河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终4196号上诉人（原审被告、反诉原告）：洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司，住所地河南省洛阳市瀍河区中州东路**4-3-303。法定代表人：葛党森，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘卓娣，河南先为律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈亚芳，河南先为律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：栾川县城关镇金源美食广场，住所地河南省栾川县城君山东路。经营者：宋雪鹏，男，汉族，1982年2月22日出生，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：赵宏强，河南钼都律师事务所律师。上诉人洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司（以下简称百味佳公司）因与被上诉人栾川县城关镇金源美食广场（以下简称栾川金源美食广场）承包经营合同纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2017）豫0324民初1139号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人百味佳公司的委托诉讼代理人刘卓娣、陈亚芳，被上诉人栾川金源美食广场的委托诉讼代理人赵宏强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人百味佳公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判被上诉人返还上诉人已交纳的承包金和押金共计40万元；3、依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失100万元；4、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1、承包合同签订前被上诉人故意隐瞒真实情况，诱使上诉人与其签订合同，双方签订合同应属无效。被上诉人谎称客源充足，上诉人按其已有的经营模式进行经营，每天营业额只有几千甚至几百，无法维持正常运营。2、承包合同签订后，被上诉人未将符合约定的标的物交付给上诉人，导致上诉人无法经营。被上诉人提交给上诉人的一切证照超过期限。本案所涉栾川金源美食广场的经营场所系栾川县金源商贸有限公司出租给被上诉人，租赁期限为2012年11月1日至2016年12月31日，在签订合同时被上诉人未如实告知该情况，将栾川金源美食广场交由上诉人承包期限约定为8年。一审根据被上诉人提供的真实性有异议的租赁合同作为定案依据错误。3、由于被上诉人不能保证上诉人租赁期限内正常使用栾川金源美食广场，导致双方签订中止协议，被上诉人严重违约，应依法承担赔偿责任。被上诉人严重违反诚实信用原则，致使上诉人8年承包经营合同目的无法实现，给上诉人造成巨大经济损失，应依法赔偿100万元损失。被上诉人栾川金源美食广场答辩称，请求维持一审判决。1、上诉人是在对栾川金源美食广场现场多次考察的情况下与被上诉人签订的合同，至于上诉人在实际经营时受其经营能力、经营策略多方影响，生意不好并不是协议无效的法定理由。2、上诉人称被上诉人没有将约定的标的物交付给上诉人不属实，承包协议签订后被上诉人将金源美食广场交付给上诉人实际经营，上诉人所称的食品经营许可证，在一审中已经提交法庭进行质证，上诉人对真实性提出异议，法庭已到发证机关对该证据的真实性予以确认。上诉人称其到发证机关未查询到存根不能证明该证件是不存在的。3、上诉人所称的房屋租赁期限问题，一审已经提交了与业主方签订的房屋租赁协议。栾川金源美食广场向一审法院起诉请求：1、依法判令被告百味佳公司给付原告栾川金源美食广场承包费934246元，其中200000元从2015年5月31日起到2017年4月1日按日罚金万分之3给付违约金；250000元从2015年12月31日起到2017年4月1日止按日罚金万分之3给付违约金；250000元从2016年6月1日起到2017年4月1日止按日罚金万分之3给付违约金；234246.25元从2106年12月31日起到2017年4月1日止按日罚金万分之3给付违约金。2、给付被告售出的栾川金源美食广场储值卡金额25594.6元。百味佳公司向一审法院提出反诉请求：1、确认反诉原告与反诉被告2014年11月5日签订的承包经营合同无效；2、裁决反诉被告返还反诉原告已交纳的承包金和押金共计400000元；3、裁决反诉被告赔偿反诉原告经济损失1000000元；4、本案诉讼费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2014年11月5日被告与原告签订承包经营合同，由被告承包经营原告位于栾川县金源量贩君山广场店三楼的金源美食广场。合同第一条约定，原告向被告提供的经营场所面积及设施、用具。合同第二条约定，被告承包期限自2014年11月10日至2022年11月9日。合同第三条约定，被告应交纳设施、用具押金100000元。每年承包金500000元。合同签订之日付300000元，余款200000元于2015年5月31日前付清。以后每年承包金每半年付250000元，提前一个月给付。被告接受原告充值卡金额为110516.75元。合同第六条约定，迟延交付承包金的，每日按应付金额的万分之三给付违约金。合同第七条约定，如要提前中止合同，应提前三十日书面通知对方。合同签订后，被告于2014年11月6日向原告交付承包金300000元，以被告接受原告充值卡金额抵顶押金100000元。