西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2014)雁民初字第06728号原告：陕西美通建筑装饰工程有限公司，住所地：西安市雁塔区电子城电子正街中段圣都广厦**。法定代表人：余妍，该公司执行董事。委托代理人：赵皓，陕西丰瑞律师事务所律师。委托代理人：孙昀，陕西丰瑞律师事务所律师。被告：陕西绿星柳农林科技有限公司，住所地：西，住所地：西安市高新区雁塔科技产业园科技路**通达大厦******>法定代表人：赵琳，该公司执行董事兼总经理。被告：赵琳，女，1958年1月1日出生，汉族，住西安市碑林区。被告：杜尚余，男，1957年11月25日出生，汉族，陕西省华县。委托代理人：魏建录，陕西省华县华州法律服务所法律工作者。原告陕西美通建筑装饰工程有限公司（以下简称美通公司）与陕西绿星柳农林科技有限公司（以下简称绿星柳公司）、赵琳、杜尚余建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告美通公司委托代理人赵皓、孙昀到庭参加了诉讼，被告绿星柳公司、杜尚余、赵琳经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告美通公司诉称，2014年1月23日原告与绿星柳公司签订了《工程施工协议书》（以下简称《施工协议》）：绿星柳公司同意将其投资开发的华县农场项目钢结构蔬菜种植大棚工程交给原告施工，原告以包工包料的方式承包两个标段。合同签订后，原告分两次将履约保证金支付给绿星柳公司，其中50万元以银行转账的形式支付给被告账户，40万元以现金的形式给绿星柳公司股东杜尚余。原告支付履约保证金后，被告未按《施工协议》约定向原告签发入场通知书，要求绿星柳公司及其股东退还原告缴纳的上述履约保证金。故向法院提起诉讼，请求法院判令：1、绿星柳公司退还美通公司履约保证金90万元及银行同期贷款利息；2、绿星柳公司股东赵琳、杜尚余对退还履约保证金90万元及银行同期贷款利息承担连带责任；3、被告承担本案全部诉讼费。被告杜尚余未出庭，但其向本院陈述：其系绿星柳公司本案涉案项目的负责人，《施工协议》是其代表绿星柳公司与美通公司签订的，美通公司该项目的负责人是李举庚；美通公司以银行转账的形式共向绿星柳公司支付了履约保证金50万元，从未向其个人支付过履约保证金；2014年3月14日之前其向美通公司项目负责人李举庚零星退还保证金10万元，并于2014年3月14日书写欠条，欠条中所述的“欠李举庚现金40万元”实际就是绿星柳公司欠美通公司的履约保证金，之后绿星柳公司又通过银行转账的形式退给美通公司李举庚保证金48万元，一共连本带息退还保证金58万元。被告绿星柳公司、赵琳经本院合法传唤均未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，美通公司（乙方）与绿星柳公司（甲方）于2014年1月23日签订《施工协议》，载明双方协商一致同意甲方投资开发的华县农场项目工程钢结构蔬菜种植大棚交由乙方施工，承包方式包工包料，承包工程量为两标段；协议8.1条载明本协议签订后，乙方在3日内支付履约保证金每个标段50万元到达甲方账户后，协议生效，同时与甲方签发入场通知书；协议甲方委托代理人处盖有“杜尚余”的印章，乙方委托代理人处有“李举庚”的签字。美通公司提交银行结算凭证，证明美通公司于2014年1月31日向绿星柳公司缴纳了50万元履约保证金，杜尚余认可该结算凭证的真实性及证明目的。美通公司称其向绿星柳公司共支付履约保证金100万元，其中包括2014年1月31日通过银行转账50万元以及向杜尚余个人支付50万元现金，但就其向杜尚余支付50万元现金未提交相应的证据。杜尚余称美通公司共向绿星柳公司以银行转账的形式支付了履约保证金50万元，从未向其个人支付过履约保证金。美通公司提交《欠条》证明因本案工程烂尾后，美通公司项目负责人李举庚要求绿星柳公司退还履约保证金，杜尚余退还了10万元后出具该份欠条，且欠条与银行结算凭证共同证明了绿星柳公司尚欠美通公司履约保证金90万元。该《欠条》载明“欠李举庚现金40万元，本人承诺6月15日归还3万元，6月16日归还7万元，剩余部分在6月21日前全部结清。如不能兑现承诺，每迟一天承担违约金1万元直至结清为止。”欠款人处有“杜尚余”的签字，落款时间为2014年6月14日，空白处写有“担保人李永强”。