四川省泸州市江阳区人民法院民 事 判 决 书(2015)江阳民初字第4174号原告刘红武，男，生于1968年5月18日，汉族，住四川省泸州市江阳区。委托代理人林延江，四川蜀泸律师事务所律师。委托代理人孙震宇，四川大山律师事务所律师。被告泸州利新塑业有限公司，公司住所，泸县。法定代表人，梁原，总经理。被告泸州利新益源商贸有限公司，公司住所，泸州市龙马潭区。法定代表人，陈则彬，总经理。委托代理人陈楠，男，生于1962年11月15日，汉族，系泸州利新益源商贸有限公司职工。原告刘红武诉被告泸州利新塑业有限公司、泸州利新益源商贸有限公司民间借贷协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄茜独任审判，于2015年9月23日公开开庭进行了审理。原告刘红武及其委托代理人林延江、孙震宇，被告泸州利新塑业有限公司的法定代表人梁原、被告泸州利新益源商贸有限公司法定代表人陈则彬及其委托代理人陈楠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘红武诉称，原告与被告泸州利新塑业有限公司于2014年11月18日签订《单项业务投资合作协议》，双方就合作事项、合作方式、权利义务、利润分配、违约责任以及争议处理等均作了明确约定。2015年4月27日，原、被告又对合作事宜达成补充协议，明确了截至2015年4月5日前原告出资的投资款和应分得的利润，并约定了支付时间。现期限届满，二被告未按约定履行义务，故起诉要求：1、判令解除原被告双方签订的《单项业务投资合作协议》及其《补充协议》；2、判令二被告立即支付原告投资款、利润、违约金等共计1518500元；3、本案诉讼费用由二被告承担。泸州利新塑业有限公司辩称，原被告之间的合作事宜属实，但因被告资金链断裂，致无法履行合作协议，请求按实际完成数量支付利润。被告泸州利新益源商贸有限公司辩称，1、被告泸州利新益源商贸有限公司与原告之间从未发生过经济往来，也不是本案的共同合伙人，故泸州利新益源商贸有限公司不是本案的适格被告；2、原告所持的《补充协议》系胁迫被告所签订，该协议对被告不发生法律效力，应当驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年11月18日被告泸州利新塑业有限公司（甲方）与原告刘红武（乙方）签订了《单项业务投资合作协议》。合同约定，甲乙双方经自愿、平等协商就共同投资完成“大唐雄风”、“西凤七彩”二品牌西凤酒外包装盒订单达成一致意见。为明确双方的权利和义务，根据我国《合同法》及相关法律法规的规定，特订立以下条款，由甲、乙双方共同遵守执行。1、投资合作项目及合作期限：甲乙双方投资合作的项目为”大唐雄风”、“西凤七彩”二品牌西凤酒外包装盒订单的完成。具体订单业务详情详见合同附件。本协议合作期限为长期。2、合作双方权利义务：（1）乙方应于2014年11月30日前投入资金人民币200万元整（大写人民币：贰佰万元整）作为合作项目运营资金；本项单项运营所需资金、设备、人员均由甲方筹集、承担。（2）乙方投入的资金及本单项业务运营收入必须存入甲乙双方共同指定账户。该指定账户为：户名：泸州利新塑业有限公司，开户行：泸县元通村镇银行有限公司，账号：2010200000144295，该账户所收入资金专款专用，用于双方合作业务的运营。该账户由甲乙双方共同预留支取印鉴并监管。该账户所收入资金的支取分配，必须经过双方同意。（3）本单项合作项目由甲方具体负责组织实施及订单的财务付款、结算。乙方对该合作项目的运营享有知情权，并有权利进行监管。乙方对该合作项目的财务收支有疑义的，有权随时查阅合作项目账目。甲方对乙方就该权利的行使应提供一切必要配合。(4)甲方应保证至少取得300万个/年包装盒的订单，并完成订单且交付、收款。3、合作利润分配：（1）甲乙双方的合作利润每月结算一次并分配。结算并分配时间为每月的5日前结算上月利润；结算标准为：乙方按已完成的订单数量为标准，每一个包装盒乙方提取0.5元作为乙方的分配利润。（2）除每个包装盒乙方提取的0.5元外，该合作业务所获得利润由甲方享有。4.协议的解除及善后事宜处理：（1）本协议期满，甲乙双方不再续签本协议，本协议自动解除。甲乙双方应结算合作期间的利润并按本协议第三条的约定分配（此时，已完成但并未交付、收款的订单应计入可分配订单）。同时乙方投资款贰佰万元，甲方应全额退还。上述款项，应于合作期满之日起10日内支付。（2）本协议期内，合作业务因连续3个月未获得对口厂家订单，本协议自动解除的；甲乙双方的行为构成本协议第五条约定的解除条件，守约方解除本协议的，本协议的解除善后事宜按本条第1款处理.5.