浙江省永嘉县人民法院民 事 判 决 书（2015）温永城民初字第41号原告：潘教苍。委托代理人（特别授权）：陈娟娟，浙江品嘉律师事务所律师。被告：张名权。被告：蒋顺来。被告：蒋春光。被告：蒋万宗。委托代理人（特别授权）：陈丐松，永嘉县弘正法律服务所法律工作者。被告：蒋万顺。被告：蒋存水。被告：蒋珍听。被告：蒋珍操。被告：蒋珍定。被告：王六妹。原告潘教苍诉被告张名权、蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理后，由审判员施国强适用简易程序于2015年2月15日公开开庭进行了审理。原告潘教苍及其委托代理人陈娟娟，被告张名权、蒋顺来、蒋春光、蒋万宗及其委托代理人陈丐松、蒋万顺、蒋珍听到庭参加诉讼。被告蒋存水、蒋珍操、蒋珍定、王六妹经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告潘教苍诉称：2014年4月5日，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹因需要建设阮加村的九间房屋而将工程发包给被告张名权，并与被告张名权签订《建筑联建私房承包协议书》。同年4月22日该工程开工，原告受雇于被告张名权从事一些杂事。2014年9月26日早上8时许，原告在三楼搬运砖头时，因搭建的通道木头断裂，原告从三楼坠落受伤。受伤后，原告被送往永嘉县人民医院救治，因伤势过重，当日转往解放军第一一八医院治疗。经诊断：腰椎骨折、头部开放性外伤、面部擦伤、多处软组织挫伤，需要手术治疗，原告在行后路腰椎骨折椎弓根螺钉内固定＋植人工骨术后，住院35天后出院。出院医嘱注意休息，腰背肌功能活动，不适立即复诊，下地活动时带腰部支具托固定，避免患肢剧烈活动，一年后行内固定取出术。出院后，原告一直在康复治疗，至今无法正常工作。原告的伤势经温州天正司法鉴定所鉴定已构成九级伤残，且造成“三期”损失，后续治疗费约为20000元。原告的损失有：医疗费87331.02元（已扣除被告张名权支付的30000元）、××赔偿金37851元／年×20年×20%=151404元、误工费7个月×200元／天=42000元、护理费3个半月×150元／天=15750元、营养费3个半月×40元／天=4200元、住院伙食补助费35天×30元／天=1050元、被扶养人生活费5年×23257元／年×20%÷8人=2907元、交通费2000元、鉴定费2160元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金10000元，以上共计338802.02元。被告张名权作为雇主应承担赔偿责任，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹明知被告张名权没有相应的建筑资质而将工程发包，应承担连带赔偿责任。故诉至法院请求判令被告张名权、蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹赔偿原告上述经济损失共计338802.02元；被告张名权、蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹对原告的赔偿义务互负连带责任；本案诉讼费由张名权、蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定、王六妹承担。为证明诉称的事实，原告在举证期限内向本院提供了下列证据：1、原告的身份证，以证明原告的身份情况；2、被告的身份证及公民基本身份证明，以证明被告的身份情况；3、《建筑联建私房承包协议书》及询问笔录，以证明原告受雇于被告张名权，在另几名被告发包给被告张名权的房屋建设施工中受伤的事实；4、门诊病历、入院记录、手术记录、出院病历、出院介绍信、ct诊断报告单、磁共振诊断报告单及放射诊断报告单，以证明原告受伤治疗的事实；5、住院收费票据、门诊收费票据、××病人费用清单，以证明原告支出的医疗费情况；6、司法鉴定意见书，以证明原告的伤残等级、三期和后续治疗费情况；7、浙江省国家税务局通用机打发票，以证明原告支出的鉴定费情况；8、证明、义务教育证书、劳动合同、工资表及银行对账单，以证明原告受伤前一直在城镇居住、生活，已满一年以上，其收入和消费支出都是城镇标准的事实；9、证明及户口簿，以证明原告的抚养人情况。