浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2015）金义廿三里商初字第808号原告：骆正有，经商。委托代理人：宁松。委托代理人：徐天舒。被告：金国萍，经商。被告：陶东芳，经商。两被告的共同委托代理人：郑金龙。原告骆正有与被告金国萍、陶东芳民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月27日受理后，依法适用简易程序由代理审判员傅多娇独任审判，于2015年9月28日公开开庭进行了审理。原告骆正有及其委托代理人宁松，被告金国萍、陶东芳的共同委托代理人郑金龙及被告金国萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告骆正有起诉称：原告与被告金国萍以及案外人吴厚强共同投资开办了华联国际有限公司经营腰果生意，后因经营需要经商议由原告筹款人民币800万元作为三人投资款，其中被告金国萍与案外人吴厚强分别承担264万元投资款，金国萍于2011年9月21日就此264万款项向原告出具借据一份，约定如逾期则从借款之日起按中国人民银行同期同类贷款的四倍计付利息至实际归还之日止，并自愿承担为实现该债权所产生的律师、差旅等一切费用。被告陶东芳自愿为上述债务承担连带清偿责任。原告多次催促二被告归还借款本息，但二被告至今未归还原告借款。现原告诉请：1、判令第一被告归还原告借款264万元，并自2011年9月21日起按人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计付至实际履行之日止，并承担律师代理费10万元；2、判令第二被告对上述债务承担连带清偿责任。被告金国萍、陶东芳答辩称：1、原被告双方有被告出具的借条属实的，但是第一被告从来没有收到过借条中载明的借款本金264万元；2、事实与理由当中声称是“由原告及吴厚强创办华联国际有限公司经营腰果期间由原告筹800……分别承担264万元”不属实的。3、借据当中借款时间是2011年9月21日，出具该借据当时第一被告在非洲，该借据是在非洲形成的借据，所以被告陈述在国外形成的证据必须经营公证处公证及大使馆认证后才能作为证据使用。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告骆正有为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、借据一份，证明第一被告于2011年9月21日向原告借款人民币264万元整、约定利息的事实，约定愿意承担律师费的事实，以及被告陶东芳对该借款提供担保的事实。2、2013金义廿三里商初字第444号民事判决书复印件、2014浙金商终字第327号民事判决书、2015年浙金民申字第7号民事裁定书各一份，证明原告与第一被告及案外人吴厚强共同投资开办了华联国际有限公司经营腰果生意，后因经营需要原告贷款800万元，经结算第一被告与案外人吴厚强分别对该800万元贷款承担264万元债务，同为华联国际有限公司投资人的吴厚强就其应该偿还的264万元借款由金华市中级人民法院2014浙金终字第327号民事判决书判决其向原告归还该借款本息；3、法律服务委托合同书及发票各一份，证明原告为实现债权在一审中支付律师费10万元。4、合资协议一份，证明骆有正、金康、楼巧琴三人合伙做腰果生意，三人的风险比例为34%、33%、33%；第一被告按照33%的份额对800万元投资款的承担金额是264万元，该协议已经由民事判决书确认；5、短信记录二份和光盘一分，证明原告是按照合作人吴厚强、金国萍的指示汇款，吴厚强的短信记录三性均由民事判决书确认，金国萍的短信号码是国外的号码002××××7800；6、汇款清单一份，证明骆正有的妻子黄桂仙按照吴厚强、金国萍的指示汇款8111065元的事实，虽然汇款8111065元，但是三方结算是按照800万元计算的；5、银行证明一份，证明农行9559900380011708214的户主系骆正有的妻子黄桂仙。被告金国萍、陶东芳质证认为：1、对借据真实性无异议，是第一被告所写，借据出具的时间是9月21日，该日被告身在国外，该证据是在国外形成，根据相关法律规定，国外形成的证据应由公证处公证及大使馆认证后才能作为证据使用。2、对2013金义廿三里商初字第444号民事判决书复印件、2014浙金商终字第327号民事判决书、2015年浙金民申字第7号民事裁定书的真实性均无异议，关联性有异议，不能证明由第一被告共同投资的华联公司，依据该公司的工商登记当中所列的股东是原告、吴厚强和楼银松，所以说由第一被告共同创办公司的认定事实没有关联性。3、法律服务委托合同书及发票被告无异议。4、对合资协议真实性被告不清楚，因为不是被告签名，关联性有异议，该协议是三方协议，分别是骆正有、楼巧玲和金康，金康是两被告的儿子，金康作为有完全民事能力人，对合资协议当中的权利义务与两被告无关。