包头市东河区人民法院民 事 判 决 书(2014)包东民初字第2144号原告赵成小，住址包头市东河区。被告王占林，现住包头市东河区。被告杨占荣，现住包头市东河区。委托代理人李秀银，系内蒙古瑞安律师事务所律师。委托代理人金向红，系内蒙古瑞安律师事务所律师。被告郭义兵，现住址包头市东河区。被告徐永盛，现住址包头市东河区。被告李秀萍，现住包头市东河区。委托代理人杜华，系内蒙古瑞安律师事务所律师。被告杨凯泉，现住包头市东河区。原告赵成小诉被告王占林、杨占荣、郭义���、徐永盛、李秀萍、杨凯泉民间借贷纠纷一案，于2013年6月3日诉至本院，本院于同年12月24日作出判决，被告杨占荣不服上诉，包头市中级人民法院于2014年9月12日作出裁定，撤销原判决，发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵成小，被告王占林、被告杨占荣的委托代理人李秀银、金向红，被告郭义兵、被告徐永盛、被告李秀萍及委托代理人杜华，被告杨凯泉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告及女婿以30%的股份于2010年5月份和三被告合伙在包头市东河区沙尔沁镇公积板村铁道南建立洗煤场。各股份原告占20%，女婿徐永盛占l0%，王占林占30%，杨占荣占20%，郭义兵占20%。同年8月份开始加工洗精煤，后因市场不好、经营不善、付利息等原因导致亏损，2012年8月份停产。在合伙经营期间。因没有太��资金购买原煤，一致同意原告从民间以月息2.5分借贷。原告从民间借贷4155300元，被告共同给原告打下的借条也是4155300元。原告及女婿按股份比例承担30%为1246590元，余款2098710元由三被告按股份比例承担。借款由原告从民间借贷后，其它股东给原告打下借据，现在债权人上门讨债，原告无法正常生活，原告多次向三被告催款还债，三被告以没钱为理由不予理睬。2013年11月份一审法院判决其他三名被告偿还赵成小借款2943710元及利息，诉讼费用按入股比例分摊。原告及女婿徐永盛为一家人，原告提出女婿还款由自己承担，被告杨占荣不服提出上诉，2014年9月中院发回重审。该案发回重审后，原告追加徐永盛为被告参加诉讼，被告杨占荣追加李秀萍、杨凯泉为被告参加诉讼。原告认为，一、被告杨占荣称，借据是其小姨子签的字，由小姨子承担。��子杨凯泉签的字由杨凯泉承担。但是，(1)杨占荣小姨子和侄子并没有使用此款项，此款项都用于个人合伙洗煤厂买原煤用，假设我不借给合伙洗煤厂款项，那么各股东就地按股份借款投入合伙洗煤场里所用。(2)杨占荣是乡镇人大主任不方便出面，授权小姨子全权代理场里的一切事务，并主管会计业务，全体股东都同意。根据《合同法》的相关规定属于表见代理，表见代理所产生的法律后果与有权代理一样，均由被代理人承担，据此法律规定被告杨占荣理应承担民事责任。二、1、四名被告所承担的3364240元借款，其中90万月息1.7分，其他月息2.5分，按月付息，都经过股东会议通过的，被告杨占荣也同意，并且其他股东借给场里的款项都是一样的利息（其他股东本息已退清）。2、请求在重审中利息依法调整到同期银行利率4倍。三、被告杨占荣代理人称，一审判决不符合《合伙企业法》的有关规定，没有清算。根据民法通则的配套规定，并没有规定个人合伙清算才能处理个人合伙期间的债权债务。1，借贷关系与清算是两种法律关系，清算另案处理。2、在重审中原告已追加其女婿做为被告（因有股份）并且全体股东做了清算，再次确认了全体股东欠原告借款5035300元，利息付到2012年底。场里设备、财产等待拆迁时再做处理，以2014年10月21日清算单为准。3、此合伙洗煤场是没有登记营业执照的，属于个人合伙联合体，适用民法通则配套规定的个人合伙的相关规定第35条《合伙的民事责任》，合伙的债务由各合伙人按合伙人的出资比例或协议以各自的财产承担清偿责任。但是同时又对整个合伙债务负连带清偿责任，债权人可以向任何一合伙人或所有合伙人请求其所有债务，当对外清偿债务之后超过自己的应当承担的份额，合伙人有权向���他合伙人追偿。现在我已逐渐还完欠款，有权追偿其他四名被告按合伙协议份额偿还我的借款。