广西壮族自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）桂刑三终字第12号原公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）李振发，无业。因犯故意伤害罪于2008年9月4日被广西自治区凭祥市人民法院判处有期徒刑六个月，2008年11月12日刑满释放；因本案于2013年9月4日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年10月12日被南宁市公安局执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。指定辩护人旷喜文，广西方园律师事务所律师。上诉人（原审被告人）韦志华，无业。因本案于2013年9月4日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年10月12日被南宁市公安局执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。辩护人韦岑彭，广西作一律师事所务律师。广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理广西壮族自治区南宁市人民检察院指控原审被告人李振发、韦志华犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年11月20日作出（2014）南市刑一初字第58号刑事判决。原审被告人李振发、韦志华不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，核对证据，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年9月1日19时许，被告人李振发驾驶车牌号为鲁E×××××三菱越野车携带2包神仙水和7包麻古从凭祥市到南宁市，随后去到江南区巨隆大厦1005房将2包共40瓶神仙水交给被告人韦志华帮忙贩卖。当晚，李振发又将一袋用米袋包装的K粉拿到巨隆大厦1005房存放。次日，韦志华从李振发存放的K粉中取出部分，分别用一个塑料袋和一个糖果罐包装，并将2包神仙水和分装出来的一袋K粉放在其使用的车牌号桂F×××××小轿车上。当日下午，李振发和韦志华一起到良庆区以韦志华的名义租下景皇小区3106房，李振发将剩余的用米袋包装的K粉和5包麻古存放于该处后，从该袋K粉中分装出7包藏匿于鲁E×××××三菱越野车中。2013年9月3日凌晨3时许，公安人员在南宁市江南区港丽酒店2016房将李振发、韦志华抓获，并当场从李振发身上查获一包麻古（净重5.03克，检出甲基苯丙胺和咖啡因），从房间床头柜上缴获韦志华摆放的一糖果瓶装的K粉（净重7.36克，检出氯胺酮）。随后，公安人员在李振发的带领下，从港丽酒店2019房缴获了一包麻古（净重17.11克，检出甲基苯丙胺和咖啡因），从李振发驾驶的鲁E×××××三菱越野车的车尾箱和副驾驶储物箱中共缴获了K粉7包（共净重5321克，检出氯胺酮），从韦志华使用的桂F×××××轿车副驾驶储物箱中查获K粉1包（净重178.11克，检出氯胺酮），从轿车副驾驶车位下查获2包神仙水共40瓶（净重616.53克，检出氯胺酮）；从景皇小区3106房间的床底查获白色米袋装的K粉1袋（净重14452.41克，检出氯胺酮），从该房间床头柜查获麻古5包（净重91克，检出甲基苯丙胺和咖啡因）。原判认定上述事实的证据有：（一）书证等1、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书证实本案的来源。2、抓获经过证实，李振发、韦志华因涉嫌贩卖毒品，于2013年9月3日凌晨被公安机关抓获，公安机关从韦志华车牌号为桂E×××××的小轿车内缴获了毒品K粉可疑物一包、神仙水可疑物40瓶；从李振发身上缴获毒品麻古可疑物一包，从李振发车牌号为鲁E×××××的越野车上缴获毒品可疑物7包，从李振发租住的景皇小区3106号房内缴获电子秤一台、包装袋一包、毒品可疑物一袋、毒品麻古可疑物5包。3、户籍证明证实，被告人李振发、韦志华犯罪时已达负完全刑事责任年龄。4、广西壮族自治区凭祥市人民法院（2008）凭刑初字第45号刑事判决书、凭祥市看守所出具的刑满释放证明书证实，被告人李振发曾因犯故意伤害罪被凭祥市人民法院判处有期徒刑六个月，2008年11月12日刑满释放。5、调取证据通知书、调取证据清单、收费清单、车辆通行照片证实，2013年9月1日，被告人李振发驾驶车牌号为鲁E×××××的越野车在崇左高速公路的通行情况。6、调取证据通知书、调取证据清单、汽车租赁合同、车辆交接单、身份证明证实，被告人韦志华犯罪时使用的车牌号为桂F×××××黑色本田雅阁小轿车不是其本人所有财产。7、调取证据通知书、调取证据清单、租房合同证实，南宁市江南区星光大道巨隆大厦C座1005号房不是本案被告人所有财产。