违约责任：（1）乙方未按本协议第二条第1款约定按时全额投入资金的，逾期30日内，按逾期金额向甲方支付0.5%的违约金；逾期超过30日的，甲方可解除本协议并按乙方应投资总额（贰佰万）的5%收取乙方违约金。（2）甲方违反本协议第二条第4款约定的，应按甲方保证完成订单数中乙方可获得利润与甲方实际完成订单数中乙方可获得利润的差额向乙方支付违约金。甲方未按本协议第三条第1款、第四条的约定向乙方计算、支付利润或退还投资本金的，逾期30日内，每逾期1日，按逾期金额每日向甲方支付3%的违约金，逾期超过30日的，乙方按其应投资总额（贰佰万）的20%收取甲方违约金。本在款所述的条件下，乙方可解除本协议。6.协议的生效及争议处理：（1）甲乙双方因本合同发生争议应友好协商解决；协商不成，由泸州市江阳区人民法院管辖。（2）本协议一式二份，经甲乙双方签字（章）即生效，各份具有同等法律效力。2014年2月4日，原告刘红武与被告泸州利新塑业有限公司又签订了《单项业务投资合作协议的补充协议》，该协议约定：泸州利新塑业有限责任公司（甲方）与刘红武（乙方）经自愿、平等协商，就双方二0一四年十一月十八日共同签订的单项业务投资合作协议第二条一款进行修订，达成以下补充条款。单项业务投资合作中乙方应投入的200万资金由乙方分期投入（包含乙方2014年11月14日转入梁原个人账户的贰佰万元人民币）；利润分配标准及时间不变，按乙方实际投入的资金与投资资金的比例进行结算。单项业务投资合作协议内容的其他事项不变。上述协议签订后，原告通过银行转账方式共向被告泸州利新塑业有限公司支付了100万元投资款，被告泸州利新塑业有限公司于2014年12月31日向原告出具了收条。2015年4月27日被告泸州利新塑业有限公司、被告泸州利新益源商贸有限公司（乙方）与原告刘红武（乙方）签订《〈单项业务投资合作协议〉及〈借款协议〉补充协议》，该协议约定，甲乙双方分别于2014年8月30日、9月10日、9月29日签订《借款合同》三份，并于2014年11月18日签订《单项业务投资合作协议》一份。依据《借款合同》的约定，乙方共向原告出借了120万元，按每笔出借时间计算，截止2015年3月31日应付利息4.8万元，应付居间服务费7.2万元；同时依据《单项业务投资合作协议》约定，乙方已投入资金为100万元，截止2015年4月5日乙方应付乙方应得利润13.75万元，以上合计乙方应向乙方支付金额为25.75万元。截止2015年4月21日乙方已向乙方支付9.4万元，尚欠16.35万元。现经甲乙双方平等、自愿协商对上述合同和协议及各项结算结果补充约定如下：1、截止2015年4月21日，乙方尚欠乙方的16.35万元，乙方应于2015年4月30日前全额向乙方清偿。2、《单项业务投资合作协议》第二条第1款修改为：“乙方投入资金的总规模为200万元（大写人民币：贰佰万元整）作为合作项目运营资金；本项单项运营所需其余资金、设备、人员均由甲方筹集、承担。乙方可根据自身情况和项目运营情况分期投入资金。”3、《单项业务投资合作协议》第3条第1款修改为：“甲乙双方的合作利润每月结算一次并分配。结算并分配时间为每月的月末日前5日。结算标准为：乙方按已完成的订单数量为标准，每一个包装盒乙方提取0.5元作为乙方的分配利润。乙方分期投入资金的，按乙方每期投入资金后所投入资金的总额与应投入资金的比例，从其资金投入之日起按甲方应保证的最低订单数量乘以比例乘以前述约定的提取标准（0.5元∕个）计算，并按前述约定的时间、周期预先分配利润（计算公式为：实际投资额÷应投资总额（200万元）×约定最低订单数量（300万个）×0.5元∕个）。合同履行期满，双方按实际完成的订单数量最终结算。实际完成订单量超过约定订单量的，甲方应补足差额。……5、甲方履行《单项业务投资合作协议》与西凤酒厂发生“大唐雄风”、“西凤七彩”二品牌外包装盒订单业务的回款账户（开户行：泸县元通村镇银行有限公司，账号：2010200000144295。账户名：泸州利新益源商贸有限公司，开户行：账号：）甲方回款至上述账户的资金优先支付乙方按本补充协议第4条约定应得的款项。若回款账户有变动，甲方必须在2日内通知乙方及时办理监管手续。……7、本补充协议的约定与此前双方签订的所有文件、协议、影音资料等载体所载所有能确定双方权利义务的约定相悖的，以本协议约定为准。同时，本补充协议约定未作约定的仍以原约定为准。8、本协议一式两份，经甲乙双方签字（章）即生效，各份具有同等法律效力。被告泸州利新塑业有限公司、被告泸州利新益源商贸有限公司均在该补充协议的乙方栏以及每页的齐缝处加盖了公司印章。被告梁原借款后，支付了部分利息，本金120万元至今未归还原告刘红武。另查明，被告梁原原系被告泸州利新益源商贸有限公司的法定代表人，2015年3月10日以后该公司的法定代表人变更为陈则彬，股东有邓勇和丁玲。