河南省汝阳县人民法院刑 事 判 决 书（2015）汝刑初字第83号公诉机关汝阳县人民检察院。被告人姚腾飞，男，1988年6月22日出生。曾因犯寻衅滋事罪于2009年8月5日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑11个月；于2009年8月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年6月1日被汝阳县公安局刑事拘留，同年7月6日被汝阳县公安局逮捕。被告人汪旭磊，又名“孬蛋”，男，1993年7月19出生。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年4月20日被汝阳县公安局刑事拘留，同年5月22日被汝阳县公安局逮捕。辩护人，河南民天律师事务所律师。汝阳县人民检察院以汝检诉刑诉（2015）103号起诉书指控被告人姚腾飞、汪旭磊犯贩卖毒品罪，于2015年8月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月10日公开开庭审理了本案。汝阳县人民检察院指派检察员杨晓燕出庭支持公诉，被告人姚腾飞、被告人汪旭磊及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。汝阳县人民检察院指控：2014年农历年底左右，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某乡某某村贩卖给张某某甲基苯丙胺（冰毒）0.5克左右。2015年2月份左右，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某乡某某村贩卖给张某某甲基苯丙胺0.5克左右。2015年3月份左右，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某乡某某村加油站附近贩卖给张某某甲基苯丙胺0.5克。2015年3月底左右，被告人姚腾飞伙同汪旭磊在某某乡某某村附近贩卖给张某某甲基苯丙胺0.3克左右。2015年4月初左右，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某单位门口附近贩卖给张某某甲基苯丙胺0.4克左右。对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人姚腾飞、汪旭磊的供述；证人张某某等人的证言；辨认笔录；汝阳县公安局现场检测报告书；户籍证明、刑事判决书等书证。指控认为，被告人姚腾飞、汪旭磊非法贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人姚腾飞、汪旭磊判处有期徒刑。被告人姚腾飞当庭辩称公诉机关指控的第三起不属实，其一共卖了四次冰毒，数量也没有指控的那么多，大约有一克多。当庭自愿认罪。被告人汪旭磊当庭辩称公诉机关指控的第三起不属实，其他属实，但认为自己不构成贩卖毒品罪。辩护人认为汪旭磊为张某某代购毒品没有从中牟利；姚腾飞在提供给汪旭磊的毒品中，自己从中预留的行为系单方行为，并未与汪旭磊预谋；现有证据不能证明起诉书指控的第三、四起成立；本案现场检测程序违法，由此作出的鉴定不应被作为指控证据。因此，公诉机关现有证据不足以认定被告人汪旭磊伙同被告人姚腾飞共同实施了贩卖毒品犯罪。经审理查明：2014年农历年底，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某乡某某村贩卖给张某某甲基苯丙胺0.5克左右。2015年2月份左右，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某乡某某村贩卖给张某某甲基苯丙胺0.5克左右。2015年3月份，被告人姚腾飞伙同汪旭磊在某某乡某某村附近贩卖给张某某甲基苯丙胺0.3克左右。2015年4月初，被告人姚腾飞伙同被告人汪旭磊在某某单位门口附近贩卖给张某某甲基苯丙胺0.4克左右。上述事实，有以下经过当庭质证的证据证实。1、被告人姚腾飞的供述。供述称我从2013年6月份开始吸食甲基苯丙胺，陆陆续续到现在。我还帮汪旭磊购买甲基苯丙胺了。（1）2014年年底农历年过年前左右一天的下午，汪旭磊给我打电话说县城的一个伙计想买甲基苯丙胺，让我帮忙给他买点，然后我给张某1打电话问他有甲基苯丙胺没有，张某1说你要多少，我说要200元的甲基苯丙胺，我和张某1说这是帮别人买的，等我把甲基苯丙胺给他钱拿回来后在给你钱，然后张某1就同意了我就拿着甲基苯丙胺（用烟盒外塑料包装，用火机烧了下把口封着，大概有0.5克左右甲基苯丙胺）就走了，我回到家后汪旭磊就在我家等着，然后我和汪旭磊吸食了一部分把剩下的甲基苯丙胺交给汪旭磊后，汪旭磊去给他县城的那个伙计送去了，汪旭磊送完甲基苯丙胺后带着200元钱回来，我拿这钱给张某1送去了。