重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2014)江法民初字第06746号原告罗代权，男，1963年6月6日出生，汉族，住重庆市江北区。委托代理人侯东林，重庆嘉凯律师事务所律师。委托代理人马永兵，重庆嘉凯律师事务所律师。被告林海光，男，1969年12月6日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告重庆市福永林木发展有限公司，住所地重庆市永川区汇龙大道213号，组织机构代码75309016-X。法定代表人林海光，董事长。被告重庆市永川区福宝殡葬服务有限公司，住所地重庆市永川区金龙镇解��村茯苓坳村民小组，组织机构代码07366644-4。法定代表人陈泽林，总经理。委托代理人张鲲，重庆新源律师事务所律师。委托代理人孔健，重庆新源律师事务所律师。原告罗代权与被告林海光、重庆市福永林木发展有限公司（以下简称福永公司）、重庆市永川区福宝殡葬服务有限公司（以下简称福宝公司）民间借贷纠纷一案中，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。到庭参加诉讼的诉讼参加人有马永兵、张鲲、孔健，被告林海光、重庆市福永林木发展有限公司下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，公告期满后未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告罗代权诉称，2014年3月27日，我与被告林海光、福宝公司签订《借款合同》，约定：我借款200万元给被告林海光，借款到期日为2014年5月26日，借款期间利息��3%/月，逾期归还的按照借款本金以0.2%/日的标准支付违约金；被告福宝公司为林海光的债权提供保证担保；被告林海光以其持有的林权和持有的福宝公司的股权分别进行抵押和质押担保，合同签订后，被告林海光的林权向我设立了抵押登记；被告福永公司以其林权提供抵押担保，并办理了抵押登记。还款期限届满后，被告林海光未按照约定归还借款，故诉至法院请求判令：被告林海光立即返还原告借款200万元，并从2014年8月1日起至付清之日起止，按照每月0.2%的标准支付违约金；被告林海光承担律师费10万元；被告福宝公司为被告林海光的上述债务承担连带保证责任；被告林海光以其抵押的林权变现的资金偿还上述债务，罗代权对抵押物变现享有优先受偿权；被告福永公司以其抵押的林权变现的资金偿还上述债务，罗代权对抵押物变现享有优先受偿权；本案诉讼费由���告林海光、福宝公司、福永公司负担。被告林海光未作答辩。被告福永公司未作答辩。被告福宝公司辩称，《借款合同》中的担保条款未经过我公司股东会的同意，违反法律强制性规定，损害社会公共利益，且担保行为不是公司的真实意思表示，约定无效，罗代权明知我公司提供担保需要其他股东同意，但其接受未经股东会批准的担保，应当承担相应的不利风险；即便《借款合同》中的担保条款有效，我方也不应当承担连带清偿责任，罗代权应当先实现抵押权，且从本案来看，抵押担保物足以清偿罗代权的债权；我方不清楚罗代权是否实际向被告林海光支付借款，借款合同约定的是2014年3月27日之前的借款，罗代权并未举示2014年3月27日前支付借款的依据；违约金约定过高，且违约金包含了罗代权的损失，所以其主张的律师费用不应得到支持。经审理查明，福���公司于2013年7月23日成立，公司性质为有限责任公司，林海光是福宝公司的股东。2014年3月27日，罗代权（甲方）、林海光（乙方）、福宝公司（丙方）签订《借款合同》，约定，乙方确认截止协议本协议签订之日尚欠甲方人民币200万元借款本金及12万元利息；乙方从2014年3月27日至2014年5月26日，偿还甲方借款200万元本金，在此期间，乙方按照借款金额200万元的3%/月的标准向甲方支付利息，利息在每月26日前向甲方支付，乙方承诺在2014年4月26日前偿还本协议所签订的条款应付五月份的60000元利息；乙方应按上述约定时间准时足额支付利息或归还借款本金，如果一方未按照上述约定时间按时足额支付利息或归还借款，从逾期之日起，甲方有权按逾期归还借款本金的金额以每日0.2%的标准计收乙方违约金（含约定利息），并且乙方承担甲方为主张债权而产生的相关费用（包括诉讼费、广告费、执行费、律师费、差旅费、调查取证费等）；丙方自愿作为乙方履行合同的担保保证人，如果乙方不履行或者违约履行本合同，丙方作为乙方承担连带保证责任，责任仅限于福宝公司；丙方同意自愿将自己名下的福宝公司作为乙方履行本合同的抵押担保，如果乙方不履行或违约履行本合同，甲方有权处置丙方购买的上述公司股权并对处置变现资金优先受偿，股东已清楚该笔借款并同意该条款的签订(股东签字)；以林权证作为抵押，林权证编号为：丰都林证字（2009）第2009001号、丰都林证字（2009）第2009002号、丰都林证字（2009）第2008205号、丰都林证字（2009）第2008130号。2014年3月27日，罗代权与林海光、福永公司对林海光所有的丰都林证字（2009）第2009001号、丰都林证字（2009）第2009002号、丰都林证字（2009）第2008205号林权证项下的林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权及福永公司所有的丰都林证字（2009）第2008130号林权证项下的林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权办理了抵押登记。2014年3月27日，林海光向罗代权出具《承诺书》载明：林海光愿意以其持有的福宝公司的37.5%的股权作为向罗代权借款的质押保证，若到期未还款，其同意上述股权先由内部股东收购，如不同意收购，则以其所持的福宝公司的股份作价偿还借款的本金和利息。双方对上述股权未办理出质登记手续。借款合同签订当日，罗代权通过中国工商银行向林海光账户转入90万元，罗代权委托王坤发通过招商银行向林海光账户转入100万元。