南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2014)溧商初字第419号原告南京富木制衣有限公司，住所地南京市溧水区乌山乡乌山村。法定代表人古林幸弘，该公司董事长。委托代理人章熙林，江苏恒山律师事务所律师。委托代理人丁宁，女，1973年3月19日生，汉族，南京富木制衣有限公司办公室主任。被告盛鸿雁，女，1974年1月1日生，汉族。委托代理人陈雷，江苏泓图律师事务所律师。委托代理人李正，江苏泓图律师事务所律师。原告南京富木制衣有限公司（以下简称富木公司）与被告盛鸿雁合同纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告富木公司委托代理人章熙林、丁宁，被告盛鸿雁委托代理人陈雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富木公司诉称：原、被告于2014年3月2日签订《合作协议书》一份，协议约定，由原告向被告提供服装，被告每月的5日、10日、15日、20日、25日按销售量以及相应价格比例支付给原告相应的服装款，协议同时对其他事项均作出明确约定。同时原、被告根据合同的约定将本次合同之前的业务往来的货款以及相应的费用、借款等进行结算。3月3日由被告向原告出具借条一张，言明借到原告人民币352420元，该借条中的款项实为被告向原告借款支付房租以及原告替被告垫付的相应费用，同时被告向原告出具欠条一张，欠原告2201703元，该欠款为原告提供给被告的货款，该货款是经原、被告盘点后被告库存的服装量而计算的，同时被告向原告出具一张欠条，言明欠原告人民币81035元，该款是2014年2月份之前尚欠原告的应当支付销售的货款。3月4日被告因资金困难申请向原告借款70000元用于支付房租。协议签订后，原告按协议履行向被告供货的义务，根据协议约定被告2月、3月份应支付原告销售款53663元，但被告仅支付33000元货款，尚欠20663元未支付，被告的行为已经构成违约。同时协议约定，被告应将在本协议之前尚欠原告的货款和费用433455元（81035元+352420元）在12月内分期付清，但被告至今分文未付，被告的行为也已经构成违约、经原、被告2014年3月3日结算，原告共提供价值2201703元的货物给被告，其后被告3、4、5月份销售和退回部分货物，截止2014年5月12日被告尚欠原告未销售的服装款1631857元。根据协议第六条约定，因被告原因不履行本协议时，被告应一次性付清剩余的全部货款。合同同时约定如被告不按时付清全部货款的，其剩余未销售的货物的所有权归原告，原告有权自行取回。现被告没有按约定付款，也不将未销售的货物给原告取回，其行为已经构成违约，合同同时约定，被告不按协议履行义务的，被告应承担提供货物价值10%的违约金（该权利暂时保留）。原告在与被告多次协商未果的情况下，原告为维护自身权益，诉至法院，要求判令被告立即支付其1013675元，其中被告不能支付489557元货款的，被告应向原告交付未销售价值1631857元的服装给原告，并由被告承担本案诉讼费、保全费。后原告放弃若被告不能支付489557元货款，要求被告交付未销售价值1631857元的服装的诉讼请求。被告盛鸿雁辩称：第一，关于489557元的款项，对货款的数额以及货物的数量有异议，原告应当提供供货的情况证明，原告的诉请没有相关的证据支持；第二，关于借用租金7万元，对帐单下面的欠房租7万元，被告认为不欠原告租金，无切实的证据证明被告负有此项付款义务；第三，关于结算债款352420元，352420元是2014年3月3日一张借条载明，盛鸿雁并未收到原告的该笔借款，也不能证明是原告结算前借款，借条的借款关系不应当在本案中要求；第四，关于2014年3月3日欠货款81035元，合作协议是3月2日签的，3日就欠下81035元，缺乏相应的供货事实；第五，2013年3、4月份的销售款20663元，未看到被告需支付的相关证据，被告无法进行核对和答辩。因此，在本案中原告的相关证据，无法支持其诉请。对原告所诉请的数额及事实理由均有异议，需要被告方提供相应的证据证明，且对于借条上的借款也没有收到，被告认为也不属于本案审理范围。