福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终1170号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陶志开，男，1993年5月6日出生，汉族，初中文化，务农，住江西省进贤县。曾因犯盗窃罪于2016年8月9日被判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元，2017年3月26日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年7月28日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2017年12月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月11日被抓获，次日被刑事拘留，同月25日变更强制措施为监视居住；后于2018年2月27日被抓获，次日被刑事拘留，3月13日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人陶志开犯盗窃罪一案，于2018年5月25日作出（2018）闽0582刑初1271号刑事判决。原审被告人陶志开不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:1.2018年1月11日，被告人陶志开到晋江市××街道××号××号楼租房，入户盗走被害人张某现金人民币4000元（币种下同）。案发后，从被告人陶志开处追回1100元并发还被害人张某。 2.2018年2月12日，被告人陶志开到晋江市安海镇书展公园旁的“田园烧烤店”内，盗走被害人吴某一台价值3900元的华硕牌笔记本电脑、价值共计1072元的香烟及现金100元。 另查明，2018年1月11日，被告人陶志开在晋江市××镇××村一网吧内被公安机关抓获，并从其处扣押用于本案第一起盗窃赃款花销的型号为ＳＭ-Ｇ9250的三星手机一部；在被监视居住期间，其实施本案第二起盗窃犯罪，后于2月27日在江西省进贤县民和镇北门口“刚刚汽修店”门口再次被公安机关抓获。 原判认定上述事实的证据有：扣押清单、发还清单、微信转账交易截图、支付宝交易截图、银行账户明细、笔记本电脑购买发票、刑事判决书及释放证明、户籍证明、抓获破案经过，被害人张某、吴某陈述，价格认定结论书，现场勘验笔录、平面图及照片、辨认笔录及照片、活动轨迹照片及平面图，监控截图，被告人陶志开的供述和辩解。 原审法院认为，被告人陶志开以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陶志开归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；其有盗窃前科，且本案第一起盗窃为入户盗窃，予以酌情从重处罚；本案部分追赃，予以酌情从轻处罚。综上，对被告人陶志开予以从重处罚。据此，原审法院依法作出判决：被告人陶志开犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；责令被告人陶志开退赔被害人张某的经济损失人民币2900元，退赔被害人吴某的经济损失人民币5072元；扣押的作案工具型号为ＳＭ-Ｇ9250的三星手机，予以没收，上缴国库。 上诉人陶志开诉称:原审判决量刑过重。 经审理查明，原审法院认定上诉人陶志开于2018年1月11日、2月12日，到晋江市××街道××号××号楼租房、晋江市安海镇书展公园旁的“田园烧烤店”内，盗走被害人张某、吴某财物，价值共计9072元。2018年1月11日，上诉人陶志开在晋江市××镇××村一网吧内被公安机关抓获，并从其处扣押用第一起盗窃赃款购买的型号为ＳＭ-Ｇ9250的三星手机一部；在被监视居住期间，其实施本案第二起盗窃犯罪，后于2月27日在江西省进贤县民和镇北门口“刚刚汽修店”门口被公安机关抓获。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人陶志开以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。上诉人陶志开归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；其有盗窃前科，且本案第一起盗窃为入户盗窃，予以酌情从重处罚；本案部分追赃，予以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人陶志开的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人陶志开作出的量刑适当，上诉人陶志开提出再予从轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一八年八月二十七日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 1- 2-