山东省淄博市周村区人民法院民 事 判 决 书（2013）周民初字第1239号原告：淄博市周村建筑总公司。住所地：淄博市周村区正阳路****号。组织机构代码：16438468-8。法定代表人：杨春，董事长。委托代理人（特别授权代理）：任万洲，山东淄明律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）：马海峰，山东淄明律师事务所律师。被告：淄博乾坤置业有限公司。住所地：淄博市周村区丝绸路**号。组织机构代码：55223550-2。法定代表人：郭加春，董事长。被告：郭加春。被告：陈希。被告：徐梦光。被告：杨亚平。被告：张勋。六被告共同委托代理人（特别授权代理）：张凯强，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。六被告共同委托代理人（特别授权代理）：王中华，男，1979年7月24日出生，汉族。原告淄博市周村建筑总公司（以下简称周村建筑公司）与被告淄博乾坤置业有限公司（以下简称淄博乾坤公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年9月27日向本院起诉。本院受理后，经原告申请，通知郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋为本案被告参加诉讼，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周村建筑公司的委托代理人任万洲、马海峰，被告淄博乾坤公司、郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋的委托代理人张凯强、王中华到庭参加诉讼。诉讼过程中当事人申请庭外和解，后未达成一致意见。本案现已审理终结。原告周村建筑公司诉称，原告与被告淄博乾坤公司于2010年6月签订建筑工程施工合同，原告履约完成各项施工义务，但被告没有按约定支付工程款，至2014年4月尚欠工程款1467282.55元，经多次催要未果。被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋作为被告淄博乾坤公司股东，在公司成立或增资后有抽逃出资的行为。诉请判令被告乾坤公司支付原告工程款1467282.55元，按照日万分之二点一标准赔偿至2013年10月5日的经济损失42097.85元；被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋承担连带清偿责任；并由六被告承担本案诉讼费用。被告淄博乾坤公司辩称，原告所诉属实。答辩人确欠原告工程款1467282.55元，现同意支付原告该款项并按约定赔偿经济损失42097.85元。被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋辩称，原告所诉不实。答辩人不存在抽逃出资的行为，不应承担任何民事责任。请求驳回原告要求答辩人承担责任的诉讼请求。经审理查明，2010年6月原告周村建筑公司（乙方）与被告淄博乾坤公司（甲方）签订《建筑工程施工合同》，约定乙方承建甲方周村区南郊镇309国道路南齐鲁CX文化广场沿街商铺工程，开工时间2010年9月14日；工程造价暂估1200万元；按月拨付工程款，拨付每月完成合格工程造价的70%，工程竣工验收后15日内，拨付至工程造价的80%，工程结算经审计定案15日内，付至工程总造成的95%，留5%作为保修金，待保修期满后，逐次无息退还。同时对工程质量、材料和设备供应责任、竣工验收等事项作了明确约定。合同签订后，原告于2010年9月15日开始施工建设，2011年5月31日工程竣工，2011年7月25日验收合格。2013年6月5日双方经审核确认工程总造价13276079.50元，被告淄博乾坤公司供材金额共计5303505.65元，建设中被告淄博乾坤公司支付原告工程款6205291.30元，剩余工程款1767282.55元未付。后原告催款未果提起本案诉讼。诉讼中被告淄博乾坤公司支付原告工程款30万元，尚欠1467282.55元。淄博乾坤公司同意赔偿原告至2013年10月5日经济损失42097.85元。另查明，被告淄博乾坤公司成立于2010年3月19日，经营范围为房地产开发销售，股东为山东金挚联投资担保有限公司和被告郭加春，公司注册资本1000万元，其中山东金挚联投资担保有限公司货币出资990万元，郭加春货币出资10万元。2010年5月26日被告淄博乾坤公司股东会决议，同意山东金挚联投资担保有限公司将持有的公司990万元股权中的90万元，以90万元的价格依法转让给郭加春，股权中的900万元，以900万元的价格依法转让给陈希，其他股东放弃优先受让权，转让后陈希为公司股东，山东金挚联投资担保有限公司退出。2010年11月11日被告淄博乾坤公司股东会决议，同意吸收徐梦光、杨亚平为公司新股东，同意公司注册资本由1000万元变更为2000万元，新增注册资本分别由徐梦光、杨亚平、陈希、郭加春以货币出资120万元、120万元、660万元、100万元，其他股东放弃优先购买权。2012年2月16日被告淄博乾坤公司股东会决议，同意吸收王亚楠为公司新股东，同意股东陈希将所持股权1560万元依法转让给新股东王亚楠，其他股东放弃优先购买权，转让后陈希退出公司。2012年12月17日被告淄博乾坤公司股东会决议，同意吸收张勋为公司新股东，同意公司注册资本由2000万元变更为4000万元，新增注册资本由张勋以货币出资2000万元，其他股东放弃优先认购权。再查明，被告淄博乾坤公司于2010年7月5日及8月13日、2011年6月2日、2012年1月10日及16日、2012年4月10日及11日相继向山东金挚联投资担保有限公司借款600万元、280万元、350万元、280万元、250万元、135万元、100万元。2010年11月12日经山东博华有限责任会计师事务所审验，确认截至该日淄博乾坤公司已收到全体股东缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币壹仟万元。