河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终4658号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地陕西省渭南市仓程路与东风街十字向南100米。主要负责人：吴迪，该支公司总经理。委托诉讼代理人：白德营，河南蓝悦律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：陈寿阳，男，1949年3月1日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：陈婕，女，1971年1月5日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：王小京，河南君信合律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姚宇宏，男，1981年2月26日出生，汉族，住陕西省延安市安塞县。被上诉人（一审被告）：大荔县纪纲汽车贸易有限公司，住所地陕西省渭南市大荔县城关镇自强路西段路北。法定代表人：王纪纲，该公司经理。被上诉人（一审被告）：白雪峰，女，1971年5月26日出生，汉族，住陕西省延川县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安财险渭南公司）因与被上诉人陈寿阳、姚宇宏、大荔县纪纲汽车贸易有限公司（以下简称大荔县汽车贸易公司）、白雪峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安财险渭南公司的委托诉讼代理人白德营，被上诉人陈寿阳的委托诉讼代理人陈婕、王小京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险渭南公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，将本案发回重审或依法改判，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、交警部门并没有对事故责任进行划分，陈寿阳提供的证据无法证明姚宇宏对事故负全责，根据相关法律规定，超出交强险的部分上诉人赔偿比例一般不超过50%，故一审判决适用法律错误。2、陈寿阳住院期间产生的合理票据为359381.38元，其在大药房购买的西药所花费的17002元不应支持。3、陈寿阳的精神抚慰金应为3-5万元。4、一审认定陈寿阳出院后的护理期限过长，应为1-3年。综上，请求二审法院依法改判。陈寿阳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决数额合理，应驳回上诉，维持原判。1、一审法院根据事故现场情况、事故发生原因、当事人的交通违法行为及过错程度划分责任合理正确。2、陈寿阳在大药房购买的药品是按照医院出具的诊断证明和药品名单购买的，全部用于本案治疗。3、一审判决根据事实认定精神抚慰金8万元合情合理。4、一审判决根据鉴定机构的鉴定结论和陈寿阳的身体状况确定护理期限为12年符合客观实际。陈寿阳向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿原告各项损失共计1406070.42元，本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月5日14时10分左右，被告姚宇宏驾驶陕Ｅ×××××号重型半挂牵引车／陕Ｅ×××××号挂号重型罐式半挂车，沿连天310国道由西向东行驶至773KM+330M处与原告陈寿阳驾驶电动自行车相撞，造成陈寿阳受伤、两车受损的交通事故。事故发生后主要当事人陈寿阳急性开放性颅脑损伤，伤情较重处于抢救状态，事故中止认定满60日陈寿阳仍处于昏迷状态，交警部门依现有证据无法认定道路交通事故责任，随于2017年6月20日出具新公交认字【2017】第00051号道路交通事故证明。2017年4月17日，交警部门办案民警对被告姚宇宏询问笔录显示；“问：你把当时的情况详细的说一遍？答：2017年4月5日14时10分左右，我驾驶陕Ｅ×××××牵引车、陕Ｅ×××××号挂车拉一车液化气从陕西榆林往洛阳送，沿310国道由西向东行驶至新安苏园路口西大概七八百米处，准备超越前右方一辆电动自行车基本与电动自行车平行时，电动车突然向左转调头，我发现后就赶紧向左打方向刹车避让，由于距离太近没有避让过去，撞住电动车，车停住后赶紧下车发现驾驶电动车的是一老头躺在我车右后边，头部流血，我就打电话报警。