文书内容广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初22220号原告：黄永红，男，1968年7月4日出生，汉族，住址：广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：卢卓才，广东骏和律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹华，广东骏和律师事务所律师。被告：戴明烟，男，1968年7月19日出生，汉族，住址：浙江省天台县。被告：戴君亚，男，1988年11月3日出生，汉族，住址：浙江省天台县。原告黄永红诉被告戴明烟、戴君亚民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月2日受理后，原适用简易程序审理，因被告戴明烟、戴君亚需要公告送达，本案不宜继续适用简易程序，本院依法将本案转为普通程序组成合议庭于2019年4月18日公开开庭进行了审理，原告黄永红及其委托诉讼代理人卢卓才到庭参加了庭审，被告戴明烟、戴君亚经本院公告送达无到庭，本院依法缺席审理。诉讼中，本院依法调取新证据，上述期间不计入审理期限。本案现已审理终结。原告黄永红向本院提出诉讼请求：1.被告戴明烟立即向黄永红归还借款本金730万元及利息（利息以730万元为本金，从2017年8月1日按月利率1.5%计至实际清偿日止；暂计至2018年11月1日为164.25万元）；2.被告戴君亚对被告戴明烟的上述债务承担连带清偿责任；3.判令黄永红对戴君亚提供抵押的位于佛山市南海区桂城街道××房（粤2018佛南不动产证明第××号）和位于佛山市南海区桂城街道××室（粤2018佛南不动产证明第××号）的不动产享有优先受偿权；4.两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：戴明烟从2015年开始以生意资金周转困难为由，多次向黄永红借款，截止至起诉日，戴明烟尚欠黄永红730万元，经黄永红多次催促，但戴明烟还是以各种理由推诿。戴君亚是戴明烟的儿子，且戴君亚是戴明烟上述债务的担保人，因此，戴君亚应当为上述债务承担连带清偿责任。且戴君亚提供了其名下佛山市南海区桂城街道××房（粤2018佛南不动产证明第××号）和位于佛山市南海区桂城街道××室（粤2018佛南不动产证明第××号）的不动产作为戴明烟债务的抵押，并于2018年2月24日办理了上述不动产抵押登记，黄永红对上述不动产享有优先受偿权。为维护原告的合法权益，向法院起诉请求判如所请。被告戴明烟、戴君亚均未到庭答辩亦未提交书面答辩状。诉讼中，原告黄永红提交证据材料如下：1.原告的身份证（复印件1份）、被告戴明烟的佛山市流动人员办理居住证历史记录（复印件1份）、被告戴君亚的身份证（复印件1份），证明原、被告的诉讼主体资格。2.借条（原件1份）、中国农业银行网上银行电子回单（复印件11份）、中国农业银行回单（复印件1份）、中国农业银行银行卡交易明细清单（原件12份）、不动产登记证明（复印件2份，与原件核对无异）、房地产抵押合同（原件1份）、光碟（刻录件1份）、录音说明（打印件1份）、发票（复印件1份；当庭核对原件），证明被告戴明烟截至起诉日尚欠原告730万元及其利息164.25万元，在2018年2月9日被告戴君亚将其名下两套房产抵押给原告，抵押金额为700万元，并办理了抵押登记；录音证明了到2018年1月23日止，戴明烟承认尚欠原告950万元，并承认月利率为1.5%计算利息，且其录音中愿意让其儿子戴君亚将其名下房产抵押给原告。3.房地产买卖合同（复印件1份，盖有天台县自然资源和规划局章）、中国农业银行股份有限公司银行卡交易明细清单（原件70份）。4.佛山市南海宜旺橡胶原料有限公司的中国农业银行交易明细（原件9份）、送货单（复印件5份），证明原告与戴明烟的华轮公司是存在贸易往来，且款项不是用公司账户交易的。诉讼中，法庭调取证据材料如下：5.黎某名下尾号为1319的银行账户交易明细清单（复印件1份；原件已核对），黎某名下尾号为0446的银行账户交易明细清单（复印件1份；原件已核对），黎某询问笔录。被告戴明烟、戴君亚在诉讼中未提交证据材料。被告戴明烟、戴君亚经本院公告送达无到庭，视为其放弃举证、质证、辩证的权利。经质证，黄永红对证据5真实性无异议，但认为不应当作为本案证据。经审查，证据1-5均有原件予以核对，但证据2的光碟，本院无法核实谈话双方，对该光碟的真实性，本院不予确认，对其他证据形式上的真实性，本院予以确认；其中证据5黎某的银行流水是本院在另案诉讼中调取的证据，且黎某本人接受法庭询问确认该款项往来属于戴明烟与他人之间的款项往来，黄永红未能提供证据证明其与黎某之间存在其他经济往来，故本院确认该组证据的证明效力；至于双方之间的款项往来性质，尚欠款金额问题，本院将结合认定事实，综合分析。综合上述采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下事实：2017年3月23日，戴明烟向黄永红出具《借条》，主要内容为：今借黄永红现金8500000元，借款期限为2017年4月1日至2017年12月31日。且上述《借条》下方空白处，戴君亚于2018年2月9日作为担保人手写备注内容如下：“我愿意为父亲上述债务作担保，并用我名下两套房产（房产号：粤房地权证佛字第××号，粤房地权证佛字第××号A号）抵押给黄永红”。2018年2月9日，黄永红与戴君亚签订《房地产抵押合同》，主要内容为：为确保2017年3月23日，黄永红与戴君亚签订的《借条》的履行，戴君亚愿意以其有权处分的房地产作为抵押，黄永红经审查同意接受戴君亚的房地产抵押；戴君亚保证对抵押物依法享有处分权，用作抵押的房产地址为，1.佛山市南海区桂城街道××室，建筑面积408.62平方米，房地产权证号：粤房地权证佛字第××号；2.