苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书（2015）虎商初字第0324号原告杨帆。委托代理人杨松，京衡律师集团上海事务所律师。委托代理人邓学平，京衡律师集团上海事务所实习律师。被告苏州双德灶台鸡餐饮管理有限公司，住所地苏州高新区香缇商务广场2幢1515室。法定代表人欧凯，该公司总经理。被告欧凯。原告杨帆与被告苏州双德灶台鸡餐饮管理有限公司（以下简称双德公司）、欧凯公司增资纠纷一案，本院于2015年2月26日受理后，依法由代理审判员邹政独任审判，后转为适用普通程序审理，并依法组成了合议庭。本案于2015年8月21日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人杨松、邓学平到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨帆诉称，被告双德公司是一人有限责任公司，股东及法定代表人均为被告欧凯。原告与双德公司于2014年10月14日签订了《入股协议书》，约定原告出资15万元，被告双德公司在2014年10月29日以前核算投入总金额，并于2014年11月5日前至工商部门完成公司股东注册手续。原告支付15万元出资款后，被告双德公司却迟迟没有进行核算和出资，更未到工商部门进行公司设立和注册登记。被告双德公司的行为已经严重违反了《入股协议书》的约定，导致合同目的不能实现，原告已经委托律师书面解除了该协议。原告遂诉至法院，请求判令：1、被告双德公司返还原告出资款150000元，赔偿原告违约金150000元人民币；2、被告双德公司承担本案诉讼费及固定证据的费用1400元；3、被告欧凯对原告的全部诉请承担连带责任。庭审中，原告明确主张以起诉方式解除协议。原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：1、苏州市高新区（虎丘）工商行政管理局企业登记资料查询表，证明被告双德公司的工商登记情况、被告欧凯系被告双德公司的独资股东和法定代表人，被告双德公司的股东从来没有进行过变更，欧凯和杨帆都是完全民事行为能力人；2、《入股协议书》，证明原告和被告双德公司就投资入股事宜达成意向协议，约定原告出资15万元，双方约定从协议签署之日起15日内，核算投入总金额，确定各股东占股比例，并于股权比例确定之日起一周之内至工商部门进行工商变更手续，将一人有限公司变更为有限公司，股东从一人变为二人，协议还约定了违约责任，一方违反本协议约定的，将投资金额作为违约金赔偿给守约的另一方；3、杨帆陈词，证明原告与被告欧凯相识、达成投资意向、签署《入股协议书》、支付15万元投资款及被告双德公司、欧凯违约、原告依法解除协议的全过程，证明被告双德公司没有出具变更一人有限公司为普通有限公司、变更股东一人为二人、增加注册资本的《股东决定书》，被告欧凯没有按《入股协议书》之时间约定前往工商局办理工商变更登记手续，被告双德公司与被告欧凯均构成违约，应依约承担违约责任，返还原告15万元投资款，并另外支付原告15万元违约金；4、三笔POS机消费小票和上海银行、上海浦东发展银行苏州分行及其宁波银行股份有限公司苏州分行出具的三张查询记录，证明原告共刷卡15万元并指定支付给欧凯；5、原告与被告欧凯的通话记录与公证书及其发票，证明被告欧凯承认原告投资15万元的事实，原告与被告欧凯进行协商并讨论处理方案；6、原告代理律师邓学平与欧凯、周尧峰的通话记录、机主欧凯、邓学平、周尧峰的机打发票，证明被告欧凯承认原告投资15万元的事实；7、《解除入股协议律师函》、邮寄凭证和发票，证明京衡律师集团上海事务所李健勇律师代表原告发出律师函解除原告与被告双德公司、欧凯之间的《入股协议书》。被告双德公司、欧凯未作答辩，也未举证。本院认证意见：对原告提供的证据真实性均予以认可，可以作为认定本案事实的依据。本院经审理查明：被告双德公司系自然人独资的有限责任公司，成立于2014年6月5日，注册资本100万元，股东为被告欧凯。2014年9月，原告杨帆与被告欧凯就被告双德公司的出资事宜进行协商，9月29日，杨帆用信用卡在被告双德公司经营的苏州高新区明亮中式快餐店处刷卡支付其4万元作为出资。2014年10月14日，原告杨帆（乙方）与被告双德公司（甲方）签订《入股协议书》一份，约定：第一条、乙方自愿入股甲方双德公司。第二条、乙方以人民币作为出资，出资额15万元人民币，占股比例待定。（甲方应在协议签订起，15日内核算投入总金额，确定各股东占股比例，并于一周内至工商部门完成股东注册手续。）第三条、本协议各方的权利和义务：1、根据公司法的规定组成股东大会及董事会，投资各方承诺公���的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代表人的担任和财务会计按照《公司法》等国家相关法律规定制定。具体内容见有限责任公司章程。2、投资各方的责任以其投入资金比例为限，各方的责任以各自对总投入的出资为限。公司的税后利润按各方对总投入出资的比例由各方分享。3、公司增资扩股成立后，应当在10天内到银行开设公司临时账户。股东以货币出资的，应当在公司临时账户开设后60天内，将货币出资足额存入公司临时账户。4、本协议各方未经其他各方书面同意不得擅自泄露本协议内容。第四条、投资各方认为需要约定的其他事项：1、成立公司筹备组，成员由各股东方派员组成，出任法人代表一方的股东代表为组长，组织起草申办设立公司的各类文件；2、初任法人代表的股东方先行垫付筹办费用，公司设立后该费用由公司承担；3、上述各股东方���托出任法人代表方代理申办公司的各项注册事宜；4、乙方不参与经营管理，可以提供建议给甲方。