4、被告所称，所借款项使用不清楚，是不符合事实的。原告不在场里参与管理，实际由王占林一人主管，徐永盛做助手，杨占荣小姨子主管帐务，所有进帐款项与出帐款项、销售、购进、费用、支付都由王占林主管，原告一个月去几次，只是把王占林和会计李秀萍的帐单凭证记到原告的帐目上，郭义兵和原告同样有一本帐目，我们每月对收支对帐两次，做到及时上帐，及时平帐，没有帐目不清这一说词，且2010年、2014年都做了帐目清算单，被告是在赖帐，拖延诉讼时间（原告只是筹备买煤用的款项的作用）。诉讼请求1、依法判令上述四被告按比例清偿原告债务。2、依法判令四被告按借据偿还原告剩余利息及诉讼费。被告王占林辩称：第一点本案原告不具有诉���主体资格。第二点本案原告与被告之间未进行合伙清算，原告所主张的债权数额无法确定。第三点本案原告应承担举证不利的法律后果。被告杨占荣辩称：我跟王占林答辩意见是一样的。原告不是本案借款的当事方，与本案没有关联性。并主体错误。本案遗漏重要主体。借条上的签名是李秀萍和杨凯全的签字，是真实意思表示。徐永盛现在已追加为被告，这个就不提了。合伙经营期间，走的都是自己的账户。依法驳回原告的诉讼请求。补充1、原告诉称李秀萍为表见代理的理由不同意，李秀萍没有代理杨占荣订立总合同，没有任何事实证明代理杨占荣，也没有证据证明。故不构成表见代理。2、本案中原告诉称系合伙债务，依据民法通则及最高人民法院关于法院审理民事案件的若干意见第15条规定，原告未提供任何证据证明其诉称的借款用于合伙经营，因��，不应当认定为是合伙债务。且本案中至今尚未进行清算，无法确认原告诉称的借款存在拖欠的具体金额，原告也未提供相关证据证明其已经偿还了相关借款，原告的诉讼请求不能成立。被告郭义兵辩称：首先完全同意王占林的答辩意见。在此基础上补充一点就是原告诉状所知各个合伙人没有太多资金买原煤，一致同意原告从民间以2.5分的利息借款，共计借款金额为4155300元，用于合伙经营洗煤。在合伙人的内部合伙人又给原告写下借据，所以该借款首先应该先以合伙财产先以清偿，不足部分才是由各合伙人承担连带清算责任。原告及其它合伙人在未清算期间，就主张其它合伙人偿还合伙对外债务，违反法律规定。原告对外借款是用于合伙经营之用，故该借款认定为个人合伙对外负债，诉讼主体双方应该是借款债权人和该合伙全体合伙人，原告不具有原告主体资格。被告徐永盛辩称：我们几个合伙，所有的款项都是王占林说这笔煤需要用多少，就放多少。因为我们几个都不懂煤，就王占林懂煤。每个股东都出去贷款，最后这点儿煤，所有的开销都不算，就挣了6万元。我也不知道钱都哪去了。王占林自己的钱放进去都吃利息的了。我应该还这个钱。被告李秀萍辩称：我的签字是我自己本人的意思，自愿承担相应的法律后果。杨占荣没有给我任何授权，我的签字只代表我自己，不代表任何人。对于签字的事我从未征求过杨占荣的同意，也未通知过他。一审认定，我与杨凯泉受杨占荣的委托，代理其签字和从事其他行为不是事实，我从未那样说过，不知笔录为什么那么记载。被告杨凯泉辩称：同意被告杨占荣、李秀萍的辩论意见。杨占荣转让给我5%的股权。经审理查明：原告及女婿被告徐永盛以30%的股份于2010年5月份和三被告王占林、杨占荣、郭义兵合伙在包头市东河区莎木佳镇公积板村铁道南建立洗煤场。各股份原告占20%，女婿徐永盛占l0%，王占林占30%，杨占荣占20%，郭义兵占20%。同年8月份开始加工洗精煤，后因市场不好、经营不善、付利息等原因导致亏损，2012年8月份停产。在合伙经营期间。因缺乏资金购买原煤，一致同意原告从民间以月息2.5分借贷。原告从民间借贷4155300元，被告共同给原告打下的借条也是4155300元。其中2010年8月3日王占林、赵成小、郭义兵、杨凯泉签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金壹佰壹拾伍万伍仟叁佰元，林诚7.2²洗煤场买煤用，月息2.5分，每月结息”。2010年8月21日王占林、杨凯泉、郭义兵、赵成小签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现���陆拾万元整(600000)，月息2.5分，按月付息（洗煤场买煤用）”。