佛山市南海区桂城街道××房，建筑面积89.69平方米，房地产权证号：粤房地权证佛字第××号A号，戴君亚将上述房地产抵押给黄永红时，该房产所占用范围的土地使用权一并抵押给黄永红；双方设定抵押的房地产共作价700万元，戴君亚抵押担保的主债权标的为700万元，履行债务期限自2018年2月9日至2018年12月31日止，抵押率100%，本合同抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2018年2月24日，黄永红、戴君亚就戴君亚以其所有的位佛山市南海区桂城街道××室[不动产证书号为：第××号]的房产及佛山市南海区桂城街道××房[不动产证书号为：第××号]的房产抵押办理了抵押登记，黄永红为该两套房屋的抵押权人，不动产登记证明号分别为粤（2018）佛南不动产证明第××号、第××号。2018年6月11日，戴君亚与黄永红签订《房地产买卖合同》，主要内容为，双方在自愿、公平、诚实信用基础上就房地产转让事项达成如下协议，戴君亚名下坐落于天台县××浅水××号住宅，产权证号浙（2018）天台县不动产权第××号，建筑面积350.2平方米，套内建筑面积332.26平方米，双方协商一致该房地产成交价为220万元，双方同意于2018年6月11日前由戴君亚将上述房地产正式交付给黄永红，房地产所有权转移，该房地产占用范围内的土地使用权同时转移。另查明，1.2015年10月8日至2017年6月29日期间，黄永红通过其名下银行账户向戴明烟名下银行账户多次汇款，共1471.5万元；上述期间，戴明烟通过其名下银行账户向黄永红名下银行账户多次汇款，共152.91万元；上述期间，案外人黎某亦通过其名下银行账户向黄永红名下银行账户多次汇款，共627.12万元，具体往来情况如下：            日期              黄永红汇出              戴明烟汇出              黎某汇出                  2015-10-8              1000000              0              0                  2015-10-23              1000000              0              0                  2015-11-5              1000000              0              0                  2015-11-25              0              49500              0                  2015-12-5              0              48000              0                  2015-12-16              1000000              0              0                  2016-1-5              0              0              60000                  2016-1-18              0              16000              0                  2016-1-19              500000              0              0                  2016-1-29              0              505000              0                  2016-2-5              0              48000              0                  2016-2-17              1000000              0              0                  2016-2-19              0              16000              0                  2016-2-20              600000              0              0                  2016-3-2              0              15600              0                  2016-3-16              1000000              0              0                  2016-3-21              0              0              16000                  2016-3-29              0              15000              0                  2016-4-6              0              48000              0                  2016-4-26              1000000              0              0                  2016-5-7              0              48000              0                  2016-5-26              0              0              48000                  2016-5-28              1000000              0              0                  2016-5-30              400000              0              0                  2016-6-7              0              