湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)鄂黄石中民一终字第00028号上诉人（原审原告）湖北玖久冶金设备制造有限公司，住所地黄石市西塞山区河口镇科技工业园8号。法定代表人盛文胜，系该公司董事长。委托代理人邓亚山，黄石市金秋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）叶虎。委托代理人黄希，大冶市金湖街道办事处法律服务所法律工作者。上诉人湖北玖久冶金设备制造有限公司（以下简称玖久公司）因劳动争议纠纷一案，不服黄石市西塞山区人民法院（2014）鄂西塞民初字第00675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定：叶虎于2011年5月20日经人介绍到玖久公司工作，月工资1,522.50元。2011年8月26日，叶虎被玖久公司安排到黄石新兴管业有限公司工地上焊接槽钢时，因油桶爆炸受伤，随后被送往黄石市第五医院住院治疗36天，叶虎为此支付医疗费35,285.11元。出院诊断为双下肢爆炸伤、左足第三趾骨折、右足角状骨折。出院后，2012年7月2日被黄石市人力资源和社会保障局认定为工伤。叶虎受伤后，玖久公司共计支付了37,675元。受伤前的工资已付清。2014年1月7日，叶虎被黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。玖久公司不服向湖北省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，该委于2014年3月10日作出鉴定结论，叶虎的工伤致残程度为九级。2014年1月26日，叶虎向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、解除劳动关系；2、支付未签订劳动合同的二倍工资65,100元；3、支付失业救济金10,800元；4、补缴社会保险费19,688元；5、支付受伤后工资37,800元、护理费9,000元、住院伙食补助费3,600元、营养费900元；6、报销医疗费5,000元、交通费1,200元；7、支付一次性伤残补助金18,900元；8、支付一次性就业补助金18,900元、一次性医疗补助金25,200元。共计216,088元。2014年7月21日，该委作出仲裁裁决：由玖久公司办理解除劳动合同关系的手续；支付叶虎请求的各项工伤待遇共计105,100.61元。玖久公司不服，因而成讼。原审判决认为：叶虎作为玖久公司的职工，在工作过程中受伤，已经黄石市人力资源和社会保障局认定构成工伤，依法应当享受工伤保险待遇。由于玖久公司未提供为叶虎办理工伤保险的证据，故玖久公司依法应当按《工伤保险条例》支付叶虎各项工伤待遇。双方对终止劳动关系均无异议，故对此予以确认。叶虎工伤为九级伤残，其要求解除劳动关系，一次性享受工伤待遇，符合法律规定，应予支持。依据《工伤保险条例》的规定叶虎的合理损失为：1、工伤医疗费，根据玖久公司提供的票据确定其支付的医疗费用为35,285.11元。2、叶虎受伤后至劳动能力鉴定结论作出前的工资待遇。其双下肢爆炸伤、左足第三趾骨折、右足角状骨折。参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，按足多发性骨折S92.7认定停工留薪期为6个月，即2011年8月26日起至2012年2月25日止，此期间工资待遇为9,135元（1，522.50×6）。关于停工留薪期满后的工资待遇，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十一条规定：工伤职工停工留薪期满，存在××、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得××医疗期内的病假工资。叶虎因伤存在××，导致无法工作，故玖久公司应支付叶虎停工留薪期满后（2012年2月25日）至劳动能力鉴定结论作出前（2014年3月10日）的生活津贴。黄石市最低病假工资当年为每月720元，故计算叶虎的生活津贴为17,640元（720×24.5）。上述金额合计为26,775元。3、住院期间护理费，叶虎住院36天，按每天60元的标准计算为2,160元。4、住院伙食补助费，根据湖北省人力资源和社会保障厅《关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》（鄂人社规[2012]2号）第二条的规定：工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元，从工伤保险基金支付。叶虎住院36天，故其住院伙食补助费为540元。5、交通费，考虑叶虎因就医、护理必须产生交通费用支出，酌定为200元。6、一次性伤残补助金，叶虎月工资为1,522.50元，故其一次性伤残补助金为13,702.50元（1522.50×9）。7、一次性工伤医疗补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性工伤医疗补助金的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的10个月。黄石市2013年度在岗职工月平均工资为2,796元，叶虎的一次性工伤医疗补助金应为27,960元。8、一次性伤残就业补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性伤残就业补助金的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的12个月。黄石市2013年度在岗职工月平均工资为2,796元，叶虎的一次性工伤医疗补助金应为33,552元。以上1-8项合计为140,174.61元，扣减玖久公司已支付的37,675元，剩余102,499.61元。综上所述，玖久公司应支付叶虎各项工伤待遇合计102,499.61元，玖久公司认为无须支付工伤费用，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决：一、玖久公司与叶虎解除劳动关系；二、玖久公司于本判决生效之日起十日内支付叶虎各项工伤待遇共计102,499.61元；三、驳回玖久公司的其他诉讼请求。宣判后，玖久公司不服，向本院提起上诉称：一、其公司与叶虎之间属于以完成一定工作任务为期限的用工形式，原审判决其与叶虎解除劳动关系，是错误的，不存在解除劳动合同之诉。二、原审判决其向叶虎支付停工留薪期各项待遇，没有事实和法律依据。其中，停工留薪期，生活津贴时长应由签订服务协议的治疗工伤机构提出意见出具有关证明，并经社保经办机构确认。叶虎其他请求，因超过了法定的仲裁时效，其主张应予驳回。故请求撤销原判，发回重审或予以改判。叶虎口头答辩称：因玖久公司未给其办理工伤保险，其请求解除的是事实上的劳动关系，并非是解除劳动合同；其工伤待遇补偿，原审判决认定有据，说理充分，且无须社保经办机构确认；至于仲裁时效因其工伤治疗和申请认定，申请工伤伤残等级鉴定等，也并未超过期限。请求驳回上诉，维持原判。本案二审期间，双方当事人均没有提交新证据，经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。叶虎经人介绍到玖久公司工作，双方即建立了劳动关系。叶虎在工作过程中受伤致九级伤残，玖久公司应当按照规定支付各项工伤待遇。对于玖久公司上诉提出的其与叶虎是以完成一定工作任务为期限的用工形式，不存在解除劳动合同之诉，及不应支付停工留薪期各项待遇的理由。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定的某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作为期限的劳动合同。玖久公司并未与叶虎签定劳动合同，故而形成事实上的劳动关系，且双方对终止劳动关系均无异议，故原审法院依法判决双方解除劳动关系并无不当。叶虎系在劳动工作之中受伤，且经相关机构作出了鉴定，认定其工伤九级伤残。用人单位应按规定给予工伤待遇补偿。叶虎受伤后经治疗，向有关单位申请工伤认定，劳动能力鉴定等程序的时间均在法定期限内，并未超过法定的仲裁时效。上诉人玖久公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，原判事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北玖久冶金设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪洪安审判员  戴和平审判员  田刚华二〇一五年三月三十日书记员  丰咏芳