文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初7051号原告（反诉被告）：广州博斯绅威商贸有限公司，住所地广州市白云区云城南三路399号904、905、906房。法定代表人：孙文博。委托诉讼代理人：聂永超，广东格方律师事务所律师委托诉讼代理人：廖小宁，男，1977年1月6日出生，汉族，身份证住址广州市白云区，公司员工。被告（反诉原告）：厦门辉耀达贸易有限公司，住所地厦门市思明区莲花新村观远里7号104室。法定代表人：张霁锋。被告：张建清，男，1971年1月27日出生，汉族，身份证住址福建省永春县。两被告共同委托诉讼代理人：黄有华，广东匡鼎律师事务所律师。原告广州博斯绅威商贸有限公司诉被告厦门辉耀达贸易有限公司、张建清买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月5日受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州博斯绅威商贸有限公司（以下简称博斯公司）委托诉讼代理人聂永超、廖小宁，被告厦门辉耀达贸易有限公司（以下简称辉耀达公司）、张建清共同委托诉讼代理人黄有华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州博斯绅威商贸有限公司本诉称：被告张建清以被告辉耀达公司董事长名义与原告于2014年1月在广州市签订了经销协议，协议约定被告辉耀达公司在订货后30天内向原告付清货款，逾期一天，每天应支付货款的百分之三作为违约金。后被告张建清以被告辉耀达公司董事长名义参加原告公司每年两次的订货会直到2016年6月16日，每次订货会上被告张建清均以个人签字下单，由原告根据被告张建清下单供货及交付物流运输，所有货物收货人为被告张建清。原告完全依据合同约定履行了卖方义务；至2015年4月9日，被告辉耀达公司向原告支付100000元货款后，尚欠货款431731.08元；后经多次催告，迄今为止，两被告未再支付任何到期货款，己构成根本违约。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、两被告共同支付原告货款431731.08元，并支付从2015年4月10日起至还清之日止的逾期付款违约金（违约金已431731.08元为基数，按年利率24%计算至实际清偿之日止）；2、原告有权没收被告已支付的50000元保证金；3、两被告承担本案诉讼费用。被告厦门辉耀达贸易有限公司、张建清对本诉答辩称：第一，被告张建清不是本案的适格被告，被告张建清的法律效果是由被告辉耀达公司来承担，请求法庭驳回原告对被告张建清的起诉。第二，原被告之间以经销协议的形式订立合同，但实际上被告辉耀达公司没有发送订货单，有关货物都是由原告自行决定发货给被告辉耀达公司，由被告辉耀达公司代为销售，原被告之间实为货物寄卖关系，被告辉耀达公司不负责货物售出的责任，对于无法售出的货物，被告辉耀达公司有权要求退还给原告。第三，被告辉耀达公司2014年仅收到货款为207545.7元的货物，2015年被告辉耀达公司仅收到货款为218221.8元的货物，自原被告开始交易以来，被告辉耀达公司尚存吊牌价为4127667元的商品未售出，这部分货物对应的货款为120万左右，大部分货款被告辉耀达公司已支付，被告要求退还该部分货物，同时要求退还被告已支付该部分货物对应的货款。第四，被告方认为2015年2月12日前发货的货款已经超过两年的诉讼时效。第五，经销协议没有得到实际履行，双方之间不是代销关系，不存在被告违约未支付货款的问题，该保证金原告无权没收，应予以返还。综上请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。被告厦门辉耀达贸易有限公司反诉称：因双方的合同关系已经终止，原告应向被告辉耀达公司退回保证金50000元。原告广州博斯绅威商贸有限公司对反诉答辩称：确认被告在交易过程中已向原告支付了50000元保证金，但依据合同约定，被告未按约定足额支付货款，该保证金原告有权没收。经审理查明，2014年1月，原告（甲方）与被告辉耀达公司（乙方）签订《经销协议》，约定：第二条、甲方授权乙方经销bosssunwen皮具（男包系列）的区域为厦门市；第三条、授权期限，甲方授权乙方的有效期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止；第四条、保证金，乙方同意在签订本协议时，向甲方缴付5万元作为履约保证金，该保证金需在合同签订后的七个工作日内交付甲方，逾期未清缴的，视为乙方单方放弃与甲方合作，本协议自动失效，甲方已收取乙方的部分保证金不再返还乙方，按违约金论处，2、本协议到期时，乙方没有违反本协议约定的任何条款且不再续约的情况下，甲方无息退还乙方经销保证金，保证金不能抵作货款使用，若乙方在经销期内违反本协议任一约定，则甲方都有权不退换该保证金；第五条、供货和售货条款，1、供货价格，甲方按产品的全国统一零售价的3折（不含税）供货给乙方，3、乙方使用信用额度进货的，须每月与甲方结算一次，并在订货后30天内向甲方付清货款，逾期一天，乙方每天须按应付款项的百分之三向甲方支付违约金，逾期超过20天的，甲方有权解除本协议，造成甲方经济损失的，乙方必须予以赔偿，4、由乙方向甲方定购的货品，所有风险由乙方自行承担，乙方的滞销货品，可向甲方书面申请在全国范围内进行销售调配，经甲方书面核准后，由甲方予以调配，但由此产生的费用由乙方自行承担，6、以上购