48000              0                  2016-7-12              600000              0              0                  2016-9-3              0              128000              0                  2016-10-1              0              50000              0                  日期              黄永红汇出              戴明烟汇出              黎某汇出                  2016-11-8              0              0              112000                  2016-12-2              0              112000              0                  2016-12-16              600000              0              600000                  2016-12-30              0              270000              0                  2017-1-3              0              112000              0                  2017-1-6              0              0              200000                  2017-1-12              0              0              500000                  2017-1-16              0              0              600000                  2017-1-19              0              0              400000                  2017-2-17              0              0              112000                  2017-2-20              0              0              24000                  2017-2-24              0              0              551200                  2017-2-28              0              0              740000                  2017-3-2              0              0              136000                  上述款项总额              10700000              1529100              4099200                  5628300                  2017-4-7              1000000              0              136000                  2017-4-21              15000              0              0                  2017-5-24              1000000              0              0                  2017-5-31              0              0              1010500                  2017-6-12              1000000              0              0                  2017-6-15              1000000              0              0                  2017-6-29              0              0              1025500                  2017年4月21日后款项总计              4015000                             2172000      2.黎某本人于2019年6月17日到庭接受法庭询问时称，黎某曾在另案中第三人身份参加诉讼，黎某曾经在佛山市华轮贸易有限公司任职；黎某认识黄永红，黄永红是戴明烟公司的客户，黎某曾以自己名下银行账户替戴明烟汇款给黄永红，至于黄永红及戴明烟之间的款项性质，黎某不清楚，是戴明烟与黄永红之间对账的，黄永红和戴明烟在2017年7月份之后就没有款项往来了。诉讼中，黄永红补充陈述称，1.2017年3月，黄永红和戴明烟有对账，对账后确认戴明烟尚欠借款本金850万元；签订《借条》后，双方没有再签订书面借款协议，且2017年3月后，黄永红还有再陆续出借款项给戴明烟；2.戴明烟有归还部分借款本息，2018年6月，戴君亚用以物抵债形式将其名下天台县价值220万元的房产过户给黄永红，用于抵消其中220万元借款本金，黄永红同意了，该房屋也已经过户了，但双方没有再对此前借款再进行对账，黄永红将戴明烟尚欠的950万元抵扣220万元后得出尚欠借款本金730万元；3.