安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宜民一终字第00126号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市迎江区皖江大道北侧雨润·香水百合20幢。负责人：王跃华，总经理。委托代理人：石红光，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张国胜。被上诉人（原审被告）：蔡学成。上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称平安财保安庆中心支公司）因与被上诉人张国胜、蔡学成机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2014）迎民一初字第00504号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月15日公开开庭进行审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司的委托代理人石红光、被上诉人张国胜到庭参加诉讼，被上诉人蔡学成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2012年6月9日11时05分，蔡学成驾驶皖H×××××号小型客车，行驶至安庆市皖江大道顺安路口0米时，与张国胜驾驶的电动自行车发生碰撞，造成张国胜受伤，车辆受损的道路交通事故。经安庆市公安局交通警察支队二大队责任认定，蔡学成负事故的全部责任，张国胜无责。张国胜受伤后，即往安庆市第一人民医院门诊治疗，同年9月8日住院治疗，10月11日出院。出院诊断：左肩袖损伤，多部位损伤。住院医疗费8423.07元，2012年11月17日张国胜到第二军医大学第二附属医院（上海长征医院）门诊。同年12月3日住院治疗，行“左肩关节镜术＋肩峰形成术”，12月6日出院，住院医疗费22285.54元，此后，张国胜于2013年1月17日、3月21日、4月25日、5月23日4次到上海长征医院门诊治疗。因原、被告双方就赔偿不能达成一致，张国胜曾于2013年诉至安庆市迎江区人民法院，请求法院判令被告赔偿张国胜前期各项损失162887.98元（医疗费33900.98元，住院伙食补助费760元，营养费3000元，护理费6630元，交通费4000元，误工费55601元，残疾赔偿金42048元，被抚养人生活费7008元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费700元，财产损失1240元）。2014年1月17日安庆市迎江区人民法院作出一审判决，判决中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔付张国胜人民币130552.05元。中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司不服判决，提起上诉。2014年5月7日经安庆市中级人民法院调解，中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔付张国胜人民币120550元。2014年4月17日张国胜再次到上海长征医院门诊治疗，单人往返交通费用为540元。经张国胜申请，原审法院委托安徽信立司法鉴定所对张国胜后期治疗费用及三期进行鉴定，2014年该所作出鉴定意见，评定张国胜后期手术治疗及材料费共计约50000元。休息期120日、营养期30日、护理期60日。鉴定费用960元。另查明，肇事车辆皖H×××××号客车登记车主为蔡学成。其在平安财保安庆中心支公司投保有机动车强制险及商业第三者责任险（保险限额100000元，不计免赔），保险期限从2012年2月1日零时起至2013年1月31日二十四时止。原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，肇事方及车辆保险公司应按法律规定及合同约定承担相应的赔偿责任。张国胜主张后期手术治疗及材料费共计约50000元，有安徽信立司法鉴定所的鉴定报告为凭，本院予以支持。根据鉴定报告的三期评定，后期护理费支持6094.2元（60天×101.57元／天），张国胜主张住院伙食补助费300元，营养费300元，在法律允许的范围内，本院予以支持。交通费因单人往返安庆至上海费用为540元，已发生一次，后期手术治疗需陪护一人，复查可考虑二次，酌情按五次支持2700元（5次×540元／次）。鉴定费960元有鉴定部门的正式收据，本院予以支持。综上，张国胜的各项损失共计60354.20元。因蔡学成在事故中负全责，其在中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公投保了机动车交强险及商业第三者责任险，张国胜的损失未超出保险限额余额，故上述损失由中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司在本判决生效之日起七日内赔付张国胜人民币60354.20元。驳回张国胜其他诉讼请求。案件受理费1690元，张国胜负担290元，被告蔡学成负担1400元（该款张国胜已预交，被告负担的部分在本判决生效之日给付张国胜）中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司上诉称：1、伤残评定时机应以事故直接所致损伤或事故损伤导致的并发症治疗终结为准。