山东省枣庄市薛城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0403民初653号 原告：庄宇，男，建筑工人，汉族，1986年2月6日出生，建筑工人，住薛城区。 委托诉讼代理人：张守艳、刘文东（特别授权代理），山东长明阳律师事务所律师。 被告：被告山东国舜建设集团有限公司，住所地：济南市长清区济南经济开发区国舜路001号，机构代码证：9137011376873989XW 法定代表人：王忠图，总经理。 委托诉讼代理人：郭传杰（特别授权代理），山东灵岩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘雪（特别授权代理），公司员工，住济南市长清区。 被告：山东军辉建设集团有限公司，住所地：山东泰安市肥城市仪阳工业园区，机构代码证号：91370983766663684M10-1。 法定代表人：李军英，总经理。 被告：张斌，男，汉族，1977年8月2日出生，个体户，住肥城市。 委托诉讼代理人：赵传军、陈栋（特别授权代理），山东成康律师事务所律师。 被告：单国辉，男，汉族，1969年7月15日出生，住山东省淄博市淄川区。 原告庄宇与被告山东国舜建设集团有限公司（以下简称国舜公司）、山东军辉建设集团有限公司（以下简称军辉公司）、张斌、单国辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告庄宇及其委托诉讼代理人张守艳、刘文东，被告国舜公司的委托诉讼代理人郭传杰、刘雪，被告张斌的委托诉讼代理人赵传军、陈栋到庭参加了诉讼。被告军辉公司、被告单国辉经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告庄宇向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿损失348,944.6元，其中伤残赔偿金84,660.8、医疗费166,053.46元、误工费69,297元、护理费38,352元，伙食补助费10,380元，营养费10,380元，交通费1,930元，精神抚慰金6,000元，资料费352.5元，鉴定费2,800元，后续治疗费27,500元，残疾器具费980元，被抚养人生活费62,258.84元,总计480,944.6元，扣减被告垫付的医疗费142,000元，原告要求赔偿的数额为348,944.6元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月份，原告庄宇经人介绍来到被告张斌（非法借用企业资质人）承包的位于枣庄八一电厂1＃电除尘安装工程施工工地，跟随实际施工人单国辉工作。2017年3月31日，原告庄宇在工作过程中从高空坠落受伤，后入薛城区人民医院治疗，因伤势严重随后转入枣庄矿业集团中心医院治疗，经诊断为全身多发伤，现治疗尚未终结。事故发生后，被告单国辉、张斌仅支付了部分医药费，原告家属和该项目非法承包人张斌进行了多次沟通未果。经查，该工程的总承包人为被告国舜公司，该公司又将工程分包给被告张斌（张斌借用了被告军辉公司的资质），同时张斌又将该工程非法分包给被告单国辉，依据中华人民共和国《建筑法》第26条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第11条，上述被告应承担连带赔偿责任。综上，原告在工作过程中受伤，被告拒不赔偿原告的行为严重侵害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，特向本院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告国舜公司辩称，2016年3月枣庄八一水煤浆热电有限责任公司与其公司签订了《枣庄八一热电公司煤矸石综合利用热电工程烟气脱硫脱硝除尘超低排放工程BOT合同》，2016年8月3日其公司通过项目部（山东国舜环保设备有限公司）与被告军辉公司签订专业分包合同，分包范围枣庄八一电除尘安装（工地机械电仪安装）其公司对原告具体受伤原因不清楚，如果原告所受伤害是在被告军辉公司承包工程范围内受伤害，因被告军辉公司具有专业承包资质应对承包工程范围内安全生产负责，原告所受伤害与其公司无因果关系，其公司对原告所受伤害不承担责任。 