浙江省永康市人民法院民 事 判 决 书（2014）金永商初字第3702号原告：朱苏芳。委托代理人：吕朝统，浙江丽州律师事务所律师。被告：吴子剑。被告：应灵巧。被告吴子剑、应灵巧的委托代理人：王焕其，浙**溪律师事务所律师。被告：金华市东辰房地产有限公司，住所地金华市金东区李渔东路南侧政和街东侧。法定代表人：吴子强。委托代理人：鲁泽，1988年3月7日，系金华市东辰房地产有限公司法务。委托代理人：张如德，系金华市东辰房地产有限公司法务经理。原告朱苏芳与被告吴子剑、应灵巧、金华市东辰房地产有限公司民间借贷纠纷一案，于2014年8月27日向本院起诉，本院于同日立案受理。本案适用简易程序审理，由审判员朱蕾蕾独任审理，于2014年10月13日、2014年11月10日、2014年12月31日公开开庭进行审理。原告朱苏芳的委托代理人吕朝统，被告吴子剑、应灵巧的委托代理人王焕其，被告金华市东辰房地产有限公司的委托代理人鲁泽、张如德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱苏芳起诉称：被告吴子剑与被告应灵巧系夫妻关系。被告吴子剑分别于2012年8月16日、8月22日、11月19日，2014年3月24日向朱根水借到人民币500万元、300万元、200万元、200万元，并分别出具了借条一份，均约定了借款金额，月利率2.5%等事宜。于2013年1月25日，被告金华市东辰房地产有限公司出具了一份担保函，约定被告金华市东辰房地产有限公司同意为被告吴子剑在2012年上述时间上朱根水借到的1000万元款项提供连带责任保证，保证期间为二年等事宜。于2014年8月7日，朱根水将上述债权及其保证权利全部转让给原告朱苏芳，并签订了一份《债权转让协议书》，同时通知被告吴子剑。至今，被告吴子剑与被告应灵巧未还款，被告金华市东辰房地产有限公司也未承担保证责任。为此，请求：1、判令被告吴子剑与被告应灵巧共同归还原告朱苏芳借款人民币1200万元及支付利息（利息从2014年3月25日起均按月率2.5%计算至判决确定还款之日止）。2、由被告金华市东辰房地产有限公司对上述借款中发生于2012年期间的1000万元及其利息（利息从2014年3月25日起均按月率2.5%计算至判决确定还款之日止）承担连带清偿责任。被告吴子剑、应灵巧答辩称：借款事实，但从证据上看汇款，2012年11月19日的借条是吴子剑向朱根水借的，汇款又不是朱根水本人，不知道是否已经汇款。当时借款利率过高，不符合法律相关规定，应该按照银行利率的四倍进行计算。公司没有出具过担保，原告提供的担保函上没有公司的盖章，尽管有法定代表人吴子强签字，但吴子强不占有股份，没有权利代表公司对外进行担保。担保函是不真实的，吴子强这三个字不是吴子强本人签的，要求对担保函上的吴子强和“2013年1月25日”这几个字进行鉴定。被告金华市东辰房地产有限公司答辩称：2012年11月19日的结算业务申请书明确写明了是还款，是永康市海康实业有限公司支付的还款，因此，原告方提出的诉讼请求与事实不符。银行往来凭证显示收款人为应灵巧而不是吴子剑，原告方要求吴子剑承担债务的证据效力明显不足。2014年3月24日的借条上，该借条有明显的修改痕迹，数百万的借款应该是规范的，从借条可以看出原告与应灵巧的借款存在瑕疵，不足以认定为吴子剑的借款。对担保函的真实性不予认可，吴子强表示其本人未出具过类似的担保，担保函中并没有金华市东辰房地产有限公司的公章，作为单位，应该在担保函或者是债权债务确认书上盖章，债权转让通知落款时间是2104年2月4日，是100年以后的事，不应起诉。对原告来说，明知道吴子强、吴子剑是兄弟关系，应当知道吴子强签署担保函应经过公司盖章或经过董事会一致同意才可以执行，原告方没有尽谨慎义务，应该对自己的行为承担相应的后果。申请对本担保函的签字和签署时间进行鉴定，本担保函出具的时间是2013年1月25日，其中有一笔债务是在2014年3月24日才发生，担保函的时间是在一年之前。原告主张的月利息明显超过了中国人民银行最高利息的界限，属于高利贷。