2013年张国胜第一次起诉时，其伤情就已被鉴定为十级伤残，表明其伤情已经治疗终结，不应再有其他治疗，现张国胜就同一部位再行手术治疗，该损伤属前期未治疗终结的损伤，不属后期治疗费范畴，不能先主张赔付，再行治疗，且张国胜的后续治疗费与残疾赔偿金赔偿相冲突。2、张国胜为十级伤残，再次手术治疗可能改变其伤残等级，故应在完成必要的手术治疗后，依据病历重新申请伤残鉴定，以防张国胜获取不当的残疾赔偿金。3、鉴定报告认定的后期治疗费用5万元，但该费用未实际发生，且该手术治疗不在鉴定机构依附的安庆市第一人民医院治疗能力范围，因此鉴定报告不具有合法性。4、据4月25日病历记载，张国胜病情已有好转，截止上诉日，张国胜未按医院要求完成手术治疗，也未提供暂时不宜手术的相关证据，我方对张国胜在好转后是否需要手术持有异议，我方亦不应赔偿不确定的费用。5、除后期治疗费外，人身损害赔偿的各项损失应计算至一审辩论终结前，本案手术所产生的“三期”尚未发生，不属法定的赔偿范围。综上，原判事实不清，请求依法予以改判。张国胜辩称：1、鉴定结果就是治疗费的依据，保险公司应当赔付医疗费用。2、我方不会再做第二次伤残鉴定，也不要求改变伤残等级。3、鉴定报告具有事实和法律依据，应予以认定。4、保险公司说的病情好转是2012年的记载，并不是2014年我重新进行治疗时的病情记录，病历记载病情好转不属实，没有事实依据。所以第二次手术是必须做的。蔡学成未予答辩。中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司申请复核2014年4月17日上海长征医院门诊病历，证明经病历记载，张国胜须进行左肩MR2平扫后再确定是否行左肩关节镜术。张国胜质证认为，MR2平扫的目的是检查其他身体病变情况，不是行肩关节镜术的前提条件。本院经审查认为，病历记载行左肩MR2平扫，但是MR2平扫的结果是否是行左肩关节镜术依据，病历上无相关记载，上诉人认为左肩MR2平扫既是行肩关节镜术的依据的复核意见缺乏依据，本院不予采信。中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司还申请复核鉴定报告确定的后期手术治疗费，认为如二次手术对原伤情有所改善，张国胜的伤残等级也将发生改变，不一定达到原评定的十级伤残。张国胜质证认为，二次手术能使疼痛程度得到改善，但左肩关节功能不可能恢复。如果达不到十级伤残，我退还残疾赔偿金；如果功能不仅没有得到改善，反而下降，我将再作伤残鉴定。本院将在以后对此复核意见一并予以认证。双方当事人在二审均未提交新证据，本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，综合各方当事人诉辩主张及质证意见，本案二审争议焦点为：一、二次手术费是否属后期治疗费，现张国胜二次手术尚未发生，原判依据鉴定报告判决保险公司承担其二次手术的治疗费有无事实和法律依据；二、定残后再行手术治疗是否会造成伤残等级改变并导致残疾赔偿金的不当获得；三、张国胜的伤情是否好转，其二次手术是否具有不确定性；四、原判认定的后期治疗费5万元及相应的“三期”损失费用有无事实依据。关于焦点一。人身损害赔偿司法解释规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”张国胜此次诉请的二次手术费用，系行“左肩关节修补及内固定术”的住院手术治疗及材料费，该费用经司法鉴定结论确定，属判决之后必然发生而尚未发生的费用，应属后期治疗费用，依法应予以支持。保险公司以张国胜伤残等级已确定，不应再有其他治疗为由，主张张国胜应在完成二次手术治疗后方可申请赔付的上诉理由不能成立。关于焦点二。张国胜的伤残等级被评定为十级，相应的残疾赔偿金已在第一次诉讼中确定，对于再次手术的结果是否会改变伤残等级，残疾赔偿金是否应相应调整的问题，由于目前尚无证据证明张国胜伤残等级会必然发生改变，保险公司也只是认为再次手术可能改变张国胜的伤残等级，因此，保险公司关于可能改变的伤残等级将使张国胜获得不当的残疾赔偿金，张国胜应完成必要的治疗后，重新申请伤残鉴定的上诉理由不能成立。关于焦点三。上诉人认为张国胜至今未完成二次手术治疗，且有一次病历记载张国胜病情好转，故张国胜的二次手术具有不确定性。但仅以上述推断不能推翻应行二次手术的鉴定结论，原判依据医疗证明及鉴定结论判决保险公司承担二次手术及相应三期费用，并无不当。关于焦点四。保险公司认为二次手术尚未发生，该项手术治疗的专业技术要求超出了安徽信立司法鉴定所鉴定能力范围，故确定二次手术治疗费用5万元的鉴定报告不具有合法性，相应的“三期”鉴定结论亦无事实依据，但针对鉴定报告的合法性问题，保险公司未能提交相关证据证明自己的主张；二次手术需要相应休息期、营养期、护理期，司法鉴定报告亦对此术后三期作出鉴定，原判依据鉴定结论判决保险公司赔付相应的护理费、营养费、交通费等费用，符合法律规定。故保险公司认为鉴定报告不具有合法性，“三期”尚未发生，应不属于法定赔偿范围的上诉理由不能成立。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1308.86元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  左 红审 判 员  江 韵代理审判员  马文杨二〇一五年三月四日书 记 员  许德智附相关法律条文第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。