2010年9月9日郭义兵、赵成小、王占林、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金伍拾万元整(500000)，月息2.5分，按月付息”。2010年10月11曰王占林、郭义兵、赵成小、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金贰拾伍万元整，月息2.5%”。该借条明确注明：2011年3月11日还伍万。经办人赵成小。王占林签字。现借款确定是20万元。2010年10月12日王占林、郭义兵、赵成小、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金贰拾万元整，月息2.5%”。2010年11月5日王占林、赵成小、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金贰拾万元整(200000)”。2011年1月5日赵成小、王占林、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小现金肆拾万元整，月息2分5厘，按月付息”。2012年2月19日王占林、郭义兵、李秀萍签名给原告出具的书面借条。写明：“今借到赵成小银行贷款玖拾万元整(900000)，月息1.7分。经办人赵成小”。后由于煤炭市场不景气、政府清理整顿洗煤场及经营不善，致使借款无法清偿，原告及多次向三被告催款还债，三被告以没钱为理由不予理睬。2013年11月份一审法院判决其他三名被告偿还赵成小借款2943710元及利息，诉讼费用按入股比例分摊。原告及女婿徐永盛为一家人，原告提出女婿还款由自己承担，被告杨占荣不服提出上诉，2014年9月中院发回重审。该案发回重审后，原告追加徐永盛为被告参加诉讼，被告杨占荣追加李秀萍、杨凯泉为被告参加诉讼。诉讼中，被告李秀萍、杨凯泉、杨占荣向本院提供了一份2010年6月21日《关于林诚煤场杨占荣所占股份的转让协议》欲证实杨占荣的股份已转让给被告李秀萍、杨凯泉。庭审中，被告王占林认可，但原告赵成小、被告郭义兵、徐永盛否认。原告赵成小在2014年11月20日向本院提供，由2014年10月21日股东赵成小、王占林、郭义兵、徐永盛及李秀萍签字的全体股东清算单。庭审中王占林、杨占荣、李秀萍以清算内容不全面为由，否认该清算单。原告的诉讼请求1、依法判令上述四被告按比例清偿原告债务。2、依法判令四被告按借据偿还原告剩余利息及诉讼费。又查明：被告徐永盛系原告赵成小女婿，被告李秀萍系被告杨占荣妻妹，被告杨凯泉系被告杨占荣侄子。上述事实，由原告提供的证据1、8张借条在2013年原卷中。2、有两份协议书，证明各股东所担的比例。还有入股金单据3张（复印件），现金是5张(复印件)。3、会议记录复印件。4、2011年1月25日杨占荣请人吃饭，报销2750元(复印件)；2012年2月20日过年给园区送礼9620元(复印件)；2012年7月14日给煤场买算命先生贡品670元(复印件)。5、2014年10月21日全体股东清算单。6、杨占荣2012年11月25日把合伙洗煤厂的精煤卖掉的过泵单，至今未交回据为己有。以及被告王占林提供的证据1、没有入账的凭条，支出清单3页，场子都没有清算。被告李秀萍提供的证据1、2014年11月15日李秀萍和场子债权人之一马利刚的通话记录，还有两个证人的书面证明。2、企业现状和存量资产的照片16张，证明合伙体虽然目前停止生产，但是仍有厂房、机器、生产设备和固定资产，具有一定的经济价值，在没有清算前，无法确认本案的借款是否用于合伙事务，是否拖欠的有关事实。3、2010年6月21日《关于林诚煤场杨占荣所占股份的转让协议》在案佐证。本院认为：原告与被告徐永盛、王占林、杨占荣、郭义兵签定的《合伙协议书》及《合伙经营洗煤场补充协议》是各方当事人真实意思表示，亦不违反法律禁止性规定，系有效合同。关于被告杨占荣辩称的应由被告李秀萍、杨凯泉承担民事责任的问题，被告杨占荣与被告李秀萍、杨凯泉系亲属关系，被告李秀萍、杨凯泉、杨占荣向本院提供了一份2010年6月21日《关于林诚煤场杨占荣所占股份的转让协议》欲证实杨占荣的股份已转让给被告李秀萍、杨凯泉。庭审中，被告王占林认可，但原告赵成小、被告郭义兵、徐永盛否认。