山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）并民终字第1047号上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市万柏林区长风西街1号丽华大厦B座第12层。代表人李志勇，总经理。委托代理人鲍松，山西泰一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）曹进才，山西一一煤气化集团公司司机。原审被告张拉旺，无业。原审被告古交市鑫豪煤业有限公司，住所地古交市梁庄村。法定代表人闫建平，经理。委托代理人韦月娥，古交市鑫豪煤业有限公司职工。原审被告中煤财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市高新区南中环街东渠路西二巷嘉名国际C座15层。代表人尚继坪，总经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司山西分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2014）古民初字第737号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，2013年9月30日10时5分许，张拉旺驾驶晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车在梭界路由西向东行驶至古交市郝家沟村路段超车时，与相向驶来的由曹进才驾驶的晋A×××××号“豪泺”牌重型自卸车碰撞，造成曹进才、张拉旺受伤，两车损坏的交通事故。2013年10月14日，古交市交警大队作出并公交认字（2013）第00067号道路交通事故认定书，认定张拉旺负事故全部责任，曹进才不承担责任。（该事实由曹进才提供的古交市交警大队作出并公交认字（2013）第00067号道路交通事故认定书予以证明）。晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车的车主系古交市鑫豪煤业有限公司，该车在中煤财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险，保期从2013年6月5日至2014年6月4日。该车在中华联合财产保险股份有限公司山西分公司投保赔偿限额为500000元的商业第三者责任保险。（该事实由曹进才提供的保险单予以证明）。本次事故发生后，曹进才被送往古交市矿区总医院住院治疗，经诊断曹进才的伤情为：腹部闭合性损伤、肠断裂、肠系膜破裂、腹壁挫伤、慢性阑尾炎肠破裂、萎缩性胆囊炎、腰椎间盘突出、椎间孔狭窄、左肾囊肿、双下肢动脉粥样硬化症等。医院建议由二人护理，营养治疗。2014年9月24日曹进才出院，住院359天，共支出医疗费50749.95元。曹进才住院期间，由其子曹伟洲和其妻子阴曙爱护理。山西古交煤焦集团金之中煤业有限公司出具二份证明材料证明：曹伟洲和阴曙爱系该公司职工，曹伟洲每月工资4500元，从2013年10月1日至2013年12月30日因陪侍曹进才未上班，单位未发工资；阴曙爱每月工资3300元，从2013年10月1日至2014年9月25日因陪侍曹进才未上班，单位未发工资。（该事实由曹进才提供的医疗费票据、诊断建议书，出院证及山西古交煤焦集团金之中煤业有限公司出具二份证明材料予以证明）。曹进才受伤前系城镇居民，系山西一一煤气化集团有限公司的货车司机，交通事故发生后，一直未上班，工资未发。（该事实由曹进才提供的户籍材料，山西一一煤气化集团有限公司出具的工资表及证明材料予以证明）。经曹进才申请，法院委托山西光大司法鉴定所对曹进才的伤残等级进行了鉴定，该所于2014年11月4日作出晋光司鉴[2014]临鉴字第5509号法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论为曹进才的伤残等级为肠破裂达十级伤残，肠系膜损伤达十级伤残。曹进才支出鉴定费1500元。（该事实由晋光司鉴[2014]临鉴字第5509号法医临床司法鉴定意见书及鉴定费收据予以证明）。曹进才受伤前的被抚养人有其父亲曹全顺，1925年4月18日出生，现年89岁，城镇居民；其母亲康翠梅，1925年8月21日出生，现年89岁，城镇居民。曹全顺与康翠梅共有二个子女。（该事实由曹进才提供的户籍证明材料及古交市屯兰街道办事处出具的证明材料予以证明）。曹进才现诉至法院要求确认本次事故给曹进才造成的损失为：医药费50749.95元、误工费64130元、护理费48600元、住院伙食补助费35900元、营养费17950元、伤残赔偿金58385.6元、精神损害赔偿金10000元、被扶养人生活费8557.9元、交通费3280元、鉴定费1700元，共计297553.45元，请求判令中煤财产保险股份有限公司山西分公司赔偿122000元，剩余款由中华联合财产保险股份有限公司山西分公司在商业险范围内赔偿177553.45元，保险赔偿不足由张拉旺、古交市鑫豪煤业有限公司连带赔偿，并承担本案诉讼费用。以上事实，有曹进才提供的证据及当事人的庭审陈述在案佐证。