杭州市西湖区人民法院行 政 判 决 书（2015）杭西行初字第104号原告盛士友等十四人（名单附后）。诉讼代表人张普友。委托代理人张晓宏、杨永伟，北京市振邦律师事务所律师。被告浙江省国土资源厅，住所地杭州市西湖区西溪路118号。法定代表人陈铁雄，厅长。委托代理人金夏萍、谢伟，该厅工作人员。原告盛士友等十四人（以下称原告）不服被告浙江省国土资源厅（以下称被告）土地行政复议一案，于2015年5月21日向本院提起行政诉讼。本院于2015年5月26日立案后，于2015年5月29日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年7月13日公开开庭审理了本案。原告的诉讼代表人张普友及委托代理人张晓宏、杨永伟，被告的副厅长夏晓鸿及委托代理人金夏萍、谢伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告于2015年5月5日向原告作出浙土资复告（2015）43号《告知书》，其上载明：你们要求责令台州市国土资源局履行法定职责，对浙江大学台州研究院拆迁安置项目104.82亩安置地被台州华禹欧世凯置业有限公司非法占用案进行查处，向其所提行政复议申请收悉。经查，一、根据《国土资源行政处罚办法》第五条等规定，除重大、复杂或有法律规定的特殊情形外，国土资源违法案件由土地、矿产资源所在地的县级国土资源部门管辖。你们所申请复议的土地违法事项，应当先向台州市国土资源局椒江分局申请查处，若该局经核查后发现违法事项重大，会依法上报管辖。对本案违法线索，我厅也会转送该局办理。二、根据《行政复议法实施条例》第十六条规定，申请行政机关履行法定职责的行政复议期限，应自履行期限届满之日起计算。鉴于目前法律法规尚未对查处土地违法规定时限，你们若认为台州市国土资源局未履行查处土地违法的法定职责，应当在向该局提出查处申请（须有证据），且该局两个月未履行查处职责后，方可提起行政复议。根据《行政复议法》第十七条第一款之规定，特此告知。原告诉称，原告复议申请的是台州市国土资源局对浙江大学台州研究院拆迁安置项目104.82亩安置地被台州华禹欧世凯置业有限公司非法占用案件不查处不上报，该土地违法案件不属于县级国土资源部门管辖，属于台州市国土资源局依职权主动查处和主动上报被告的案件。台州市国土资源局椒江分局是台州市国土资源局的派出机构，而不是县级国土资源主管部门，且其本身就是本案土地违法行为的实施者。台州市国土资源局对该土地违法案件应主动履行职责，原告无须提供证据。实际上原告在与台州市国土资源局的土地行政复议案件中已提交了大量证据，并要求台州市国土资源局查处。被告既没有作出《不予受理决定书》，也没有作出《行政复议决定书》，所作《告知书》的内容没有法律依据，剥夺了原告的复议申请权利。诉请判令：1、确认被告作出的浙土资复告（2015）43号《告知书》违法，并予以撤销；2、责令被告对原告的行政复议申请重新作出具体行政行为；3、本案诉讼费用由被告承担。原告在起诉时向本院提交了以下证据：浙土资复告（2015）43号《告知书》。证明案涉行政行为。原告当庭提交了以下证据：第一组证据：1、椒江区葭沚街道办事处椒葭信访复字（2013）7号《关于白岳村徐仙德反映住房安置“立改套”问题信访事项答复意见》。2、2005年10月21日浙江大学台州研究院工程建设征地拆迁指挥部与白岳村村民委员会签订的《土地征用协议意向书》及《浙江省国土资源厅关于进一步加强农村宅基地管理的意见》。3、《台州市市区农村村民住宅用地管理办法》。4、《台州市椒江区农村村民房屋拆迁补偿安置实施意见》。5、台州网首页﹥公众服务﹥便民问答《椒江区申请宅基地的限额标准》。6、《浙江省建设用地审批意见书》（批准文号浙土A（2006）-0421），（浙批次200610020001）安置地土地档案材料。7、JJZ090-02图则单元规划控制详图。8、白岳村村民安置地用地面积104.82亩实施定位图及白岳村安置用地修建性详细规划总平面图。9、2009年6月8日白岳村村两委、村民代表会议记录。10、关于要求对白岳村安置小区规划调整的报告。11、白岳村建房层次选择表。12、三层半立地房屋样。13、典礼仪式程序。14、白岳村安置点填河塘黄沙过磅数量。15、白岳村安置点填渣过磅数量。16、葭芷街道办事处网站2009年9月7日发布《街道今年1-7月份经济社会发展基本情况》。17、椒江新闻网2009年4月28日发布椒江区长助理潘岳祥文章《平稳推进高等教育区块征地拆迁工作》。18、徐仙德等43人分别签订的《椒江区房屋易地拆迁协议书》。19-1、2009年12月《椒江区个人建房用地调查表》（19页）。19-2、2009年4月24日台州市高等教育工程建设征地拆迁指挥部《会议纪要》。19-3、2013年4月12日《台州市农村集体经济组织统一收据》。19-4、2013年4月25日《台州银行进账单（回单）》。19-5、2013年5月7日《浙江泰隆商业银行244特种转账贷方传票》。