黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院刑 事 判 决 书（2015）铁刑初字第3号公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民检察院。被告人付汝刚，男，1994年12月9日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑二年零六个月。2012年6月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2012年11月12日刑满释放。2014年6月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2014年6月30日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。辩护人刘志彬，黑龙江京诺律师事务所律师。齐齐哈尔市铁锋区人民检察院以齐铁检刑诉（2014）321号起诉书指控被告人付汝刚犯贩卖毒品罪，于2014年11月20日向本院提起公诉，本院于次日立案受理。在诉讼过程中，因公诉机关需要补充侦查提出建议，本案延期审理一个月。本院依法组成合议庭，分别于2015年1月28日、3月17日公开开庭进行了审理。齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指派检察员赵丹、武惠明出庭支持公诉，被告人付汝刚及其辩护人刘志彬到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指控：1.2014年4、5月份的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以1400元人民币的价格贩卖给郭X冰毒2袋，每袋约1克。2.2014年3月至5月间的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以600元人民币的价格贩卖给曲XX冰毒约1克。3.2014年5月下旬的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以500元人民币的价格贩卖给曲XX冰毒约1克。4.2014年5月下旬的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以1600元人民币的价格贩卖给郭X冰毒2袋，每袋约1克。5.2014年6月9日，张XX给被告人付汝刚打电话，让其帮助自己购买10000元人民币的冰毒，并将购买冰毒的毒资交付给付汝刚，付汝刚为此事联系到聂XX欲购买20克冰毒，在齐齐哈尔市铁锋区曙光新城小区门前将该10000元人民币交付给聂XX，聂XX交付给付汝刚冰毒8.13克，在聂XX回家为付汝刚取剩余的9.32克冰毒时，二人被侦查机关抓获，8.13克冰毒被当场扣押。综上，被告人付汝刚共贩卖冰毒五次，数量合计26克，经鉴定，被扣押毒品中检出甲基苯丙胺成分。公诉机关同时向法庭提供，物证查获毒品照片、书证户籍证明、扣押物品清单、情况说明、鉴定意见通知书、刑事判决书、刑满释放证明书、收条、证人聂XX、任XX、张XX、郭X、曲XX的证言、被告人的供述和辩解、齐齐哈尔市公安局刑事技术支队毒物检验鉴定报告、辨认笔录、视听资料、抓获经过、破案经过等证据证实上述指控的事实。认为，被告人付汝刚贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人付汝刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定对其处罚。提出判处付汝刚有期徒刑十至十三年的量刑建议。被告人付汝刚对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及证据持有异议：1.认为其没有贩卖毒品，而是帮助朋友购买毒品。关于起诉书指控其的第1起、第4起贩卖毒品犯罪，事实是帮助郭X购买毒品；起诉书指控其的第2起、第3起贩卖毒品犯罪，事实是曲XX并没有给其钱款；起诉书指控其的第5起贩卖毒品犯罪，事实是其和张XX买毒品用来自己吸食的，不是帮助张XX购买的。2.对公诉机关指控认定的贩卖毒品数量，认为没有那么多。被告人付汝刚的辩护人提出：1.对公诉机关指控付汝刚与郭X、曲XX之间的行为构成贩卖毒品罪不持异议，但是，付汝刚在从他人处购买毒品后再卖给郭X、曲XX时没有加价牟利，并不是真正的买卖交易；2.