北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终4518号上诉人（原审原告）：江苏施塔德电梯有限公司北京分公司，营业场所北京市大兴区西红门镇宏盛路226号。负责人：於伟江，经理。委托诉讼代理人：姜培锁，男，江苏施塔德电梯有限公司北京分公司员工。被上诉人（原审被告）：山东通德锦华房地产开发有限公司，住所地山东省德州经济开发区新河东路3999号锦华物流公司院内。法定代表人：史庆东，总经理。上诉人江苏施塔德电梯有限公司北京分公司（以下简称施塔德公司）因与被上诉人山东通德锦华房地产开发有限公司（以下简称锦华公司）承揽合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2016）京0115民初12623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人施塔德公司的委托诉讼代理人姜培锁到庭参加诉讼。被上诉人锦华公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。施塔德公司上诉请求：撤销一审法院判决并依法改判支持施塔德公司的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律错误。2014年10月8日双方签订《电梯设备购销合同》（以下简称《购销合同》），同时又签订了《补充协议》，在该《补充协议》中约定，自锦华公司支付第一笔合同款到账之日起，为合同生效日。生产、运输、安装、总工期为80日（不含验收时间），若锦华公司因安装不具备条件或付款不及时或不能按时办理房产证每拖延30日不足30日按30日计，承诺合同总价上浮2%，该《补充协议》实质上就是对锦华公司违反《购销合同》付款义务的一种惩罚性条款，一审法院未能查明该事实。在法律适用上，既然《补充协议》对违约条款进行了新的约定，理应按照双方新的约定执行，《补充协议》约定的2%应当理解为锦华公司逾期付款应按照《购销合同》总价承担每月2%的罚金，锦华公司对该《补充协议》的效力未提出异议，仅仅对按照月息2%计算有异议，所以该《补充协议》即是双方合意的表现。关于违约金的计算时间应当从锦华公司实际安装完毕之日起算，施塔德公司安装完成日期是2015年1月份，故应从2015年2月1日起计算。锦华公司未到庭应诉亦未进行答辩。施塔德公司向一审法院起诉请求：1.判令锦华公司给付设备安装费1285000元，并承担自2015年2月1日起至完全偿付之日止的逾期付款违约金（暂计算至2016年8月31日共计585200元）；2.本案诉讼费由锦华公司承担。一审法院认定事实：2014年10月8日，施塔德公司（供方、乙方）与锦华公司（需方、甲方）签订《购销合同》，约定：锦华公司向施塔德公司购买有机房客梯10台，设备总金额1540000元；甲方须于合同签订后三个工作日内将定金100000元汇入乙方账户，电梯安装完毕甲方给乙方结清10台电梯设备款及安装费，即设备余款1440000元和安装合同的合同额后乙方安排电梯验收工作；以上10台电梯自打款、确定本合同附件及其他技术文件后生产30日，发货安装30日，总计时间不超过80日，甲方须于80日内给乙方结清电梯款；待电梯付清合同规定的货款后，办理电梯交接手续；由于乙方违约不能按时将合同设备交货时，乙方应预先告知甲方，并征得甲方同意，否则应向甲方支付违约金，其支付办法是，每迟延一日，违约金为迟延交付合同设备总金额的万分之四，违约金总金额最多不超过迟延交货设备总金额的百分之五；由于甲方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，甲方应预先告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每迟延一日，违约金为迟延支付合同设备总金额的万分之四，违约金总金额最多不超过迟延支付合同设备总金额的百分之五；如果甲方未能按照本合同规定付款，乙方可以不移交合同设备，或者采取合理措施停止甲方对合同设备的使用，或停止提供质量保证期内的免费保养服务，乙方采取上述措施不构成违约。《购销合同》还约定了其他内容。双方亦签订了关于10台电梯的《电梯设备安装合同》，安装费共计576000元。一审庭审中，施塔德公司称电梯已于2015年1月安装完毕，并通知了锦华公司，锦华公司称电梯已经安装，但是施塔德公司没有提供电梯合格证，电梯目前无法运行。双方确认，施塔德公司已付电梯设备款255000元。一审法院认为：施塔德公司与锦华公司签订的《购销合同》，未违反法律法规的强制性规定，且系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方当事人均应全面履行约定义务。双方确认已付设备款255000元，一审法院据此确认锦华公司未付设备款金额为1285000元。按照《购销合同》约定，锦华公司应于支付第一笔款项之日起80日内结清电梯款，但直至本案辩论终结前仍未全额付款，对于施塔德公司要求其支付剩余设备款1285000元的诉讼请求，一审法院予以支持。