8、收据四份证实，公安机关对从被告人李振发处缴获的净重分别为5321克、14452.41克的毒品氯胺酮，净重为22.14克的毒品麻古，净重为91克的毒品冰毒均已依法上缴；对从被告人韦志华处缴获的净重分别为185.98克的毒品氯胺酮，净重为616.53克含有毒品氯胺酮液体均已依法上缴；对从封某甲处缴获的11.49克毒品MDMA依法上缴。9、笔记本一本证实，公安机关从被告人李振发处扣押了记载有：34安×800=27000等字样的笔记本一本。10、情况说明四份证实，（1）南宁市江南区巨隆大厦1005房间的承租人张彬榆因涉嫌贩卖毒品，已于2013年8月20日被公安机关刑事拘留；（2）公安机关从被告人李振发处扣押的车牌号为鲁E×××××的三菱越野车为套牌车辆，无法核实该车辆信息；（3）公安机关在抓获被告人李振发时从其身上缴获了手机三部、汽车钥匙、房门钥匙、笔记本，抓获韦志华、封某甲时分别从其身上缴获了手机；（4）因时间超出三个月，公安机关无法调取到从被告人李振发、韦志华处缴获的手机的开户信息及通讯记录。11、南公兴搜查字（2013）03021号搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2013年9月3日4时许，公安机关对被告人李振发居住的南宁市江南区港丽酒店2016号房间进行搜查时，从李振发身上缴获麻古可疑物一包，共五十四粒，净重5.03克；从李振发身上缴获金立牌白色直板手机一部，号码为：138××××9863；三星牌黑色直板手机一部，号码为：138××××8892；BIHEE牌黄色直板手机一部，号码为：180××××3492；从李振发处缴获黑色封面笔记本一本。12、南公兴搜查字（2013）03022号搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2013年9月3日4时许，公安机关对南宁市江南区港丽酒店2019号房间进行搜查时，从房间床头柜上缴获麻古可疑物一包，共一百八十四粒，净重17.11克。13、南公兴搜查字（2013）03024号搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2013年9月3日，公安机关对李振发停放在南宁市江南区港丽酒店门前停车场的悬挂鲁E×××××牌照的三菱越野车进行搜查时，从车内搜查出七包透明晶体状物品，共净重5321克；2013年9月1日南宁至吴圩高速路收费收据一张；从李振发身上缴获三菱汽车钥匙一把、房门钥匙一把。14、南公兴搜查字（2013）03025号搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2013年9月3日，公安机关对李振发租住的南宁市良庆区景皇小区3106号房间进行搜查时，搜查出电子秤一台；透明晶体物品一袋，净重14452.41克；麻古可疑物五包，共990粒，共净重91克；透明塑料包装袋一包；该房的承租人为被告人韦志华。15、南公兴搜查字（2013）03023号搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单证实，2013年9月3日，公安机关对韦志华停放在南宁市江南区港丽酒店门前路边车牌号为桂F×××××的本田轿车进行搜查时，从车内搜查出神仙水可疑物40瓶，共净重616.53克；K粉可疑物一包，净重185.47克；从韦志华身上缴获诺基亚牌手机一部，号码为：157××××1592。由于桂F×××××的本田轿车不是被告人韦志华的个人财产，公安机关已将该车辆发还车主。16、南公兴搜查字（2013）03020号搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2013年9月3日，公安机关对南宁市江南区星光大道巨隆大厦1005号房间进行搜查时，从房内缴获神仙水可疑物一瓶，净重11.49克。17、检查笔录及照片证实，公安机关从封某甲使用的号码为186××××0717的白色iphone手机进行检查时，在短信息发信记录中发现2013年9月2日0时32分向署名为韦志华的157××××1592号码发送内容为：（1）你没紧上来啊，阿粉还在这。（2）你先不要上来先，炸弹威力更大了。18、检查笔录及照片证实，公安机关从被告人李振发使用的号码为180××××3924的金色BIHEE牌手机进行检查时从短信息收信记录中发现：（1）8月28日收到来自15077182015号码发来的短信内容：李杏莉是不是睡着了，不见她回话的，我想问你走时如果可以的话留得一条或半条“鼻子鱼”在杏莉那里得么；（2）9月2日20时28分收到137××××9430发来的短信内容：什么价格？（3）9月2日20时32分收到137××××9430发来的短信内容：不做得。（4）9月2日20时52分收到137××××2010发来的短信内容：就刚才说上去拿肉肉，我说没有了，因为最后一个我拿了。