江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2015)亭民初字第1265号原告江苏博林建设工程有限公司，住所地江苏省如皋市如城街道怡年路88号。法定代表人石晓林，该公司总经理。委托代理人孙海波，盐城市城南新区新都法律服务所法律服务工作者。被告李兆顺，居民。委托代理人陈瑞玲，盐城市亭湖区文峰法律服务所法律服务工作者。原告江苏博林建设工程有限公司（以下简称博林公司）与被告李兆顺工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月13日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于同年5月29日公开开庭进行了审理。原告博林公司的委托代理人孙海波，被告李兆顺及其委托代理人陈瑞岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博林公司诉称：李兆顺在我公司承建的盐城涌鑫中心工地坠落受伤是事实，但我公司与李兆顺之间不存在劳动用工关系。我公司中标承建盐城涌鑫中心三标段工程后，将水电分项工程分包给包工头何伟，李兆顺系包工头何伟雇佣的水电安装工，其在水电安装作业过程中，应当由雇主何伟承担相应的赔偿责任。因此，盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会(以下简称盐城开发区劳动仲裁委)作出的盐开劳仲案字（2014）第68号仲裁裁决书裁决，博林公司一次性向李兆顺支付工伤保险待遇198048.67元，认定事实不清，缺乏法律依据。故请求法院判决：原告博林公司无需向被告李兆顺支付工伤保险待遇198048.67元。被告李兆顺辩称：我在原告博林公司承建的盐城涌鑫中心工地从事水电安装。2012年12月15日，我在盐城涌鑫中心地下人防安装室内电路，在移动脚手架时，因失去重心，我从脚手架上坠落地面受伤，后被送至盐城同洲手外科医院（以下简称同洲医院）、盐城市第三人民医院（以下简称盐城三院）治疗，住院19天，相关医疗费用均由博林公司的支付。盐城经济技术开发区人力资源和社会保险局（以下简称盐城开发区人社局）认定我的损伤构成工伤，博林公司为工伤责任单位。博林公司在法定期限内既未申请行政复议，也没有提起行政诉讼。因此，盐城开发区劳动仲裁委的仲裁裁决，有事实和法律依据。我认为，我在12个月停工留薪期满后至劳动能力鉴定期间因工伤未能上班无生活来源，博林公司应当支付工资，盐城开发区劳动仲裁委对该项仲裁请求未予支持是错误的。故诉请法院判判：原告博林公司一次性向原告李兆顺支付工伤保险待遇260987.67（其中，医疗费12192.72元、护理费1900元、住院伙食补助费380元、停工留薪工资43200元、12个月停工留薪期满至劳动能力鉴定前的工资32400元、交通费929.2元、鉴定费400元、一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金102285元、一次性工伤就业补助金36380.25元，合计270987.67元，扣除博林公司已经垫付的10000元，尚应支付260987.67元）。经审理查明：2012年12月15日10：00左右，李兆顺在盐城涌鑫中心三标段地下人防室安装室内电路时，从脚手架上坠落地面受伤。当日，被送至同洲科医院治疗，经诊断为：“双侧跟骨粉碎性骨折”。后于2012年12月18日转至盐城三院治疗，2012年12月26日，李兆顺出院，医嘱建议“定期门诊复查，门诊随诊，……伤口感染、坏死可能，远期创作性关节炎、慢性疼痛、活动受限等可能”。住院期间的医疗费用，均由水电班组长陈选如垫付。出院后，水电班组长陈选如向李兆顺支付现金10000元。出院后，李兆顺因“双侧跟骨粉碎性骨折”后续病情在伍佑镇公荡社区卫生服务站发生医疗费用4941.5元。2014年2月24日，李兆顺入住盐城三院，2月25日在连续硬膜外麻醉下行“切开取内固定”术，术后给予对症治疗。2014年3月5日，李兆顺自行支出医疗费用7251.22元。2013年10月25日，李兆顺向盐城开发区人社局提出工伤认定申请。2013年12月4日，盐城开发区人社局作出盐开人社工认字（2013）第142号《工伤认定决定书》，该《决定书》主要内容为：“博林公司：你单位李兆顺，男，1966年7月出生，水电工，……未参加工伤保险。……事故伤残经过及医疗救治诊断基本情况：2012年12月15日，上午10点左右在工地上班时从脚手架上坠落受伤。经盐城同洲手外科医院于2012年12月15日诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折。