浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2015）温瓯刑��字第68号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人留胜，个体户。曾因犯抢劫罪，于1990年9月24日被浙江省杭州市上城区人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯贩卖毒品罪，于2002年3月18日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年四个月；因吸食毒品，于2007年1月23日被强制隔离戒毒六个月，同年2月12日被决定劳动教养一年九个月。因犯贩卖毒品罪，于2014年8月13日被抓获，次日被监视居住，同年10月31日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年11月17日被决定暂予监外执行（期限自2014年11月17日起至2015年9月14日止）。因本案于2014年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月16日被温州市公安局瓯海区分局决定监视居住，2015年1月9日被本院决定监视居住。现在家。辩护人朱捷峰，浙江联英律师事务所律师。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2014）2281号起诉书指控被告人留胜犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员金懂胜出庭支持公诉，被告人留胜及其辩护人朱捷峰到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市瓯海区人民检察院指控，2014年7月14日19时许，被告人留胜驾车来到温州市鹿城区松台街道水心路，将1包毒品以300元的价格卖给他人。交易完毕后，被告人留胜驾车途经鹿城区人民路路段时被公安人员抓获，并被查获毒品10小包。此外，被告人留胜贩卖的1包毒品亦已被扣押。经鉴定，上述毒品共重17.59克，其中用于贩卖的毒品重0.85克，均检出甲基苯丙胺成分。2014年7月15日12时许，被告人留胜存放于温州市鹿城区松台街道柳组团22幢e203室其家中的1支手枪及3发子弹被公安人员查获。经鉴定��该手枪认定为枪支。指控认为，被告人留胜的行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第一百二十八条第一款之规定予以惩处。被告人留胜系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应从重处罚。被告人留胜归案后如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，对其所犯的非法持有枪支罪可以从轻处罚。为证实指控的事实，公诉机关提供了被告人留胜的供述与辩解，证人黄某、朱某的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录、检查笔录，扣押清单，通话记录，毒品保管凭证，理化检验报告，枪支、弹药鉴定书，到案经过，人口信息，刑事判决书等证据。被告人留胜在法庭上对指控的非法持有枪支事实无异议，并自愿认罪；对指控的贩卖毒品事实，辩解其赠送1包毒品给“阿威”并未收钱，不应构成贩卖毒品罪。其辩护人提出如下辩护意见：一、现有证据不足以认定被告人留胜构成贩卖毒品罪，如认定其构成贩卖毒品罪，应考虑涉案毒品未流入社会造成危害、被告人有吸食毒品等情节予以从轻处罚。二、对指控的非法持有枪支事实及定性无异议，请求结合被告人的认罪态度及涉案枪支的危害程度予以从轻处罚。经审理查明，2014年7月14日19时许，被告人留胜经电话联系后，驾驶车辆来到温州市鹿城区松台街道水心路，在其车内将1包毒品以300元的价格卖给他人。交易完毕后，被告人留胜驾驶车辆途经鹿城区人民路路段时被公安人员抓获，并被查获毒品10小包、毒资300元及手机二部。此外，被告人留胜贩卖的1包毒品亦已被扣押。经鉴定，上述毒品共重17.59克，其中本次贩卖的毒品重0.85克，均检出甲基苯丙胺成分。2014年7月15日12时许，被告人留胜存放于温州市鹿城区松台街道柳组团22幢e203室其家中的1支手枪及3发子弹（未鉴定）被公安人员查获。经鉴定，该手枪系以火药为动力，其结构符合枪支构造基本原理，适用64式手枪弹，认定为枪支。证明上述事实的证据如下：1、被告人留胜的供述及辩解，证实2014年7月14日晚上其与“阿威”（即黄某）电话联系后“阿威”上过其车，后其开车途经温州市人民路时被公安民警查获，民警从其身上扣押毒品10小包及现金300元等物，7月15日中午民警从其位于鹿城区水心街道（现为松台街道）柳组团22幢e203室家中查获手枪一支及子弹三发，该手枪及子弹系之前其在家楼下捡来等事实；其在公安侦查阶段否认7月14日晚上给过“阿威”毒品，在法庭审理中供认赠送毒品给“阿威”。2、证人黄某的证言及辨认笔录，证实2014年7月14日晚上18时许“阿青”（即朱某）打电话叫其帮忙购买300元毒品，其电话联系被告人留胜，后与“阿青”一起坐车到鹿城区水心街道水心路，在车上“阿青”交给其300元，其下车并上了留胜的汽车，在车上其将300元交给留胜，留胜将一包毒品交给其，其回到“阿青”的车上将毒品交给“阿青”，车子开到景山街道治安卡点时被公安人员抓获等事实。