山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）济民终字第1627号上诉人（原审被告）山东圣花实业有限公司负责人陈士乾。委托代理人高卫来。被上诉人（原审被告）王圣社。上诉人山东圣花实业有限公司因劳动争议一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院（2014）济高新民初字第1217号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定，原告王圣社自2004年11月到被告山东圣花实业有限公司上班从事机械维修工作，2010年5月被公司安排到宁夏圣花米来生物工程有限公司工作。2014年3月原告因在宁夏补助减少返回被告山东圣花实业有限公司上班，仍然从事维修工作，2014年4月20日山东圣花实业有限公司停产。后被告山东圣花实业有限公司申请破产重整，同年8月12日济宁高新技术产业开发区人民法院受理被告山东圣花实业有限公司重整一案，并指定山东文思达律师事务所担任被告山东圣花实业有限公司管理人。被告山东圣花实业有限公司未将原告的职工债权上报给管理人，致使原告的保险待遇无法实现，原告向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由给原告出具了不予受理通知书。后原告起诉来院。另查明，宁夏圣花米来生物工程有限公司的法人股东为被告山东圣花实业有限公司。原告在被告山东圣花实业有限公司及宁夏山东圣花实业有限公司工作期间，被告山东圣花实业有限公司及宁夏山东圣花实业有限公司一直没有与原告签订劳动合同，也未缴纳社会保险。再查明2014年3月、4月被告为原告发放工资为942元、1760元。原审法院认为，原告王圣社自2004年11月到被告山东圣花实业有限公司上班从事机械维修工作，2010年5月经被告公司安排到山东圣花实业有限公司关联企业宁夏圣花米来生物工程有限公司工作，后于2014年3月返回山东圣花实业有限公司从事原维修工作。因被告一直未与原告签订劳动合同，且被安排到宁夏圣花工作时也未给原告出具调动手续，故原告无法对此举证。但是证人高某、田某的证言能够证实上述事实，且被告对二证人在山东圣花实业有限公司的工作身份、证明的事实均未提出异议。原告从山东圣花实业有限公司到宁夏圣花米来生物工程有限公司后又到山东圣花实业有限公司工作，应当属于非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，其工作年限应合并计算。由于被告山东圣花实业有限公司经营恶化进行破产重整，故应当依照法律规定向原告支付经济补偿。原告向本院提供了在山东圣花实业有限公司最后两个月的工资942元、1760元，被告虽提出异议但未提供相反证据，故赔偿金的计算标准应按原告最后两个月的工资平均数额1351元计算。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十一条第一款、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定判决：一、确认原告王圣社与被告山东圣花实业有限公司自2004年11月至2014年4月存在劳动关系。二、确认原告王圣社与被告山东圣花实业有限公司于2014年4月解除劳动关系。三、被告山东圣花实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王圣社经济补偿金（1351元×10年）13510元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告山东圣花实业有限公司负担。宣判后，山东圣花实业有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第一项、第三项，依法改判上诉人与被上诉人2014年3月22日至4月20日存在劳动关系，支付经济补偿金676元。理由是：一审认定上诉人与被上诉人从2004年11月至2014年4月存在劳动关系不正确。上诉人正在进行重整，被上诉人未在公示期内提出书面异议。因上诉人不能清偿到期债务，经债权人申请，济宁高新技术产业开发区人民法院作出（2014）济高新区破字第2-1号民事裁定书，裁定山东圣花实业有限公司重整，并于同日指定山东文思达律师事务所担任管理人。管理人于2014年9月18日发出公告，公示截止至2014年10月2日。职工对公示的职工债权总额及公示所附清单记载有异议的，可于公示期内向管理人书面提出，但上诉人在公示期内未收到被上诉人的异议。被上诉人在2014年3月22日到上诉人处工作之前，一直与宁夏圣花米来生物工程有限公司存在劳动关系。2004年11月，被上诉人在山东圣花实业有限公司从事维修工作，至2010年5月双方解除劳动关系，2010年5月，被上诉人转至宁夏圣花米来生物工程有限公司工作，与该企业建立劳动关系，由该企业发放工资、福利。被上诉人明知工作地点、工作单位发生变化，但没有提出任何异议，说明其认可劳动关系的变更。被上诉人自行离开宁夏圣花米来生物工程有限公司，后到上诉人处上班，因没有调动手续，上诉人只能按新入职员安排工作，按试用期计算工资。证人高某、田某陈述明确表示只有中层职务的干部系由上诉人调回，对一般员工没有安排任何人调回，因宁夏圣花米来生物工程有限公司分别为独立的法人，应独立承担民事责任，被上诉人应向宁夏圣花米来生物工程有限公司主张劳动关系。综上，一审认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的时间不正确，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人王圣社答辩称，其从2004年11月去的总厂，交纳了风险金1000元。去宁夏也是厂里让去的，但没开手续、证明，回来也是厂里安排的，一共有10年的劳动关系。人力资源部将我安排到3车间，3月份从宁夏回来的，之后就在厂里上班。干了21天厂里突然放假，我去厂里要工资时才发现没有我的养老保险，我找人力资源部，人力资源部说已经上报法院，如果要的话，只能起诉。请求维持一审判决。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。被上诉人王圣社提交的上诉人山东圣花实业有限公司的考勤卡及证人高某、田某的证言，能够证明被上诉人王圣社自2004年11月到上诉人处工作，2010年5月经上诉人安排去宁夏圣花米来生物工程有限公司工作，2014年3月返回上诉人处继续工作。虽然被上诉人工作地点有变动，但是该变动是因上诉人安排被上诉人去其关联企业宁夏圣花米来生物工程有限公司造成，上诉人未予办理工作调动手续，2014年3月返回上诉人处工作，亦未办理入职手续，被上诉人去宁夏圣花米来生物工程有限公司及返回上诉人处工作均受上诉人的管理支配，故一审认定被上诉人2004年11月至2014年4月双方存在劳动关系，把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的符合法律规定。综上所述，一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东圣花实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  闫先东代理审判员  张 芳代理审判员  韩 飞二〇一五年十月九日书 记 员  李梦琦