新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书(2014)奇民二初字第00558号原告：张文靠，男，汉族，个体。委托代理人：唐龙，律师事务所律师。被告：奇台县中正石业有限公司。委托代理人：张荣，律师事务所律师。原告张文靠与被告奇台县中正石业有限公司（以下简称中正石业公司）合同纠纷一案，原告于2013年5月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法经审理并于2013年10月29日作出（2013）奇民二初字第00317号民事判决书，因中正石业公司不服该判决，在上诉期内向昌吉州中级人民法院提起上诉，昌吉州中级法院于2014年3月24日作出（2014）昌中民二终字第81号民事裁定书，以原审程序违法为由将该案发回重审，本院于2014年6月5日重新立案后，依法组成合议庭，于2014年12月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人唐龙及被告委托代理人张荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张文靠诉称：原告原为中正石业公司的股东。2012年7月3日，原告将自己的股权转让给了被告，并签订了补充协议。协议中约定：被告与台州某房地产开发有限公司签订的项目，被告同意将该项目的后续资金继续进入到被告账户，并且是资金到账后五日内返还给原告。协议签订后，前期被告还将项目资金返还给原告，但后期的项目余款进入被告的账户资金，被告就再没有给原告返还，并且被告明确告诉原告，后续进账的项目资金不再给原告返还。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。请求：1、判令被告立即支付款项415936.87元；2、判令被告履行2012年7月3日双方签订的补充协议，即：将被告与台州某房地产开发有限公司签订的开发项目资金余款到账后立即返还原告；3、本案的诉讼费和邮寄费由被告承担。被告中正石业公司辩称：对原告的诉讼请求和理由均不认可，中正公司和原告没有签订任何协议，原告的提交的协议是伪造的，中正公司与台州公司签定协议，原告当时只是中正公司的股东，原告个人主张工程款被告认为不成立。2012年3月15日奇台县中正石业有限公司和台州某房地产开发有限公司签订了供货合同，原告诉讼的4159636.7元是台州公司的货款，不应支付给原告。原告的起诉主体有误，补充协议是由薛某某本人签订的，而不是公司，原告不应起诉奇台县中正石业公司。原告提供了以下证据：（1）2012年7月3日公司股权转让协议一份，拟证明原告是被告公司的股东，后原告将在被告方的所有股权转让给了薛某某，协议签订后，原告方在被告方的权利义务终结。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为此协议为原告和薛某某个人签订，与奇台县中正石业公司无关。本院对该证据的真实性予以确认。（2）2012年6月1日析产协议一份，拟证明自协议签订之日起，薛某某在浙江嘉兴某石材城销售经营项目的资产转让给原告，原告给被告支付对价款，同时被告与台州某房地产开发有限公司后续项目在协议签订之日起由原告来履行的事实。被告对该协议的真实性、合法性、关联性均不认可，认为此协议为原告和薛某某个人所签订，与奇台县中正石业有限公司无关，中正石业有限公司是一个由三个自然人出资作为股东成立的有限公司，如果公司要清算应当按照公司法清算程序作出资产评析，而不是两个股东自行达成析产协议。本院对该证据的真实性予以确认。（3）2012年7月3日补充协议一份，拟证明被告的法定代表人薛某某与原告签订补充协议，约定奇台县中正石业有限公司与台州某房地产开发有限公司签订的合同项目后续由原告履行合同，结算费用归原告所有，双方约定由被告公司进行结算，到帐后由公司给原告转账的事实。被告对该证据的真实性、关联性、合法性均不认可。认为此协议为原告和薛某某个人签订的协议，2012年7月3日薛某某尚不是奇台县中正石业有限公司的法定代表人，故此协议的签订为薛某某个人行为，与奇台县中正石业有限公司无关，原告方出具股权转让协议的时间是2012年7月3日，这份补充协议的签订时间也为2012年7月3日，两个协议内容也没有关联性，均为薛某某的个人行为，对奇台县中正石业有限公司无法律效力。