平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2015）崆民初字第128号原告（反诉被告）崔振国。委托代理人张春云，甘肃广辰律师事务所律师。被告（反诉原告）朱龙龙（又名朱龙）。被告（反诉原告）朱亮亮。本院受理原告崔振国与被告朱龙龙、朱亮亮装饰装修合同纠纷一案，依法由代理审判员徐筱娟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告崔振国的委托代理人张春云、被告朱龙龙、朱亮亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告崔振国诉称：2013年9月，原、被告商议由被告将其在平凉市世纪花园B区6号店面经营的芭娜娜娱乐会所内部装修工程承包给原告，并签订了书面的装修合同，工程总价为167000元，并约定了工程款的支付方式及工期等内容。之后，原告按照被告要求及时完工，但被告未按合同约定支付工程款。经原告多次催要，至今被告仍下欠工程款18000元未付。现起诉要求被告支付工程款18000元。被告朱龙龙、朱亮亮答辩并反诉称：双方签订书面装修合同属实。已付工程款150200元。原告于2013年12月25日竣工，延误工期23天，且至今未能完成全部约定工程，未通知被告进行验收，也未履行保修义务。因原告未按期完工，致使被告延期开业一月，给被告造成了房屋租赁费及营业损失。二被告反诉要求原告赔偿经济损失8176.73元、违约金11523元，共计19699.73元。原告为证实其主张，提供的证据有：1、装饰装修合同1份，证明原、被告签订合同的事实及合同的相关约定；2、收据4份，证明被告未按合同约定及时付款；3、公司转让协议书1份，证明原告2010年1月8日从王伟处转让来平凉市金诺装饰设计有限责任公司全部股份。装饰合同是原告与二被告履行的。经质证，二被告对证据1的真实性无异议，但认为该合同是2014年11月补签的，双方口头约定工期40天，签订合同时约定工期60天；对证据2无异议，但不认可证明目的。具体付款时间是双方口头约定的；二被告对证据3的内容不知情，但认可装饰合同是崔振国与二被告履行。二被告为证实其主张，提供的证据有：1、证人汝晓飞、余建军、路宏生当庭证言，证明芭娜娜会所2013年12月21日装修竣工，24日开始营业；2、营业房租赁合同1份，证明财产损失的数额及计算依据；3、采购货物流水记账单1份，证明芭娜娜会所2013年12月24日开业的事实；4、销货清单1张，证明因原告装修的门有质量问题，被告购买门扇10幅4000元，原告已安装9幅，未安装1幅。经质证，原告认为证据1中汝晓飞与被告系表兄弟关系，余建军、路宏生与二被告系多年朋友，该证据不具有真实性。对证据2真实性无异议，但认为与本案无关联性；证据3是被告自行记录，不予认可；证据4是2014年的，不符合证据的真实性、合法性、关联性，不予认可。经本院审查，原告提供的证据1、2内容真实，形式合法，与本案待证事实具有关联性，本院对以上证据的真实性予以确认。原告提供的证据3无其他证据佐证，本院对由原告崔振国履行装饰工程合同的事实予以确认。原告提供的证据1中三位证人虽与原告存在利害关系，但由于原、被告未对装修工程竣工验收即由二被告投入使用，双方均未提供直接证据证明装修竣工的具体时间，三位证人与原告对芭娜娜娱乐会所开业时间的陈述一致，三位证人证明2013年12月21日装修完工与芭娜娜娱乐会所2013年12月24日实际开业来说也具有一定的合理性，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）项规定，本院根据二被告提供的证人证言结合本案其他事实认定原告装修竣工日期为2013年12月21日。证据2与本案无关联性，本院不予认可；证据3为二被告自行记录，该证据也不能证明二被告的主张，故本院对该证据也不予认可；由于原、被告已确认换门扇费用为3600元，故本院对二被告提供的证据4不予认定。根据以上已经采信的证据及原、被告陈述，查明本案以下事实：2013年9月30日原告崔振国开始为二被告经营的芭娜娜娱乐会所进行装修。2013年10月，原告崔振国以平凉市金诺装饰设计有限责任公司（乙方）代表名义与被告朱龙龙（甲方）补签了装饰工程合同书1份，约定平凉市金诺装饰设计有限责任公司以包工包料形式装饰平凉市崆峒区世纪花园B区6号商铺，工期约60天，计划开工日期2013年10月1日，计划竣工日期2013年11月30日。因乙方原因（修改施工方案、不按期支付工程款等）导致工期延误的，工期顺延。工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应当自接到验收通知后3天内组织验收，并办理验收移交手续。工程未验收的，甲方不得先行使用。本工程总价款167000元，开工之日起支付60000元，工程中期支付50000元，工程竣工后50天内支付20000元，2014年4月支付20000元，剩余10000元一年内付清。因乙方及其项目部的原因造成工期延误的，每拖延一天，应向甲方支付合同总额0.3%的违约金。甲方不能按照前述约定期限足额支付乙方工程款的，每拖延一天，应当按照合同总额0.3%支付乙方延期付款违约金。原告于2013年12月21日装修完工并将装修工程交付二被告，但未办理验收手续。二被告经营的芭娜娜娱乐会所于2013年12月24日开业。现二被告已向原告支付装修款136000元（其中2013年9月30日支付10000元、10月10日支付50000元、11月15日支付20000元、11月27日支付16000元，另原、被告均认可的40000元未提供证据）、原告在二被告经营的芭娜娜娱乐会所消费抵顶装修款9600元、二被告换购门扇抵顶装修款3600元，以上共计149200元，下剩17800元二被告至今未付。另查明，平凉市金诺装饰设计有限责任公司未在工商部门进行过登记。原告崔振国无装饰装修施工资质。涉案装饰工程合同书由原告崔振国与二被告履行。二被告经营的芭娜娜娱乐会所由二被告合伙经营，该娱乐会所未办理营业执照。本院认为，原告崔振国虽是以平凉市金诺装饰设计有限责任公司名义与被告朱龙龙签订的装饰工程合同书，但由于平凉市金诺装饰设计有限责任公司未办理工商注册登记，装饰工程合同书中实际也由原告崔振国与二被告履行，故装饰工程合同书承包方的主体应确定为原告崔振国。原告崔振国不具有装饰装修工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”之规定，本案装饰工程合同书应认定为无效。装饰工程合同虽然无效，但由于装饰工程已竣工并交付使用，原告有权要求二被告依照合同约定支付工程价款。二被告作为芭娜娜娱乐会所的合伙经营人，应对未付原告的装修款负连带清偿责任。二被告下欠原告装修款17800元，原告要求支付装修款16400元，属对其部分债权的放弃，本院尊其自愿，确定由二被告连带支付原告装修款16400元。由于原、被告均存在逾期完工、逾期支付装修款的行为，二被告使用装修已一年多，至今仍未付清2014年4月及装修竣工后一年内应付的装修款，也给原告造成了经济损失。故本院对二被告反诉主张的违约金及经济损失不予支持。根据《中华人民人和国合同法》第五十二条（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）项、第二条、第十六条之规定，判决如下：一、被告朱龙龙、朱亮亮于本判决生效后十日内向原告崔振国连带支付装修款16400元；二、驳回被告朱龙龙、朱亮亮的反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，减半收取125元，原告承担20元，二被告承担105元；反诉案件300元，减半收取150元，由二被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。代理审判员  徐筱娟二〇一五年三月十九日书 记 员  高路平