19-6、2013年白岳村4-6月银行存款结算。第一组证据证明：2009年12月白岳村民的拆迁协议全部完成，拆迁协议存在按户逐宗安置等前置条件，立改套属违约，原告未同意。第二组证据：1、台州市人民政府《关于椒江区葭沚街道白岳村村留地和安置地挂牌出让竞买资格审查联系会议记录》、椒江区人民政府葭沚街道办事处文件（椒葭办（2010）8号）。2-1、拆迁指挥部、温州开发商、白岳村村委会议记录、会议纪要。2-2、2010年3月15日白岳村140余亩土地意向合作开发协议。2-3、2010年3月16日白岳村两委签到册及会议记录、2010年6月17日签到册及会议记录。2-4、2010年3月16日《关于白岳村140余亩村留地变更为国有土地挂牌出让进行立改套试点项目开发建设的请示》。3、台州市人民政府行政复议部分材料。4、行政起诉状5份。5、浙江国土资源厅《关于农民拆迁安置使用国有划拨土地建房的用地是否允许转让问题的批复》（浙土资厅函（2010）977号）。第二组证据证明：2005年签订整村土地征用协议，2009年底完成了全村民房拆迁协议的签订，2010年1月完成村民安置房有关资料的申报。立改套手续虚假。开发商所持为净地手续，安置地是毛地，原告起诉要求撤销净地手续。第三组证据：照片一组。证明本案应由浙江高级人民法院提审或指定台州行政区以外的基层人民法院审理。开发商持净地手续在安置地毛地上进行建设，是非法占用安置地。第四组证据：1、答复意见书（椒土资答字（2015）18号）2、《国务院关于做好省级以下国土资源管理体制改革有关问题的通知》。第四组证据证明本案属主动履行职责的情况，被告应当受理。被告辩称，一方面，浙土资复告（2015）43号《告知书》事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告于2015年4月28日向被告寄送了《行政复议申请书》，但未依法提交曾经要求台州市国土资源局履行法定职责而其未履行的证明材料，也不符合行政机关未履行法定职责时的行政复议申请期限的规定。因此，被告决定不予受理，并告知有关行政复议途径以及有关国土资源违法案件的管辖权、申请查处的方式。另一方面，原告所提行政复议申请实为查处土地违法申请，不属于行政复议受案范围。该查处申请皆因台州市国土资源局椒江分局作出的《行政处理决定书》（椒土处理决字（2015）1-12、14号）引发，应通过该案复议、诉讼予以解决。请求驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交了以下证据、依据：1、告知书及寄送凭证。证明案涉告知。2、原告的行政复议申请书及附件（调查通知、行政处理决定书）。证明原告申请行政复议。3、挂牌出让竞买资格审查联席会议记录。证明原告在行政复议申请中请求查处的问题本质上不是土地违法行政查处的事项。依据：《国土资源行政处罚办法》、《行政复议法》、《行政复议法实施条例》。经庭审质证，对原告的证据，被告的意见如下：证据1，无异议。其余证据，原告在复议时并未提供以上证据，真实性、合法性无法确认，且与本案无关。对被告的证据，原告的意见如下：证据1、2、3，真实性无异议，合法性有异议，本案属重大、复杂、特殊情形，应由被告管辖。本院对上述证据认证如下：原告起诉时提交的证据浙土资复告（2015）43号《告知书》，其上所载系本案审查对象，予以认定。原告当庭提交的四组证据，因本案系行政复议纠纷，被诉告知书所载实质为不予受理行政复议申请，系程序事项，是否存在土地违法行为等实体问题不在本案审查范围之内，与本案无关联，不予认定。被告的证据：证据1、2，可以证明行政复议本身的程序，予以认定。证据3，与本案行政复议纠纷无关联，不予认定。经审理查明：原告系台州市椒江区葭沚街道白岳村村民，其向被告分别寄送了《行政复议申请书》，落款时间均为2015年4月27日，复议请求均为“责令台州市国土资源局依法履行法定职责，对浙江大学台州研究院拆迁安置项目104.82亩安置地被台州华禹欧世凯置业有限公司非法占用的土地违法案件进行查处；若无力查处则将该土地违法案件依法上报”。被告审查后，于2015年5月5日作出浙土资复告（2015）43号《告知书》，并于2015年5月7日寄送给原告。本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第六条规定，“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”本案中，原告向被告提出的复议请求为责令台州市国土资源局履行法定职责，对案涉非法占地行为进行查处或上报，系主张台州市国土资源局未履行法定职责。行政复议法第六条规定了行政复议的范围，其中第（九）项规定，“申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的”，其余各项为针对行政处罚、行政强制措施等情形，明显不适用于本案。