河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3764号上诉人（原审被告）：李红卫，男，1962年7月15日出生，汉族，住洛阳市涧西区。上诉人（原审被告）：邱红，女，1973年12月24日出生，汉族，住洛阳市涧西区。上诉人（原审被告）：洛阳市金梦家居有限公司。住所地：洛阳市涧西区西苑路33号。法定代表人：李红卫，总经理。上诉人（原审被告）：林州金梦家居销售有限公司。住所地：林州市阜民街3号。法定代表人：李红卫，总经理。以上三上诉人共同委托诉讼代理人：李红卫，基本信息同前。被上诉人（原审原告）：洛阳市中小企业投资担保有限公司。住所地：洛阳市西工区洛浦路1号。法定代表人：高嵘，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩柯、荣林燕，该公司员工。上诉人李红卫、邱红、洛阳市金梦家居有限公司（以下简称洛阳金梦家居公司）、林州金梦家居销售有限公司（以下简称林州金梦家居公司）因与被上诉人洛阳市中小企业投资担保有限公司（以下简称洛阳中小企业担保公司）追偿权纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2017）豫0302民初2263号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李红卫、邱红、洛阳金梦家居公司、林州金梦家居公司向本院上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判上诉人支付被上诉人代偿款3921053.24元，并按此款为基数计算利息；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：本案担保合同成立时，上诉人按被上诉人的要求向其缴纳了40万元保证金，但被上诉人一审中故意隐瞒了该事实，该40万元保证金应冲抵代偿款。另外，被上诉人既然为有偿担保，那么代偿款利息应当按同期银行利率计算。请二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。洛阳中小企业担保公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。保证金不能冲抵代偿款，双方在《委托担保合同》中对保证金使用已经明确约定，答辩人代替上诉人向银行偿还贷款，保证金不再退回，如果上诉人向银行还款，保证金则予以退回，该约定是当事人的真实意思表示，合法有效，应当受到法律保护。本案中受害的是答辩人，从代偿至今没有收回一分钱的本息，已经造成了国有资产损失，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，保护国有资产不受损失。洛阳中小企业担保公司向一审法院起诉请求：1．依法判决洛阳金梦家居公司于判决生效后立即支付洛阳中小企业担保公司代偿本息4321053.24元及代偿资金利息（自代偿之日起按同期贷款利率的四倍计算至实际清偿之日止）、违约金（每日按代偿金额的万分之十计算）、逾期担保费（根据代偿的实际天数、余额、按担保合同约定的担保费率150%计算）；2．依法判令林州金梦家居公司、邱红、李红卫对诉讼请求第一项向洛阳中小企业担保公司承担连带责任；3．依法判令洛阳中小企业担保公司对李红卫、邱红质押给原告的2000万元股权享有优先受偿权；4．依法判令四被告连带承担本案全部诉讼费、财产保全费、公告费、邮寄费及律师费等合理费用。一审法院查明事实：2016年3月18日，洛阳金梦家居公司（甲方、委托方）与洛阳中小企业担保公司（乙方、受托方）签订《委托担保合同》，合同第一条约定：“委托事务1、洛阳金梦家居公司委托洛阳中小企业担保公司对其与债权人洛阳银行在2016年3月18日到2017年3月17日期间签订最高额不超过400万元的借款合同（以下简称主合同）所约定的债务以及因洛阳金梦家居公司违约而应向债权人支付的利息、违约金、损害赔偿金、债权人实现其债权的费用向债权人提供信用担保，担保方式为连带责任保证。2、委托担保期间：从本合同签订之日至主合同约定的全部主债务履行期届满之日起两年”。合同第二条约定“双方的权利义务2.2、洛阳中小企业担保公司接受委托后，在与债权人签订与此对应的《保证合同》前或向债权人出具《担保函》前，洛阳金梦家居公司应按照被担保金额的2.1%一次性向洛阳中小企业担保公司缴纳担保费；3、甲方在相关保证合同签订前或向债权人出具《担保函》前，应按被担保金额的10%一次性向乙方缴纳履约保证金；该保证金于借款到期时甲方按主合同足额还本付息，乙方保证责任解除后全额退还甲方”。合同第三条约定：“违约责任1、洛阳中小企业担保公司代偿即为洛阳金梦家居公司违约，洛阳金梦家居公司每日按代偿金额的万分之十向洛阳中小企业担保公司支付违约金，同时洛阳金梦家居公司无权收回保证金，且洛阳中小企业担保公司有权向洛阳金梦家居公司追偿为之代偿的全部款项和自代偿之日起的代偿资金利息（代偿资金利息根据代偿实际天数、余额，按照同期人民银行贷款基准利率的四倍计算）、逾期担保费（根据代偿的实际天数、余额，按本合同约定的担保费率的150%计算）以及洛阳中小企业担保公司为行使追偿权而支出的包括但不限于差旅费、律师费、诉讼担保费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费等所有合理费用；4、甲方向乙方缴纳保证金作为甲方履行乙方提供担保的主合同及本合同的担保，如甲方违约不履行或不完全履行主合同和本合同所约定的各项义务，则无权收回该保证金”。