2010年11月18日被告淄博乾坤公司以转账方式返还山东金挚联投资担保有限公司借款679万元，同年11月20日以转账支票支付淄博大商物资有限公司钢材预付款300万元。2012年12月18日经淄博博诚联合会计师事务所审验，确认截至该日淄博乾坤公司已收到张勋缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民贰仟万元。同年12月20日被告淄博乾坤公司转账1999万元至公司财务人员孙瑞玲账户，同日被告淄博乾坤公司用孙瑞玲账户内资金30×××50.00元购买金额共计310万元的承兑汇票一宗，并于2012年10月12日至12月31日通过孙瑞玲账户、公司账户汇款或支付承兑汇票的方式分别支付山东恒基消防安全工程有限公司淄博工程分公司、淄博一诺电器有限公司、淄博齐林电力工程有限公司、深圳市华辉装饰工程有限公司、山东天齐置业集团股份有限公司、周村秦淮人家装饰公司、莱州市寿山石业工艺有限公司、淄博市周村建华筑路工程有限公司、淄博市文德建设有限公司材料设备款、工程款等100万元、61.60万元、89.10万元、295万元、200万元、20万元、98万元、20万元、20万元，共计903.70万元；分别于2012年12月20日、21日及31日以向金挚联公司指定账户汇款方式还款1218.40万元。又查明，2012年1月16日被告淄博乾坤公司由山东金挚联投资担保有限公司、王亚楠、徐梦光、郭加春、陈希提供保证担保向淄博高新区永丰小额贷款公司借款300万元，后淄博乾坤公司未返还借款，2012年3月淄博高新区永丰小额贷款公司提起诉讼，淄博市中级人民法院作出（2012）淄民一终字第482号民事判决，判令淄博乾坤公司偿还该公司借款286.14万元，保证人承担连带清偿责任，2013年1月9日淄博高新区永丰小额贷款公司自法院领取全部执行过付款。2013年1月淄博高新区永丰小额贷款公司就逾期利息又提起诉讼，法院作出（2013）新民初字第147号民事判决，判令淄博乾坤公司支付该公司利息588088.00元，该判决业已生效。诉讼中，被告淄博乾坤公司提供2012年1月16日通过淄博高新区永丰小额贷款公司账户向其汇款300万元的银行电子回单，主张其向山东金挚联投资担保有限公司借款300万元，金挚联公司借用永丰公司账户支付借款。原告周村建筑公司主张，根据生效法律文书，该300万元是永丰小额贷款公司向被告淄博乾坤公司提供的借款，被告提供此虚假证据，因此不能证明被告主张的与金挚联公司所有债权债务关系真实存在，应认定被告张勋抽逃出资300万元。被告淄博乾坤公司则主张，被告偿还永丰小额贷款公司借款的事实亦证明被告将增资支出的实际情况，公司股东并未抽逃出资。上述事实，有当事人陈述，原告提供的公司变更登记情况、建设工程施工合同、竣工报告、工程造价咨询核定表、（2012）淄民一终字第482号民事判决书、（2013）新民初字第147号民事判决书等，被告淄博乾坤公司提供的借据、收据、证明、账户明继、记账凭证、施工合同、发票、支票存根等，本院依法调取的账户明细在卷证实。本院认为，原告与被告淄博乾坤公司签订的《建筑工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效且已实际履行。被告淄博乾坤公司认可尚欠原告工程款1467282.55元，并同意赔偿至2013年10月5日的经济损失42097.85元，故对原告要求淄博乾坤公司支付该工程款及经济损失的主张，本院予以支持。本案争议焦点是原告提出的被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋作为被告淄博乾坤公司股东抽逃出资的主张是否成立。根据《最高人民法院关于修改关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定的决定》第八条的规定，原告作为债权人欲主张被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋抽逃出资，需证明股东存在下列情况之一且损害公司权益：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资款转出；（四）其他未经法定程序将出资款抽回的行为。为此原告申请法院调取被告及其相关银行账户明细以证实其主张，被告则主张账户内资金均用于公司业务支出，提供施工合同、记账凭证、转账资料等相关证据加以证明。原告对被告所提供证据的真实性均持有异议，以（2012）淄民一终字第482号民事判决书和（2013）新民初字第147号民事判决书，主张被告提供虚假证据，无法证明被告主张的与金挚联公司的所有债权债务关系真实存在，应认定被告张勋抽逃出资300万元。依据该两份生效民事判决，2012月1月16日淄博高新区永丰小额贷款公司向被告淄博乾坤公司汇款300万元系双方履行所达成的借贷合意，该笔借款虽与山东金挚联投资担保有限公司无关，但并非股东通过虚构债权债务关系将出资转出的情形，不能证实原告所持被告张勋抽逃出资的主张；而被告淄博乾坤公司提供的施工合同，汇款凭证、记账凭证等相互印证，形成证据链条；原告对真实性持有异议，所提供的反驳证据不足以证明其主张，故原告主张被告郭加春、陈希、徐梦光、杨亚平、张勋抽逃出资证据不足，对其要求上述被告承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告淄博乾坤置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告淄博市周村建筑总公司工程款1467282.55元；二、被告淄博乾坤置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告淄博市周村建筑总公司经济损失42097.85元；三、驳回原告淄博市周村建筑总公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21084.00元、申请诉讼保全费5000.00元，共计26084.00元，由被告淄博乾坤置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  胡春宝审 判 员  满建清代理审判员  李迎军二〇一五年十月二十六日书 记 员  刘玮玮