本院对该证据的真实性予以确认。（4）2012年6月25日奇台县中正石业有限公司股东决议一份，拟证明2012年7月3日以后奇台县中正石业有限公司只有薛某某一个股东，其行为代表公司，薛某某的个人行为即为奇台县中正石业有限公司的行为。被告对该决议的真实性、合法性、关联性均不认可，认为既然为股东会决议，参加人应该是全体股东，根据工商登记当时应该是三个人，就应该由全体股东签字，仅薛某某一个股东签字，无法律效力。（5）台州玫瑰园风铃苑高层外墙花岗岩供货合同一份，拟证明被告中正石业公司与台州某房地产开发有限公司签订的供货合同，自原告与被告签订了析产协议后，供货合同由原告方来履行的事实。被告对该合同的真实性、有效性认可，对关联性不认可，认为不能证明原告所证明的问题。本院对该证据的真实性予以确认。（6）2012年7月17日付款回单一份、2012年7月27日电汇凭证一份，拟证明2012年7月3日签订补充协议后，台州某房地产开发有限公司给被告汇过两笔款，7月5日的汇款被告已退还原告，第二笔款项即415936.87元被告未给付原告的事实。被告认为中正石业公司和台州公司是供货合同关系，对原告所说不认可。本院对该证据的真实性予以确认。（7）2013年1月21日函一份、顺丰速运单一份、收到函一份，拟证明原告向被告主张权利的事实。被告对2013年1月21日函的真实性认可，但认为函的主体是薛某某本人，并非中正石业公司，和中正石业公司没有关联性。本院对该证据的真实性予以确认。（8）2012年6月30日应收款和账目结交单一份，拟证明在2012年6月30日以后被告的法定代表人薛某某已经接管了被告公司，并进行经营的事实。被告对关联性不认可，认为根据公司档案记载，2012年6月30日中正公司的法定代表人是林文海，并非薛某某。（9）2012年7月6日补充协议一份，拟证明薛某某代表被告公司与原告签订2012年7月3日的协议，进一步说明了双方分家析产后浙江台州玫瑰园项目由原告履行合同，并且使用被告的账户进行结算的事实。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。认为被告已申请法院对补充协议进行了鉴定。鉴定结论认定补充协议上先盖公章后有文字，足以证明补充协议的虚假性，是后期伪造的，中正石业公司没有和原告签订协议。（10）2012年9月2日成品结算单一组7页，拟证明原、被告达成履行协议以后，实际由原告履行了与某房地产开发有限公司的合同义务，约定的结算账号是原告自己的账号的事实。被告对该证据的真实性，合法性、关联性均不认可，认为台州项目的结算都是由中正公司和某房地产公司通过各自单位账户结算的，而且中正公司已经从财务上给对方出具了一千多万元的税票，不存在给张靠文个人卡上打钱的事实。供货单位是中正石业有限公司，如果是原告个人行为就不需要盖被告公司的公章。（11）2012年9月18日成品结算单一组4页，拟证明原、被告达成履行协议以后，实际由原告履行与某房地产开发有限公司的合同义务，约定的结算账号是原告自己的账号。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为台州项目的结算都是由中正公司和某房地产公司通过各自单位账户结算的，而且中正公司已经从财务上给对方出具了一千多万元的税票，不存在给张靠文个人卡上打钱的事实。供货单位是中正石业有限公司，如果是原告个人行为就不需要盖被告公司的公章。（12）2013年1月16日律师函一份，拟证实原告将项目由原告来履行、结算告知台州公司的事实。被告对该证据的真实性不认可，认为函上年月日是空白的，不能证实原告所诉的事实和理由。（13）某房产公司关于履行合同证明一份，拟证实某公司知道由原告履行合同的事实。被告对该证据上公章的真实性无法确认，认为只是收到律师函，该证明中并没有说结算由原告履行。本院对该证据的真实性予以确认。（14）2013年9月13日法院在奇台县农业银行东关支行调取的证据，拟证实原、被告在2012年签订协议后将部分货款资金转给原告，与应扣除数额完全吻合的事实。被告对该证据的真实性无异议，对关联性有异议，认为有经济往来不能证明是原告主张吉利公司货款的事实。本院对该证据的真实性予以确认。被告向法庭提供了以下证据：（1）台州玫瑰园风铃苑高层外墙花岗岩供货合同一份，拟证实被告与台州某房地产开发有限公司签订的供货合同，合同双方主体是中正石业公司和台州某房地产开发有限公司。