广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2015）惠东法刑二初字第124号公诉机关惠东县人民检察院。被告人余某益，男，1956年12月7日出生，汉族，初中文化。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2014年10月9日到公安机关投案，次日被取保候审。被告人余某，男，1964年6月5日出生，汉族，小学文化。曾因犯走私普通货物罪于2000年6月被深圳市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2008年3月24日刑满释放。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2014年10月9日到公安机关投案，次日被取保候审。被告人陈某荣，男，1968年2月15日出生汉族，小学文化。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2014年8月5日被公安机关抓获，同日被刑事拘留，同年9月6日被取保候审。惠东县人民检察院以惠东检刑诉〔2015〕505号起诉书指控被告人余某益、余某、陈某荣犯非法转让土地使用权罪，于2015年7月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年9月8日、2015年10月23日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员盛艳、王小德出庭支持公诉。三被告人到庭参加了诉讼，本案建议公诉机关补充材料一次，现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2013年，被告人余某益、余某、陈某荣在担任惠东县港口滨海旅游度假区三围村正、副村长期间，多次与惠州市惠佑房地产开发有限公司（以下简称“惠佑公司”）的法定代表人蔡某胜（另案处理）洽谈出让位于该村东山海地段56.31亩沙滩地的事宜。后，余某益、余某、陈某荣在未经有关部门的批准、同意，擅自召开村民代表会议，决定以每亩12万元的价格将上述土地转让给“惠佑公司”，并于2013年6月20日、同年6月23日代表三围村小组与“惠佑公司”签订《土地征收协议书》及《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》。随后，余某益等三人以三围村小组的农业银行账户先后接收了蔡某胜转让的征地款共计600万元。惠东县人民检察院向法庭递交了相关证据，认为被告人余某益、余某、陈某荣以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权56.31亩，转让金额共600万元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。余某曾因犯走私普通货物罪被判处有期徒刑，刑满释放五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。三被告人对公诉机关指控其犯非法转让土地使用权罪均不持异议。但被告人余某益和被告人陈某荣均辩称三人以三围村小组的农业银行账户先后接收了蔡某胜转让的征地款300万元而非600万元，因转让土地的手续未办好，剩余300万元蔡某胜并未支付。经审理查明：2013年，被告人余某益、余某、陈某荣在担任惠东县港口滨海旅游度假区三围村（以下简称三围村）正、副小组长期间，多次与惠州市惠佑房地产开发有限公司（以下简称“惠佑公司”）的法定代表人蔡某胜（另案处理）洽谈出让位于该村东山海地段56.31亩沙滩地的事宜。后，余某益、余某、陈某荣在未经有关部门的批准、同意，擅自召开村民代表会议，决定以每亩12万元的价格将上述土地转让给“惠佑公司”，并于2013年6月20日、同年6月23日代表三围村小组与“惠佑公司”签订《土地征收协议书》及《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》。《土地征收协议书》的内容为惠东县平海镇东海村三围村民小组将位于该村海边56.31亩沙滩荒地以每亩6万元的价格转让给惠佑公司，总额为337.86万元，此款包括土地征收款、安置款、社保、村民留用地补助等。协议签订后上述土地权属归受让方所有。被告人余某益、余某及陈某荣三人在协议书上签名。