因此，被告认为，原告与吴子剑的债权债务关系没有确定，即使是原告方提供的材料真实，原告与应灵巧的债务关系也不是这么多，应该是减去2012年11月19日的200万元，而不是加上200万元。另外担保函无论从真实性、合法性、关联性都不能证明对被告金华市东辰房地产有限公司的约束，被告不应该对吴子剑和应灵巧的债务提供担保责任。原告朱苏芳为证明其诉请主张，在庭审中陈述并出示证据如下：1、借条原件四份及对应转账凭证各一份，用以证明被告吴子剑分别于2012年8月16日、8月22日、11月19日，2014年3月24日向朱根水借到人民币500万元、300万元、200万元、200万元，并分别出具了借条一份，均约定了借款金额，月率2.5%等事宜。其中2012年11月19日的打款是通过永康市海康实业有限公司打款的，是根据朱根水的要求打的。2、担保函一份，用以证明于2013年1月25日，被告金华市东辰房地产有限公司出具了一份担保函，约定被告金华市东辰房地产有限公司同意为被告吴子剑在2012年上述时间上朱根水借到的1000万元款项提供连带责任保证，保证期间为二年等事实。3、2014年8月7日的债权转让协议、债权转让通知书、快递单、原告发送给吴子剑债权转让的短信各一份，用以证明于2014年8月7日，朱根水将上述债权及其保证权力全部转让给原告朱苏芳，并签订了一份《债权转让协议书》，同时通知被告吴子剑。至今，被告吴子剑与被告应灵巧未还款，被告金华市东辰房地产有限公司也未承担保证责任。4、结婚登记申请书一份，用以证明被告吴子剑和被告应灵巧系夫妻关系，债务存在夫妻关系存续期间的事实。5、工商档案登记一份，证明出具担保函的时候吴子强是金华市东辰房地产有限公司的法定代表人的事实。6、金华市政府纳税大户通报，证明金华市东辰房地产有限公司拍到127号地块。7、金华日报、浙中新报、金华晚报上的报道，证明2010年3月19日由吴氏三兄弟以12.8亿元拍得东辰公司现在所开发的土地。8、金华国土资源局金市土让（2010）3号土地出让结果公告一份，证明吴子强、吴子剑、吴子广竞得该土地。9、2013年4月19日的金华新闻网的报道，证明洲际酒店与东辰公司合作的报道。10、2012年11月23日新浪网的报道，证明该报道明确指出金华市东辰公司的董事长是吴子强。上述证据6-10用以证明公共领域内，债权人均认为东辰公司是吴氏三兄弟投资设立的。被告吴子剑、应灵巧质证：对2012年8月16日的500万和2012年8月22日的300万借条原件没有异议。对2012年11月19日的200万有异议，不能完全排除是海康实业有限公司和应灵巧的业务往来款。2014年3月24日200万元的付款账号不知道是否属于朱根水。作为金华市东辰房地产有限公司表示没有出具过担保函，也不知道有这件事，再说吴子强也没有公司的股份。债权转让协议通知书，只写了已签收，但没有说明什么时候签收，不能证明其目的。对证据6-10与被告没有关系。被告金华市东辰房地产有限公司质证：原告与吴子剑的资金往来和原告提交的担保函无法对应。担保函本身是吴子强个人签署，而且是为吴子剑提供担保，原告方对此以及对双方关系是明知的，该份担保函明显存在互相串通，侵害东辰公司的行为。担保函是吴子强为朱灿出具的，其指向是明确的，即使认定吴子强签字是正确的，吴子强担保的义务并不必然转移给朱苏芳。所以对原告与吴子剑的债务提出异议。原告提交的证据不足以形成完整的证据链。关于金华市政府纳税大户的通报，没有看到政府出具的红头文件，对证据的真实性无法确定。从内容看，上面列了纳税的金额和名称与本案没有任何关系。对该份证据的三性都不认可。对金华日报、浙中新报、金华晚报上的报道，多为金华日报或浙中新报的报纸，电子文本本身不能说明任何问题。且即使以吴氏三兄弟参与竞拍的土地，并不认为会一直持有该地盘。在当今社会，一级市场二级市场的交易十分频繁，发生变化的情况也很常见。东辰的股东为新华信托，都是在国家行政机关进行备案登记。衡量公司财产及公司股权属于哪家公司或单位，法律依据来自政府的登记备案。