9月2日21时07分收到137××××9430发来的短信内容：我要都挨二二噢，只赚这点黑钱有黑用嘛？19、检查笔录及照片证实，公安机关从被告人韦志华使用的号码为157××××1592的黑色NOKIA牌手机进行检查时从短信息收信记录框中发现：（1）2013年9月2日18时53分收到署名为“眼哥（137××××0220）”的短信内容：后面这半条个个叫退货，我这么相信你，你这样搞我。（2）2013年9月2日17时06分发往署名为“眼哥（137××××0220）”的短信内容：可以退，你回到转盘了给我电话。（二）鉴定意见1、现场检测报告书四份载明，被告人李振发归案后经现场检测，其体内苯丙胺类毒品呈阳性；被告人韦志华归案后经现场检测，其体内未发现毒品反应；封某甲经现场检测，其体内未发现毒品反应；曾某经现场检测，其体内苯丙胺类毒品呈阳性。2、南宁市公安局物证鉴定所出具的南公刑鉴化字（2013）1077号检验鉴定报告载明：（1）检材：1#从李振发身上缴获可疑毒品的样品0.44克，用物证袋封装；2#从李振发租住的2019号房内缴获可疑毒品的样品0.63克，用物证袋封装；3#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品2.71克，用物证袋封装；4#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品1.71克，用物证袋封装；5#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品1.54克，用物证袋封装；6#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品2.91克，用物证袋封装；7#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品1.74克，用物证袋封装；8#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品2.30克，用物证袋封装；9#从李振发驾驶的汽车上缴获可疑毒品的样品2.75克，用物证袋封装；10#从李振发租住的景皇小区3106号房内缴获可疑毒品的样品7.31克，用物证袋封装；11#从李振发租住的景皇小区3106号房间床头柜内缴获可疑毒品的样品1.13克，用物证袋封装；12#从封某甲居住巨隆大厦1005房间内缴获可疑毒品11.49克，用物证袋封装；13#从韦志华身上缴获可疑毒品的样品0.51克，用物证袋封装；14#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位的储物箱内缴获可疑毒品的样品0.94克，用物证袋封装；15#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.54克，用物证袋封装；16#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品14.77克，用物证袋封装；17#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.14克，用物证袋封装；18#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.34克，用物证袋封装；19#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品14.99克，用物证袋封装；20#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品14.77克，用物证袋封装；21#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.15克，用物证袋封装；22#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.53克，用物证袋封装；23#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品11.74克，用物证袋封装；24#从韦志华驾驶的汽车的副驾驶位下缴获可疑毒品15.21克，用物证袋封装。（2）检验要求：甲基苯丙胺、MDMA、咖啡因和氯胺酮定性分析。（3）检验意见：从所送1#和2#检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因，3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、13#、14#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#、22#、23#、24#检材中均检出氯胺酮，11#检材中检出甲基苯丙胺和氯胺酮，12#检材中检出MDMA和氯胺酮。