湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）潭中刑一终字第8号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院上诉人（原审被告人）周坚，绰号“强子”，男，1990年1月29日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，无业。因犯盗窃罪于2009年3月4日被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。因犯盗窃罪于2014年1月15日被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月25日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，2015年1月27日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。上诉人（原审被告人）李思，绰号“思别”，男，1989年8月24日出生，汉族，湖南省湘乡市人，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月25日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，2015年1月27日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。上诉人（原审被告人）周斌，绰号“斌妹几”，男，1989年6月13日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月25日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，2015年1月27日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人殷强，湖南绥之律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人周坚、李思、周斌犯贩卖毒品罪一案，于二O一五年五月十一日作出（2015）雨法刑初字第148号刑事判决。原审被告人周坚、李思、周斌均不服，提出上诉。本院于2015年8月17日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问了原审被告人周斌的辩护人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2014年8月至9月份，被告人周坚从网上骗取50克甲基苯丙胺，并将此事告知被告人李思，毒品通过快递的方式寄到湘潭后，两人一同将装有50克甲基苯丙胺的快递取回，分装成小袋存于李思家中。后由周坚在网上打出广告贩卖毒品。被告人李思因知道被告人周斌吸食毒品，便托其介绍买家，后周斌介绍谭某某到李思处购买毒品。李思与谭某某见面后，李思以80元每克的价格将48克毒品以3840元的价格卖给谭某某。谭某某分2次共付给李思2300元。事后，周坚分得1300元，李思分得500元，周斌分得500元。上述事实有尿样毒品检测报告书、检查笔录及照片、辨认笔录、证人证言、被告人的供述等证据予以证明。原审判决认为：被告人周坚、李思违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，被告人周斌明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，其行为均构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人周坚、李思、周斌均起主要作用，系主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚。被告人周坚因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人李思协助司法机关抓捕被告人周斌，系立功，依法可以从轻处罚。被告人周坚、李思、周斌三人均如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条之规定，遂判决：一、被告人周坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金五万元。二、被告人李思犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金四万元。三、被告人周斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金四万元。宣判后，原审被告人周坚以“贩卖毒品是李思的行为，自己未参与，应定从犯；量刑畸重”为由提出上诉，请求从轻处罚。原审被告人李思以“有立功情节，受周坚指使才贩卖毒品，量刑畸重”为由提出上诉，请求从轻处罚。原审被告人周斌以“认罪态度好；系初犯；应定从犯；量刑畸重”为由提出上诉，请求从轻处罚。原审被告人周斌的辩护人提出“应定从犯；量刑畸重”的辩护理由。经审理查明：2014年8月至9月份，上诉人（原审被告人）周坚从网上骗取50克甲基苯丙胺，并将此事告知上诉人（原审被告人）李思，毒品通过快递的方式寄到湘潭后，两人一同将装有50克甲基苯丙胺的快递取回，分装成52小袋存于周坚与李思同住的家中（李思的租住屋）准备贩卖。后由周坚在网上打出广告贩卖毒品，吸毒人员“阿峰”从网上获悉后以试货为由，一次从周坚手上骗到一克甲基苯丙胺，另一次从李思手上骗到一克甲基苯丙胺。上诉人李思因知道上诉人（原审被告人）周斌吸食毒品，便托其介绍买家。后周斌介绍谭某某到李思处购买毒品，周斌带李思到谭某某家里见面后，李思以80元每克的价格将48克甲基苯丙胺以3840元的价格卖给了谭某某。谭某某分2次共付给李思2300元。事后，周坚分得1300元，李思分得500元，周斌分得500元。2014年12月24日，公安民警将上诉人周坚、李思抓获。2014年12月25日，公安民警在李思的配合下，将上诉人周斌抓获。上述事实有以下经过原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：1、证人谭某某的证言。