每次30元。2012年5月份，我向陈诗深买过2次“K粉”，每次20元。2012年6月16日晚上我去向陈诗深购买“K粉”，在陈诗深家就被公安机关抓获。经过对混合相片的辨认，证人黄某辨认出本组15号相片中的男子是陈诗深；本组9号相片中的男子（陈一心）是曾经贩卖“K粉”给其吸食但不知姓名的男子。6.同案罪犯陈诗深供述：我于2010年农历端午节开始吸食毒品“K粉”，所吸食的“K粉”是向东海镇一名叫陈大雄买的，每次购买30元至50元不等。2011年春节我又向陈大雄购买“K粉”，每次购买1安（有时叫1个），每“1安”重约28克，价格1000元，用一个透明的塑料封口袋包装。购买后将“K粉”用透明小塑料袋重新包装，以每小包20元至40元不等的价格再贩卖给他人吸食。每次我都是打陈大雄150××××6123手机或短号666123、662300，联系后由陈大雄决定交易地点，大部份在迎仙桥“百家福”附近的小巷里、我白地沟的家及东海桃园门诊等地交易。陈大雄有两次叫其弟陈一心送“K粉”给我，陈一心开一辆摩托车送货给我。我是在2010年年初和陈大雄认识的，在2010年端午节那段时间开始向陈大雄购买“K粉”，每次购买人民币30元至50元不等的“K粉”，总共购买了约40次，时间跨度为三、四个月。后来，陈大雄因与别人打架被人砍伤，没有做“K粉”生意，我也暂停了向陈大雄购买“K粉”。在2011年春节，我又向陈大雄购买“K粉”，买了约20次，时间跨度是从2011年的春节到2012年的春节左右。陈大雄叫他弟弟陈一心给我送过两次“货”。是在2011年的8、9月份左右，陈一心第一次是送“货”到桃园门诊附近给我，第二次是送到玉照公园门口附近给我。我所说的送“货”是指陈大雄拿“K粉”跟我交易。经过对混合相片的辨认，同案罪犯陈诗深辨认出本组7号相片中的男子就是陈大雄；本组9号相片中的男子就是陈一心。7．同案罪犯陈一心供述：我第一次帮我大哥陈大雄送“K粉”是在去年（2011年）8月份的一天晚上9时许，我在东海镇零公里一加油站给摩托车加油时，接到我哥陈大雄的电话，他叫我将一包塑料袋封口的“K粉”送到桃园门诊门口给一男子。我接到“K粉”后放入裤袋里，开摩托车送到桃园门诊门口，有一男子向我招手，他问我是不是陈大雄的弟弟，我说是，然后我就把一包“K粉”交给他，他接过“K粉”就直接放进裤袋里，之后我们就各自离开了。第二次是在2011年8月间的一天晚上8时许，我当时开着摩托车在马街上逛，接到我兄陈大雄的电话，他叫我拿一包“K粉”送到迎仙桥头“百家福”门口给一男子，同时要向他拿回人民币30元。我开摩托车送到“百家福”门口后，有一约20岁男子向我招手，他问我是不是陈大雄的弟弟，我说是，然后我就把一小包“K粉”交给他，那名男子就拿了人民币30元给我，我接过钱后就各自离开，当晚回到家后，就将30元交给陈大雄。第三次是在2011年8、9月份一天下午5时许，我乘坐陈大雄的摩托车外出，因当时我的摩托车借给别人了，陈大雄就载着我，过了一会，我见陈大雄行驶的方向不对，因为当时我要去剪头发，陈大雄就跟我说他要拿“东西”给别人，等一会儿再载我去，之后陈大雄载着我到东海镇玉照公园正门门口，将一包“K”粉交给一名年约20岁的男子，然后就各自离开。我在这三次中，说到将“K”粉拿给一名年约20岁的男子，第一次和第三次的男子是同一人，第二次的那名男子是另外一人。经过对混合相片的辨认，同案罪犯陈一心辨认出本组6号相片中的男子（黄某）就是跟其接毒品“K粉”的人；本组9号相片中的男子（陈诗深）就是跟其接毒品“K粉”的人。8．上诉人陈大雄供述：2011年8月的某一天夜里约9点多，陈诗深打电话给我，问我有没有K粉。我说：“有，我刚从“高豪”拿了一点K粉，你要多少？”陈诗深说：“你有多少？”我说“我刚拿了十五克，其中五克给我吸食了，现在剩下十克。”陈诗深说：“十克也可以，要多少钱？”我说：“要二百五十元。”陈诗深说好，并叫我将K粉拿到桃园他家里给他，我当时和“高豪”等人在“嘉皇KTV”喝酒，我便打电话给我弟弟陈一心，叫他到零公里来，然后我带着十克K粉到零公里，交给陈一心，叫他到桃园陈诗深的家里，将十克K粉卖给他，价钱是人民币二百五十元。随后我返回“嘉皇KTV”喝酒，陈一心到桃园陈诗深的家里，将我这十克K粉卖给陈诗深，并收了他人民币二百五十元，到第二天陈一心才将钱交给我，陈一心拿这钱给我时，已给他花剩一百多元。“高豪”是我的朋友，但我不知道他具体的姓名，平时我们都只叫他为“高豪”，男，约20多岁，陆丰本地人，身高约一米七多，偏瘦，其它情况不清楚。我的K粉一直都是从“高豪”拿的。因为我们是朋友，平时经常在一起喝酒，然后在喝酒时“高豪”便提供K粉给我，不收我的钱，算是请我的，只有这一次陈诗深要购买K粉，我才向“高豪”购买的。我向“高豪”购买了十五克，共人民币二百元，然后因为陈诗深要，我便转卖给陈诗深，要价二百五十元，我从中赚取人民币五十元。陈诗深只向我购买过一次K粉，之后没有再向我购买过。在2011年8月我卖K粉给陈诗深后，过了一段时间，我听说曾经打伤我的人躲在陈诗深家里，我便和陈诗深闹矛盾，之后便没有再联系了。我认识黄某，以前我们曾一起吸食过毒品“K粉”。我没有贩卖毒品给他。陈一心是我小弟，我只让他将毒品“K粉”拿过给陈诗深，就2011年8月份那一次。经过对混合相片的辨认，被告人陈大雄辨认出本组6号相片中的男子就是陈诗深。本院认为，上诉人陈大雄无视国家法律，多次贩卖毒品氯胺酮给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉理由，经查，上诉人陈大雄多次贩卖毒品的事实有证人陈一心、陈诗深、黄某等人的证言证实，足以认定；上诉人及其辩护人所提原审认定上诉人贩卖毒品情节严重没有事实依据的上诉意见，理据不足，不予采纳；但上诉人陈大雄在原审庭审时当庭认罪，原审在量刑时对此欠缺考虑，本院二审予以纠正。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2015）汕陆法刑初字第129号刑事判决对原审被告人陈大雄的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人（原审被告人）陈大雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月19日起至2020年11月18日止）本判决为终审判决。审判长  黄海钦审判员  陈朝伟审判员  李 平二〇一五年十月八日书记员  蔡育青