被告张名权辩称：原告是我请来搬砖的，但在搬运过程中我没有叫他搭架子，我只是叫他拉砖到三楼水泥板上，平台上需要把砖分散到各个位置，但原告把砖放在悬空板上，他搭了个架子把砖放在上面，我多次向原告强调不要把砖放在架子上，但原告不听，导致木头承受不了压力坍了；对承包联建事宜没有异议；对原告主张的赔偿项目及金额同意被告蒋万宗的意见。被告张名权未向本院提供证据。被告蒋顺来辩称：原告造了条桥以致发生事故，是原告自身的原因，且工程都是包给被告张名权做的，赔偿多少出一点愿意，但出多我出不了，这个事情与我无关；对原告主张的赔偿项目及金额同意被告蒋万宗的意见。被告蒋顺来未向本院提供证据。被告蒋春光辩称：赔偿多少出一点，出多出不了，我不认识原告；对原告主张的赔偿项目及金额同意被告蒋万宗的意见。被告蒋春光未向本院提供证据。被告蒋万宗辩称：一、原告受伤与我没有任何关系，我不是本案的被告，原告列我为被告是错误的，诉讼主体不适格，故应驳回原告对我的诉讼请求。我兄弟蒋万顺、蒋顺来、蒋春光四人与被告蒋存水、蒋珍定、蒋珍听、蒋珍操四人均居住在阮加村，原老屋一座十间（包括中间一间），我兄弟四人居住在东首四间，每人一间，西首居住着被告蒋存水两间，蒋珍定、蒋珍听、蒋珍操各一间。原十间拆后建为九间。2014年3月，我委托上塘有资质的建筑单位联建施工，并签订了协议。但被告蒋存水、蒋珍定、蒋顺来自称当家与被告张名权签订《建筑联建承包协议书》，该协议在何处签订，有谁在场，造价及清工工资等事宜我一概不知，审批时已准许建四层，由于资金不对等，统一建四层有困难，故此决定统一联建三层。在建三层时，建一层清结一层，我已结清三层的全部工资。被告蒋存水、蒋顺来管理工资每人每月4500元已兑现，联建协议从此终止。三层以上建或不建自由决定，不作统一联建，初步自由决定为被告蒋存水、蒋珍定、蒋珍听、蒋珍操四人不建四层，只建楼梯亭（已开始动工）。被告蒋春光、蒋顺来、蒋万顺初步决定前后以砖建四层（未动工），独有我准备建四层用统窗铝合金建（未购料未动工）。原告受伤时，不是替我务工，且受伤时我既不在现场又不知情，故原告受伤与我没有事实上的关系，更没有法律上的关系，原告要求我承担连带责任的主体错误，请求驳回原告对我的诉讼请求。二、原告适用法律错误。原告诉称：“被告张名权为雇主，应当对原告在从事雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任，被告二至十明知被告张名权没有相应的建筑资质而将工程发包给被告张名权，应承担连带赔偿责任。”其适用的是《建筑法》、《合同法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，是错误的。根据司法解释的规定，《民事审判实务问答》31条，农村私人建房应为承揽关系，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《侵权责任法》第三十五条规定。假如雇佣关系成立，原告在诉状中已明确雇主是被告张名权，故原告只能向被告张名权主张权利。原告受伤时所用的通道木桥是原告自己搭建的，通道木头断裂造成原告受伤，其自身存在明显过错，该责任应由其自己承担。综上所述，我与被告张名权的协议于第三层建好后经结算全部清结，协议已终止，三层以上各自选择再建，我与原告没有形成雇佣关系，更没有承揽关系，原告受伤与我无关，故请求驳回原告对我的诉讼请求。对原告主张的赔偿项目及金额的意见如下：医疗费未经核查，××赔偿金应按农村标准计算，误工费计算标准过高，应按100元／天计算，护理费过高，应按80元／天计算，营养费应为30元／天，住院伙食补助费无异议，被扶养人生活费应按农村标准计算，交通费原告没有提供发票，由法院酌情认定，鉴定费无异议，精神损害抚慰金过高，应在6000元左右。被告蒋万宗未向本院提供证据。被告蒋万顺辩称：原告摔伤其自身应负主要责任，原告当天喝了很多酒，或与家里有口角之争，棚也是原告搭的，赔偿出少我们分着出，出多我是不会出的；对原告主张的赔偿项目及金额同意被告蒋万宗的意见。被告蒋万顺未向本院提供证据。被告蒋珍听辩称：本案事故是原告操作不当造成的，我叫原告把砖放在那里就可以了，其他和原告无关，而原告故意造了一条桥导致事故发生，故应由其承担责任，我只是一个房东。