云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民终字第998号上诉人(原审被告)涂利分，又名涂小丽，女，汉族，l968年2月27日生，文盲，农民，师宗县人，住师宗县。上诉人(原审被告)涂石有，又名涂石友，男，汉族，1974年6月16日生，小学文化，农民，师宗县人，住师宗县。被上诉人(原审原告)李云关，女，汉族，l961年12月29日生，文盲，农民，师宗县人，住师宗县。委托代理人纪小八，师宗益民法律服务所工作者，一般授权代理。上诉人涂利分、涂石有与被上诉人李云关健康权纠纷一案，涂利分、涂石有不服师宗县人民法院作出的（2015）师民初字第447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院确认的法律事实是：被告涂利分与被告涂石有系姐弟关系。被告涂利分与原告李云关系亲友关系(结拜姐妹)。原告李云关系神婆。2014年9月10日(农历8月17日)，被告涂石有家小孩周岁欲找人(神婆)办理相关周岁事宜，因被告涂石有不认识神婆，就与其姐涂利分联系，委托其姐涂利分帮忙找神婆为小孩办理周岁事宜，因被告涂利分与原告(神婆)系结拜姐妹，被告涂利分便替其弟(被告涂石有)找原告李云关去为被告涂石有办理小孩周岁事宜。当日中午12时许，原告乘坐被告涂利分驾驶的电动三轮车与被告涂利分一起欲到被告涂石有家(即师宗县)去为被告涂石有家办理小孩周岁事宜，在去的路途中，被告涂利分驾驶的电动三轮车行驶至师宗县的“白泥梁子"大转弯处时，被告涂利分驾驶的电动三轮车翻下山沟，造成原告李云关受伤。原告李云关受伤后，被送到师宗县中医医院住院抢救治疗，经医院中医诊断诊断为：骨折病、气滞血瘀症；西医诊断为：第4腰椎爆裂性骨折并椎管狭窄、双下肢不全瘫痪、上呼吸道感染。原告共住院49天，用去医疗费54582.12元。原告住院期间，被告涂利分为其支付医药费10000元。2015年3月24日，原告的损伤经曲靖珠源司法鉴定中心以曲珠司鉴中心【2015】活鉴字第302号司法鉴定意见书鉴定为：李云关脊柱的损伤属交通事故所致的VII(七)级伤残；后期手术费及治疗费10800元；损伤误工日自受伤之日起评定为360日，用去鉴定费1900元及会诊费100元。现原告诉至本院，请求人民法院判令被告赔偿其医药费545820.12元、护理费4900元(49天×l00元)、误工费4900元(49天×l00元)、住院伙食补助费3741.15元(49天×76．35元)、车旅费300元、鉴定费2000元、伤残赔偿金49128元(6141×20×0.4)、误工费27468元(360天×76．35元)、后期手术及治疗费l0800元、后期治疗护理费4900元(49天×l00元)、后期治疗住院伙食补助费3741.15元(49天×76.35元)，合计167619.27元，减去被告涂利分已支付的10000元医药费后，实际被告应赔偿原告l57619.27元；本案诉讼费由被告承担。另查明，原告的医疗费共用去54582.12元，新农合实际补偿金额43206.93元，大病减免金额l927.51元，原告现金支付金额9447.68元。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用。本案被告涂石有委托被告涂利分帮其找神婆为小孩办理周岁事宜，被告涂利分在用电动三轮车载原告(神婆)前往被告涂石有家的途中，被告涂利分驾驶的电动三轮车翻下山沟将原告致伤，原告系为被告涂石有提供劳务的路途中受伤，原告(雇员)与被告涂石有(雇主)系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告涂石有作为雇主应当承担赔偿责任，但在本案中，原告的损伤系被告涂利分在履行被告涂石有的委托(口头委托)行为过程中所造成的，被告涂利分致伤原告的损害后果系被告涂石有、涂利分共同行为的结合所致，二被告应对原告的各项合理损失承担连带赔偿责任(即70％的责任)。本案原告李云关虽系为被告涂石有提供劳务的路途中受伤，但其系完全民事行为能力人，其应知道该电动三轮车禁止载人，其乘坐该电动三轮车应该预见到有安全隐患，故其对其损害后果也有一定过错，应减轻被告相应的民事赔偿责任(即30％的责任)。对于原告主张二被告赔偿交通费的请求，在本案中原告确需交通费支出，结合本案实际，本院酌情予以支持。对于原告主张二被告赔偿其误工费的请求，结合本案实际，误工天数应计算至定残的前一日。对于原告主张二被告赔偿其二期护理费及住院伙食补助费的请求，因不符合相关法律规定，本院不予支持。对于二被告提出的抗辩主张，因其未提供相关证据予以证实，其理由不能成立，本院不予支持。综上，对于原告主张二被告赔偿的各项经济损失的合理部分，本院予以支持。原告的各项经济损失，本院依法确认如下：医疗费54582.12元、误工费14888.25元(76.35元／天×195天)、护理费3741.15元(76.35元／天×49天)、住院伙食补助费3741.15元(76.35元／天×49天)、鉴定及会诊费2000元、残疾赔偿金49128元(6141元／年×20年×40％)、后期治疗费l0800元、交通费200元，共计l39080.67元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告涂利分、涂石有于本判决生效后三十日内连带赔偿原告李云关医疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项经济损失共计人民币97356.47元(139080.67元×70％)，扣除已赔偿的10000元后，现还应赔偿原告87356.47元;二、驳回原告李云关对被告涂利分、涂石有的其他诉讼请。