河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫96民终391号上诉人（原审原告、原审被告）：范西方，男，1957年2月12日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人崔学礼，济源市大峪法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告、原审原告）：济源鹤济顺达煤业有限公司，住所地：济源市下冶镇曹腰村。法定代表人：赵顺发，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵小正，该公司工作人员。原审被告：济源市顺达煤业有限公司，住所地：济源市下冶镇曹腰村。法定代表人：薛景奎，该公司经理。委托诉讼代理人：宋红战，该公司工作人员。上诉人范西方因与上诉人济源鹤济顺达煤业有限公司（以下简称济源鹤济顺达煤业公司）、原审被告济源市顺达煤业有限公司（以下简称济源顺达煤业公司）劳动争议纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初5222号、5416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人范西方的委托诉讼代理人崔学礼、被上诉人济源鹤济顺达煤业公司的委托诉讼代理人赵小正、原审被告济源顺达煤业公司的委托诉讼代理人宋红战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人范西方上诉请求：在一审判决的基础上改判增加放假期间的生活费12800元、经济补偿金27200元，退还范西方交纳的单位应承担的养老保险20000元，并支持范西方在一审时提出的社会保险交纳期间及项目的诉讼请求。事实与理由：一、范西方在一审时提出社会保险的交纳项目和期间，一审法院没有对此进行审理并作出裁判，缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位应按照范西方的工作时间将社会保险费用缴纳至解除合同之日。二、范西方在工作期间所缴纳的养老保险是范西方自己出钱缴纳的，范西方应承担的部分单位应予以退还，但一审法院以证据不足��由不予支持范西方的诉讼请求是不正确的。三、2008年5月1日前的工作期间应该合并计算，并由用人单位按照范西方的工作年限合并计算经济补偿金。范西方是从事井下作业的，每月的工资最低也有3000多元，应该按照井下工的工资标准和范西方的工作年限计算经济补偿金，一审法院适用的工资标准太低，且在劳动合同法实施以前的经济补偿金也没有计算，违反法律规定。四、用人单位直至2016年5月底才解除劳动合同，从2012年放假至解除合同期间应给付放假期间的生活费，一审法院只支持了一年的生活费用，余下的三年多时间以超过仲裁时效为由没有支持是错误的，因为范西方一直等候用人单位的通知，且用人单位也有文件规定，人事科科长也有视频资料，都能证明范西方的生活费数额及发放期间，生活费用应按照放假之日一直计算到解除合同之日，由于工作是连续��，就不存在超过诉讼时效的问题。上诉人济源鹤济顺达煤业公司辩称：范西方的上诉理由不能成立。范西方的上班时间有误，范西方主张的生活费、经济补偿金的数额不正确。济源鹤济顺达煤业公司会根据范西方的上班时间对社会保险金和经济补偿金进行补偿。关于放假期间的生活费，济源鹤济顺达煤业公司也会根据范西方的实际放假时间进行补偿。原审被告济源顺达煤业公司述称：济源顺达煤业公司是因为国家政策的原因，原财产均移交给了济源鹤济顺达煤业公司，按照司法解释应由济源鹤济顺达煤业公司解决以上问题。上诉人济源鹤济顺达煤业公司上诉请求：撤销一审判决，判令其公司不承担经济补偿金12800元及2015年3月22日至2016年3月21日期间的生活费7200元。事实与理由：一审判决认定事实不清，核算有误。上诉人范��方辩称：济源鹤济顺达煤业公司的上诉理由不能成立，应按照范西方的上诉理由进行审理。原审被告济源顺达煤业公司述称：范西方在济源顺达煤业公司上班的情况其公司不清楚。范西方向一审法院起诉请求：1、单位为其缴纳的1995年2月至今的各项社会保险费用，并退还其替单位缴纳的养老保险费用20000元；2、济源鹤济顺达煤业公司按原用人单位和新用人单位的工作年限支付经济补偿金40000元；3、济源鹤济顺达煤业公司支付其2014年2月至2016年1月期间的生活费20000元。济源鹤济顺达煤业公司向一审法院起诉请求：判令其公司不承担范西方的各项费用。一审法院认定事实：1995年2月，范西方到下冶烟煤一矿（济源顺达煤业公司前身）从事井下工作。