3、南宁市公安局物证鉴定所出具的南公刑鉴化字（2013）1500号检验鉴定报告载明：（1）检材：2013年9月5日送检并做毒品定性分析后剩余的检材八份：1#检材约2.71克，原鉴定编号为3号，用物证袋封装；2#检材约1.71克，原鉴定编号为4号，用物证袋封装；3#检材约1.54克，原鉴定编号为5号，用物证袋封装；4#检材约2.91克，原鉴定编号为6号，用物证袋封装；5#检材约1.74克，原鉴定编号为7号，用物证袋封装；6#检材约2.30克，原鉴定编号为8号，用物证袋封装；7#检材约2.75克，原鉴定编号为9号，用物证袋封装；8#检材约7.31克，原鉴定编号为10号，用物证袋封装。（2）检验要求：氯胺酮定量分析。（3）检验意见：从所送检材中检出氯胺酮的含量为：1#含量：77.7%、2#含量：79.2%、3#含量：77.2%、4#含量：77.4%、5#含量：77.6%、6#含量：74.8%、7#含量：77.6%、8#含量：78.3%。（三）证人证言1、证人封某甲的证言证实，2013年9月1日19时许，其与韦志华在巨隆大厦1005号房内看电视时，“阿粉”打电话给韦志华，大约半小时后，“阿粉”带着用塑料膜装着的两包神仙水来到房内，并将这两包神仙水放到了房间的沙发下，随后“阿粉”又从中拿出两三支神仙水给韦志华，让其作为样本寻找买家，韦志华就问“阿粉”每支神仙水卖多少钱，“阿粉”说有人要时再谈价格。“阿粉”在房间里吸食了一些自己带来的麻古后就离开了。之后，“阿粉”又带了一个装满的白色米袋进来，并告诉其米袋里装的全部是K粉，看上去大概有30斤左右。随后，“阿粉”将米袋打开，取出一些K粉查验纯度。看到房间内有这么多K粉，其感到害怕就要求“阿粉”将毒品带走，其还发短信告知了韦志华。“阿粉”和韦志华就商量决定去别的地方租一套房子放毒品，次日下午15时许，其与“阿粉”和韦志华到南宁市大沙田景皇小区租下了3106号房。租下房子后“阿粉”将这一大袋K粉用自己的三菱越野车拉走了。9月3日凌晨3时许，其与韦志华到港丽酒店2016号房找“阿粉”后没多久三人就被公安机关抓获。公安人员在2016房内缴获了韦志华用一个糖果罐子装的K粉，从“阿粉”身上缴获了一包麻古，大约40粒，从韦志华的桂F×××××本田车内缴获了两包神仙水和一包K粉。“阿粉”与韦志华来往比较密切，应该是贩卖毒品的上下家关系，“阿粉”是韦志华的上家，二人平时在一起都是商量销售毒品的话题，“阿粉”也曾经拿过毒品给韦志华卖。辨认笔录及照片证实，（1）封某甲辨认出其证言中“阿粉”用于包装K粉的编织袋；（2）封某甲辨认出其证言中的韦志华即被告人韦志华；（3）封某甲辨认出其证言中的“阿粉”即被告人李振发。2、证人曾某的证言证实，2013年9月2日凌晨一点左右，其的朋友“阿粉”到其租住的港丽酒店2016号房间玩，于是其又开了2019号房间和“阿粉”一起在2019号房间吸食毒品麻古，吸食剩下的麻古就丢在床头柜上。到了9月3日凌晨，“阿粉”就过去2016号房间休息，后来“阿粉”就带着公安人员到2019号房间搜查了。其与“阿粉”认识大概一年时间，“阿粉”的电话号码是180××××3492。其听说“阿粉”经常拿麻古、冰毒到南宁市贩卖。辨认笔录及照片证实，曾某辨认出其证言中的“阿粉”即被告人李振发。3、证人莫某的证言证实，2013年9月3日21时许，其协助公安人员到景皇小区3106号房内搜查，公安人员当时还押解了一名青年男子在现场。在搜查过程中，公安人员在房间大厅的茶几上搜出了一台电子秤和一包透明包装袋，在房间的床底下搜出了一个白色的米袋，米袋主色是白色，上面印有“中国香米”的字样。公安人员打开米袋发现里面装有透明的晶体状物品，大概占满袋子的三分之二，然后公安人员又在房间床头的抽屉内搜出了几包蓝色袋子，里面装着红色圆形像药片一样的东西，最后还搜出了几张房间的租房合同。4、证人李某的证言证实，2013年8月26日，其汽车租赁服务部将车牌号为桂F×××××的黑色本田雅阁汽车，租赁给了一个叫肖某的男子使用，租赁的时间是从2013年8月26日至8月28日止。租期满后得知肖某已将该车借给朋友使用，其通过车上的GPS发现车子实际被扣押在南宁的公安机关。5、证人肖某的证言证实，2013年8月26日下午，其以每天350元的价格从汽车租赁服务部租赁了一辆车牌号为桂F×××××的黑色本田雅阁汽车。2013年8月28日其去还车时，韦志华找其借车使用，次日其与韦志华联系后得知韦志华已将车开至南宁。2013年9月2日其无法联系上韦志华后与租车公司通过车上的GPS才找到车辆。6、证人韦某的证言证实，其是巨隆大厦1005号房的房主，该房于2013年8月6日出租给了一个名叫张彬榆的女青年，同年9月底其发现已无法与张彬榆取得联系，房间内也没有发现租客。