广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗海法民一初字第941号原告：林澍深，住所地广州市海珠区。委托代理人：李跃，广东以泰律师事务所律师。被告：广州美术学院，地址广州市海珠区。法定代表人：黎明，职务院长。委托代理人：宋珊、王亚峰，广东晟晨律师事务所律师。原告林澍深诉被告广州美术学院劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李跃，被告的委托代理人王亚峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告经过聘任程序于2004年9月1日成为被告（广州美术学院原继续教育学院，现为城市学院）环境艺术设计专业专聘教师并正式上班。原告在工作十年间签过两次劳动合同，分别是2005年初和2014年7月份，但原告从未收到过该劳动合同的正本或复印件。2014年12月1日，被告在没有任何正当理由的情况下停止给原告安排新学年的授课计划，在不具备合法解除或终止条件的情况下单方面发出《解除劳动合同通知书》。原告认为，原告于2004年9月1日正式与被告建立劳动关系，被告依法应当在一个月内与原告订立书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，自2004年9月1日起至2014年6月30日止，被告每月应当向原告支付二倍的工资。除去被告每月已发放的部分工资，应当补足差额。截止2014年11月30日，原告在被告处工作时间已超过10年，依法应视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，被告应当向原告支付二倍的赔偿金；鉴于原告属于人民教师，并已超额完成2014年度的授课课时，根据规定，2015年1月份和2月份为带薪寒假，被告须足额支付原告工资和经济补偿金合计人民币17333.32元；原告属于劳动者，有享受社会保险和福利的权利，依据《中华人民共和国社会保险法》、《住房公积金管理条例》等法律法规，被告应当为原告分别交纳社会保险和住房公积金。被告自2004年9月份起至2014年6月份，从没为原告足额缴纳社会保险费和住房公积金，属违法行为。权利人有权要求被告补充缴纳；按照广州市人才引进的相关办法，原告符合落户广州的条件。由于被告的人事管理疏漏，导致原告迟迟不能落户广州，被告有义务向原告提供入户广州市户籍指标一个。被告的行为已严重违反劳动法律、法规的规定，故起诉要求法院判令：1、被告向原告支付2004年9月1日至2014年6月30日期间未签订劳动合同的经济补偿金43333.33元。自2004年9月1日起至2014年6月30日止，被告每月向原告支付二倍的工资，除去被告每月已发放的部分工资，应当补足差额共52万元；2、被告向原告支付2004年9月1日至2014年12月1日的违法解除劳动合同赔偿金86666.6元；3、被告向原告支付2015年1月份和2月份的工资和经济补偿金合计17333.32元；4、确认双方于2004年9月份至2014年6月期间存在劳动关系，被告须为原告补缴的社会保险金和住房公积金；5、被告向原告提供入户广州市户籍指标一个。被告辩称：原告于2004年7月毕业后办理了暂缓就业的手续，终止时间为2006年6月19日。2006年9月至2009年6月期间，原告就读于我校的全日制研究生学院，此期间不属于“普通劳动者”的合法身份主体。我校向原告发放的费用是原告在课余及空闲时间勤工俭学从事的临时性的兼职小时工的工作报酬。从原告提交的银行流水明细可看出，原告在我校处从事的临时性的非全日制的小时工的工作是间断的，不具有连续性，例如2009年11月至2010年3月、2010年8月至2010年10月、2011年2月期间，原告未从事非全日制的兼职，故没有报酬的发放记录。在本案中，原告主张的2004年至2014年的经济补偿或赔偿，因为工作期间的不连续性而超出了仲裁时效。2011年9月我校准备与原告建立正式聘用制合同关系。由于个人原因，原告直至2014年6月15日才准备好签订个人劳动合同的资料。我校解除劳动合同是因为：1、原告未如实提供其个人资料，隐瞒欺骗我校。2、原告的自身状况不符合广东省人口与计划生育条例的政策规定。3、原告任教期间存在教学违规，且长期不予纠正，怠于履行职责。我校解约的理由和程序是正当的，2014年12月31日，原告与我校的劳动关系已经终结，所以不存在后续工资的支付。不同意原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2004年7月从广州美术学院艺术设计（新媒体设计）专业本科毕业，当月与广东省高等学校毕业生就业指导中心签定了《普通高校本专科毕业生暂缓就业协议书》，该协议于2006年6月19日终止。2006年9月起，原告以普通全日制的形式在被告处设计艺术专业攻读硕士研究生学位，于2009年6月毕业并取得硕士学位。