广东省潮州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）潮中法刑二初字第6号公诉机关广东省潮州市人民检察院。被告人张爱宝，绰号“大肥”、“爱鑫”，男，1979年9月3日出生，广东省饶平县人，汉族，初中文化程度，农民，户籍地：饶平县。2003年12月l9日因犯盗窃罪被饶平县人民法院判处有期徒刑二年，2005年9月10日刑满释放。2007年11月26日因犯绑架罪被饶平县人民法院判处有期徒刑一年，2008年6月13日刑满释放。2014年9月3日被羁押，9月4日因吸毒被行政拘留十五日，同年9月19日因本案被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。辩护人吴健生、黄泽龙，广东建生律师事务所律师。广东省潮州市人民检察院以潮检诉刑诉（2015）6号起诉书指控被告人张爱宝犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年4月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭对本案进行了审理。广东省潮州市人民检察院代理检察员陈灵敏、吴越出庭支持公诉，被告人张爱宝及辩护人黄泽龙到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省潮州市人民检察院指控：1、贩卖毒品罪2014年9月3日，被告人张爱宝在饶平县黄冈镇可溪寮新五巷一座6号的出租屋内贩卖2.71克毒品甲基苯丙胺给吸毒人员李某。当天晚上，被告人张爱宝与吸毒人员余某在上述出租屋内被公安机关抓获归案，现场缴获晶体状物品178.42克、塑料吸管、电子秤、手机等物品。经鉴定：现场缴获的晶体状物品均检出甲基苯丙胺成份。2、容留他人吸毒罪被告人张爱宝于2014年9月1日至9月3日多次容留吸毒人员余某、李某在其居住的潮州市饶平县黄冈镇可溪寮新五巷一座6号的出租屋内吸食毒品。综上所述，被告人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺共计181.13克，并多次容留他人吸食毒品。为证实上述事实，公诉机关向法庭出示了被告人的供述及辩认笔录，证人证言，鉴定意见，勘验、检查笔录及现场照片；视听资料、公安机关的证实材料和有关物证、书证等证据，认为被告人张爱宝的行为构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。其贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条规定，请予以判处。被告人张爱宝辩称：1、我没有贩卖毒品，李某多次与我在一起吸食毒品，但从没有过毒品交易。2、指控毒品数量180多克与实际数量不相符合，当时公安人员现场查扣是78.1克，都有经过录像、拍照等手续证明，且有多名警察在场证明，我也签名盖指模确认。辩护人辩护称：公诉机关指控张爱宝犯贩卖毒品罪，认定事实不清、证据不充分。理由：1、本案证人李某的证言不足以认定被告人张爱宝实施了贩卖毒品的行为。李某与被告人张爱宝多次一起吸毒，每次都是张爱宝免费提供毒品。2014年9月2日，李某还因为没钱付出租车费用，被告人张爱宝还帮她出了150元。为何之前几十次被告人张爱宝没有贩卖毒品给李某，单单就2014年9月3日那一次要卖给李某，而且还是在李某没有带钱的情况下，这显然是违背常理。因此，李某的证人证言不能作为定罪依据。2、涉案毒品是否系被告人张爱宝本人所有的，现有证据无法确认。3、本案现场查获的毒品数量为78.1克，有张爱宝现场签名确认的《毒品称量、取样笔录》为证。从现场查获的78.1克到最终认定的178.42克毒品，增加的100.32克毒品来源不明，公诉机关指控被告人张爱宝涉嫌贩卖毒品178.42克的证据不足。