《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》的内容为惠州市惠佑房地产开发有限公司承诺无偿支持三围村民337万元作为新农村建设资金，惠东县平海镇东海村三围村民小组承诺积极配合惠佑公司对该地块的开发建设，保证村民不干扰滋事。期间惠佑公司承诺支付1万元给每户签名同意转让土地的村民。三围村62户村民在该决议上签名，“惠佑公司”即以现金发放方式支付三围村民小组每户“签名费用”1万元，共计62万元。“惠佑公司”以现金形式支付三围村民小组迁建坟地款40万元。2013年10月23日和2013年11月29日，蔡某胜以银行转帐方式支付给惠东县平海镇东海村三围村民小组300万元。其中100万元已经以借款的形式发放给村民。另查明，1992年11月18日港口镇政府与东海管理区签订合同，港口镇人民镇府征用位于东海管理区古灶村至北寮村公路以东荒山地、荒沙滩900亩进行开发建设。1993年5月11日，广东省国土厅批复惠州市国土局，内容为“经审查，省人民政府同意批复如下：一、同意惠东县国土局收回本县港口镇人民政府原使用的，位于该镇东山海地段的国有沙滩六十万平方米，并将其土地使用权出让给广东地产公司大亚湾分公司。土地使用年期五十年。”1996年10月22日，惠东县国土局批复广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司，内容为“同意由我局收回本县港口镇人民政府原使用的，位于该镇东山海地段的国有沙滩地60万平方米（折合900亩）并将该地其中109091平方米土地使用权出让给你们公司，土地从发文之日起，一年未使用收取闲置费，二年未使用按政策规定收回，另作安排。”东海村委会（原东海乡人民政府）在1993年度收到港口镇下拨征用土地东山海土地补偿款1950540.8元，该补偿款用作村道、村容建设，没有下拨到下面自然村。1996年4月20日，惠东县国土局与广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司签订国有土地使用权出让合同，惠东县国土局将位于惠东县港口镇东山海沙滩地段109091平方米的土地转让给广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司。目前该地为已批未供国有建设用地。案发后，惠东县公安局于2014年5月16日冻结了惠东县平海镇东海村三围村民小组在中国农业银行股份有限公司惠东港口支行4423XXXXXXXXXX833账户存款200万元，2015年5月5日进行了续冻，续冻时间从2015年5月5日起至2015年11月4日止。以上犯罪事实，有公诉机关向法庭提供的经质证认证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表，证实公安机关在惠东县国土资源局移送相关案卷材料后对本案立案侦查。2、抓获经过，证实2014年8月5日，公安机关三围路段抓获被告人陈某荣。同年10月9日，被告人余某益、余某到惠东县公安局投案，被告人余某益、余某归案后如实供述犯罪事实，系自首。3、东海村民委员会出具的证明、港口管委会工委出具的三名被告人系村干部的证明，证实被告人余某益自2011年5月至今担任港口度假区东海村三围村小组组长，被告人余某自2011年5月至今担任港口度假区东海村三围村小组副组长，被告人陈某荣自2011年5月至2014年12月担任港口度假区东海村三围村小组副组长。4、残疾人证明，证实陈某荣属肢体四级残疾。5、东海村民委员会证明，证实三围村理事会系村民自己筹组，没有上报村委备案及上报上级有关部门报批。6、征用东山海土地协议书，证实1992年11月18日港口镇政府与东海管理区签订合同，港口镇人民镇府征用位于东海管理区古灶村至北寮村公路以东荒山地、荒沙滩进行开发建设。7、国有土地使用权出让合同（宗地出让合同，编号GF-94-1001），证实1996年4月20日，惠东县国土局与广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司签订国有土地使用权出让合同，惠东县国土局将位于惠东县港口镇东山海沙滩地段109091平方米的土地使用权出让给广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司，出让年限为50年。