广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）惠中法刑二终字第209号原公诉机关广东省博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘振雄，男，汉族，初中文化，广东省增城市人，住增城市。因涉嫌贩卖毒品罪，经博罗县公安局决定，于2014年9月13日被博罗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经博罗县人民检察院批准，于同年10月21日被博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人郑勇涛，湖南远达律师事务所律师。原审被告人郭某，男，汉族，初中文化，陕西省宝鸡市陇县人，住宝鸡市陇县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年9月12日被博罗县公安局抓获，经博罗县公安局决定，于2014年9月13日被博罗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经博罗县人民检察院批准，于同年10月21日被博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。广东省博罗县人民法院审理的广东省博罗县人民检察院指控原审被告人刘振雄、郭某犯贩卖毒品罪一案，于2015年8月3日作出（2015）惠博法刑一初字第423号刑事判决，宣判后，原审被告人刘振雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2014年3月至9月间，被告人刘振雄向他人购进甲基苯丙胺（××）及含甲基苯丙胺、咖啡因、麻黄碱成分的粉末（俗称“开心粉”）后，在博罗县长宁镇罗浮山管理区某村委会邱某松经营的木器加工店内，将甲基苯丙胺贩卖给曾某来、邱某松各一次；在增城市石滩镇高速路口处，将含甲基苯丙胺、咖啡因、麻黄碱成分的粉末贩卖给曾某来一次；在博罗县长宁镇罗浮山风景区新大门、长宁镇某酒楼附近，将甲基苯丙胺贩卖给被告人郭某各一次。同年9月13日凌晨2时，郭某协助公安民警在博罗县长宁镇罗浮山管理区某村委会一号果园内将刘振雄抓获，并从其身上缴获甲基苯丙胺2.87克、含甲基苯丙胺（MDMA、氯胺酮等）成分的粉末1.21克；从其驾驶的车辆的手刹旁缴获含甲基苯丙胺、咖啡因、麻黄碱成分的粉末94克。2014年2月至9月期间，郭某向他人及刘振雄购进甲基苯丙胺后，在博罗县长宁镇罗浮山风景区某村委会天子角小组某水厂门口附近，将甲基苯丙胺贩卖给黄某亮三次；在博罗县长宁镇罗浮山管理区某村委会邱某松经营的木器加工店内，将甲基苯丙胺贩卖给邱某松二次。同年9月12日20时许，公安民警在博罗县长宁镇牛过水某宾馆401房内将郭某抓获，并当场缴获甲基苯丙胺1.89克、含甲基苯丙胺（咖啡因）成分的药丸0.62克、含甲基苯丙胺（咖啡因）成分的晶体0.89克、含甲基苯丙胺（咖啡因）成分的粉末0.97克。原审判决认定上述事实的证据有:1、受案登记表，证明公安机关依法立案受理本案。2、现场勘查笔录及照片，证明博罗县长宁镇罗浮山管理区某村委会一号果园、长宁镇牛过水某宾馆401房的物理情况。3、证人证言曾某来的证言称，其介绍“乌积古”、“光头辉”向“雄仔”（刘振雄）购买过毒品。在2014年8月15日中秋节前，其和郭某先去增××石滩镇找“雄仔”玩，然后“光头辉”的两个朋友就到增城市石滩镇高速路口不远处跟“雄仔”交易了一大包毒品。2014年3月份左右的一天下午，其在邱某松的雕刻点内向刘振雄购买了2克××。黄某亮的证言称，其吸食的××是向一名外号叫“陕西佬”（郭某）的男子购买的，一共购买过3次××，每次购买150元，时间分别是2014年2月下旬的一天晚上、2014年3月上旬的一天晚上、2014年9月9日或10日的晚上，都是先电话联系后在博罗县长宁镇罗浮山风景区某村委会天子角小组某水厂门口附近进行交易。“陕西佬”的联系电话是138×××××××1。邱某松的证言称，2014年8月23日，其在其木材加工厂向刘振雄购买了约4.5克××，刘振雄的电话号码是134×××××××2。其向郭某购买了二次毒品，时间分别是2014年7月15日左右的一天下午、2014年8月29日左右，在其位于博罗县罗浮山风景某村果园一号木器加工店进行交易，第一次购买80元××，第二次购买200元××。4、被告人的供述与辩解被告人刘振雄供认，其多次贩卖毒品给“阿强”、“阿辉”、“阿安”等人。2014年8月15日中秋节前，其贩卖了9000元“开心粉”给“矮古”（曾某来），有50多包，当时“矮古”说没空就让他的两个朋友来到石滩镇的高速路口跟其交易，一手交钱一手交货。其没有贩卖毒品给“阿平”、“老邱”。被告人郭某供认，其向刘振雄购买过二次××。第一次是2014年7月份上旬的一天晚上，其在罗浮山风景区新大门处向刘振雄购买了240元××；第二次是7月中旬的一天晚上，其在长宁某酒楼附近向刘振雄购买了240元××。其没有贩卖毒品给他人。5、辨认笔录，经对不同照片组进行辨认，黄某亮指认出郭某就是贩卖毒品给其的“陕西佬”。邱某松指认出刘振雄就是贩卖毒品给其的人。郭某指认出黄某亮就是跟其一起在邱某松的木雕厂内吸食××二次的“阿亮”，指认出刘振雄就是贩卖毒品给其的男子。刘振雄指认出照片组中10号男子是郭某，指认出曾某来就是于2014年8月15日前向其购买毒品“开心粉”的男子“矮古”。曾某来辨认出刘振雄、郭某、邱某松。6、现场检测报告书，证明被告人刘振雄、郭某的甲基安非他明试剂经现场检测结果呈阳性，邱某松、黄某亮的××试剂经现场检测结果呈阳性。7、扣押清单，证明公安机关依法从被告人刘振雄处扣押了白色晶体1小包、粉末3小包、蓝色密封袋包装疑似“开心粉”的粉末50小包、手机三部；从被告人郭某处扣押了白色晶体1小包、红色药丸5粒、红色粉末1小包、吸毒工具冰壶1个。