对公诉机关指控付汝刚受张XX委托欲从聂XX处购买毒品20克，实际交付8.13克。付汝刚主观上没有出卖给他人的犯意，客观上也没有实施出卖给他人的行为，故不构成犯罪。建议应当对付汝刚以贩卖毒品6克处罚，提出对付汝刚判处三年至四年有期徒刑的量刑意见。经审理查明：1.2014年4、5月份的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以人民币（下同）1400元的价格贩卖给郭X甲基苯丙胺（冰毒）2袋，每袋重1克。2.2014年3月至5月间的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以600元的价格贩卖给曲XX甲基苯丙胺1克。3.2014年5月下旬的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以500元的价格贩卖给曲XX甲基苯丙胺1克。4.2014年5月下旬的一天，被告人付汝刚在齐齐哈尔市龙沙区民祥小区X号楼X单元X室，以1600元的价格贩卖给郭X甲基苯丙胺2袋，每袋重1克，获利600元。综上，被告人付汝刚实施贩卖甲基苯丙胺4次，重6克。被告人付汝刚于2014年6月9日被公安机关抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）书证1.户籍证明，证实被告人付汝刚的身份信息情况。2.黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（1994）建刑初字第191号刑事判决书，证实被告人付汝刚于1994年12月9日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑二年零六个月。3.黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2012）建刑初字第168号刑事判决书，证实被告人付汝刚于2012年6月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。4.齐齐哈尔市第一看守所释字（2012）303号刑满释放证明书，证实被告人付汝刚于2012年11月12日刑满释放。（二）证人证言1.证人聂XX的证言，证实“我和付汝刚以前是狱友，一共卖给付汝刚4次毒品。第1次，2014年5月20多号，付汝刚给我打电话问能不能弄到冰毒，这时候我正好有冰毒，我跟他说500元1克，付汝刚说要20克，然后我们约在曙光新城门前取货，付汝刚到曙光新城门前后给我打电话，我就带着冰毒去找他，见面后我将装好冰毒的烟盒交给他，付汝刚给了9000元，因为关系好，差1000元就那么算了。第2次，2004年5月末，我给付汝刚打电话问他干什么呢，他跟我说，呆着呢，没有冰毒也没好意思给你打电话，我说你来找我吧，我给你拿点，然后付汝刚就到曙光新城门前，我在家装了点冰毒，大约能有1克多，给了他，这次是白给他的。第3次，在我给付汝刚冰毒的第二天，付汝刚给我打电话要10克冰毒，我们还是约在曙光新城门前见面，见面之后，我将冰毒交给他，他给了我5000元。第4次，2014年6月9日，付汝刚给我打电话要10000元钱的冰毒，我和他约定在曙光新城门前见面，下午2点左右，我们见面后，我将装有冰毒的烟盒交给他，他给我10000元钱，他跟我说冰毒数量不够，我说我忘了你要多少了，我再回家给你去取，然后我就回家了，刚回到家中就被警察抓获了。这次10000元钱应给付汝刚20克，但我只拿了一半给他。以上这些毒品是我从一个叫“小东北”的人手里购买的”。2.证人任XX的证言，证实“共贩卖给付汝刚三次毒品。第1次，2014年4月份，具体时间记不清了，付汝刚给我打电话说他朋友来了，让我帮他弄点东西（指冰毒），我就给周X打电话，就从周X那里以1800元的价格买来5克冰毒，这5克冰毒，我吸食了1克，自己留下1克，剩下的冰毒让我分装成五个小袋里了，在我和付汝刚约定的南苑附近给了他，付汝刚给了我3500元钱。第2次，2014年5月初，付汝刚给我打电话说要5克冰毒，我告诉他我只有2克冰毒，他说让我先给他，我们就约定在他住所民祥小区X号楼楼下见面，当时我给他两小袋冰毒，他给了我1500元钱。这次的冰毒是我经常去周X家吸食冰毒一点一点积攒下来的。