我确将房屋发包给被告张名权承建，我们四家全部发包给他，被告王六妹是我母亲，本案工程我这一家审批是我母亲的名字，出钱等都是我们三兄弟，故本案与被告王六妹无关；对原告主张的赔偿项目及金额同意被告蒋万宗的意见。被告蒋珍听未向本院提供证据。被告蒋存水、蒋珍操、蒋珍定、王六妹未作答辩，亦未向本院提供证据。对原告提供的证据，经质证，被告蒋万宗对证据1、2、9的真实性、合法性、关联性均无异议，对证据3中的《建筑联建私房承包协议书》，形式上看甲方三人发包给被告张名权，其他人没有在协议上签字，也没有委托签字，而该三人并不是代表人，故该协议存在瑕疵，对被告蒋万宗没有效力；对询问笔录，证明对象错误，协议对被告蒋万宗没有约束力；对证据4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，病历与被告蒋万宗无关联性；对证据5的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，与被告蒋万宗无关；对证据6、7的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，与被告蒋万宗无关；对证据8中的证明的真实性、关联性、合法性有异议，该证明只能证明原告一直居住在码道街66号，不能证明其他内容；对义务教育证书的合法性、真实性无异议，但与本案无关；对劳动合同、工资表、银行对账单，劳动合同不是与被告张名权，而是与其他公司签订的，故与本案无关，证明对象也是错误的。被告张名权对证据1、2、3、4、5、6、7的真实性、合法性、关联性均无异议，对证据8、9与被告蒋万宗的质证意见一致。被告蒋春光对证据3，被告蒋万宗称协议是三个人签订的，但这三个人都是与其他人通话后再进行签订，询问笔录以当庭陈述为准；对证据8中的证明，原告的居住情况无法核实，义务教育证书、劳动合同的主体是原告的妻子和儿子，故与原告无关；对原告提供的其他证据同被告蒋万宗的质证意见一致。被告蒋顺来、蒋万顺、蒋珍听表示同被告蒋春光的质证意见一致。被告蒋存水、蒋珍操、蒋珍定、王六妹未到庭发表质证意见，其在答辩期内亦未提出异议，视为放弃质证权利。结合被告的质证意见，经审核，对原告提供的证据作如下认证：对原告提供的证据1、2、9，到庭被告无异议，且经本院审核亦未发现存有瑕疵或疑点，故予以认定；对证据3，到庭被告对真实性无异议，该两份证据能够相互印证，同时包括被告蒋万宗的在内的九间房屋确由被告张名权承建，且均依此履行，故予以认定；对证据4、5、6、7，原告已提供证据原件，到庭被告对真实性、合法性无异议，且经审核并无瑕疵或疑点，故予以认定；对证据8，该些证据能够相互印证，故予以认定。根据上述认定的证据，结合双方当事人的陈述，本院认定以下事实：2014年4月5日，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定将位于永嘉县北城街道阮加村的九间房屋发包给被告张名权施工，并由被告蒋顺来、蒋珍定作为甲方代表与乙方即被告张名权签订《建筑联建私房承包协议书》，其中约定：甲方将坐落在阮加村的联建房屋以包清工方式给乙方施工（其中包括木工、泥水工、水电安装等），每平方包尽216元……。在施工过程中，被告张名权雇佣原告负责打杂。2014年9月26日，原告在三楼屋顶运输砖头经过楼梯井上搭建的木板上时，木板发生断裂，原告坠落受伤。之后，原告被送往永嘉县人民医院抢救治疗，后转入解放军第一一八医院住院治疗35天，经诊断：腰1、2椎体骨折、头部开放性外伤、面部擦伤、多处软组织挫伤等。2014年11月10日，经温州天正司法鉴定所鉴定，原告腰1、2椎体骨折行内固定手术的××程度按《人体损伤××程度鉴定标准（试行）》《浙高法（2004）264号》相关标准鉴定为九级；误工期限评定为6个月，护理期限评定为3个月，营养期限评定为3个月（自受伤之日起计算）；二期手术（拆除内固定）的误工期限评定为1个月，护理期限评定为半个月，营养期限评定为半个月；其遗有腰1、2椎体骨折内固定术后，内固定在位，应择期行“内固定拆除术”。参考《浙江省医疗服务价格（暂行）》，结合医院医疗证明情况，其后续医疗费用约需20000元，或按实际合理发生费用为准；其劳动能力丧失程度评定为部分丧失劳动能力。