新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院民 事 判 决 书（2015）奎垦民一初字第640号原告奎屯大家庭物业服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市天北新区毓秀里沙湾街****。法定代表人史向东。委托代理人董根莉，四川鑫天律师事务所律师。被告张新华，女，汉族，1967年12月26日出生。委托代理人刘桃花，新疆年月天律师事务所律师。原告奎屯大家庭物业服务有限公司与被告张新华劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月11日受理后，依法由代理审判员王玉娟独任审判，于2015年9月16日公开开庭进行了审理。原告奎屯大家庭物业服务有限公司委托代理人董根莉、被告张新华及其委托代理人刘桃花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奎屯大家庭物业服务有限公司诉称：原、被告签订劳动合同约定每周工作五天，每天工作时间为8小时，但原告公司为服务性单位，每天必须有工作人员留守，为了调节工作需要，经全体工作人员一致同意将每天的工作时间调整为7小时，每周工作6天，每周工作42小时。工作时间虽有变动，但未违反《劳动法》第三十六条规定，每周工作时间不得超过44小时的工作制度。就算要计算加班费也只是每周加班2小时，而每周超出2小时的工作并不需要支付加班费。师劳仲案字第（2015）26号裁决书第二项支持38天的加班费，没有法律及事实依据。劳仲案字第（2015）26号裁决书中认为因原告未提供证据证明未加班的事实而支持被告的仲裁请求，也属荒缪，认为从未有过的事实，用人单位是无法证明的。故请求人民法院判决原告不予承担被告加班工资7880.45元，并由被告承担本案的案件受理费、邮寄费。被告张新华答辩称：虽然双方劳动合同约定每天工作8小时，每周工作5天，但实际上因为工作性质，被告每天都存在加班的情况，在仲裁委仲裁期间原告提出的79天的加班时间仲裁委只认定了38天，这38天远远不足以反映被告实际加班的情况，但是被告最终也是认可了仲裁委的认定。故原告应当支付被告38天的加班工资7880.45元。经审理查明：2011年10月8日，被告张新华到原告奎屯大家庭物业服务有限公司从事房管员工作，2014年1月21日原、被告签订了自2014年10月21日起至2015年10月21止的一年期劳动合同。2015年5月6日，被告张新华与原告奎屯大家庭物业服务有限公司因工作发生争执回家休息后再未上岗。后双方当事人发生争议，被告张新华向新疆生产建设兵团第七师劳动争议仲裁委员会（以下简称第七师劳动仲裁委）申请仲裁，2015年7月21日，第七师劳动仲裁委做出了师劳仲案字（2015）第26号裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2015年3月底解除；二、由被申请人（原告）向申请人（被告）支付公休日、节假日期间加班的工资7880.45元；三、由被申请人（原告）向申请人（被告）支付2015年除夕扣罚的工资85.71元；四、由被申请人（原告）向申请人（被告）支付解除劳动关系二个月的经济补偿金4566.66元；五、由被申请人（原告）向申请人（被告）支付2015年4月份的工资2400元，以及5月1日至5月6日的工资441.38元，两项合计2841.38元；六、由被诉人向社会保险管理机构提供工资表，按申诉人的实际工资总额为其补缴和缴纳2013年10月至2015年5月期间的社会保险，具体缴纳项目由社会保险管理机构核定，个人应缴费用由申请人承担，用人单位应缴费用由被申请人承担；七、驳回申请人的其他仲裁请求。第七师劳动仲裁委于2015年7月22日向双方送达了仲裁裁决书，后奎屯大家庭物业服务有限公司不服前述裁决书第二项裁决内容，于2015年8月6日向奎屯垦区人民法院提起诉讼。另查明：原、被告均表示认可师劳仲案字（2015）第26号裁决书一、三、四、五、六项裁决内容，再查明：被告张新华离职前十二个月的平均工资为2283.33元（2014年5月至2015年4月，其中2014年5月至6月月工资为2000元，2014年7月至12月月工资为2300元，2015年1月至4月为2400元）。被告张新华延长工作时间加班时间为4.5小时（2013年12月13日、23日、24日中午各加班1.5小时），法定节假日上班天数共计5天（2014年1月31日至2月2日，2014年5月1日，2014年6月2日），周末上班天数共计29天（2013年12月14日、15日、21日、22日、28日、29日，2014年1月12日、18日、19日、25日，2014年2月15日、22日，2015年3月1日、8日、15日、22日、29日，2014年4月12日、19日、26日，2014年5月1日、2日、11日、17日、24日、31日，2014年6月1日、7日、21日、28日。