后被告入住经营。被告经营一段时间后停止营业，美食广场一直处于闲置状态。2017年4月1日双方签订终止协议合同解除了双方签订的承包合同，并对美食广场的设施、设备盘点、移交。原告交付被告美食广场储值卡金额为110516.75元。合同终止后，美食广场储值卡金额为136110.06元，储值卡金额多出25593.31元。因承包金的给付双方协商无果，引起诉讼。另查明，原告栾川金源美食广场所用房屋系租赁栾川县金源商贸有限公司的房屋。截止2017年4月1日前，原告与栾川县金源商贸有限公司的租赁合同未解除。2013年8月23日栾川县食品药品监督管理局向原告颁发餐饮服务许可证，证号为（餐证字（2013）第410324000286号），有效期间2013年8月23日至2016年8月22日。原告在其餐饮服务许可证失效后，未再重新办理食品经营许可证。再查明，2016年7月1日机构改革后，食品经营许可证取代餐饮服务许可证。原有的餐饮服务许可证在有效期内仍然有效，逾期应重新办理食品经营许可证。一审法院认为：原告栾川金源美食广场与被告百味佳公司签订的承包经营合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同。双方当事人应按照合同约定，全面履行自己的义务。被告在经营三个月后于2015年2月中旬自行停业，承包的美食广场一直处于闲置状态，到2017年4月1日双方达成终止合同协议前，在长达两年又两个月时间内，既不营业又未及时依约终止承包合同，也不依约履行给付承包金义务，系违约行为。庭审中，被告没有提供原告在美食广场停止营业中存在过错的直接证据，对原告要求被告依合同约定给付下欠承包金并支付违约金的请求，该院予以支持。但因原告持有的餐饮服务许可证有效期到2016年8月22日期满，期满后原告未再重新办理食品经营许可证，被告的承包期应计算至2016年8月22日。即从2014年11月10日至2016年8月22日，计21个月另11天。每年500000元，计890277.67元，已付的300000元应予以扣减。违约金按合同约定的应付款总额日罚金万分之三，分段计算。即200000元从2015年5月31日起到2016年8月22日，450天，每天60元，计27000元。250000元从2015年10月11日起到2016年8月22日，317天，每天75元，计23775元。140277.67元从2016年5月11日起到2016年8月22日，102天，每天42.08元，计4292.16元。违约金共计55067.16元。原告交付被告美食广场储值卡金额110516.75元。合同终止后，被告交付原告美食广场储值卡金额13611,0.06元，储值卡金额多出25593.31元，应有被告给付原告。被告的反诉请求，因证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定判决：1、被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司应于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）栾川县城关镇金源美食广场给付承包金590277.67元（已付的300000元已扣减）。2、被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司应于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）栾川县城关镇金源美食广场给付违约金55067.16元。3、被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司应于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）栾川县城关镇金源美食广场给付多出储值卡金额25593.31元。4、驳回原告（反诉被告）栾川县城关镇金源美食广场的其他诉讼请求。5、驳回被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费13390元，由原告（反诉被告）栾川县城关镇金源美食广场负担3900元，由被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司负担9490元（被告负担部分原告已垫付，执行时一并返还）。反诉费17400元，由被告（反诉原告）洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，栾川金源美食广场与百味佳公司签订的承包经营合同均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，本院依法确认合法有效。关于百味佳公司上诉提出该承包经营合同涉嫌欺诈应属无效合同的问题，鉴于百味佳公司在本案诉讼过程中所提交的证据不足以证明涉案承包经营合同符合《中华人民共和国合同法》第五十二条合同无效的相关情形，且百味佳公司未在法定期限内行使撤销权，故对其上诉主张不予支持。关于百味佳公司上诉主张栾川金源美食广场应当承担违约责任、赔偿损失的问题，百味佳公司在其经营美食广场三个月后自行停业，停业后未及时终止合同也未依约交纳承包金，应自行承担违约责任，现其主张栾川金源美食广场承担违约责任，但在本案诉讼过程未提交充分证据证明栾川金源美食广场在有关经营停业中存在直接过错，也未举证证明百味佳公司存在实际损失的情况及具体数额，故应当承担举证不能的不利后果，故本院对其该项上诉主张不予支持。综上所述，百味佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27909元，由上诉人洛阳市百味佳餐饮管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一八年八月六日书记员  单晓玉