新疆维吾尔自治区和田县人民法院民 事 判 决 书（2014）和县民初字第212号原告和田白路玉石开发有限公司，住所地：和田地区和田县朗如乡浦什大队。法定代表人巴拉提·艾沙，该公司总经理。委托代理人玉尔古力·苏莱曼，新疆商务律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托代理人阿不力孜·肉孜买买提，新疆丝都律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告刘小红，男，汉族。委托代理人方建利，新疆万和律师事务所律师助理，代理权限：一般代理。原告和田白路玉石开发有限公司诉被告刘小红合同纠纷一案，我院做出（2012）和县民初字第358号民事判决书，和田地区中级人民法院（2013）和中民二终字第43号裁定书裁定发回重审。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告和田白路玉石开发有限公司法定代表人巴拉提·艾沙、委托代理人玉尔古力·苏莱曼，委托代理人阿不力孜·肉孜买买提，被告委托代理人方建利到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告和田白路玉石开发有限公司委托代理人诉称，原被告双方于2011年1月11日签订《和田县朗如乡艾格依萨依2号砂金矿合作协议》，约定由甲乙双方共同出资经营原告名下的砂金矿，经核算原告已投入的全部资产共计3112万元，被告投入现金1400万元，并由被告负责全部生产工艺流程及技术服务及协助财务，分配比例为原告占55%，被告占45%，合作期限为5年。但是，双方在共同经营一段时间后，被告开始寻找各种借口和理由，不认真管理生产，到2011年5月后，被告又找借口威胁原告，原告当时为了缓和双方之间的矛盾，避免发生其他影响稳定的事件而进行了协商，被告方故意隐瞒部分资料，在未能作出全面核算的情况下，于2011年6月2日按被告的意见签订了解除双方之间合作关系的协议，约定由原告向被告返还1800万元解除合同，其中包括已投入的现金1400万元和合作期间再投资的225万元和175万元的解除合同补偿款。原告已经按照解除协议的要求分批向被告支付了其中的1550万元。然而，后经原告进一步财务核算，得知在双方解除合作过程中，金矿已处于严重亏损状态，故对其剩余的250万元未予支付，同时原告向被告多次提出双方重新进行核算的要求，但是被告不仅不配合，还到和田地委行署散布谣言，诋毁原告的企业形象。故诉至法院，要求依法确认原被告双方于2011年6月2日签订关于解除《和田县朗如乡艾格依萨依2号砂金矿合作协议》的协议书无效并要求判令被告承担本案的案件受理费。被告刘小红委托代理人辩称：1、原告与被告之间2011年1月11日签订《和田县朗如乡艾格依萨依2号砂金矿合作协议》、2011年5月签订“关于解除《和田县朗如乡艾格依萨依2号金矿合作协议》的协议”（以下简称解除协议），均为双方自愿签订，是双方真实意思的表示。2、2011年5月底签订“关于解除《和田县朗如乡艾格依萨依2号金矿合作协议》的协议”不仅是双方自愿签订、自愿履行的，而且在内容上也没有违反法律规定，不存在《合同法》第52条规定的5种无效合同的法定情形。该解除协议的内容是合法有效的。3、解除协议的内容是原告提出，被告同意的。原告的矿山开采证2011年3月4日才取得，原告利用被告的资金取得采矿证后有了其他想法，所以才主动和被告签订了解除协议，自愿退还被告的投资款并给予补偿。由此可见，不存在我国合同法以及联营合同保底条款的内容，解除协议的内容是当事人双方的真实意思表示，是受法律保护的。4、根据原告与被告之间2011年1月11日签订的《和田县朗如乡艾格依萨依2号砂金矿合作协议》约定，财务是由原告负责的。原告与被告签订解除协议之前，双方已经进行了算账，由原告确定了被告共计1625万元的投资款，而且原告又同意给被告支付175万元作为对双方合作期间给被告的补偿和分利，原告共计给被告支付1800万元，双方解除合作协议。由此可以看出，原告是在掌控财务的前提下，自愿与被告解除协议的各项条款，解除协议的内容是受法律保护的。5、原告与被告2011年1月签订的解除协议已经实际履行。解除协议签订后被告就离开了双方合作的砂金矿，原告也给被告支付了协议款1550元，仅剩余250万元没有支付。6、原告以解除协议存在所谓的保底条款作为诉由，要求确认合同无效是不能成立的。因为该解除协议的内容和各项条款根本不存在我国法律规定的保底条款的约定，解除协议的内容是双方的合同约定。7、民事法律行为一旦成立、生效、履行，就对缔约的双方具有严格的法律约束力。