8、国有土地使用权出让合同书，证实1992年10月20日惠东县国土局与广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司签订国有土地使用权出让合同，惠东县国土局将位于惠东县港口镇东海辖区东山海沙滩60万平方米的土地使用权出让给广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司，使用年限为50年，从1992年12月1日至2042年11月30日。9、广东省国土厅粤地政[1993]171号关于广东地产公司大亚湾分公司用地的批复和惠东县国土局关于广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司申请用地的批复，证实1993年5月11日，广东省国土厅批复惠州市国土局，内容为“经审查，省人民政府同意批复如下：一、同意惠东县国土局收回本县港口镇人民政府原使用的，位于该镇东山海地段的国有沙滩六十万平方米，并将其土地使用权出让给广东地产公司大亚湾分公司。土地使用年期50年。”1996年10月22日，惠东县国土局批复广东地产大亚湾公司、惠州大亚湾华隆实业发展有限公司，内容为“同意由我局收回本县港口镇人民政府原使用的，位于该镇东山海地段的国有沙滩地60万平方米（折合900亩）并将该地其中109091平方米土地使用权出让给你们公司，土地从发文之日起，一年未使用收取闲置费，二年未使用按政策规定收回，另作安排。”10、港口管委会出具的《关于港口东山海地段三围村民小组涉案土地权属问题的情况说明》，证实1992年11月18日，原港口镇人民政府与原东海管理区签订《征用东山海土地协议书》，征收位于东山海地段古灶村至北寮村公路以东荒山地、荒沙滩60万平方米（折合900亩）。1993年5月11日，上述土地经省国土厅粤地政（1993）171号文批准转为国有建设用地，并由惠东县国土局出让给广东地产公司大亚湾公司进行旅游商住项目开发。目前本案涉案土地为已批未供国有建设用地。11、承诺书，证实被告人余某益在内容为“三围村民背后沿海地块约70亩，给予惠佑公司办理土地出让、投资开发建设”的承诺书上签名。12、村民代表会议决议，证实被告人余某益、陈某荣、余某及村民代表在内容为“2013年6月18日组织召开村民户代表会议，同意以每亩6万元的价格转让本村位于海边的沙滩荒地56.31亩给惠州市惠佑房地产开发有限公司开发利用”的决议上签名。13、土地征收协议，证实2013年6月20日，被告人余某益、余某、陈某荣代表惠东县平海镇东海村三围村民小组与惠州市惠佑房地产开发有限公司签订内容为“惠佑房地产开发公司征收东海村三围村民小组56.310亩土地，价格不低于每亩6万元，总价3378600元”的协议。14、用地补充协议，证实2013年6月23日，被告人余某益、余某、陈某荣代表惠东县平海镇东海村三围村民小组与惠州市惠佑房地产开发有限公司签订内容为“惠佑房地产公司无偿支持3370000元给三围村小组作为新农村建设资金”的补充协议。15、银行流水账，证实2013年10月11日，蔡某胜通过银行转账（账号62284XXXXXXXXXXX279）向惠东县平海镇东海村三围村民小组村账转账300万元人民币。16、中国农业银行对公活期账户冻结回执和续冻回执，证实2014年5月16日，惠东县平海镇东海村三位村民小组账户（4423XXXXXXXXXX833）被冻结，冻结金额为人民币200万元；2015年5月5日，惠东县平海镇东海村三位村民小组账户（4423XXXXXXXXXX833）被续冻，续冻金额为人民币200万元，续冻终止日期为2015年11月4日。17、三围村受惠佑公司户头赞助款及三围村民借款名单，证实该村民小组村民每户领取10000元的登记情况及三围村民向三围村小组的借款情况。18、收条，证实三围村收到惠佑公司各户主赞助款62万元人民币，经手人是被告人余某益、余某、陈某荣。19、收条，证实三围村收到惠佑公司提供的用于迁建坟地款40万元人民币，经手人是被告人余某益、余某、陈某荣。20、收条，证实三围村收到惠佑公司部分征地款300万元人民币，经手人是被告人余某益、余某、陈某荣。21、（2000）深中法刑二初字第121号刑事判决书，证实被告人余某2000年6月30日因犯走私普通货物罪，被深圳市中级人民法院判处有期徒刑十二年。22、释放证明书（存根），证实被告人余某因犯走私普通货物罪，于1999年8月25日被羁押，期间获得三次减刑，于2008年3月24日释放。23、三被告人常住人口个人信息表，证实三被告人的个人身份等基本情况。24、证人证言（1）蔡某胜的证言：在2011年底的时候,我在惠东县港口镇打麻将的时候认识陈某茂,后来陈某茂向我介绍说在港口镇海边有一块地是有办理国土证件的,但是该地是存在有争议的。