云南省曲靖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）曲中刑终字第34号原公诉机关云南省麒麟区人民检察院。上诉人（原审被告人）付开虎，男，曾因犯非法拘禁罪，于2010年8月31日被云南省沾益县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，缓刑四年。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年12月5日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。辩护人付光平，云南徐国军律师事务所律师。原审被告人庄云飞，男，曾因犯寻衅滋事罪，于2011年1月13日被云南省沾益县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年11月15日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。原审被告人王强，男，曾因犯盗窃罪，于2011年10月10日被麒麟区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年1月20日释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年11月28日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。原审被告人王某某，男，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。被告人庄云飞、付开虎、王强、王某某聚众斗殴一案，由云南麒麟区人民检察院向麒麟区人民法院提起公诉，于2014年11月5日作出（2014）麒刑初字第414号刑事判决，以被告人被告人庄云飞、付开虎、王强、王某某犯聚众斗殴罪，分别判处有期徒刑三年六个月、四年六个月、二年、一年六个月。宣判后，被告人付开虎不服，以一审认定事实部分不清，量刑过重为由，提起上诉。本院经讯问被告人付开虎，并组成合议庭对本案进行了书面审理，本案现已审理终结。一审法院审理查明2013年9月18日19时许，被告人付开虎与被告人庄云飞因“某甲”等人的债务纠纷发生口角，双方在电话中约定在曲靖市麒麟区金江大道斗殴。约定后被告人付开虎邀约及通过“鸡皮”等人邀约被告人王某某、王强“小辉”等二十余人携带长刀、钢管在“四海潮酒店”外集合后分乘五辆车到达金江大道。与此同时，被告人庄云飞也邀约了韩某甲、王某甲、“水牛”等二十余人携带长刀、钢管在“金牛塘”集合后分乘五辆车到达金江大道。双方在金江大道互相寻找期间，被告人庄云飞等人驾车先找到被告人付开虎方的云DT12**号出租车，即用钢管、长刀等工具将出租车砸坏，并将车上的王强、陈某甲、敬某甲等人打伤。随后，付开虎、王某某等人赶到现场，将他人停于路边的云D59U**号白色丰田车砸坏。经鉴定，王强系轻伤，陈某甲、敬某甲为轻微伤。造成云DT12**号出租车损失价值人民币6990元，云D59U**号白色丰田车损失价值人民币4093元。上述事实有经庭审质证、认证的下列证据证实：人口信息：证实四被告人的身份。判决书：证实对被告人庄云飞、付开虎、王强前科犯罪判处结论。抓获经过：证实民警在金牛塘、珠街青龙、东山独木、沾益西平司法所将四被告人抓获。被告人庄云飞、付开虎、王强、王某某的供述：证实2013年9月18日付开虎与庄云飞因“某甲”等人的债务纠纷发生口角，双方在电话中约定在曲靖市麒麟区金江大道斗殴。付开虎邀约及通过“鸡皮”等人邀约王某某、王强“小辉”等二十余人携带长刀、钢管在“四海潮酒店”外集合后分乘五辆车到达金江大道。庄云飞邀约了韩某甲、王某甲、“水牛”等二十余人携带长刀、钢管在“金牛塘”集合后分乘五辆车到达金江大道。庄云飞等人对付开虎方的云DT12**号出租车用钢管、长刀等工具将出租车砸坏，并将车上的王强、陈某甲、敬某甲等人打伤。随后，付开虎、王某某等人赶到现场，将他人停于路边的云D59U**号白色丰田车砸坏。同案人刘某甲、王某甲、陈某甲、许某、王飞、敬某甲、袁某某、李某某、袁某甲永的供述：证实九人分别受庄云飞、付开虎和其他人的邀约，携带长刀、钢管参与到金江大道斗殴。涉案刀具认定书：证实作案工具刀具是管制刀具。鉴定意见：证实王强系轻伤，陈某甲、敬某甲为轻微伤。价格鉴定意见：证实被砸车辆造成的损失。现场勘验笔录及照片。被砸车辆照片。确认被告人、同案人的辩认笔录及照片等证据在卷予以证实。一审法院认为，被告人庄云飞、付开虎邀约、组织他人，持管制刀具、钢管聚众斗殴，系首要分子，被告人王强、王某某积极参与斗殴，四被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人庄云飞、付开虎起主要作用，是主犯。被告人王强、王某某起次要作用，属从犯，依法应从轻处罚。被告人庄云飞、付开虎曾因犯罪被判处有期徒刑，缓刑。在缓刑考验期内又重新犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告王强曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕不满五年又重新犯罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人庄云飞在缓刑考验期内到司法机关接受矫正，并末主动供述其聚众斗殴的犯罪事实，不具有自首情节。