浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终4221号 上诉人（原审被告）：李荣林,男,1968年12月9日出生，汉族,住杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：冯珊，浙江金宏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：章宏,男,1972年11月3日出生,汉族,住杭州市余杭区。 原审被告：傅爱香,女,1970年1月2日出生,汉族,住杭州市余杭区。 上诉人李荣林因与被上诉人章宏及原审被告傅爱香民间借贷纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2017）浙0110民初4581号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李荣林上诉请求：依法撤销杭州市余杭区人民法院（2017）浙0110民初4581号民事判决，改判驳回章宏对李荣林的诉讼请求，本案诉讼费由章宏承担。事实和理由：一审法院认定章宏与傅爱香之间的借贷关系合法有效，且该债务属李荣林与傅爱香夫妻共同债务，并据此判决李荣林与傅爱香共同承担返还借款、支付利息及违约金、律师费的清偿责任。李荣林对此存在异议，认为一审法院未尽审查义务，导致事实认定错误、法律适用错误，具体理由如下：一、章宏与傅爱香之间不存在合法有效的借贷关系。1、章宏起诉傅爱香及李荣林后，李荣林才第一次得知这份借条。且据傅爱香所述，此笔借款的真实出借人系担保人朱建伟，而不是章宏，其与章宏并不熟悉；从章宏提供的借条来看，系格式条款，出借人“章宏”二字也是由其自行添加。2、此外，一审审理期间据傅爱香陈述，此笔借款系傅爱香在赌博过程中用于归还赌债。傅爱香长期参与赌博，不管家庭生活。李荣林本于2016年3月4日（周五）那天就与傅爱香离婚，但因其在外赌博联系不到其本人，只得拖到第二周才与其办理离婚手续。法律规定，因赌博而形成的借贷关系，是不受法律保护的，不能称之为合法债务。3、在本案中，章宏仅依据格式借条就提起诉讼这一情况，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》十六条的规定，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。而不应像本案这样，简单的凭一份借条就认定双方的借贷关系合法有效。二、此笔借款不应认定为李荣林与傅爱香之间的夫妻共同债务。1、借条显示，该借款是在离婚前两天形成，李荣林与傅爱香不存在共同举债的合意。因傅爱香外遇及长期赌博的问题，李荣林与其的夫妻关系早已恶化，名存实亡，李荣林本都已经进行诉讼离婚，后双方达成一致，决定协议离婚。离婚前两天，也正是因为傅爱香外出赌博，拖延了双方办理离婚手续的时间。借条显示，借款形成时间为2016年3月5日；李荣林与其办理离婚的时间为2016年3月8日。该期间，李荣林没有大额的收入与消费支出，也并不知晓该笔借款，更不要说使用过该笔借款。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条规定：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。可见夫妻一方以一个人名义所负的债务必须为家庭日常生活需要开支，才应认定为夫妻共同债务。而在本案中，傅爱香将此笔借款用于个人赌博；并且十万并不是一笔小数目，是一般家庭一两年的日常开销，显然超出两三天的家庭日常生活开销。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持。因此该笔借款不应认定为夫妻共同债务。2、傅爱香与李荣林在离婚协议书中表明：夫妻无共同债权债务，若有债务，在谁的名下由谁来承担。可见，双方之间无共同债务。此笔傅爱香用于个人赌博的债务，不属于夫妻共同债务。3、李荣林在收到本案一审传票之前，并不知晓该笔借款的存在。该笔借款也未经李荣林与傅爱香共同签字，且该笔借款由傅爱香用于赌博，不属于合法借贷。李荣林在得知该笔借款后至始至终都不认可其合法性。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条规定：夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。该笔借款未有李荣林的签字，李荣林事后也未予认可追认，因此该笔借款不属于夫妻共同债务。4、根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。依据“谁主张谁举证”的举证规则及该条规定，应由章宏举证证明该笔明显超出家庭日常生活的借款系用于李荣林的夫妻共同生活。章宏在一审中未举证证明该笔借款系用于李荣林的夫妻共同生活中，因此该笔借款不属于李荣林与傅爱香之间的夫妻共同债务。鉴于上述，本案一审法院认定本案借款合法有效，且属于夫妻共同借款的判决，系认定事实不清、证据不足，适用法律错误作出的错误判决。