原告对该证据的真实性无异议，认为被告提交的是复印件，原件在原告方处。2012年6月份以后，该原件交付给原告，该合同的权利义务由被告转让给原告来履行。本院对该证据的真实性予以确认。（2）奇台县工商局出具的被告公司基本情况及股东变更情况，拟证实中正石业公司是一个有限公司，并非薛某某独资，原告的诉讼主体有误。原告对该证据的真实性无异议，认为2012年6月30日以后公司是由薛某某自己经营的。本院对该证据的真实性予以确认。（3）司法鉴定意见书和鉴定费发票，拟证实原告向法庭出示的被告与原告2012年7月6日签订补充协议是虚假的，通过鉴定确认是先有公章后有文字，被告没有和原告签订过协议。被告支付司法鉴定费用5200元的事实。原告对该证据的真实性无异议，认为公章是真实的，足以证明合同的真实性。先有印章后有落款原告有异议，鉴定人员仅仅是肉眼在显微镜下看了一下是不科学的。即使鉴定结论成立，也不能说协议是假的。该协议可能就是套打的，不是虚假的，不影响合同的成立。本院对该证据的真实性予以确认。根据上述已认定证据、当事人陈述及庭审笔录，本院查明以下事实：2012年3月15日，被告中正石业公司与案外人台州某房地产开发有限公司（以下简称某房产公司）签订《台州玫瑰园风铃苑高层外墙花岗岩供货合同》一份，合同约定由甲方（即需方某房产公司）委托乙方（即供方中正石业公司）承担台州玫瑰园风铃苑15号楼、16号楼、17号楼、18号楼、19号楼高层幕墙工程外墙花岗岩石材供应工作，材料名称为：新疆卡拉麦里金；合同总价款暂定为11035525元。2012年6月1日，原告张文靠与被告中正石业公司的股东薛某某签订《析产协议》一份，主要内容为：“1、甲方张文靠系奇台县中正石业有限公司股东，占有公司45%股份。2、乙方薛某某系奇台县中正石业公司股东，占有公司50%的股份。3、甲、乙双方共同投资以奇台县中正石业有限公司名义在嘉兴某石材城租用场地进行石材经营活动，其中甲方持有45%股份，乙方占55%股份。4、嘉兴某石材城的经营活动现由乙方实际经营且以奇台县中正石业有限公司的名义对外承接石材加工业务。现甲、乙双方一致同意就共同投资经营的嘉兴长三角石材城经济体的资产及业务合伙分割事宜达成如下协议：一、甲乙双方确认截至2012年5月31日，嘉兴长三角石材城经营体作价净资产人民币1350元。具体资产、库存、对外承包经营产生的应收款、应付款、其他应收应付款、债权债务详见附件资产负债明细表。二、自2012年5月31日起，甲方承接嘉兴长三角石材城经营体的所有经营活动，甲方支付乙方人民币750万元，乙方退出嘉兴长三角石材城经营体的所有经营活动。三、析产后的权利义务……四、付款期限、甲方收购乙方嘉兴长三角石材城经营体的股权所产生的应付款以现金方式支付，分六个月支付，每月支付人民币125万元。五、其他事项：5.1乙方在经营嘉兴长三角石材城经营体过程中以奇台县中正石业有限公司名义对外承接业务，双方确认除乙方因善后以上资产负债明细表上承接的业务尚需使用奇台县中正石业有限公司名义外，双方不得再以奇台县中正石业有限公司名义对外承接任何业务。5.2甲方自行处理招聘的工作人员并结清尚未支付的工资及报酬。5.3奇台县中正石业有限公司与嘉兴某石材城有限公司签订的房屋及场地租赁合同由甲方继承，包括二期项目及嘉兴某石材城有限公司预收的押金等。六、本协议未尽事宜，双方另行协商后可签订补充协议。……甲方（签字）：张文靠2012年6月1日乙方（签字）：薛某某2012年6月1日。”2012年7月3日，原告张文靠与薛某某签订《公司股权转让合同》一份，约定原告将自己持有的被告中正石业公司45%的股权转让给薛某某，主要内容为：“转让方（甲方）：张文靠受让方（乙方）：薛某某一、股权转让价格与付款方式1、现甲乙双方一致同意确认截止2012年7月2日，奇台县中正石业有限公司经营权作价净资产人民币3500万元。具体资产、库存、承包经营产生的应收款、应付款、其他应付款及债权债务详见资产负债明细表。明细表以外的债务由甲方承担。2、甲方同意将持有奇台县中正石业有限公司45%的股份，以1575万元转让给乙方（大写：壹仟伍佰柒拾伍万元整），乙方同意按此价格及金额购买上述股份。……双方签字并乙方缴纳履约保证金后，乙方即接手经营本公司，甲方应当将公司所有的财产、账务、档案、经营合同及印章等交与乙方。甲方在乙方交清所有股权转让款后，应当协助乙方办理股东变更登记手续，本公司经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方即成为奇台县中正石业有限公司的股东，按出资比例即章程规定分享公司利润与分担亏损。