原审法院认为，中煤财产保险股份有限公司山西分公司作为晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车机动车交通事故责任强制保险的承保单位，应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿曹进才120000元。中华联合财产保险股份有限公司山西分公司作为晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车的赔偿限额为500000元的商业第三者责任保险的承保单位，应当在赔偿限额为500000元的商业第三者责任保险内对中煤财产保险股份有限公司山西分公司赔偿后的余款承担赔偿责任。古交市鑫豪煤业有限公司作为晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车的车主应对中华联合财产保险股份有限公司山西分公司向曹进才赔偿后的余额承担民事赔偿责任。张拉旺作为晋A×××××号“红岩”牌重型自卸货车的司机因在本次事故中没有故意和重大过失的行为，故不承担民事赔偿责任。关于诉讼费的承担应按败诉方承担的原则确定。曹进才因本次交通事故应得的赔偿项目及数额计算如下：1、残疾赔偿金因曹进才是城镇居民，故应依据山西省2013年城镇居民人均可支配收入22456元，结合曹进才的伤残等级计算20年为：22456元/年×20年×11%=49403.2元。2、被扶养人生活费因被扶养人均是城镇居民，故应根据山西省2013年城镇居民人均消费性支出13166元，结合被抚养人的被抚养年限再扣除其他抚养人的抚养责任分别计算为：曹全顺13166元/年×5年×11%÷2=3620.65元、康翠梅13166元/年×5年×11%÷2=3620.65元，共计7241.3元。3、曹进才所要求的精神损害赔偿金应根据山西省高级人民法院的有关精神确定为5500元。4、误工费因被告对曹进才提供的误工证明有异议，且该证明确有瑕疵，故应根据曹进才从事的职业，参照山西省2013年交通运输业在岗职工平均工资54751元结合曹进才的误工时间399天（从受伤之日2013年9月30日至定残前一天2014年11月3日）计算为:150元/天×399天=59850元。5、护理费因曹进才提供的护理人员的证明不符合有关法律规定，故应根据2013年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资27476元结合曹进才的住院天数359天以二人计算为：75元/天×359天×2=53850元。6、住院伙食补助费应根据山西省国家机关一般工作人员的出差补助标准结合曹进才的住院天数359天计算为：100元/天×359天=35900元。7、营养费应根据医院的建议酌情计算为：50元/天×359天=17950元。8、交通费可酌情支持2000元。9、鉴定费可根据曹进才提供的有效票据支持1700元。10、医疗费可根据曹进才提供的医疗票据确定为50749.95元。以上医疗费50749.95元，由中煤财产保险股份有限公司山西分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额的医疗费用赔偿限额内赔偿曹进才10000元，精神损害赔偿金5500元、误工费59850元及残疾赔偿金49403.2元中的44650元，共计110000元，由中煤财产保险股份有限公司山西分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额的死亡伤残赔偿限额内赔偿曹进才。剩余医疗费40749.95元、剩余残疾赔偿金4753.2元、被扶养人生活费7241.3元、护理费53850元、住院伙食补助费35900元、营养费17950元、交通费2000元、鉴定费1700元，共计164144.45元，由中华联合财产保险股份有限公司山西分公司在赔偿限额为500000元的商业第三者责任保险内赔偿曹进才。因本次事故给曹进才造成的损失未超出保险责任赔偿限额，故古交市鑫豪煤业有限公司在本案中不承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：“一、被告中煤财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹进才医疗费、精神损害赔偿金、误工费及残疾赔偿金，共计120000元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹进才医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费，共计164144.45元；三、驳回原告曹进才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4243元，由原告曹进才负担243元，被告中煤财产保险股份有限公司山西分公司负担1800元，被告中华联合财产保险股份有限公司山西分公司负担2200元”。中华联合财产保险股份有限公司山西分公司不服上述判决，向本院提起上诉称，原审判决按照每天100元核定曹进才住院期间伙食补助费，按每天50元核定营养费，明显过高。根据相关法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，但还应当结合当地实际生活水平来公平合理地确定该费用。