根据国务院《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，经审定，以下受伤部位及伤情认定为工伤：双职工侧跟骨粉碎性骨折。”经李兆顺申请并预交鉴定费400元，2014年7月23日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为：D14201005号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，该通知书鉴定结论为：李兆顺同志伤残情况根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2006），致残程度鉴定为八级。后博林公司对该鉴定结论不服，向盐城市劳动能力鉴定委员会申请复核，2014年9月25日，盐城市劳动能力鉴定委员作出编号为：复14100015号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，该通知书的鉴定结论为：李兆顺同志伤残情况根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2006），致残程度鉴定为八级。2014年11月6日，李兆顺向盐城开发区劳动仲裁委申请劳动仲裁。2014年12月11日，盐城开发区劳动仲裁委作出盐开劳仲案字（2014）第68号劳动仲裁裁决书裁决：被申请人博林公司一次性向申请人李兆顺一次性支付工作保险待遇198048.7元（其中，医疗费11746.62元、护理费1900元、住院伙食补助费380元、停工留薪期工资36000元、交通费929.2元、鉴定费400元、一次性伤残补助金33000元、一次性伤残医疗补助金87312.6元、一次性伤残就业补助金36380.25元，冲减10000元）。博林公司对盐城开发区劳动仲裁委作出的盐开劳仲案字（2014）第68号劳动仲裁裁决书不服，于2015年4月13日向本院提起劳动争议民事诉讼。另查明：2014年11月下旬，在盐城开发区劳动仲裁委庭审过程中，申请人李兆顺当庭向被申请人博林公司提出解除劳动关系。博林公司系涉案盐城涌鑫三标段工程的中标承建单位，博林公司将涉案水电分项工程分包给自然人何伟，后何伟又将涉案水电工程转包给陈选如。李兆顺系陈选如雇佣的水电安装工。博林公司未为李兆顺办理社会保险。事故发生后，李兆顺未到统筹地区以外就医。在李兆顺申请工伤仲裁时，有关部门已公布2013年度盐城市市区在岗职工平均工资为48507元，折算为4042.25元/月。2013年度盐城市最低工资标准为1280元。庭审过程中，被告李兆顺申请证人李某、袁某到庭作证。证人李某、袁某陈述：我们与李兆顺是同村村民，后跟随同村水电包工头陈选如到盐城涌鑫中心工地做水电安装工，李某、李兆顺是大工，工资120元/天，袁某是小工，工资90元/天，现金直接发放，听说陈选如是从何伟处分包的工程。以上事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述，证人李某、袁某的证言，盐城三院的门诊病历、医药费票据、用药清单及伍佑镇公荡社区卫生服务站的医药费收据，盐城开发区人社局作出的盐开人社工认字（2013）第142号《工伤认定决定书》，盐城市劳动能力鉴定委员会作出的编号为：D14201005号、编号为：复14100015号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，盐城开发区劳动仲裁委作出的盐开劳仲案字（2014）第68号劳动仲裁裁决书等证据证实，以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未果。本院认为：劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。（一）关于博林公司应否承担工伤保险赔偿责任。人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用人主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”原告博林公司诉称其将涉案水电安装工程分包给包工头何伟，而到庭证人李某、袁某的证言证实，何伟又将涉案水电工程违法转包给包工头陈选如，而包工头陈选如在劳动仲裁庭的陈述亦与两证人的证言相互印证。因此，无论博林公司是否直接与李兆顺建立劳动用工关系，因其将涉案工程违法转包、分包给不具备用工主体资格的自然人，依法仍应由其承担工伤保险赔偿责任。同时，劳动行政部门的工伤认定及劳动能力鉴定为工伤保险民事诉讼的前置行政程序，当事人如对劳动行政部门的《工伤认定决定书》不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。