天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民一终字第0317号上诉人（原审原告）高长生。委托代理人张××，天津益清法律援助工作站律师。被上诉人（原审被告）天津正合劳动服务有限公司，住所地天津市河西区郁江道21号3-309，组织机构代码77063068-2。法定代表人李玉青，总经理。委托代理人李××，该公司职员。被上诉人（原审被告）天津市河西区环境卫生管理局第三队，住所地天津市河西区小海地茂名道华山里小区，组织机构代码40122629-7。法定代表人王建，行政队长。委托代理人尚××，天津建嘉律师事务所律师。上诉人高长生因劳动争议一案，不服天津市河西区人民法院于2014年9月17日受理，于2014年12月5日作出的（2014）西民二初字第1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月11日受理后，依法组成合议庭，并于2015年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人高长生及委托代理人张××，被上诉人天津正合劳动服务有限公司的委托代理人李××，被上诉人天津市河西区环境卫生管理局第三队的法定代表人王建及委托代理人尚××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原告高长生为被告天津市河西区环境卫生管理局第三队处环卫工人，2011年9月1日原告高长生与被告天津正合劳动服务有限公司签订为期3年的劳动合同，由被告天津正合劳动服务有限公司派遣原告高长生至被告天津市河西区环境卫生管理局第三队工作。2014年9月1日原告高长生与被告天津正合劳动服务有限公司续签劳动合同至2017年8月31日。原告工资包含基本工资（执行天津市最低工资标准）、其他补助，由被告天津市河西区环境卫生管理局第三队发放，支付方式为银行转账，领取工资还需本人签字确认。原告为农业户口，被告天津市河西区环境卫生管理局第三队依照相关规定为其缴纳养老、医疗、工伤三险。2013年11月7日原告因心脏问题休病假至今。2014年7月8日，原告到天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请第一被申请人天津正合劳动服务有限公司、第二被申请人天津市河西区环境卫生管理局第三队：1、支付2008年11月至2013年11月延时加班费131625元；2、支付2008年11月至2013年11月法定节假日加班费6000元；3、支付住院医疗未能报销的费用40000元；4、支付未缴纳失业保险给其造成的损失19200元。2014年9月9日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会出具津西劳人仲字（2014）第375号裁决书，裁决：1、第二被申请人天津市河西区环境卫生管理局第三队支付申请人高长生2012年7月至2013年11月期间法定节假日加班费差额864.57元；2、申请人高长生的其他申诉请求不予支持。原告高长生对该裁决不服，2014年9月17日来院起诉，被告天津正合劳动服务有限公司、被告天津市河西区环境卫生管理局第三队表示服从该仲裁裁决。原告在原审法院的诉讼请求是：1、二被告向原告支付2008年11月至2013年11月的延时加班费131625元；2、二被告向原告支付2008年11月至2013年11月的法定节假日加班费6000元；3、二被告向原告支付未缴纳失业保险给其造成的损失19200元；4、诉讼费由二被告承担。原审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利、休息休假等权利，劳动者的合法权益受法律保护，任何单位、组织或者个人不得侵犯。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。首先关于原告主张的2008年11月至2013年11月延时加班费，原告虽提供两份报纸予以佐证，但该两份报纸仅是对原告的采访及表扬，并未具体的说明及确认原告的工作时间及加班状况，根据举证责任的相关规则，原告应对其未能举证证实的延时加班费主张承担不利后果，因此对原告的该项延时加班费主张不予支持。其次关于原告主张的被告2008年11月至2013年11月法定节假日加班费，被告天津市河西区环境卫生管理局第三队主张2012年7月之前的加班费已过诉讼时效，因加班费属于劳动报酬，且双方的劳动关系仍在存续期间，因此被告的抗辩理由不成立。根据双方陈述，原告在此期间法定节假日确为加班，2008年11月至2011年12月期间被告天津市河西区环境卫生管理局第三队按每日60元支付原告法定节假日加班费，2012年1月至2013年11月期间被告天津市河西区环境卫生管理局第三队按每日150元支付原告法定节假日加班费。根据相关规定，结合原告的工资标准，2008年11月至2012年6月原告应得法定节假日加班费存在差额2364元，至于2012年7月至2013年11月的法定节假日加班费差额，仲裁裁决为864.57元并无不当，二被告也表示认可，予以支持。此外关于责任承担问题，原告虽主张由二被告共同承担赔偿责任，但考虑原告的工作经历及工资实际发放情况，原审认定由被告天津市河西区环境卫生管理局第三队支付原告2008年11月至2013年11月法定节假日加班费差额3228.57元。至于原告主张的未缴纳失业保险损失，因双方的劳动关系尚未解除，原告的该项请求缺乏事实及法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、自本判决生效之日起10日内，被告天津市河西区环境卫生管理局第三队支付原告2008年11月至2013年11月法定节假日加班费差额3228.57元；二、驳回原告高长生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天津市河西区环境卫生管理局第三队负担。上诉人高长生的上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判二被上诉人支付上诉人2008年11月至2013年11月延时加班费131625元及2008年11月至2013年11月的法定节假日加班费6000元的诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：上诉人每日工作时间为早4点至11点，下午1：30至5：30，存在延时加班的情况，有相关报纸加以佐证，因此用工单位应当支付延时加班费。另，原审对法定节假日工资计算有误，被上诉人未足以支付法定节假日工资，二审应依法更正。被上诉人天津正合劳动服务有限公司答辩，要求驳回上诉，维持原判。被上诉人天津市河西区环境卫生管理局第三队答辩，要求驳回上诉，维持原判。二审庭审中，上诉人高长生自愿撤回要求二被上诉人支付未缴纳失业保险给其造成的损失19200元的上诉请求。本院审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，上诉人高长生主张2008年11月至2013年11月的延时加班费131625元，应依法对其在上述工作期间存在延时加班的事实承担举证责任，为此其提交了两份报纸所作的报道作为证据，对此本院认为，上述报道内容仅为对上诉人日常工作表现的宣传及表扬，无法证实上诉人存在延时加班的事实，本院对此不予支持。另，上诉人主张的2008年11月至2013年11月的法定节假日加班费6000元，原审法院计算的数额并无不妥，上诉人主张应以每月2800元为基数，无相关依据，本院亦不予支持。综上所述，上诉人高长生的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高长生负担。本判决为终审判决。审 判 长  张艳军审 判 员  杨 琳代理审判员  张静怡二〇一五年三月十六日书 记 员  武耀明速 录 员  赵 斌