对于原告提交土地出让结果，对其中的数字不能确定，但可以确定该地是属于东辰的。对全国企业信用搜索，不能确认真实性，但没有否认吴子强在东辰公司担任法定代表人的职务。另外，原告提交的其他几项证据，对真实性不能确认，网站发布的消息并非是官方数据，其权威性值得商榷，也并不存在与本案的关联性，不能说明原告方所主张的理由。被告金华市东辰房地产有限公司为支持其抗辩意见，提交证据如下：1、金华市东辰房地产有限公司2011年临时股东决定书一份，证明吴子广原是被告金华市东辰房地产有限公司的法定代表人，其后公司的法定代表人由吴子强担任。吴子强和吴子广是亲兄弟，与原告是亲属关系。2、金华市东辰房地产有限公司公司章程一份，证明章程第64条明确规定，公司对外发行债券和借款抵押担保等应当经过公司董事会全体董事一致表决通过的事实。在章程第7.23条规定，公司公章及合同专用章由股东或授权的第三方保管，执行审批制度，所有使用记录都要必须留档供股东定期查阅。应该知晓吴子强并无代表公司为其他人提供担保的事实。被告金华市东辰房地产有限公司现在的股东是新华信托公司，公司资产均来自社会投资人，吴子剑、吴子强其行为若侵犯金华市东辰房地产有限公司的权利，将影响到数千位社会人士。3、申请对担保函上“吴子强”签名的真实性予以鉴定。经本院准许后，申请人逾期未交纳鉴定费用。原告质证：对被告的股东决定及公司章程的真实性均无异议。对关联性，认为股东决定和章程只能决定公司内部的文本，对外不产生效力，在一定的范围内，被告公司是由吴氏三兄弟投资设立的。被告没有向法庭提交关于强广剑与新华信托公司的协议。悬挂于被告金华市东辰房地产有限公司住所地的营业执照上法定代表人是吴子强，所以原告有理由相信吴子强是能够代表被告金华市东辰房地产有限公司的。被告吴子剑、应灵巧质证无异议。被告吴子剑、应灵巧未提交证据。本院认证意见：对原告提交的2012年8月16日、8月22日的借条，被告吴子剑、应灵巧质证无异议，本院予以确认。11月19日、2014年3月24日的借条，符合证据形式要求，其中11月19日的借条有海康实业代表朱根水打款200万元的凭证予以证明，被告没有提供相应的证据证明该200万元是支付其他款项，故对该借条的真实性和证明内容予以确认。对2014年3月24日的借款200万元，有相应的打款凭证相佐证，且经核实该汇出款项的账号为朱根水本人账号，故被告抗辩认为该打款账号不是朱根水本人的意见不成立，对真实性和证明内容本院予以确认。对担保函，虽然被告吴子剑、金华市东辰房地产公司对吴子强的签字不认可而申请鉴定，但逾期未交纳鉴定费，视为放弃鉴定，对真实性本院予以确认。对债权转让协议、债权转让通知书、快递单、原告发送给吴子剑债权转让的短信，转让人寄出转让通知，已尽到了通知义务，依法发生通知效力。结婚登记申请书和工商档案登记为公文书证，对真实性及证明内容，本院予以确认。对证据6-10，原告提交的为复印件，虽能在官方网站查询到上述内容，但吴子强在出具担保函时已不持有金华市东辰房地产有限公司股权的事实，属公众可查询的企业登记变更事项，原告应尽注意义务，上述证据6-10的内容无法对抗该事实，仍无法达到原告主张吴子强签字行为构成表见代理的待证目的。对被告金华市东辰房地产有限公司2011年临时股东决定书、金华市东辰房地产有限公司公司章程，复印自金华市金东区市场监督管理局，对真实性本院予以确认。经审理，本院认定事实如下：被告吴子剑、应灵巧系夫妻。被告吴子剑分别于2012年8月16日、8月22日、11月19日，2014年3月24日向朱根水借款人民币500万元、300万元、200万元、200万元，并分别出具了借条一份，均约定借款月利率2.5%。2013年1月25日，被告金华市东辰房地产有限公司的法定代表人吴子强向朱根水出具一份《担保函》，载明金华市东辰房地产有限公司为吴子剑向朱根水分别在2012年8月16日、2012年8月22日、2012年11月19日的借款500万元、300万元、200万元，合计借款1000万元，提供连带责任保证，担保函效力独立于主合同，主合同无效，本保证仍然有效，保证人愿意承担保证责任。