第3次，2014年5月中旬，具体时间记不清了，付汝刚给我打电话，让我接着给他联系5克冰毒，我就给周X打电话，周X说有，我就去周X家取的冰毒，这次周X给了我约6克的冰毒，我给了她3200元钱，过了几天，付汝刚给我打电话，我们在北大街附近见面，我事先分装好五小袋冰毒给付汝刚，付汝刚以每袋700元的价格给了我3500元。这五袋大约有3克”。3.证人郭X的证言，证实“我从付汝刚处购买过两次冰毒。第1次，2014年4月末，具体时间记不清了，我朋友来齐齐哈尔市，我打算弄点冰毒招待他们，我就打电话问付汝刚是否能帮我弄点冰毒，他说有，让我去他家取，我到他家后，他说有两个，你拿走吧，他把用卫生纸包好的冰毒递给我，又给了我装冰毒的小塑料袋，我给他扔了1400元钱，这些冰毒大约有两克，我和付汝刚吃饭的时候，他说过能从别人那里买到冰毒，每克700元左右。第2次，2014年的一天，具体时间记不清了，我朋友来齐齐哈尔市，我就打电话问付汝刚有没有冰毒，给我整两个冰毒，他说有，让我去他家楼下取，到他家楼下后，他把事先用卫生纸包好的两小袋冰毒递给我，我给了他1600元钱，这次多给了他200元钱，我不想让哥们吃亏”。4.证人曲XX的证言，证实“我在付汝刚那买过两回毒品，第1次是2014年3月份，以600元的价格买的1克，第2次在2014年5月末，是以500元的价格买的1克，2次都是到付汝刚的家里取的”。5.证人张XX的证言，证实“2014年6月9日13点多，我给付汝刚打电话说，你能不能给我买点冰毒，我想买10000元的，付汝刚说应该可以，我们约在了正阳街附近见面，下午3点左右，我将10000元的现金给了付汝刚，当时我不知道10000元钱能买多少克毒品，就是用10000元购买。我随后就回家等信了，但付汝刚始终没有给我回信”。（三）被告人供述被告人付汝刚供述，供认“我从一个叫“华子”（任XX）和一个叫聂XX处购买过毒品。2014年4月中旬，我想购买冰毒用于吸食，我想起“华子”（任XX）以前跟我提起过他能帮忙弄到冰毒，我就给他打电话，问他能不能帮忙弄点冰毒，他跟我说700元1克，我跟他说要5克，然后我们约定在南苑附近见面，之后“华子”（任XX）将用塑料袋装好的冰毒给我，我给他3500元钱，这次购买的冰毒我都自己吸食了。第2次是5月初的时候，我跟“华子”（任XX）说要2克冰毒，我们约定在我家楼下见面，他到我家楼下后给我两小袋冰毒，我给他1400元钱，这次购买的冰毒我直接以每克700元的价格卖给郭X了。第3次是2014年5月中旬，我给“华子”（任XX）打电话，让他帮我弄5克冰毒，我俩约定在北大街见面，到达约定的地点后，华子将冰毒给我，我给了他3500元钱，这些冰毒我自己吸食了4克，因为与曲XX的关系好，便以600元的价格卖给曲XX1克。2014年5月20多号，我给聂XX打电话问他能不能弄到冰毒，他跟我说500元钱1克，我跟他要20克，我俩约定在曙光新城门前见面，见面后，他将装有冰毒的烟盒给我，我给了他9000元钱，因为我俩关系比较好，我当时没有那么多钱，就少给他1000元，这些冰毒我自己吸食了19克，以500元的价格卖给曲XX1克。在2014年5月末，聂XX给我打电话问我干什么呢，我说呆着呢，没有冰毒也不好意思给你打电话，他就跟我说让我上他那取点，我就到曙光新城门前等他，他拿了1克多的冰毒给我，这次我没有给他钱，他说给我白玩的。这次给我冰毒的第二天，我给聂XX打电话向他要10克冰毒，还是约定在曙光新城门前见面，见面后，他将装有冰毒的面巾纸给我，我给了他5000元钱，这次购买的冰毒我以800元的价格卖给郭X2克，因为郭X给我打电话，说有朋友来，向我要2克冰毒，我跟他说你来我家取吧，然后他就到我家来取，我将2克冰毒装好交给郭X，他给我1600元钱，我们之间没有商议价格，剩下的冰毒我自己吸食了。2014年6月9日，张XX给我打电话要10000元钱的冰毒，我们约定在正阳派出所附近见面，见面之后他把10000元给我，我打车去找的聂XX，我们约定还是在曙光新城门前见面，见面后，我把10000元钱给了聂XX，他将装有冰毒的烟盒给我，我打开烟盒之后发现冰毒的数量不对，我就跟他说冰毒的量不够，他说回家给我去取，让我在这等他，我正等他的时候就被警察抓获了”。（四）辨认笔录辨认笔录，证实付汝刚对聂XX的辨认经过。（五）视听资料光碟一张证实，侦查机关对被告人付汝刚讯问的经过。（六）其他证据抓获经过、破案经过证实，被告人付汝刚系被侦查机关抓获归案。上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院予以确认。