广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书（2015）中一法民二初字第3552号原告：中山公用事业集团股份有限公司，住所地广东省中山市兴中道18号财兴大厦北座，组织机构代码19353726-8。法定代表人：陈爱学，该公司董事长。委托代理人：陈默，广东君厚律师事务所律师。委托代理人：廖育强，广东君厚律师事务所律师。被告：广东天乙集团有限公司，住所地广东省中山市东凤镇同安大道西。法定代表人：胡继洪。被告：胡继洪，男，1966年5月25日出生，住广东省中山市石岐区。原告中山公用事业集团股份有限公司（以下简称公用集团公司）诉被告广东天乙集团有限公司（以下简称天乙集团公司）、胡继洪股权转让纠纷一案，本院受理后，依法进行了审查。现已审查终结。原告公用集团公司诉称：原告与两被告于2015年7月1日签订了《关于中山市天乙能源有限公司股权转让协议》（下称股权转让协议），约定两被告将两人持有的中山市天乙能源有限公司（下称天乙能源公司）合计100%的股权转让给原告，股权转让价款为16776万元，两被告向原告承诺和保证天乙能源公司的债务已经充分披露。原告已经按照股权转让协议的约定向两被告支付了第一笔股权转让款7900万元。现股权转让协议约定的第二笔股权转让款5000万元履行期限已到。2015年8月10日，湖南省岳阳市中级人民法院向原告发出履行到期债务通知书【（2015）岳中执字第83、84号】，要求原告向案外人岳阳新华联富润石油化工有限公司履行该笔到期的股权转让款5000万元，不得向两被告清偿；2015年8月14日，中山市第一人民法院向原告发出协助执行通知书【（2015）中一法民二初字第2649-1号】，要求原告暂停支付两被告的应收账款8876万元。此外，案外人许翠芹早在两被告与原告签订股权转让协议之前的半个月就以民间借贷纠纷为由向广州仲裁委员会申请仲裁（案号：2015穗仲案字第3784号），请求天乙能源公司及两被告等人连带向其偿还借款本金6000万元、利息和违约金（截至2015年6月18日，本息合计80988493元）。该民间借贷发生在2014年1月，且借款期限在2014年7月就已经届满，两被告违背承诺，刻意隐瞒天乙能源公司巨额债务的不诚信行为，严重违反了股权转让协议的约定，根据股权转让协议第17.2条的约定，两被告应向原告支付违约金5000万元，而原告亦有权根据股权转让协议第6.4条的约定将该违约金5000万元在到期未付的股权转让款中扣除。此外，依照合同法的相关规定，原告亦有权将该违约金与到期未付的股权转让款相抵消。现两被告的经营、经济状况严重恶化，存在大量的对外负债无法清偿，还涉及多起巨额的债务诉讼，如果原告继续向两被告支付股权转让款或该股权转让款被强制执行，原告将无法从两被告处收回股权转让协议约定的5000万元违约金，原告的合法权益将严重受损。为此，原告特诉至法院，请求判令：确认原告无需向两被告支付《关于中山市天乙能源有限公司股权转让协议》项下到期应付的股权转让款5000万元。经审查查明：公用集团公司（受让方）与天乙集团公司（转让方）、胡继洪（转让方）、中山市天都城房地产开发有限公司（保证人，以下简称天都城公司）、中山市天乙铜业有限公司(保证人，以下简称天乙铜业公司)签订《中山市天乙能源有限公司股权转让协议》，约定转让方天乙集团公司自愿将持有的天乙能源公司90%的股权、转让方胡继洪自愿将持有的天乙能源公司10%的股权，合计100%的股权，全部转让给受让方。股权转让总价款为16776万元；本协议生效后五个工作日内，转让方应促使天乙能源公司完成股权工商变更登记，股权变更登记完成后十个工作日内，受让方向转让方支付第一笔股权转让款7900万元；转让方根据（2015）穗番法民一初字第52号民事调解书应当向江思敏支付款项，转让方出具委托书，委托受让方直接或通过法院向江思敏支付，支付金额不得高于5000万，受让方应于收到委托书且天乙能源公司股权变更完成后一个月内向江思敏支付该款项，该款项支付后即视认为受让方已经向转让方支付了第二笔股权转让款；天乙能源公司股权变更完成且协议约定的交割确认书签署后二个月内，受让方在预留、扣除、代扣相关款项后，应向转让方支付第三笔股权转让款；股权转让协议还约定了其他事项。合同签订后，天乙能源公司完成了股权变更登记，公用集团公司也依约向天乙集团公司、胡继洪支付了第一笔股权转让款7900万元。在湖南省岳阳市中级人民法院受理的申请执行人岳阳新华联富润石油化工有限公司（以下简称新华联富润公司）申请执行被执行人天乙集团公司、胡继洪、胡润峰的两案中，该院于2015年7月13日分别作出（2015）岳中执字第83、84号执行裁定书，分别裁定冻结（查封）、扣划被执行人天乙集团公司、胡继洪、胡润峰9930万元、7667万元银行存款或等值财产。