广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）东一法道民一初字第446号原告东莞市精诚xx设备有限公司，住所地：广东省东莞市，注册号：441900000363274。法定代表人周杰。委托代理人邹慧敏，广东名道律师事务所律师。委托代理人张绍良，广东名道律师事务所律师。被告贺某，男，汉族，住湖北省荆门市东宝区，身份证号码：×××0393。委托代理人梁家俊，广东国政律师事务所律师。原告东莞市精诚xx设备有限公司（以下简称“���诚公司”）诉被告贺某劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月13日受理后，依法适用简易程序于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告精诚公司的委托代理人张绍良、邹慧敏、被告贺某的委托代理人梁家俊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告精诚公司诉称，原、被告双方并不存在劳动关系，精诚公司是基于研发自动炒菜机，聘请贺某系作为该项目的研发顾问，双方存在的是民事服务合同关系，并非劳动关系。鉴于该项目研发的工作需要，贺某是长期驻点在精诚公司处，为精诚公司提供服务，精诚公司每月向其支付服务费用，贺某并不接受精诚公司的管理。精诚公司不应向贺某支付二倍工资差额。首先，双方并不存在劳动关系，故贺某要求精诚公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额没有事实和法律依据。其次，退一步来说，即便原、被告双方存在��务关系应当认定为劳动关系，原、被告之间没有签订劳动合同的原因也是在于贺某的过错，并非精诚公司。贺某在劳动仲裁中承认精诚公司有要求贺某签订劳动合同，但贺某拒绝，因此，对于未签订书面劳动合同的责任应当由贺某自行承担，精诚公司无需向贺某支付二倍工资差额。精诚公司无需向贺某支付违法解除劳动合同的赔偿金，贺某主张精诚公司对其进行解雇，但贺某并未能对该事实予以举证，应当承担举证不能的后果，仲裁庭在贺某没有对解雇进行举证的前提下，即以精诚公司2015年5月4日向贺某结清4月工资认定精诚公司对贺某进行违法解雇，显然是对法律事实认定错误。由于贺某属于自行离职，且其无法对精诚公司存在违法解雇进行举证，故贺某要求精诚公司支付违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实依据。综上，精诚公司对东劳人仲院望牛墩庭案字（2015���143号裁决书不服，特诉至法院，请求判令：1、精诚公司无需支付贺某二倍工资差额76962.56元；2、精诚公司无需支付贺某违法解除劳动合同的赔偿金25425元；3、本案诉讼费由贺某承担。被告贺某辩称，仲裁裁决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，为维护贺某的合法权益，请法院驳回精诚公司的诉讼请求。经审理查明，2014年2月20日，贺某进入精诚公司处工作，双方没有签订书面劳动合同，贺某在精诚公司处最后工作至2015年4月30日。2015年5月12日，贺某就支付未签订劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金与精诚公司发生争议，向东莞市劳动人事争议仲裁院望牛墩仲裁庭提出仲裁申请，请求：1、精诚公司向贺某支付未签订劳动合同二倍工资差额89500元；2、精诚公司向贺某支付违法解除劳动合同赔偿金25425元。2015年6��26日，该仲裁庭作出东劳人仲院望牛墩庭案字（2015）143号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认贺某、精诚公司双方之间的劳动关系已解除；二、由精诚公司支付给贺某2014年5月12日至2015年2月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额76962.56元；三、由精诚公司支付给贺某违法解除劳动合同的赔偿金25425元；四、驳回贺某的其他申诉请求。后，精诚公司不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。精诚公司主张，原、被告不存在劳动关系，双方是技术服务合同关系，双方没有签订书面的合同。贺某从2015年2月20日到精诚公司工作，双方口头约定贺某为精诚公司的自动炒菜机提供技术咨询、指导等服务，服务期限从2014年2月20日至该项目完成为止，2014年4月至2014年9月服务费每月7000元，2014年10月至2015年2月服务费每月9500元，2015年3月至2015年4月服务费每月9600元，服务费没���具体的构成，通过现金方式支付，支付服务费时需要签名，精诚公司没有将工资条给贺某存底，因该项目在2015年4月已基本完成，故双方技术服务关系自然终止。对上述主张，精诚公司向本院提交考勤记录予以证明。贺某公司主张，贺某从2015年2月20日入职精诚公司处，担任研发中心工程师一职。贺某的工资由底薪＋出勤工资＋工龄工资构成，2014年2月至2014年9月的工资底薪为7000元，2014年10月至2015年2月工资底薪为9500元，2015年3月至2015年4月的工资底薪为9500元，另增加工龄工资100元。贺某已记不清楚其2014年2月至2015年2月的应发工资、实发工资数额，2015年3月的应发工资为9600元、实发工资为10139元（包括精诚公司退回的工衣押金562元），2015年4月的实发工资9600元、应发工资9600元。每月工资均通过现金方式支付，本月工资在下月月底支付，领取工资需要签名，���诚公司并非每月都有将工资条给贺某存底。2015年4月30日，贺某要求精诚公司与其签订无固定期限劳动合同，精诚公司只同意签订3年期限的劳动合同，并且要求把签订时间提前至2014年2月28日，贺某不同意精诚公司的意见，精诚公司于2015年4月30日将贺某辞退，并于2015年5月4日结清贺某在职期间的工资。对上述主张，贺某向本院提交工资条、养老保险个人账户对账单、参保人险种缴费明细表、社保卡予以证明，该工资条显示：贺某的底薪9500元，出勤天数26天，出勤工资9500元，工龄100元，应付工资9600元，社保13元，电费10元，工衣-562元，实发工资10139元。贺某主张该工资条是其2015年3月的工资条。参保人险种缴费明细表显示：精诚公司为贺某参加了工伤保险，缴费时段为2014年12月至2015年4月。