被告广州美术学院继续教育学院的聘书载，2005年2月21日起至2007年2月20日、2008年2月21日起至2009年2月20日聘林澍深同志任专职教师职务。2011年9月9日，原告在《通知回执》上签名，内容：我已收到催交聘用合同签约资料的通知，特此回复。日期2012年9月28日的《劳动合同限期签订通知书》载：由于你个人原因未提交完整的入职材料，致使《劳动合同》未能如期签订，现通知你于收到本通知书20日内备齐新录用人员需要提供的材料（非固定编制），报人事处审批签订合同。逾期未办则视同自愿放弃与学院订立劳动关系，持续半年未签订合同的按相关规定学院将不再予以聘用。2012年10月10日，原告在《劳动合同限期签订通知书》签收回执上签名，回执内容：本人同意与广州美术学院继续教育学院签订劳动合同，同时按学院要求办理签订劳动合同手续。2014年6月15日，原告向被告提交《申请》，称：因本人已备齐个人签约资料，现申请与城市学院签订劳动合同。2014年7月，原、被告签订《广东省劳动合同》，约定劳动期限从2014年7月1日起至2017年8月31日止，合同约定原告的工作部门为城市学院，职务为专职外聘老师。2014年12月1日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，称：经学校研究决定，学校于2014年12月31日解除与你2014年7月1日签订的劳动合同，请你于2014年12月31日前办理好工作交接手续及离职手续。原告收到该通知书后，于2014年12月4日向被告的人事处发出《异议书》，称：由于被告从未提及解除劳动合同的正当理由，原告工作中亦无失误之处，因此对此提出异议。被告想单方面解除劳动合同，而且没有正当理由就随意不给原告排课，原告表示坚决不能接受。根据劳动法规，双方已形成无固定期限劳动合同关系，希望能得到被告公平公正对待。2015年1月19日，原告到被告处领取社会保险卡。同时被告向原告发出《劳动关系解除（终止）证明》、《协商一致解除劳动合同协议书》以及发放终止劳动合同的经济补偿人民币4833.3元，但原告没有接受，并在《林澍深同志解除劳动关系相关材料签领表》上留言称：以上三份材料的相关内容对本人非常不公平，本人表示不能接受。另查，原告提交的银行对账单记录，2005年至2014年期间工资情况，其中2009年11月至2010年3月、2010年8月至2010年10月、2011年2月期间无工资项。2011年3月开始，被告每月均向原告发放工资。原告于2015年2月16日向广东省劳动人事争议调解仲裁院申请仲裁，要求被告支付2004年9月1日至2014年6月30期间未签订劳动合同的经济补偿43333.33元，二倍工资差额520000元，违法解除劳动合同赔偿金86666.6元，2015年1月、2月工资及经济补偿17333.32元；确认双方从2004年9月至2014年6月期间存在劳动关系，被告补缴上述期间社会保险及住房公积金；被告提供原告入户广州市户籍指标一个。广东省劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年5月11日作出粤劳人仲案非终字[2015]58号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告于2011年3月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系。二、被告于某裁决生效之日起五日内一次性支付原告违法解除劳动合同的赔偿金38666.4元。三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，于2015年6月2日向本院提起诉讼。原告表示虽然攻读硕士研究生学位期间是全日制，但上课时间没有固定，基础课非常少，只要是做科研项目，不影响白天工作，且原告课程大部分在晚上。原告为证明自2004年至2015年2月份期间的工作职责和工作内容和任课项目，提交了《广州美术学院继续教育学院通某》（05.9.1制）、《班主任工作职责》、《继续教育学院2005级新生各班班主任安排表》、《广州美术学院继续教育分院专业课程表》（2004.9-2005.1，2005.2-2005.7）、《广州美术学院设计学院二、三、四年级05-06学年度下学期课程安排》、《广州美术学院成人高等教育2006-2007学年度上下学期环艺专业课程表》、广州美术学院成人高等教育2012-2015学年度下学期专业课程表。被告确认上述证据的真实性，但认为不能证明原告的主张。关于解除劳动合同前一年的月平均工资，原告表示其违法解除劳动合同赔偿金是按每年71602元÷12个月=5967元×10.5个月计算。被告表示原告2013年12月至2014年11月期间的月平均工资是4833.3元，其中2013年12月4167元、2014年1月4567元、2月、3月2167元、4月4327元、5、6月均为4167元、7月4397元、8、9月均为4167元、10月4833元、11月4233元。原告不同意2014年11月按4233元计算，从被告提交的工资表显示该月工资应为10836元，对于其他月份的工资无异议，但被告还遗漏了2014年1月的一笔14776元。