安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）芜中民一终字第00848号上诉人（原审原告）：何忠霞，女，汉族，1971年11月6日出生，住南陵县。被上诉人(原审被告)：周文斌，男，汉族，1981年10月10日出生，户籍所在地南陵县，现在安徽省白湖监狱服刑。上诉人何忠霞因与被上诉人周文斌身体权纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院于2015年5月8日作出的（2015）南民一初字第00479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院查明：周文斌因他人之间债务问题与何忠霞丈夫沈春保发生争执。2014年7月16日下午17时20分许，周文斌在其居住的本县籍山镇新世纪花园小区附近“韦韦蔬菜店”拿一把菜刀在新世纪花园小区门口等待沈春保，后在小区门口看见沈春保的妻子何忠霞，便上前持刀砍击何忠霞。经医院诊断，何忠霞系右腕部完全离断，右前臂砍伤伴肌腹、神经、血管离断。公安民警接报警后至现场将周文斌抓获归案。经南陵县公安局鉴定，何忠霞损伤程度为重伤二级。安徽广济司法鉴定所对原告伤情鉴定，伤残等级评定为七级，后续治疗费用约2万元。审理期间，周文斌亲属代为赔偿原告损失2万元。另查明，周文斌2014年7月16日的行为触犯刑律，经南陵县人民法院（2014）南刑初字第00288号案审理，判决：一、周文斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、刑事附带民事诉讼周文斌赔偿刑事附带民事原告人何忠霞各项经济损失93336元，扣除已给付的20000元，还需赔偿73336元（上述赔偿款于本判决生效后十日内付清）。三、驳回刑事附带民事原告人何忠霞其他诉讼请求。宣判后，何忠霞不服，向安徽省芜湖市中级人民法院（以下简称市中院）提起上诉。2015年1月26日，市中院作出了（2015）芜中刑终字第00042号刑事附带民事裁定书：“裁定如下：一、准予何忠霞撤回本案上诉；二、撤销安徽省南陵县人民法院（2014）南刑初字第00288号刑事附带民事判决第二、三项；三、准予何忠霞撤回本案提起的附带民事诉讼。”据此，何忠霞遂向安徽省南陵县人民法院提起民事诉讼。周文斌现在安徽省白湖监狱滨西监区服刑。一审法院认为：何忠霞身体遭受周文斌的不法侵害，并造成伤残的后果，周文斌对何忠霞的相关损失应予赔偿。一审法院对何忠霞下列损失予以确认，即：1.医药费57646.78元；2.误工费47天×100元/天=4700元；3.住院伙食补助费16天×20元/天=320元；4.营养费酌定2000元；5.护理费47天×110元/天=5170元；6.交通费酌定2000元；7.鉴定费1500元；8.后续治疗费20000元。以上何忠霞各项损失计人民币93336元。一审争议焦点是何忠霞主张的××赔偿金、精神损害抚慰金能否得到支持。虽然侵权责任法第四条、第五条规定“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任”、“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定”，但犯罪是严重的、特殊的侵权行为，刑法和刑事诉讼法是专门规定这种侵权行为的基本法，处理犯罪行为的赔偿，应当优先适用刑法和刑事诉讼法的相关规定。而《最高人民法院适于适用的解释》第一百零一条、第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款明确规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”、“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附事民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”、“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人××的，还应当赔偿生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。据此，何忠霞要求被告赔偿××赔偿金、精神损害抚慰金并无法律依据，故对该请求不予支持。综上，案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院适于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：一、周文斌赔偿何忠霞各项损失计人民币93336元，扣除已支付的20000元，余款人民币73336元于本判决生效后十日内付清；二、驳回何忠霞的其他诉讼请求。案件受理费3571元（缓交），由周文斌负担871元，何忠霞负担2700元。何忠霞上诉称：一、根据《侵权责任法》第四条第一款之规定，周文斌虽已承担刑事责任，但并不能免除其民事侵权责任。一审法院未支持何忠霞关于××赔偿金及精神损失抚慰金赔偿的诉讼请求属于适用法律不当，请求判定周文斌给付何忠霞××赔偿金198712元，精神损失抚慰金2万元。二、何忠霞因伤住院16天，根据医嘱应酌定休息一年为宜，且因何忠霞系城镇户口，故其误工收入应为100元/天*365天=36500元。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当请二审依法改判。周文斌在二审中未答辩。二审期间，双方均未提交新的证据。经阅卷及询问当事人，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：一、关于周文斌是否应承担赔偿何忠霞精神损失抚慰金和××赔偿金的问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第五条之规定，周文斌因其犯罪行为承担刑事责任并不影响其承担侵权责任。但根据刑诉法解释第一百三十八条第二款之规定，因受到犯罪侵犯，单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。该条款是对于构成刑事犯罪的侵权责任承担的特别规定，故对于何忠霞诉请赔偿属于侵权责任赔偿范围的精神损害抚慰金的请求，无法律依据，本院不予支持。然××赔偿金是对何忠霞受伤后部分丧失劳动能力的财产损失的补偿，亦属于侵权赔偿责任范畴，且无其他法律对此作出特别约定，故本院对于何忠霞请求赔偿××赔偿金的上诉理由予以支持，××赔偿金应为198712元（24839元×20年*40%）。二、关于误工费的计算。1、依据人身损害赔偿司法解释规定，被侵权人构成伤残等级的，误工期计算可截止至定残日前一天。本案中何忠霞住院日期为2014年7月16日，其鉴定报告反映的定残日为2014年11月4日，故何忠霞要求误工期按365天计算于法无据，本院不予认可。但一审法院仅认定46天误工期亦为不妥，本院认定何忠霞的误工期应计算自2014年7月16日起至2014年11月3日止，合计为111天。2、何忠霞在一、二审中均未能提供其工作及工资证明，故误工费应参考安徽省上一年度人均可支配收入计算为宜即24839元/365天=68元/天。据此，一审法院误工费计算为4700元有误，何忠霞的误工费应为68元/天*111天=7548元，本院予以纠正。综上，周文斌应赔偿何忠霞各项损失合计为93336+198712+（7548-4700）-20000（已支付）=274896元，一审认定事实不清，适用法律不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：维持安徽省南陵县人民法院（2015）南民一初字第00479号民事判决第二项；变更安徽省南陵县人民法院（2015）南民一初字第00479号民事判决第一项为“被上诉人周文斌赔偿上诉人何忠霞各项损失计人民币274896元于本判决生效后十日内付清”；一审案件受理费7142元，减半收取3571元（缓交），由被上诉人周文斌负担2571元，上诉人何忠霞负担1000元，二审案件受理费5078元，由被上诉人周文斌负担4078元，上诉人何忠霞负担1000元。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  胡国华审判员  钱 晨审判员  王习芸二〇一五年十月二十八日书记员  吴珺媛附：附适用法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；