精诚公司对贺某提交的工资条不予认可，认为工资条上没有原、被告���签章确认。由于贺某在精诚公司处服务，而且贺某的工作可能发生工伤事故，为了避免可能发生的损失，精诚公司从2014年12月开始替贺某缴付了工伤保险，并不足以证明双方存在劳动关系。以上事实，有精诚公司提交的仲裁裁决书及送达回证、考勤记录、贺某提交的工资条、养老保险个人帐户对账单、参保人险种缴费明细表、社保卡，以及本院的庭审笔录等附卷为据。本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告是否存在劳动关系；2、精诚公司应否向贺某支付未签订劳动合同二倍工资差额；3、精诚公司应否向贺某支付违法解除劳动关系赔偿金。关于争议焦点一。精诚公司主张贺某是为其研发部门自动炒菜机项目的技术顾问，双方并非劳动关系，但对此主张精诚公司仅向本院提交考勤记录予以证明，虽然考勤记录上的考勤并不完整，但也反映出贺某在该期间是需要打卡考勤。结合贺某提交的参保人险种缴费明细表，精诚公司从2014年12月开始为贺某参加工伤保险。因此，综合考虑原、被告的举证及庭审陈述意见，本院采纳贺某的主张，认定原、被告存在事实劳动关系。关于争议焦点二。精诚公司主张其已多次通知贺某签订劳动合同，但贺某均拒绝签订，但对该主张精诚公司并未向本院提交相应的证据予以证明，贺某对此亦不予确认，应由精诚公司自行承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，贺某于2014年2月20日入职，最后上班时间是2015年4月30日，因此，精诚公司应在2014年2月20日起一个月内与贺某签订书面劳动合同。现精��公司未能提供有效证据证明其已履行通知贺某签订劳动合同的义务，也未能提供有效证据证明贺某存在拒绝签订劳动合同的事实，因此，精诚公司应向贺某支付2014年3月20日至2015年2月19日的二倍工资差额，且自2015年2月20日起应视为双方已订立无固定期限劳动合同。劳动争议申请仲裁时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。贺某于2015年5月12日申请劳动仲裁，因此，2014年3月20日至2014年5月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额已超出一年的仲裁时效，对于贺某主张的该期间的二倍工资差额，本院不予支持。综上，精诚公司应向贺某支付2014年5月13日至2015年2月19日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。关于贺某的工资问题。贺某主张其工资由底薪＋出勤工资＋工龄工资构成，2014年2月至2014年9月的工资底薪为7000元，2014年10月至2015年2月工资底薪为9500元，2015年3月至2015年4月的工资底薪9500元＋工龄工资100元，但表示记不清楚2014年2月至2015年2月的应发工资、实发工资数额，结合精诚公司主张服务费数额与贺某上述主张基本一致，由于双方均未能充分举证证明贺某在职期间的工资情况，本院酌定的贺某2014年2月至2014年9月的工资7000元／月，2014年10月至2015年2月的工资9500元／月，2015年3月至2015年4月的工资9600元／月，故精诚公司应向贺某支付2014年5月13日至2015年2月19日期间的未签订劳动合同二倍工资差额为7000元×19／31天（2014年5月13日至2014年5月31日）＋7000元×4个月（2014年6月至2014年9月）＋9500元×4个月（2014年10月至2015年1月）＋9500元×19／28天（2015年2月1日至2015年2月19日）=76736.75元。对于精诚公司要求无需支付贺某未签订劳动合同的二倍工资差额的76962.56元的诉讼请求，本院予以部分支持，对精诚公司超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。关于争议焦点三。庭审中，双方均确认贺某最后工作至2015年4月30日，即原、被告的劳动关系已于2015年4月30日解除，本院予以确认。据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。精诚公司主张因服务项目完成双方的服务合同关系于2015年4月30日终止。贺某则主张，2014年4月30日贺某要求签订无固定期限劳动合同，但精诚公司不同意且要求将合同签订日期提前一年，双方未达成一致，精诚公司将贺某辞退。由于原、被告均未能提交有效的证据证明各自主张的离职原因，本院认定可视为原、被告双方协商一致解除劳动关系，精诚公司应向贺某支付相应的工作年限的经济补偿金。贺某离职前十二个月的平均工资为（7000元＋7000元＋7000元＋7000元＋7000元＋9500元＋9500元＋9500元＋9500元＋9500元＋9600元＋9600元）÷12个月=8475元，故精诚公司应向贺某支付解除劳动关系经济补偿金为：8475×1.5个月=12712.5元，对于精诚公司要求无需支付贺某违法解除劳动合同的赔偿金25425元的诉讼请求，本院予以部分支持，对精诚公司超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市精诚xx设备有限公司与被告贺某之间的劳动关系已解除。二、限原告东莞市精诚xx设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺某支付未签订劳动合同二倍工资差额76736.75元。三、限原告东莞市精诚xx设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺某支付解除劳动关系经济补偿金12712.5元。四、驳回原告东莞市精诚xx设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。本案诉讼费5元（原告东莞市精诚xx设备有限公司已预交），由原告东莞市精诚xx设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  王锦兰二〇一五年十月十二日书记员  刘婉文附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维���或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时���中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。