广东省惠州市惠阳区人民法院文件稿纸拟稿单位民一庭拟稿时间10月17日审 判 长    独任审判员  签名拟稿人张少琼秘密等级发印行发范份围数及请打印份承办单位领导签名核稿单位核稿人文件编号（2015）惠阳法民三初字第330号收文时间月日首长批发核稿意见广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）惠阳法民三初字第330号原告：张某某，男，汉族，1997年8月26日出生。委托代理人王乐乐，系广东国锋律师事务所律师。委托代理人黎泽，系广东国锋律师事务所律师助理。被告：冯某某，男，汉族，1995年9月9日出生。被告：赵某某，男，汉族，1968年9月11日出生。被告：惠阳志通集装箱运输实业有限公司。住所地：惠阳区淡水人民五路**号。法定代表人：罗志辉。被告赵某某、惠阳志通集装箱运输实业有限公司的共同委托代理人：吴培光，系惠阳志通集装箱运输实业有限公司员工。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：广东省深圳市福田区深南中路2号新闻大厦20层。负责人：郭振雄。委托代理人：智健，广东诚公律师事务所律师。委托代理人：骆辉霞，广东诚公律师事务所律师。原告张某某诉被告冯某某（以下简称“被告一”）、赵某某（以下简称“被告二”）、惠阳志通集装箱运输实业有限公司（以下简称“被告三”）、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称“被告四”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月21日立案受理后，依法由审判员张少琼适用简易程序于2015年10月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王乐乐、黎泽，被告一冯某某，被告二及被告三共同委托代理人吴培光，被告四委托代理人骆辉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年1月31日6时25分，被告一驾驶无号牌二轮摩托车载原告途经惠阳区淡水承修路与人民路交汇处与被告二驾驶粤L×××××小型轿车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事后原告被送往惠阳区人民医院救治，后转至东莞市中医院治疗。经惠州市公安局惠阳区交通警察大队认定被告一负事故主要责任，被告二负事故次要责任，原告无责任。2015年7月3日经广东岭南法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告就此次事故与被告等人协商赔偿事宜未果。原告认为被告一负事故主要责任，被告二负事故次要责任，应当承担原告因此次事故造成的损失，被告三为被告二驾驶车辆的所有人，应对被告二的赔偿责任承担连带赔偿责任，被告四应当在交强险及商业责任险范围内对原告的损失承担先行赔付义务。故原告起诉至法院提出如下诉讼请求：1、判令被告冯某某、赵某某、惠阳志通集装箱运输实业有限公司连带向原告赔偿因交通事故造成的各项损失：护理费3800元、住院伙食补助费1800元、医疗费25254.85元、后续治疗费15000元、营养费2000元、伤残赔偿金65197.4元、精神损害赔偿金8000元、鉴定费1800元、交通费1000元、参加事故处理人员误工费1400元，以上各项共计125252元。2、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险及商业责任险范围内对上述损失承担先行赔偿义务。3、判令四被告承担本案的诉讼费用。原告为其陈述的事实提交如下证据：1、交通事故认定书，证明原告对此次交通事故不负责任，被告冯某某负事故主要责任，被告赵某某负此次事故次要责任。2、出院记录、出院证明书、医疗费发票，证明原告在惠阳区第六人民医院住院期间是2015年1月31日，仅一天；在东莞市中医院住院期间为2015年1月31日至2015年2月17日，共17天；一年后拆除内固定约需15000元医疗费，原告自己垫付医疗费25254.85元；住院期间需陪护一人，出院后还需一人陪护。3、工作证明、交房租收据、居住证明、户口簿、广东省劳动合同，证明原告案发时未成年是与其父母在东莞市厚街镇居住满一年以上，并且其父亲有稳定收入来源，原告应适用城镇居民标准。4、广东岭南法医临床司法鉴定所伤残鉴定书、鉴定费发票，证明2014年4月23日经股东岭南法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，鉴定费为1800元。被告一答辩称：没意见。被告一没有证据提交。被告二、三答辩称：一、原告主张的部分损害赔偿项目无事实和法律依据：1、原告主张的误工费没有事实和法律依据，原告提交的证据不能证明原告其本人有工作收入，其主张处理事故人员误工费没有法律依据。2原告主张的护理费过高，计算有误，原告护理费用应当仅依据其住院期间天数按每天50元计算。3、原告主张的营养费过高，应酌定为500元为宜。4、原告主张的交通费过高，应酌定为300元为宜。5、原告主张的后续医疗费应当待实际发生后再另行主张。6、原告主张的伤残赔偿金应当按农村标准进行计算，原告提交的证据并不能反映其户口性质，且不能真实反映其随父母在城镇居住一年以上，因此，其伤残赔偿金应当按农村标准进行计算。