被告张斌辩称，第一，其借用军辉公司的资质分包的国舜公司位于八一电厂的电除尘安装工程，后将其中的劳务工程分包给了单国辉施工。2017年3月31日，单国辉雇用的工人原告庄宇意外摔伤。庄宇并非其雇用的工作人员，和其没用任何合同关系，且其与单国辉已结清全部工程分包款。所以，其不应承担本案责任。第二，事故发生后，经调查了解，原告庄宇摔伤的地点并不在单国辉分包的工程区域范围之内。也就是说，原告摔伤时并未从事雇主单国辉安排的雇佣活动，非法律意义上的因安全生产事故遭受的人身损害，因此，雇主不应当承担赔偿责任，发包人、分包人不应当与雇主承担连带赔偿责任。第三，即便庄宇是在从事雇用活动中受伤的话，因未按施工安全要求，规范作业，存有重大过错，依法应当减轻雇主的责任。综上，原告让其承担本案赔偿责任无事实和法律依据，请求法院查明以上事实，驳回原告对其的诉讼请求。 被告军辉公司、单国辉未答辩，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下，2016年3月16日，被告国舜公司（乙方）与枣庄八一水煤浆热电有限责任公司（甲方）就“枣庄八一热电公司煤矸石综合利用热电工程烟气脱硫、脱硝、除尘超低排放工程BOT项目”达成承包协议，被告国舜公司同意按照合同约定的条款和条件实施建设、运营（15年）,双方签订了《枣庄八一热电公司煤矸石综合利用热电工程烟气脱硫脱硝除尘超低排放工程BOT合同》。该合同第27页8．1．3承包权的变更和转让的限制：乙方在未经甲方同意前不得转让部分或全部承包权：同时第32页9．1合同的转让也明确约定除非合同另有规定或甲方事先书面同意，乙方不得转让其合同项下全部或部分的权利和义务。2016年8月3日被告张斌借用被告军辉公司的资质与被告国舜集团的负责具体施工的子公司山东国舜环保设备有限公司签订了专业分包合同，承包范围：枣庄八一电除尘安装（工地安装、工地机械、电仪安装）。2016年12月18日被告张斌（乙方）与被告军辉公司（甲方）签订资质借用协议：甲方对乙方实行以乙方为第一经营负责人成立山东军辉建设集团有限公司项目部进行经济承包，成立项目部和项目部运行的费用都由乙方承担；乙方的经营活动凭甲方资质经营，必须符合国家法律、法规和甲方的各项管理规定、管理制度、盈亏自负的承包方式。 2017年2月份，原告庄宇经人介绍来到被告张斌承包的位于枣庄八一电厂1＃电除尘安装工程施工工地，跟随实际施工人单国辉工作。2017年3月31日，原告庄宇在施工过程中在高空作业时坠落受伤，后入薛城区人民医院治疗，因伤势严重随后转入枣庄矿业集团中心医院治疗，经诊断其伤情为：全身多发伤、双侧胫腓骨开放性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、颅脑损伤、多发脑挫裂伤、右侧额骨粉碎性骨折、右侧额骨硬膜外血肿、颅底骨折伴右耳脑脊液漏、颅内积气、便膜外血肿、头皮挫裂伤，现已治疗终结。原告庄宇2017年3月31日入院，2018年3月12日出院，共计住院346天，支付医疗费166,053.46元，原告庄宇住院期间由其妻子袁慧护理。为了治疗伤情，原告庄宇租车、给车辆加油，支付了交通费1930元，购买轮椅一部支付980元。另支付复印资料费352.50元。 事故发生后，被告张斌微信支付现金50,600元，给付现金40,000元，合计92,000元；被告单国辉支付了50,000元。 2017年5月27日，被告张斌口头授权其技术员鲍某与被告单国辉签订了《枣庄八一电厂1＃电除尘安装工程分包合同》，双方约定：1、安装工程为：枣庄八一电厂1＃电除尘安装工程；2承包范围及内容：电除尘壳体现场组合安装、袋笼及滤袋安装、包括除电气系统、保温系统以外的所有零部件以及配套供应平台、梯子、拦杆和起吊设施的安装、调试，以及振打系统、电除尘系统、袋除尘系统、进气管路系统等设备调试；合同工期：开工日期为2017年1月1号，完工日期为2017年6月25号；承包方式为包清工。合同还约定了工期要求、合同价款、工程价款的决算、支付与结算、质量保修、安全与文明施工、违约责任以及争议解决方式等内容。