被告泸州利新益源商贸有限公司的法定代表人陈则彬在签订《〈单项业务投资合作协议〉及〈借款协议〉补充协议》的当天，将公司股东邓勇以及丁玲的丈夫袁旭蛟通知到场，共同看过该补充协议后加盖的公章。此外，被告泸州利新益源商贸有限公司对其提出《〈单项业务投资合作协议〉及〈借款协议〉补充协议》系受胁迫所签订的辩称，除申请了证人邓勇、袁旭蛟和梁伟（梁原之弟）到庭作证外，未提交其他证据证明。本案在审理过程中，原告刘红武与被告泸州利新塑业有限公司法定代表人梁原于2015年9月24日对上述投资利润进行了结算，截止2015年3月31日止，被告泸州利新塑业有限公司尚欠原告刘红武投资利润9.4万元。2015年4月起，被告泸州利新塑业有限公司按双方约定应每月支付原告刘红武投资利润6.25万元。上述利润以及原告刘红武的投资款100万元，二被告至今未付。上述事实，有当事人的陈述，身份证、企业法人营业执照、组织机构代码证、企业基本信息、《单项业务投资合作协议》、《单项业务投资合作协议的补充协议》、收条、银行转款凭据、《〈单项业务投资合作协议〉及〈借款协议〉补充协议》、证人证言等证据在卷佐证。本院认为上述书证均客观、真实，且能相互印证，故本院予以确认。对于证人证言，因证人均与被告泸州利新益源商贸有限公司有直接利害关系，其关于泸州利新益源商贸有限公司的公章系受胁迫所加盖的证言，因无其他证据印证，本院不予采信。本院认为，原告刘红武与被告泸州利新塑业有限公司虽签订的是《单项业务投资合作协议》，但因该《合作协议》的投资方不参加共同经营，也不承担合伙的风险责任，不论盈亏均按期收取固定利润，故该行为名为投资合伙，实质上是一种民间借贷的行为，故本案的法律关系为民间借贷纠纷。原告刘红武提交的《单项业务投资合作协议》虽系原告与被告泸州利新塑业有限公司签订，但被告泸州利新益源商贸有限公司在原告与被告泸州利新塑业有限公司之间签订的《〈单项业务投资合作协议〉及〈借款协议〉补充协议》甲方一栏以及每页的齐缝处加盖了公章，被告泸州利新益源商贸有限公司的行为应视为对该《补充协议》的认可。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款……”的规定，原告主张二被告归还本金100万元的请求应予支持。因按双方《单项业务投资合作协议》上约定的利润计算方式，被告每月应支付原告利润6.25万元，该利润金额已超过中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款“自然人之间的借贷合同约定支付利息的，借款利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”的规定，原告主张按的利息和违约金，本院依法予以调整，以中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为限。关于被告泸州利新益源商贸有限公司对于“《补充协议》上的印章系受胁迫所签订的辩解”。被告泸州利新益源商贸有限公司虽申请了证人出庭作证，但并未提交相关的证据佐证，且证人与被告泸州利新益源商贸有限公司还有直接利害关系，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告泸州利新益源商贸有限公司的辩解不能成立。被告应按《补充协议》的约定承担共同清偿原告本息的义务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条之规定，判决如下：一、被告泸州利新塑业有限公司、被告泸州利新益源商贸有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告刘红武借款本金100万元及其利息。利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，自2015年4月1日起计付至本金清偿之日止。二、被告被告泸州利新塑业有限公司、被告泸州利新益源商贸有限公司尚欠原告刘红武2015年3月31日前的利息9.4万元，由二被告于本判决生效之日起十日内支付原告刘红武。三、驳回原告刘红武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18467元，适用简易程序减半收取9234元，财产保全费5000元，合计14234元，由原告承担3464元，被告泸州利新塑业有限公司、泸州利新益源商贸有限公司承担10770元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员  黄茜二〇一五年十月三十日书记员  黄敏