双方的民事法律行为如果没有违反法律的规定，则属于合法有效的民事行为，是应当受到法律保护的。答辩人认为原告的诉讼请求既没有事实根据也没有法律根据，是不能成立的，被告恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求，保护被告的合法权益。原告为证明自己的诉称事实提供的证据有：1、和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议一份，证明合同约定了生产，工艺由被告来负责，生产经营不善，造成双方合作不下去，违反这个约定的是被告方，他把现场生产、工艺没有负责到位，我们投入是道路、装载设备、手续、库房共计3700万元，1400万元的现金，在这个基础上进行的合作，所有生产技术由被告负责。2、关于解除“和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议”的协议一份，证明这份协议是不公平的，被告方一直提没有保底条款，见协议第二条的内容，完全看出这就是保底条款，这个协议书是在被告多次申请解除协议的情况下提出解除协议。我们在背负着巨大的损失，在胁迫的情况下签订的。3、关于2#金矿几点问题和建议一份，证明被告没有履行义务，找原告解除合同，虽然署名是打印的，但该原件有被告本人书写的电话号码，所以能说明这份证据的真实性。被告委托代理人对原告和田白路玉石开发有限公司的上述证据发表质证意见如下：对证据1的真实性、合法性无异议，但是对该证据与本案的关联性不予认可；对证据2真实性予以认可，但是对该证据与本案的关联性不予认可；证据3的真实性、合法性、关联性均不认可。本院结合被告方的质证意见，认证如下：对原告举示的证据1、2来源合法、内容真实、与本案具有关联性，本院予以采信，对证据3因该证据并没有被告人刘小红的签字，本院不予采信。被告为证明自己的辩称事实提供的证据有：1、和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议一份，证明在双方签订协议之前，原告的财产范围清晰明确无需评估，被告以现金方式投入；公司财务由原告负责；原、被告双方签订合作协议之前，原告的财产估值确定清晰。2、关于解除“和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议”的协议一份，证明“解除协议”是双方真实意思表示，其效率完全符合法律规定，是合法有效的“解除协议”是在双方充分协商，并对合作期间的收入进行了分配，因为财务是由原告负责的；“解除协议”第4条规定，如原告没有及时付清被告方投资方，需赔付违约金1000万元；原告急于解除和被告的合作，所以增加返还款，和巨额违约金。3、2011年3月4日采矿许可证一份，证明直到2011年3月4日，双方才能进行合法的开采，由于被告的出资，原告才拿到采矿许可证，之后原告便急于解除协议。原告和田白路玉石开发有限公司对被告的上述证据质证意见如下：：对证据1、2、3的真实性无异议，对证据1、2、3的关联性不予认可。本院结合原告方的质证意见，认证如下：对被告举示的证据1、2、3来源合法、内容真实、与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明，原被告双方于2011年1月11日签订了和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议，并约定由甲方（和田白路玉石开发有限公司）出资55%，乙方（刘小红）出资45%作为运营资金，共同合作开采。该协议第三条收益分成方式第5项约定，公司的财务管理由甲方（和田白路玉石开发有限公司）主要负责，乙方（刘小红）协助。一切开支经甲乙双方确认后，进行支付。第四条其他事项第2项约定，乙方（刘小红）负责和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿生产工艺流程，进行所有技术服务。安全生产由甲乙双方共同负责监督。原、被告双方于2011年1月14日在新疆维吾尔自治区和田县公证处对该协议进行了公正。2011年6月2日原、被告双方又签订了关于解除“和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议”的协议，该协议第二条明确约定甲方（和田白路玉石开发有限公司）同意在乙方（刘小红）投资的1625万元的基础上，再加175万元，合计1800万元支付给乙方（刘小红），作为解除原签订合作协议的协议款。协议第三条约定，签订本协议之日，甲方向乙方支付900万元，2011年6月6日支付400万元，2011年6月10日前支付500万元。