另查明，联建的九间房屋除被告蒋存水有二间外，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定各有一间。事故发生时，联建的九间房屋均已建造至三层，之后被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺决定再建半层，被告蒋存水、蒋珍定、蒋珍听、蒋珍操决定再建楼梯亭，但均未建成，在此施工过程中发生事故。本案工程款尚未结算完毕。被告张名权有多年农村房屋建造经验，具有一定的建筑技能。原告的合理损失有：1、医疗费，根据原告提供的医疗费票据，扣除伙食费630元，其合理的医疗费为116701.02元；2、××赔偿金，原告虽系农村户籍，但在事故发生前，一直居住在城镇，并务工多年，故其主张××赔偿金按城镇居民人均可支配收入计算符合法律规定，××赔偿金151404元予以支持；被扶养人生活费，原告的母亲胡某生于1933年5月3日，现生活在农村，共生育8个子女，故该部分被扶养人生活费为1470元（11760元／年×5年×20%÷8人），综上××赔偿金（包括被扶养人生活费）为152874元（151404元＋1470元）；3、误工费，虽经鉴定原告的误工期限为6个月，二期手术（拆除内固定）的误工期限为1个月，但其持续误工，且已构成伤残等级，故误工期限最长计算至定残前一日，应为45天，其主张标准按照200元／天计算，但未提供证据证实，故不予支持，本院酌情按照上一年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算，误工费为5487.90元（44513元／年÷365天×45天）。至于定残后的误工费，性质与××赔偿金相同，故对该部分误工费不予支持；4、护理费，经鉴定护理期限为3个月，二期手术（拆除内固定）的护理期限为半个月，故护理期限3个半月予以支持，其主张标准按照150元／天计算，但未提供证据证实，故不予支持，本院酌情按照上一年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算，护理费为12982.96元（44513元／年÷12个月×3.5个月）；5、营养费，经鉴定营养期限为3个月，二期手术（拆除内固定）的营养期限为半个月，故营养期限3个半月予以支持，标准酌情按照30元／天计算，营养费为3150元（105天×30元／天）；6、住院伙食补助费1050元并未超出合理范围，故予以支持；7、交通费，参照原告的伤势及就诊情况酌情支持1000元；8、鉴定费2160元，有票据证实，故予以支持；9、后续治疗费，参照鉴定结论，原告的内固定在位，应择期行“内固定拆除术”，其后续医疗费约需20000元，故对后续治疗费20000元予以支持；10、精神损害抚慰金，原告因伤致残，遭受的精神损害客观存在，参照其伤残等级及双方当事人的过错程度，本院酌情支持7000元。综上，原告的合理损失为322405.88元（包括精神损害抚慰金7000元）。事故发生后，被告张名权已支付原告医疗费30000元。本院认为：被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定等八人以包清工的形式共同将房屋建造工程统一承包给被告张名权施工，并约定每平方的价款，双方之间形成了承揽关系。原告作为提供劳务一方从事打杂工作，被告张名权作为接受劳务一方支付工资，原告和被告张名权之间形成了劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告张名权作为从事多年村镇居民房屋建筑的工匠，应具有相应的从业经验和建筑技能，但其忽视安全生产，未尽安全防护和监管职责，理应对原告受伤的损害后果承担赔偿责任，而原告未注意自身安全，以致坠落受伤，其自身存在过错，依法亦应承担相应的责任。《浙江省村镇规划建设管理条例》第三十一条规定：“村镇建筑工匠应当具备相应的建筑施工技能，按照规定承担村（居）民住宅建设施工任务。”该条款是对村镇建筑工匠资质作出的特别解释。根据该条款，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定将工程发包给具备相应的建筑施工技能和从业经验的被告张名权，并不存在选任过失，因其将工程以包清工的方式发包，故对施工过程应尽一定的安全监督义务，但其未尽到相应的安全监督义务，存在过失，应承担一定责任。