（2）第二次是过完农历年左右一天下午，汪旭磊打电话说还是那县城的伙计想要甲基苯丙胺，让我再帮忙买点，说要300元甲基苯丙胺。然后我当着汪旭磊的面和张某1联系。这次张某1给我了0.8克左右的甲基苯丙胺（用烟盒外塑料包装）还是先赊着，然后我拿着甲基苯丙胺倒出来了0.2克左右留着自己吸食，把剩下的甲基苯丙胺到某某村加油站附近交给汪旭磊，他给伙计送去，这次是汪旭磊伙计把钱打到我的卡上，后我又把钱给张某1送去。（3）第三次是大概3月份的一天下午，汪旭磊找我说县城伙计想要200元的甲基苯丙胺，我当着他面给张某1打电话说旭磊想要200元的甲基苯丙胺。我骑摩托车到魏村南边的公路边上找到张某1，甲基苯丙胺还是先拿走钱赊着，这次张某1给我了0.5克左右的甲基苯丙胺，我拿着甲基苯丙胺回家后我们两个人先在家吸食了点甲基苯丙胺，然后剩下的汪旭磊给他伙计送去了，回来后汪旭磊给我了200元钱，我把钱又给张某1送去了。（4）第四次大概是3月底四月初左右的一天下午，汪旭磊找我说县城的伙计想要100元的甲基苯丙胺，我给张某1联系好后，骑摩托车到魏村南边的公路边上找到张某1，他给我了0.3克左右甲基苯丙胺，甲基苯丙胺还是先拿走钱赊着，我拿着甲基苯丙胺回家后我们两个人先在家吸食了点甲基苯丙胺，然后剩下的汪旭磊给他伙计送去了，回来后汪旭磊给我了100元。（5）还有一次是汪旭磊媳妇快生的时候，大概2015年4月初，汪旭磊给我打电话问还有没甲基苯丙胺，卖给他伙计200元，我对他说“之前卖给你伙计的我们扣下来的有”，之后我就在我家门口把0.4克的甲基苯丙胺交给了汪旭磊。我帮助汪旭磊购买甲基苯丙胺没有挣钱，就是甲基苯丙胺买回来后我和汪旭磊吸一部分玩玩。2、被告人汪旭磊的供述。供述称我是从2014年3月份左右开始吸食甲基苯丙胺的，共吸食了十几次，其中和姚腾飞一起吸食了十来次，和孔某某一起吸食了两次，和张某某一起吸食了一次；和姚腾飞一起吸食的甲基苯丙胺都没有给他钱，都是姚腾飞请客吸的。xxxxxxxx这个号码从2014年9月份至今，一直都是我在使用。我一共卖给张某某五次甲基苯丙胺：第一次是2014年年底左右（具体时间记不准了），张某某从外地打工回来后，给我打电话叫我帮他买点甲基苯丙胺，我就和一起吸食甲基苯丙胺的姚腾飞联系，我和姚腾飞说我伙计要200块钱的甲基苯丙胺，让他先把甲基苯丙胺给我，我回来把钱给他。然后我找到姚腾飞，他从衣服口袋里面拿出来了一个烟盒外包装塑料袋，里面装了有大概0.6克左右甲基苯丙胺（具体没有称），然后我拿着甲基苯丙胺到某某温泉附近某某村边上找到张某某，把甲基苯丙胺给他，他给我了200块现金，我骑摩托把钱给姚腾飞送到家里，张某某开着车到汝安路某某村路口那接着我，我们到某某酒店开了一个房间把甲基苯丙胺吸食了，吸甲基苯丙胺的时候中张某某又来了一个伙计也吸了一点。第二次是过了20多天左右，张某某给我打电话叫我帮他再买200块钱的甲基苯丙胺，我和姚腾飞联系后，把张某某给我的钱给姚腾飞，姚腾飞从他的口袋里面拿出来已经用塑料袋包装好的一小包甲基苯丙胺给我大概有0.5克左右（具体没有称），然后我就拿着甲基苯丙胺给张某某送到某某温泉附近某某村边上。第三次是通过一个叫”某某”的买的。某某好像听说姚腾飞说我伙计从姚腾飞那买过甲基苯丙胺，然后某某和我说如果我伙计再买甲基苯丙胺就叫我和他联系，他那有甲基苯丙胺卖。第四次是2015年3月20号左右，张某某打电话想要100块钱的甲基苯丙胺，我和姚腾飞联系后，张某某给我的邮政银行卡上转了100元现金，姚腾飞给我一小包甲基苯丙胺大概有0.3克左右。我拿到甲基苯丙胺后把甲基苯丙胺给张某某了。第二天我骑着摩托车带着姚腾飞到某某街邮政银行自动提款机上把100元取出来了。第五次是今年4月7号，张某某给我打电话想买甲基苯丙胺吸但是身上没有钱，我给姚腾飞联系后，他给我了一小包大概有0.4克左右的甲基苯丙胺。那天我媳妇在县城生孩子，晚上12点左右我开车带着甲基苯丙胺在县医院大门口给张某某了。这次买甲基苯丙胺的200元钱到现在也没有给我。大概2015年2、3月份有一次，张某某是通过给我银行卡转账的方式买的甲基苯丙胺，当时张某某往我的邮政储蓄卡上打了300元，我收到款后，和姚腾飞联系拿了0.6克左右的甲基苯丙胺，到柿园的加油站交给了张某某。3、证人张某某的证言。供述称我是从2014年年底左右开始吸食甲基苯丙胺。