福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）泉刑终字第362号原公诉机关福建省惠安县人民检察院。上诉人（原审被告人）汪国良，无业，家住惠安县。1999年7月15日因犯盗窃罪被泉州市中级人民法院判处有期徒刑二年；2012年6月28日因犯开设赌场罪被惠安县人民法院判处有期徒刑了六个月，2012年9月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。福建省惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人汪国良犯贩卖毒品罪、容留他人吸食毒品罪一案，于2015年2月6日作出（2015）惠刑初字第110号刑事判决。原审被告人汪国良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、容留他人吸食毒品2014年6月初至7月8日，被告人汪国良先后四次在泉州市丰泽区皇盛酒店、洛江区庄任安置房内等地，容留柯某、陈某、庄某、邓某、“瑶瑶”等人吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：1、2014年6月初，被告人汪国良在其登记入住的泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店517房内提供甲基苯丙胺并容留柯某、陈某、庄某吸食甲基苯丙胺。2、2014年6月中旬，被告人汪国良在其登记入住的泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店516房内提供甲基苯丙胺并容留陈某吸食甲基苯丙胺。3、2014年6月16日，被告人汪国良在泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店502房，提供甲基苯丙胺并容留柯某、庄某、邓某、“瑶瑶”（身份不明）等人在房内吸食甲基苯丙胺。4、2014年7月8日晚上，被告人汪国良在其暂住的泉州市洛江区庄任安置房4号楼203室内提供甲基苯丙胺并容留陈某吸食甲基苯丙胺。认定上述事实的证据有：（1）、证人柯某证言、辨认笔录，证实2014年6月初其和“光头”（经辨认是汪国良）和“光头”的女朋友、“光头”的朋友（经辨认是庄某）在丰泽区丰泽街皇盛酒店“光头”开的房间内吸食冰毒。6月16日上午，汪国良开车载其和邓某到丰泽区皇盛酒店公寓502号房，房间内一男子拿出吸食冰毒工具，其和邓某、汪国良，还有那个男子，在房间内用冰壶吸食冰毒，汪国良又打电话叫了一个女的过来一起吸食毒品，后来汪国良和那女子、另一男子先离开房间，其和邓某留在房间内直到中午被公安还抓获。（2）、证人陈某证言、辨认笔录，证实6月份其在汪国良开的皇盛公寓内房间内睡觉，汪国良和柯某（经辨认予以确认）过来房间内，其醒来时看见汪国良和柯某正在吸食毒品，其就和他们一起吸食，期间，庄某（经辨认予以确认）进来一起吸食毒品后离开。6月中旬，其在汪国良开的皇盛公寓516室，汪国良提供冰毒让其在房间内吸食。7月9日凌晨，汪国良带其到洛江区一在建小区内租房，其和汪国良就在房间内吸食毒品，后一起在房间内睡觉，直到被抓。其和庄某一起吸食过一次毒品，柯某也是在皇盛公寓内一起吸食一次冰毒。（3）、证人庄某证言、辨认笔录，证实2014年6月16日，其到皇盛酒店502房间找“汪总”（经辨认是汪国良），后“汪总”说有事先离开，后来“汪总”带了一男一女（经辨认是柯某、邓某）来到502房间，并打电话叫了一个女的过来，后其和“汪总”带来的一男二女就在“汪总”开的502房间内吸食冰毒。（4）、证人邓某证言、辨认笔录，证实6月16日柯某带其坐上一个男子（经辨认是汪国良）开的小车到皇盛酒店，到502号房，里面有一个男子，桌上摆有一个吸食毒品的“壶子”，汪国良拿出一袋透明塑料袋装的病毒，四个人就在房间里用溜冰壶吸食毒品，后有个女子进来也用“壶子”吸食毒品，后来那三个人先离开，房间只剩下其和柯某，到下午被公安抓获。（5）证人吴某证言、辨认笔录，证实其是皇盛公寓酒店经理，酒店502房间在6月16日是一个叫汪某的人开的，510房间登记的是李常华身份证，李常华本人没见过，有一个本地人拿李常华身份证到酒店开过房。经辨认，确认拿李常华身份证开房的人是汪国良。（6）、证人汪某证言，证实其于6月份在丰泽区皇盛酒店开过502房，6月16日，其叫汪国良帮其退房，汪国良答应，还叫其把车借他去找几个朋友。汪国良是否有退房间，其不清楚。（7）、提取笔录、物证照片、扣押清单，证实2014年6月16日民警在皇盛酒店502号房查获吸毒人员柯某等人，并发现一个自制矿泉水瓶、一个玻璃瓶、七张银白色锡箔纸、十一支白色吸管、一包用袋子包装的疑是冰毒物品（白色晶体，净重0.4克）。（8）、现场检测报告书，证实现场提取的汪国良、陈某、邓某、柯某等人尿液，进行甲基安非他明检测试剂检验，均呈阳性。（9）皇盛金圣酒店客人结帐单，证实皇盛酒店510、516号客房的登记入住情况。（10）、被告人汪国良的供述和辩解在案。二、贩卖毒品1、2014年6月初，被告人汪国良在其登记入住的泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店517房内与柯某等人一起吸食毒品后，柯某提出欲购买毒品，汪国良便卖给柯某200元甲基苯丙胺让其带走，重约0.5克。2、2014年6月初，被告人汪国良到庄某（已判刑）登记入住的泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店517号房内以赊账形式贩卖重约0.8克甲基苯丙胺给庄某，后两人在517号房内吸食。3、2014年6月初，被告人汪国良接到庄某联系购买毒品电话并约定交易地点后，在泉州市洛江区江阳宾馆对面卖给庄某重约0.8克甲基苯丙胺，得款300元。4、2014年6月上旬，被告人汪国良接到庄某联系购买毒品电话并约定交易地点后，在泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店512号房内买给庄某一小包甲基苯丙胺（重约0.8克），得款100元。