3、证人朱某的证言，证实2014年7月14日晚上其根据安排电话联系“阿威”（即黄某）要购买300元的毒品，“阿威”说可以从别人那里买到，其乘坐公安人员安排的车子接到“阿威”，“阿威”电话联系贩卖毒品的人，其将300元交给“阿威”，车子开到水心街道水心路“阿威”指着路边一辆黑色的锐志轿车说卖家就在车上，后“阿威”上了该辆轿车不久带回一小包毒品等事实。4、检查笔录及扣押清单，证实2014年7月14日19时40分许，公安人员抓获被告人留胜后对其进行检查，查获了作案工具手机二部、现金300元及毒品疑似物10包；当日19时50分许抓获黄某及朱某，查获毒品疑似物1包等事实。5、搜查笔录及扣押清单，证实2014年7月15日12时许，公安人员对被告人留胜位于温州市鹿城区松台街道柳组团22幢e203室的住处进行搜查，查获手枪一支、子弹三发、电子秤三台等物的事实。6、通话记录，证实被告人留胜与黄某、朱某在案发时间段内的通话情况。7、理化检验报告，证实涉案毒品共重17.59克，其中被告人留胜贩卖给黄某的毒品重0.85克，均检出甲基苯丙胺成分的事实。8、枪支、弹药鉴定书，证实涉案的疑似枪支经鉴定认定为枪支的事实。9、毒品保管凭证，证实涉案毒品保管于公安机关的事实。10、涉案财物移交清单，证实被告人留胜被扣押的二部手机保管于公安机关的事��。11、人口信息，证实被告人留胜的身份情况。12、刑事判决书及暂予监外执行决定书、暂予监外执行告知通知书，证实被告人留胜的犯罪前科劣迹情况及因犯贩卖毒品罪于2014年8月13日被抓获，次日被监视居住，同年10月31日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年11月17日被决定暂予监外执行，监外执行期限自2014年11月17日起至2015年9月14日止等事实。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。对被告人留胜辩解其未实施贩卖毒品行为及辩护人提出的相应辩护意见，经查，证人黄某、朱某的证言相互印证，证实被告人留胜经电话联系后在鹿城区松台街道水心路附近其驾驶的车上将一包毒品以300元的价格卖给黄某的事实；相应的通话记录及被扣押的毒品、毒资300元亦可印证了上述事实；被��人留胜在公安侦查阶段辩解未给过黄某毒品，法庭审理中又辩解赠送毒品给黄某并未收钱，其前后辩解相互矛盾，可信度较低；综上，被告人留胜的辩解及辩护人的相应辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人留胜违反国家毒品管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺17.59克；又违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人留胜在判决宣告后刑罚执行完毕前，被发现尚有本罪未被判决，依法应予以并罚。被告人留胜曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且有犯罪前科及劣迹，对其所犯贩卖毒品罪予以从重处罚，所犯非法持有枪支罪酌情从重处罚。被告人留胜归案后如实供述其非法持有枪支的罪行，对其所犯的非法持有枪支罪可予以从轻处罚；涉案的毒品尚��流入社会，对其所犯的贩卖毒品罪可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第七十条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人留胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；与原犯贩卖毒品罪被判处的有期徒刑十个月、并处罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金32000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、已被扣押的毒品及作案工具手机二部（保管于公安机关）予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州��中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈正产人民陪审员  黄相华人民陪审员  鲍黎明二〇一五年三月九日书 记 员  陈选先判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第一百二十八条：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或���管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条��判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别���重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。