货折扣均不含税，税票需另外支付开票税金；第六条、付款方式款到发货，1、乙方每次订货时必须向甲方支付该批货款总额的30%作为定金，3、甲方于每月8日前发上月的往来明细对账单给乙方，乙方如有异议应在10号前与甲方沟通核对，如无异议的，须于当月的10日前，在核对无误的对账单上签名确认后回传给甲方，如乙方逾期未将对账单确认回传给甲方且未与甲方沟通相关事项，则视为乙方默认甲方所提供对账单的数据，并以此数据作为双方发生买卖关系的事实依据；第七条、协议经销期间内进货额指标及销售网点设立指标，1、乙方同意在本协议的授权期限内按与甲方约定的供货价向甲方购进不少于150万元的货品；第八条、货物运输，1、甲方同意为乙方代办乙方向甲方购进的货品运输代运手续，运输公司可由乙方指定，产生的运输费用及运输保险由乙方自行负责，甲方将货品交付给乙方指定的运输公司并完成交付签收手续即视为甲方已将货品交付乙方，风险自交付时转移乙方，2、乙方在收到甲方的货品两天内未向甲方提出异议，则视为乙方已全数收到甲方所发的货品，确认货品数量无误之后如再产生争议，均与甲方无关，由乙方自行承担责任，3、乙方在收到货品后五天内未提出质量异议的，视为货品质量不存在问题；第十六条、协议终止及延续，1、本协议提前终止或期满前十五天内，乙方应结清本协议项下应向甲方支付的所有费用，2、本协议提前终止或期满前，乙方在本协议终止或期满前向甲方订购的货品或相关用品，甲、乙双方应继续完成交易，4、本协议提前终止或期满时，乙方如未能与甲方达成新的经销协议并获得甲方授权，则乙方必须在本协议提前终止之日或期满之日算起的三个月内处理完所有货品，满三个月期限的货品乙方不得再在市场上销售，甲方不负责会后乙方任何库存；第十七条、争议借据，如因履行本协议发生争议，双方应协商解决，协商不成的，任何一方均有权向甲方住所地人民法院提起诉讼。原告表示交易过程中被告张建清要求原告将货物均发送至被告张建清本人签收，两被告共同与原告发生买卖关系，货款应由两被告共同承担，原告与两被告是买卖合同关系并非代销关系，双方之间无任何书面证据显示两被告未销售完毕的货物可以退换，且从2014年至2015年期间，被告从未要求返还货物，两被告至今仍拖欠原告货款431731.08元未清偿，原告为证实其主张，提交了如下证据：1、名片，该名片显示为“广西省梧州市龙圩区新地镇金尚利陶瓷原料加工厂，张建清”，“厦门辉耀达贸易有限公司董事长”，拟证实被告张建清以被告辉耀达公司董事长名义向原告签字订货；2、客户订货单及客户订货明细单，客户订货明细单显示2014年11月10日客户“厦门张建清”的订货金额为410973元，2015年10月22日厦门张建清的订货金额为364213.8元，该订单已删单，客户订货单共三份，其中两份订货单未显示订货日期，但客户签名均为“张建清”，订单日期为2016年6月16日的客户订货单显示客户名称为“厦门张建清”，客户签名为“张建清”，原告表示由于被告拖欠货款，2015年10月22日及2016年6月16日的订货单并未发货，拟证实被告张建清以被告辉耀达公司董事长名义向原告订货；3、出库明细单、货运单、发票，其中出仓单显示客户名称均为“厦门张建清”，制单日期为2014年1月4日至2015年4月10日，货运单显示收货人均为厦门张建清，发票显示购货单位名称为辉耀达公司，销货单位名称分别为博斯公司、厦门大陆春天百货有限公司、厦门盛名来雅百货有限公司、厦门市九天大陆商厦百货有限公司、厦门盛名吉成百货有限公司、厦门依奇莱服饰有限公司，开票时间为2013年至2015年，具体明细如下：            日期              产品              金额              货运单日期              增值税开票日期              增值税开票金额              税点9%                  2014/1/4              男背提包              13629.1              2014/1/4                                                               2014/1/8              男腰带              3067.2              2014/1/10                  2014/1/8              男票夹              1941.6                  2014/1/9              男背提包              18012.6                  2014/1/11              男背提包              1798.6              2014/1/11                  2014/1/11              旅行箱包              13692                  2014/1/11              女背提包              5664                  2014/1/11              女背提包              7090.2                  2014/1/11              女背提包              8545.2                  2014/1/11              