但是他村委会下辖的头围、三围、四围三个村小组还有200多亩的沙浦地,他自己可以包办好解决三个村小组的村民征地工作。结果我就到现场去查看土地的现状,看过后我觉得很满意就准备征用该地进行开发使用。随后在2012年底的时间,我们公司就将我们所需征地面积及范围的有关资料提交给县委县政府.但是县委县政府一直没有给我们公司明确的答复,为此我们公司只好就和村民协商有关征地的位置,面积及价格。结果我们公司经头围、三围、四围村民小组协商后,我们公司在2013年6月期间和东海村委头围村民小组及三围村民小组分别签订了两份征地协议书,约定由我们公司出资每亩12万元向他们村小组征用土地,其中征地款是每亩6万元人民币,另外6万元是作为支持他们村小组村中建设费用,为了取得村民的签名同意,我们公司给同意签名的村民每户补偿1万的签名费用。后来我们在合同签订之后,村民就向我追收有关征地款及支持建设款。在没有办法的情况下,我在2013年10月至11月期间,我以我个人的名义支付了三围村民小组300万元的款项。我们公司向三围征用的面积约为50多亩的沙浦地。（2）黄某舞的证言：我、蔡某胜、林斗在惠东县海悦酒店接触三围村余某益、陈某荣、余某，期间商量征收三围村海边的56亩土地，定价12万元一亩。分两份协议签，一份以6万元为征地款，一份以6万元为支持农村建设费用。2013年7、8月，我载着49万元现金到港口拿到余某益家，余某益、陈某荣、余某在场。（3）陈某茂的证言：2014年5月7日，村民同意签署给“惠佑公司”征地的名字后，该公司就会按照每户人补偿1万元的签名费用。后来经过村干部及我们村的理事会成员做通村民思想工作后，顺利取得所有村民的签名。在2013年6月期间蔡某胜和黄某舞将“惠佑公司”和三围村民小组的土地转让协议书拿回公司签名及盖章的时候，我看见我们三围村小组的干部已经全部签名及加盖了村小组的印章。三围和“惠佑公司”签订两份土地转让协议书，其中一份是以每亩6万元人民币的价格向我们三围村民小组征用土地，另外的一份同意是以每亩6万元的价格补偿我村小组的村建设。实际上是“惠佑公司”以每亩12万元人民币的价格向我们村小组征用土地，只是变相将其中的6万元作为补偿我村建设款项。“惠佑公司”是在2013年10月初的时间才支付了300万元的征地款给我们三围村民小组的。（4）三围村理事会会长陈某权证言：当时在2013年３月期间，我们三围村民小组的村长余某益本人购买了两条“芙蓉王”香烟到我家。期间余某益对我提出说“我们村中的56亩的土地现在有老板准备来购买并进行开发，该老板是你弟弟陈某茂介绍过来的。”事后“惠佑公司”的老板蔡某胜及黄某舞就亲自到我们村中去，并且由村长余某益及副村长余某、陈某荣三人拿着一张没有写任何文字的白纸挨家挨户去要求村民签名同意给“惠佑公司”征用我们村中的56亩土地，期间余某益以及村干部向村民宣传说只要签名同意的每户村民均可以领取到“惠佑公司”的１万元生活补助费用。结果在签名期间大部分村民都不愿意签名并且提出说不知道具体的征收价格，要求看转让土地的协议书。后来余某益拿出了两份协议书给群众看，其中一份协议书是每亩６万元的价格向我们村征用土地，另外一份协议书也是以每亩６万元的价格补偿我们村小组作为捐资款。村长余某益当时向我们村民说事实上征地价格是12万元一亩。结果我们理事会成员就对村民做工作，后村民小组的村民就将自己的小孩户口分开并签名领取了“惠佑公司”每户人员１万元的所谓的“生活补贴”。当时村干部拿出来的两份协议书“惠佑公司”及村干部均是没有签名盖章的，余某益拿出该两份协议书给我们理事会及部分村民查看的时候解释说现在“惠佑公司”向我们村小组征用该56亩地的土地价格就是12万元人民币，但是这两份协议书绝对是不可以给政府和其他村小组知道的。现在你们村民同意并签名后就可以领取到１万元的生活补助费用，我们村小组就可以按照该协议书的内容和“惠佑公司”签订转让土地协议书了，所以村民才陆陆续续签名领钱。当时我们理事会还将上述的两份协议书复印下来，后来我们将该复印件提交到港口管委会。（5）理事会成员余甲、陈某树证言：我是东海村委会三围村民小组的原村民,而且我是在2011年开始担任我们三围村民小组理事会的成员之一。村小组在转让该50多亩的滩涂给”惠佑公司”之前是没有召开村民大会的,但是村干部是和”惠佑公司”商量好有关的转让条件之后,在2013年7月期间才召集我们村民开会说该地现有老板以12万元一亩征用,现在如果不被老板征用的话,以后政府征用就只有3万元一亩了,结果群众在听到这样的情况后就同意该地给”惠佑公司”征用,当时我们理事会的会长陈某权还做了记录,但是没有村民签名的,后来在2013年10月期间,”惠佑公司”支付我村300万元的款项.