河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）新中民一终字第1026号上诉人（原审原告）崔振厂，男委托代理人崔国歌，男被上诉人（原审被告）赵献周，男委托代理人赵志勇，男被上诉人（原审被告）吕接见，男上诉人崔振厂因与被上诉人吕接见、赵献周提供劳务者受害责任纠纷，诉至封丘县人民法院，要求支付其各项损失139275.87元，该院于2015年6月4日作出（2015）封民初字第748号民事判决，崔振厂不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2014年农历6月份，赵献周与吕接见达成口头协议，约定吕接见承揽赵献周的三间二层半住房建设工程，赵献周提供建筑原材料，吕接见提供脚��架等建筑工具，工价160元／㎡。崔振厂受雇于吕接见在赵献周家的工地干活，系大工。2014年10月18日下午，崔振厂与另一工友穆付军同在一个吊架上进行外墙粉刷。在当天下午5时许，因需要修补的部位较高，粉刷够不到，崔振厂抱着穆付军也未能够到。后崔振厂让另一工人丁信一起各抱穆付军一条腿进行作业，但穆付军脚刚离架，他们三人就摔到了地下，三人均受伤，穆付军、丁信伤的轻微，崔振厂伤重。崔振厂随后到封丘县中医院进行了检查，当天入住新乡市中心医院治疗，诊断为全身多发骨折，治疗23天（2014年10月18日-2014年11月10日），花去医疗费55005.67元。2014年11月15日、2014年12月3日在封丘县王村祖传骨科医院门诊治疗，花去医疗费720元。治疗期间被告吕接见付给了崔振厂25500元，并支付了崔振厂在封丘县中医院的检查费1200元。2015年3月2日经新乡医学院司法鉴定中心鉴定崔振厂崔振厂伤情属8级伤残，出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人，护理期限拟定为10个月。取内固定费用约13000元。做鉴定花去检查费740元，鉴定费2500元。因治疗花去交通费903元。原审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案吕接见作为承揽人，雇用崔振厂从事具体的建筑施工活动，作为工程组织者、施工活动的指挥领导者，有义务为具体工作人员提供安全的工作条件和环境，但该工地未设置最基本的安全网，是导致崔振厂摔下后受伤的��要原因，吕接见应承担主要责任。崔振厂作为具有完全行为能力的成年人，在从事具体工作中，有义务注意自身安全，进行安全施工而未能尽到该项义务，其本身也有一定的责任。赵献周系房主，作为定作人，明知吕接见无相应的建筑资质，仍让其施工，存在选任过失，对此次事故应承担一定的责任。结合本案实际情况，对各方当事人对此次事故承担责任的比例予以划分，崔振厂自负30%的责任，吕接见负60％的责任，赵献周负10%的责任。崔振厂住院期间的误工费按2014年度河南省农村居民人均收入9416.1元／年的标准计算132天（2014年10月18日-2015年3月2日定残日）为3405.3元，护理费按2014年度河南省居民服务业28472元／年的标准计算，住院期间23天为1794.1元，出院后10个月为11700.8元，伙食补助费按15元／天的标准计算23天为345元，营养费按15元／天的标准计算23天为345���，伤残赔偿金按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元／年的标准计算20年为56496.6元，加上医疗费、交通费、检查费共131455.5元。因对各方当事人的责任予以划分，吕接见在封丘县中医院支付检查费1200元亦应计算在崔振厂总损失内予以分担。故损失总额为132655.5元。因崔振厂伤情已构成伤残，对其造成了精神痛苦，吕接见还应支付崔振厂一定的精神抚慰金，酌定精神抚慰金的数额10000元。被告吕接见已支付崔振厂的25500元从其应支付的赔偿款中扣除。吕接见主张其不是雇主，赵献周主张崔振厂起诉属主体错误，因均未能提供相关充分有力证据，其答辩理由均不能成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条���第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、吕接见赔偿崔振厂医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金53613.3元（扣除吕接见已经支付的25500元及在封丘县中医院支付的1200元检查费中崔振厂应自负的360元和赵献周应负的120元）；二、赵献周赔偿崔振厂医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金13265.6元；三、吕接见支付崔振厂精神抚慰金10000元；四、驳回崔振厂的其他诉讼请求。上述一、二、三项限判生效后十日内履行完毕。受理费3084元，鉴定费2500元共计5584元，由崔振厂负担1676元，吕接见负担3350元，赵献周负担558元。崔振���上诉称：首先，一审漏判二次手术费13000元；其次，崔振厂系在工地干活时受伤，每天工资是150元，即使不按其日工资计算误工费，至少也应按照2014年度河南农林牧副渔的平均工资计算；第三，医疗费漏算1275元。吕接见答辩称：吕接见是和崔振厂等人一块干活的，事故的发生是崔振厂干活期间违反操作规程所致，并非吕接见的责任，其不应承担赔偿责任。原审判决赔偿数额较高。赵献周答辩称：原审判决赔偿数额较高，其没有责任。本院经审理查明的事实与原审查明事实相同。本院认为：原审对于医疗费的认定是否适当的问题。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，对于崔振厂出院后在医药公司购买的药品和器械，因没有医院的诊断证明及医生处方等，无法确定该费用与崔振厂治疗伤情有关，原审不予支持，并无不当。对于后续治疗费用（取内固定物费用）13000元，因有司法鉴定意见，确定为必然发生的费用，应当予以支持，原审对此判决有所不当，本院予以纠正。对于误工费原审判决是否适当的问题。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，由于崔振厂没有提供其最近三年的平均收入证明，故其要求按照150元／日标准计算其误工费，没有依据，但其要求参照2014年农林牧副渔业在岗职工平均工资标准25402元／年计算其误工费，要求赔偿数额8899.6元，符合法律规定，应予支持，原审依据河南省农民纯收入为标准计算崔振厂的误工费有所不当，本院予以纠正。综上，崔振厂上诉要���支持后续治疗费用（取内固定物费用）13000元及误工费8899.6元符合法律规定，原审对此判决有所不当，本院予以纠正。崔振厂的各项损失为151149.8元（医疗费55005.67＋720＋13000＋误工费8899.6＋护理费1794.1＋11700.8＋伙食补助费345＋营养费345＋残疾赔偿金56496.6＋交通费903＋检查费740＋检查费1200），吕接见应承担151149.8元×60%=90689.88元，赵献周应承担151149.8元×10%=15114.98元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省封丘县人民法院（2015）封民初字第748号民事判决第三、四项；二、变更河南省封丘县人民法院（2015）封民初字第748号民事判决第一项为吕接见赔偿崔振厂医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金64709.88元（扣除吕接见已经支付的25500元及在封丘县中医���支付的1200元检查费中崔振厂应自负的360元和赵献周应负的120元）；三、变更河南省封丘县人民法院（2015）封民初字第748号民事判决第二项为赵献周赔偿崔振厂医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金15114.98元。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3084元，鉴定费2500元，共计5584元，由崔振厂负担1974元，吕接见负担3000元，赵献周负担610元；二审案件受理费303元，由崔振厂负担23元，吕接见负担230元，赵献周负担50元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  李书光审判员  张颜民二〇一五年十月十二日书记员  刘万发