经审理查明,2014年3月2日，原告富木公司（甲方）与被告盛鸿雁（乙方）签订《合作协议书》一份，合同约定：1、第一条约定：双方的关系确定为合作关系，为拓展市场更好地、更规范地服务消费者，根据甲方的规划，甲方根据乙方的申请和对乙方的经营能力的审核，同意乙方加入甲方的销售网络，同意乙方在河北省秦皇岛市海港区销售专属性经营“富木”、“苏木”牌制衣系列服装以及相应的附属产品；2、第二条约定：乙方的销售模式：乙方在甲方允许销售的地区销售甲方的产品必须设立相关的具有不同销售主体的个体工商户或者企业或者其他组织并具有相应的销售店面，乙方设立的不同销售主体其经营活动自行承担相应的风险，乙方产生的所有费用包括风险由乙方自行承担，乙方不是甲方的雇员，乙方不是甲方委托代表，乙方无权以甲方名义签订协议，使甲方在任何方面对第三人承担责任，或由甲方负担费用，承担任何义务。3、第三条及第六条约定：协议有效期从2014年2月1日至2015年1月31日，本协议到期终止或者乙方不按约定履行本协议由甲方终止本协议以及因乙方原因不履行本协议时，乙方应一次性付清剩余全部货款，如乙方未按时付清甲方提供货物的全部货款的，其剩余未销售的货物的所有权归甲方，甲方有权自行取回，乙方不得扣押；4、第四条约定：甲方按乙方各销售主体店面的订单提供货物；5、第五条及附件2约定：货物按乙方设立的不同的销售主体店面指定不同的货款价格，乙方设立的八个店面，“富木”“苏木”牌制衣乙方按照甲方指定的销售价格的30%或35%支付甲方的货款，其特价商品、布、睡衣套、睡肩等，乙方按照甲方指定的销售价格的55%支付甲方的货款，乙方设立的各销售店面应按销售量与每月5日、10日、15日、20日、25日各支付一次货款给甲方，下月1日必须把上月销售后所欠款项全部结清。6、第十三条约定：违约责任，如乙方不按协议履行义务的，乙方应按甲方提供货物总额的10%支付违约金给甲方且甲方有权解除本协议同时乙方应一次性付清全部货款。7、第十五条约定：协议自甲乙双方签字之日起生效。本协议生效后，甲乙双方以前的合作终止，并在30日内由甲、乙双方进行结算，结算后如乙方暂时无法付款的，由乙方出具欠条给甲方作为结算依据，欠款人民币3万元以内的，乙方应在6个月内分期付清全部欠款，欠款人民币3万元以外的，乙方应在12个月内分期付清全部欠款，每月最低还款人民币5000元。此协议书还就其他事项作出了具体的约定。因原、被告在签订上述《合作协议书》之前即存在合作关系，故双方依照协议书的约定，于2014年3月3日对双方2014年3月2日之前的往来进行了结算。当日，盛鸿雁向富木公司出具了一张借条、两张欠条，详情如下：2014年3月3日，盛鸿雁向富木公司出具借条一张，载明：“今借到富木制衣有限公司人民币352420元，每月还款51489元。”富木公司称此笔款项为盛鸿雁向其借款支付房租以及富木公司替盛鸿雁垫付的相应费用，由盛鸿雁签字确认的一份《秦皇岛、石家庄地区房租、装潢转让费摊销明细》中载明，至2014年1月底，盛鸿雁应交房租188477元，装潢转让摊销107563元，押金28050元，合计352420元，每月应还款51489元。同日，盛鸿雁向富木公司出具欠条两张，其中一张欠条上载明：“今欠南京富木制衣有限公司人民币81035元”，富木公司称此款是2014年2月份之前盛鸿雁尚欠原告的其应当支付的销售货款。由盛鸿雁签字确认的一份2014年2月-2014年5月的《对账单》中体现，上月欠款项下载明盛鸿雁欠货款81035元。盛鸿雁向富木公司出具的另一张欠条尚载明：“今欠到富木制衣有限公司人民币2201703元”。富木公司称此笔款项为在签订合作协议书之前，双方共同盘点了在盛鸿雁处库存的服装，确认在盛鸿雁处共有原告供货的销售价格总计为2201703元的货物。由2014年2月28日盛鸿雁签字确认的一份《秦皇岛库存商品余额对照表》中体现，截至2014年1月，双方确认盛鸿雁在秦皇岛片区共有金额为1427102元的库存货物，由2014年3月3日盛鸿雁签字确认的一份《石家庄库存商品余额对照表》中体现，截至2014年1月，双方确认在石家庄共有金额为774601元的库存货物，以上两地货物库存合计金额为2201703.00元。后自2014年1月到2014年5月，被告销售和退回原告部分货物，经原告对盛鸿雁的库存金额与销售金额及退货金额进行核减，截止到2014年5月底，在盛鸿雁处应有库存货物销售金额为1631857元。2014年3月4日，盛鸿雁向富木公司出具申请一份，载明：“今申请秦皇岛4店房租2014年4月16日-2015年4月16日止，租金7万元”，同时于该申请下方出具借条一份：“今借秦皇岛4店房租2014年4月17日-2015年4月16日止，租金7万元”。