江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2014）宿城洋民初字第0767号原告谭中林。委托代理人肖尔和、黄贺，江苏大楚律师事务所律师。被告张炳来。委托代理人刘亮，江苏义缘律师事务所律师。委托代理人朱海涛，泗阳县爱园法律服务所法律工作者。被告陶贤军。被告宿迁市洋河建筑安装工程有限公司。法定代表人梁志勇，该公司总经理。委托代理人高传亮，泗阳县临河法律服务所法律工作者。原告谭中林诉被告张炳来、陶贤军、宿迁市洋河建筑安装工程有限公司（下称建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月9日公开开庭进行了审理。原告谭中林及其委托代理人肖尔和、被告张炳来的委托代理人刘亮、被告建筑公司的委托代理人高传亮到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告申请撤回对被告陶贤军的起诉，并获本院准许。本案现已审理终结。原告谭中林诉称：2013年10月21日（农历），原告谭中林在被告张炳来分包的洋河车站标准化厂房工地干活，因被告的工地缺乏安全保障措施，原告在从事瓦工工作中受伤。事故发生后，原告在宿迁市东方医院接受治疗，住院19天，后经复查发现原告右侧多发肋骨骨折，右侧肩胛骨陈旧性骨折，畸形愈合后改变，肩关节在位。该工地是由被告建筑公司承建，转包给无建筑资质的被告陶贤军，被告陶贤军又将该工程分包给无建筑资质的被告张炳来。依据《建筑法》及相关司法解释，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。故诉至法院，请求判令：一、被告连带赔偿原告各项损失合计105867.9元；二、案件受理费由被告负担。后原告将诉讼请求变更为：一、被告连带赔偿原告医疗费50元、营养费600元（60天×10元／天）、住院伙食补助费342元（19天×18元／天）、误工费27000元（150天×180元／天）、护理费5358元（60天×94.1元／天）、交通费1000元、残疾赔偿金59832元（14958元／年×4年）、精神损害抚慰金6000元，合计100182元；二、撤销原告与被告张炳来于2013年12月12日签订的《关于谭中林在施工中不小心从活动架上摔下来造成右肩骨折的调解决定》；三、案件受理费由被告负担。被告张炳来辩称：原告是经人介绍到工地干活，工资由被告陶贤军发放。且原告在工作期间饮酒，其摔下来的脚手架系原告和别人一起搭建的，故原告亦有部分责任。原告与我已经达成协议。被告建筑公司辩称：认可被告张炳来的答辩意见。被告建筑公司只是涉案工程的中标单位，但未实际签订施工合同，也未实际施工。所以原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回原告对建筑公司的诉讼请求。经审理查明：2013年11月23日，原告在洋河车站标准化厂房工地施工受伤，至上海东方医院集团宿迁市东方医院住院治疗19天，诊断为：1、右肩胛骨粉碎性骨折；2、右侧多发肋骨骨折；3、右侧少量胸腔积。原告住院期间的医疗费及护理均由被告张炳来负担。在诉讼过程中，原告申请对伤残等级及误工、营养、护理期限进行鉴定。经本院委托，宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所于2015年5月19日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成人损九级伤残，误工、护理、营养期限伤后累计分别为150天、60天、60天为宜。另查明：原告谭中林与被告张炳来于2013年12月12日达成协议，约定：1、在医院住院一切费用由施工方结算；2、出院回家休养，由施工方一次性付给谭中林壹万元正的一切费用；3、回家后如发生一切问题与施工方无任何责任。被告张炳来作为施工方签字，并按约给付原告10000元。还查明：2014年农村常住居民人均可支配收入14958元。2013年江苏省农业在岗人员平均工资为27126元。以上事实，有司法鉴定意见书、病案材料、谈话笔录及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告因本次事故造成的合理损失有：1、营养费，原告主张600元（10元／天×60天）并不过高，本院予以支持；2、住院伙食补助费，原告主张342元（18元／天×19天），符合法律规定，本院予以支持；3、误工费，原告主张180元每天，被告张炳来虽然承认原告在工地每天的收入为180元，但本院认为原告的收入不固定，且不能提供证据证明实际减少的收入或者最近三年的平均收入状况，本院认为原告虽系农村户口，但亦从事建筑业，故本院根据2013年江苏省农业在岗人员平均工资标准，认为原告的误工费11147元（27126元÷365天×150天，取整数）较为合理；4、护理费，原告主张护理费5358元（60天×94.1元／天），但未提供证据证明护理人员及其收入状况，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，予以支持3600元（60天×60元／天）；5、残疾赔偿金，因原告系农村户口，且构成九级伤残，故主张残疾赔偿金59832元（14958元／年×20年×0.2），符合法律规定，本院予以支持；6、精神损害抚慰金，本院结合原告的伤情及当地经济发展水平，认为原告主张的6000元，并不过高，予以支持；7、交通费，原告未提供相应的票据，本院根据原告的住院天数，酌定200元；8、医疗费，原告主张50元，但未提供相应的医疗费票据，本院不予支持。综上，原告的合理损失合计为81721元。关于赔偿责任，因被告张炳来在2014年9月16日的谈话中认可原告系受其雇佣，并在从事雇佣活动中受伤，故被告张炳来作为雇主应当承担赔偿责任。关于被告建筑公司是否承担责任，本院认为原告有义务提供证据证明自己的诉讼主张，本案中，原告未提供证据证明被告建筑公司系涉案工程的承包方、被挂靠单位或者存在转包、分包等行为，故原告主张被告建筑公司承担赔偿责任无事实和法律依据，本院对该诉讼请求不予支持。被告张炳来辩称原告谭中林存在过错，但没有证据证明其本身存在重大过失，故不应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。关于原告谭中林与被告张炳来签订的《关于谭中林在施工中不小心从活动架上摔下来造成右肩骨折的调解决定》，原告主张显失公平，请求予以撤销。本院认为，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本案中，原告谭中林医疗费除外的合理损失为81721元，而根据协议，被告张炳来仅仅赔偿原告10000元，余款71721元（81721元-10000元）原告未获赔偿，可见双方的权利义务明显违反公平原则，且被告张炳来作为雇主相对于原告谭中林来说具有优势地位，故原告主张撤销双方于2013年12月12日签订的协议书的诉请，本院予以支持。本案调解不成，依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第七十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、撤销原告谭中林与被告张炳来于2013年12月12日签订的《关于谭中林在施工中不小心从活动架上摔下来造成右肩骨折的调解决定》；二、被告张炳来于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭中林71721元；三、驳回原告谭中林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由原告谭中林负担283元，由被告张炳来负担617元（原告已预付，被告在履行本判决确定的义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费900元（开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80，征收单位：宿迁市中级人民法院）。审 判 长  周小买人民陪审员  周 正人民陪审员  朱从富二〇一五年十月十七日书 记 员  王鼎华第1页／共7页