……八、本合同未尽事宜，双方另行协商后可以签订补充协议。甲方（签名）张文靠2012年7月3日乙方（签名）：薛某某2012年7月3日”。同日，张文靠与薛某某又签订了一份《补充协议》，主要内容为：“补充协议甲方：张文靠乙方：薛某某双方因析产协议及股权转让后，后续事宜达成如下协议：2012年6月1日双方签订的析产协议中，奇台县中正石业有限公司与台州某房地产开发有限公司签订的项目，乙方同意甲方后续资金继续进奇台县中正石业有限公司账户，并提供相应发票，乙方在扣除掉15%的税金后，余款在资金到账后五日内返还甲方，其他的项目工程资金计算方式，双方另行协商。甲方：张文靠乙方：薛某某2012年7月3日”。2012年7月6日，原告张文靠与被告中正石业公司签订《补充协议书》一份，主要内容为：“补充协议书甲方：张文靠乙方：奇台县中正石业有限公司2012年6月1日，乙方张文靠与乙方薛某某签订了析产协议，为了明确甲乙双方的权利与责任，双方自愿达成如下补充协议：1、2012年3月15日乙方与台州某房地产开发有限公司签订的台州玫瑰园风铃苑高层外挂花岗岩供货合同，自2012年7月3日以后，由甲方负责履行。台州玫瑰园风铃苑高层项目有关该合同后续供货、质量及维护保修义务，由甲方负责。2、2012年7月3日后，台州某房地产开发有限公司玫瑰园项目的后续工程款由甲方所有，并自己负责结算，有关结算的时间、方式和账户使用情况，按照2012年7月3日甲方与乙方代表薛某某签订的补充协议履行，即甲方使用乙方公司账户进行结算。3、2012年6月1日，甲方与股东薛某某签订的析产协议中所涉及的其他工程事宜，双方另行协商。甲方：张文靠乙方：奇台县中正石业有限公司（盖章）2012年7月6日”。2012年7月5日，台州某房地产开发有限公司向被告中正石业公司账户打入货款2527419.7元，2012年7月6日，被告中正石业公司在扣除15%的税后，分三笔向原告张文靠账户共打入2148300元。2012年7月27日，台州某房地产开发有限公司向被告中正石业公司账户打入现金415936.87元，被告中正石业公司未按约定给原告给付该款，原告现以上述诉请理由起诉至法院。另查明：2012年5月30日之前，中正石业公司的法定代表人为林泉春，于2012年5月30日变更为林文海；2012年5月30日至2012年8月13日期间，中正石业公司的股东有林泉春（出资额50万元，占公司10%股份）、薛某某（出资额225万元，占公司45%股份）、张文靠（出资额225万元，占公司45%股份）；2012年7月3日，张文靠将自己持有的中正石业公司45%的股份转让给薛某某，2012年8月13日，中正石业公司的法定代表人由林文海变更为薛某某，2012年9月25日，中正石业公司原股东林泉春、薛某某变更为陈训霖（出资额50万元，占10%股份）、薛某某（出资额450万元，占90%股份）。另查明：2013年10月28日，台州某房地产开发有限公司出具《关于履行合同证明》，主要内容为：“我公司项目部于2013年1月收到张文靠同志的委托函，经协商我公司同意2012年3月15日与奇台县中正石业有限公司签订的台州玫瑰园风铃苑项目供货合同的权力与义务全部由张文靠（浙江博磊石业有限公司）履行。该项目自2012年7月3日以后由张文靠实际履行供货义务。此说明台州某房地产开发有限公司2013年10月28日”另查明：被告中正石业公司与某房产公司2012年3月15日签订的《台州玫瑰园风铃苑高层外墙花岗岩供货合同》，合同总货款为13680039.31元，已付9890867.83元。余款及履约保证金550676元台州某房地产公司至今未向供货方支付。另查明：诉讼中，被告中正石业公司申请对原告向法庭提供的2012年7月6日《补充协议书》中“中正石业有限公司合同专用章”落款印章真实性及落款印章与落款文字形成的先后顺序进行司法鉴定，经法院委托后，由新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所做出新司鉴所司法鉴定中心【2014】2014文鉴字第139号《司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、2012年7月6日奇台县中正石业有限公司补充协议书上“奇台县中正石业有限公司合同专用章”落款印章与落款文字是先盖章后打字形成。