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第51条规定“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，需经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”故��告李秀萍、杨凯泉的入伙行为未经全体合伙人同意，属无效。被告李秀萍、杨凯泉与合伙组织系雇佣关系，且被告李秀萍在原一审开庭笔录中自认其签字是代表被告杨占荣，但在此次庭审中予以否认。从本案的案情分析，被告李秀萍、杨凯泉在煤场的地位应当是代表被告杨占荣工作，所以被告李秀萍、杨凯泉系被告杨占荣的代理人。原告以债权人的身份借贷给合伙组织买煤款事实存在，各合伙人及代理人在借条上签字予以确认。该笔借款系合伙债务，与合伙清算并无关系，且该案系公民个人合伙，而不是合伙企业，不适用《合伙企业法》，清算不是本案的前置条件。所以被告认为该笔借款应当从合伙组织中支付，合伙人之间未进行合伙清算，原告所主张的债权数额无法确定，不应由合伙人个人支付该借款的主张不能成立。债权人赵成小本人也是合伙人之一，其也应承担法定或约定的支付义务，故应由各合伙人按合伙协议中约定的出资比例承担还本付息的民事责任。被告李秀萍、杨凯泉不是本案的合伙人，故在本案中不应承担民事责任，其民事责任应由被告杨占荣承担。关于利息部分，本案中双方约定月利率2.5分，应将原告约定利率调整至法律许可的范围之内，依照银行同期贷款利率四倍计算利息为妥，不违反相关法律规定，与法有据，予以支持。关于利息起息点确定问题，原、被告在2014年10月21日股东赵成小、王占林、郭义兵、徐永盛及李秀萍签字的全体股东清算单中已有约定。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十四条、第三十五条、第八十四条、第八十六条、第一百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告赵成小自己��担借款4155300元的20%即831060元。二、被告王占林于判决书生效后五日内返还原告赵成小借款4155300元的30%即1246590元。三、被告王占林应支付原告赵成小借款976950元的利息，按照银行同期贷款利率四倍计算，支付原告赵成小借款270000元的利息，按照月利率1.7分计算，分别从2013年1月1日起计算至借款本金付清之日止。四、被告杨占荣于判决书生效后五日内返还原告赵成小借款4155300元的20%即831060元。五、被告杨占荣应支付原告赵成小借款651060元的利息，按照银行同期贷款利率四倍计算，支付原告赵成小借款180000元的利息，按照月利率1.7分计算，分别从2013年1月1日起计算至借款本金付清之日止。六、被告郭义兵于判决书生效后五日内返还原告赵成小借款4155300元的20%即831060元。七、被告郭义兵应支��原告赵成小借款651060元的利息，按照银行同期贷款利率四倍计算，支付原告赵成小借款180000元的利息，按照月利率1.7分计算，分别从2013年1月1日起计算至借款本金付清之日止。八、被告徐永盛于判决书生效后五日内返还原告赵成小借款4155300元的10%即415530元。九、被告徐永盛应支付原告赵成小借款325530元的利息，按照银行同期贷款利率四倍计算，支付原告赵成小借款90000元的利息，按照月利率1.7分计算，分别从2013年1月1日起计算至借款本金付清之日止。十、被告李秀萍、杨凯泉在本案中不承担民事责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。诉讼费30070元（原告已预交15035元），保全费5000元，由被告王���林承担10521元、杨占荣承担7014元、郭义兵承担7014元、徐永盛承担3507元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。审 判 长  朱多颖审 判 员  薛丽萍人民陪审员  吴建君二〇一五年三月十三日书 记 员  庞亦琳处理过的文书