8、刑事化验检验报告，经广东省惠州市公安司法鉴定中心检验证明：（1）在刘振雄身上缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重2.87克，检出甲基苯丙胺成分；黄色粉末状可疑毒品两小包，共净重1.21克，检出甲基苯丙胺、咖啡因、3,4-亚甲基二氧基安非他明（MDMA）、氯胺酮及麻黄碱成分；在挂粤A×××××车辆驾驶位手刹旁缴获的黄色粉末可疑毒品五十小包，共净重94克，检出甲基苯丙胺、咖啡因及麻黄碱成分。（2）从郭某处缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重1.89克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸状可疑毒品五粒（共净重0.62克）、白色晶体状可疑毒品一小包（净重0.89克）、红色粉末状可疑毒品一小包（净重0.97克），均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。9、人口信息，证明被告二人的身份情况。10、到案经过、情况说明，证明公安机关于2014年9月12日抓获被告人郭某，郭某于2014年9月13日协助公安机关抓获被告人刘振雄，郭某具有立功表现。刘振雄指认一名叫李某帮的男子为其毒品上家，至目前为止暂未能将李某帮归案调查，未能查明证实李某帮有涉毒的犯罪行为，刘振雄没有立功表现。11、通话清单，证明被告人刘振雄手机号码134×××××××2、137××××8113、131××××2031的通讯情况。12、审讯视频，被告人接受讯问的过程。原判决认为，被告人刘振雄无视国家法律，违反毒品管制法规，明知是甲基苯丙胺、含甲基苯丙胺（咖啡因、麻黄碱）成分的粉末仍多次贩卖给多人，数量达到五十克以上；被告人郭某无视国家法律，违反毒品管制法规，明知是甲基苯丙胺仍多次贩卖给多人，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人刘振雄、郭某贩卖毒品的犯罪事实，有被告人刘振雄承认贩卖毒品给曾某来的供述笔录、吸毒人员向刘振雄、郭某购买毒品的证言及对被告二人的辨认笔录、扣押清单、刑事化验检验报告、现场检测报告书等证据证实，足以认定。郭某协助公安机关抓获刘振雄，具有立功表现，依法可以从轻处罚，对郭某辩称其有立功表现的辩护意见予以采纳。刘振雄当庭自愿认罪，对其如实供述的犯罪事实部分，可酌情从轻处罚。刘振雄被缴获的含甲基苯丙胺成分的毒品98.08克，应认定为贩卖数量，但该毒品未流入社会造成更大危害后果，在量刑时酌情予以从轻处罚。综上，刘振雄及其辩护人辩称刘振雄具有立功情节、被缴获的毒品不能认定为贩卖数量的辩护意见，郭某辩称其没有贩卖毒品的辩护意见，与本院查明的事实不符，均不予采纳。公诉机关提出对被告人刘振雄的量刑意见，符合查明的事实，于法有据，本院予以采纳；对被告人郭某的量刑建议偏重，本院予以适当调整。根据被告二人具有的上述从轻处罚的量刑事实和量刑情节，结合在案证据所证明的事实和被告二人的悔罪态度分别予以量刑。原判对被告人刘振雄依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第六十一条、第六十四条，对被告人郭某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人刘振雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币100000元；二、被告人郭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币4000元；三、公安机关扣押净重共102.45克含甲基苯丙胺成分的毒品，依法没收销毁，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。上诉人刘振雄上诉及其辩护人辩护称原判认定事实错误，适用法律错误，量刑畸重，请求二审法院依法纠正。经审理查明，原判认定上诉人刘振雄、原判郭某实施贩卖毒品的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人刘振雄无视国家法律，违反毒品管制法规，明知是甲基苯丙胺、含甲基苯丙胺（咖啡因、麻黄碱）成分的粉末仍多次贩卖给多人，数量达到五十克以上；原审被告人郭某无视国家法律，违反毒品管制法规，明知是甲基苯丙胺仍多次贩卖给多人，情节严重，其两人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘振雄原审当庭自愿认罪，对其如实供述的犯罪事实部分，可酌情从轻处罚。原审被告人郭某协助公安机关抓获刘振雄，具有立功表现，依法可以从轻处罚。对于上诉人刘振雄上诉及其辩护人辩护的意见，经查：刘振雄贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上的犯罪事实，有上诉人刘振雄供认的贩卖毒品给曾某来的供述笔录、同案人郭某供认其向刘振雄购买过××的供述笔录、吸毒人员向刘振雄购买毒品的证言和对上诉人的辨认笔录，及现场从刘振雄处扣押的98.08克含甲基苯丙胺成分的毒品、刑事化验检验报告、现场检测报告书等证据予以证实，原判采信的证据均经开庭质证，应予采信，故原判认定上诉人刘振雄贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分。原判根据上诉人刘振雄的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害后果，同时考虑了其酌定情节已对其从轻判处，原判对其所作的量刑在法律幅度内，并无不当。综上，上诉人刘振雄上诉及其辩护人辩护的意见均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  严丽芳代理审判员  冯丹宁代理审判员  张晓燕二〇一五年十月十日书 记 员  张 帆附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。