湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）长中民四终字第06672号上诉人（原审原告）：沈国有，男，1954年9月7日出生，汉族。委托代理人：李亚军，湖南良光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东恒远利废技术发展有限公司长沙办事处，住所地长沙市岳麓区金星中路438号湘腾城市广场1栋1905室。负责人：刘长志，主任。被上诉人（原审被告）：山东恒远利废技术股份有限公司，住所地山东省潍坊市临朐县城关街道柳衡路128号。法定代表人：马连涛，系董事长。两被上诉人共同委托代理人：刘俊明，山东宇明律师事务所律师。上诉人沈国有因与被上诉人山东恒远利废技术发展有限公司长沙办事处（以下简称山东恒远长沙办事处）、山东恒远利废技术股份有限公司（以下简称山东恒远利废公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称原审法院）（2015）岳民初字第03333号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人沈国有及委托代理人李亚军与被上诉人山东恒远长沙办事处、山东恒远利废公司的共同委托代理人刘俊明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：2013年12月10日，沈国有（乙方）与山东恒远利废公司（甲方）签订了《聘用协议》，约定山东恒远利废公司聘用沈国有至其长沙分公司即山东恒远长沙办事处工作，负责机械系统的改进、研发及其他相关工作，期限为一年，自2013年12月10日至2014年12月10日，试用期为一个月，试用期工资为6000元／月，聘用期工资为7500元／月。协议约定：“甲方可根据乙方的要求，签订《劳动合同》，在甲方公司所在地参加社会保险，按照国家规定缴纳社会保险，享受国家规定的社会保险待遇。上述协议签订后，自2014年4月开始，山东恒远长沙办事处为沈国有缴纳社会保险费。2014年6月18日，沈国有在长沙市望城区中建重机车间检修设备，运输废料过程中，被钢管绊倒，摔中头部受伤，后被送往中南大学湘雅三医院治疗，经诊断为脑挫裂伤（左额叶）、蛛网膜下腔出血及腰部软组织损伤，于当日入住该院直至2014年6月30日出院，共计住院12天。2014年6月16日，山东恒远利废公司向沈国有发放工资6980.76元后，未支付沈国有护理费、伙食补助费，亦未支付停工留薪期间工资。2014年8月13日，沈国有经长沙市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2014年9月28日，山东恒远利废公司向沈国有发出《终止劳动合同通知书》，认为沈国有已经年满60周岁，达到国家法定退休年龄，不再具有法律意义的劳动者身份，故决定终止劳动合同。2015年1月21日，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，认为沈国有因脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、味觉减退、嗅觉消失，构成九级伤残。因山东恒远利废公司与沈国有双方对工伤保险待遇不能达成一致，沈国有向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求山东恒远长沙办事处、山东恒远利废公司支付：1、一次性伤残补助金67339.71元、一次性工伤医疗补助金59857.52元、一次性伤残就业补助金59857.52元；2、停工留薪期工资57612.86元；3、鉴定费1500元；4、住院期间护理费1200元、伙食补助费360元；5、支付交通费1500元；6、赔偿社会保险费1317元；7、二倍工资67339.71元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月16日作出裁决：山东恒远利废公司支付沈国有一次性伤残补助金67339.71元、停工留薪期工资44893.14元、交通费500元、社会保险费1317元，驳回沈国有的其他仲裁申请。沈国有及山东恒远利废公司均不服该裁决，分别向法院提起民事诉讼。另查明，2014年1月至3月期间，山东恒远长沙办事处、山东恒远利废公司均没有为沈国有缴纳社会保险费，沈国有自行缴纳社会保险费（养老保险）1317元。沈国有受伤前在山东恒远利废公司共计领取6个月工资，其中第一个月的工资为试用期工资，试用期结束后的月平均工资为7298.25元／月。原审法院认为：劳动者的合法权益应当得到尊重与保护。根据山东恒远利废公司提交的“入职登记表”、《聘用协议》、工资银行凭证等证据，可认定沈国有与山东恒远利废公司于2013年12月10日建立劳动关系，《聘用协议》签订后沈国有被派往山东恒远长沙办事处工作，即山东恒远长沙办事处是沈国有的实际用工主体。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。山东恒远长沙办事处是山东恒远利废公司的分支机构，故由山东恒远利废公司对沈国有承担相应的民事责任。沈国有在工作时发生工伤并经鉴定为九级伤残，按照现行法律规定，结合沈国有在仲裁阶段所提仲裁申请，法院认定其应当享受如下工伤待遇：1、一次性伤残补助金，沈国有构成伤残九级，依法可享受一次性伤残补助金即9个月的本人工资，即7298.25元／月×9个月＝65684.25元。因山东恒远长沙办事处已经为沈国有缴纳了社会保险，应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金由山东恒远长沙办事处、山东恒远利废公司直接领取，不再支付给沈国有，沈国有应给予配合办理相关手续；2、护理费，沈国有累计住院12天，因沈国有未能提供有效证据证明护理人员的收入情况，法院参照2014年湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（居民服务、修理和其他服务业）认定为1297.68元（39471元／年÷365天×12天），沈国有主张1200元应予支持；3、伙食补助费，沈国有主张360元符合法律规定，法院予以支持；4、交通费，沈国有并未提交证据，但沈国有因工受伤住院治疗，产生交通费用亦理所当然，法院酌情支持500元；5、停工留薪期工资，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患××后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限，该制度设立的初衷即在于确保劳动者不因工伤而致医疗期限内无收入来源而使生活陷入困顿之中。