内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）赤刑二终字第7号原公诉机关宁城县人民检察院。上诉人（原审被告人）苗某某，男,1969年11月15日出生于内蒙古自治区赤峰市宁城县，汉族，初中文化，农民。捕前住宁城县。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月20日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于宁城县看守所。辩护人马淑芬，内蒙古大宁律师事务所律师。宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人苗某某犯诈骗罪一案，于二○一四年十二月十二日作出（2014）宁刑初字第00405号刑事判决，原审被告人苗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人苗某某、听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2014年1月至3月间，被告人苗某某以能帮助因职务侵占罪被宁城县人民法院判刑的张某甲提前释放为由，先后两次骗取张某甲的姐姐张某乙、妻子张某丙人民币35000元。2014年10月27日，12月11日被告人苗某某家属赵春慧将赃款返还给被害人张某丙、张某乙人民币43000元。被害人予以谅解。上述事实，有被害人张某丙、张某乙陈述，证人张某甲、王某某、孙某某、菅某某、夏某某证言,出租公寓证明,房屋租赁协议,房屋照片,收条,受案登记表,立案决定书,谅解书、户籍证明，被告人苗某某的供述等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人苗某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大。被告人苗某某在开庭审理过程中自愿认罪，可以从轻处罚。被告人苗某某退还赃款返还于被害人。可以酌情从轻处罚。根据被告人苗某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第三款之规定，判决：被告人苗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。宣判后，原审被告人苗某某不服，以“被害人遭受的财产损失应该是20000元，上诉人犯罪情节较轻，认罪，积极退赔，取得被害人谅解，有悔罪表现，孩子幼小无人照顾，请求二审改判缓刑”为由，提出上诉。辩护人的辩护意见与上诉人苗某某的上诉理由相同。经二审审理查明，2014年1月至2014年3月，上诉人苗某某以能帮因涉嫌犯职务侵占罪的张某甲提前释放为理由，先后两次骗取张某甲的姐姐张某乙和妻子张某丙人民币35000元。案发后，上诉人苗某某亲属向被害人退赔人民币43000元,被害人予以谅解。另查明，苗某某现已离婚，其子苗家齐（9岁）归其抚养，其父亲现年74岁，无其他共同生活人。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证明：1、受案登记表证实，2014年9月1日，宁城县天义镇居民张某甲到公安机关报案称：张某甲在判刑期间，其媳妇儿被苗某某以能为张某甲办事为由诈骗人民币40000元。2、被害人张某丙陈述证实，2013年10月份的时候，我对象张某甲因涉嫌职务侵占被公安机关拘留了。2014年1月2日的时候，我跟张某乙、王某某到天义街里通过一个出租车司机找到苗某某。后来过了几天，张某乙跟我说苗某某让我们张罗30000元钱能帮办我对象的事，办不成就把钱退回来。2014年1月10日左右，我和张某乙凑了30000元去给了苗某某30000元。过了几天，苗某某给我打电话说跟我说说我对象的事，他约我去天义镇众星宾馆，我们就成了情人关系。2014年3月份的时候，苗某某给张某乙打电话说他安排人吃饭办我对象的事来，让我们给他送5000元钱去，随后我跟张某乙又一起去了县医院，把5000元钱给了苗某某。等我对象出来以后，我就告诉我对象找苗某某帮忙办事来，我对象说苗某某是个骗子，就找过苗某某要钱，苗某某说我对象出来的事是他办的，钱都用来办事了，他也没有钱了。我们一共给了苗某某35000元。3、被害人张某乙陈述证实，2013年10月份，我弟弟张某甲被公安机关拘留了。2014年1月2日的时候，张某丙、王某某和我到天义街里办事通过一个出租车司机认识了苗某某。后来过了几天，苗某某让我们张罗30000元钱说帮办张某甲的事，办不成就把钱退回来。2014年1月10日左右，我和张某丙我们就来街里找苗某某，在苗某某家里给了苗某某30000元钱,当时苗某某对我们说他保证能让张某甲年前出来。2014年3月3日，苗某某给我打电话说年前给我垫了5000元钱吃饭钱。2014年3月5日张某甲开庭的时候，我和张某丙又到宁城县医院给苗某某送去了5000元。我感觉苗某某没给我们办事，因为张某甲也不是年前出来的，后来是因为刑满释放出来的。4、证人张某甲证言证实，2013年10月10日，我因为职务侵占被宁城县法院判了六个月有期徒刑。2014年4月9日被刑满释放。我回到家后，张某丙说找苗某某办事跟张某乙一起把准备好的30000元钱送到苗某某的家里。