签订上述《委托担保合同》的当天，洛阳金梦家居公司与洛阳银行股份有限公司营业部（以下简称洛阳银行营业部）签订《人民币流动资金借款合同》，约定洛阳金梦家居公司向洛阳银行营业部借款400万元用于流动资金周转，借款期限12个月，自2016年3月18日起至2017年3月17日，借款利率为固定利率年利率8.56%。同一天，洛阳中小企业担保公司（保证人）与洛阳银行营业部（债权人）签订《保证合同》，约定保证人洛阳中小企业担保公司愿意为债务人洛阳金梦家居公司与债权人洛阳银行营业部依主合同所形成的债务提供担保，担保的主合同为洛阳金梦家居公司与债权人洛阳银行营业部签订的《人民币流动资金借款合同》，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主合同项下的债务本金及其利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期届满之日后两年止。2016年3月18日，洛阳银行营业部依约向洛阳金梦家居公司发放贷款400万元。2016年3月18日，李红卫、林州金梦家居公司、洛阳金梦家居制造厂、邱红作为反担保保证人与洛阳中小企业担保公司签订《最高额保证反担保合同》，约定洛阳金梦家居公司将在本合同约定期间内与洛阳银行签订最高额不超过400万元的一系列借款合同（包括但不限于借款合同、银行承兑协议等，均列为本合同附件，以下简称主合同），由洛阳中小企业担保公司提供信用担保，依法签订保证合同，反担保保证人愿为债务人洛阳金梦家居公司在本合同约定的期间和最高额度内所形成的担保债权向洛阳中小企业担保公司提供保证反担保。该合同第一条约定：反担保保证人提供反担保的债权为洛阳金梦家居公司自2016年3月18日到2017年3月17日止和债权人洛阳银行营业部签订的一系列借款合同，由洛阳中小企业担保公司提供担保所形成的最高额不超过人民币400万元的担保债权。合同第三条约定：本合同反担保保证人承担连带责任保证；在合同约定的期间和额度内，任一期借款到期债务人不归还借款造成洛阳中小企业担保公司代偿，洛阳中小企业担保公司可直接要求反担保保证人在保证范围内承担清偿责任。合同第四条约定：本合同反担保的范围为洛阳中小企业担保公司履行保证责任所形成的全部债权，包括但不限于洛阳中小企业担保公司代债务人洛阳金梦家居公司偿还的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费以及洛阳中小企业担保公司为实现债权而支付的包括但不限于本条已罗列的逐项费用和其他由借款合同、委托担保合同、保证合同和本合同产生的全部费用。第五条约定：反担保期间为自本合同签订之日起至洛阳中小企业担保公司承担或部分承担主合同项下债务的保证责任（如连续多笔保证责任的为最后一笔）之日起两年。2015年3月16日，李红卫、邱红分别与洛阳中小企业担保公司签订《最高额股权质押反担保合同》各一份，该两份合同均约定根据洛阳金梦家居公司将在本合同约定期间内与洛阳银行签订最高额不超过600万元的一系列借款合同（包括但不限于借款合同、银行承兑协议等，均列为本合同附件，以下简称主合同），由甲方提供信用担保，依法签订保证合同；为了保障甲方担保债权的实现，乙方自愿为质权人的担保债权提供股权质押反担保，反担保债权的期间为2015年3月16日至2017年3月31日；李红卫自愿以其持有的洛阳金梦家居公司95%股权向甲方提供质押反担保；邱红自愿以其持有的洛阳金梦家居公司5%股权向甲方提供质押反担保；质押反担保的范围：甲方履行保证责任所形成的全部债权，包括但不限于甲方代债务人偿还债权人的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费以及甲方为实现债权而支付的包括但不限于本条已罗列的逐项费用和其他由借款合同、保证合同和本合同产生的全部费用；质押反担保期间为自本合同签订之日起至甲方承担或部分承担主合同项下债务的保证责任（如连续多笔承担保证责任的为最后一笔）之日起两年。2015年3月17日，李红卫以其持有的洛阳金梦家居公司1900万元股权为洛阳中小企业担保公司办理了股权出质登记（质权登记编号：410305201500000001），邱红以其持有的洛阳金梦家居公司100万元股权为甲方洛阳中小企业担保公司办理了股权出质登记（质权登记编号：410305201500000000），质权人为洛阳中小企业担保公司。2017年3月17日、2017年3月24日，洛阳银行营业部分别向洛阳中小企业担保公司发送《履行担保责任通知书》，称洛阳金梦家居公司在该银行的400万元债务已逾期，要求洛阳中小企业担保公司尽快履行担保责任。2017年4月1日，洛阳银行营业部从洛阳中小企业担保公司在该行开立的结算账户中扣划本金及利息4321053.24元，用于偿还洛阳金梦家居公司在该行的欠款。另查明，2017年8月7日，经洛阳市工商局高新分局孙旗屯工商所核准后，洛阳高新开发区金梦家居制造厂完成注销登记。