（6）余某心、潘某寿证言：证实签名同意惠佑公司征地并领取了签名同意的户头款。25、被告人的供述材料（1）余某益(三围村村民小组长)的供述：2013年6月20日我和余某、陈某荣与“惠佑公司”签订《土地征收协议书》、同年6月23日又签订《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》，《土地征收协议书》以每亩6万元卖给惠佑公司，《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用用地补充协议》中是以每亩6万元作为支持本村的新农村建设，共12万元人民币每亩征收我三围村的56.31亩海边沙埔地，征地总金额是675.72万元人民币。我个人在给惠佑公司签《承诺书》。我们三名村干部在《村民户代表会议决议》上签名，还动员村民在《决议》上签名。2013年7月23日，蔡某胜让我们三人作村民思想工作，并于同日由蔡某胜、黄某舞及他们司机将49万元送到我家，我们三名村长在场接受并写下收条。同年8月9日，我们三人接收13万元户头赞助款，用于补充上述户头款不足的问题，写有收条。同年9月27日，蔡某胜、黄某舞拿了40万元现金到我家里，然后我叫陈某荣、余某过来我家接收，并写下收条，该款用于迁坟建设费用。同年10月，蔡某胜用个人账户将300万元征地款汇到我村集体账户，同月11日我们三人写了《收条》。2014年春节前，村民们向我们村干部要征地款，经过与村民商谈后，决定以借款的方式来发钱。一个户口本里面只有一个人的可以借5千，一个户口本里有两个人的可以借1万元，户口本里有三个人以及三个人以上的可以借2万元，我们拿了100万出来使用，其中发给村民的借款80多万元，6万元用于村民迁建坟地的费用，5万元从村集体账户转账到陈某荣的农业账户里面，用于村日常的开支，我还在村集体账户转账5万元到我的农行账户上，用于村的日常开支。2014年年初陈某、吴某被抓后，蔡、黄得知情况后，让我们把原来签订的《征收协议书》改成《土地租用协议书》，也将《租用协议书》改为2012年12月30日，目的为了逃避法律责任。（2）余某（三围村副村民小组长）的供述：我从2011年至今在三围村任副小组长至今，任期有3年共1届。三围村有村小组长余某益，副小组长陈某荣和我。经我村民陈某茂介绍蔡某胜到我村商谈征地事宜，后我们觉得条件还可以，就同意了他们的征地。2013年6月20日我和余某益、陈某荣与“惠佑公司”签订《土地征收协议书》、同年6月23日又签订《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》，《土地征收协议书》以每亩6万元卖给惠佑公司，《关于支持惠州市惠佑房地产开发有限公司用地补充协议》中是以每亩6万元作为支持本村的新农村建设，共12万元人民币每亩征收我三围村的56.31亩海边沙埔地，征地总金额是675.72万元人民币。蔡某胜想征收我们村土地，就让我们三名村干部分别向村民作思想工作，如果村民同意签名，每户1万元，我们村签了62户，收取49万元户头费。2013年7月23日下午，蔡某胜、黄某舞及他们司机将49万元现金送到余某益家，当时我们三名村长在场接收并写下收条。2013年8月9日，我们三人写了收条，内容为收到惠佑公司户头赞助款13万元正，用于补充上述户头费不足的费用。2013年9月27日，蔡某胜、黄某舞拿了40万元现金到余某益家，我们三人写下收条。2013年10月，蔡某胜用个人账户将300万元汇到我村集体账户，同月11日，我们三人给惠佑公司写了《收条》。2014年春节前，村民们向我们村干部要征地款，经过跟村民商谈后，决定以借款的方式来发钱。一个户口本里面只有一个人的可以借5千，一个户口本里有两个人的可以借1万元，户口本里有三个人以及三个人以上的可以借2万元，我们拿了100万出来使用，其中发给村民的借款80多万元，6万元用于村民迁建坟地的费用，5万元从村集体账户转账到陈某荣的农业账户里面，用于村日常的开支，余某益还在村集体账户转账5万元到他的农行账户上，用于村的日常开支。（3）陈某荣（三围村副村民小组长）的供述：2013年6月20日我、余某益、余某与“惠佑公司”签订《土地征收协议书》、同年6月23日又签订《用地补充协议》，总金额为675.72万元。我们三名村干部与村民签订《村民户代表会议决议》。我们三名村干部在《村民户代表会议决议》上签名，还动员村民在《决议》上签名。村小组长余某益有签同意卖地给惠佑公司的《承诺书》给惠佑公司。