沈国有于2014年9月7日已经达到六十岁的法定退休年龄，在此之后即可正常领取退休待遇，故其停工留薪期限应为自受伤之日起直至2014年9月7日，共计81天，其停工留薪期工资为19705.28元（7298.25元／月÷30×81）。因2014年1月至3月期间，因山东恒远长沙办事处、山东恒远利废公司均未为劳动者购买社会保险，该责任属于法定义务，沈国有为此支付的社会保险费用1317元应当由用人单位承担，法院对此项诉讼请求予以支持。关于沈国有所主张的一次性工伤医疗和伤残就业补助金，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十条之规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗和伤残就业补助金。因此，法院对其该项主张不予支持。关于二倍工资，沈国有主张用人单位应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资，但山东恒远利废公司所提交的《聘用协议》具备劳动合同的必备条款，是确立聘用单位和应聘劳动者之间权利义务关系的协议，应视为双方已经订立了书面的劳动合同，沈国有主张二倍工资的诉讼请求理据不足，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第七条、第十条、第三十条之规定，原审法院判决：一、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有停工留薪工资19705.28元；二、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有护理费1200元；三、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有交通费500元；四、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有伙食费360元；五、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有一次性伤残补助金为65684.25元；六、限山东恒远利废公司在判决生效之日起三日内支付沈国有垫付的社会保险费用1317元；七、驳回沈国有的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东恒远利废公司承担。上诉人沈国有不服原审判决，上诉称：一、一审法院对沈国有工伤事故前的月平均工资计算错误，上诉人工伤事故前的月平均工资应为7500元，而非7298.25元。沈国有于2013年12月10日被山东恒远利废公司聘任为设计人员。聘用协议明确约定：沈国有转正后月工资为7500元／月，故其工资标准应以双方聘用协议中约定的7500元／月为标准。二、停工留薪期以6个月为宜。根据《工伤保险条例》第三十三条规定以及上诉人的病情，认为停工留薪期间以长沙市劳动人事争议仲裁委员会确定的6个月为宜，请求被上诉人支付自停工留薪期工资45000（7500×6=45000）元。三、上诉人应享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金。虽然《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十条“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄超过五年（含五年）的，应当按照本办法第二十八条、第二十九条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足五年的，每减少一年扣除20%，但最高扣除额不得超过全额的90%”。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。但是，上诉人户籍为长沙，相关工伤待遇均在长沙市人社局领取。《长沙市工伤保险办法》对上诉人的相关情况并没有明确规定不能享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金。从保护工伤者的角度出发，上诉人应该享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金。四、被上诉人应支付上诉人双倍工资67339.71元。上诉人认为，被上诉人与上诉人签订的是《聘用协议》，且事后并未依法留给上诉人一份，协议也没有加盖公司公章，故不能认定为双方签订了《劳动合同》，上诉人要求被上诉人支付2014年1月至6月的双倍工资67339.71元。被上诉人山东恒远长沙办事处和山东恒远利废公司共同答辩称：一、山东恒远长沙办事处是山东恒远利废公司的分支机构，不具有法人资格，没有独立的财产，不能承担民事责任。本案中，沈国有将其列为被上诉人没有法律意义。二、原审判决对沈国有停工留薪期的认定是正确的。沈国有于2014年9月7日已经达到60周岁的法定退休年龄，且已经办理退休手续，所以其停工留薪期应为沈国有自受伤之日起到2014年9月7日止，共计81天。若仍按6个月计算，明显属于无法定事由取得不当利益。三、关于一次性伤残补助金的计算标准，应按原审判决查明的每月7298.25元的标准计算。四、沈国有已经达到法定退休年龄且已办理退休手续，按规定不享受一次性工伤医疗和伤残就业补助金。五、答辩人自用工之日起，已经与沈国有签订了聘用协议，且该协议具备劳动合同的必备条款，应当视为双方已经签订了劳动合同。故沈国有主张二倍工资没有事实和法律依据。