戴明烟已支付了2017年8月1日前的利息，此后利息尚未支付，故黄永红以尚欠的730万元从2017年8月1日起计算利息，双方之间的借款利率为月利率1.5%；4.2018年2月9日，黄永红与戴君亚签订的《抵押合同》注明的债权金额700万元实际上是抵押物价值，并非当时实际欠款。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。本案中，黄永红与戴明烟之间有频繁的资金转账往来，案外人黎某亦确认黄永红与戴明烟之间除了借款还有买卖合同关系，还有货款的往来，经核查，2017年3月23日，戴明烟向黄永红出具书面债权凭证，确认尚欠借款金额850万元，且当日戴明烟并未收到该笔借款，但从银行款项交易明细可见，2015年10月8日至2017年3月23日期间，黄永红陆续向戴明烟汇款1070万元，而戴明烟也通过其名下银行账户及黎某名下银行账户向黄永红汇款共780.03万元，黄永红称上述款项中包括戴明烟归还的利息及公司之间往来的货款，戴明烟未到庭抗辩，现有证据亦无法确认戴明烟所有汇款均为涉案借款的还款，而由于《借条》上述数额是经双方对账后所得，是对在前戴明烟所欠借款本息的总结，本院现也无法对每一笔借款本金及已付利息进行精确核算，故本院对上述《借条》予以采信，确认经双方当事人对账后戴明烟确认截止到2017年3月23日尚欠黄永红借款本金850万元。戴明烟已归还款项如超过法律规定的债权人可收取利息的上限，戴明烟可另案主张返还该部分款项。而在涉案《借条》签订日后至2017年6月29日期间，黄永红还向戴明烟交付借款401.5万元，而黄永红自认与戴明烟至2018年2月9日尚欠借款本金仅950万元，没有超过《借条》与此后其交付的借款总金额（850万元+401.5万元=1251.5万元），戴明烟亦未提供书面证据证明其还款情况，故本院采纳黄永红所述，至2018年2月9日，戴明烟尚欠借款本金950万元。另，戴君亚在2018年6月11日将价值220万元的其名下位于天台县××浅水××号住宅过户给黄永红，黄永红自认该房产价值用于抵扣涉案借款本金，戴明烟、戴君亚均未到庭抗辩，且现有证据无法证明戴君亚与黄永红之间还存在其他债务关系，故本院采信黄永红所述，该房产用于抵扣涉案本金220万元。综上，至2018年6月11日止，戴明烟尚欠借款本金为730万元（950万元-220万元=730万元）。本案中，借贷双方并未约定还款期限，涉案借款为不定期借款，黄永红可随时向戴明烟主张债权，黄永红的起诉，视为对其债权的主张，戴明烟应履行还款义务，返还借款本金。关于利息的问题。黄永红称双方之间借款利息均为月利率1.5%，戴明烟应当按该标准以730万元为本金，从2017年8月1日起支付利息。经查，涉案《借条》并没有注明利息约定，但从银行交易明细可见，2015年10月8日至2015年11月5日期间，黄永红共交付了300万元予戴明烟，戴明烟从2015年12月起固定日期支付4.8万元予黄永红，而2017年3月23日，在戴明烟出具书面债权协议确认尚欠850万元，次月，戴明烟向黄永红汇款13.6万元；戴明烟上述汇款规律符合借款人收到借款本金次月开始向出借人交付借款的汇款规律，且上述汇款金额与黄永红上述期间交付本金为基数，按月利率1.6%计算的借款利息金额相一致（4.8万元÷300万元×100%=月利率1.6%；13.6万元÷850万元×100%=月利率1.6%），故本院认定双方之间约定利率应为月利率1.6%，但黄永红在本案中确认的利息少于戴明烟实际交付的利息，并以此利率从2017年8月1日起计算利息，是黄永红对其权利的自行处分，本院予以支持。综上，戴明烟应支付以730万元为本金，按月利率1.5%从2017年8月1日计至实际清偿日止的利息予黄永红。关于戴君亚是否应对涉案债务承担连带清偿责任。戴君亚虽非涉案借款的借款人，但其于2018年2月9日在涉案《借条》的担保人处签名确认，且明确表示不仅为该欠款作人的担保，还提供了物的担保，双方在2018年2月9日的《抵押合同》中还确认了担保范围为主债权及利息，黄永红现于戴君亚的保证期限内提起本案诉讼，要求戴君亚履行其担保责任，对涉案债务承担连带清偿责任，该诉讼请求符合双方约定，本院予以支持，戴君亚应对戴明烟涉案债务承担连带清偿责任。关于担保物。被告戴君亚提供了其所有的位于佛山市南海区桂城街道××室及佛山市南海区桂城街道××房为涉案债务作抵押担保，并已办理抵押登记，依法具有担保效力，原告上述债权应在以该抵押房屋折价或拍卖、变卖所得价款中优先受偿。被告戴明烟、戴君亚经本院公告送达无到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十五条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十三条、第三十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告戴明烟应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄永红归还借款本金730万元及支付以730万元为本金，按月利率1.5%从2017年8月1日计至实际清偿日止的利息予原告黄永红；二、被告戴君亚对上述第一项被告戴明烟的债务承担连带清偿责任；三、被告戴明烟、戴君亚不能清偿上述第一项债务时，原告黄永红对被告戴君亚所有的位于佛山市南海区桂城街道××室[不动产证书号为：第××号]的房产及佛山市南海区桂城街道××房[不动产证书号为：第××号]的房产以折价或者拍卖、变卖所得价款在第一项债权范围内优先受偿。两被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费74397.5元（原告已预交），由两被告负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。对原告已预交但不应当负担的74397.5元，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  赵 芸人民陪审员  郭焕燕人民陪审员  冯少宽二〇一九年八月二日书 记 员  周静楠