山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）青民五终字第1904号上诉人（原审被告）邵先海。委托代理人于宗超，青岛城阳天和祥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）史祥群。法定代理人邱建燕。委托代理人邱伟伟，山东纳源律师事务所律师。原审被告姜涛。原审被告大众保险股份有限公司青岛分公司。负责人马辛，该分公司总经理。上诉人邵先海因与被上诉人史祥群、原审被告姜涛、大众保险股份有限公司青岛分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第1874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月16日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，审判员牛珍平担任本案主审，与代理审判员赵玉霞共同组成合议庭，依法进行了审理，现已审理终结。原告史祥群在一审时诉称，2014年1月12日，被告姜涛驾驶被告邵先海所有的鲁B×××××号车将原告撞伤。该事故经交警部门认定，被告姜涛承担事故的全部责任。鲁B×××××号车的登记车主是被告邵先海，在被告大众保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和商业三者险。原告因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费328485.09元、住院伙食补助费2840元（20元×142天）、护理费31008元（39852元÷365天×2人×142天）、误工费16377.5元（39852元÷365天×150天）、交通费852元（142天×6元）、鉴定费5300元、精神损害抚慰金50000元、××赔偿金704540元（35227元×20年）、被扶养人生活费441200元（父、母亲：22060元×20年）、定残后的护理费1594080元（39852元×20年×2人×100%）、××辅助器具费77040元［防褥疮床垫4800元（1200元×4个／次）＋自便式轮椅6400元（1600元×4辆／次）＋一次性纸尿垫56940元（1.8元×6片×365天×20年）＋一次性手套8760元（0.2元×6付×365天×20年）＋夜间卧便器140元（35元×4个／次）］、后续康复治疗费1080400元［电疗233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋推拿233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋针灸204400元（35元×8天×365天÷10天×20年）＋关节松动233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋综合训练175200元（30元×8天×365天÷10天×20年）］，共计4332122.59元。后续治疗费待实际产生后再行诉讼。要求被告依法承担赔偿责任，诉讼费、保全费由被告承担。庭审结束后，原告将诉讼请求变更为2253957.59元。其他损失要求待5年后另行主张。被告姜涛在一审时辩称，发生交通事故属实，该被告系鲁B×××××��车的雇佣司机，是在给客户送货的过程中发生的该起交通事故，该被告不应承担赔偿责任。该肇事车辆在被告保险公司处投有交强险和商业三者险（保额500000元），并投有不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，原告的损失应由被告邵先海和被告保险公司承担赔偿责任。被告邵先海在一审时辩称，发生交通事故属实，该被告系鲁B×××××号车的实际车主，该肇事车辆在被告保险公司处投有交强险和商业三者险（保额500000元），并投有不计免赔特约险，保险期间自2013年10月9日至2014年10月8日止。事故发生在保险期间内，应由保险公司承担赔偿责任。被告大众保险股份有限公司青岛分公司在一审时辩称，发生交通事故属实，鲁B×××××号车在该被告处投有交强险和商业三者险（保额500000元），并投有不计免赔特约险属实，交通事故发生于保险期内��该被告同意在交强险和商业三者险赔偿原告经济损失共计人民币620000元，医疗费中的自费药不承担、诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于保险的理赔范围。赔偿后，该被告的保险责任已全部履行完毕。