广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2015）桂刑一终字第31号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）邓捷，男，绰号“阿鹅”，1989年5月30日出生于广西壮族自治区融安县，汉族，初中文化，无业，户籍地广西融安县，捕前暂住广西柳州市城中区。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年8月27日被柳州市柳南区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，2013年11月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月20日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人龙泽岭，广西景耀律师事务所律师。 辩护人钟东航，广西景耀律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州人民检察院指控原审被告人邓捷犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月18日作出（2014）柳市刑一初字第75号刑事判决。原审被告人邓捷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人邓捷、听取辩护人意见，认为本案不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2014年以来，被告人邓捷多次购进毒品后贩卖给吸毒人员谢某。2014年5月19日18时许，被告人邓捷在其租住的柳州市城中区罗池路黄竹巷13栋2单元4-2号房内被抓获，公安人员当场从其房间内查获三袋疑似毒品氯胺酮，净重719.95克，二十一瓶疑似毒品含二亚甲基双氧安非他明成分的液体，净重379.79克。在公安人员搜查的过程中，吸毒人员谢某仍到邓捷租住处欲向其购买毒品氯胺酮。经柳州市公安局毒品鉴定，从被告人邓捷处查获的三袋疑似毒品氯胺酮中均检出氯胺酮成分，查获的二十一瓶疑似毒品含二亚甲基双氧安非他明成分的液体中均检出二亚甲基双氧安非他明成分。 原判认定以上事实的证据有受案登记表、立案决定书、到案经过，提取笔录、扣押决定书，称重、取样、封装笔录及照片，毒品鉴定书，收缴毒品证明书，证人谢某的证言，被告人邓捷的供述等。 原判认为，被告人邓捷违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品氯胺酮719.95克、二亚甲基双氧安非他明379.79克，其行为已构成贩卖毒品罪，且毒品数量大。邓捷曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条第一款、第五十九条第一款之规定，判决：被告人邓捷犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元。 邓捷上诉提出：1、原判认定其犯贩卖毒品罪不当，应以非法持有毒品罪进行定罪量刑；2、其在公安机关的供述不能完全排除公安机关逼供诱供的可能，也没有对有利于其的证据进行调取；3、原判没有考虑到本案存在特情、犯罪未遂以及坦白等可以减轻其刑罚的情节，判处无期徒刑量刑过重。请求二审法院依法改判。 邓捷的辩护人提出：1、原判认定上诉人邓捷贩卖毒品的证据不充分；2、邓捷的行为应当认定为非法持有毒品罪；3、邓捷具有坦白及本人吸毒、本案不排除存在特情的嫌疑等从轻情节，且本案毒品没有作含量鉴定，即使认定邓捷构成贩卖毒品罪，也应认定为贩卖未遂。综上，建议二审法院以非法持有毒品罪判处邓捷七年以上十五年以下有期徒刑。 经审理查明，2014年以来，上诉人邓捷多次购进毒品后贩卖给吸毒人员谢某等人。2014年5月19日18时许，上诉人邓捷在其租住的柳州市城中区罗池路黄竹巷13栋2单元4-2号房内被抓获，公安人员当场从其房间内查获三袋毒品可疑物，净重719.95克，二十一瓶液体毒品可疑物，净重379.79克。在公安人员搜查的过程中，吸毒人员谢某仍到邓捷租住处欲向其购买毒品氯胺酮。经柳州市公安局毒品鉴定，从邓捷处查获的三袋毒品可疑物中均检出氯胺酮成分，查获的二十一瓶液体毒品可疑物中均检出二亚甲基双氧安非他明成分。 上述事实，有下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书、到案经过证实，2014年5月19日16时45分，柳州市公安局柳南禁毒大队侦查员接到群众匿名举报，称有人在柳州市城中区罗池路黄竹巷13栋2单元4-2号房内贩卖毒品。