现李荣林特提起上诉，请求二审依法查明相关事实，予以改判支持李荣林的上诉请求。 被上诉人章宏及原审被告傅爱香均未向本院提交书面答辩意见。 章宏向一审法院诉讼请求：一、傅爱香、李荣林返还章宏借款100000元，支付利息1430元（自2016年3月6日计算至2016年4月5日），逾期还款违约金22685元（以100000元为基数，按年利率24%计算，自2016年4月6日至2017年3月17日止）、律师费4000元；二、本案诉讼费用及财产保全费由傅爱香、李荣林承担。 一审法院审理查明：2016年3月5日，傅爱香向章宏借款100000元。同日，傅爱香向章宏出具借条1份，载明借款期限自2016年3月6日至同年4月5日，借款期间利息按银行同期贷款利率的四倍计算，逾期未能归还的应承担借款金额30%的违约金，并承担出借方为实现债权产生的诉讼费、律师费等。借款期届满后，傅爱香未按约定返还借款支付利息。上述款项经章宏多次催讨未果，故诉至原审法院，请求判如所请。另查明，傅爱香、李荣林于1992年年3月7日登记结婚，2016年3月8日办理离婚登记手续，上述债务发生在傅爱香与李荣林夫妻关系存续期间。 一审法院认为：章宏与傅爱香之间的借贷关系合法有效，傅爱香未依约还款已构成违约，应当承担返还借款、支付利息及违约金的民事责任。上述债务发生在傅爱香、李荣林婚姻关系存续期间，系夫妻共同债务，李荣林应对上述债务承担共同清偿责任。李荣林虽抗辨“其并不知道傅爱香存在该笔借款，傅爱香的借款并未用于蔬菜批发，因为蔬菜批发一直都由李荣林在打理，2天时间也无须使用10万元，故其无须承担上述借款的还款义务”但未能向法庭提出充足有效的证据予以佐证，对其辨解，原审法院不予采信。章宏的诉讼请求，符合法律规定，原审法院予以支持。傅爱香经原审法院合法传唤未到庭，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、傅爱香、李荣林于判决生效后十日内返还章宏借款100000元；二、傅爱香、李荣林于判决生效后十日内支付章宏借款利息1430元（按本金100000元，按4.35%的四倍，自2016年3月6日计算至2016年4月5日，以其请求为限）；三、傅爱香、李荣林于判决生效后十日内支付章宏逾期还款违约金22685元（以100000元为基数，按年利率24%计算，自2016年4月6日计算至2017年3月17日止，以其请求为限）；四、傅爱香、李荣林于判决生效后十日内支付章宏因本次诉讼而支出律师代理费4000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2862元，本案财产保全费1200元，由傅爱香、李荣林负担，于判决生效后七日内交纳原审法院。 二审期间，李荣林向本院提交离婚协议书1份，拟证明李荣林与傅爱香于2016年3月8日解除婚姻关系，李荣林与傅爱香明确双方不存在共同债权债务的事实。章宏、傅爱香均未到庭发表质证意见。本院认为，经审查，该份证据系真实，对真实性予以确认。 章宏、傅爱香均未向本院提交证据。 经审理，本案二审查明事实与一审认定事实基本一致。另查明，李荣林与傅爱香于2016年3月8日协议离婚约定“住房及住房内一切电器归李荣林所有，夫妻无共同债权及债务，若有债务，在谁的名下则由谁承担”。 本院认为：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。案涉借条系由傅爱香向章宏出具，李荣林未在该借条上签名，借款时间为2016年3月5日，李荣林与傅爱香办理离婚登记时间为2016年3月8日，借款数额10万元超出该期间家庭日常生活所需，而章宏未提交证据证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故应当认定为傅爱香的个人债务。原审判决认定案涉债务系夫妻共同债务，不符合相关法律规定，应予纠正。 综上，原审判决虽认定事实基本清楚，但适用法律错误。李荣林的上诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市余杭区人民法院（2017）浙0110民初4581号民事判决； 二、傅爱香于本判决生效后十日内返还章宏借款100000元； 三、傅爱香于本判决生效后十日内支付章宏借款利息1430元（按本金100000元，按4.35%的四倍，自2016年3月6日计算至2016年4月5日）； 四、傅爱香于本判决生效后十日内支付章宏逾期还款违约金22685元（以100000元为基数，按年利率24%计算，自2016年4月6日计算至2017年3月17日止）； 五、傅爱香于本判决生效后十日内支付章宏因本次诉讼而支出律师代理费4000元； 六、驳回章宏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2862元，财产保全费1200元，均由傅爱香负担，傅爱香于本判决生效后七日内交纳原审法院。二审案件受理费2862元，由章宏负担，章宏于本判决生效之日起七日内交纳本院。 本判决为终审判决。 审判长  夏明贵 审判员  袁正茂 审判员  舒 宁 二〇一八年八月十七日 书记员  边佳宁