2、2012年7月6日奇台县中正石业有限公司补充协议书上“奇台县中正石业有限公司合同专用章”落款印章与提供的样本公章是同一印章所盖。本院认为：原告张文靠与被告中正石业公司的现任法定代表人薛某某在2012年7月2日之前均为奇台县中正石业有限公司的股东，两人在公司中各占45%的股份。二人于2012年6月1日自愿签订《析产协议》，并于2012年7月3日签订《公司股权转让合同》与《补充协议》，根据该三份协议的内容反映，张文靠与薛某某两人共同投资以奇台县中正石业有限公司名义在嘉兴长三角的国际石材城自2012年5月31日起全部由张文靠承接，薛某某退出嘉兴长三角石材城经营体的所有经营活动；张文靠自2012年7月2日起将其持有的奇台县中正石业有限公司的股份全部转让给了薛某某，二人在《析产协议》和《公司股权转让合同》中对于相互之间如何给付转让款均做了约定。2012年7月3日的《补充协议》中明确约定：“双方因析产协议及股权转让后，后续事宜达成如下协议：2012年6月1日双方签订的析产协议中，奇台县中正石业有限公司与台州某房地产开发有限公司签订的项目，乙方（薛某某）同意甲方（张文靠）后续资金继续进奇台县中正石业有限公司账户，并提供相应发票，乙方在扣除掉15%的税金后，余款在资金到账后五日内返还甲方，其他的项目工程资金计算方式。”2012年7月6日原告与中正石业有限公司签订《补充协议书》，该协议书中约定自2012年7月3日以后由张文靠负责履行某房地产公司的供货合同，后续工程款由张文靠所有，并自己负责结算，有关结算时间、方式和账户使用情况，按照2012年7月3日张文靠与中正公司代表薛某某签订的补充协议履行，即甲方使用乙方账户进行结算。被告对2012年7月6日补充协议书上中正石业公司印章的真实性及盖章与打印先后有异议并申请鉴定，经法院委托由新疆司法鉴定科学技术研究所做出鉴定意见书，确认该印章与被告提供的样本公章系同一印章。盖章与打印的先后顺序与合同效力无关联性。原告提供了台州某房地产开发有限公司同意被告中正石业公司将其与台州某房地产开发有限公司的合同权利义务全部转让给原告张文靠的书面证明，且某房地产公司证实自2012年7月3日以后，对台州某公司的供货均由原告实际履行，故原、被告签订《补充协议书》的行为系债权债务的概括转让行为，该行为符合法律规定，本院对原、被告2012年7月6日签订的《补充协议书》的效力予以确认。双方应当依据该协议的内容履行自己的义务。该协议约定，台州某房地产开发有限公司向被告中正石业公司支付的工程款先进入中正石业公司账户，扣除15%税后，由被告中正石业公司返还给原告。根据查明的事实，台州某房地产开发有限公司于2012年7月27日向被告中正石业公司账户打入工程款415936.87元，扣除15%的税金后，被告中正石业公司应当向原告返还353546.34元（415936.87-415936.87×15%=353546.34元）。因台州某房地产公司尚未将所供石材款付清，故原告要求被告继续履行2012年7月6日补充协议的请求成立，本院予以支持。综上，经合议庭评议，报本院审委会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》八十八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告奇台县中正石业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张文靠返还现金353546.34元。二、被告奇台县中正石业有限公司继续履行与原告张文靠2012年7月6日签订的《补充协议书》。三、驳回原告张文靠的其他诉讼请求。本案一审受理费7539元，诉讼保全费5000元，邮寄费80元，合计12619元，由被告奇台县中正石业有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，双方当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请执行，申请执行的期限为两年。若超过法定期限提出执行申请的，本院则依法不予受理。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  邓长青审 判 员  梁洁秀人民陪审员  赵 勇二〇一五年三月十八日书 记 员  樊玉伟