4、本案被查获的毒品，未对甲基苯丙胺含量进行鉴定，涉案毒品是否参假，无法确认，如被告人犯罪，在量刑时应充分考虑这一情节。经审理查明：被告人张爱宝系贩毒人员。2014年9月1日至9月3日,被告人张爱宝多次容留吸毒人员余某、李某在其居住的饶平县黄冈镇可溪寮新五巷一座6号的出租屋内吸食毒品。2014年9月3日下午，李某在该出租屋吸食毒品后，被告人张爱宝将一小包冰毒（净重2.71克）交给李某由她带去给他人试食，李某在回家途中被抓获，并在其身上查获上述冰毒。当天晚上，公安机关对被告人张爱宝居住的出租屋进行搜查，现场抓获张爱宝与吸毒人员余某，并缴获冰毒78.1克及储存毒品的塑料罐、封口袋和塑料吸管、塑料壶、电子秤、手机等物品。经鉴定：现场缴获的晶体状物品均检出甲基苯丙胺成份。以上事实，有下列经庭审举证、质证、辩证的证据证实，本院予以确认：1、被告人张爱宝作了与认定事实基本一致的供述。经辨认照片，被告人张爱宝指认出余某就是在其出租屋一起吸毒的男子、黄某芳是其认识的朋友。2、证人余某证实，2014年9月3日晚上，我和张爱鑫（张爱宝）在他的家里一起吸食冰毒，后被同志带来公安局。大概四年前，我认识张爱鑫，后在朋友阿芳家（黄某芳）再相遇，后二人有时一起吸食冰毒。我和张爱鑫一起吸食了3次冰毒，第一次是今年8月下旬，在阿芳家里三人一起吸食冰毒。第二次是8月25日晚上，阿芳让我送张爱鑫到饶平迎宾馆，在宾馆的房间和他一起吸食冰毒。第三次是在9月1日晚上，在可溪寮张爱鑫的出租屋一起吸食冰毒，当时阿婷也和我们一起吸食冰毒。上述三次吸食的冰毒都是张爱鑫带来的。张爱鑫每次出来都是随身带了一个小塑料瓶，里面装着冰毒，那个蓝色盖子的塑料瓶已被查扣。在2014年8月23日晚上，我到阿芳家里跟她买冰毒，当时张爱鑫也过去，他拿一个塑料瓶交给阿芳，说“拿去给人家试试”。阿芳接过塑料瓶放进挎包里。张爱鑫走后，我就跟阿芳弄一只（约1克）冰毒，阿芳拿出那个塑料瓶，里面装满了冰毒。她从里面拿出一小颗出来，装进一个小塑料袋递给我，说这是张爱鑫刚刚拿来的，我给她150元。我在张爱鑫出租屋看到他带有其他毒品。9月3日，我和张爱鑫、阿婷三人边溜冰边玩手机，后阿婷说她要回去，离开前，她对张爱鑫说要带点冰毒去给朋友试试。张爱鑫听后就走进卧室，从里面拿着一包用白色透明袋裹着的东西，大概手掌那么大。张爱鑫从里面拿出一小颗白色晶体，跟我们平时吸食的冰毒同个模样，放到茶几上面的箔纸上，后将那包冰毒重新拿回卧室，阿婷把冰毒包好后出门离开。当晚，张爱鑫叫我送走一个朋友，当我重回到出租屋时，张爱鑫叫我将刚才那袋冰毒拿到他睡觉的房间梳妆台下面。几分钟后，警察同志就到出租屋检查，那袋冰毒被查扣。经辨认照片，证人余某指认张爱宝就是提供毒品并容留他在家里吸食毒品的男子；李某就是与其一起吸食毒品的女子；黄某芳就是向张爱宝拿毒品并贩卖毒品给他的人。3、证人李某证实，警察从我身上搜查出来的冰毒，是从“大肥”（张爱宝）买来的。9月2日凌晨，我从潮州打的回来饶平张爱宝的出租屋，后我和张爱宝、“细弟”（余某）在客厅溜冰，一直到了第二天下午我才离开。我们吸食的冰毒是张爱宝拿出来吸食的。我离开前，张爱宝从卧室里拿出一大包用白色透明袋装着的冰毒，并从中拿了一小颗给我，说“要给人家试试就试试这些”。那包冰毒多重我不清楚，当时他托在手里，手指抓起来差不多刚刚裹住。后来，我用茶几上的箔纸把那小颗冰毒包起来放进手提包内，然后离开，走到半路就被警察带走。之前，一直是张爱宝提供毒品给我吸食的，直到2014年9月3日，我才第一次向他买冰毒，一共用了250元，由于当时我身上没有带钱，我就跟张爱宝说先欠着，以后再把钱还给他,当时余某在场，他有看到。我知道阿芳向大肥买过二次冰毒，买毒品时我在场。张爱宝跟阿芳在做冰毒的生意上，是上下级关系，张爱宝是上级，卖家，阿芳是下家，阿芳经常去找张爱宝拿冰毒卖给别人。