蔡某胜想征收我们村土地，就让我们三名村干部分别向村民作思想工作，如果村民同意签名，每户1万元，我们村签了62户，收取49万元户头费。2013年7月23日下午，蔡某胜、黄某舞及他们司机将49万元现金送到余某益家，当时我们三名村长在场接收并写下收条。2013年8月9日，我们三人写了收条，内容为收到惠佑公司户头赞助款13万元正，用于补充上述户头费不足的费用。2013年9月27日，蔡某胜、黄某舞拿了40万元现金到余某益家，我们三人写下收条。2013年10月，蔡某胜用个人账户将300万元汇到我村集体账户，同月11日，我们三人给惠佑公司写了《收条》。2014年春节前，经过村民讨论，决定用借款的方式发钱。我们拿了100万使用，发给村民借款大约80多万元，6万元用于村民迁建坟地，5万元从村集体账户转账到陈某荣的农业银行账户，用于村日常开支。2014年年初陈某、吴某被抓后，蔡、黄得知情况后，让我们把原来签订的《征收协议书》改成《土地租用协议书》，也将《租用协议书》改为2012年12月30日，目的为了逃避法律责任。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，并能相互印证，此外，还有本院的庭审笔录在卷予以佐证，本院予以采信。本院认为，被告人余某益、余某、陈某荣以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权达40亩以上，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控三被告人犯非法转让土地使用权罪，定性准确，罪名成立，本院予以支持。被告人余某益和被告人陈某荣均辩称三人以三围村小组的农业银行账户先后接收了蔡某胜转让的征地款300万元而非600万元，因转让土地的手续未办好，剩余300万元蔡某胜并未支付，经查，上述辩解与查证的事实相符，本院予以采纳。公诉机关指控本案三被告人以三围村小组的农业银行账户先后接收了蔡某胜转让的征地款600万元与查证的事实不符，本院予以纠正。公诉机关指控被告人余某曾因犯走私普通货物罪被判处有期徒刑，刑满释放五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据新疆生产建设兵团第二师监狱管理局出具的释放证明证实被告人余某刑满释放的时间为2008年3月24日，因被告人余某在刑满释放五年之外犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，故不构成累犯，公诉机关指控被告人余某系累犯与查证的事实不符，本院不予采纳。被告人余某益、余某主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。被告人陈某荣归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。鉴于本案三被告人在非法转让土地使用权中，主观恶性较小，非法转让的土地现仍保持原状，其行为虽对土地管理秩序造成了一定侵害，但客观上未造成实际损害后果，结合本案实际依法对三被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人余某益犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、被告人余某犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）三、被告人陈某荣犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）四、本案已被惠东县公安局冻结的土地转让款人民币二百万元，予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李彬雄审 判 员  李丽丽人民陪审员  李 静二〇一五年十月二十九日书 记 员  刘 昊相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：（一）非法转让、倒卖基本农田10亩以上的；（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地20亩以上的；（三）非法转让、倒卖其他土地40亩以上的；（四）非法获利100万元以上的；（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。