原审法院查明和认定的基本事实是：2014年1月12日14时许，被告姜涛驾驶鲁B×××××号小型普通客车，沿青岛市城阳区高架桥下黑龙江北路由南向北行驶至和阳路高架桥下南侧时，与由东向西横过道路的行人原告史祥群相撞，致原告史祥群伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2014年2月20日作出公交认字（2014）第2226号道路交通事故认定书，认定被告姜涛驾车遇行人正在通过人行横道，未停车让行，是事故发生的原因。确定被告姜涛承担事故的全部责任。原告受伤后，被送往青岛市城阳区人民医院接受门诊及住院治疗，被诊断为：特重型颅脑损伤术后、气管切开术后、肺部炎症伴少量胸腔积液、术后颅骨缺失、硬膜下积液，于2014年3月1日出院当日即入住莱西市人民医院住院治疗；2014年3月8日至19日，原告到青岛大学医学院附属医院住院治疗；2014年3月19日至4月30日，原告到青岛市第五人民医院住院治疗；2014年4月30日至5月14日，原告又到青岛大学医学院附属医院住院治疗；2014年5月14日至6月3日，原告又到青岛市第五人民医院住院治疗。原告在上述医疗机构共计住院治疗142天，共计花费医疗费328485.09元。原告按照每天20元的标准计算，主张住院伙食补助费2840元（20元×142天）。根据原告就诊医院出具的陪护证明，其住院期间的18天需要1人陪护，其余时间由2人陪护。原告提交陪护人员邱建燕、姜某某的身份证及户口本复印件，按照年收入39852元的标准计算，主张住院期间的护理费31008元（39852元÷365天×142天×2人），误工费16377.5元（39852元÷365天×150天）。审理过程中，法院根据原告的申请，依法委托青岛正源司法鉴定所对原告所受损伤的伤残等级、后续治疗费、出院后的护理期限及人数、伤残器具费及周期进行司法鉴定，2014年6月12日，青岛正源司法鉴定所作出青正司鉴（2014）法临鉴字第1588号、第1589号司法鉴定意见书，鉴定意见分别为：（一）被鉴定人史祥群特重型颅脑损伤术后呈植物状态致残程度为一级。（二）被鉴定人史祥群特重型颅脑损伤术后呈植物状态建议出院后护理期限为长期护理，出院后护理人数为2人。（一）后期可行康复治疗。一般康复治疗以10天为一疗程，前5天连续治疗，每天1次；后5天中治疗3天，休息2天。总的疗程视××者的具体情况而异。本例被鉴定人为重度颅脑损伤术后呈植物状态，所需康复时间建议以1年为��。目前青岛地区康复治疗的市场价格为：电疗40元／30分钟／次，推拿40元／20分钟／次，针灸35元／20分钟／次，关节松动训练（包括小关节（指关节）大关节）40元／次，截瘫肢体综合训练30元／40分钟／次。（二）所需的××用具分述如下：1、被鉴定人呈植物状态不能自主翻身，躺卧时极易因压迫出现褥疮，故应加用防褥疮床垫，约需1200元／个，使用年限约5年；2、被鉴定人呈植物状态，不能自主活动，不能自主翻身，不能自理大、小便，故应使用躺卧自便式轮椅，约需1600元／辆，使用年限约5年；3、被鉴定人大、小便失禁，应加用一次性纸尿垫，约需1.8元／片，每日6片；4、在护理被鉴定人大、小便时，护理人员更换纸尿垫应戴一次性手套，约需0.2元／付，每日6付；5、夜间加用卧便器，约需35元／个，使用年限约5年。原告花费鉴定费5300元。原告据此主张定残后的护理费1594080元（39852元×20年×2人×100%）、××辅助器具费77040元［防褥疮床垫4800元（1200元×4个）＋自便式轮椅6400元（1600元×4个）＋一次性纸尿裤56940元（1.8元×6片×365天×20年）＋一次性手套8760元（0.2元×6付×365天×20年）＋夜间卧便器140元（35元×4个）］、后续康复治疗费1080400元［电疗233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋推拿233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋针灸204400元（35元×8天×365天÷10天×20年）＋关节松动233600元（40元×8天×365天÷10天×20年）＋综合训练175200元（30元×8天×365天÷10天×20年）］。原告提交房屋买卖合同复印件、青房地权市字第××号房产证复印件，证明由原告配偶邱建燕与张思峰签订房屋买卖合同，签订时间为2012年12月17日，坐落于城阳区华城路391-1号28号楼1单元202号房屋登记时间为2013年1月21日，房屋共有人为邱建燕、原告史祥群。原告按照2013年度青岛市城市居民人均可支配收入35227元的标准计算，主张××赔偿金704540元（35227元×20年）。原告父亲史某某，出生于×年×月×日，母亲姜某某，出生于×年×月×日，原告史祥群系史某某与姜某某的独生子。