我是2013年5月份通过黄某芳认识张爱宝的，认识张爱宝后，几乎每天到大丰园张爱宝的居住的地方吸食几口冰毒。平时和张爱宝在一起时，经常听到他卖冰毒的谈话，所以知道张爱宝是在卖冰毒的。经辨认照片，证人李某指认出余某就是与其一起吸食毒品的男子；张爱宝就是提供毒品给她并容留她在家里吸食毒品的男子；黄某芳就是向张爱宝购买毒品的女子。4、证人林某（“老马”）证实，我是通过“鬼仔”（陈某）认识张爱鑫（“大肥”）的，“鬼仔”说他的冰毒是从张爱鑫那里买来的。我在毒瘾来时，就会去找张爱鑫买毒品。我向他购买过两次冰毒。第一次是2014年6月16日买了2克200元。第二次是2014年8月4日，当时我和“鬼仔”去张爱鑫住的地方，买了5克500元。在我认识张爱宝之前，我偶尔向阿芳购买过冰毒。阿芳是饶平县黄冈镇人。阿芳的冰毒从何而来我不清楚。阿芳认识张爱宝，他们很熟。经辨认照片，证人林某指认张爱宝、陈某（“鬼仔”）就是卖毒品的男子。5、证人陈某（“鬼仔”）证实，我认识张爱鑫有四、五个月。我平时都是和张爱鑫一起吸食毒品的，毒品都是张爱鑫带来的。可溪寮新五巷一座6号出租屋是柯某的，是通过我介绍租给张爱鑫的。经辨认照片，张爱鑫就是提供毒品、一起吸食毒品的男子。6、证人张某证实，今年3月份，“阿才”用我的身份证租了黄冈镇可溪寮新五横一座6号房屋。今年7月份，阿才打电话说房屋要转租给一个朋友。7、证人柯某证实，黄冈镇可溪寮新五横一座6号出租屋是用朋友张某的身份证登记的。今年7月中旬，通过朋友陈某介绍转租给张爱鑫。我和陈某曾经一起吸食过冰毒，陈某说他的冰毒是从张爱鑫那里拿来的，如果以后想吸食，可以去张爱鑫那里买。张爱鑫有没有吸毒我不清楚，但听陈某说张爱鑫在卖冰毒。8、证人许某证实其位于黄冈镇南门居委会可溪寮新五巷一座6号的房子租给张某，租期一年，租金7000元。9、调取证据通知书、通话清单，证实公安机关从网络公司调取了被告人张爱宝手机号码159××××9661、131××××9810、131××××5566手机通话清单，从通话清单反映，被告人张爱宝与余某、李某、黄某芳、林某、陈某等人在2014年6月份至案发前存在的电话联系情况。10、搜查证、搜查笔录、现场勘查检查工作记录、现场照片、毒品称量取样笔录、扣押清单、毒品移交清单、视频光盘，证实公安机关在饶平县黄冈镇可溪寮新五巷一座6号的出租屋抓获被告人张爱宝及吸毒人员余某，后在该屋查获冰毒78.1克及吸毒用的塑料吸管1包、烧杯1个、电子秤1个、手机3部。被告人张爱宝在搜查笔录、称量笔录、现场照片上签名予以确认。11、鉴定意见潮州市公安司法鉴定中心潮公刑技鉴化字（2014）第283号刑事化验检验报告书、鉴定结论通知书，检验结论：公安机关在饶平县黄冈镇可溪寮新五巷一座6号的出租屋内查获：蓝色盖子塑料罐1个，内有白色晶体状物品，净重1.2克；用透明封口袋包装的黄色晶体状物品1小包，净重15.97克；用透明封口袋包装的白色晶体状物品2小包，净重154.71克；玻璃烧杯1个，内有褐色晶体，净重6.54克，上述物品，经取样检验，均检出甲基苯丙胺成份，鉴定结论已告知被告人张爱宝，张爱宝拒绝签名。扣押清单、潮州市公安司法鉴定中心潮公司技鉴化字（2014）第284号刑事化验检验报告书，检验结论：公安机关在抓获李某时，从其身上缴获用透明封口袋包装的白色晶体状物品1小包，经取样检验，净重2.71克，均检出甲基苯丙胺成份。12、公安机关出具的证实材料，证明本案查获毒品的称量过程和毒品数量前后不一致的说明。本案其他证据材料：1、受案登记表、立案决定书、拘留证及拘留通知书、逮捕证、逮捕决定书及提请批准逮捕书、起诉意见书及公安机关出具的其他说明材料2、人口信息查询资料、户籍证明，证实被告人张爱宝的户籍身份情况。3、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人张爱宝2003年12月l9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，2005年9月10日刑满释放。