广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法金民初字第160号原告：东莞银行股份有限公司广州分行，住所地：广州市天河区。负责人：邓军强，职务：。委托代理人：沙骏。委托代理人：廖舒欣。被告：广东蓝粤能源发展有限公司，住所地：广州市越秀区。法定代表人：蓝文彬，职务：董事长。被告：蓝文彬，身份证住址：广东省惠来县。被告：广东蓝海海运有限公司，住所地：广州市越秀区。法定代表人：蓝文彬。三被告共同委托代理人：张玲。原告东莞银行股份有限公司广州分行诉被告广东蓝粤能源发展有限公司（以下简称蓝粤公司）、蓝文彬、广东蓝海海运有限公司（以下简称蓝海公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2014年9月1日公开开庭进行了审理。原告东莞银行股份有限公司广州分行的委托代理人沙骏、廖舒欣，被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝海公司的委托代理人张玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞银行股份有限公司广州分行诉称，2013年9月3日，被告蓝粤公司与原告签订了东某（98）2013年对公流贷字第000124号《流动资金贷款合同》，约定原告同意向被告蓝粤公司发放流动资金款人民币117495000元，贷款期限自2013年9月3日至2014年9月2日，还款计划为按月结息，到期一次性还款。该《流动资金贷款合同》还约定，在被告蓝粤公司出现违反该合同规定的其应履行的任何义务的情形时，原告有权宣布贷款提前到期，要求被告蓝粤公司立即偿还有关贷款本息及原告实现债权所产生的费用，且有权向被告蓝粤公司收取违约金并对未按时还清的贷款本金和利息（包括被原告宣布全部或部分提前到期的贷款本金和利息）自逾期之日起至本息清偿之日止按该合同约定的罚息利率和结息方式计收利息和复利。2013年6月21日，被告蓝文彬与原告签订了东某（98）2013年最高保字第000140号《最高额保证合同》，约定由被告蓝文彬为被告蓝粤公司于2013年6月20日至2014年6月20日期间在原告处实际发生的债务提供最高额连带责任保证担保，保证担保的最高本金余额为人民币30000万元，保证期间为该《最高额保证合同》生效之日起至主合同项下最后一期（笔）债务履行期限届满之日后两年止。2013年6月25日，被告蓝某公司与原告签订了东某（98）2013年最高保字第000141号《最高额保证合同》，约定由被告蓝某公司为被告蓝粤公司于2013年6月20日至2014年6月20日期间在原告处实际发生的债务提供最高额连带责任保证担保，保证担保的最高本金余额为人民币30000万元，保证期间为该《最高额保证合同》生效之日起至主合同项下最后一期（笔）债务履行期限届满之日后两年止。2013年9月3日，原告依约向被告蓝粤公司发放了贷款共计人民币117495000元。然而，自2013年10月起，被告蓝粤公司再未向原告支付上述《流动资金贷款合同》项下的利息。据此，原告向被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司发送了《提前到期通知书》，宣布被告蓝粤公司在上述《流动资金贷款合同》项下的债务提前到期，要求被告蓝粤公司提前履行还款义务并要求其他被告履行相应的担保责任。此外，原告为实现债权而支出的律师费用依约也应由被告蓝粤公司承担，并属于各担保人的担保债权范围。截止目前，原告为本案实际支出的律师费暂为人民币90000元。原告认为，本案主合同及担保合同已合法成立并生效，因被告蓝粤公司的违约行为，原告已依据《流动资金款合同》的约定宣布债务提前到期，被告蓝粤公司有义务立即向原告清偿所有未偿还金额，被告蓝文彬、蓝某公司作为保证人应对被告蓝粤公司的债务承担连带清偿责任。原告请求判令：1、被告蓝某公司向原告偿还贷款本金人民币117495000元及利息、罚息、复利共计人民币4992167.25元（利息、罚息、复利暂计至2014年5月21日，自2014年5月21日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利按照相关合同的约定及法律规定计算）；2、被告蓝粤公司向原告支付违约金人民币11749500元；3、被告蓝粤公司承担原告为本案支出的律师费人民币90000元；4、被告蓝文彬、蓝某公司对被告蓝粤公司的前述第一、二、三项债务承担连带清偿责任；5、被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司承担本案案件受理费、保全费等全部诉讼费用。被告蓝粤公司答辩称，对原告第一项诉讼请求中的本金予以确认，但是罚息与利息需要与财务部门进行核对，暂时不予确认；关于第二项诉讼请求违约金，罚息的约定与违约金都是同时具有违约金的性质，同时适用，会造成违约金过高，只能取一项适用，因此对第二项请求，请求法庭驳回；对第三项诉讼请求予以确认。