杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭拱民初字第225号原告：沈中秋。被告：浙江中服网络科技有限公司，住所地：杭州市拱墅区八丈井西路xx号。法定代表人：赵毓新。委托代理人（特别授权代理）：李海军，浙江新台州（杭州）律师事务所律师。原告沈中秋为与被告浙江中服网络科技有限公司劳动争议纠纷一案，于2015年1月19日向本院起诉，本院于同日立案受理后依法由审判员郭丁观独任审判，于2015年3月3日公开开庭进行了审理。原告沈中秋，被告的委托代理人李海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告不服仲裁裁决，理由如下：原告已被告开具的解雇信，原因是主管看原告不爽。原、被告签订的保密协议明确约定原告在职期间，被告在每年的年末支付月平均工资作为竞业禁止费，2014年12月29日被告给原告开具解除竞业禁止协议通知书。因此，被告无需履行协议解除后的竞业禁止费，但应支付原告在职期间的竞业禁止费。原告的工资由基本工资、岗位工资、保密工资和绩效公司构成，劳动合同上是1700元，11月份的薪水是2200元，合同约定的薪水与实际发放的不一致，仲裁按照基本工资来裁决原告的薪水，与事实不符。原告应聘策划一职，且有9年的工作经验，大学本科学历，虽然原告对月工资5000元无法举证，但符合常理。退而言之，按被告发给原告11月份薪水2200计算，一个月的薪水也是3752.9元，12月份上班9.5天，薪水也该有1639.2元，而非1048.28元。现原告诉至法院请求判令：1.被告支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金5000元；2.被告支付原告在职期间的竞业禁止费5000元；3.被告支付12月薪水差额940元；4.诉讼费由被告承担。被告答辩称：原告的诉请没有事实和法律依据。仲裁裁决书客观公正，被告予以认可。原告为证明其主张的事实，向本院提交了下列证据：1.解雇信，证明被告解除劳动合同。2.仲裁裁决书，证明裁决不符合事实。3.劳动合同，证明原、被告劳动关系。4.保密协议，证明保密竞业事实。被告为证明其主张的事实，向本院提交了下列证据：1.员工辞职确认书，证明原告主动提出辞职申请的事实。2.终止竞业禁止通知、邮政特快专递详情单及速递查询记录，证明被告已经书面通知申请人终止其竞业禁止义务的事实。3．原告请假及考勤记录（11月、12月考勤记录），证明原告于2014年12月3日请病假一天，按照规定扣减当天50%的工资。4.员工手册，证明员工手册第十条第五项规定，请病假须提供医院证明、并减发请假期间的50%的工资。原、被告提交的上述证据，经庭审出示质证，被告对原告的证据1无异议，证明合同终止时间，但解雇信出具是以原告提出离职申请为前提。证据2没有异议。证据3劳动合同约定2014年11月12日至2015年2月12日属于试用期，试用期工资符合相关法律规定。证据4真实性、关联性无异议，但协议书中第5.2条约定的合法性有异议，保密竞业补偿金生效时间在离职之后，并不适用于在职期间。原告对被告证据1签字真实性无异议，但是因为主管原因才辞退原告；证据2、3无异议。证据4无异议，同意病假扣减当天工资的50%。鉴于双方当事人对上述证据真实性均无异议，本院对真实性予以确认。根据上述有效证据及庭审中双方当事人的陈述，本院认定本案事实如下：原告于2014年11月12日进入被告处从事策划工作。当天双方签订劳动合同，合同期限为2014年11月12日至2017年11月11日。试用期自2014年11月12日至2015年2月12日。试用期的月劳动报酬为1700元，适用期满后，原告在法定时间内提供正常的月劳动报酬为1700元。工资发放日为每月8日。原告对在工作中接触的帐号、密码、客户数据、商业资料等信息负有保密责任，不得将其泄露给第三方。被告的《员工手册》之《人力资源管理规定》、《纪律考勤管理规定》作为本合同附件，原告承诺在签订本合同书之时认真阅读并无异议。同日，双方签订一份《保密协议》，约定原告在被告任职期间及聘用终止解除合同1年内，未经被告先行书面同意，不得以私人身份或以其他机构的负责人员、成员、雇员、顾问、代表或者其他身份从事与其本人目前或曾经在被告处负责执行、监督职务或任务的产品、技术或服务相同或类似或相互竞争。原告在职期间，被告每年年末向原告支付当年的月平均工资作为原告的竞业禁止费。2014年12月12日被告向原告出具解除雇佣关系的决定书，内容为由于未能按照主管的要求完成工作以及跟主管配合不当引起不能再继续合作，所以对原告作出解除雇佣关系的决定，最后工作日为2014年12月12日中午。同日，原告填写了员工辞职确认书，辞职原因为“主管看我不爽”，原告当日离职。2014年12月29日，被告向原告发出终止竞业禁止通知书，通知原告终止双方的竞业禁止条款和原告对被告所负的竞业禁止义务。被告的员工手册规定员工辞职流程，试用期内有意辞职，应提前一周提交书面辞职报告于部门经理。