二、对于原告的损害应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在保险理赔限额内承担赔付责任。答辩人的粤L×××××号车在中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司投有交强险及商业第三者责任险，且事故发生时间在保险期限内。依据《保险法》第65条之规定，对于原告的法定赔偿款应当由保险公司在保险理赔限额内承担先行赔偿责任。三、本案发生的鉴定费、诉讼费应当由被告保险公司承担，根据《保险法》第66条“责任保险相应费用承担”的规定，诉讼费也应当由保险公司承担。答辩人对于格式条款的约定并不明白，也没有得到保险公司的明确告知及说明；同时，保险公司约定诉讼费由投保人承担具有加重投保人、被保险人责任的性质，依据《保险法》第19条规定并不具有法律效力。被告二为其辩称提交如下证据：驾驶证、从业资格证，证明被告赵某某有合法驾驶资格。被告三为其辩称提交如下证据：交强险和商业险保险单据、行驶证，证明被告所有LN0421号车在被告四处投保交强险及商业险，事故发生在保险期间。被告四辩称：一、第一关于保险责任事宜本案存在免责事由，故我方不承担商业三者险责任，1、本案事故发生至今未收到原被告被保险方提交的赵某某驾驶证及车辆行驶证粤L×××××的行驶证，故我方无法确认车辆发生事故时是否年检，驾驶人是否有驾驶资格，准驾是否相符，请法院依法予以核实。2、因本案标的LN0421车辆投保时约定为租赁车，根据商业险条款免责部分第七条第三款第五点规定，驾驶出租动车驾驶人无交通部门核发驾驶证书及其他证书，则造成伤亡及财产损失保险人均不负责赔偿。3、根据本案交警事故认定书中载明，事故发生时驾驶人赵某某驾驶制动不良车辆违反道路交通安全法第21条规定，对事故发生存在次要过错。同时根据本案商业险条款责任免除部分第七条第四款第一点规定保险机动车未按规定检验或检验不合格，不论任何原因造成人生伤亡或财产损失等保险人不负责赔偿。第二关于上述免责条款答辩人在保险合同订立时已经向被保险人就保险条款尤其是免责条款进行了提示说明及告知义务，且投保人也出具投保人声明，声明其对免责条款理解并接受各项内容。二、在不考虑保险责任情况下针对一个提出具体赔偿项目，答辩人做如下答辩，1、护理费，原告主张护理期限过长，应当按照是手机天数计算；2住院伙食补助费，应当按住院实际天数计算；3、关于医疗费，应当按照合法有效的票据结合住院病历、诊断证明、用药清单计算，并非原告支付费用无权要求赔偿。与用药清单不符的票据无法得到赔偿。其中的非医保用药不属于赔偿范围，该部分不应由本公司承担。4、关于后续医疗费由于原告并未实际产生，且鉴定意见未提出明确的治疗方案，应待实际发生后再另行诉求。5、关于营养费，医疗机构未出具需加强营养医嘱，且原告未提供依据其支付营养费，该请求不应得到支持。6、关于残疾赔偿金，本案原告为农村户口，且提供的证据不足以证明事故发生前一年在东莞固定居住且有收入，所以残疾赔偿金应按照2014年农村纯收入标准计算。7、关于精神损害赔偿金，原告诉求过高，且本次事故我方车辆仅负次要责任，故应当按照责任酌情予以分配。8、关于鉴定费，由于是原告自行委托，应当由其自行承担，在商业险和交强险无鉴定内容，故应当由原告承担。9、关于交通费，一个未提供关于就医交通票据，法院酌情考虑300元以下。10、关于参加处理事故人员误工费，该诉求无事实及法律依据且与护理费属于同一性质应予以驳回。三、本案是交通事故侵权案件，答辩人在事故中无任何过错。且诉讼费属于保险免责范畴故答辩人不应当承担本案诉讼费。被告四为其辩称提交如下证据：保险单据、投保人声明、投保单、保险条款，证明投保人收到保险全文，仔细阅读保险条款，尤其是加黑标注免除保险人责任的条款。就保险人对保险条款的说明完全理解、同意并接受投保单所载的各项内容，应当收到免责条款的约束。经审理查明：2015年1月31日6时25分许，被告一驾驶无号牌二轮摩托车途经惠阳区淡水承修路与人民路交汇处与被告二驾驶粤L×××××小型轿车发生碰撞，造成原告及被告一受伤的交通事故。事故发生后，无号牌二轮摩托车驾驶人即被告一冯某某驾车逃逸。粤L×××××小型轿车制动不良。为此，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队对此事故作出事故编号为第441321（2015）C00086号《道路交通事故认定书》，认定无号牌二轮摩托车驾驶人冯某某即被告一负此事故主要责任，小型轿车驾驶人赵某某即被告二负此事故次要责任，认定无号牌二轮摩擦车乘客张某某即原告不负此事故责任。事故发生后，原告被送往惠阳区人民医院住院救治，并于当天出院，共支付医疗费1053.5元。同天，原告被转至东莞市中医院住院治疗至2015年2月17日，共住院17天，共支付医疗费33416.75元。广东岭南法医临床司法鉴定所对原告伤情于2015年7月3日作出广东岭南法医鉴定所（2015）临鉴字第284号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张某某的伤残程度构成十级伤残。原告为此支付鉴定费1800元。另查明，被告二是被告三的工作人员，本次事故是被告二在履行职务过程中发生的，被告三是粤L×××××小型轿车车辆所有人，该车在被告四处投保机动车交通事故责任强制保险及100万元（不计免赔）的商业第三者责任保险。事故发生在保险期限内。原告陈述被告四已支付1万元医疗费。又查，原告属于农业家庭户口，事故发生时，原告未满十八周岁。