同日，林海光向罗代权出具借条载明:因生意需要流动资金向罗代权借款现金200万元，借款期限为三个月，借款汇入林海光账户，转账金额为190万元，其中已领取现金10万元整。此后，林海光未按时归还借款本息，罗代权遂诉至本院。庭审中，王坤发向本院出具《说明》载明：2014年3月27日，罗代权与林海光签订《借款合同》，其中100万元是罗代权委托我转账支付给林海光的，我从招商银行银行卡转账支付100万元到林海光账户。上述事实，有《借款合同》、借条、中国工商银行凭证、招商银行打款明细、森林资源资产抵押登记证、承诺书及当事人陈述等证据材料在卷佐证，并经开庭质证，足以认定。本院认为，罗代权与林海光、福宝公司签订的《借款合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有拘束力，当事人均应按照合同的约定履行各自的义务。合同签订后，罗代权已向林海光支付借款200万元，履行了合同义务。林海光未按合同约定偿还借款本息，已经构成违约，应承担违约责任，故对罗代权要求林海光归还借款本金200万元的诉讼请求，本院予以支持。对罗代权要求林海光按照0.2%/日支付违约金的请求，因该约定违反法律的强制性规定，本院按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍予以主张。关于罗代权要求林海光支付律师费的诉讼请求，因其并未提供证据证明因该案支付了律师费用，故本院不予支持。林海光以其所有的丰都林证字（2009）第2009001号、丰都林证字（2009）第2009002号、丰都林证字（2009）第2008205号林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权向罗代权提供抵押担保，福永公司以其所有的丰都林证字（2009）第2008130号林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权向罗代权提供抵押担保，均办理了抵押登记。故罗代权要求对林海光、福永公司名下的前述林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使���权折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿的主张符合法律规定，本院予以支持。关于福宝公司提供担保效力和责任承担的问题。虽然《中华人民共和国公司法》规定公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。福宝公司未经股东会决议，以公司名义对其股东林海光的债务提供担保，违反了上述法律规定，但上述规定是对公司内部的约束，属于管理性规范，并未明确若违反该规定提供担保必然无效。且就有限责任公司而言，当公司债权人与公司股东的利益发生冲突时，应当优先保护公司债权人的利益，福宝公司担保是否经过股东会的批准等内部决议程序，不得约束善意债权人；本案中虽然福宝公司的担保并未经福宝公司股东会或者股东大会决议，但因罗代权对此并不知情，福宝公司亦未证明罗代权存在恶意。因此本院认为，福宝公司对林海光的债务提供连带保证担保是其真实意思表示，合法有效。鉴于林海光提供了前述林权证项下的财产作为抵押担保，因此福宝公司依法应当对林海光提供抵押担保的财产不足清偿债务部分承担连带清偿责任。对罗代权要求福宝公司承担连带清偿责任之诉讼请求，本院判决由福宝公司对林海光提供抵押担保的财产不足清偿债务部分承担连带清偿责任。福宝公司承担连带保证责任后，有权向林海光追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第三十四条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第一百三十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告林海光于本判决生效后十日内返还原告罗代权借款本金200万元；二、被告林海光于本判决生效后十日内支付原告罗代权违约金（以200万元为基数，自2014年8月1日起至本金清偿时止，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算，利随本清）；三、如被告林海光未按时足额履行上述第一、二条载明的债务，则原告罗代权有权就被告林海光所有的丰都林证字（2009）第2009001号、丰都林证字（2009）第2009002号、丰都林证字（2009）第2008205号林权证项下的林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、如被告林��光未按时足额履行上述第一、二条载明的债务，则原告罗代权有权就重庆市福永林木发展有限公司所有的丰都林证字（2009）第2008130号林权证项下的林地使用权、森林或林木所有权、森林或林木使用权的折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、被告重庆市永川区福宝殡葬服务有限公司对被告林海光的上述第一、二条载明的债务，在上述第三条载明的财产不足清偿部分承担连带清偿责任。六、被告重庆市永川区福宝殡葬服务有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告林海光追偿。七、驳回原告罗代权的其余诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23600元，公告费800元，财产保全申请费5000元，共计29400元，由被告林海���、重庆市福永林木发展有限公司负担。上述费用已由原告罗代权缴纳，被告林海光、重庆市福永林木发展有限公司在履行前述付款义务时一并将29400元支付原告罗代权。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审 判 长  朱敏代理审判员  曹磊代理审判员  张畅二〇一五年三月三十一日书 记 员  江骜