公安人员立即突击搜查柳州市城中区罗池路黄竹巷13栋2单元4-2号房，当场抓获犯罪嫌疑人邓捷，并从其房间内缴获三袋毒品可疑物和二十一瓶疑似毒品液体。柳州市公安局城中分局于次日对本案立案侦查。 2、提取笔录、扣押决定书、扣押清单证实，2014年5月19日18时许，公安人员在柳州市城中区罗池路黄竹巷13栋2单元4-2号房内，当场抓获犯罪嫌疑人邓捷。随后公安人员在见证人的见证下，依法在邓捷租住的房间卧室内的衣柜处提取到一大袋用透明塑料袋包装的疑似毒品物和二十一瓶疑似毒品的液体，又在邓捷卧室里的书桌台前提取到一大袋毒品疑似物和一小袋毒品疑似物。公安机关对上述物品已依法进行扣押。 3、称重、取样、封装笔录及照片证实，公安人员当着邓捷的面，对从其租住房间内查获的三袋毒品疑似物和二十一瓶疑似毒品的液体进行称量，称量前对上述疑似毒品物进行编号，编号为1号－24号。经称量1号疑似毒品物毛重678克，净重671.5克；2号疑似毒品物毛重48.5克，净重46.5克；3号疑似毒品物毛重2.80克，净重1.95克；4号疑似毒品液体毛重32.60克，净重17.22克；5号疑似毒品液体毛重35.59克，净重18.34克；6号疑似毒品液体毛重36.38克，净重18.74克；7号疑似毒品液体毛重36.86克，净重18.85克；8号疑似毒品液体毛重35.93克，净重18.28克；9号疑似毒品液体毛重36.21克，净重18.30克；10号疑似毒品液体毛重36.41克，净重18.63克；11号疑似毒品液体毛重35.51克，净重17.94克；12号疑似毒品液体毛重35.35克，净重18.02克；13号疑似毒品液体毛重36.55克，净重19.00克；14号疑似毒品液体毛重34.82克，净重17.08克；15号疑似毒品液体毛重35.02克，净重17.60克；16号疑似毒品液体毛重34.55克，净重17.44克；17号疑似毒品液体毛重36.03克，净重18.24克；18号疑似毒品液体毛重35.69克，净重17.83克；19号疑似毒品液体毛重35.17克，净重18.00克；20号疑似毒品液体毛重37.00克，净重19.06克；21号疑似毒品液体毛重34.85克，净重17.34克；22号疑似毒品液体毛重35.12克，净重17.80克；23号疑似毒品液体毛重35.62克，净重18.06克；24号疑似毒品液体毛重35.10克，净重18.02克。1号－3号毒品疑似物的总净重为719.95克，4号－24号疑似毒品液体总净重为379.79克，所有毒品疑似物（1号－24号）总净重为1099.74克。称量完后，公安人员当着邓捷的面，从上述1号－24号疑似毒品当中分别取样，作为送检样品，并用封装袋将样品装好送检。最后公安人员当着邓捷的面，将剩余毒品可疑物分别装入封装袋封装，封装完毕后再由邓捷分别在封装袋上签名确认。 4、毒品鉴定书证实，公安人员于2014年5月19日在柳州市黄竹巷13栋2单元4－2号房内抓获犯罪嫌疑人邓捷，当场查获可疑毒品一批。从查获的可疑毒品中分别提取白色粉状物少许作为检材，编号为1号－3号；从查获的可疑毒品中分别提取黄色液体状物少许做为检材，编号4号－24号，通过气相－质谱联用分析法，从上述送检编号为1号－3号的检材中均检验出氯胺酮成分；编号4号－24号的检材中均检出二亚甲基双氧安非他明成分。 5、收缴毒品证明书证实，抓获邓捷时缴获的毒品氯胺酮净重719.95克，二亚甲基双氧安非他明净重379.79克已由柳州市公安局禁毒支队临时存储，统一上缴处理。 6、证人谢某证实，其平时是吸食毒品氯胺酮的，2014年5月12日凌晨1时30分许，其在“上上”酒吧楼下看到外号叫“阿棉”（即邓捷）的朋友，因为之前曾经向他买过氯胺酮，因此就上前问他有没有氯胺酮卖，之后用100元买了一小袋氯胺酮并一个人在“上上”酒吧的厕所里吸食了。刚开始其都是通过电话联系的方式向邓捷购买毒品，后来邓捷告诉其他家住在城中区黄竹巷13栋2单元4－2号，之后其在想买毒品时就直接到他家里去购买了。其每次都是向邓捷购买100元的氯胺酮，大概购买了10来次左右。2014年5月19日下午18时30分许，其和两个朋友一起到邓捷家准备向他购买氯胺酮，当时邓捷家里有公安人员在检查，之后其就被公安人员带回公安机关问话了。公安人员对其进行尿液检测，结果呈阳性。 7、上诉人供述、辨认笔录及照片 上诉人邓捷供述，其曾于2013年因为贩卖毒品氯胺酮被人民法院判处拘役5个月。其的毒品氯胺酮和含二亚甲基双氧安非他明成分的液体都是在柳州市豪利娱乐城向一名叫“黑子”的男子购买的。平时送这些毒品到娱乐场所给别人吸食以赚些钱。但其通常不是直接收取别人的钱，而是陪对方一起吸食，然后通过别的方式向对方要钱，比如说对方赌球赢钱了，其就抽成，还有别人放高利贷的话其就要几分干股。如果对方不同意通过别的方式给钱的话以后其就不再送毒品给他了。另外，其还向一个叫谢某的人卖过十几次氯胺酮。