云南省高级人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）云高刑终字第1222号 原公诉机关云南省昆明市人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢应佳，男，1989年11月6日生，彝族，云南省景东彝族自治县人，初中文化，农民，住景东彝族自治县。因本案于2014年8月11日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。 指定辩护人范晓媛，云南领正律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨瑞岗，男，1987年9月8日生，汉族，云南省景东彝族自治县人，小学文化，农民，住景东县。因本案于2014年8月11日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。 辩护人张政委，云南天外天律师事务所律师。 云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人谢应佳、杨瑞岗犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一五年五月十三日作出（2014）昆刑三初字第576号刑事判决。原审被告人谢应佳、杨瑞岗不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，听取辩护意见，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2014年8月1日，被告人谢应佳、杨瑞岗伙同他人到云南省西双版纳傣族自治州购买毒品甲基苯丙胺后，连夜运至云南省玉溪市元江县交由他人保管。同年8月10日，谢应佳、杨瑞岗及谢某（另案处理）驾驶车牌号为云Ａ×××××的奔驰越野车到达昆明市后，谢应佳、杨瑞岗驾车到云南省玉溪市红龙场将毒品取回，并运输至昆明市官渡区藏匿欲贩卖。8月11日12时许，谢应佳、杨瑞岗在银海畅园东区门口被公安民警抓获。后公安民警在银海畅园小区17栋1单元304室内查获毒品甲基苯丙胺净重3908.4克。 原判根据上述事实和相关证据，依照刑法相关规定，以贩卖、运输毒品罪分别判处被告人谢应佳、杨瑞岗死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺净重3908.4克予以没收。 宣判后，原审被告人谢应佳以其行为应定性为运输毒品罪，其具有自首情节，毒品未流入社会，没有对社会造成危害后果，原判量刑过重为由提出上诉，请求二审从轻改判。谢应佳的辩护人提出谢应佳主观恶性不大，其归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，原判量刑过重，建议二审从轻改判。原审被告人杨瑞岗以其行为应定性为运输毒品罪，其具有自首情节，在本案中起辅助作用，应认定为从犯，原判量刑过重为由提出上诉，请求二审从轻改判。杨瑞岗的辩护人提出杨瑞岗的行为应定性为运输毒品罪，其在本案中起辅助作用，应认定为从犯，其行为属于犯罪未遂，毒品未流入社会，没有对社会造成实际危害，且其归案后认罪态度好，有悔罪表现，建议二审从轻处罚。 经审理查明，2014年8月1日，上诉人谢应佳邀约上诉人杨瑞岗等人到云南省西双版纳傣族自治州购买毒品后，运输至云南省玉溪市元江县交由他人保管。同年8月10日，谢应佳、杨瑞岗驾车到云南省玉溪市红龙场将毒品取回，并运输至昆明市藏匿欲贩卖。8月11日12时许，谢应佳、杨瑞岗在昆明市官渡区门口被公安民警抓获。后公安民警在银海畅园小区17栋1单元304室内查获毒品甲基苯丙胺净重3908.4克。 上述事实有下列证据予以证实： 1.抓获经过，证实2014年8月11日9时许，公安机关接到线索：有一伙人驾驶一辆黑色奔驰越野车从玉溪元江接取了一批毒品到昆明市官渡区，准备贩卖。公安民警遂赶往该地点开展侦查。同月11日11时许，民警发现一辆车牌为云Ａ×××××的黑色奔驰越野车停放于银海畅园小区东区门口，有跑过长途的痕迹，随即在该车周边进行布控侦查。11时30分许，两名男子和一名女子从银海畅园小区东区大门出来并上了该车准备离开时，民警遂将三人控制，并当场在该车副驾驶储物箱内查获现金人民币3万元。两名男子分别叫谢应佳、杨瑞岗，二人当场交代了自己携带毒品到昆明准备贩卖的犯罪事实。公安民警在二人带领下到银海畅园小区东区17栋1单元304室查获毒品可疑物七包。 2.现场指认照片、物证照片、检查及提取笔录、称量记录及照片、扣押清单及赃物赃款收据，证实公安民警从昆明市官渡区银海畅园小区东区17栋1单元304室查获的毒品可疑物净重3908.4克；谢应佳、杨瑞岗对藏毒现场及物证进行了指认；公安民警依法对毒品可疑物、手机、现金人民币等物证进行了扣押。 