本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：据本案案情以及双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点是：一、沈国有的月工资标准是多少？二、沈国有的停工留薪期的时间是多长？三、沈国有应否享有一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金？四、山东恒远利废公司应否向沈国有支付双倍工资？关于焦点一。经审查，本案中，沈国有与山东恒远利废公司于2013年12月10日签订的《聘用协议》明确约定沈国有的聘用期工资为7500元／月。故原审法院以沈国有实际发放的工资每月7298.25元作为一次性伤残补助金和停工留薪期工资的计算依据不当，本院予以纠正。上诉人沈国有要求按每月7500元的标准计算相关损失的上诉请求成立，本院予以支持。关于焦点二。经审查，本案中，沈国有于2014年9月7日已达到六十周岁的法定退休年龄，在此之后即可享受退休待遇。而沈国有称退休后虽可享有养老保险待遇，但并不能享受医疗费的报销待遇，且与山东恒远利废公司签订《聘用协议》时，该公司应明知沈国有快到退休年龄而仍与其签订聘用协议，视为山东恒远利废公司认可聘用协议上约定的合同到期日即2014年12月10日，故停工留薪期的时间应计算至该时。沈国有的上述主张不符合法律规定，本院不予采信。故原审法院认定沈国有的停工留薪期限为自其受伤之日起至2014年9月7日，共计81天并无不当，本院予以确认。因此，上诉人沈国有提出的其停工留薪期为6个月的上诉理由不成立，本院不予采信。关于焦点三。经审查，依据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十条的规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗和伤残就业补助金。本案中，沈国有于2014年9月7日已达到六十周岁的法定退休年龄，故原审法院不予支持沈国有享受一次性工伤医疗和伤残就业补助金的诉讼请求并无不当，本院予以确认。上诉人沈国有认为《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》不合法，应适用长沙市的工伤保险处理的相关规定，但其并未提供相关证据和法律依据，故对沈国有提出的要求山东恒远利废公司支付其一次性工伤医疗和伤残就业补助金的上诉请求，本院不予支持。关于焦点四。经审查，本案中，沈国有于2013年12月10日与山东恒远利废公司签订的《聘用协议》中对沈国有在山东恒远利废公司的工作岗位、工作职责、薪酬福利等都作了明确约定，沈国有也在该《聘用协议》上签名确认，沈国有关于自身的劳动者权利，通过该书面文件可以得到明确的保障，应当认定双方已经签订了书面的劳动合同。故原审法院对沈国有要求山东恒远利废公司支付其未签订书面劳动合同的二倍工资的未支付部分不予支持并无不当，本院予以确认。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律有误，判处不当。上诉人沈国有的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第七条、第十条、第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第03333号民事判决第二项、第三项、第四项、第六项，即：限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有护理费1200元；限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有交通费500元；限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有伙食费360元；限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有垫付的社会保险费用1317元；二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第03333号民事判决第七项；三、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第03333号民事判决第一项、第五项，即：限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有停工留薪工资20250元（7500元／月÷30天×81天）；限山东恒远利废技术股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付沈国有一次性伤残补助金为67500元（7500元／月×9个月）；四、驳回沈国有的其他诉讼请求。如果山东恒远利废技术股份有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费5元，二审诉讼费10元，共计15元，由山东恒远利废技术股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李祖湖代理审判员  王红兰代理审判员  戴 静二〇一五年十月二十九日书 记 员  张 琦附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》已经2014年1月22日省人民政府第21次常务会议通过，现予公布，自2014年4月1日起施行。第七条统筹地区社会保险行政部门应当按照国家规定，提出适用行业差别费率及行业内费率档次的具体方案，报统筹地区人民政府批准后实施。经办机构应当根据统筹地区人民政府批准的用人单位所属行业差别费率及行业内费率档次，确定用人单位的缴费数额。第十条下列费用，工伤保险基金不予支付：（一）应当从医疗保险基金支付的费用；（二）境外治疗费用；（三）不符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的费用；（四）依法不予支付的其他费用。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。