第一次吸食甲基苯丙胺是2014年年底，我和伙计“孬蛋”在宾馆里面玩，“孬蛋”拿着一小袋甲基苯丙胺（大概0.5克左右）和冰壶在那吸，他叫我吸下尝尝，当时好奇就吸了好几口，“孬蛋”把剩下的甲基苯丙胺都吸食了。我叫“孬蛋”帮我买过7、8次甲基苯丙胺，每次都是100到300元不等，大概一共帮我买了1000多元的甲基苯丙胺，大概有5克左右。让“孬蛋”买甲基苯丙胺的，钱是我和孬蛋联系好后，有时候给“孬蛋”现金，有时候给“孬蛋”银行卡转账。“孬蛋”从哪买的甲基苯丙胺我不清楚，“孬蛋”从来不和我说。第一次是2014年农历年底，我给孬蛋打电话说想买点甲基苯丙胺，联系好后我在某某温泉等着孬蛋，他到之后我给孬蛋了200元钱，孬蛋给我了一小袋甲基苯丙胺大概有0.6克。第二次是过完农历年，我给孬蛋打电话说想买200元，孬蛋说行，我就开车到某某温泉找孬蛋，我给他200元现金，他给我了甲基苯丙胺大概有0.6克。第三次大概是三月份左右我给孬蛋打电话说想买200或者300元，然后我们约好在某某村汝安路那等着，孬蛋给我了大概有0.8克甲基苯丙胺。第四次是今年3月，我给孬蛋打电话，因为我没钱了问他100块钱卖不卖，孬蛋说不卖，说了可多好话，在汝安路口某某村门口给我了0.3克左右。第五次是今年3月底，当时我给孬蛋打电话问，孬蛋说他有，我就用我媳妇金某某的邮政储蓄卡给孬蛋转了300元，到汝安路某某村的加油站找到孬蛋，孬蛋给我了0.8克。第六次是今年四月初，我给孬蛋打电话买甲基苯丙胺，到晚上10点左右我到县医院门口找到他，孬蛋给我了0.6克甲基苯丙胺，没要钱。我买甲基苯丙胺把钱给“孬蛋”，他给我甲基苯丙胺，具体挣钱没有我不清楚，我买的甲基苯丙胺还叫他吸过两次。4、辨认笔录。经张某某辨认，汪旭磊就是卖给其甲基苯丙胺的“孬蛋”；经姚腾飞辨认，张某1就是2015年1月份至4月份卖给其甲基苯丙胺的陶营乡魏村人；经汪旭磊辨认，确定陈辉辉就是卖给其甲基苯丙胺的”某某”。5、汝阳县公安局现场检测报告书。证实被告人姚鹏飞、汪旭磊的检测样本经现场检测，甲基安非他明呈阳性。6、照片九张。证实张某某与汪旭磊联系购买毒品的情况。7、银行卡交易明细单。证实汪旭磊银行卡交易明细情况。8、汝阳县公安局出具的证明。证实被告人姚腾飞抓获经过。9、广东省广州市番禹区人民法院刑事判决书及刑满释放证明书。证实姚腾飞于2009年8月5日因寻衅滋事犯罪被广东省广州市番禹区人民法院判处有期徒刑十一个月；于2009年8月23日刑满释放。10、户籍证明及现实表现。证实被告人姚腾飞、汪旭磊均系刑事责任能力人。上述证据能够形成证据链条，足以认定。本院认为，被告人姚腾飞、汪旭磊明知是毒品而予以贩卖，且属情节严重，其行为均已触犯我国刑法，构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控的第三次卖给张某某甲基苯丙胺0.5克的事实，因当庭姚腾飞、汪旭磊对该起指控均不予认可，而该起指控无其他证据印证，故该起指控的犯罪事实现有证据不足，二被告人及辩护人关于该起证据不足、不能认定的意见，本院予以支持。辩护人关于指控的第四次不能认定的意见，经查，二被告人在公安机关供述犯罪事实能够与张某某的证言相印证，其意见本院不予支持。本案被告人汪旭磊在明知被告人姚腾飞实施贩卖毒品犯罪而为其联系吸毒人购买毒品等的一系列行为符合最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的相关规定，即“明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处”。因此，辩护人关于被告人汪旭磊的行为不构成贩卖毒品罪的意见本院不予支持。辩护人关于汝阳县公安局现场检测程序违法的意见，因其未提供相关证据予以证实，本院无法支持。被告人姚腾飞有犯罪前科，依法应酌情从重处罚。被告人姚腾飞当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人姚腾飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人汪旭磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即姚腾飞的刑期自2015年6月1日起至2018年8月31日止；汪旭磊的刑期自2015年4月20日起至2018年4月19日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 张  乐  乐审 判 员 解  晓  生人民陪审员 武  娜  娜二〇一五年十月二十九日书 记 员 王文杰（兼）