云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民二终字第546号上诉人（一审原告）***，男。委托代理人刘宇舒，云南云典律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）昆明田单贸易有限公司。住所地：昆明市高新区高新苑D幢小高层504号。法定代表人李柚，系该公司总经理。委托代理人牛勇，云南大格律师事务所律师，特别授权代理。上诉人***因与被上诉人昆明田单贸易有限公司追索劳动报酬、二倍工资及经济补偿金纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2014）五法民一初字第219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月28日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。一审法院经审理确认：原告以被告名义进行对外业务联系，但双方之间没有签订劳动合同。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告存在事实劳动关系；2、被告向原告支付拖欠的工资37570元以及赔偿金37570元（2013年1月20日至2013年11月20日）；3、被告向原告支付不签订《劳动合同》的双倍工资差额41324元（2012年11月20日至2013年11月20日）；4、依法解除原告与被告间的事实劳动关系，由被告向原告支付经济补偿金3757元（2012年11月20日至2013年11月20日）；5、被告为原告购买五项社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）（2012年11月20日至2013年11月20日）。根据以上事实，一审法院认为：原告起诉要求确认与被告之间存在事实劳动关系应当提交证据证明劳动关系的存在。本案中，原告虽以被告的名义对外进行业务联系，但其工作形式及时间并不受被告安排和管理，原告虽在庭审中称从被告处领取了工资，但被告予以否认，同时被告提交了一份《还款协议》证明原告系自主经营粮食贸易。庭审中，原告也未能提交证据证明其从被告处领取工资并接受被告的工作管理，故原告不能证明自己与被告建立了事实劳动关系，应承担举证不能的责任，其依据劳动关系提出的诉讼请求也不应得到支持。据此，一审法院依照中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、原告***与被告昆明田单贸易有限公司之间不存在劳动关系；二、驳回原告***的其他诉讼请求。”一审判决宣判后，***不服，向本院提起上诉，请求二审撤销一审判决，依法改判。事实及理由为：一、一审认定上诉人以被上诉人的名义对外联系业务，但其工作形式及时间不受被上诉人安排及管理无事实依据。其一审中提交的名片上载明的职务是副总经理，与被上诉人有业务往来的单位出具的证明及存款回单证明上诉人以被上诉人名义开展业务，系被上诉人的员工。证人证言也证明其多次到被上诉人处找上诉人联系业务。上述证据已形成锁链，证明上诉人与被上诉人存在劳动关系。二、一审认定被上诉人提交了《还款协议》证明上诉人自主经营粮食贸易无事实依据。该协议内容混乱，落款主体矛盾，且也无其他证据可证实该事实。三、一审认定上诉人未能提交证据证明其从被上诉人处领取工资并接受被上诉人的管理，故不能证明双方建立劳动关系无事实及法律依据。上诉人领取了几次工资，系以现金方式，上诉人无法提交证据，但其已提交了其他证据，而劳动报酬并不是确认劳动关系的唯一必要证据。综上，请求二审支持其上诉请求。被上诉人昆明田单贸易有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。对于一审判决已认定的法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：一、上诉人与被上诉人是否存在劳动关系；二、上诉人主张的各项赔偿是否有事实及法律依据？本院认为：关于争议焦点一，劳动关系是依法建立的由劳动者提供劳动，用人单位提供生产资料，并支付工资，二者结合的劳动过程中产生的权利义务关系。本案中，上诉人与被上诉人系劳动法所规定的适格主体，上诉人一审提交的证明、验收单及证人证言等证据能够相互印证，证实其系以被上诉人的名义对外进行业务活动，该业务属于被上诉人的业务组成部分，故可确认上诉人为被上诉人提供劳动，双方之间建立的关系符合劳动关系的特征。对于被上诉人称双方系业务介绍关系的主张，其提交的还款协议等证据并不足以证实该事实，其亦未提交其他充分有效的证据对此予以证实，且该项主张与本案查明的事实及我国劳动法律、法规之规定相悖，故本院不予支持。对于上诉人的入职时间，其陈述为2012年11月20日左右，但其未能就此举证，而被上诉人的工作人员王亚娟一审中陈述上诉人系2012年底到被上诉人处联系工作，综合上述事实，本院确认上诉人系2012年12月1日与被上诉人建立劳动关系。对于上诉人离职的时间，其陈述为2013年11月20日，王亚娟陈述为2013年6、7月份，而双方亦未就此举证，而根据证据显示，上诉人最后为被上诉人工作的时间为2013年10月，故本院据此推定上诉人为被上诉人最后提供劳动的时间为2013年10月，离开的时间为2013年11月1日。关于争议焦点二，对于上诉人主张的工资37570元及加付赔偿金37570元。上诉人在被上诉人处共计工作11个月，其陈述被上诉人已支付3个月的工资，在被上诉人无证据证实已支付其余工资的情况下，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，被上诉人还应支付其8个月的工资。对于工资金额，双方均不能提交证据证实上诉人的工资金额，而上诉人陈述其系按照上年度昆明市城镇职工月平均工资主张权利并无不当，本院予以支持。昆明市2012年度城镇职工月平均工资为3642元，故8个月的工资合计29136元。对于上诉人主张的加付赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬的违法行为先向劳动行政部门投诉，在劳动行政部门责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金。如未经这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金的，人民法院不予支持。本案中，上诉人在被上诉人拖欠其工资后，并未向劳动行政部门投诉，现其要求被上诉人加付赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对于上诉人主张的未签订书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条及第八十二条对于用人单位与劳动者签订书面劳动合同的期限及逾期不签订应承担的法律责任进行了规定。根据上述规定，用人单位与劳动者签订书面劳动合同系其法定义务，该义务不能免除。就本案事实来看，被上诉人未依法与上诉人签订书面劳动合同，其应承担相应法律责任，向上诉人支付2013年1月至10月的二倍工资。根据上文确定的上诉人的月工资金额，被上诉人应向上诉人支付的二倍工资金额为3642元／月×10月=36420元。对于上诉人主张的经济补偿金。因在职期间，被上诉人未足额向上诉人支付劳动报酬，且未为上诉人购买社会保险，上诉人有权按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定解除双方的劳动关系。上诉人在被上诉人处工作11个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被上诉人应向上诉人支付1个月工资的经济补偿金，即3642元。对于上诉人主张的补缴社会保险的请求。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”上述法律表明，缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故上诉人要求补缴社会保险的主张不属于劳动争议纠纷，亦不属于人民法院审理的民事案件的范围，本院在本案中不予审理。综上，一审判决认定事实不清，对双方是否存在劳动关系的认定有误，据此所作判决不当，本院予以改判；对于上诉人上诉请求的合理部分，本院予以支持，其余部分予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、撤销昆明市五华区人民法院（2014）五法民一初字第219号民事判决；二、***与昆明田单贸易有限公司于2012年12月1日建立劳动关系，并于2013年11月1日解除；三、由昆明田单贸易有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付***工资29136元、未签订书面劳动合同的二倍工资36420元、解除劳动合同的经济补偿金3642元；四、驳回***的其他诉讼请求。二审案件受理费人民币10元，由被上诉人昆明田单贸易有限公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。审 判 长 吕 强代理审判员 秦 伟代理审判员 吕秋霞二〇一五年十月二十六日书 记 员 樊寿康