被告人付开虎邀约多人与庄云飞等人斗殴，因客观原因没有造成大规模的斗殴，但付开虎方对庄云飞方的三人进行了殴斗，乘坐的车辆进行了打砸。不应认定为未遂。因此辩护人提出庄云飞属自首，付开虎属未遂的理由，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第七十七条第一款，第六十九条，第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人庄云飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，加原判刑罚一年零六个月，决定执行有期徒三年零六个月。二、被告人付开虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，加原判刑罚二年零六个，决定执行有期徒四年零六个月。三、被告人王强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。四、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月。刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人庄云飞的刑期自2013年11月15日起，扣除原羁押的5个月零4天起至2016年6月10日止。被告人付开虎的刑期自2013年12月5日起，扣除原羁押的7个月零25天起至2017年10月9日止。被告人王强的刑期自2013年11月28日起至2015年11月27日止。被告人王某某的刑期自2013年11月6日起至2015年5月5日止。被告人付开虎上诉称，一审认定事实部分不清，量刑过重。应系犯罪未遂，请求从轻处罚。其辩护人认为，付开虎系犯罪未遂，且积极进行了民事赔偿，主观恶性不大，请求从轻判处。经审查一审认定事实和证据，上诉人及辩护人没有提出新意见和证据，只是对事实认定性质有异议。所以确认一审事实。本院认为，被告人庄云飞、付开虎邀约、组织他人，持管制刀具、钢管聚众斗殴，系首要分子，被告人王强、王某某积极参与斗殴，四被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。庄云飞邀约人员并积极参与聚众斗殴，且在缓刑考验期限内犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人付开虎邀约人员与被告人庄云飞等人聚众斗殴，但其因客观原因没有参与斗殴，虽然不属犯罪未遂，但其情节相对较轻，且在犯罪后能如实交待全部犯罪事实，认罪态度好，应认定为坦白。可从轻处罚，但其在缓刑考验期限内犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。一审认定事实清楚，审判程序合法。但没有在判决主文中撤销被告人庄云飞、付开虎原判刑罚中的缓刑，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，判决如下：一、维持麒麟区人民法院（2014）麒刑初字第414号第三、四项，即：被告人王强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月（被告人王强的刑期自2013年11月28日起至2015年11月27日止。被告人王某某的刑期自2013年11月6日起至2015年5月5日止）。二、撤销麒麟区人民法院（2014）麒刑初字第414号第一、二项，即：被告人庄云飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，加原判刑罚一年零六个月，决定执行有期徒三年零六个月。被告人付开虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，加原判刑罚二年零六个，决定执行有期徒四年零六个月。三、撤销沾益县人民法院（2011）沾少刑初字第3号刑事判决第二项缓刑三年部分，即：被告人庄云飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年。四、撤销撤销沾益县人民法院（2011）沾少刑初字第21号刑事判决第三项缓刑四年部分，即：被告人付开虎犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑四年。五、被告人庄云飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月（判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除原羁押的5个月零4天，刑期自2013年11月15日起至2017年1月10日止）。六、被告人付开虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年（判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日刑期，扣除原羁押的7个月零25天，刑期自2013年12月5日起至2017年4月9日止）。本判决为终审判决。审判长  徐钟审判员  柏桦审判员  邓义二〇一五年三月二日书记员  张春-1-