根据第（九）项的规定，对行政机关未依法履行法定职责而提起行政复议的，应当以当事人先向该行政机关提出履行职责的申请为前提，而本案中原告没有证据证明其曾向台州市国土资源局提出申请，故原告的行政复议申请不在行政复议法规定的复议范围之内。《行政复议法》第十七条第一款规定，“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”该法第四十条第二款规定：“本法关于行政复议期间有关五日、七日的规定是指工作日，不含节假日。”根据前述法条的规定，对不符合行政复议法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人，并未规定必须以《不予受理决定书》的形式作出。被告收到原告的申请后，根据《行政复议法》第十七条第一款之规定书面告知原告，适用法律正确，程序合法。原告的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告盛士友等十四人的诉讼请求。案件受理费50元，由原告盛士友等十四人负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院并预交上诉案件受理费50元（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按动撤回上诉处理。审 判 长  王呈虹审 判 员  吴俊洁人民陪审员  狄建华二〇一五年十月二十八日书 记 员  何治君附原告名单：原告盛士友，男，汉族，1962年7月29日出生，公民身份号码332601196207293715，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村162号。原告盛显根，男，汉族，1950年5月18日出生，公民身份号码332601195005183716，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村161号。原告曹良，男，汉族，1978年2月19日出生，公民身份号码332601197802193713，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村159号。原告盛普法，男，汉族，1952年8月1日出生，公民身份号码332601195208013717，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村157号。原告盛吕仙，男，汉族，1951年4月13日出生，公民身份号码332601195104133714，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村183号。原告盛显跃，男，汉族，1976年2月4日出生，公民身份号码332601197602043710，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村183号。原告盛显正，男，汉族，1956年8月15日出生，公民身份号码332601195608153719，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村182号。原告盛文友，男，汉族，1955年2月9日出生，公民身份号码332601195502093711，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村206号。原告张小法，男，汉族，1937年2月23日出生，公民身份号码332601193702233716，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村176号。原告张普友，男，汉族，1957年9月23日出生，公民身份号码332601195709233718，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村175号。原告邬仙凤，女，汉族，1958年12月10日出生，公民身份号码332601195812103727，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村171号。原告邬仙东，男，汉族，1965年12月22日出生，公民身份号码332601196512223713，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村193号。原告邬建军，男，汉族，1984年12月26日出生，公民身份号码33100219841226371X，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村195号。原告盛文义，男，汉族，1959年10月17日出生，公民身份号码332601195910173710，住浙江省台州市椒江区葭沚街道白岳村151号。