杜尚余认可原告提交《欠条》中所述的内容，但称落款时间为2014年3月14日；亦向本院提交《欠条》复印件一份，称该欠条是杜尚余书写后给自己复印了一份并将原件给了美通公司李举庚。杜尚余提交的《欠条》主要内容与美通公司提交的内容一致，仅有落款时间不同，且美通公司提交欠条中落款时间有修改痕迹。经询，李永强称杜尚余提交的《欠条》是真实的，因为杜尚余书写欠条时其在场，时间为2014年3月份，欠条中“李永强”的签字是其本人所签，但“担保人”不是其本人所写，其并不作为担保人，只是见证了杜尚余书写欠条的过程，是李举庚让其在欠条中签字。杜尚余提交16张做账凭证，证明杜尚余在书写《欠条》之前以现金形式给美通公司退还10万元后又向美通公司以银行转账的形式退还了48万元，做账凭证载明自2014年5月16日至2014年6月30日绿星柳公司分9次向美通公司李举庚转账共计48万元，其中2014年6月26日转款5万元未附银行转账凭证；2014年6月21日前共通过银行转账的形式向美通公司支付33万元。美通公司认可杜尚余在书写《欠条》之前以现金的形式退还美通公司10万元及除2014年6月26日以外所有做账凭证，并称美通公司收到绿星柳公司银行转账43万元，上述共计53万元。经询，李举庚称其于2014年5月10日之前支付杜尚余50万现金作为本案涉案工程的履约保证金；杜尚余于2014年6月14日向其出具欠条，当时李永强在场，并称欠条载明的款项即美通公司向绿星柳公司支付的保证金；美通公司与绿星柳公司之间未就保证金退还时是否支付利息进行约定，也没有约定违约的利息，《欠条》中违约金的承诺是杜尚余单方作出的。杜尚余对李举庚称其个人未收取李举庚50万元现金作为保证金，且欠条系2015年3月14日出具。针对原告诉请主张赵琳、杜尚余与绿星柳公司承担连带支付责任一节，原告称绿星柳公司股东杜尚余收取原告履约保证金50万元证明该公司股东人格与公司混同，但未提交其他证据予以佐证。上述事实，有《施工协议》、银行结算凭证、做账凭证及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，美通公司与绿星柳公司签订《施工协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人应依约履行己方义务。原告美通公司称，其向绿星柳公司共支付履约保证金100万元，其中包括2014年1月31日通过银行转账50万元以及向杜尚余个人支付50万元现金，但就其向杜尚余支付50万元现金未提交相应的证据，且双方公司约定应缴纳保证金为50万元，故美通公司向绿星柳公司支付履约保证金应为50万元。关于双方提交的《欠条》，本院认为，原告与杜尚余提交《欠条》内容一致，仅落款时间不同，经李永强证实落款时间应当是2014年3月14日。美通公司向绿星柳公司支付履约保证金50万元，杜尚余代表绿星柳公司向美通公司承诺截止2015年6月21日还清，但根据绿星柳公司提交的做账凭证，截止2015年6月21日，绿星柳公司未退还全部保证金，尚欠7万元未向美通公司退还，直至2015年6月30日才付清。绿星柳公司应当支付美通公司自2015年6月21日起至2015年6月30日止，以7万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。针对原告诉请主张王琳、杜尚余与绿星柳公司承担连带支付责任因其提交的证据不足以证明其主张，故本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告陕西绿星柳农林科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西美通建筑装饰工程有限公司支付自2015年6月21日起至2015年6月30日止，以7万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、驳回原告美通建筑装饰工程有限公司其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14174元，由原告承担14000元，由被告绿星柳公司承担174元。鉴于原告已预交，被告应当于本判决生效后十日内将其应当承担的案件受理费一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 王 丹代理审判员 朱 华人民陪审员 侯燕平二〇一五年十月二十八日书 记 员 方 嫒打印：扈艳红校对：方嫒年月日送达