北京市高级人民法院民 事 判 决 书（2015）高民(商)终字第438号上诉人（原审被告）地雅投资管理集团有限公司，住所地北京市海淀区翠微园北里**号。法定代表人常小徐，董事长。委托代理人胡祎丽，女，1985年5月18日出生，住河北省廊坊市安次区爱民西道***号。被上诉人（原审原告）中国农业银行股份有限公司北京丰台支行，住所地北京市丰台区东大街9号。负责人姜华，行长。委托代理人高小娟，北京直方律师事务所律师。委托代理人赵鹏，男，1986年3月14出生，北京直方律师事务所实习律师。原审被告河北地雅投资管理有限公司，住所地河北省唐山市乐亭县汤家河镇海田村。法定代表人孟钢，董事长。上诉人地雅投资管理集团有限公司（以下简称地雅公司）因与被上诉人中国农业银行股份有限公司北京丰台支行（以下简称农业银行丰台支行）、原审被告河北地雅投资管理有限公司（以下简称河北地雅公司）金融借款合同纠纷一案，不服北京铁路运输中级法院（2014）京铁中民初字第68号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月5日受理后，依法组成由法官李淑莱担任审判长，法官王肃、法官张力参加的合议庭审理本案，并于2015年1月27日公开开庭审理了本案。地雅公司的委托代理人胡祎丽，农业银行丰台支行的委托代理人高小娟、赵鹏到庭参加了诉讼。河北地雅公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。农业银行丰台支行在一审起诉称：2007年9月18日，河北地雅公司与农业银行丰台支行签订×××号的《最高额抵押合同》。约定:河北地雅公司自愿为地雅公司自2007年9月18日起至2008年9月18日止，在农业银行丰台支行办理约定的人民币贷款业务所实际形成的债务的最高余额折合8500万元提供担保；抵押担保的范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用；河北地雅公司同意以其所有的位于河北省唐山市乐亭县汤家河镇海田村的天鹅湖滨海度假酒店房产及土地使用权为地雅公司提供抵押担保；2007年9月19日，河北地雅公司与农业银行丰台支行在抵押登记管理部门就案涉抵押房地产办理了抵押登记，并取得乐亭县房产管理所颁发的乐房汤股他字第200700447号房屋他项权证和乐亭县国土资源局颁发的乐他项（2007）第416号土地他项权利证明书。2007年9月18日，地雅公司与农业银行丰台支行签订×××号《借款合同》。约定：地雅公司向农业银行丰台支行借款2000万元；借款期限为2007年9月18日至2008年9月18日；合同适用固定利率，借款利率在利率基准上上浮5％，执行年利率7.6545％直至借款到期日；借款按季结息，结息日为每季末月的20日；借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；合同项下借款的担保方式为抵押担保，采取最高额担保方式，担保合同编号为×××；合同履行中发生的争议提起诉讼的，由贷款人住所地人民法院管辖。2007年9月20日，农业银行丰台支行按约向地雅公司发放借款2000万元。2007年11月14日，地雅公司与农业银行丰台支行签订×××号《借款合同》。约定：地雅公司向农业银行丰台支行借款5000万元；借款期限为2007年11月14日至2008年11月13日；合同适用固定利率，借款利率在利率基准上上浮5％，执行年利率7.6545％直至借款到期日；借款按季结息，结息日为每季末月的20日；借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；合同项下借款的担保方式为抵押担保，采取最高额担保方式，担保合同编号为×××；合同履行中发生的争议提起诉讼的，由贷款人住所地人民法院管辖。同日，农业银行丰台支行按约向地雅公司发放借款5000万元。2008年2月26日，地雅公司与农业银行丰台支行签订×××号《借款合同》。约定：地雅公司向农业银行丰台支行借款1300万元；借款期限为2008年2月26日至2009年2月25日；合同适用固定利率，借款利率在利率基准上上浮5％，执行年利率7.8435％直至借款到期日；借款按季结息，结息日为每季末月的20日；借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；合同项下借款的担保方式为抵押担保，采取最高额担保方式，担保合同编号为×××；合同履行中发生的争议提起诉讼的，由贷款人住所地人民法院管辖。同日，农业银行丰台支行按约向地雅公司发放借款1300万元。2009年7月15日，经北京市工商行政管理局丰台分局核准，农业银行丰台支行名称由“中国农业银行北京市丰台区支行”变更为“中国农业银行股份有限公司北京丰台支行”。上述借款到期后，地雅公司未按合同约定归还借款本金及利息。自2008年9月19日起，农业银行丰台支行多次向地雅公司、河北地雅公司分别送达《债务逾期催收通知书》和《担保人履行责任通知书》，对案涉债务进行催收，地雅公司、河北地雅公司均在农业银行丰台支行送达的文件上进行了签收。截至2014年3月20日，案涉三份《借款合同》项下借款尚欠本金81095000元，尚欠利息72080786.54元，合计153175786.54元。2014年3月28日，农业银行丰台支行再次向地雅公司送达了《债务逾期催收通知书》，向河北地雅公司送达了《担保人履行责任通知书》，并就案涉三份《借款合同》项下截至2014年3月20日止所欠如前所述数额的本金、利息情况进行了载明。地雅公司、河北地雅公司均分别在农业银行丰台支行送达的通知书上签字确认。此后地雅公司仅向农业银行丰台支行偿还×××号《借款合同》项下借款本金10万元和×××号《借款合同》项下借款本金10万元，除此之外，案涉债务至今尚未偿还。