女背提包              4179                  2014/1/11              女背提包              1798.8                  2014/1/20              男腰带              6652.8              2014/2/10                  2014/1/20              男腰带              7236                  2014/1/20              男腰带              1447.2                  2014/1/20              男腰带              3002.4                  2014/2/18              男腰带（退货）              -321.6              2014/1/20              35262.37              3174                  1月发货      合计                             97435.1                                                                              2014/2/19              男背提包              7971.6              2014/2/19              2014/2/19              100000              9000                  2014/2/19              男背提包              2119.8              2014/2/19              14474.08              1303                  2014/2/19              男背提包              22939.8                                                               2014/2/19              男背提包              4762.8                  2014/2/19              男背提包              7698         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男票夹              5691.6                  2015/3/26              男腰带              2839.2              2015/3/26                  3月发货合计                             13424.4                                 2015/4/10              男腰带              1794              2015/4/10              2015/4/10              100000              9000                  2015/4/10              男腰带              919.8                                                               2015/4/10              男腰带              2289                  2015/4/10              男腰带              2178                  2015/4/10              男腰带              322.8                  2015/4/10              男腰带              4315.2                  2015/4/10              男腰带              1302                  2015/4/10              男腰带              449.4                  2015/4/10              男腰带              9608.4                  2015/4/10              男腰带              5060.4                  2015/4/10              男腰带              12914.4                  2015/4/10              男腰带              1797                  2015/4/10              女背提包              2181.6                  2015/4/10              