被告蓝文彬、蓝某公司答辩称，与被告蓝粤公司的答辩意见一致。经审理查明，2013年6月21日，被告蓝文彬（甲方、保证人）与原告（乙方、债权人）签订东某（98）2013年最高保字第000140号《最高额保证合同》，约定甲方所担保的债权为自2013年6月20日至2014年6月20日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币玖亿元整（敞口叁亿元整）的最高余额内，乙方依据与主合同债务人签订的借款合同、银行承兑汇票协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对主合同债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。在本条第一款约定的期间内，乙方与主合同债务人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件为本合同的主合同。甲方提供不可撤销的连带责任保证。甲方最高额保证担保的范围包括主合同项下的债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、拍卖费、评估费、公证费、送达费、公告费、财产保全费、过户费、查询费、鉴定费及其他费用）。因主合同采用非固定利率或中国人民银行调整利率政策而导致主债权数额发生变化的，甲方承担因利率浮动而增加的担保责任。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下最后一期（笔）债务履行期限届满之日后两年止。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致乙方宣布主合同提前到期的，保证期间至乙方确定的债务提前到期之日后两年止。甲方承诺发生下列情形之一的，自接到乙方通知之日起3个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：（1）主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的；……（3）甲方或主合同债务人违反本合同或主合同项下的约定或保证事项。2013年6月25日，被告蓝某公司（甲方、保证人）与原告（乙方、债权人）签订东某（98）2013年最高保字第000141号《最高额保证合同》，约定甲方所担保的债权为自2013年6月20日至2014年6月20日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币玖亿元整（敞口叁亿元整）的最高余额内，乙方依据与主合同债务人签订的借款合同、银行承兑汇票协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对主合同债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。在本条第一款约定的期间内，乙方与主合同债务人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件为本合同的主合同。甲方提供不可撤销的连带责任保证。甲方最高额保证担保的范围包括主合同项下的债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、拍卖费、评估费、公证费、送达费、公告费、财产保全费、过户费、查询费、鉴定费及其他费用）。因主合同采用非固定利率或中国人民银行调整利率政策而导致主债权数额发生变化的，甲方承担因利率浮动而增加的担保责任。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下最后一期（笔）债务履行期限届满之日后两年止。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致乙方宣布主合同提前到期的，保证期间至乙方确定的债务提前到期之日后两年止。甲方承诺发生下列情形之一的，自接到乙方通知之日起3个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：（1）主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的；……（3）甲方或主合同债务人违反本合同或主合同项下的约定或保证事项。2013年9月3日，原告（乙方）与被告蓝粤公司（甲方）签订《流动资金贷款合同》［合同编号：东某（98）2013年对公流贷字第000124号］，约定乙方根据甲方的申请，同意向甲方发放贷款人民币117495000元，贷款期限自2013年9月3日至2014年9月2日。本合同项下的贷款仅限用于债务重组，归还东某（98）2013年银承字第000137、000138、000139号下所欠债务。本合同项下的贷款利率为固定利率，利率换算公式：月利率=年利率／12，日利率／360，为固定利率即6%，在贷款期限内，该利率保持不变。