2017年7月16日，被告单国辉为被告张斌出具收条一份，内容为：今收到枣庄八一热电厂电除尘施工程款1,388,080元，工程款全部结清（质保金已付）。 事故发生后，原告庄宇曾向薛城区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决确认其与军辉公司存在劳动关系，该委员会于2018年1月19日驳回了其仲裁请求。 2018年4月19日,经山东长明阳律师事务所委托山东金剑司法鉴定中心受理了原告的伤残鉴定申请，山东金剑司法鉴定中心于2018年5月7日出具的鲁金司法鉴定中心【2018】临鉴字第696号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人庄宇左足瘫构成九级伤残；颅脑外伤后遗脑软化灶形成构成十级伤残；右眼损伤构成十级伤残；右腕关节损伤构成十级伤残；左下肢损伤构成十级伤残。2、被鉴定人庄宇后续治疗费用共需人民币26,000-29,000元；二次手术后误工时间建议为30-60日，护理时间建议为20-40日。原告庄宇为鉴定支出鉴定费2,700元及检查费100元。 另认定，原告庄宇受伤时从事焊工工作，原告庄宇及其妻子袁慧的户籍为农村居民；原告庄宇三个被抚养人分别为庄舒雅（2011年8月19日出生）、庄梦洁（2014年1月28日出生）、庄子墨（2015年11月3日出生）。 被告张斌、单国辉无电除尘安装工程施工资质;被告国舜公司、山东国舜环保设备有限公司与被告军辉公司均具有专业施工资质，山东国舜环保设备有限公司为被告国舜公司的全资子公司，山东国舜环保设备有限公司现更名为山东国舜绿色钢结构有限公司。 本院认为，根据被告单国辉出具的证明，证人张某、鲍某证言，薛城区人事争议仲裁委员会出具的薛劳人仲案字【2017】第180号仲裁裁决书能够证明原告庄宇于2017年3月31日在八一热电厂跟随单国辉施工队施工过程中受伤的事实，同时证明原告庄宇提供劳动的事实存在。原告庄宇在从事雇佣活动中受伤，作为雇主，被告单国辉应承担相应的赔偿责任。被告国舜公司与枣庄八一水煤浆热电有限公司的合同合法有效，该合同明确约定除非合同另有规定或枣庄八一水煤浆热电有限公司事先书面同意，被告国舜公司不得转让其合同项下全部或部分的权利和义务。本案中，山东国舜违法以山东国舜环保设备有限公司的名义将涉案工程分包，也没有经过枣庄八一水煤浆热电有限公司的书面同意，且被告国舜公司未尽谨慎审查义务，就与借用被告军辉公司资质的被告张斌签订了工程分包协议，不仅违反了被告国舜公司与枣庄八一水煤浆热电有限责任公司之间的工程承包合同，还违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，因此被告国舜公司应承担此次事故的连带赔偿责任。因原告庄宇受伤时所施工的八一电厂电除尘工程是被告张斌借用被告军辉公司资质分包的部分工程，被告张斌作为一个自然人，其没有相应的施工资质，其借用被告军辉公司的资质从事工程施工，同时被告张斌又将电除尘安装工程转包给没有承包工程资质的被告单国辉进行施工，违反了法律的规定，被告军辉公司出借资质给个人使用违反了法律规定，故被告军辉公司、被告张斌对原告的受伤应承担连带赔偿责任。综上，被告国舜公司未尽谨慎审查义务，违反合同约定；被告军辉公司违法向被告张斌出借资质承包涉案工程，被告张斌违法借用被告军辉公司的资质从事工程施工，依据《建筑法》第26条、《人身损害赔偿解释》第11条，被告国舜公司、被告军辉公司、被告军张斌对原告应承担连带赔偿责任。原告庄宇在从事雇佣活动中没有尽到安全注意义务，其应对自身损失承担相应的责任。综合考虑原告庄宇摔伤的经过，本院酌情确定被告单国辉对原告的损失承担80%的赔偿责任，被告国舜公司、被告军辉公司、被告军张斌承担连带赔偿责任。原告庄宇对自身损失承担20%的责任。 原告主张的医疗费166,053.46元、后续治疗费27,500元、伤残赔偿金84,660.80元、伙食补助费10,380元、鉴定费2,800元、资料费352.5元，鉴定费2,800元、交通费1,930元，数额合理，符合实际，且有证据予以证明，本院予以支持。 关于原告主张的误工费69,297元，本院认为，原告系从事建筑行业，原告请求按照建筑业的行业标准计算，即177.23元/天符合法律规定，误工天数根据病例医嘱和鉴定结论，本院确定原告需要护理的期限为391天（住院346天，后续治疗45天）。