男背提包              27566.4                  2015/4/10              男票夹              4401.6                  2015/4/10              男票夹              4665.6                  2015/4/10              女票夹              573.6                  2015/4/10              男票夹              4809.6                  2015/4/10              男票夹              3918                  2015/4/10              男票夹              3882                  2015/4/10              男票夹              1680                  4月发货      合计                             96628.8                             2015年开票      金额              220000                     原告表示其与两被告交易过程中，出库明细单随货装箱通过物流公司发送给被告，被告收到货后根据单据中载明的数量进行核对，发货地址及收货人均是被告张建清指定，两被告均已收到原告发送的货物，发票是原告应被告的要求开具的，因货款以对公账户支付，被告张建清在上述百货公司开设专柜，为了保证回款，直接将在上述专柜销售的货款转账给原告视为被告张建清、辉耀达公司支付的货款，原告根据回款的金额开具发票，开具发票后被告需向原告支付9%税点的款项；4、付款凭证，显示被告辉耀达公司于2015年4月9日向原告转账100000元，原告表示该款项为被告最后一次支付货款；5、客户明细账，该明细账由原告单方制作，显示从2013年1月1日至2015年12月31日原告与被告之间的发货金额、税点、货柜款、回金额，其中2014年1月1日，客户名称“厦门张建清”已欠货款368752.25元，2014年1月1日至2014年12月31日，原告发货给辉耀达公司431504.3元（2014年1月货款77619.9元、2014年2月货款185272元、2014年4月货款49665.6元、2014年6月货款114303元、2014年10月货款4533.6元），辉耀达公司回款649813.85元，扣除税点及货柜金额161381.58元，截止2014年12月31日尚欠311824.28元，2015年1月1日至2015年12月13日，原告发货给辉耀达公司328901.8元（2015年1月货款215703元、2015年3月货款13424.4元、2015年4月货款99784.8元），辉耀达公司回款230000元，税点及货柜金额19800元，截止2015年12月31日尚欠款430526.08元，拟证实两被告欠款本金为431701.08元；6、QQ发送记录截图，显示“博斯绅威/赫莲娜财务”、“SW/HR工作Q”与QQ名称为“厦门张建清财务（466581870）”的消息记录，其中2015年5月14日至2016年11月12日，每月均有向该QQ发送表格，表格名称均为“厦门张建清.XLS”，发送后均注明“麻烦核对无误后，签名回传，谢谢”，原告表示其每月均向被告发送对账单，并向被告催款，但被告均不予回复，依据合同约定，被告收到对账单后没有回复，视为其确认；7、录音及文字整理材料，该录音为原告员工“廖总”与被告张建清在2017年3月15日、2017年3月29日的通话录音，其中2017年3月15日的录音显示，张“当时说什么要我打款啊打订金啊，和你都讲好了后面就变卦了”，廖“那你之前的欠款额度太高，财务和财务大哥这边也没同意，……现在这个一共欠款40多万对吧”，张“当时是你们有一些下来的货库存让我卖的”，廖“那你现在，那是这样的吧，你后面要做，公司也可以同意你做，但你肯定还是要之前的欠款40多万要有一个计划安排过来”，张“那是你们之前给我寄卖的，那些你们卖不动，我卖不动肯定要退钱给你们啊”，廖“那你货也要退回来，那你现在货也没退啊”，张“哦，那好，那我通知他们一下”，廖“那之前公司秦总监也和您这边沟通过了，去年年底跟您这边沟通过说这个欠款的事情，对吧”，张“我也跟他说啊，那些，寄过来的那些货我卖不动肯定要”，廖“那我不管是寄过去还是怎样，你现在欠款金额40多万减掉你的保证金还有30多万对吧”，张“那些货我会退钱你们，我这边安排一下”，廖“那你确定一个时间，因为我们现在也在做全年年度的结算，现在已经也三月份了，对不对”，“那麻烦您这边尽快给一个回复，对吧，你如果是返货就明确一下，如果是把欠款打回来，你也要，明确一下，好不好”，张“好好”；2017年3月29日，廖“不好意思，又打电话给你，上次您说关于代销的货品说整理出来退回来”，张“我这次我过几天会回厦门我在广西，我问他们一下，整理一下找个人和你对接一下”，廖“你这个可能要早点确定，因为欠款40多万这个金额”，张“不是我欠你的款，只是你发过来帮你们代卖，这个货卖不掉肯定要退给你们”，廖“那你要退也要早点安排，这个账挂了很久了，对吧”，张“好”；原告表示被告从2015年开始与原告没有买卖往来，只发生一些维修费用和因质量问题的退货，之后被告张建清曾来原告公司要求延续合同，在与被告沟通的过程中，被告陈述是“寄卖”，原告员工之所以进行回应是由于被告欠款一直没有还款，就算其不还款，至少也应该将货退回来，并不表示双方之间存在代买的关系，证实原告多次向被告催收货款无果；8、律师函及EMS回单，显示原告于2018年4月8日委托广东格方律师事务所向辉耀达公司发送《律师函》，要求其支付货款431731.08元并支付违约金，该函件以“电无人”退回，证实原告多次向被告催收货款无果.