本合同项下罚息利率为年利率，甲方未按期归还借款或履行还款协议的，逾期贷款在逾期期间按照届时适用的贷款利率水平上加收50%的罚息。贷款利息自贷款转存到甲方账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计息，如甲方不能按期付息，则自次日起计收复利。本合同项下贷款按月结息，结息日为每月或每季最后一个月的20日。本合同项下甲方的任何还款，首先用于偿还本合同约定的应由甲方承担而由乙方垫付的各种费用以及乙方实现债权和担保权利的费用，剩余款项按先还息后还本的原则偿还。本合同项下贷款的具体还款计划为按月结息，到期一次性还款。本合同项下的贷款本息及相关费用的担保按《最高额保证合同》东某（98）2013年最高保字第000140、00141号执行。甲方义务：……4、应按本合同的约定按期归还贷款本息……12、应当承担与本合同及本合同项下担保有关的律师服务、保险、评估、登记、保管、鉴定、公证等费用。发生下列任一情况，均构成甲方违约：1、甲方违反本合同规定的其应履行的任何义务，或甲方明确表示或以自己的行为表明不履行其在本合同项下的任何义务。甲方出现任一违约情形的，乙方有权行使下述一项或几项权利：1、停止发放本合同项下贷款，宣布贷款提前到期，要求甲方立即偿还有关贷款本息及乙方实现债权所产生的费用；2、向甲方收取违约金，违约金数额为本合同项下贷款本金的10%；3、对甲方未按时还清的贷款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的贷款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按本合同约定的罚息利率和结息方式计收利息和复利；……5、对甲方未按时还清的利息按本合同约定的利率和结息方式计收复利；……8、行使担保权利；9、解除本合同；10、有权采取的其他救济措施。本合同经甲乙双方签字或盖章后生效，至本合同项下债务清偿完毕后终止。若甲方或担保人违约，致使乙方采用诉讼或仲裁方式实现债权的，甲方、担保人应当连带承担乙方为此支付的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、拍卖费、评估费、公证费、送达费、公告费、财产保全费、过户费、查询费、鉴定费及其他实现债权的费用。2013年9月3日，被告蓝粤公司向原告申请支用上述《流动资金贷款合同》项下之额度，申请支用三笔流动资金贷款，金额分别为人民币4060万元、4060万元、3629.5万元，共计117495000元。同日，原告向被告蓝粤公司发放上述117495000元贷款。2014年5月29日，原告向被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司发出《提前到期通知书》，宣布依东某（98）2013年对公流贷字第000124号《流动资金贷款合同》发放的贷款提前于2014年5月30日到期，要求被告蓝粤公司于2014年6月3日前清偿欠款本息、罚息、复利、违约金，要求被告蓝文彬、蓝某公司履行保证担保义务清偿上述债务。庭审中，被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司表示对原告发出的《提前到期通知书》和原告主张贷款提前到期都没有异议。原告提交与北京市金某（广州）律师事务所签订的《委托代理协议》及90000元律师费发票，被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司予以确认。原告提交被告蓝粤公司的《欠款明细单》，注明涉案三笔贷款的欠息起始日均是2013年10月21日，截至2014年8月29日三笔贷款本金余额分别是40600000元、40600000元、36295000元，截至2014年5月30日未偿还利息分别为1698433.35元、1698433.35元、1518340.85元，截至2014年5月30日未偿还利息的复利分别为85660.93元、85660.93元、76577.91元，2014年5月30日至2014年8月29日逾期利息分别为923650元、923650元、825711.25元，2014年5月30日至2014年8月29日逾期利息的复利分别为7450.1元、7450.1元、6660.13元，截至2014年8月29日所有未偿还本息总和分别为43315194.38元、43315194.38元、38722290.15元。庭审后，被告蓝粤公司书面确认该《欠款明细单》中的相关数据。本院认为，本案为借款合同纠纷，原告与被告蓝粤公司签订的《流动资金贷款合同》、原告与被告蓝文彬、蓝某公司分别签订的《最高额保证合同》均是各方当事人在协商一致的基础上形成的合意，合同内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应遵守。