5、对短信记录和光盘，吴厚强的短信被告不清楚，对金国萍的短信的真实性有异议，短信当中的内容被告根本不知情，短信当中的号码非第一被告所有，所以对短信的真实性、关联性和合法性均有异议。6、汇款清单本身的真实性无异议，但是不清楚款项的作用，对关联性和证明目的有异议，第一被告从未指示原告进行打款。7、对银行证明无异议。对于原告骆正有提供的证据，本院认证如下：对于证据一借据，被告金国萍已认可借据的真实性，虽其认为该证据系在国外形成，需要经过公证处公证及大使馆认证，但一方面因该借据全部为中文，被告已认可其本身的真实性，另一方面结合原告提供的生效判决书所认定的骆有正、吴厚强以及金国萍三人合资在加纳经营腰果生意的事实，以及吴厚强陈述2011年11月21日骆正有召集吴厚强和金国萍进行结算，二人分别于当日均向骆正有出具了264万元的借条的事实，本院认定本案的借据形成时间为2011年11月21日，故本院对该证据的证明力予以认可。本院对原告提供的其他的证据的真实性及证明力均予以认可。被告金国萍、陶东芳为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、公司章程一份，证明华联公司的股东是骆正有、吴厚强和楼银松，该协议无翻译件；2、外商投资企业基本情况一份，证明楼银松将华联公司的股权转让给浙ＸＸ邦公司，在2011年3月初成立的华联公司在2011年3月底股权已经转让给华邦五金公司；3、投资协议一份，证明华邦公司的法定代表人是原告，该协议有翻译件复印件；4、护照一份，证明借据形成的时间被告在国外，说明一点：2011年1月9日出境，2011年10月10日入境。原告骆正有质证认为：1、公司章程的真实性有异议，第二、三、四页明显系复印件，该境外证据未经公证也未经大使馆认证，也没有翻译成中文，所以不合法。2013金义廿三里商初字第444号民事判决书和2014金商终327号判决已经已经确认了金国萍是华联公司的实际投资者；2、外商投资企业基本情况真实性无异议，与本案无关；3、投资协议，该证据是境外证据未经公证也未经大使馆认证，其翻译件是复印件，对其真实性不予认可，楼银松是否将股权转账给他人，与本案无关，故该证据材料没有可采性；4、护照的英文内容的真实含义无法确认，对于红色印章部分确认的时间予以认可，对证明目的有异议，借据的实际出具时间是2011年11月份，而不是借条中所载明的9月份，该事实在义乌法院444号民事判决书中予以确认。对于被告金国萍、陶东芳提供的证据，本院认证如下：1、公司章程一系在国外形成，也无翻译件，本院对其真实性不予确认；2、对外商投资企业基本情况的真实性予以认可；3、对投资协议形成于国外，翻译件为复印件，本院对其真实性不予以确认；4、对护照的真实性予以认可。经审理，本院认定事实如下：2011年1月，原告骆正有、被告金国萍及吴厚强三人合资在加纳成立了华联有限公司经营腰果生意。2011年11月21日，经三人结算，被告金国萍及案外人吴厚强分别出具借据一份给原告，其中金国萍的借据载明向原告骆正有借到人民币264万元，逾期从借款之日起按同期同类贷款利率的四倍计付至实际归还之日止，并承担原告为实现债权所支出的律师、差旅费等一切费用。被告陶东芳在担保人处签字，对借款承担连带清偿责任。后二被告未履行还款义务。原告于2015年7月27日诉至本院，花去律师费10万元。本院认为：被告金国萍向原告骆正有借款264万元属实，应当及时予以返还。由于借据未约定还款日期，也未约定借期内的利息，原告主张从2011年9月21日起按中国人民银行同期同类贷款利息的四倍计算利息没有依据，但双方约定了逾期利息，故利息损失可从原告起诉之日起计算。被告陶东芳应按约对上述债务承担连带清偿责任。被告逾期未归还原告借款，应按约承担原告为实现债权所支出的律师费，本案律师费过高，本院酌定为9万元。综上，原告骆正有之诉的合理部分，本院予以支持。被告陶东芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告金国萍于本判决生效后十日内归还原告骆正有借款264万元并支付逾期利息（自2015年7月27日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计付至实际履行完毕之日止），支付律师费9万元。二、被告陶东芳对上述债务及被告金国萍应负担的诉讼费用承担连带清偿责任。三、驳回原告骆正有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23948元，由原告骆正有负担9948元，由被告金国萍负担14000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费47896元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。代理审判员  傅多娇二〇一五年十月八日代书 记员  朱向丽