被告辉耀达公司、张建清对上述证据质证意见如下：对证据1真实性没有异议；对证据2中2014年、2015年的订货单及订货明细真实性予以确认，但该订货单与原告提交的出仓明细单中的“款色编号”、“商品型号”等完全不一致，证明原告与被告之间实为商品代销关系，被告不承担商品售出的责任；对证据3的出库明细单、货运单真实性不予认可，辉耀达公司于2014年仅收到货款为207545.7元的货物，2015年仅收到货款为218221.8元的货物，该证据没有经过被告的确认，原告提供的出库明细单与订货单不符，该证据不能证明原告向被告交付货物的情况，对发票真实性予以认可，由于原告开具发票可以进行抵扣，故被告只需要承担9%的税点；对证据4真实性予以确认；对证据5该证据是原告单方制作，仅对该明细账中被告付款及第三方代被告向原告付款部分予以认可，但该明细账与原告提供的2014年、2015年的出库明细单统计的货款不一致，被告所收货物对应货款亦与该明细账不一致，故对该明细账中载明的发货情况不予确认；对证据6三性不予确认，被告并未收到原告发送的对账单，且合同也约定了通过传真的方式确认明细对账单，QQ不属于合同确认的交易方式，且原告的工作人员变动频繁；对证据7真实性予以确认，该证据证明原告确实承诺未卖出的货物可以退回，原被告之间实质上是货物的寄卖关系；对证据8真实性予以确认，但当时被告张建清是长期不在该地址，所以没有收到该律师函。对于原告提交的出库明细单发货金额与客户对账明细账单的每月出货金额存在差异的问题，原告于庭后补充提交了2014年2月20日的出库明细单1296元、2014年10月4日退货单551.4元、10月20日的出库明细单5085元、2015年4月10日的出库明细单3156元，具体如下：            原出库明细单              每月货款      金额              客户对账明细账单              每月货款      金额              原告庭后补充的单据              原告备注                  时间              金额                  2014.1              97435.1               2014.1              77619.9               2014/1/11              1798.6              无系统单有托运单              97435.1+165959.4+1296=264690.5                  2014.2              165959.4               2014.2              185272.0               2014/2/20              1296              有系统单无托运单              77619.9+185272+1798.6=264690.5                  2014.4              49665.6               2014.4              49665.6                                             符合                  2014.6              114303.0               2014.6              114303.0                                             符合                                                2014.10              4533.6               2014/10/14              -551.4              庭审时未提交该单据，有系统单无托运单                  2014/10/20              5085                  2015.1              215703.0               2015.1              215703.0                                             符合                  2015.3              13424.4               2015.3              13424.4                                             符合                  2015.4              96628.8               2015.4              99784.8               2015/4/10              3156              该单据有系统单无托运单96628.8+3156=99784.8      原告表示其提交的出库明细单与客户对账单基本一致。