（四）被告人供述1、被告人李振发供述称，2013年9月1日18时许，其驾驶自己从二手车市场买来的悬挂车牌号鲁E×××××的三菱越野车，携带2包共41瓶毒品神仙水和7包毒品麻古从凭祥市来到南宁市，随后其来到南宁市江南区巨隆大厦1005号房，在与“志华”、“小新”一起吸食了1瓶神仙水后，其将两包毒品神仙水交给被告人韦志华帮忙寻找买家贩卖，7包毒品麻古则仍随身携带。当晚其又开车去到南宁市东葛路三月花酒店附近接收了一袋用米袋包装好的毒品K粉拿回巨隆大厦1005号房存放，并打开米袋取出一些毒品K粉给韦志华、封某甲吸食试验毒品纯度。由于感觉毒品数量太大，三人于次日以韦志华的名字租下良庆区景皇小区3016号房存放毒品，将毒品转移存放后，其在房内用电子秤从米袋中取出部分毒品分装为7包后，放在自己的三菱越野车内藏匿。9月3日凌晨其在江南区港丽酒店2016号房被公安机关抓获，当场从其身上缴获毒品麻古一包净重5.03克，其又带领公安机关到朋友“曾哥”居住的2019号房内缴获了其放在床头柜的另一包毒品麻古净重17.11克。之后，公安人员又从其停放于港丽酒店的三菱越野车内缴获了7包毒品K粉，公安人员分别对7包毒品K粉进行了称量和取样共净重5321克。之后，其又带领公安机关前往景皇小区3106号房进行搜查，公安人员从房内大厅茶几上缴获了白色电子秤一台，在房间床底下缴获了一袋毒品K粉，在床头柜抽屉内缴获了五包麻古，在飘窗台上搜查出一份租房合同。经公安人员分别对五包麻古进行了称量和取样共净重91克；对毒品K粉进行了称量和取样共净重14452.41克。辨认笔录和照片证实，（1）被告人李振发辨认出其供述中的“曾哥”即证人曾某；（2）被告人李振发辨认出其供述中的“志华”即被告人韦志华；（3）被告人李振发辨认出其供述中的“小新”即证人封某甲。2、被告人韦志华供述称，2013年9月1日下午19时许，其与“小新”、“莉姐”在巨隆大厦1005房吃饭时“阿粉”也来到房内，进房后“阿粉”从包里拿出了2包神仙水和1支单独的神仙水出来，单独的神仙水用红牛冲好后，其与“小新”、“阿粉”一起服食了，另外的2包神仙水“阿粉”放在房间沙发底下就出门了。“阿粉”出去了一阵子之后，又带了一米袋的K粉回来，其从中取出了一些与“小新”一起吸食，“阿粉”也对其说想玩的话就从那包K粉里取出来吸就行了。次日下午其用自己的身份证帮“阿粉”租下了大沙田景皇小区3106号房后，“阿粉”又将那一米袋的毒品K粉放回了他的三菱越野车上。当晚22时许，其接到“阿粉”的电话让其将神仙水和K粉放在其的桂F×××××本田汽车上，其放好毒品到车上后由“小新”开车一起外出，9月3日凌晨3时许，“阿粉”打电话给其到港丽酒店2016号房会合，其与“小新”在2016号房吸食了一会K粉后被公安人员当场抓获。公安人员当场在房间内缴获了一个其放在床头柜上的装有K粉的糖果瓶子，从“阿粉”的手提包内缴获了一个装有毒品麻古的蓝色小塑料封口袋子。公安人员对本田车搜查时，从车内缴获了2包共40瓶神仙水，公安机关进行了称量和取样共净重616.53克；从车内缴获了一包毒品K粉，经称量和取样净重178.11克。辨认笔录及照片证实，（1）被告人韦志华辨认出其供述中李振发包装毒品K粉的装米用的编织袋；（2）被告人韦志华辨认其供述中的“阿粉”即被告人李振发；（3）被告人韦志华辨认其供述中的“小新”及证人封某甲。原判认为，被告人李振发违反国家毒品管理法规，明知是毒品而运输，运输毒品氯胺酮616.53克、甲基苯丙胺113.14克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪。被告人李振发、韦志华违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，贩卖毒品氯胺酮20575.41克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。被告人李振发、韦志华共同故意实施贩卖毒品的行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李振发组织、指使他人贩卖毒品，是主犯，应当按照其全部犯罪处罚；被告人李振发是曾被判处有期徒刑刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人韦志华帮助他人贩卖毒品，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，综合考虑本案的社会危害性，并根据被告人韦志华的犯罪情节、性质，决定对被告人韦志华减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李振发犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币十万元；二、被告人韦志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币五万元；三、公安机关扣押的被告人李振发犯罪时使用的交通工具三菱牌越野车一辆（悬挂鲁E×××××号车牌）、银白色电子秤一台，予以没收，由公安机关负责处理；四、随案移送的被告人李振发犯罪时使用的通信工具：金立牌白色直板手机一部（号码：138××××9863）、三星牌黑色直板手机一部（号码：138××××8892）、“BIHEE”牌黄色直板手机一部（号码：180××××3492）；被告人韦志华犯罪时使用的通信工具诺基亚手机一部（号码：157××××1592），予以没收。