2007年11月26日因犯绑架罪被判处有期徒刑一年，2008年6月13日刑满释放。4、行政处罚决定书，证实张爱宝、李某、余某、林某、陈某因吸毒被处行政拘留15天。5、其他程序性材料，证实公安机关及检察机关已告知被告人张爱宝的诉讼权利义务。综上所述，被告人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺数量共计80.81克，并多次容留他人吸食毒品。本院认为，被告人张爱宝违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺50克以上，且提供场所容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人张爱宝犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，罪名成立，予以支持。关于被告人张爱宝及辩护人提出现场查获的毒品甲基苯丙胺数量是78.1克，而不是178.42克的问题，经查，公安机关在抓获吸毒人员李某，缴获其随身携带的晶体状物品1小包2.71克后，即对被告人张爱宝实施抓捕，公安机关在出租屋抓获被告人张爱宝及吸毒人员余某时，现场扣押晶体状物品2包、1小瓶，经现场称重，毒品数量为78.1克，有现场拍摄视频、照片为依据，且被告人张爱宝对现场扣押毒品、毒品称重的事实没有异议，并签名确认，故该毒品重量应当予以确认。上述扣押晶体状物品，经鉴定部门检验，均检出甲基苯丙胺成分。因此，本案应认定被告人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪数量为80.81克。而对于鉴定意见中确认在张爱宝出租屋查获甲基苯丙胺重量为178.42克，因其与现场称重的数量有矛盾，且未能得到张爱宝的确认，依法不能采信，因而公诉机关指控被告人张爱宝贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为178.42克，证据不足，不予认定。被告人及辩护人对本案毒品犯罪数量提出的辩解、辩护意见理由成立，予以采纳。关于被告人张爱宝及辩护人提出张爱宝没有贩卖毒品的意见。经查，被告人张爱宝系贩毒人员的事实，有李某、余某、林某、柯某等多名吸毒犯罪人员的指证，且在现场扣押的数量较大的毒品、用于毒品交易的电子称及手机通话记录等证据予以证实，证据充分，足以认定。被告人张爱宝以贩卖为目的，非法持有数量较大的毒品，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，故被告人张爱宝及辩护人上述辩解、辩护意见，与事实不符，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十九条、第六十四、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人张爱宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；总和刑期十七年，罚金人民币五万二千元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币五万二千元，该款应于判决生效之日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2030年9月2日止。）二、随案移送的玻璃容器、塑料容器、吸管电子秤等物品，予以销毁，手机3部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王佳曼审 判 员  庄利民代理审判员  张思进二〇一五年十月十五日书 记 员  罗 燊