河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终6144号上诉人（原审原告）：洛阳市北辰燃化有限公司，住所地：洛阳市西工区九都路**院******。法定代表人：赵尔光，董事长。委托诉讼代理人：董绍义，该公司员工，一般代理。委托诉讼代理人：方涛，河南广文律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：洛阳万德贸易有限公司，住所，住所地：洛阳市西工区纱厂南路**中泰新城泰安苑9Bdiv>法定代表人：张会聪。被上诉人（原审被告）：张振国，男，1971年12月27日出生，汉族，住郑州市金水区。上诉人洛阳市北辰燃化有限公司（以下简称北辰公司）因与被上诉人洛阳万德贸易有限公司（以下简称万德公司）、张振国民间借贷纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初3003号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人北辰公司的委托诉讼代理人董绍义、方涛到庭参加诉讼，被上诉人万德公司、张振国经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北辰公司上诉请求：1.撤销原判第一、二、三项判决及诉讼费承担的判决，依法改判；2.改判二被上诉人偿还借款本金109.792万元并从2012年2月1日开始按月息1分6厘支付利息至付清本金之日止；3.改判二被上诉人支付80万元利息及违约金；4.由二被上诉人共同承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.原审判决认定北辰公司与万德公司以及北辰公司、万德公司、张振国所签协议属无效协议，认定错误。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条明确规定，合同法实施后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确规定最高人民法院以前发布的司法解释与本规定不一致的，不再适用。因《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》不一致，该批复不应成为裁判依据。本案所涉及的《借款协议》、《协议》均发生在《中华人民共和国合同法》实施之后，应为有效协议。2.北辰公司依法受让的债权及该债权产生的利息应受到法律保护。依照2009年８月24日的协议约定，万德公司和张振国应按照月息1分６厘向北辰公司支付利息，并按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》的规定，万德公司所支付的费用应先抵充利息，之后才是主债务。具体如下：（1）2009年12月1日，万德公司还款20万元，从2009年7月1日至2009年11月30日，总计153天，产生的利息为9.972万元，剩余本金为109.792万元；（2）2011年7月7日，万德公司还款30万元，2009年12月2日至2011年7月6日，总计582天，产生的利息为34.0794万元，还款不足以清偿利息，剩余4.0794万元利息未偿还，本金为109.792万元；（3）2011年7月8日至2012年1月31日，总计208天，产生的利息为12.1796万元，总计利息为16.259万元。故截止2012年1月31日万德公司应归还的为本金109.792万元及利息16.259万元、80万元原利息及违约金。3.依照《协议》第四条，张振国不是一般保证人，而是共同借款人，应当承担还款责任。万德公司、张振国未到庭，亦未提交书面答辩意见。北辰公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还借款本金（至2012年1月31日）109.7920万元及直至付清本金期间的利息。2.判令被告支付80万元利息及违约金。3.由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2007年5月21日，原告北辰公司（甲方）与被告万德公司前身洛阳市万德石化有限公司（乙方）签订了一份《借款协议》，该协议主要约定：“一、甲方同意借款给乙方，金额为200万元整。二、借款时间从2007年5月21日到2007年8月21日止。三、三个月借款利息共计10万元整。四、到期时本金、利息一起付清。”2009年8月24日原告北辰公司（甲方）与被告万德公司（乙方）、张振国（丙方）签订了一份《协议》，该协议主要约定：“截止2009年6月30日，乙方尚欠甲方款项为本金壹佰贰拾万人民币及利息捌拾万元整，乙方同意按下列日期支付全部本金：1、2009年10月30日前支付本金200000元；2、2009年11月30日前支付本金200000元；3、2009年12月30日前支付本金200000元；4、2010年3月30日前支付本金200000元；5、2010年4月30日前支付本金200000元；6、2010年6月30日前支付本金200000元；三、乙方同意在支付完毕甲方本金后即2010年6月30日支付甲方的借款利息，2009年6月30日前利息为捌拾万元，从2009年6月30日后至本金付讫止，利息按月息1分6厘计算。四、丙方作为乙方的共同借款人，在乙方未能按照上述期限偿还款项时，由丙方负责偿还。”该协议签订后，被告万德公司于2009年12月1日还款20万元；2011年7月7日还款30万元。以上两笔共计50万元，剩余70万元本金未还。