四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川04民终681号上诉人（原审原告）：张泉，男，1970年12月29日出生，汉族，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人：谭云鸿，女，1966年9月8日出生，汉族，系张泉所在的成都市成华区人民政府建设路街道办事处推荐的公民，住四川省攀枝花市西区。委托诉讼代理人：石应昌，男，1967年11月14日出生，汉族，系张泉所在的成都市成华区人民政府建设路街道办事处推荐的公民，住四川省攀枝花市东区。被上诉人（原审被告）：攀枝花市西佛寺景区投资开发有限公司。住所地：四川省攀枝花市西区河石坝，统一社会信用代码：91510400699153181C。法定代表人：周贵华，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭忠，男，1956年5月5日出生，汉族，攀枝花市西佛寺景区投资开发有限公司职工，住四川省攀枝花市西区。委托诉讼代理人：朱卫英，四川智达律师事务所律师，执业证号：15104201111103380。上诉人张泉因与被上诉人攀枝花市西佛寺景区投资开发有限公司（以下简称西佛寺公司）健康权纠纷一案，不服四川省攀枝花市西区人民法院（2017）川0403民初67号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年6月22日公开开庭进行了审理。上诉人张泉的委托诉讼代理人谭云鸿、石应昌，被上诉人西佛寺公司的委托诉讼代理人彭忠、朱卫英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张泉的上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定事实不清，责任不明。上诉人用手机拍照滑倒，自身有一定的责任，但不应当承担主要责任。被上诉人没有依照国际强制标准及规范修建冲浪池，在本案中应当承担主要责任。2.上诉人不服一审法院对误工费计算标准、精神损失费、营养费的认定。上诉人的误工费应当按照2015年度四川省城镇全部单位就业人员平均工资50466元/年为标准，按误工天数180天计算为34804元；精神损失费上诉人主张了5000元，一审认定800元，明显不公平；营养费应按照40元/天的标准进行计算，按90天计算为3600元。3.一审判决未引用《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条。4.一审判决在诉讼费问题上明显偏袒被上诉人。5.为了体现公平，如本案要发回重审，不能发回一审法院审理。被上诉人西佛寺公司辩称，上诉人摔伤是因为上诉人边走边玩手机导致的，应当由上诉人承担责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。原审原告张泉向一审法院起诉请求：1.判令西佛寺公司赔偿张泉住院伙食补助费6800元、误工费34804元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费2600元、伤残赔偿金52410元、交通费5000元、后续治疗费15600元、残疾辅助器具费2000元，营养费3600元，合计112214元；2.诉讼费由西佛寺公司承担。一审法院认定事实，2015年7月30日13时，张泉与亲友在西佛寺公司经营的西区水上世界冲浪时，在拍照、摄像过程中，不慎滑倒摔伤。张泉因此次受伤在攀枝花市第二人民医院从2015年7月30日至2015年10月22日住院治疗，伤情为：1.左内踝开放性骨折；2.左内、外、后踝关节骨折；3.左踇趾皮肤挫裂伤。张泉住院期间西佛寺公司垫付住院费用29938.87元、门诊费654.43元、护理费7500元。张泉出院后对其伤情委托成都清远司法鉴定中心进行鉴定，结论为张泉的伤残等级为十级、误工期180天、护理期60天、营养期90天、后续治疗费为15600元。一审法院认为，公民享有健康权。2015年7月30日,张泉在西佛寺公司经营的水上世界冲浪时，在用手机拍照、摄像过程中，不慎滑倒受伤。西佛寺公司经营的水上世界作为冲浪体育场所，因具有高危险性，除一般性提示游客注意地面湿滑外，还应当及时提醒并制止游客用手机拍照、摄像等类似的行为，以保障游客的人身安全，西佛寺公司未完全尽到安全保障义务，应当承担相应侵权责任。同时，张泉作为具有完全民事行为能力的成年人，理应预见冲浪时有较高的危险性，还仍然用手机拍照、摄像，对损害的发生也具有较大过错。综合本案证据，结合双方的过错程度及伤情，确认西佛寺公司就本次事故承担30%的责任，张泉自行承担70%的责任。张泉因此次受伤产生的各项费用，依法按照下列法定标准予以计算：1.张泉住院期间的医疗费（包括住院费、门诊费）30593.3元，经双方确认无异议，予以确认；2.张泉住院期间由西佛寺公司聘用人员进行护理，产生护理费7500元，张泉无异议，予以确认；3.张泉主张的住院伙食补助费6800元，参照攀枝花市西区国家机关工作人员市内因公出差伙食补助费标准80元/天进行计算，张泉的主张没有超出该规定，予以确认；4.张泉主张误工费参照2015年度四川城镇全部单位就业人员平均工资50466元/年按误工天数为180天，计算误工费为34804元，西佛寺公司对误工天数予以认可，但提出误工费应以张泉提供的其每月的工资3200元的标准进行计算。