员工世家应扣除请假时间的定岗工资。病假期内发50%的工资。原告11月请病假2天，被告支付原告11月的工资2200元。原告12月份共出勤8.5天，被告支付原告12月1日至12日的工资1590元。原告向拱墅区劳动争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付违法解除劳动赔偿金5000元；2.2014年12月1日至12日的工资2069元；3.竞业禁止费23000元；4.补缴2014年11月至12月的社会保险。2015年1月16日仲裁委作出拱劳人仲案字（2015）第002号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人2014年12月工资1048.28元，于本判决生效之日起七日内付清；二、被申请人应当在裁决生效之日起三十日内为申请人补缴2014年11月12日至2014年12月12日期间的社会保险费（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定，个人应负担部分由申请人自行缴纳）。三、驳回申请人的其他申请请求。原告认为仲裁裁决错误，遂提起诉讼。被告认为仲裁裁决正确，要求法院按照仲裁裁决进行判决。本院认为，原、被告双方主要争议焦点在于：一、原告试用期月工资是多少；二、被告有无存在违法解除劳动合同行为；三、在原告在职期间被告是否支付竞业禁止费。关于试用期工资问题，原告主张试用期工资为5000元，被告抗辩月工资为1700元。从现有证据分析，原告2014年11月12日至11月30日的工资为2200元，原告出勤天数为11天，病假两天，扣减当天工资的50%，则原告11月的全勤工资应为3988元。原告12月出勤8.5天，被告应发工资为1558元，被告已足额支付，无需再向被告支付工资。关于被告是否存在违法解除合同问题。本院认为，被告向原告出具的解雇信，明确因为原告未能按照主管的要求完成工作及配合不当，决定与其解除雇佣关系，从其字面意思表示分析，被告是认为原告自身存在问题，而主动要与其解除合同。虽然原告填写员工辞职确认书，但被告员工手册明确规定试用期内有意辞职，应提前一周提交书面辞职报告于部门经理。根据前述辞职流程，若是原告主动离职，需先由原告提交辞职申请再经审批，而被告对此并未举证说明，故本院认为原告的辞职确认书仅是履行离职交接的流程更贴近事实，不能证明离职的原因。被告主动解除与原告的劳动关系，但未举证证明原告存在法定或违反员工手册应当解除的情形，应属违法解除合同。按“每满一年支付一个月工资；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月的工资”的计算标准，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金3988元。关于原告在职期间是否需要支付竞业禁止费的问题。原、被告在《保密协议》中有约定原告在职期间及聘用终止解除合同1年内的竞业禁止条款。且明确原告在职期间，被告每年年末向原告支付当年的月平均工资作为原告的竞业禁止费。双方的竞业禁止条款约定内容是双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有拘束力。原告在被告处工作一个月，根据约定的付费标准，被告应向原告支付332元竞业禁止费。被告对原告要求补交在职期间社会保险无异议，本院予以确认。因生育、工伤、失业保险因政策原因无法补缴，本院不作处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第九十一条第一款第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法》第第23条、第24条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告浙江中服网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告沈中秋违法解除劳动合同赔偿金3988元；二、被告浙江中服网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告沈中秋竞业禁止费332元；三、被告浙江中服网络科技有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告沈中秋补缴2014年11月12日至2014年12月12日期间的养老、医疗保险费（具体补缴金额、时段由社保机构依据政策确定），个人应负担部分由原告吕建浪自行缴纳。案件受理费10元，减半收取5元，由被告浙江中服网络科技有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨支行；帐号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 郭丁观二〇一五年三月二十日代书记员 林珊珊