其中2013年12月15日、29日各加班0.5天），原告于2014年3月3日、4月28日各安排补休0.5天。上述事实，有被告张新华提供的劳动合同书、2013年12月27日至2014年5月11日主装修登记表、2013年12月21日至2014年6月21日期间和2015年5月4日用户交纳水费回单、2013年12月7日至2014年11月1日的加班记录、水费和楼道公用电费交款回执、2014年4月18日至4月23日小区考勤签到表、2013年11月至2015年6月张新华农业银行借记卡明细对账单、大家庭物业公司2014年2月、4月、5月和6月考勤表以及原、被告的当庭陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，审理中，原、被告均当庭表示同意师劳仲案字（2015）第26号裁决书一、三、四、五项裁决内容，本院予以确认。第六项裁决内容属于行政管理部门的范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，故本案不予处理。双方争议的主要问题是原告是否应当支付被告公休日、节假日期间的加班工资7880.45元。根据《劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”第四款规定“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。原告改变工作时间，并未提供相关证据证实其变更工作时间的决定进行了公示或者告知了劳动者，故原告的“经全体工作人员一致同意将每天的工作时间调整为7小时，每周工作6天，每周工作42小时的”主张本院不予认可，对张新华的工作时间应当按照劳动合同书约定的8小时工作制认定。原告也承认由于其单位工作性质的原因，是每周工作六天，每天工作7小时的工作制度，原告认为被告周末上班不应认定为加班却未提供任何证据予以反驳，故被告张新华周末上班的事实应当认定为加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中被告张新华自2013年12月开始，周六、节假日存在加班的事实，有被告张新华提供的工作日志、签到表、考勤表、业主装修登记表、用户缴纳水费回单及上交水电费的回执予以证实。经过核实，本院确认被告张新华延长工作时间加班时间为4.5小时，周末加班天数共计28天，法定节假日加班天数共计5天。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）规定，月计薪天数为21.75天，被告张新华的日均工资为104.98元。综上得知，被告张新华的加班工资为7542.21元。（其中延长工作时间加班工资=4.5小时＊（104.98元／8小时）＊150%=88.58元，周末加班工资=28天＊（2283.33元／21.75天＊200%=5878.92元，法定节假日加班工资=5天＊（2283.33元／21.75天）＊300%=1574.71元）综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第三十一条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条，参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）的规定，判决如下：一、原告奎屯大家庭物业服务有限公司与被告张新华于2015年3月底解除劳动关系；二、原告奎屯大家庭物业服务有限公司向被告张新华支付2015年除夕扣罚的工资85.71元；三、原告奎屯大家庭物业服务有限公司向被告张新华支付解除劳动关系二个月的经济补偿金4566.66元；四、原告奎屯大家庭物业服务有限公司向被告张新华支付2015年4月份的工资2400元、2015年5月1日至5月6日的工资441.38元，以上两项合计2841.38元；五、原告奎屯大家庭物业服务有限公司向被告张新华支付公休日及节假日期间加班工资7542.21元；六、邮寄送达费96.6元，由原告奎屯大家庭物业服务有限公司承担。上述二、三、四、五、六项合计15035.96元，由原告于本判决生效后十日内给付。案件受理费5元，（原告已预交）减半收取，由原告奎屯大家庭物业服务有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。审判员  王玉娟二〇一五年十月二十六日书记员  宋丹丹