2002年1月，济源顺达煤业公司为范西方参加养老保险，并缴费至2010年6月，未参加���疗、失业保险。2010年6月10日，济源鹤济矿业投资管理有限公司与济源顺达煤业公司共同出资设立济源鹤济顺达公司，约定：“济源鹤济顺达煤业公司注册资本50000000元，其中济源鹤济矿业投资管理有限公司出资25500000元，占51%，济源顺达煤业公司出资24500000元，占49%，济源顺达煤业公司的全部资产（不含债权债务）评估作价57459000元，超出出资部分的32959000元作为济源鹤济顺达公司对济源顺达煤业公司的负债，在济源鹤济顺达煤业公司成立后分期支付给济源顺达煤业公司。济源鹤济顺达煤业公司有独立自主的用工权，根据生产经营所需配备相应的工作岗位，并保持济源顺达煤业公司现有员工的基本稳定，济源顺达煤业公司现有员工根据自愿选择的原则与济源鹤济煤业公司重新签订劳动合同，养老、医疗等社会保障可以延续；现有员工未选择在济源鹤济顺达煤��公司工作的，由济源顺达煤业公司负责解除劳动关系或另行予以安置，所需支付的相关补偿由济源顺达煤业公司承担”。2010年7月15日，济源鹤济顺达煤业公司在济源市工商行政管理局注册成立，范西方随即到济源鹤济顺达煤业公司井下工作。2014年2月，济源鹤济顺达煤业公司因停产对范西方放假。另查：济源鹤济顺达煤业公司已将范西方工作期间的社会保险费个人应承担部分从工资中扣除，但未为范西方参加社会保险；济源市自2015年7月起，最低工资标准调整为1600元/月；济源市医疗保险自2001年1月开始施行。一审庭审过程中，范西方称其在济源顺达煤业公司工作期间的养老保险费系其全额缴纳的，并提供养老保险个人账户查询单予以证明。济源鹤济顺达煤业公司和济源顺达煤业公司认为范西方提供的证据没有交费的收据，不能证明范西方的主张。范西方���提供鹤壁煤业（集团）有限责任公司的文件《关于印发〈鹤煤公司特殊情况下员工与薪酬管理的规定〉的通知》（鹤煤劳[2014]427号）及2016年5月30日卢玉社与济源鹤济顺达煤业公司人事科科长赵富岭的谈话视频，证明济源鹤济顺达煤业公司曾承诺放假期间按20元/天支付生活费。济源鹤济顺达煤业公司对此并不认可，称该文件系鹤煤集团的文件，与其单位无关；关于视频，济源鹤济顺达煤业公司认可赵富岭系其公司劳资科科长，但认为无法确认视频里是否系赵富岭的声音及图像。济源顺达煤业公司认为视频是真实的，对文件无异议。后范西方因与济源鹤济顺达煤业公司、济源顺达煤业公司之间的保险费缴纳、经济补偿金等问题于2016年3月21日诉至仲裁，仲裁委作出裁决：“1、被申请人济源市顺达煤业有限公司于本裁决生效后十五日内为申请人补缴1995年2月至2001年12月的养老、1995年2月至2010年7月14日的失业、2001年1月至2010年7月14日的医疗保险费单位应承担部分，申请人缴纳个人应承担部分。2、被申请人济源鹤济顺达煤业有限公司于本裁决生效后十五日内为申请人全额补缴2010年7月15日至2014年2月的养老、失业、医疗保险费。3、被申请人济源鹤济顺达煤业有限公司于本裁决生效后十五日内为申请人补缴2014年3月至2016年1月5日的养老、失业、医疗保险费单位应承担部分，申请人缴纳个人应承担部分。4、被申请人济源鹤济顺达煤业有限公司于本裁决生效后十五日内支付申请人解除劳动合同的经济补偿金8800元。5、被申请人济源鹤济顺达煤业有限公司于本裁决生效后十五日内支付申请人2015年2月至2016年1月期间的生活费3600元。6、驳回申请人的其他申诉请求”。后范西方和济源鹤济顺达煤业公司对裁决不服，均诉至济源市人民法院。一审法院认为：一审庭审过程中，济源鹤济顺达煤业公司和济源顺达煤业公司虽不认可范西方系其单位员工，但未提供有效证据，结合范西方提供的养老保险个人账户查询单，一审法院对范西方所述的工作情况予以认可。2014年2月，济源鹤济顺达煤业公司对范西方放假至今，并未对范西方作出书面处理决定，双方劳动关系应当延续。2016年3月21日，范西方向济源市劳动人事争议仲裁机构提出仲裁申请，要求解除与济源鹤济顺达煤业公司之间的劳动关系。基于劳动关系的建立应当遵循自愿平等，故双方劳动关系应于2016年3月21日相应解除。关于范西方要求济源鹤济顺达煤业公司按原用人单位和新用人单位的工作年限支付经济补偿金的诉讼请求，因范西方作为济源鹤济顺达煤业公司继续录用的职工，济源鹤济顺达煤业公司未为范西方缴纳社会保险，所以应支付���西方经济补偿金。因双方当事人均未提供有效证据证明范西方的工资标准，故范西方的工资应以同时期济源市最低工资标准计算，从劳动合同法实施的2008年5月1日开始至2016年3月21日止，具体支付金额为12800元（1600元/月×8个月）。