原告按照2013年度青岛市城市居民人均消费性支出22060元的标准计算，主张被扶养人生活费441200元（父、母亲：22060元×20年）。原告还主张精神损害抚慰金50000元、交通费852元。审理中，被告邵先海向法院提出书面申请，要求对原告的用药合理性进行司法鉴定，法院予以准许，并依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定。2014年10月21日，青岛青大司法鉴定所作出青大司法鉴定所（2014）医鉴字第2777号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人史祥群住院期间所用药物，均为针对其特重型颅脑损伤所用的麻醉、镇痛、镇静、抗炎及相应的对症支持药物，���用药基本合理。另查明，事发时，鲁B×××××号小型普通客车的登记所有人是被告邵先海，被告姜涛是被告邵先海的雇佣司机，其在从事雇佣活动过程中发生的该起交通事故无异议，原告对该两被告系雇佣关系无异议，但要求该两被告对原告的经济损失承担连带赔偿责任。鲁B×××××号肇事车辆在被告大众保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险，交强险的保额为122000元。其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。商业三者险的保额为500000元，附加不计免赔特约险。保险期间均自2013年10月9日0时起至2014年10月8日24时止。事故发生在保险期间。事故发生后，被告姜涛为原告垫付医疗费7538.81元，被告邵先海为原告垫付医疗费10000元。还查明，经法院主持调解，原告史祥群与被告大众保险股份有���公司青岛分公司达成调解协议，被告大众保险股份有限公司青岛分公司同意在交强险及商业三者险限额内赔偿原告史祥群经济损失共计620000元。双方就原告史祥群因本次交通事故引发的经济损失一次性处理完毕，别无其他纠葛。就双方调解部分的诉讼标的，应当收取案件受理费10000元，减半收取5000元，由原告承担（原告已交纳）。原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的公交认字（2014）第2226号道路交通事故认定书，认定事实清楚，来源合法，法院予以采信。根据该事故认定书，被告姜涛承担事故的全部责任，史祥群不承担事故责任。被告姜涛是被告邵先海的雇佣司机，其在从事雇佣活动过程中造成他人人身财产损害的，应由其雇主即被告邵先海承担相应的民事责任，故被告邵先海应对原告的经济损失���担全部赔偿责任。原告要求被告姜涛承担连带赔偿责任，有悖于法律规定，法院不予支持。因鲁B×××××号肇事车辆在被告大众保险股份有限公司青岛分公司同时投保了交强险及商业三者险500000元，附加不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”原告的经济损失，应由被告大众保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内先予赔偿；超出限额部分，由被告大众保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的部分，由被告邵先海依法承担赔偿责任。被告姜涛为原告垫付医疗费7538.81元，被告邵先海为原告垫付医疗费10000元，法院予以确认。原告主张的医疗费328485.09元、住院伙食补助费2840元（20元×142天）、误工费16377.5元（39852元÷365天×150天）、交通费852元（142天×6元），证据充分，符合法律规定，法院予以支持。原告主张的住院期间的护理费计算标准适当，但其中18天应为1人护理，护理费应计算为29042.82元（39852元÷365天×124天×2人＋39852元÷365天×18天×1人）。根据原告提交的相关证据，法院确认其至事发时已在青岛市城镇地区连续居住一年以上，原告要求按照青岛市城市居民标准计算××赔偿金和被扶养人生活费，符合法律规定，法院予以支持，但被扶养人生活费应依法计入××赔偿金中，原告的××赔偿金应为1145740元（704540元（35227元×20年）＋441200元（父、母亲：22060×20年）］。因原告目前呈植物状态，法院暂时按照5年时间计算，支持其定残后的护理费398520元（39852元×5年×2人×100%）和××辅助器具费24735元［防褥疮床垫1200元＋自便式轮椅1600元＋一次性纸尿裤19710元（1.8元×6片×365天×5年）＋一次性手套2190元（0.2元×6付×365天×5年）＋夜间卧便器35元］。