2015年8月10日，湖南省岳阳市中级人民法院向公用集团公司发出（2015）岳中执字第83、84号履行到期债务通知书，通知公用集团公司：在收到通知书后的十五日内向申请执行人新华联富润公司履行其对天乙集团公司、胡继洪所负的到期债务5000万元（汇入湖南省岳阳市中级人民法院指定的账户），不得向被执行人天乙集团公司、胡继洪清偿；公用集团公司收到通知后，仍擅自向被执行人天乙集团公司、胡继洪履行，造成已履行的财产不能追回的，除在已履行的范围内与被执行人承担连带清偿责任外，将依法被追究妨害执行的法律责任；公用集团公司如有异议的，应在收到通知之日起十五日内提出。2015年8月13日，中国建设银行股份有限公司中山市分行（以下简称建行中山市分行）以天乙铜业公司、天乙集团公司、胡继洪为被告向本院提起金融借款合同之诉【案号为（2015）中一法民二初字第2649号】。诉讼过程中，建行中山市分行提出财产保全申请。根据其申请，本院于2015年8月14日作出（2015）中一法民二初字第2649-1号民事裁定书，裁定公用集团公司暂停支付天乙集团公司、胡继洪的应收账款8876万元，并根据该裁定向公用集团公司发出（2015）中一法民二初字第2649-1号协助执行通知书，要求其暂停支付天乙集团公司、胡继洪的应收账款8876万元。本院认为：公用集团公司诉请本院确认其无需向天乙集团公司、胡继洪支付《关于中山市天乙能源有限公司股权转让协议》项下到期应付的股权转让款5000万元，其提起的是确权之诉，其理由是因天乙集团公司、胡继洪违约，故依约应向其支付违约金5000万元，而其对天乙集团公司、胡继洪负有5000万到期债务，故其在本案中主张抵销权，抵销的对象就是天乙集团公司、胡继洪对其享有的5000万元到期债权。而由查明的情况可知，天乙集团公司、胡继洪对公用集团公司所享有的5000万元到期债权已被湖南省岳阳市中级人民法院作出的（2015）岳中执字第83、84号裁定冻结，公用集团公司在本案中要求确权的诉讼请求明显足以对抗湖南省岳阳市中级人民法院对执行标的（即5000万元到期债权）的执行行为（包括执行过程中采取的冻结等措施）。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十八条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条（2012年修订版民事诉讼法第二百二十七条）规定提起诉讼的，由执行法院管辖。”《最高人民法院关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第9条规定：“严格执行关于案外人异议之诉的管辖规定。在执行阶段，案外人对人民法院已经查封、扣押、冻结的财产提起异议之诉的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条（2012年修订版民事诉讼法第二百二十七条）和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十八条的规定，由执行法院受理。案外人违反上述管辖规定，向执行法院之外的其他法院起诉，其他法院已经受理尚未作出裁判的，应当中止审理或者撤销案件，并告知案外人向作出查封、扣押、冻结裁定的执行法院起诉。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。”由上述一系列规定可知，相关规定明确禁止了执行法院以外的其他法院对执行标的另案作出确权裁判，故公用集团公司对于执行法院的执行行为（包括财产保全行为等）持有异议的，应当通过向执行法院书面提出执行异议和提起执行异议之诉寻求救济。另，本院作出的（2015）中一法民二初字第2649-1号民事裁定所冻结的天乙集团公司、胡继洪对公用集团公司所享有的8876万元应收账款中，也包含上述5000万元到期债权。法院在诉讼过程中所查封、扣押、冻结的财产均有可能成为将来相应的执行案件的执行标的，公用集团公司是在本院采取了财产保全措施之后才另行提起本案诉讼的，由上述《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定可知，即使本院在本案中支持了公用集团公司的确权之诉，也无法对抗将来有可能的执行行为，可见该条规定同时也排除了财产在诉讼过程中被查封、扣押、冻结后另案对其作出确权裁判。综上所述，公用集团公司的起诉应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第9条，以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，裁定如下：驳回原告中山公用事业集团股份有限公司的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  陶香琴二〇一五年十月二十三日书记员  洪艺华