5、2014年6月14日左右，被告人汪国良接到庄某联系购买毒品电话并约定交易地点后，在泉州市丰泽区丰泽街皇盛酒店512房内以赊账形式贩卖给庄某重约0.8克甲基苯丙胺。2014年7月9日晚，公安机关在泉州市洛江区庄任安置房4号楼203室抓获被告人汪国良及吸毒人员陈某，并查获藏于该房内的甲基苯丙胺21.4克。认定上述事实的证据有：（1）、证人柯某证言，证实2014年6月初，其到丰泽区丰泽街皇盛酒店公寓房间与“光头”等人吸食冰毒后，其找“光头”买了200元冰毒，后其到凯乐酒店开房自己一人吸食向“光头”买的毒品。（2）、证人庄某证言，证实2014年6月间，其在泉州市丰泽区皇盛酒店和洛江区阳江宾馆对面等地，向“汪总”购买冰毒四次，每次购买重约0.8克，共付现金400元，其中两次因其身上没有钱给“汪总”，后来“汪总”有向其讨要这两次欠款，其答应他过段时间会给他。（3）、证人陈某证言，证实2014年7月9日凌晨5时许，汪国良开车载其到洛江区一在建小区内租房睡觉，到11时许，其突然听到敲门声，汪国良就从房间二楼阳台跳下，其害怕就把门打开了，就被带到公安机关。（4）、辨认笔录，证实经证人柯某、庄某、陈某分别辨认，确认“光头”、“汪总”，以及在洛江区一小区租房内和陈某一起的是被告人汪国良。经被告人汪国良辨认，确认向其购买毒品的是柯某、庄某。（5）、提取笔录、扣押物品清单、物证照片，证实2014年7月9日公安民警在洛江区庄任安置房4号楼203室查获汪国良、陈某，并在房间内发现疑是冰毒21.4克、塑料吸管27支、包装袋319个、锡箔纸26份、电子称4个、玻璃管4支、用于吸毒的自制矿泉水瓶2个等。（6）、泉州市公安物证鉴定所检验鉴定报告，证实送检检材中检出甲基苯丙胺。（7）、抓获经过，证实2014年7月9日上午，公安机关在泉州市洛江区庄任安置房4号楼203室实施抓捕时，汪国良从窗户跳到楼下草坪被抓获。（8）、刑事判决书，证实被告人汪国良分别于1999年7月15日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑二年并处罚金二千元；2012年6月28日因犯开设赌场罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（9）、户籍证明，证实被告人汪国良的年龄、家庭住址等基本情况。（10）、被告人汪国良供述，供认2014年6月间，柯某到皇盛酒店517号房找其，两人一起在房内吸食完毒品后，柯某向其购买200元冰毒，约0.5克。后庄某先后四次分别在皇盛酒店、洛江区阳江宾馆对面向其购买冰毒，每次0.8克，其共收他现金400元，其中两次庄某身上没钱，说先欠着过段时间再给。7月8日晚，其向“大姐”购买毒品后，开车载陈某到泉州市洛江区庄任安置房4号楼203室睡觉后被抓。原审法院认为，被告人汪国良的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸食毒品罪。被告人汪国良具有吸食毒品的情节，可以酌情从轻处罚。被告人汪国良系累犯，应当从重处罚。且多次向他人贩卖毒品，主观恶性和社会危害性较大，可酌情从重处罚。被告人汪国良能如实供述容留他人吸食毒品犯罪的事实，此节可酌情从轻处罚。被告人汪国良一人犯数罪，应实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人汪国良犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人汪国良违法所得人民币600元，予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押的包装袋319个、锡箔纸26份、电子称4个，予以没收（未随案移送）。上诉人汪国良诉称：原审认定其五次贩卖毒品的事实均不属实，其没有贩卖毒品；被查获的21.4克毒品是要自己吸食的并没有贩卖的意向，也没有以贩养吸的想法。请求给予公正判决。经审理查明，原判认定上诉人汪国良犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪的事实清楚，据以定案的证据来源合法，且均经原审庭审质证属实，证据间能相互印证，足以认定，本院予以确认。关于上诉人汪国良提出其没有贩卖毒品的意见。经查，上诉人汪国良在侦查阶段多次、稳定、一致的供认其先后五次分别贩卖毒品给柯某、庄某的事实，且能与证人柯某、庄某的证言互相印证，足以认定，故该意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人汪国良明知甲基苯丙胺是毒品而向他人贩卖，重约25.1克，数量较大。且多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。上诉人汪国良有贩卖毒品的事实，且其在被抓获时当场被扣押到毒品21.4克及包装袋319个、电子称4个，足以认定上诉人汪国良具有欲贩卖该毒品的意图，故根据有关规定，应将被查获的毒品数量认定为其贩卖的数量，上诉人汪国良提出被查获的21.4克毒品是要自己吸食的并没有要贩卖的意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。上诉人汪国良一人犯数罪，应实行数罪并罚。上诉人汪国良具有吸食毒品的情节，可以酌情从轻处罚。上诉人汪国良能如实供述容留他人吸食毒品犯罪事实，认罪态度较好，此节可酌情从轻处罚。上诉人汪国良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人唐平中还具有因盗窃罪被判处有期徒刑刑罚的前科，酌情从重处罚。且多次向他人贩卖毒品，主观恶性和社会危害性较大，可酌情从重处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张家典审 判 员  陈春荣代理审判员  傅唤昌二〇一五年三月十三日书 记 员  叶昭杰附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；