锦华公司辩称施塔德公司至今未交付电梯合格证，一审法院认为，交付合格证为《购销合同》附随义务，针对该项义务，锦华公司已于2016年7月13日向德州经济开发区人民法院提起诉讼，并且《购销合同》未约定交付合格证为《购销合同》付款条件，对于锦华公司的该项抗辩意见，一审法院不予采信。锦华公司辩称电梯的材质应为不锈钢，而施塔德公司交付的是铁的，未向一审法院提交任何证据，一审法院不予采信。关于施塔德公司主张的逾期付款违约金，因双方《购销合同》有约定，锦华公司逾期付款构成违约，施塔德公司有权主张违约金，但其主张金额超出《购销合同》约定的部分，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条之规定，判决：一、山东通德锦华房地产开发有限公司于判决生效后十日内给付江苏施塔德电梯有限公司北京分公司设备款一百二十八万五千元及违约金六万四千二百五十元；二、驳回江苏施塔德电梯有限公司北京分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，施塔德公司与锦华公司均未提交新证据。本院另查明：在一审审理期间施塔德公司曾提供1份时间为2014年10月7日的《补充协议》，该《补充协议》约定：自锦华公司支付第一笔合同款到账之日起，为合同生效日。生产、运输、安装、总工期为80日（不含验收时间），若锦华公司因安装不具备条件或付款不及时或不能按时办理房产证每拖延30日不足30日按30日计，承诺合同总价上浮2%。《购销合同》与《补充协议》均约定：项目名称：锦华众望家园二期。本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，施塔德公司与锦华公司签订的《购销合同》和《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，且未违反国家有关法律、法规的强制性规定，应认定为有效，签约各方均应依约履行各自义务。本案中，虽然《补充协议》上记载的签订时间为2014年10月7日，《购销合同》上记载的签订时间为2014年10月8日，但《购销合同》与《补充协议》均约定项目名称为锦华众望家园二期，结合《购销合同》与《补充协议》的约定内容，《补充协议》应为对《购销合同》的补充。鉴于《购销合同》对逾期付款的违约责任进行了约定，而至今锦华公司未能全额支付设备款，故施塔德公司有权主张违约金。关于违约金的计算标准一节，施塔德公司现主张根据《补充协议》的约定，逾期付款应当按照月息2%的标准计算违约金，但《补充协议》中双方约定为“若锦华公司因安装不具备条件或付款不及时或不能按时办理房产证每拖延30日不足30日按30日计，承诺合同总价上浮2%”，从上述约定的“合同总价上浮2%”无法得出施塔德公司所主张的“月息2%”的违约金标准。鉴于双方在2014年10月8日签订的《购销合同》中明确约定：“由于甲方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，甲方应预先告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每迟延一日，违约金为迟延支付合同设备总金额的万分之四，违约金总金额最多不超过迟延支付合同设备总金额的百分之五。”现施塔德公司主张的违约金数额已经超过“迟延支付合同设备总金额的百分之五”，而《补充协议》并未对双方约定的违约金限额计算方式进行变更，一审中锦华公司亦对施塔德公司主张的违约金标准提出异议，故本案关于违约金限额的计算方式应该按照《购销合同》的约定确定，即“违约金总金额最多不超过迟延支付合同设备总金额的百分之五”。一审法院以未付合同设备总金额的百分之五判决锦华公司给付施塔德公司违约金欠妥，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销北京市大兴区人民法院（2016）京0115民初12623号民事判决；二、山东通德锦华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付江苏施塔德电梯有限公司北京分公司设备款一百二十八万五千元及违约金七万七千元；三、驳回江苏施塔德电梯有限公司北京分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11901元，由江苏施塔德电梯有限公司北京分公司负担3372元（已交纳），由山东通德锦华房地产开发有限公司负担8529元（于本判决生效之日起七日内交至一审法院）。二审案件受理费9652元，由江苏施塔德电梯有限公司北京分公司负担7927元（已交纳），由山东通德锦华房地产开发有限公司负担1725元（于本判决生效之日起七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 石 东代理审判员 王 玉代理审判员 杨琳琳二〇一七年七月二十六日书 记 员 潘 妍