一审法院认为，本案《委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《最高额股权质押反担保合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性规定，为有效合同，对当事人具有约束力。借款人洛阳金梦家居公司未按约定还款，洛阳中小企业担保公司作为保证人依约代偿后对洛阳金梦家居公司享有追偿权。洛阳金梦家居公司应当依《委托担保合同》向洛阳中小企业担保公司承担相应清偿责任。本案洛阳中小企业担保公司代偿的金额系洛阳银行营业部直接从洛阳中小企业担保公司账户扣划，该代偿金额的利息的计算方法在洛阳银行营业部与洛阳金梦家居公司签订的《人民币流动资金借款合同》中有明确的约定，因此，对于洛阳中小企业担保公司主张的代偿本息4321053.24元，该院予以支持。洛阳中小企业担保公司主张代偿款项的利息按照同期人民银行贷款基准利率的四倍计算，违约金每日按代偿金额的万分之十计算，逾期担保费按合同约定担保费率的150%计算，其主张的利息、违约金及逾期担保费均系违约惩罚措施，洛阳中小企业担保公司同时主张该三项系重复计算损失，故该院认为仅按年利率24%支持其利息损失，从实际代偿之日起计算至实际履行之日止，对于洛阳中小企业担保公司要求的违约金、逾期担保费不再支持。同时，李红卫、林州金梦家居公司、邱红作为连带保证的保证人，应当依《最高额保证反担保合同》对洛阳金梦家居公司的清偿责任向原告承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向洛阳金梦家居公司追偿。李红卫、邱红以其所持洛阳金梦家居公司股权为该笔借款向洛阳中小企业担保公司提供质押，并办理了股权出质登记，洛阳中小企业担保公司对质押股权享有质权及优先受偿权。由于原告未提供其他实现债权费用（财产保全费、公告费、邮寄费及律师费）的依据，故对其该部分诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第七十五条、第七十八条、第八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、洛阳市金梦家居有限公司于判决生效后十日内偿还洛阳市中小企业投资担保有限公司代偿款4321053.24元及代偿资金利息（利息以4321053.24元为基数，从2017年4月1日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）；二、林州金梦家居销售有限公司、李红卫、邱红对上述第一项承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向洛阳市金梦家居有限公司追偿；三、洛阳市中小企业投资担保有限公司对李红卫持有的洛阳市金梦家居有限公司1900万股权（质权登记编号：410305201500000001）在第一项判项金额内享有优先受偿权；四、洛阳市中小企业投资担保有限公司对邱红持有的洛阳市金梦家居有限公司100万股权（质权登记编号：410305201500000000）在第一项判项金额内享有优先受偿权；五、驳回洛阳市中小企业投资担保有限公司的其他诉讼请求。如洛阳市金梦家居有限公司、林州金梦家居销售有限公司、李红卫、邱红未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41368元，由洛阳市金梦家居有限公司、林州金梦家居销售有限公司、李红卫、邱红共同负担（已由洛阳市中小企业投资担保有限公司垫付，待执行时一并清结）。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为：本案中，洛阳金梦家居公司向洛阳银行营业部的400万元于2017年3月17日到期，借款到期后，因洛阳金梦家居公司未偿还借款，导致洛阳银行营业部从洛阳中小企业担保公司在该行开立的结算账户中扣划本金及利息，用于偿还洛阳金梦家居公司的欠款。李红卫与洛阳中小企业担保公司签订的《委托担保合同》中明确约定了保证金的金额以及如甲方不履行或不完全履行主合同和本保同所约定的各项义务，则无权收回该保证金。因此，因洛阳金梦家居公司未按约定向洛阳银行营业部偿还借款本金、支付利息，导致洛阳中小企业担保公司代偿，依据该公司与洛阳中小企业担保公司之间有关保证金的约定，洛阳中小企业担保公司不应退还40万元保证金。李红卫、邱红、洛阳金梦家居公司、林州金梦家居公司代偿款的利息应按同期银行利率计算，因洛阳金梦家居公司与洛阳中小企业担保公司约定如代偿，洛阳金梦家居公司须支付按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的代偿资金利息、每日按代偿金额万分之十计算的违约金以及逾期担保费，一审法院认为该三项系重复计算损失，确定代偿利息按年利率24%计算并无不当。综上，李红卫、邱红、洛阳金梦家居公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人李红卫、邱红、洛阳市金梦家居有限公司、林州金梦家居销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一八年八月六日书记员 刘梦影