另查明，万德公司2007年5月21日向北辰公司借款200万元后于2008年1月9日还款30万元，2008年11月25日还款50万元。一审法院认为，本案所涉及的原告北辰公司（甲方）与被告万德公司的前身洛阳市万德石化有限公司（乙方）于2007年5月21日签订的《借款协议》，原告北辰公司（甲方）与被告万德公司（乙方）、张振国（丙方）于2009年8月24日签订的《协议》，实际都为公司之间的借贷。虽然该两份《协议》是被告万德公司与北辰公司、张振国自愿签订的，且是双方的真实意思表示，但因为北辰公司并非金融机构，没有借款业务的资质。故万德公司与北辰公司于2007年5月21日签订的《借款协议》及原告北辰公司与被告万德公司、张振国于2009年8月24日签订的《协议》，均违反了我国金融管理法规的强制性规定，该两份协议均应属无效协议。鉴于原告北辰公司亦有实际损失，考虑利息部分参照中国人民银行同期贷款利率计息。关于万德公司已还本金及利息数额，因北辰公司、万德公司和张振国于2009年8月24日签订的合同明确约定先归还本金后支付利息，所以应认定该两笔共计50万元偿还的均是利息。被告张振国作为一般保证人，因原告未在担保期限内主张权利或提起诉讼，按照担保法的有关规定，应免除其担保责任。故原告的其他诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十六条、第五十八条及《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》之规定，经合议庭评议并报经该院审判委员会研究，判决：一、被告洛阳万德贸易有限公司于本判决生效后十日内返还原告洛阳市北辰燃化有限公司剩余的借款70万元。二、洛阳万德贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付洛阳市北辰燃化有限公司借款的利息，参照中国人民银行同期一年期贷款利率计算（自2007年5月21日起至2008年1月9日止，以本金200万元计；自2008年1月10日起至2008年11月25日止，以本金170万元计；自2008年11月26日起至2009年12月1日止，以本金120万元计；自2009年12月2日起至2011年7月7日止，以本金100万元计；自2011年7月8日起至判决确定的还款之日止，以本金70万元计）。三、驳回原告洛阳市北辰燃化有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费21880元、保全费5000元，共计26880元，由原告洛阳市北辰燃化有限公司承担16980元，被告洛阳万德贸易有限公司承担9900元（原告已先行垫付，待执行时由被告向原告一并清结）。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2009年8月24日的《协议》签订后，万德公司第一次还款的时间应为2009年11月30日还款20万元。本院对一审查明的其他事实予以确认。另查明：原审判决将“洛阳万德贸易有限公司”名称误写为“洛阳市万德贸易有限公司”，予以纠正。本院认为，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”的规定，本案中2007年5月21日的《借款协议》和2009年8月24日的《协议》均在《中华人民共和国合同法》实施之后，为各方真实意思表示，且不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定的情形，应为合法有效。根据2009年8月24日的《协议》约定，万德公司之前所还的80万元均系还的本金，对于剩余的120万元本金及利息明确约定先还本金后支付利息。故北辰公司关于万德公司2009年12月1日之后的还款应按先支付利息后支付主债务的上诉理由，本院不予支持。至于前期利息80万元，2009年8月24日的《协议》未将前期利息计入后期借款本金，也没有约定违约金，故对北辰公司关于支付80万元利息的违约金的诉求，本院不予支持。2009年8月24日的《协议》明确约定张振国是共同借款人，张振国也在该协议上签字认可，应当承担还款责任。综上所述，北辰公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条规定，判决如下：撤销洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初3003号民事判决；洛阳万德贸易有限公司、张振国于本判决生效后十日内返还洛阳市北辰燃化有限公司借款本金70万元和利息80万元；洛阳万德贸易有限公司、张振国于本判决生效之日起十日内支付洛阳市北辰燃化有限公司借款利息，按照月利率1.6%计算（自2009年7月1日起至2009年11月30日止，以本金120万元计；自2009年12月1日起至2011年7月7日止，以本金100万元计；自2011年7月8日起至判决确定的还款之日止，以本金70万元计）。驳回洛阳市北辰燃化有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费21880元、保全费5000元，共计26880元，由洛阳市北辰燃化有限公司负担5645元，洛阳万德贸易有限公司、张振国共同负担21235元；二审案件受理费21880元，由洛阳市北辰燃化有限公司负担4595元，洛阳万德贸易有限公司、张振国共同负担17285元。本判决为终审判决。审判长  郝丹丹审判员  焦丽娟审判员  王 伟二〇一八年八月二日书记员  王佳欣