涉案双方当事人在收到盐城开发区人社局作出的盐开人社工认字（2013）第142号《工伤认定决定书》后，均未申请行政复议或者提起行政诉讼。因此，对博林公司提出的“其与李兆顺之间不存在劳动合同关系，其不应向承担工伤保险待遇赔偿责任”的诉讼请求，本院不予支持。（二）关于李兆顺的工资标准问题。李兆顺诉称其工资标准为3600元/月，与到庭证人李某、袁某的证言相印证，亦不高于2013年盐城市市区在岗职工平均工资水准。博林公司将本应由其自行完成的水电分项工程，违法分包给不具备水电分项施工资质的自然人，导致其对李兆顺诉称的工资标准未能提交相反证据。故对李兆顺提出的其工资标准3600元/月的诉称意见，本院予以采信。（三）关于李兆顺工伤保险待遇的核定。1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残标准为11个月的本人工资。李兆顺的致残程度经劳动能力鉴定为八级，事发前其月平均工资标准为3600元/月，计算11个月，确定一次性伤残补助金为39600元。2、一次性工伤医疗补助金。李兆顺在劳动仲裁庭审过程中当庭提出与博林公司解除劳动关系，其损伤经鉴定构成工伤八级。则一次性工伤医疗补助金为（75-46）周岁×0.8×4042.25元/月=93780.2元。3、一次性工伤就业补助金。解除劳动关系时李兆顺年龄为46周岁，其伤残经鉴定构成八级，2013年盐城市市区在岗职工平均工资为4042.25元/月，确定一次性伤残就业补助金为4042.25元/月×9个月=36380.25元。4、停工留薪期内的工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。事发前李兆顺的月平均工资标准为3600元/月，停工留薪期限为12个月，确定停工留薪期内的工资为43200元。5、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费。2013年12月（停工留薪期满）至2014年9月间（工伤鉴定前），虽然李兆顺未提供劳动，但责任不在其自身，因此博林公司应按当地最低工资标准的80%向李兆顺发放基本生活费，即：1280元/月×80%×10个月=10240元。6、医疗费。李兆顺因涉案工伤事故到盐城三院、伍佑镇公荡社区卫生服务站等医疗机构就医发生医疗费12192.72元，依法应由博林公司承担。7、住院伙食补助费。李兆顺因工伤事故住院19天，按20元/天计算，确定住院伙食补助费为380元。8、护理费。李兆顺伤情经鉴定为工伤八级，住院19天，住院期间需要由1人护理，按100元/天计算，确定住院期间护理费为1900元。9、工伤鉴定费。因博林公司未能依法为李兆顺缴纳工伤保险，故劳动能力鉴定费400元，应当由博林公司承担。10、交通费。李兆顺因涉案工伤事故发生交通费929.2元，应当由博林公司承担。上述1-10项合计238622.37元。因此，原告博林公司应当向原告李兆顺一次性支付工伤保险待遇赔偿238622.37元，冲减博林公司已经支付款10000元，尚应实际再支付228622.37元。综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、原告江苏博林建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告李兆顺工伤保险待遇228622367元。（其中，一次性伤残补助金为39600元、一次性工伤医疗补助金93780.2元、一次性工伤就业补助金36380.25元、停工留薪期内的工资43200元、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费10240元、医疗费12192.72元、住院伙食补助费1900元、工伤鉴定费400元、交通费929.2元，合计238622.37元，冲减已付款10000元，尚应再支付22862237元）二、驳回被告李兆顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江苏博林建设工程有限公司负担，本院决定免缴。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，账号：10×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。审 判 长  蔡 锦审 判 员  朱庆蓉人民陪审员  董 琴二〇一五年十月十三日书 记 员  徐千喻附录法律条文1、国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。