该担保函仅有吴子强签名，未加盖代表金华市东辰房地产有限公司的印章。2014年8月7日，朱根水将借款1200万元的债权转让给原告朱苏芳，并签订了一份《债权转让协议书》，载明债权转让时保证权利也一并转让，并寄送了转让通知书邮寄给被告吴子剑。被告吴子剑与被告应灵巧未还款，被告金华市东辰房地产有限公司也未承担保证责任。2012年8月16日、8月22日、11月19日的借款1000万元的利息支付至2014年3月24日，2014年3月24日的借款200万元利息支付至2014年5月24日。另查明，被告金华市东辰房地产有限公司成立于2010年4月21日，设立时的投资人为吴子广、吴子强、吴子剑。2011年3月10日，公司进行股权变更，将吴子广、吴子强、吴子剑所占股份25%、25%、50%，变更为新华信托股份有限公司占股100%。股权变更后，由吴子广担任董事长、法定代表人。公司类型变更由私营有限责任公司变更为一人有限责任公司。2011年12月2日，公司法定代表人由吴子广变更为吴子强，吴子强任董事长。2011年2月23日的《金华市东辰房地产有限公司章程》记载：新华信托股份有限公司是金华市东辰房地产有限公司的全资股东，出资额为11720万元，出资时间为2010年5月14日。对公司重大合同（金额500万以上）的招投标文件和签约文件，须经全体董事一致表决通过方能生效。本院认为，朱根水与被告吴子剑之间的民间借贷关系系双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，应确认合法有效。原告朱苏芳受让了债权，依法有权向吴子剑主张权利。被告吴子剑借款1200万元，约定利息月利率2.5%，事实清楚，已支付利息属自愿支付，不违反法律禁止性规定，未支付利息应按中国人民银行同期同档次贷款基准利率四倍计算。原告要求被告吴子剑归还借款1200万并支付利息的诉讼请求，合理部分，本院予以支持。本案债务发生于被告吴子剑、应灵巧夫妻关系存续期间，被告应灵巧未提供系吴子剑个人债务的证据，应视作两被告夫妻共同债务，应共同偿还。关于被告金华市东辰房地产有限公司的法定代表人吴子强出具的担保函是否产生担保效力。对此本院认为，法定代表人是依照法律规定或章程规定，代表法人行使职权的负责人。法定代表人行使职务应依照法律规定或章程规定。吴子强出具的担保函没有加盖代表被告金华市东辰房地产有限公司的任何印章，形式上不具备单位行为的要件，且金华市东辰房地产有限公司不予认可，因此，吴子强单方出具担保函的行为，不产生法定代表人代表的效力。同时，吴子强虽然是东辰公司设立时的股东，其转让了股权后仍担任法定代表人，但在出具担保函时吴子强已不持有金华市东辰房地产有限公司的股权，属公众可查询的企业登记变更事项，且原告未能提交被告金华市东辰房地产有限公司提供担保意思表示的其他证据，因此吴子强超越代理权的签名行为也不构成表见代理效力。综上，本院认定本案吴子强出具的担保函对金华市东辰房地产有限公司不产生担保效力。故对原告要求被告金华市东辰房地产有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的意见（二）》第二十四条的规定，判决如下：一、由被告吴子剑、应灵巧归还原告朱苏芳借款1200万元，并支付利息（其中1000万元利息从2014年3月25日起，200万元借款从2014年5月25日起，均按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算至实际还款之日止）。款限判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告朱苏芳的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50950元，诉讼保全费5000元，由被告吴子剑、应灵巧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 朱蕾蕾二〇一五年三月二十七日代书记员 吕盈盈