浙江省仙居县人民法院刑 事 判 决 书（2014）台仙刑初字第539号公诉机关浙江省仙居县人民检察院。被告人郑某，原仙居县建设规划局监察大队副大队长，住浙江省仙居县。2011年6月14日经仙居县人民检察院决定被刑事拘留，同年6月28日转取保候审，2014年10月27日被仙居县人民检察院取保候审。现在家。辩护人周荣中，浙江神仙居律师事务所律师。仙居县人民检察院以仙检刑诉（2014）347号起诉书指控被告人郑某犯玩忽职守罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员范政伟出庭支持公诉。被告人郑某及其辩护人周荣中均到庭参加诉讼。现已审理终结。仙居县人民检察院指控，被告人郑某于2009年12月1日开始担任仙居县建设规划局监察大队副大队长，负责辖区综合监察管理、动态巡查、违法建筑的查处等工作。1.2010年8、9月份，仙居一星铁木制品厂开始在厂区内违法建造两排共二三十间的住宅楼房，接到举报后，分管该片区的被告人郑某派人到现场制止，并于2010年10月20日下发责令停止违法行为通知书。之后，被告人郑某发现一星铁木制品厂仍在继续违建，没有严格按照《浙江省城乡规划条例》的规定采取有效措施，依法向仙居县政府汇报，从2010年11月9日开始也不再派人员去现场巡查制止，任其继续施工，致使一星铁木制品厂违建的南北两排二十二套住宅排屋在2010年12月底顺利结顶。房屋建好后，季某于2011年年底将该二十二套排屋陆续卖给他人作为住宅。经鉴定，该违章地块造成国家出让土地价格差价损失677.978万元，被告人郑某应负责的违章部分经鉴定造价251.460万元，造成了恶劣的社会影响。2.2009年农历12月底一天，仙居县城东纸箱厂法人代表朱某乙为了顺利将厂区东边的厂房改建成住宅，将25张硬壳中华香烟票送到被告人郑某家中，请郑某在厂房改建过程中予以关照，郑某予以收受。2010年二三月份，朱某乙在没有取得相关审批手续的情况下将纸箱厂厂区东边的厂房推倒开挖地基，改建九间地基的住宅排屋。被告人郑某在朱某乙违建过程中放任监管，工作浮于表面，在口头制止无效朱某乙仍在继续违建的情况下，不采取实质有效的措施，导致朱某乙的违建行为造成恶劣社会影响。引起县里重视后，被告人郑某才于2011年4月19日对城东纸箱厂的违建行为下发了《责令停止违法行为通知书》。经鉴定，该厂区内东面建造的违章建筑造价43.96万元。为佐证上述事实，公诉人当庭出示、宣读了被告人郑某的供述和辩解、证人张某甲、李某、俞某、朱某甲、季某、朱某乙等人证言、仙居县建设规划局文件、评估报告书、价格鉴定意见书等证据，认为被告人郑某身为国家机关工作人员，在工作中严重不负责任，不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款定罪处罚。庭审中，公诉人明确指控被告人郑某玩忽职守行为致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失是指造成恶劣社会影响。被告人郑某辩解起诉书所指控的两笔违法建筑自己发现后均向领导作了汇报，自己在工作中存在失误，愿意认罪。其辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议。但认为被告人郑某犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。理由为：1.本案所涉的两笔违建行为，既有被告人玩忽职守的个人原因，也有监察体制不顺的深层次原因。土地管理与规划管理属两个不同的行政部门体系，容易产生部门监管脱节等弊病。2.本案所涉的两笔违建行为，不能完全归咎于被告人监察不力。在接到一星工艺厂的违建举报后，被告人即派队员到违建现场制止，并发出停建通知书，后又多次向领导汇报，但被告人未接到领导的处理指示。城东纸箱厂属于没有取得土地审批手续的不批自建的违法行为，首先是违反土管法律，其主要监管责任首先是国土部门而不是规划部门。