文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）赤民三终字第162号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司。住所地：赤峰市新城区王府大街北回丰公司综合楼一楼大厅。负责人白彦波，经理。委托代理人孙文广，内蒙古奥星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）汪凤东，现住赤峰市。委托代理人孙艳茹，现住赤峰市。被上诉人（原审被告）郝金刚，司机，现住赤峰市。上诉人平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人汪凤东、郝金刚，机动车交通事故责任纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院于2014年12月3日作出的（2014）松民初字第6125号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年1月26日受理后，依法组成合议庭于2015年3月12日公开开庭审理了本案，上诉人平安财险公司的委托代理人孙文广，被上诉人汪凤东及其委托代理人孙艳茹，被上诉人郝金刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定，2014年5月18日9时10分许郝金刚驾驶×××号轿车沿平双路由北向南行驶至七星假日酒店门前向东左转弯时与汪凤东驾驶电动二轮车相撞，造成汪凤东受伤，两车及汪凤东的手机受损。此事故经赤峰市公安局新城分局交通巡逻警察大队出具的道路交通事故认定书认定，郝金刚承担此次事故的全部责任，汪凤东无责任。郝金刚所驾驶的×××号轿车在中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司投保了道路交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，商业第三者责任保险的限额为200000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，汪凤东到赤峰学院附属医院住院治疗59天，诊断为：右胫腓骨骨折。出院医嘱：1、定期复查。2、注意休息，营养饮食，避免劳累。3、不适随诊。治疗建议为：出院修养至2014年9月30日。汪凤东花费门诊检查费210元，挂号费3.6元，住院医疗费63826.65元，其中郝金刚为其垫付医疗费5000元。2014年8月29日，赤峰市公安局新城分局交通巡逻警察大队委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对汪凤东伤残等级进行了鉴定，该中心于2014年9月16日作出了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人汪凤东左下肢丧失功能10%以上，应评定为Ⅹ级伤残。汪凤东支付了鉴定费1200元，鉴定检查费280元。原审另查明，汪凤东自小在其姑姑家由其姑姑代抚养2年，姓氏随其姑父。其父孙志1950年3月6日出生，其母张桂珍1948年4月4日出生，共生育二名子女。原告所有的车辆、手机损失，被告保险公司认定损失为400元，原告同意按400元确定。原审认为，郝金刚驾驶机动车驶出道路时未确保安全，致汪凤东受伤，其应承担事故的全部责任。因郝金刚所驾驶的×××号轿车在平安财险公司投保了道路交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，对汪凤东的合理经济损失，应首先由保险公司在交强险限额内承担赔付责任，不足部分在商业第三者保险限额内进行赔付。汪凤东请求的数额未超出保险限额，郝金刚在本案中不再承担赔偿责任，其为汪凤东垫付的医疗费5000元，保险公司赔付后，汪凤东应予返还给郝金刚。汪凤东请求的残疾赔偿金50994元（25497元/年×20年×10%）、护理费5959元（101元/天×59天）、住院伙食补助费2360元（40元/天×59天）、误工费19500元（167元/天×117天）、被扶养人生活费29835.59元（孙志：19249元/年×16年÷2人×10%；张桂珍：19249元/年×15年÷2人×10%），未超出法律规定，该院予以支持；汪凤东请求的医疗费64680.65元过高，应为64040.25元，超出部分，该院不予支持；汪凤东请求的营养费5440元（40元/天×136天），出院医嘱虽注明营养饮食，但其住院期间为普食，故其请求的营养费应为出院后至2014年9月30日，应为3040元（40元/天×76天），超出部分，该院不予支持；汪凤东请求的交通费600元，因汪凤东就医治疗及出院必然发生交通费，结合汪凤东住所地，酌定200元为宜，超出部分，该院不予支持；汪凤东请求的精神损害赔偿金30000元，依据汪凤东伤残等级，按每个级差10%递减计算，应为3000元，超出部分，该院亦不予支持；汪凤东请求的后续治疗费23000元，因其未提交医疗证明，该院不予支持，待其实际发生后，可另案主张权利；汪凤东请求的拖车费50元，未提交证据证明，该院不予支持；其请求的车辆和手机损失费，保险公司认定损失为400元，汪凤东亦予以认可，予以确认。平安财险公司辩称的汪凤东医疗费应按甲乙丙类用药进行赔付的理由，于法无据，该院不予支持。原审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元项下赔付汪凤东医疗费64040.25元、住院伙食补助费2360元、营养费3040元中的10000元；在死亡伤残赔偿限额110000元项下赔付原告残疾赔偿金50994元、误工费19500元、被扶养人生活费29835.59元、护理费5959元、交通费200元、财产损失费400元，计106889元。合计116889元；二、中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于判决生效后十日内在第三者责任商业保险200000元限额内赔付汪凤东在上述机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元项下未赔付部分59440元；三、汪凤东于判决生效后十日内返还郝金刚为其垫付的医疗费5000元；四、驳回汪凤东对郝金刚的诉讼请求及其他诉讼请求。宣判后，上诉人平安财险公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判。其上诉理由为：原审判决上诉人赔偿被上诉人汪凤东的营养费因没有医嘱缺乏依据；判决支持的误工费按照每日167元计算117天依据不足；判决上诉人赔偿汪凤东父母的被抚养人生活费及按照城镇标准计算证据不足。二被上诉人答辩服判。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”在此次交通事故中，经交警部门认定被上诉人郝金刚负事故的全部责任。故上诉人平安财险公司应在交强险及商业第三者责任限额内对被上诉人汪凤东的合理的经济损失承担赔偿责任。现上诉人主张汪凤东的营养费不合理、误工费过高及被抚养人生活费没有法律依据的上诉理由，本院认为，汪凤东在原审提交的病历出院医嘱记载，“注意休息、营养饮食、避免劳累。”原审法院根据实际情况判决上诉人赔偿营养费并无不当。关于汪凤东的误工费，汪凤东原审提交了其工作单位的工资表、误工时间证明，证实汪凤东的工资及误工情况。关于汪凤东的父母的被抚养人生活费，汪凤东原审提交的父母户口本和钓鱼台社区证明，证实二人均已超过60周岁，且自2012年底就在赤峰市红山区钓鱼台小区居住。综上，平安财险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4840元，由上诉人负担；邮寄费60元，由各方当事人各自负担20元。本判决为终审判决。审 判 长  孙晓东代理审判员  黄树华代理审判员  刘 威二〇一五年三月二十六日书 记 员  冯 玲