上诉人李振发上诉提出：一、其不明知所运输的物品是毒品；二、其的供述与笔录不一致；三、同案人韦志华的供述与证人封某乙的陈述不属实，证人曾某的证言无凭无据，法庭不应采纳；四、其如实供述罪行。综上，其仅是为越南人运输物品，主观上没有运输毒品的犯意，也不明知该物品是毒品而运输。原判定罪错误，量刑过重，请求二审法院改判。指定辩护人旷喜文提出的辩护意见是：一、原判事实不清，认定上诉人李振发存在贩卖毒品氯胺酮20757.41克的主观故意缺乏证据证明，且涉案毒品未流入社会；二、原判因认定事实不清导致量刑畸重。请求对李振发从轻判决。上诉人韦志华上诉提出：原判事实不清，证据不足，定性错误。其没有参与李振发带来的毒品的贩卖，同案人李振发的供述也证实没有叫其贩卖毒品。其是吸毒者，其车上携带的毒品是供其吸食，其行为不符合贩卖毒品罪的构成要件。请求二审法院依法改判。辩护人韦岑彭提出的辩护意见是：一、原判认定上诉人韦志华参与贩卖景皇小区3106号房查获的毒品，证据不足，韦志华从未参与上述毒品的贩卖活动，也没有贩卖这些毒品的主观故意，李振发也没有叫韦志华帮其贩卖，韦志华用自己的身份证帮李振发租房子，并不能成为认定韦志华参与贩毒的依据；二、从李振发车上查获的5321克毒品（K粉），不应算是上诉人韦志华贩毒的数量；三、原判没有考虑到韦志华系吸毒人员而从轻处罚。经二审审理查明的事实，采纳的证据与一审相同。二审期间，检察机关、上诉人及辩护人均无新证据向法庭提供。对于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：一、李振发明知是含氯胺酮成分毒品（神仙水）及含甲基苯丙胺成分毒品（麻古）而从凭祥市运输至南宁，到了南宁后，又取得含氯胺酮成分毒品（K粉），李振发明确表示让韦志华寻找毒品买家，并与韦志华为出售毒品作了转移、藏匿等相关工作，上述事实，有证人封某甲、曾某的证言，被告人李振发、韦志华的供述及查获的毒品证实，证据之间互为印证，形成证据锁链，证据确实、充分。李振发有明确的贩卖毒品的主观故意及行为。李振发称其不明知是毒品而运输，系对犯罪的核心事实予以否认，不是如实供述罪行。李振发贩卖毒品未流入社会，系被公安人员及时侦破查获所致，并不是李振发主观意愿及主动行为所致，不能作为从宽处罚的理由。李振发贩卖毒品数量大，原判根据其犯罪的性质、情节及社会危害性，主刑处无期徒刑系量刑适当。综上，上诉人李振发的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。二、李振发将毒品带到韦志华的暂住处后，要求韦志华寻找买家，韦志华未表示明确反对并问李振发贩卖毒品的价格，有同案人李振发的供述与证人封某甲的证言证实。韦志华该行为视为同意帮助李振发寻找买家。韦志华明知李振发贩卖毒品而同意帮助李振发寻找买家并帮助李振发租房，与李振发一起转移藏匿毒品，其行为构成贩卖毒品的共犯。其以贩养吸，量刑时可以酌情考虑，但不能成为从轻处罚的法定理由。上诉人韦志华的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人李振发、韦志华违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖、运输，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，上诉人李振发的行为构成贩卖、运输毒品罪，上诉人韦志华的行为构成贩卖毒品罪。上诉人李振发、韦志华共同故意实施贩卖毒品的行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，李振发组织、指使他人贩卖毒品，是主犯，应当按照其全部犯罪处罚；李振发曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人韦志华帮助他人贩卖毒品，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，原判综合考虑本案的社会危害性，并根据上诉人韦志华的犯罪情节、性质，决定对其减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。本院予以维持。上诉人李振发、韦志华的上诉理由，辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长戚桂文代理审判员黄秀军代理审判员覃纪欢二〇一五年三月二十日书记员方然忠