案件受理费100元，予以免收。一审判决宣判后，涂利分不服提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要上诉理由：1、一审认定事实错误。首先，被上诉人涂石友家孩子周岁时间是2014年9月11日，也就是被上诉人李云关受伤的第二天。2014年9月10日上午，被上诉人李云关去到上诉人家，请求上诉人骑电动三轮车把其送到涂石友家。上诉人表示，因自家地里的烤烟农活太多，走不开，让其自己坐车过去。但是，李云关还是不停的一再央求。因被上诉人与自己系结拜姐妹关系，被上诉人也不停的央求自己，也不好推辞，只有亲自骑着自家的电动三轮车送被上诉人李云关到上诉人涂石友家。其次，上诉人在骑着三轮车下坡过程中，被上诉人因为迫不及待的想上厕所，于是不停在电动三轮车厢里晃动，且不考虑到任何安全因素的情况下，自行把右脚伸到三轮摩托车外，使原本车身质量就很轻的电动车瞬间失去了平衡，上诉人涂利分在车辆失去平衡的前提下，丧失了对三轮车的方向控制。事故是在这样的情况下发生的。从以上可以看出，上诉人涂利分是在被上诉人李云关的一再请求下而为被上诉人李云关提供无偿运输服务。而该服务过程中，因被上诉人李云关在下坡途中迫不及待的想上厕所，不停的晃动三轮车，使三轮车丧失了平衡，车辆失去了控制，引发了连人带车翻下了山沟。被上诉人存在重大过错。2、一审法律适用错误。首先，无偿帮工行为并不适用与雇佣关系有关的法律条款。其次上诉人涂利分骑三轮车运送被上诉人李云关，其无需向上诉人支付任何报酬，这就表明，上诉人的运输服务是无偿帮工行为。最后，本案应适用无偿帮工的法律条款。3、交通费认定缺乏法律依据。本案中，被上诉人自始至终都未提供过与此有关的票据。故一审法院对交通费的支持缺乏依据。综上，一审法院认定事实错误、适用法律错误，存在定性的严重错误，以至于做出了错误的、不平的责任划分。依法应减轻上诉人的赔偿责任。涂石有不服提起上诉，请求撤销原判，依法改判其不承担责任。主要上诉理由：1、一审认定事实错误。雇佣活动的开展始于提供劳务，终结于劳务的完成。上诉人请被上诉人涂利分帮忙找一个神婆为上诉人孩子周岁提供服务是事实。被上诉人李云关提供服务的时间在2014年9月10日晚上，地点在上诉人家。而被上诉人在是在去往上诉人家的途中，中午12时左右所受的伤害。这就表明，雇佣关系还未形成，雇佣活动还未开始。一审认定上诉人涂石友与被上诉人李云关之间形成雇佣关系依法不能成立。2、雇佣关系是一种双务、诺成合同关系，即互负对待给付义务、达成合意。就本案而言，被上诉人李云关为上诉人提供神婆服务，上诉人对被上诉人李云关支付报酬。如果到了上诉人家，双方就约定的价款或者提供的服务存有异议，双方的劳务合同可能就无法订立。由此而产生的充其量也只是缔约过失责任。本案中，双方的雇佣关系并未成立。而且劳务活动也并未开展。李云关答辩称：涂利分和涂石有是姐弟关系，涂石有家的小孩过周岁，涂石有委托姐姐涂小利找李云关上门按农村的风俗习惯为小孩办周岁。2014年9月10日，涂利分亲自到槟榔洞村李云关家喊李云关去山朝村他弟弟涂石有家，途经到背后的白泥梁子山大转弯处，涂利分所驾驶的三轮车翻下深沟把答辩人李云关摔伤。在一审法庭开庭时说得很清楚，上诉人涂石有承担连带赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。二审审理查明的法律事实与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为，一审认定的法律事实清楚，责任比例划分得当。上诉人涂利分驾驶三轮车载李云关发生事故，造成李云关受伤，涂利分是侵权责任人，应承担赔偿责任。雇佣关系与劳动关系是不同的两种法律关系。雇佣关系是指雇主与雇员之间存在的控制、支配和从属关系，由一方提供劳务，另一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬的法律关系。据此，雇工在工作时间、工作场所因履行雇佣活动而受到的损害雇主应承担责任。李云关在前往涂石有家的途中发生交通事故，不符合上述条件，雇佣活动尚未开始，涂石有不应承担赔偿责任。退一步讲，即便雇佣关系成立，根据《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。涂石有对事故发生没有过错，也无需承担责任。据此，涂石有的上诉理由成立，本院予以支持。因雇佣关系不成立，本案以健康权纠纷确定案由较为妥当。一审已经查明李云关的医疗费共用去54582.12元，新农合实际补偿金额43206.93元，大病减免金额l927.51元，原告现金支付金额9447.68元。计算李云关的医疗费损失应扣减新农合补偿及大病减免45134.44元，李云关的医疗费实际损失应为9447.68元。李云关的各种经济损失应为93946元（l39080.67-45134.44）。上诉人涂利分承担70%的赔偿责任应为65762元（93946×70%）。为此，原判计算李云关的医疗费损失不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销师宗县人民法院（2015）师民初字第447号民事判决。二、由上诉人涂利分于判决生效后十日内赔偿被上诉人李云关各种损失人民币65762元，扣除涂利分已经支付10000元，还应赔偿55762元。三、驳回被上诉人李云关的其他诉讼请求。一、二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长 徐 坤审判员 李桂兰审判员 赵艳绘二〇一五年十月十九日书记员 贾琼丽