被告认为14776元是年终奖和节日补贴，不应该计算进去。2014年11月的10836元其中6000元是节日补贴，工资是4233元。被告提交的工资表载，2014年1月年终奖14776元，应发工资4567元，2014年11月原告应发工资10836元，其中节日补贴6000元；工资2508元，继教课酬1725元，伙食交通补贴600元。本院认为，《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。2004年7月至2006年6月19日期间，原告已经办理暂缓就业手续，其主张2004年9月起与被告建立劳动关系，没有依据，不予支持。2006年9月至2009年6月期间，原告系全日制在校学生，不具备劳动关系主体资格，原告主张此期间与被告之间存在劳动关系，本院不予支持。2009年7月至2011年2月期间，从原告提供的工资对账单可知，2009年11月至2010年3月、2010年8月至2010年10月、2011年2月期间无工资项，被告主张上述期间与原告存在临时性的、不连续的聘用关系，予以采信。原告于2015年2月16日申请仲裁，要求确认2009年7月至2011年2月期间存在劳动关系，已过仲裁申请时效。2011年3月至2011年8月期间被告每月均有向原告发放工资，即原告从事被告安排的有报酬的劳动，同时接受被告的劳动管理。原告主张2011年3月至8月期间与被请人存在劳动关系，予以支持。被告提供了2011年9月9日《通知回执》、2012年1O月10日《劳动合同期限签订通知书》及签收回执、2014年6月15日原告关于签订劳动合同的《申请》等证据，主张2011年9月起与原告建立劳动关系，上述证据仅能证明被告曾于2011年9月9日、2012年10月10日向原告发出订立劳动合同的通知，且被告未能提供原告入职登记等证明加以印证，故该证据不足以证明2011年3月至8月期间双方不存在劳动关系。原告于2011年3月1日与被告建立劳动关系，根据《劳动合同法》第十条的规定，被告应当在2011年4月1日前与原告签订书面劳动合同。由于被告并未与原告签订劳动合同，亦未及时于2011年4月1日前与原告终止劳动关系，根据《劳动合同法》第十条及《劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告与原告从2012年3月1日起视为已订立无固定期限劳动合同。原告于2015年2月16日申请仲裁要求被告支付2011年4月1日至2012年3月31日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，已过仲裁时效，不予支持。被告于2014年12月31日单方解除劳动合同并当庭陈述解除与原告解除劳动关系的具体原因，但未能提供证据证明原告存在《关于与城市学院林澍深同志解除劳动关系的请示》中所述的违反计划生育政策的行为，也未能提供其他证据证明其解除行为符合《劳动合同法》第三十九条的规定，原告主张被告违法解除劳动合同，予以支持。《广东省工资支付条例》规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资(计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等)、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。因此节日补贴也属于工资的一部分，故2014年11月工资应按10836元计算。年终奖属于奖金，原告要求将2014年1月的14776元作为解除劳动合同前十二个月的收入有理，解除劳动合同前十二个月的月平均工资为5742.08元。根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，被告应当支付原告违法解除劳动合同的赔偿金45936.67（5742.08×4×2）元。原告最后工作至2014年12月1日，其要求被告支付2015年1月、2月的工资及经济补偿，没有依据，不予支持。原告要求被告补缴社会保险及住房公积金、提供入户广州市户籍指标，不属于劳动人事争议仲裁的处理范围，本院不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，判决如下：一、确认原、被告于2011年3月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系。二、被告于本判决生效之日起五日内，一次性支付原告违法解除劳动合同的赔偿金45936.67元。三、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费10元由被告负担。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  叶国钊人民陪审员  戴 静人民陪审员  禤晓婷二〇一五年十月十三日书 记 员  韩 寒窦若婷