原告自2013年11月27日至今一直随从父母居住在东莞市厚街镇桥头南社村莞太路边陈胜强的出租屋315房。本院认为，本案争议焦点为：责任承担问题及赔偿数额问题。关于责任承担问题，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队对此事故作出事故编号为第441321（2015）C00086号《道路交通事故认定书》，认定无号牌二轮摩托车驾驶人冯某某即被告一负此事故主要责任，小型轿车驾驶人赵某某即被告二负此事故次要责任，认定无号牌二轮摩擦车乘客张某某即原告不负此事故责任。因交警部门是作出交通事故责任认定的职能部门，该责任认定程序和内容不违反法律规定，且没有相反证据足以推翻该认定，本院予以采信。鉴于被告一无证驾驶无号牌二轮摩托车，对事故发生存在主要过错，且事故发生后逃逸，应承担本次事故八成责任，被告一驾驶制动不良车辆，对事故发生存在次要过错，应承担二成责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此被告三作为被告二的用人单位应对事故的损失承担二成赔偿责任。由于涉案车辆粤L×××××小型轿车已在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”、《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条“机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿”、《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”之规定，原告虽然不是保险合同的当事人，但本案是侵权损害赔偿案件，原告对保险公司的直接请求权是基于法律的直接规定，保险公司应当在交强险、商业险保险责任限额范围内，对原告直接承担赔偿责任。关于赔偿数额问题，本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》规定，并结合原告在本案中的举证情况，本院对原告方的损失核定如下：1、护理费1360元（17天×80元／天）；2、住院伙食补助费1700元（17天×100元／天）；3、医疗费24470.25元（1053.5元＋33416.75元-10000元），原告提交的其他收费凭据没有病历或诊断证明向佐证，本院不予采纳；4、营养费酌定600元；5、残疾赔偿金60385.8元（30192.9元×20年×10%），虽然原告属于农业家庭户口，但是根据其提交的工作证明、营业执照、出租协议等证据已形成证据链证实其跟随父母在城镇居住满一年以上，应按城镇标准计算残疾赔偿金；6、精神损害抚慰金4000元，鉴于原告的伤残必然给其造成严重的精神痛苦，且原告在此次事故中负主要责任可见其对此次事故的发生存在一定的过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，本院综合考虑酌定给付原告精神损害抚慰金为4000元；7、鉴定费1800元；8、交通费500元酌定。原告主张后续治疗费15000元，没有事实依据，本院不予支持；原告主张参加事故处理人员误工费1400元，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，原告因本次事故的赔偿款合计104816.05元。鉴于涉案车辆在被告四投保交强险，故由被告四在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告70345.8元。原告请求的医疗费24470.25元（已扣减被告四在交强险医疗费范围内先行支付的1万元），由被告一承担80%即19576.2元，被告三承担20%即4894.05元。对被告三应承担的4894.05元赔偿款，依法由被告四在机动车商业第三者责任保险100万元（不计免赔）责任限额内赔付给原告张某某。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告张某某因本次交通事故应得赔偿款合计104816.05元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告张某某损失70345.8万元、在机动车商业第三者责任保险100万元（不计免赔）责任限额内赔付给原告张某某4894.05元、被告冯某某赔偿原告损失19576.2元。以上款项于本判决发生法律效力之日起十五日内付清。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。本案受理费2805元减半收取即1402.5元，由被告冯某某负担1002.5元、被告惠阳志通集装箱运输实业有限公司负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判长张少琼二○一五年十月十七日书记员李幸附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称'交强险'）、第三者责任商业保险（以下简称'商业三者险'）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承包交强险的保险公司有限赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，及时判决。