其主张的误工天数符合实际，本院依法予以支持。 关于原告主张的营养费10,380元,原告主张所需营养期346日。本院认为，原告在法定期限内没有提交相应的证据予以证实需要特殊营养，结合住院医嘱里需流质饮食的时间，综合考虑原告伤情，本院酌情支持原告营养期限为100日。因此，原告主张的营养费应为3,000元（30元/天*100天）。 原告主张的精神损害抚慰金6,000元过高，本院酌情支持3,000元。 关于原告主张的护理费38,352元，原告主张按城镇居民家庭人均收入计算护理费，本院认为，原告未提供证据证明护理人员为城镇居民，且护理人员的户籍登记显示系农村居民，因此原告的请求依法不予采信，本院酌情参照农村居民人均纯收入的标准计算，即41.42元/天（15,118元/年除以365天）。原告护理期间根据病例医嘱和鉴定结论，本院确定原告需要护理的期限为376天（住院346天，后续治疗护理30天）。因此，原告主张的护理费应为15,573.92元（41.42元/天*376天）。 对于原告主张的被抚养人抚养费62,258.84元，本院认为，根据鉴定结论原告庄宇左足瘫构成九级伤残、颅脑外伤后遗脑软化灶形成构成十级伤残、右眼损伤构成十级伤残、右腕关节损伤构成十级伤残、左下肢损伤构成十级伤残的残疾程度虽然不高，但伤残的部位为眼部、颅脑及四肢，特别左足瘫残疾状况，足以影响原告的劳动能力，致使其劳动收入减少，故其要求被告支付被抚养人抚养费的请求本院依法予以采纳。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被抚养人的生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均消费性支出标准计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均消费性支出额。本案中，原告共有未成年子女三人，法庭辩论终结时分别年满3周岁、4周岁、7周岁，故被抚养人生活费应分别按15年、14年、１1年计算。原告主张的被抚养人生活费计算方法为10,342元/年*(15+14+11)年*28%/2人=57,915.20元。 综上，原告的损失为：医疗费166,053.46元、后续治疗费27500元、伤残赔偿金84,660.80元、伙食补助费10380元、鉴定费2,800元、资料费352.5元，鉴定费2800元、交通费1930元、误工费69,297元、营养费3,000元、护理费15,573.92元、精神损害抚慰金3,000元、被抚养人抚养费57,915.20元，以上数额共计445,262.16元。其中，由被告单国辉应赔偿原告庄宇356,209.73元（445,262.16元*80%），扣除被告张斌已付的92000元、被告单国辉已支付的50000元，还应赔偿原告庄宇214,209.16元。被告国舜公司、被告军辉公司、被告军张斌承担连带赔偿责任。 被告军辉公司、单国辉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，应视为对其享有民事诉讼权利的放弃。 综上，原告的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。故依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告单国辉于本判决生效后十日内偿付原告庄宇各项损失共计214,209.16元； 二、被告国舜公司、被告军辉公司、被告军张斌对上述第一项判决确定的赔偿款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告庄宇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,534元，由原告庄宇负担2,021元，由被告单国辉、被告国舜公司、被告军辉公司、被告军张斌负担4,513元，于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  李运海 审 判 员  张 琪 人民陪审员  张潇潇 二〇一八年八月三十日 书 记 员  杨 静