3.被告人玩忽职守行为给国家造成的损失目前尚不能认定。4.被告人郑某因本案已经受到党纪、政纪处分。经审理查明：被告人郑某于2009年12月1日起担任仙居县建设规划局监察大队副大队长，负责辖区综合监察管理、动态巡查、违法建筑的查处等工作。被告人郑某在担任仙居县建设规划局监察大队副大队长期间，涉及两方面渎职犯罪事实：（一）2010年八九月份开始，仙居县一星铁木工艺制品厂（以下简称一星厂）法定代表人季某在厂区违法建造住宅房屋，接到举报后，分管该片区的被告人郑某派人到现场制止，并于2010年10月20日下发《责令停止违法（章）行为通知书》。通知书下发后，被告人郑某发现一星厂地块仍在继续违建，但没有严格按照《浙江省城乡规划条例》的规定采取有效措施，从2010年11月9日开始不再派人员去现场巡查制止，任其继续施工。2010年12月底，一星厂违建的22套别墅式住宅排屋结顶，房屋建好后，季某将房屋陆续出卖给他人当住宅，至2011年年底全部售出。造成恶劣社会影响。认定上述事实有公诉机关出示的证据：1.有关被告人郑某职务及职责方面的书证：仙建规（2009）233号“关于张挺等同志任职的通知”、仙居县建设规划局于2010年5月1日下发的《关于开展“一日四巡查、三日必拆除”工作机制的通知》、仙居建设规划局制定的副大队长职责、监察大队人员职责分工调整，证明被告人郑某于2009年12月1日起担任仙居县建设规划局监察大队副大队长，以及作为监察大队副大队长负有的职责。2.举报信，证明2010年10月4日下园村村民向建设规划局监察大队举报，要求制止季某违法建房。时任县长以及分管副县长均在该举报信上指示要求“加大打击力度”、“及时予以查处”。3.一星厂违章建筑现场照片，由建设规划局监察大队分别于2010年10月19日、11月8日拍摄。4.证人证言（1）证人李某（仙居县建设规划局监察大队大队长）证言：在2010年10月1日《浙江省城乡规划条例》出台前，对于规模较小的违章建筑由执行中队或监察大队在三日内予以拆除，对于规模较大的违章建筑，先下发停建通知书，对于停建后继续施工的，由监察大队组织人员予以拆除。在《浙江省城乡规划条例》出台后，监察大队不能自己去拆除，在下发停建通知书后，当事人不停止建筑的，城建部门要立即向本级人民政府报告，由县政府依法在规定期限内采取查封施工现场或责成有关部门强制拆除、代为改正等措施。接到一星厂的违建举报后，其和副局长朱某甲以及郑某到现场查看，并交代郑某要将该违建地块盯牢，按法律程序走。后来其问郑某停建通知书发了没有，郑某讲已经发了，也没有对其讲该地块是否继续在违建。（2）证人张某甲（县建设规划局监察大队工作人员）证言：郑某是其直接领导，其具体工作由郑某安排。2010年十一期间，在接到一星厂违法施工的举报后，其到过一星厂查看，发现该地方违建有20多间房屋，已准备立壳子浇柱，其口头要求施工人员停止施工。十一假期结束后，其将一星厂的违建情况向郑某作了汇报，之后郑某安排其先后与吴利民、俞某去违建现场看过几次，发现该厂仍在违法施工后，其写了一份该厂违章建筑情况说明交给郑某，同年10月20日向一星厂发了停建通知书，之后郑某没有再安排他们去检查。（3）证人俞某（县建设规划局监察大队工作人员）证言：其和张某甲等人到一星厂制止过违章建房多次，停建通知书发下去后，建房户还在偷偷违建，他们将情况向郑某汇报过，郑某口头上讲让他们将违章建筑停掉，但也没有采取什么有效措施，根据其笔记本记载，2010年11月9日他们去一星厂制止过之后，郑某没有再安排他们去一星厂检查。证人俞某提供工作笔记本一本。（4）证人季某证言：2010年下半年开始，其将一星厂部分厂房推倒建造住宅，在建造期间，有城建监察大队来现场制止过，不让建造，没有和其直接联系过，是和施工的工人讲的，其因为被债务逼得没有办法，就让工人如果政府部门来人不让做就先停下，等他们走了再做，至2010年年底快要过年时22套房屋全部结顶，过年后其叫了小工开始房屋粉刷及屋顶防雨漏等工程，到2011年11月份左右配套设施做好，从2011年年底开始出卖房屋，至2012年五六月份，22套房屋全部卖完，共卖了二千三百万人民币左右。