同年3月13日，富木公司委托其职工顾其海向盛鸿雁转账汇款7万元。由盛鸿雁签字确认的一份2014年2月-2014年5月的《对账单》中亦体现，本月借款项下欠房租为7万元。双方在签订《合作协议书》后，原告按照协议向被告供货。由盛鸿雁签字确认的一份2014年2月-2014年5月的《对账单》中体现，原告本月应收货款53663元，本月已收款33000元，被告尚欠原告20663元货款未支付。后被告未按照协议约定分期给付双方结算的货款及费用，亦未给付依照协议约定给付尚欠的货款，原告以被告的行为已经构成违约为由，诉至法院，要求判令被告立即向其支付1013675元，其中包含2014年3月2日前结欠货款81035元及费用352420元、租金70000元、尚欠已销售货物的货款20663元，被告处库存销售金额1631857元的货物未返还应支付原告货款489557元（1631857元×30%）。以上事实，由合作协议书、借条、欠条、对账单、银行交易查询单、摊销明细、库存余额对照表、当事人陈述等予以证实。本院认为，原告富木公司与被告盛鸿雁签订的《合作协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规，系有效合同，双方均应按照协议的约定履行自己的义务。因原、被告在签订上述《合作协议书》之前即存在合作关系，故双方依照《合作协议书》的约定，此协议生效后，双方以前的合作终止，并在30日内由双方进行结算，结算后如盛鸿雁暂时无法付款的，由盛鸿雁出具欠条给甲方作为结算依据。双方依此协议于2014年3月3日对2014年3月2日之前的业务往来进行了结算。盛鸿雁向富木公司出具了一张借条、两张欠条，借条载明借款金额为352420元，应每月还款51489，此款系盛鸿雁向富木公司借款支付房租以及富木公司替盛鸿雁垫付的费用。欠条一载明欠款的金额为81035元，此款系2014年2月份之前盛鸿雁尚欠富木公司的其应当支付的销售货款，上述两项共计443455元。另一欠条载明欠款金额为2201703元，此款实为签订《合作协议书》之前经双方盘点在盛鸿雁处共有富木公司向其供货的销售价格总计为2201703.00元的货物。以上结算的情况有盛鸿雁出具的借条、欠条以及相应的摊销明细、库存余额对照表、对账单予以证实，本院予以确认。后在《合作协议书》的履行过程中，盛鸿雁于2014年3月4日向富木公司借款70000用于支付房租，并出具了借条。截至2014年5月，被告尚欠原告签订《合作协议书》之后供货的已销售货物的货款20663元未支付，有盛洪雁签字的对账单予以证实。被告未能按照双方的约定对结算的款项履行每月的还款义务，亦未按照协议约定时间给付货款，被告的行为已构成违约，原告有权要求被告支付剩余全部欠款及货款。经原告对盛鸿雁的库存金额与销售金额及退货金额进行核减原告核减，截止到2014年5月底，在盛鸿雁处应有原告供货的库存货物销售价格金额为1631857元，依照双方协议的约定，货物按乙方设立的不同的销售主体店面指定不同的货款价格，乙方应按照甲方指定的销售价格的30%或35%支付甲方的货款，现被告未按约定支付货款，也未能将尚未销售的货物退回给原告，原告选择按照最低比例计算应给付的货款不违反法律规定，故盛鸿雁应给付富木公司未销售部分的货物货款489557元（1631857元×30%）。综上，盛鸿雁应给付富木公司欠款及货款共计1013675.00元（结欠款443455元+欠租金70000元+尚欠已销售货物货款20663元+应支付库存货物货款489557元），故对原告诉请要求被告支付其1013675元的诉讼请求本院依法予以支持。被告的抗辩理由无相应证据予以证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决如下:被告盛鸿雁应于本判决生效后十日内支付原告南京富木制衣有限公司欠款及货款人民币1013675.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13923元，保全费保全费5000元，由被告盛鸿雁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户行：农行南京市鼓楼支行；账号：10×××76。审 判 长 李 阳助理审判员 韩 爽人民陪审员 陈语智二〇一五年三月二十七日见习书记员 甘菊兰