故农业银行丰台支行提起诉讼，请求法院判决：1、地雅公司偿还农业银行丰台支行借款本金80895000元及利息（截至2014年3月20日的利息72080786.54元，自2014年3月21日起至借款还清之日止的利息、罚息、复利按合同约定计算）；2、农业银行丰台支行就第1项债务对河北地雅公司位于河北省唐山市乐亭县汤家河镇海田村的天鹅湖滨海度假酒店房产及土地使用权折价、拍卖或变卖的价款在8500万元的最高限额内享有优先受偿的权利；3、诉讼费由地雅公司、河北地雅公司承担。地雅公司在一审庭审中答辩称：认可农业银行丰台支行所述本金数额，但对农业银行丰台支行所主张的利息有异议。地雅公司计算的利息数额和农业银行丰台支行计算的数额差额是357万多元。一审法院经审理查明：2007年9月18日，抵押权人农业银行丰台支行与债务人地雅公司、抵押人河北地雅公司签订了《最高额抵押合同》（合同编号：×××），约定抵押人自愿为债务人自2007年9月18日起至2008年9月18日止，在抵押权人处办理约定的各类业务（主合同），所实际形成的债务的最高余额折合8500万元整提供担保。抵押担保的范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。抵押人同意以其所有的天鹅湖滨海度假酒店房产及土地使用权作为抵押物。合同签订后，农业银行丰台支行与河北地雅公司就上述抵押办理了乐房汤股他字第200700447号房屋他项权证和乐他项（2007）第416号土地他项权利证明书。2007年9月18日，借款人地雅公司与贷款人农业银行丰台支行签订了编号为×××号的《借款合同》，约定借款种类为短期流动资金，借款用途为还旧借新，借款金额为2000万元整。借款期限为2007年9月18日至2008年9月18日。借款利率为固定利率，在利率基准上上浮5％，执行年利率7.6545％直至借款到期日。借款按季结息，结息日为每季末月的20日。借款人未按本合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，人民币借款的，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息）。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利。借款的担保方式为抵押担保，采用最高额担保方式，担保合同编号为×××。2007年11月14日，借款人地雅公司与贷款人农业银行丰台支行签订了编号为×××号的《借款合同》，约定借款种类为短期流动资金贷款，借款用途为还旧借新，借款金额为5000万元整。借款期限为2007年11月14日至2008年11月13日。借款利率为固定利率，在利率基准上上浮5％，执行年利率7.6545％直至借款到期日。借款按季结息，结息日为每季末月的20日。借款人未按本合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，人民币借款的，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息）。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利。借款的担保方式为抵押担保，采用最高额担保方式，担保合同编号为×××。2008年2月26日，借款人地雅公司与贷款人农业银行丰台支行签订了编号为×××号的《借款合同》，约定借款种类为短期流动资金贷款，借款用途为还旧借新，借款金额为1300万元整。借款期限为2008年2月26日至2009年2月25日。借款利率为固定利率，在利率基准上上浮5％，执行年利率7.8435％直至借款到期日。借款按季结息，结息日为每季末月的20日。借款人未按本合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，人民币借款的，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息）。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利。借款的担保方式为抵押担保，采用最高额担保方式，担保合同编号为×××。上述三份《借款合同》签订后，农业银行丰台支行按约向地雅公司分别发放了2000万元、5000万元和1300万元贷款。《借款合同》到期后，地雅公司未按照合同约定向农业银行丰台支行偿还借款本金及利息。农业银行丰台支行自2008年9月起，多次向地雅公司和河北地雅公司分别送达了《债务逾期催收通知书》和《担保人履行责任通知书》，要求地雅公司履行还款义务，要求河北地雅公司履行担保责任。地雅公司和河北地雅公司在上述通知书上均盖章签收，未提出异议。截至2014年3月20日，地雅公司在三份《借款合同》项下尚欠借款本金共计81095000元，尚欠利息、罚息、复利合计72080786.54元。2014年4月25日，地雅公司向农业银行丰台支行偿还×××号《借款合同》项下借款本金10万元，该合同项下未偿还的借款本金数额为12350000元，借款合同期内未结清的正常利息总金额为396633.98元。2014年5月27日，地雅公司向农业银行丰台支行偿还×××号《借款合同》项下借款本金10万元，该合同项下未偿还的借款本金数额为19095000元，借款合同期内的正常利息已结清。另一份编号为×××的《借款合同》项下未偿还的借款本金数额为49450000元，借款合同期内未结清的正常利息总金额为574087.5元。另查明，2009年7月15日，农业银行丰台支行名称由“中国农业银行北京市丰台区支行”变更为“中国农业银行股份有限公司北京丰台支行”。一审法院认为：本案所涉《借款合同》（共三份）、《最高额抵押合同》均系各方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，故合法有效，各方当事人均应依约履行。