在原、被告双方签订该解除协议后，原告向被告方共支付了1550万元，还剩余250万元尚未支付。2014年3月25日原告申请：原、被告合作经营情况进行核算。2014年4月15经我院审委会讨论同意原告申请。2014年11月10日新疆正大有限责任公司作出了新正评报字（2014）第028号评估报告及新正会司字（2014）第007号司法鉴定报告。本院认为，本案的争议焦点是：原、被告签订的《解除协议》是否有效。一、“合作协议”是否为联营合同。根据《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答三》关于联营合同的主体资格认定问题（一）联营合同的主体应当是实行独立核算，能够独立承担民事责任的企业法人和事业法人。个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，以及不具备法人资格的私营企业和其他经济组织与企业法人或者事业法人联营的，也可以成为联营合同的主体。本案中，“合作协议”的乙方即被告，其主体资格为自然人，不符合联营合同的主体资格。二、“解除协议”中“甲方同意乙方投资的1625万元的基础上，再加175万元，合计1800万元付给乙方，作为解除原签订合作协议的协议款”是否违反了“合作协议”的保底条款。根据《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》之规定四关于联营合同中的保底条款问题（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。本案中“合作协议”没有保底条款。“合作协议”约定了收益分成方式却没有约定合作经营期间的债务分担，不能以此推定为保底条款，这违背了法律规定，也任意扩大了保底条款的适用范围。该遗漏事项可以通过“合作协议”中“第六条其他未尽事项1、在执行本协议的过程中，如发现协议条款存在未尽事项，可由甲乙双方另行友好协商，订立书面补偿协议，补偿协议与本协议具有同等的法律效力”之约定予以处理解决。对原告诉称“解除协议”违反了联营合同的保底条款的理由本院不予支持。三、合作经营情况是否可作为“解除协议”无效的情形之一。1、根据新正会司字（2014）第007号司法鉴定报告，截止2011年5月，原告共收到投资款500万元，其中巴拉提·阿吉投入274.99998万元，占投资款的55%，被告投入225.00002万元，占投资款的45%。共支出352.225728万元，其中费用类支出189．427328元，固定资产支出142.2039万元，在建工程支出20.5393万元。结余147.774272万元。2、2011年1月14日，新疆维吾尔自治区和田县公证处对和田县郎如乡艾格依萨依2#沙金矿合作协议内容进行了公证，并出具了（2011）和县证字第28号公证书。协议内容注明和田白路玉石开发有限公司将拥有的机械设备、房屋建筑及配套附属物，一次性估价由刘小红确认后，合作开采和田县郎如乡艾格依萨依2#沙金矿，具体估算固定资产值为3112万元。新疆正大资产评估有限公司去除资源补偿费用1312万元外，对原告的实物资产进行了评估，根据新正评报字（2014）第028号评估报告，评估结果认为固定资产原值933.4297002万元，累计折旧为409.989084万元，固定资产净值为523.440636万元。当事人双方在合作经营期间未发生收入事项，费用类支出189.427928万元，折旧409.989084万元，固定资产支出142.2039万元，在建工程支出20.5939万元。共支出762.214812万元。经本院审判委员会讨论认为，原、被告双方在合作经营期间，确实存在亏损，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二项之规定，当事人一方在订立合同时显失公平的，可以要求人民法院变更或撤销，显失公平是一方当事人在紧迫或缺乏经验的情况下订立的使当事人享有的权利和承担的义务严重不对等的合同，故原告申请确认“解除协议”无效，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条之规定，判决如下：撤销原告和田白路玉石开发有限公司与被告刘小红签订的《关于解除和田县朗如乡艾格依萨依2#砂金矿合作协议》。本案鉴定费120000元由原告和田白路玉石开发有限公司承担60000元，由被告刘小红承担60000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。审 判 长 艾则孜 · 扎克尔审 判 员 张       敏人民陪审员 米日古丽·买提沙力二〇一五年三月十八日书 记 员 李   爱   江