3.提取毒品记录及照片、刑事科学技术鉴定书，证实公安机关对查获的毒品可疑物进行了取样鉴定，检材中检出甲基苯丙胺。 4.被告人谢应佳的供述，证实其经与毒品卖家商谈后，欲以每颗人民币6.5元购买4.2万颗“小马”，其邀约了杨瑞岗及易某、“老倌”参与，并承诺挣到钱大家分，其出资人民币24万元，又以四人名义借了10万元高利贷购买毒品。2014年8月1日，四人从云南省景东县出发到西双版纳州打洛镇购买到毒品后，因害怕在去昆明上被查获，遂将毒品运输至玉溪市元江县交予其老表“杨涛”暂时保管，四人返回景东县。之后，其找到谢某（另案处理），让谢某帮忙联系毒品买家，并向谢某借车运输毒品，承诺事成之后给谢某3万元的报酬。同年8月10日，其与杨瑞岗、谢某及谢某的朋友驾驶谢某的奔驰越野车到达昆明后，其与杨瑞岗又驾驶谢某的奔驰越野车到玉溪市红龙场取走之前交予“杨涛”保管的毒品并运输至昆明，其将毒品藏匿于官渡区广福路银海畅园小区17栋1单元304室并住下。通过谢某与买家联系，准备以每颗15.5元出售毒品，并拟于8月11日下午交付毒品。8月11日11时许，其与杨瑞岗在银海畅园小区大门口被公安民警抓获，二人带公安民警到租住处找出藏匿的毒品。 5.被告人杨瑞岗对贩卖、运输毒品的犯罪事实亦供认不讳，其供述与谢应佳的供述相印证。 以上证据经原审庭审质证认证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分。足以认定。 本院认为，上诉人谢应佳、杨瑞岗为牟取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予处罚。谢应佳邀约他人参与、提供购毒资金、联系货源及买家等，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。杨瑞岗协助谢应佳贩卖、运输毒品，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。杨瑞岗及其辩护人所提杨瑞岗系从犯，其归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由及辩护意见符合本案实际，本院予以采纳。谢应佳、杨瑞岗在西双版纳州购买毒品后，将毒品运输至昆明市准备贩卖，二人的行为均构成贩卖、运输毒品罪，该犯罪行为已经构成既遂。故，谢应佳、杨瑞岗及其辩护人所提谢应佳、杨瑞岗的行为应定性为运输毒品罪和杨瑞岗的辩护人所提杨瑞岗的行为属于犯罪未遂的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。谢应佳、杨瑞岗系在贩卖、运输毒品的过程中被抓获，没有自动投案的情节，不是自首，谢应佳、杨瑞岗所提其二人具有自首情节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。谢应佳、杨瑞岗贩卖、运输的毒品已在社会中流转，已破坏了社会管理秩序，对社会造成了实际危害，谢应佳及杨瑞岗的辩护人所提毒品未流入社会，未对社会造成实际危害的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。谢应佳在共同犯罪中是主犯，且其贩卖、运输的毒品数量大，本应严惩，原判鉴于其归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，已对其从轻处罚，二审不予再次从轻，谢应佳及其辩护人所提原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，原判定罪准确。审判程序合法。对谢应佳量刑适当，但对杨瑞岗量刑过重，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第四十八条、第五十七条第一、四款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持云南省昆明市中级人民法院（2014）昆刑三初字第576号刑事判决的第一、三项。即被告人谢应佳犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺净重3908.4克予以没收； 二、维持云南省昆明市中级人民法院（2014）昆刑三初字第576号刑事判决的第二项中对被告人杨瑞岗的定罪部分，撤销量刑部分； 三、上诉人（原审被告人）杨瑞岗犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本判决即为核准以贩卖、运输毒品罪判处被告人谢应佳死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵子茂 审 判 员  邹浪萍 代理审判员  张光林 二〇一五年十月十四日 书 记 员  董文生