张泉在成都市翼虎守护押运中心担任押运员工作，工资为3200元/月，具有固定收入的人员，误工费应按实际减少的收入进行计算，误工费计算为26483元（3200元/月÷21.75天×180天），超过部分，不予支持；5.张泉主张的伤残赔偿金52410元，张泉因此次受伤被评定为十级伤残，残疾赔偿金参照2015年度四川省城镇居民人均可支配收入26205元/年计算，残疾赔偿金为52410元（26205元/年×20年×0.1），张泉的主张没有超出，予以确认；6.张泉主张的伤残鉴定费2600元，提供了鉴定费发票的原件，予以确认；7.张泉主张的后续治疗费15600元，提供了鉴定机构的鉴定意见，西佛寺公司没有异议，予以确认；8.张泉主张的营养费3600元，西佛寺公司对张泉需要加强营养及需要加强营养的天数90天，没有异议，只是辩解张泉主张的每天40元的标准过高，根据张泉受伤的情况，酌情确定张泉的营养费为1800元；9.张泉主张的交通费5000元，根据张泉伤情、就医距离酌情支持500元；10.张泉主张的残疾辅助器具费2000元，因未提供医疗机构相应证据予以证明，不予支持；11.张泉主张的精神损害抚慰金5000元，根据张泉的伤情，酌情支持800元。综上，张泉因此次事故产生医疗费30593.3元、护理费7500元、住院伙食补助费6800元、误工费26483元、残疾赔偿金52410元、伤残鉴定费2600元、后续治疗费15600元、营养费1800元、交通费500元、精神损害抚慰金800元，共计145086.3元。西佛寺公司应当承担的金额为44085.9元[（145086.3元-800元）×30%+800元]，扣除其在张泉住院期间垫付的医疗费30593.3元、护理费7500元，还应当赔偿张泉5992.6元（44085.9元-30593.3元-7500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、西佛寺公司于判决生效之日起十日内赔偿张泉残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金等，共计5992.6元；二、驳回张泉的其他诉讼请求。案件受理费2305元，减半收取计1152.5元，由张泉负担1091元，西佛寺公司负担61.5元。二审中，上诉人张泉向本院提交了以下两组证据：1.2017年4月5日成都市成华区街道办事处培华路社区居民委员会出具的《证明》，拟证明上诉人的生活困难，没有钱做后续治疗；2.2017年6月5日攀枝花市东区荣锋图文出具的收款收据，拟证明上诉人因提起上诉需要打印资料产生的打印费64元。被上诉人西佛寺公司经二审庭审质证认为，第1组证据与本案无关联性，上诉人收入低不能作为被上诉人赔偿的理由；对于第2组证据，是上诉人不服一审判决提起上诉，打印的资料并不需要打印，上诉人可以摘抄，打印费不应由被上诉人承担。本院认为，对于上诉人张泉提交的第1组证据，因与本案不具有关联性，故对该组证据不予采信；对于上诉人张泉提交的第2组证据，因被上诉人西佛寺公司对上诉人张泉在二审中新增加的该项诉请不予认可，故对该组证据不予采信。一审法院查明的事实与本院经审理查明的事实一致，本院予以确认。二审同时查明，事发时，被上诉人西佛寺公司在事发的经营场所设置了安全警示标志。本院认为，关于本案责任比例划分的问题。2015年7月30日，上诉人张泉在被上诉人西佛寺公司经营的冲浪池用手机拍照、摄像过程中滑倒摔伤。事发时，被上诉人西佛寺公司在事发的经营场所设置了安全警示标志，对冲浪的安全注意事项进行了提示，但冲浪游玩项目本身就具有危险性，被上诉人西佛寺公司未对上诉人张泉在冲浪池使用手机拍照、摄像的行为及时进行制止，其未完全尽到安全保障义务，应对上诉人张泉的损害后果承担相应的侵权责任。上诉人张泉到被上诉人西佛寺公司经营的冲浪池冲浪，其作为一个完全民事行为能力人，在参加具有一定危险性的娱乐项目时，对危险性以及注意自身安全应具有清楚地认知和判断能力，其对自身安全负有谨慎注意义务。在被上诉人西佛寺公司已作出安全提示的情况下，张泉在冲浪池仍用手机拍照、摄像，导致其摔倒受伤，其未尽到自身安全的谨慎注意义务，是引起本次损害后果发生的直接原因，其具有重大过错。一审法院根据事发原因、过错大小等综合因素，确定上诉人张泉承担70%的责任，被上诉人西佛寺公司承担30%的责任，符合本案客观实际，应予维持。上诉人张泉提出的被上诉人西佛寺公司没有依照国际强制标准及规范修建冲浪池，被上诉人西佛寺公司在本案中应当承担主要责任的上诉主张，其提供的证据不能证明该主张，本院不予支持。关于误工费计算标准认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，一审法院根据上诉人张泉实际工资收入标准3200元/月认定其误工费符合法律规定，本院予以维持。关于精神损害抚慰金、营养费认定的问题。综合事发原因、过错程度以及伤残等级等综合因素，一审法院酌情认定上诉人张泉精神损害抚慰金800元、营养费1800元，并无不当，本院予以维持。关于诉讼费负担的问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，一审法院依据本案的胜败诉比例判决确定本案的诉讼费负担，符合法律规定。综上所述，上诉人张泉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费931元，由上诉人张泉负担。本判决为终审判决。审判长  雷晓芳审判员  李淑群审判员  王 前二〇一七年七月五日书记员  林柯均