山西省2013年城镇单位在岗职工年均工资为46407元，折合每天127元，按照原审判决住院伙食补助每天100元，营养费每天50元计算，合计每天150元，甚至超出了其收入水平，明显违背了侵权责任的损失填补原则，应按照每天50元核定住院伙食补助费比较合理。曹进才住院期间长达一年之久，在此期间是否每天都必须加强营养，曹进才并未提供证据证明。曹进才的病历显示其从2014年1月14日至2014年9月24日住院期间仅做过几次相关检查，明显存在挂床现象，应扣除在此期间的相关费用。病历记载曹进才住院期间大部分时间是“陪床一人”，诊断建议书显示“二人护理2月余”，原审判决359天住院期间全部按照两人护理计算护理费，与客观事实不符。请求二审法院撤销原判第二项，重新核定曹进才各项损失后，确定中华联合财产保险股份有限公司山西分公司应当承担的赔偿责任（不服金额164144.45元），二审诉讼费由曹进才负担。曹进才辩称，事故造成曹进才腹部闭合性损伤、肠断裂、肠系膜破裂、腹壁挫伤、慢性阑尾炎肠破裂、萎缩性胆囊炎、腰椎间盘突出、椎间孔狭窄、左肾囊肿、双下肢动脉粥样硬化症等，住院天数是根据病情需要而定，住院时间长是因为身体受伤后一直没有恢复，大小便失禁，病情反复，至今未痊愈，病历上无治疗的记载，是医院的问题。营养费和住院伙食补助费有相关文件规定，每天为100元。根据曹进才的病情需要两人护理。请求二审法院驳回上诉，维持原判。古交市鑫豪煤业有限公司述称，古交市鑫豪煤业有限公司对原审判决没有意见，请求解决古交市鑫豪煤业有限公司垫付医药费的问题。原审被告张拉旺、原审被告中煤财产保险股份有限公司山西分公司未到庭，也未递交书面陈述意见。本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。另查明，曹进才的临时医嘱显示其住院期间“陪床一人”，诊断建议书显示“二人护理2月余”。本院认为，张拉旺驾驶的汽车与曹进才驾驶的汽车发生碰撞，造成曹进才、张拉旺受伤，两车损坏的交通事故。交警部门已经认定张拉旺负事故全部责任，曹进才不承担责任。原审判决确认中煤财产保险股份有限公司山西分公司、中华联合财产保险股份有限公司山西分公司分别在交强险责任限额、商业第三者责任保险限额内赔偿曹进才；不足部分，由车主古交市鑫豪煤业有限公司进行赔偿；司机张拉旺在本次事故中没有故意和重大过失的行为，不承担民事赔偿责任。原审判决确定责任分担方式，符合法律规定，本院予以确认。双方当事人对原审判决确定的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费的数额及赔偿责任的分配无异议，本院予以确认。中华联合财产保险股份有限公司山西分公司上诉认为曹进才住院伙食补助费和营养费违背了侵权责任的损失填补原则，依据不足，本院不予支持。中华联合财产保险股份有限公司山西分公司认为曹进才存在挂床现象，应扣除相关费用，但其理由不足以认定存在挂床的情况，对中华联合财产保险股份有限公司山西分公司的该项上诉请求，本院不予支持。曹进才的临时医嘱显示其住院期间“陪床一人”，诊断建议书显示“二人护理2月余”，原审判决曹进才住院期间全部按照两人护理计算护理费不妥，中华联合财产保险股份有限公司山西分公司的该项上诉请求，本院予以支持。2人护理期间以85天计算，其余住院期间以1人护理计算护理费，根据2013年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资27476元计算为：75元/天×85天×2＋75元/天×274天×1=33300元，原审判决有关护理费的数额，应予变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持古交市人民法院（2014）古民初字第737号民事判决第一、三项，即“一、被告中煤财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹进才医疗费、精神损害赔偿金、误工费及残疾赔偿金，共计120000元；三、驳回原告曹进才的其他诉讼请求”；二、变更古交市人民法院（2014）古民初字第737号民事判决第二项“被告中华联合财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹进才医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费，共计164144.45元”为：上诉人中华联合财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人曹进才医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费，共计143594.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费4243元，按一审判决执行；二审诉讼费3583元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司山西分公司负担3270元，被上诉人曹进才负担313元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 卫审 判 员  赵耀功代理审判员  温冠华二〇一五年十月十二日书 记 员  陈晋婷