关于范西方要求退还其替单位缴纳的养老保险费用2万元，因其提供的证据不足，一审法院不予支持。关于范西方要求济源鹤济顺达煤业公司支付放假期间生活费的诉讼请求，济源鹤济顺达煤业公司虽有异议，但范西方提供的卢云社与济源鹤济顺达煤业公司劳资科科长赵富岭的谈话视频可以证明其放假期间生活费为20元/天，一审法院对此予以确认。因范西方未就2015年3月21日之前的生活费问题及时主张权利，已过仲裁时效，故一审法院对范西方要求济源鹤济顺达煤业公司支付其2015年3月21日之前生活费的诉讼请求不予支持。济源鹤济顺达煤业公司应支付范西方2015年3月22日至2016年3月21日期间的生活费7200元（20元/×30天×12个月）。关于社会保险费缴纳问题，属于劳动部门的行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受案范围，故本案不予涉及。一审法院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决：一、济源鹤济顺达煤业公司于该判决生效后十日内支付范西方经济补偿金12800元。二、济源鹤济顺达煤业公司于该判决生效后十日内支付范西方2015年3月22日至2016年3月21日期间的生活费7200元。三、驳回范西方的其他诉讼请求。四、驳回济源鹤济顺达煤业公司的诉讼请求。五、驳回济源顺达煤业的诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由济源鹤济顺���煤业公司负担。本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为：关于社会保险费缴纳及养老保险费退还的问题。根据《中华人民共和国劳动法》及相关司法解释的规定，用人单位为劳动者办理社会保险是一种强制性行政义务，用人单位无故不缴纳社会保险费或用人单位虽已经办理了社保手续但欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由劳动行政管理部门解决处理，不属于人民法院民事案件受理范围，因此，范西方主张单位为其缴纳1995年2月至今的社会保险费并退还其代单位缴纳的20000元养老保险费，本案不予涉及。关于经济补偿金的计算标准及计算时间问题。因范西方在济源顺达煤业公司和济源鹤济顺达煤业公司工作期间，该二公司均未为范西方缴纳社会保险费，范西方现提出解除���动合同，济源顺达煤业公司和济源鹤济顺达煤业公司应依照法律规定向范西方支付经济补偿金。计算经济补偿金的标准是按照解除劳动合同前十二个月的平均工资标准，而本案中，在解除劳动合同关系前翟建设已经被放假，无相应的前十二个月的平均工资标准，因此，一审法院以同时期济源市最低工资标准计算翟建设的经济补偿金并无不当。因2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》颁布实施以前，对于因用人单位未依法缴纳社会保险费，劳动者要求与用人单位解除劳动关系的，单位应支付经济补偿金，没有法律依据，故应从2008年1月1日开始计算范西方的经济补偿金至2016年3月21日双方劳动关系解除之日。范西方于2010年7月15日到济源鹤济顺达煤业公司工作，尽管济源顺达煤业公司现仍处于存续状态，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释四》第五条的规定，向范西方支付经济补偿金的责任应由济源鹤济顺达煤业公司承担。关于生活费的计算标准和计算时间问题。中华人民共和国劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员重新就业的，企业应停发其生活费。”本案中，根据范西方提供的卢云社与济源鹤济顺达煤业公司劳资科科长赵富岭的谈话视频，能够确认济源鹤济顺达煤业公司同意按20元/天支付放假期间的生活费，因此，一审法院按此标准计算范西方的生活费并无不当。但范西方主张的部分生活费已经超过仲裁时效，一审法院判决支持其一年的生活费并无不当。综上，一审法院认定基本事实清楚，适用法律正确，本院予���维持。范西方和鹤济顺达煤业公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由范西方负担10元，由济源鹤济顺达煤业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  姬于卫审判员  赵旭安审判员  石 林二〇一七年七月十日书记员  张二鑫