过了年，苗某某说他找人请吃饭垫了5000元钱，让张某丙和张某乙把5000元钱给他。我媳妇说把钱给苗某某后，就让我年前就出来，结果我也没早出来。5、证人王某某证言证实，2014年1月份，张某丙、张某甲的姐姐和我一起去天义，通过出租车司机认识的苗某某。苗某某当时说估计得几万元钱。第二天，苗某某给我丈夫马某某打电话说要是办这个事得需要50000元钱，马某某说弄不到那么多钱。再以后的事我就不知道了。6、证人马某某证言证实，张某甲是因为职务侵占被抓的。张某甲的妻子、张某甲的大姐、我妻子王某某和苗某某一起吃饭时候怎么谈的我不知道。第二天苗某某给我打电话说拿50000元钱给张某甲弄出来回来过年。我说张某甲家也没那么多钱。再以后的事我就不知道了。7、证人菅某某证言证实，2013年冬天的一天，我和张某甲的姐姐，苗某某在一起吃饭。在吃饭的过程中，我就记得苗某某和我说了一句，说他和张某甲是亲戚，让我好好给办办。因为我当时是张某甲的代理律师，我就答应苗某某了。苗某某没有给过我钱，也没经我手送过钱。8、证人夏某某证言证实，我认识一个叫苗某某的男的，我在地税高层一套楼房租给苗某某了。2014年4月28日，苗某某来找我签的合同，钱也是苗某某自己交的。当时房子的租金是12500元，加上水电费苗某某一共给我12800元。苗某某说房子是他给朋友租的，让我有什么事直接找他就行。房子租给苗某某后，我不知道谁在那住。9、调取证据清单、房屋租赁协议、苗某某租赁楼房照片证实，2014年4月28日，夏某某以12500元将位于地税高层二楼1023室租赁给苗某某，以及房屋的情况。10、收条证实，2014年10月27日，张某甲收到苗某某退还人民币30000元；张某丙收到苗某某退回诈骗款13000元。11、谅解书证实，2014年12月11日，张某甲和张某丙因苗某某退还43000元，针对苗某某诈骗一案，决定予以谅解，不再追究其任何责任。12、（2014）宁刑初字第00054号刑事判决书证实，2014年3月5日，张某甲因犯职务侵占罪被判处有期徒刑六个月，羁押日期从2013年10月10日至2014年4月9日。13、苗青玉申请书、（2012）宁民初字第03171号民事调解书证实，苗某某离婚后，前妻无法联系，其9岁男孩苗家齐归苗某某抚养。因苗某某被羁押，苗某某父亲无力抚养和接送孩子，考虑年幼的孩子需要监护的实际情况，请求改判缓刑（宁城县天义镇小河沿村民委员会证明上述情况属实）。14、调查评估意见书证实，宁城县社区矫正工作领导小组通过对苗某某的家庭、居委会的调查，认为苗某某家庭和睦，邻居关系融洽，平时表现一贯良好，其父母都是安分守己的农民，愿意担保并签订监督管理保证书。苗某某此次犯罪后果轻微，对他适用非监禁刑罚不会对居住地环境造成危害，符合社区矫正条件。15、常住人口基本信息证实，上诉人苗某某的自然身份情况。16、上诉人苗某某供述证实，2014年1月份，我通过一个出租车司机认识了张某甲大姐和张某甲的对象张某丙。张某丙和张某甲的大姐就让我帮着跑张某甲花小队钱的事，看能不能把张某甲从看守所弄出来。过了几天，张某丙和张某甲的大姐就来我家找我了，当时张某甲的大姐拿了3万元钱，把钱放在我家茶几上了。我和张某丙成情人关系之后，在宾馆住和张某丙吃饭一共花了一万六千多元钱，再后来我在地税高层给张某丙租了一套楼房，连水电费一共是一万两千八百元。到了张某甲开庭的前一天晚上，我下楼的时候摔着，我就去医院住院了。第二天张某丙和张某甲的大姐又来医院找我了，给了我5000元钱。张某甲被判了六个月，和我没有关系，我就是帮忙问问这件事是什么情况。本院认为，上诉人苗某某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人苗某某如实供述自己罪行，可以从轻处罚，积极赔偿被害人的经济损失，可以酌情予以从轻处罚。关于上诉人苗某某及其辩护人提出“被害人遭受的财产损失应该是20000元，且上诉人犯罪情节较轻，认罪，积极退赔，取得被害人谅解，有悔罪表现，孩子幼小无人照顾，请求二审改判缓刑”的上诉理由及辩护意见，本院认为，苗某某诈骗被害人35000元的事实，有被害人陈述、证人证言等证据证实，且上诉人在侦查阶段供认不讳，足以认定。上诉人诈骗数额部分的上诉理由及辩护意见不能成立。鉴于本案中全部赃款已退还，已取得被害人谅解，未给被害人造成损失，上诉人到案后如实供述自己的罪行，确有悔罪表现，同时考虑上诉人家庭情况及孩子需要抚养的实际情况，对上诉人适用缓刑，对其所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款，第七十二条、第七十三条二款、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持宁城县人民法院（2014）宁刑初字第00405号刑事判决对苗某某的定罪部分，即上诉人苗某某犯诈骗罪。二、撤销宁城县人民法院（2014）宁刑初字第00405号刑事判决对苗某某的量刑部分，即判处有期徒刑一年零六个月。三、上诉人（原审被告人）苗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）本判决为终审判决。审判长  杜秀云审判员  赵国武审判员  王 伟二○一五年三月二十六书记员  张 毓