证明2014年8月底9月初的一天，一个叫“斌妹几”的（周斌）打电话给他问其是否要毒品，他讲要的。第二天，周斌带着李思到谭某某的位于湘潭市雨湖区雨湖路工人新村6栋4单元101号家中，让二人自己谈。他在尝试了一下李思带过来的毒品样品后，认为质量还可以，经过二人谈价，最终以80元／克的价格向李思购买了48克毒品冰毒，总价3840元，由于当时没有那么钱，他先支付1300元，余款欠着。几天后，他又给了李思1000元。2、搜查笔录、照片及湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字（2015）12号物证检验报告。证明2014年12月24日，民警在湘潭市雨湖区江麓广场附近的“天下英雄网吧”内，先后抓获周坚、李思，后在李思位于湘潭市雨湖区江麓团结村的租住房内查获毒品可疑物9包，在周坚位于湘潭市雨湖区南盘岭铁路技校后面的租住房内查获毒品可疑物1包，经鉴定，被查获毒品疑似物未检出毒品成分。3、辨认笔录。证明李思在公安机关从12张不同男性照片中辨认出周坚；周坚在公安机关从12张不同男性照片中辨认出李思；谭某某在公安机关从12张不同男性照片中辨认出李思。4、抓获经过。证明2014年12月24日22时许，湘潭市公安局雨湖分局护潭派出所民警在湘潭市雨湖区江麓广场附近的“天下英雄网吧”内，先后抓获上诉人周坚、李思。2014年12月25日12时许，公安民警在李思的配合下，在湘潭市雨湖区雨湖路雨湖大楼5楼抓获上诉人周斌。5、尿样毒品检测报告书。证明李思、周斌被抓获时尿样毒品检测呈阳性，周坚被抓获时尿样毒品检测呈阴性。6、上诉人周坚、李思、周斌的户籍信息。证明三上诉人基本情况。7、湘潭市岳塘区人民法院（2009）潭岳法刑初字第32号刑事判决书、湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法刑初字第34号刑事判决书及刑满释放证明书。证明上诉人周坚因犯盗窃罪于2009年3月4日被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2014年1月15日被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元，2014年3月9日刑满释放。8、上诉人周坚、李思、周斌的供述与上述证据相吻合，能够相互印证。本院认为：上诉人（原审被告人）周坚、李思违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，上诉人（原审被告人）周斌明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，其行为均构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人周坚、李思均起主要作用，系主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚；上诉人周斌起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人周坚因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人李思协助司法机关抓捕上诉人周斌，系立功，依法可以从轻处罚。上诉人周坚、李思、周斌三人均如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人周坚上诉提出“贩卖毒品是李思的行为，自己未参与，应定从犯；量刑畸重”的上诉理。经查，上诉人周坚通过网购，骗取了50克甲基苯丙胺后与李思共同商议贩卖、共同分包并存放于自己和李思共同居住的租住屋内，其还通过网上发布贩卖毒品的信息，上诉人周坚与上诉人李思均有贩卖毒品的犯意，并共同实施了贩卖毒品的行为，在共同贩卖毒品罪中，上诉人周坚起主要作用，是主犯。原审判决是在法定刑幅度内量刑，并无不当。因此，其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。上诉人李思上诉提出“有立功情节，受周坚指使才贩卖毒品，量刑畸重”的上诉理由。经查，其有立功情节，原审已查实。上诉人周坚通过网购毒品后，周坚与李思共同商议贩卖的事宜，并共同到快递公司取回毒品在其租住屋内分包，上诉人李思还主动联系吸毒人员进行贩卖。原审判决是在法定刑幅度内量刑，并无不当。因此，其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。上诉人周斌及其辩护人提出“认罪态度好；系初犯；应定从犯；量刑畸重”的上诉理由。经查，其认罪态度好，系初犯，原审已查实。上诉人周斌为上诉人李思贩卖毒品居间介绍，为毒品交易提供交易信息、介绍交易对象等帮助行为，对促成交易起次要作用，应当认定为从犯，原审认定其系主犯不当，量刑不当。因此，其上诉和辩护理由部分成立，本院部分予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对上诉人周坚、李思量刑适当，但对上诉人周斌量刑不当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第148号刑事判决第一、二项中对上诉人周坚、李思的定罪量刑部分及第三项中对上诉人周斌的定罪部分；二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第148号刑事判决第三项中对上诉人周斌的量刑部分；三、上诉人周斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金二万元（刑期从判决之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月25日起至2023年12月24日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳完毕）。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  唐铁湘审 判 员  徐 辉审 判 员  唐玉露二〇一五年十月八日代理书记员  李 望附相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；……