被告辉耀达公司表示其收到的货物与原告发送的不一致，且辉耀达公司至今仍有商品未售出，被告为证实其主张，提交了如下证据：1、2014年货物统计表、2015年货物统计表、仓库库存，该单据为被告单方制作，显示被告2014年收到原告发来的货物为207545.7元，2015年收到原告发来的货物为218221.8元，辉耀达公司尚留存吊牌价为4127667元商品未售出，该部分货物对应的货款为120万元左右；2、货款统计表及交易回单、代支付情况统计表、业务回单，显示辉耀达公司于2014年1月22日向原告转账支付100000元，2014年7月15日向原告转账支付100000元，2014年10月10日向原告转账支付100000元，2015年4月9日向原告转账支付100000元，被告自行制作的代支付情况统计表显示SM盛名来雅、九天大陆等客户已向原告支付货款合计253481.73元。原告对上述证据质证意见如下：对证据1三性不予确认，该证据是被告自行制作，没有与原告方进行确认核对，且该证据载明的货款金额与原告提供的单据不符；对证据2，第三方付款情况以原告制作的客户明细账单为准。庭审中，原告表示其与张建清、辉耀达公司在2008年就开始合作，合同每年签订一次，但本案仅能提供2014年的经销合同，双方在交易过程中均按合同约定履行，原告每年会有两次订购会，订货后签订订货单，所有的货品订货都是以客户签名的订货单为准并发货，张建清也是在订购会上向原告下订单，日常也会有补货，补货是通过QQ的形式发送给原告，原告制作出库明细单就通过物流公司发货给被告，每月均会制作客户明细账发送给被告，合同约定是款到发货，但是因为与被告合作时间较长，所以有先发货再回款的情况；被告张建清以被告辉耀达公司董事长的名义与原告签订经销协议，所有的订货指令签字是由张建清发出，所有的货物是由张建清本人签收，故被告张建清和被告辉耀达公司是共同行为，原告无法区分具体是由辉耀达公司还是张建清个人承担货款的偿还义务，故应由两被告共同承担；原告与两被告的法律关系有明确的经销协议确认为买卖关系，不存在被告所述的代销关系，无证据显示两被告未销售完的货物可以退还，且2014年至2015年之间被告也从未提出过要求返还货物，也没有实际返还，现在被告提出要求退货原告不同意收取其货物，因产品都有保质期，合同明确双方之间是买卖关系，不可能从2014年到现在还允许退货，且两次通话录音到原告提起诉讼期间，被告从未和原告联系退货。被告辉耀达公司确认与原告从2008年左右开始有交易，交易之初未签订合同，双方仅在2014年签订合同，2015年没有续签，被告没有发过订货单，都是原告将其生产的货物中卖不出去发给被告，双方之间没有定期结算，一般根据收货情况再支付部分货款；原告发送的货物是寄卖行为，若货物无法售出则被告辉耀达公司有权退回给原告，双方交易期间因货物陆续卖出，被告并未出现大批量退货的情况；被告张建清在通话中提出双方之间是寄卖，被告辉耀达公司也有与原告沟通过退货事宜，但退货要原告确认，原告不愿意配合，并且表示要挑选之后才退，且几年经营下来被告也积累了大量库存，清理后需要原告确认，故被告无法单方退回。以上事实，有经销合同、名片、客户订货单、出库明细单、货运单、付款凭证、客户明细账、录音、律师函、EMS回单、发票及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告辉耀达公司在平等自愿基础上签订的《经销协议》系双方真实意思表示，其内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。现该协议履行期限届满，无证据证实双方续签合同，但双方仍持续交易至2015年4月，应视为双方仍在履行涉案《经销协议》约定的权利义务。本案争议的焦点在于：（一）原告与被告辉耀达公司之间是买卖关系还是代销关系；（二）被告辉耀达公司尚欠原告的货款金额；（三）被告张建清是否应对辉耀达公司的货款承担偿还责任；（四）原告是否应向被告辉耀达公司返还保证金50000元。对于争议焦点（一），首先，原告与被告辉耀达公司在2014年1月签订的《经销协议》符合买卖合同的基本特征，被告张建清向原告下订单，原告制作出库明细单并通过物流公司将货物交付被告张建清后，被告张建清进行签收，标的物所有权发生转移，被告辉耀达公司虽表示涉案经销协议并未实际履行，其与原告之间为代销合同，涉案《经销协议》亦约定“乙方的滞销货品，可向甲方书面申请在全国范围内进行销售调配，经甲方书面核准后，由甲方予以调配”，但双方从2008年开始交易至2015年4月终止交易期间，无证据显示被告辉耀达公司因货物滞销等原因曾向原告申请退货，本案仅凭双方提交的证据不足以证实涉案交易系代销行为；其次，原告员工在2017年3月与被告张建清的通话录音中，原告员工作出同意被告退货的意思表示，但其亦表示“你要退也要早点安排，这个账挂了很久了”，原告员工表示因被告长期拖欠货款，在被告未能支付货款的情况下同意被告退货是为了挽回经济损失，但直至2018年6月5日原告提起本案诉讼期间，无证据证实两被告有向原告申请退货，退一步讲，即使原告与被告辉耀达公司之间成立代销关系，但双方之间关于产品滞销后的退货时间并无明确约定，考虑交易产品的类型、性质等特征，其退货时间并非无限期的，应有合理期限，原告在2015年4月最后一次向被告发货，至2017年3月作出同意被告退货的意思表示，在之后长达一年多的时间内，两被告怠于履行退货行为，应视为被告辉耀达公司、张建清对产品无异议，被告辉耀达公司在原告提起本案诉讼后才提出退货，此时应认定为已超过合理期限，原告在庭审中明确表示拒绝被告退货合理，本院予以确认。