根据司法鉴定意见书，原告后续康复治疗时间建议以1年为限，故法院支持其1年的后续康复治疗费54020元［电疗11680元（365天÷10天×8天×40元��1年）＋推拿11680元（365天÷10天×8天×40元×1年）＋针灸10220元（365天÷10天×8天×35元×1年）＋关节松动11680元（365天÷10天×8天×40元×1年）＋综合训练8760元（365天÷10天×8天×30元×1年）］。原告主张的精神损害抚慰金50000元，数额过高，考虑肇事车辆属于被告个人所有以及原告因该起事故造成颅脑损伤呈植物状态的实际情况，法院支持其精神损害抚慰金10000元。原告的司法鉴定费5300元，应作为诉讼费用处理。综上，原告的医疗费328485.09元、住院伙食补助费2840元、误工费16377.5元、交通费852元、护理费29042.82元、××赔偿金1145740元、定残后的护理费398520元、××辅助器具费24735元、后续康复治疗费54020元、精神损害抚慰金10000元，共计2010612.41元。原告的上述损失，已超出交强险医疗费用及死亡伤残赔偿限额，应由被告大众保险股份有限公司青岛分公司在交强险内先予承担120000元，在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款500000元；仍然不足的1390612.41元，由被告邵先海全部承担。原告史祥群与被告大众保险股份有限公司青岛分公司就该被告应承担的部分，已调解处理，且被告大众保险股份有限公司青岛分公司履行了赔偿义务，不应再向原告支付赔偿款。被告姜涛为原告垫付的医疗费7538.81元，原告应予返还。被告邵先海为原告垫付的医疗费10000元，应从其应担的赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告大众保险股份有限公司青岛分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告史祥群经济损失620000元，已付清。二、被告邵先海赔偿原告史祥群经济损失1390612.41元，扣除其已付的医疗费10000元，该被告还应赔偿原告1380612.41元（由原告领取1373073.6元，由被告姜涛领取7538.81元），于判决生效后10日内付清。三、驳回原告史祥群对被告姜涛的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告减少诉讼请求，应当收取案件受理费24832元（原告缓交），其中620000元已调解处理，该部分的案件受理费应收取10000元，减半收取5000元（原告已交纳），鉴定费5300元（原告已预交），共计20132元，由原告承担5100元，由被告邵先海承担15032元。被告邵先海于判决生效后10日内，将应承担的诉讼费用给付原告200元，提交一审法院14832元。宣判后，原审被告邵先海不服，上诉至本院。上诉人邵先海上诉称，一审法院判决的史祥群误工费、陪护费、定残后护理费三项的适用标准无事实、法律根据。被上诉人未提交书面答辩状，在二审审理时口头答辩称：原审判决正确，请求二审法院维持原判。经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。本案经调解，各方未达成协议，调解未果。本院认为，本次事故业经青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具事故认定书，姜涛应承担事故的全部责任。现双方对该事故认定书均无异议，本院对此予以确认。本案中，被上诉人史祥群的经济损失，应由原审被告大众保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内先予赔偿；超出限额部分，由原审被告大众保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车���方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的部分，由上诉人邵先海依法承担赔偿责任。现上诉人邵先海上诉称，一审法院判决的史祥群误工费、陪护费、定残后护理费三项的适用标准无事实、法律根据。对此，本院认为，在一审审理期间，被上诉人提供购房合同等证据证实被上诉人在青岛市城阳区居住一年以上的事实，一审法院据此按照城镇居民确定被上诉人的损失数额符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1260元，由上诉人邵先海负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 琰审 判 员  牛珍平代理审判员  赵玉霞二〇一五年十月八日书 记 员  侯 钰书 记 员  王媛媛