（5）证人张某乙（一星厂违章建筑施工者）证言：一星厂的两排排屋共22套，从2010年下半年开始施工，整个施工队人数有四五十人，花了三个月左右时间，至2011年1月份左右两排房屋结顶。在厂房靠南面那排房屋浇筑地梁时，城建部门第一次来制止，讲有人举报，叫先停止施工，其也叫施工队停止施工，为此其还和季某吵过，季某讲事情她自己会去处理，她有关系，第二天又叫其去开工建造，并说如果城建部门来制止就先停下，等他们走了再做，一开始城建部门有好几次来人制止过，等到靠厂区南面的那排房屋的一层快建好时，城建部门就再也没有来制止了，这样两排房屋顺利结顶。6.《责令停止违法（章）行为通知书》，证明2010年10月20日仙居县建设规划局要求一星厂立即停止违法行为，听候处理。该通知书由张某乙收取。7.被告人郑某供述：2010年10月1日实施的《浙江省城乡规划条例》规定对违章建筑发放停建通知书后如果仍继续违建的，要立即上报县政府，由县政府在规定期限内作出处理。监察大队在接到一星厂的违建举报后，其与李某、张某甲等人赶到现场发现地基已挖，就要求施工人员停建。过了几天，监察大队巡逻队发现该厂还在继续违建，监察大队人员去制止，他们停工，等监察大队人走了，他们又开始动工，2010年10月监察大队对该厂下发停建通知书。停建通知书发下后，季某电话打给其，让其放一下，其他方面她自己去走关系。其记得当时回答她大致意思是“其他方面你如果能处理好，那就凭你”，之后其也没怎样去监管了。季某的违建房屋在2010年12月底左右结顶。2011年春节前有一天，季某送给其六张软壳中华香烟票，其收下了。春节后，其听到有人反映季某的那两座房屋在出卖，其打电话给季某，告诉她房屋不能卖。季某讲其没有卖。2011年5月底一天，季某又送给其五张软壳中华烟票。其对季某的违建行为监管比较放任，只是做了一下表面工作，没有采取有效措施。被告人郑某提交了其2010年工作笔记。上述证据经质证，证据之间能相互印证，应予认定。（二）2009年农历12月底一天，仙居县城东纸箱厂法人代表朱某乙为了顺利将厂区东边的厂房改建成住宅，将25张硬壳中华香烟标送到被告人郑某家中，请郑在厂房改建过程中予以关照，郑予以收受。2010年二三月份，朱某乙在没有取得相关审批手续的情况下将纸箱厂厂区东边的厂房推倒开挖地基，改建九间地基的住宅排屋。被告人郑某在朱某乙违建过程中放任监管，工作浮于表面，在口头制止无效朱某乙仍在继续违建的情况下，不采取有效措施，导致朱某乙的违建行为造成恶劣社会影响。引起县里重视后，被告人郑某才于2011年4月19日对城东纸箱厂的违建行为下发了《责令停止违法行为通知书》。上述事实被告人郑某在审理中没有异议，并有证人朱某乙、李某、张某甲、俞某等证言，《责令停止违法行为通知书》等证据经当庭质证所证实，足以认定。被告人郑某的身份证明、归案经过、前科查询等证据经质证在案。本院认为，被告人郑某身为国家机关工作人员，在工作中严重不负责任，不认真履行职责，造成恶劣社会影响，其行为已构成玩忽职守罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑某在审理中能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。结合被告人郑某的犯罪情节，对辩护人关于对其免予刑事处罚的辩护意见不予采纳，依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人郑某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张巧巧人民陪审员  张定余人民陪审员  俞树标二〇一五年三月二十日代理书记员  王雅芬附件：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。