综上，在交易产品所有权已发生转移的前提下，交易产品未能销售完毕的原因在于被告自身，而被告在收到原告同意退货的意思表示后，并未及时予以退货，现其提出退货已超过合理期限，本院认定，被告辉耀达公司收到原告发送的货物后，至今未足额支付货款，其行为已构成违约，应将货款支付给原告。对于争议焦点（二），首先，被告辉耀达公司、张建清否认与原告通过QQ进行对账，但双方从2008年交易至2015年4月，原告提交的有被告张建清签名的订货单可知，被告张建清在2014年、2015年曾向原告下订单，被告辉耀达公司亦确认在2014年、2015年期间收到原告发送的货物，原告及被告辉耀达公司作为有民事行为能力的商事主体，在多年的交易过程中，不可能不进行任何对账，现被告否认曾与原告通过QQ进行对账，但其亦未提交证据证实双方之间有存在其他的对账方式，故本院对原告主张的通过QQ方式进行对账予以确认；其次，原告提交出库明细单、货运单等虽为原告单方制作，并无被告张建清、辉耀达公司的签名或盖章确认，被告虽表示其收到的货物与出库明细单不符，但依据常理被告收到货物时理应对货物进行清点，而被告辉耀达公司、张建清均未提交其收货时进行清点的单据，故本院对被告的抗辩不予采信；第三，涉案客户明细账单虽无两被告的签名确认，但该对账单上显示的发货金额、发票金额、回款记录等与原告提交的出库明细单、发票、被告提交的回款凭证基本一致，可以表明原告持续向被告张建清发货且被告张建清在收到货物后并未对货物数量提出异议，被告辉耀达公司在庭审中明确表示被告张建清系履行职务行为，即被告张建清在与原告交易过程中行为所产生的法律后果均及于被告辉耀达公司，2015年的对账单显示截止2015年12月31日被告辉耀达公司欠款金额为430526.08元，而被告张建清在2017年3月的通话录音中对于原告员工提出的“欠款40多万”均未提出异议，表明被告张建清、辉耀达公司知悉该欠款数额，故本院对原告提交的2014年、2015年的客户明细账单予以确认。综上，本院认为，原告就其与被告辉耀达公司之间存在买卖合同关系及原告已实际送货的事实提交了出库明细单、货运单、发票、QQ记录截图、银行凭证、通话记录等证据予以佐证，虽上述证据存有一定瑕疵，但已构成完整的证据链足以证实原告与被告辉耀达公司之间存有买卖关系的真实意思表示，且原告实已将涉案产品交付被告辉耀达公司的事实，被告辉耀达公司至今尚欠原告430526.08元，现原告诉请要求被告辉耀达公司支付上述款项合理合法，本院予以支持。至于违约金，涉案《经销协议》约定，“逾期一天，每天按应付款项的百分之三支付违约金”，该违约金的约定过高，原告诉请按年利率24%计付违约金合理，至于违约金的起算时间，涉案协议虽约定在订货后30天内付清货款，但原告确认双方在交易过程中存在先发货再付款的行为，且回款时间亦未固定，故违约金应从原告最后一次发货之日即2015年4月10日后30天开始起算，即从2015年5月10日起算。对于争议焦点（三），本院认为，本案中被告张建清虽在订货单上签名，且以其个人作为收货人收取涉案货物，且原告制作的出库明细单显示的客户名称亦为“厦门张建清”，但涉案《经销协议》显示的交易相对方为被告辉耀达公司，且原告开具的发票中从未显示购货单位为被告张建清，张建清个人从未向原告支付货款，原告提交的名片表明被告张建清系被告辉耀达公司的“董事长”，原告知悉被告张建清以被告辉耀达公司的名义与原告进行交易，无证据显示被告张建清本人向原告作出愿意个人承担还款义务的承诺，现被告辉耀达公司、张建清均明确表示被告张建清与原告交易系履行职务行为，本院对此予以确认，原告诉请要求被告张建清对被告辉耀达公司的涉案债务承担共同清偿责任，本院不予支持。对于争议焦点（四），涉案《经销协议》明确约定，“保证金不能抵做货款使用，若乙方在经销期内违反本协议的任一约定，则甲方都有权不退还该保证金”，现被告辉耀达公司未依约向原告支付货款，其行为已违反协议约定，故其向原告支付的保证金，原告有权收取不予退还，至于原告员工在2017年3月作出同意将保证金抵扣货款的承诺，本院认为，原告员工的承诺是基于被告支付货款或退还货物而作出的抵扣，但被告辉耀达公司既未向原告支付货款，亦未向原告退还货物，故该保证金抵扣货款的前提条件不成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告厦门辉耀达贸易有限公司向原告广州博斯绅威商贸有限公司支付货款430526.08元及违约金（违约金以430526.08元为本金，从2015年5月10日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）；二、确认原告广州博斯绅威商贸有限公司有权没收被告厦门辉耀达贸易有限公司已支付的保证金50000元；三、驳回原告广州博斯绅威商贸有限公司的其余诉讼请求；四、驳回被告厦门辉耀达贸易有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费3888元、反诉受理费1050元，由被告厦门辉耀达贸易有限公司负担。本诉受理费原告已预交，原告同意由被告厦门辉耀达贸易有限公司在履行本判决时直接向其支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 伍 璇二〇一八年八月二十九日书记员 翁向雯