刚开始其和谢某不熟悉时他在娱乐场所见到其就向其当面购买，后来熟悉一点，他有了其的电话，就打电话叫其送毒品给他。大概在2014年4月份，他知道其家住在哪了，就直接到其家里要货，他们每次交易都是一手交钱一手交货。2014年5月19日17时30分，公安人员到其租住处，即柳州市城中区黄竹巷13栋2单元4－2号房进行搜查，当场从其房间内的衣柜和抽屉里缴获毒品氯胺酮3袋，含二亚甲基双氧安非他明成分的液体21瓶，公安民警当着其的面对这些毒品进行称量，氯胺酮净重719.95克，含二亚甲基双氧安非他明成分的液体净重379.79克。在公安人员搜查的过程中，谢某和两个朋友来到其家，后来谢某也被公安人员带走了。 案发后，经邓捷指认，确认柳州市城中区黄竹巷13栋2单元4－2号房内就是其贩卖毒品被抓获的地点；邓捷经对十二张不同男性正面免冠照进行辨认，确认11号照片中的男子就是向其购买过十几次毒品的谢某。 8、中国移动广西公司柳州分公司提供的通话记录证实，邓捷所使用的手机（号码为131××××9028）与谢某使用的手机（号码为158××××8577）在2014年3月2日至5月5日有过多次电话联系，且联系时间多集中在晚上十点至凌晨四、五点间。 9、广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2013）南刑初字第358号刑事判决书、刑满释放证明书证实，2013年8月27日，邓捷因犯贩卖毒品罪被柳州市柳南区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，于2013年11月8日刑满释放。 10、柳州市公安局城中分局行政处罚决定书、中国建设银行现金交款单证实，2014年5月20日，谢某因吸食毒品氯胺酮被罚款伍佰元。 11、户籍证明证实上诉人邓捷的身份情况，其作案时已成年。 12、视听资料（包括公安人员搜查邓捷租住处的录音录像光盘、称量毒品录音录像光盘、讯问邓捷的同步录音录像光盘）证实，公安人员对邓捷租住处进行搜查和扣押、对毒品进行称量，以及对邓捷进行讯问的过程均程序合法，讯问过程中，公安人员没有逼供、诱供的行为。 以上证据均经原审法院庭审举证、质证属实，且证据间能相互印证，已形成完整的证据链条，足以作为认定本案事实的依据，本院予以确认。 本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人邓捷违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品氯胺酮719.95克、二亚甲基双氧安非他明379.79克，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大。邓捷曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。对邓捷及其辩护人的上诉、辩护意见。经查，本案中公安人员在邓捷的租住处当场查获毒品可疑物，经鉴定，查获的三袋毒品可疑物中均检出氯胺酮成分，查获的二十一瓶毒品可疑物中均检出二亚甲基双氧安非他明成分，证人谢某证实其多次向邓捷购买过毒品氯胺酮，邓捷在公安机关多次供述贩卖过多次毒品氯胺酮给谢某，与谢某的证言可相互印证，故邓捷及其辩护人提出邓捷的行为构成非法持有毒品罪、不构成贩卖毒品罪的意见没有事实依据，本院不予支持。邓捷辩称其是被公安人员逼供、诱供才供述自己贩卖毒品的事实，经查，公安机关在讯问邓捷时所制作的同步录音录像可以证实，邓捷在接受讯问时表情自然、情绪稳定、供述流畅，公安人员并没有逼供、诱供行为，故邓捷以被公安人员逼供诱供为由推翻其原来的供述，没有事实依据，本院不予采信。本案中没有证据证实有特情介入，且在邓捷居住处查获毒品，其亦供述案发前曾多次贩卖毒品给谢某等人，可以排除本案有特情进行犯罪引诱的可能，故邓捷及其辩护人以本案可能存在特情为由请求从轻处罚的意见没有事实依据，本院不予支持。本案中邓捷为贩卖毒品已经向他人购买了毒品存在放其租住处，辩护人提出邓捷为贩卖毒品未遂的意见不成立，本院不予支持。邓捷在一审检察机关讯问及开庭审理时不如实供述其贩卖毒品的罪行，不属于坦白，且法律没有规定对毒品必须作含量鉴定，故辩护人提出邓捷有以上从轻处罚情节的意见没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，邓捷及其辩护人的上诉、辩护意见没有事实和法律依据，本院不予支持。原审法院根据上诉人邓捷犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度作出的判决定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张柚生 代理审判员  韦志勇 代理审判员  施日润 二〇一五年三月三十日 书 记 员  陆小丽