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。农业银行丰台支行依约发放了8300万元借款，履行了三份《借款合同》项下的借款义务，但地雅公司未能依约偿还已到期的三份《借款合同》的借款本金并欠付利息、罚息、复利，已构成违约。故农业银行丰台支行要求地雅公司偿还上述借款，并支付相应利息、罚息、复利的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，一审法院予以支持。农业银行丰台支行自借款逾期后，多次向地雅公司发出《债务逾期催收通知书》，通知书中载明了尚欠的借款本金和利息数额，地雅公司签收时均未提出异议，故对地雅公司一审庭审中提出的与农业银行丰台支行利息计算存在357万多元差额的抗辩意见，一审法院不予采纳。借款到期后，农业银行丰台支行依据《最高额抵押合同》，要求河北地雅公司就上述债务承担抵押担保责任的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。河北地雅公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃庭审抗辩权利，不影响一审法院依据查明的事实依法进行裁判。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,缺席判决如下：一、地雅公司于判决生效后十日内偿还农业银行丰台支行借款本金80895000元及相应利息、罚息、复利(截至2014年3月20日的利息、罚息、复利为72080786.54元；自2014年3月21日起至实际付清之日止的利息的复利，以396633.98元为基数，按照编号为×××的《借款合同》约定的利率计算，以574087.5元为基数，按照编号为×××的《借款合同》约定的利率计算；罚息，对编号为×××的《借款合同》，自2014年3月21日起至2014年4月25日止，以本金1245万元为基数，自2014年4月26日起至实际付清之日止，以本金1235万元为基数，均按照该《借款合同》约定的利率计算罚息并计收复利，对编号为×××的《借款合同》，自2014年3月21日起至2014年5月27日止，以本金19195000元为基数，自2014年5月28日起至实际付清之日止，以本金19095000元为基数，均按照该《借款合同》约定的利率计算罚息并计收复利，对编号为×××的《借款合同》，自2014年3月21日起至实际付清之日止，以本金4945万元为基数，按照该《借款合同》约定的利率计算罚息并计收复利)；二、农业银行丰台支行有权以乐房汤股他字第200700447号房屋他项权证登记的房屋和乐他项（2007）第416号土地他项权利证明书登记的国有土地使用权折价或者拍卖、变卖所得的价款在8500万元的最高限额内优先受偿。地雅公司不服一审法院判决，向本院提起上诉，其主要上诉请求为：一、请求依法改判，确认核减一审判决第一项关于地雅公司向农业银行丰台支行主张截止2014年3月20日止的利息差额357万；二、诉讼费用由农业银行丰台支行承担。地雅公司的主要上诉理由为：地雅公司与农业银行丰台支行签订的《借款合同》中明确约定了利息、罚息、复利的计算方法。截止2014年3月20日止，地雅公司根据合同约定的计算方法计算出的利息实际与农业银行丰台支行主张的数额存在357万元的差额，但农业银行丰台支行仅以该金额为计算机系统确认为由予以否认，一审法院也未进行核实即予以确认，导致地雅公司需多支付农业银行丰台支行巨额款项。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。上述事实有《借款合同》、《最高额抵押合同》、借款凭证、土地他项权利证明书、房屋他项权证、《债务逾期催收通知书》、《担保人履行责任通知书》、名称变更通知书以及当事人陈述等在案佐证。本院认为：农业银行丰台支行与地雅公司、河北地雅公司分别签订的《借款合同》、《最高额抵押合同》等各份合同均系各方当事人真实意思表示，合同明确约定了签约各方的权利和义务，各方当事人均应依约履行。地雅公司未能依约偿还借款本金及利息，即应承担违约责任。对本案地雅公司上诉请求核减部分利息金额的上诉请求，本院认为：一审法院认为地雅公司对其签收的《债务逾期催收通知书》中载明尚欠的借款本金和利息数额未提出异议,故对地雅公司一审庭审中提出的与农业银行丰台支行利息计算存在357万多元差额的抗辩意见不予采纳的判定并无不当，本院予以维持。且地雅公司与农业银行丰台支行签订的数份《借款合同》均约定：合同项下的借款按季结息。合同中的违约责任条款亦明确约定了利息、罚息、复利的计收方式。依据一审法院庭审笔录的记载，一审法院对于地雅公司一审时所提利息计算的异议已予审理并于判决中对相关证据予以认定。故地雅公司因计息依据不同而产生的利息差额应予核减的主张既与合同约定不符，亦无相关证据予以佐证，本院不予采信。综上所述，地雅公司关于确认核减一审判决第一项中截止2014年3月20日的利息差额357万元的上诉理由与事实不符，其相关上诉请求本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，缺席判决如下:驳回上诉，维持原判。一审案件受理费八十万七千一百七十八元、财产保全费五千元，由地雅投资管理集团有限公司、河北地雅投资管理有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。二审案件受理费三万五千三百六十元，由地雅投资管理集团有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  李淑莱审判员  王 肃审判员  张 力二〇一五年三月二十日书记员  王 峥