第六条、违约责任：1、投资各方如有不按期履行本协议约定的出资义务的，则视作违约方单方终止本协议，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，违约方所出的投资金额将作为违约金赔偿给守约方；违约方未出资的，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，并有权按照违约方应当出资额追究违约方的违约责任。2、投资各方如有违反本协议其他约定的，则视作违约方单方终止本协议，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，违约方所出的投资金额将作为违约金赔偿给守约方。当日，原告杨帆通过周尧峰经营的新天地布艺支付给被告双德公司11万元。后因被告双德公司未按照上述《入股协议书》的约定核算投入总金额���确定占股比例，也未于一周内至工商部门完成工商登记手续。原告委托京衡律师集团上海事务所于2015年1月15日向被告双德公司邮寄《解除入股协议律师函》一份，要求解除《入股协议书》并要求被告双德公司承担违约责任。另查明，本院于2015年5月20日以公告方式向被告双德公司送达诉状副本及应诉材料，2015年7月18日公告期满视为送达。又查明，原告杨帆及其委托代理人就其与欧凯、周尧峰的通话记录和通话录音进行保全证据公证，为此原告支付公证费2000元。以上事实由原告提供的证据及庭审笔录予以佐证，本院予以认定。本院认为，原告杨帆与被告双德公司之间签订的《入股协议书》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按约履行。根据该协议的约定，双方系��原告杨帆出资入股双德公司，即双德公司的增资扩股事宜进行协议，故案由应为公司增资纠纷。首先，根据协议的约定，双德公司应当在协议签订起15日内核算投入总金额，确定各股东占股比例，并于一周内至工商部门完成股东注册手续。而自双方2014年10月14日签订协议以来至今，被告双德公司并未履行上述合同义务。本院认为，原告杨帆与被告双德公司签订协议的目的即为了投资双德公司并成为其股东，现被告双德公司未就其出资给予股权比例也未进行工商登记变更，系属违约，且从双德公司的一人股东、法定代表人欧凯的通话录音中也可以看出双德公司不再愿意履行合同义务，致使原告杨帆的合同目的不能实现，构成根本违约，原告有权要求解除《入股协议书》。原告委托律师向被告双德公司邮寄了解除通知，但其未能提供证据证明该通知已送达被告。原告在庭审中明确主张以诉讼方式解除《入股协议书》，故《入股协议书》于本院将诉状副本及应诉材料送达被告双德公司之日即2015年7月18日解除。其次，合同解除后，被告双德公司应当返还原告杨帆出资款。关于原告杨帆实缴的出资款，综合原告提供的杨帆的陈词、3张POS机消费小票以及原告及其委托代理人与欧凯、周尧峰的通话录音，可以认定原告杨帆已经缴纳了出资款15万元。故被告双德公司应当退还原告15万元出资款。关于原告主张的违约金15万元，本院认为，根据《入股协议书》第六条第2款的约定，“投资各方如有违反本协议其他约定的，则视作违约方单方终止本协议，其他守约方有权共同书面决定取消违约方的股东资格，违约方所出的投资金额将作为违约金赔偿给守约方”。鉴于被告双德公司存在违约行为，按照该约定，其所出的投资金额应作为违约金赔偿给原告。在原告提供的原告委托代理人邓学平与欧凯的通话录音中，欧凯称其投资了170万元。现原告系按照原告的投资金额15万元主张违约金，此系其自愿行使诉讼权利，本院予以认可。第三，被告双德公司是一人有限责任公司，根据公司法的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告欧凯经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃自身的抗辩权利。被告欧凯应当承担证明公司财产独立于其自己的财产的举证责任，鉴于被告欧凯未能举证证明，故其应当对双德公司的债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六���四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告杨帆与被告苏州双德灶台鸡餐饮管理有限公司2014年10月14日签订的《入股协议书》于2015年7月18日解除。二、被告苏州双德灶台鸡餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告杨帆返还出资款150000元并支付违约金150000元，合计300000元。三、被告欧凯对被告苏州双德灶台鸡餐饮管理有限公司的上述第二项债务承担连带清偿责任。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6650元、公告费600元，合计7250元，由两被告负担。（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户银行：新区农行商业街支行，账号：548401040002924）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。并应根据国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定预交上诉受理费。江苏省苏州市中级人民法院账户：10555301040017676；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行。审 判 长  刘晓夏人民陪审员  朱维贤人民陪审员  徐俊方二〇一五年十月八日书 记 员  朱叶蓁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义���不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。