原告依上述《流动资金贷款合同》和被告蓝粤公司的申请向被告蓝粤公司发放了117495000元贷款，但被告蓝粤公司自2013年10月21日开始拖欠涉案贷款的利息，违反了《流动资金贷款合同》中约定的应按合同约定按期归还贷款本息的义务，构成违约。因被告蓝粤公司违约，原告宣布涉案贷款提前于2014年5月30日到期，而被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司表示对原告发出的《提前到期通知书》和原告主张贷款提前到期都没有异议，故原告要求被告蓝粤公司偿还贷款本金117495000元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依据《流动资金贷款合同》“对甲方未按时还清的贷款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的贷款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按本合同约定的罚息利率和结息方式计收利息和复利”和“甲方未按期归还借款或履行还款协议的，逾期贷款在逾期期间按照届时适用的贷款利率水平上加收50%的罚息”的规定，被告蓝粤公司未按约定归还借款，原告有权按合同约定的罚息利率计收利息，即原告有权在涉案贷款提前到期后按年利率9%收取逾期利息。原告也有权依据《流动资金贷款合同》“本合同项下的贷款按日计息，如甲方不能按期付息，则自次日起计收复利”和“对甲方未按时还清的利息按本合同约定的利率和结息方式计收复利”的规定对利息收取复利，但因原告已对涉案贷款收取了罚息，其再对逾期利息及罚息计收复利违反了《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，对借款人不公平，本院对原告逾期利息和罚息计收复利的要求，不予支持。同理，虽然《流动资金贷款合同》约定被告蓝粤公司出现任一违约情形的，原告有权收取贷款本金10%的违约金，但合同已经约定了罚息，即逾期利息已高于一般银行同期贷款利率，已具有违约金的性质，对原告的损失已经作了补偿，本院对原告要求被告蓝粤公司支付违约金11749500元的诉讼请求，不予支持。原告起诉要求被告蓝粤公司承担原告为本案支出的律师费90000元，被告蓝粤公司、蓝文彬、蓝某公司对该诉讼请求予以确认，故本院支持该诉请。依《最高额保证合同》的约定，被告蓝某公司、蓝文彬作为连带责任保证人，对上述债务应承担连带清偿责任，被告蓝某公司、蓝文彬承担保证责任后，有权向被告蓝粤公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告广东蓝粤能源发展有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告东莞银行股份有限公司广州分行偿还借款本金117495000元；二、被告广东蓝粤能源发展有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告东莞银行股份有限公司广州分行偿还上述第一项借款的利息（2014年5月30日前的利息为4915207.55元、2014年5月30日至2014年8月29日的利息为2673011.25元、2014年8月29日起至实际清偿之日止的利息以117495000元为本金按年利率9%计付）和复利（2014年5月30日前的复利为247899.77元，之后不再计算复利）；三、被告广东蓝粤能源发展有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告东莞银行股份有限公司广州分行支付律师费90000元；四、被告蓝文彬、广东蓝海海运有限公司对被告广东蓝海海运有限公司的上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任，被告蓝文彬、广东蓝海海运有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告广东蓝粤能源发展有限公司追偿；五、驳回原告东莞银行股份有限公司广州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费713433元，由原告东莞银行股份有限公司广州分行负担58747元，被告广东蓝粤能源发展有限公司负担654686元；财产保全费5000元，由被告广东蓝粤能源发展有限公司负担；被告蓝文彬、广东蓝海海运有限公司对被告广东蓝粤能源发展有限公司应承担的上述诉讼费用承担连带清偿责任，被告蓝文彬、广东蓝海海运有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告广东蓝粤能源发展有限公司追偿。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省高级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  谢欣欣代理审判员  吴 湛代理审判员  蔡雅红二〇一五年三月十六日书 记 员  李晓婷王书东