本院认为，被告人付汝刚明知是甲基苯丙胺（冰毒）而故意多次实施贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对付汝刚指控的第1起至第4起贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于公诉机关对付汝刚指控的第五起贩卖毒品的犯罪，根据相关规定，有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的最低标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利，变相加价贩卖毒品的，对代购者应以贩卖毒品罪定罪。明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。经查，托购者张XX证言证实：“2014年6月9日13时左右，我给付汝刚打电话说，你能不能给我买点冰毒，我想买10000元的，付汝刚说应该可以，下午3点左右，我将10000元的现金给了付汝刚，当时我不知道10000元钱能买多少克毒品，就是用10000元购买。我随后就回家等信了，但付汝刚始终没有给我回信”。证人聂XX证言证实：“2014年6月9日，付汝刚给我打电话要10000元钱的冰毒，我和他约定在曙光新城门前见面，下午2点左右，我们见面后，我将装有冰毒的烟盒交给他，他给我10000元钱，他跟我说冰毒数量不够，我说我忘记了你要多少了，我再回家给你去取，刚回到家中就被警察抓获了。这次10000元钱应给付汝刚20克毒品，但我只拿了一半给他”。被告人付汝刚的供述供认：“2014年6月9日，张XX给我打电话要10000元钱的冰毒，我们约定在正阳派出所附近见面，见面后，他把10000元钱给我，我打车去找的聂XX，我们约定在曙光新城门前见面，见面后，我把10000元钱给了聂XX，他将装有冰毒的烟盒给我，我打开烟盒之后，发现冰毒的数量不对，我跟他说冰毒的量不够，他说回家给我去取，让我在这等他，我正等他的时候，我被警察抓获了。”由此证实，付汝刚在替张XX向聂XX代购10000元毒品的过程中，未从中牟利，也未变相加价，而且也无证据证明付汝刚明知张XX实施毒品犯罪而为其代购，故公诉机关对付汝刚指控的第5起贩卖毒品的事实，本院不予认定。关于付汝刚辩解认为，起诉书指控其的第5起贩卖毒品犯罪，事实是其和张XX买毒品用来自己吸食的，不是帮助张XX购买的辩解意见，因与事实不符，本院不予采纳。关于付汝刚辩护人提出的第2点辩护意见，本院予以采纳。关于付汝刚认为起诉书指控其的第1起、第4起贩卖毒品犯罪，事实是帮助郭X购买毒品的辩解，经查，付汝刚以每克500元的价格从聂XX处购买毒品后，因郭X来了朋友需要毒品2克，付汝刚便以每克800元的价格卖给郭X2克毒品，获利600元，以上事实有付汝刚的供述、证人聂XX、郭X的证言加以证实。关于付汝刚提出的起诉书指控其的第2起、第3起贩卖毒品犯罪，事实是曲XX并没有给其毒品钱款的辩解，经查，付汝刚以每克700元的价格从任XX处购买毒品后，因朋友曲XX自己吸食需要毒品，付汝刚分两次以每克600元、500元的价格卖给曲XX毒品2克，以上事实有付汝刚的供述、证人曲XX的证言加以证实。上述事实证明，付汝刚的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故付汝刚提出的辩解意见，本院不予采纳；关于付汝刚辩护人提出的第1点辩护意见，因于法无据，故该辩护意见，本院不予采纳。被告人付汝刚犯贩卖毒品罪，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。付汝刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关对付汝刚的量刑建议、辩护人对付汝刚的量刑意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：被告人付汝刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月10日起至2019年6月9日止。罚金于判决生效之日一次性缴纳。）二、被告人付汝刚违法所得人民币600元，依法继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  白云海审 判 员  刘长虹人民陪审员  张花婷二〇一五年三月十九日书 记 员  侯文涛本判决中引用的法律法条的内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。