根据事故发生的经过及各方当事人的过错程度，本院酌情确定原告承担30%的责任，被告张名权承担50%的责任，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定承担20%的责任。即被告张名权应赔偿原告162702.94元［（322405.88元-精神损害抚慰金7000元）×50%＋精神损害抚慰金5000元］，扣除事故发生后其已支付的30000元，尚应赔偿132702.94元（162702.94元-30000元），被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定应赔偿原告65081.18元［（322405.88元-精神损害抚慰金7000元）×20%＋精神损害抚慰金2000元］。至于原告诉称被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定明知被告张名权没有相应的建筑资质而将工程发包，应承担连带赔偿责任。对此，本院认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”该条款主要是对特殊的生产经营活动有特别资质要求的领域，而国家建设部《村镇建筑工匠从业资格管理办法》于2004年7月2日废止，同时依据《浙江省村镇规划建设管理条例》第三十一条的规定，可见村镇建筑工匠承建农村自住房的建设工程无需以取得相应的资格证书为前提，只要具备相应的建筑技能和从业经验即可。本案中，被告张名权作为村镇建筑工匠有多年农村房屋建造经验，具有一定的建筑技能，不适用上述司法解释第十一条第二款的规定，同时若要求农民自建住房的承包人必须具备资质也不符合现阶段农村的实际情况，亦不合情理，故原告的该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于原告要求被告王六妹承担连带责任的诉讼请求。因被告王六妹并非房屋建造的发包人，故原告的该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于被告蒋万宗辩称其准备建四层用统窗铝合金建（未购料未动工），无需被告张名权承建，原告受伤与其没有事实上的关系。对此，被告蒋万宗未提供证据证实，且在庭审中被告张名权表示本案房屋建造是全部发包给他的，而被告蒋春光、蒋顺来、蒋万顺、蒋珍听亦表示签合同时约定涉案房屋给被告张名权承建，直至建造完毕，同时本案工程款并未最终结算完毕，故对该辩称本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张名权于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘教苍医疗费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等经济损失共计132702.94元；二、被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告潘教苍医疗费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等经济损失共计65081.18元；三、驳回原告潘教苍的其他诉讼请求。如负有付款义务的被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6382元，减半收取3191元，由原告潘教苍负担1063元，被告张名权负担1477元，被告蒋顺来、蒋春光、蒋万宗、蒋万顺、蒋存水、蒋珍听、蒋珍操、蒋珍定共同负担651元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院（上诉受理费6382元，至迟在递交上诉状之日起七日内预交到温州市中级人民法院，或汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农业银行温州市分行，账号：192999010400031950013，逾期不交，按自动撤回上诉处理）。审判员  施国强二〇一五年三月二十七日书记员  王 凡永嘉县人民法院门户网站网址：http：／／yongjia.zjcourt.cn：88／