问：你车当时速度多少？答：五十多吧。问：你对此事故发生啥看法？答：如果在同情弱者的情况下我应负主要责任，如果不同情的情况下我觉着我没有责任。”根据事发路段设置警示标志显示“连续转弯、禁止超车、全段限速40、全线禁停，事故多发减速慢行”。事故发生后原告陈寿阳当即被送往新安县人民医院住院治疗，经诊断为急性开放性颅脑损伤。2017年4月9日出院，后于当日转入河南科技大学第一附属医院、河南中医药大学第一附属医院住院治疗，后又转回新安县人民医院住院治疗，2018年3月26日出院结束住院治疗，共计住院356天，期间自2017年6月23日河南中医药大学第一附属医院第二次住院治疗后为一人护理，之前住院期间为两人护理，共花去医疗费376383.38元（包含外购药），其中被告白雪峰垫付10万元。交警部门处理事故过程中，经委托，洛阳至诚价格评估有限公司于2017年12月26日作出至评车字【2017】第441号道路交通事故车物损失估价评估意见书，结论为：（立马电动车、无牌、车架号519117）确认无修复价值，推定全损，估损价值为1110元。原告支出评估费100元。案件审理过程中，原告陈寿阳向该院申请对其因交通事故身体致伤伤残等级情况及后期护理期限进行司法鉴定，经该院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2017年11月30日作出洛鑫正司鉴所【2017】临鉴字第693号司法鉴定意见书，结论为：陈寿阳因交通事故致颅脑多发性损伤，经抢救、手术及相应的后期对症、支持、康复治疗，目前呈植物生存状态，已无恢复可能，评定为一级伤残。同日，该所另出具洛鑫正司鉴所【2017】医评字第380号医疗评估意见书，结论为：陈寿阳需长期护理。原告陈寿阳支付鉴定费3100元。原告陈寿阳为非农业家庭户口。另查明：被告姚宇宏驾驶的陕Ｅ×××××号重型半挂牵引车／陕Ｅ×××××号挂号重型罐式半挂车登记所有人为被告大荔县汽车贸易公司，实际车主为被告白雪峰，被告姚宇宏为被告白雪峰雇佣的司机，该车在被告平安财险渭南公司投有交强险及商业三责险并附加不计免赔，其中商业三责险陕Ｅ×××××号重型半挂牵引车限额为100万元，陕Ｅ×××××号挂号重型罐式半挂车限额为50万元。本次事故发生时均在保险期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交警大队出具的新公交认字【2017】第00051号道路交通事故证明，该证明具有事实根据和法律依据，双方当事人均无异议，该院予以采信。根据新安公安交警大队对被告姚宇宏的询问笔录及原告提交的事发路段警示标志，能够认定被告姚宇宏在事故发生时违反禁止超车及超速等交通违法行为，原告陈寿阳虽一直处于植物人状态，但根据被告姚宇宏的询问笔录陈述，原告陈寿阳没有明显交通违法行为，结合原告驾驶的电动自行车及被告驾驶的重型半挂牵引车在质量、速度及安全义务注重方面程度大小，可以认定原告陈寿阳对本次交通事故的发生不存在过错，应当不负事故责任，被告姚宇宏对本次交通事故的发生存在重大过错，应负事故全部责任。被告姚宇宏作为被告白雪峰的雇员在从事雇佣活动过程中给原告造成的损害应当承担民事赔偿责任，被告姚宇宏负连带赔偿责任，被告大荔县汽车贸易公司作为陕Ｅ×××××号重型半挂牵引车／陕Ｅ×××××号挂号重型罐式半挂车登记所有人，无证据证明属于挂靠经营及对本次交通事故的发生存在过错，故被告大荔县汽车贸易公司对原告的损失不承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案原告的损失首先应由被告平安财险渭南公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分再根据事故双方各自过错程度由被告平安财险渭南公司在商业三责险限额内根据被告姚宇宏的过错程度承担相应民事赔付责任，仍有不足的，由被告白雪峰承担相应民事赔偿责任，被告姚宇宏负连带赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定原告陈寿阳本案的损失为：1、医疗费376383.38元，根据有效票据认定；2、住院伙食补助费17800元，原告主张参照河南省一般公职人员出差伙食补助标准50元/天不超出合理范围，原告住院356天；3、营养费7120元，原告主张参照河南省一般公职人员出差伙食补助标准20元/天不超出合理范围，原告住院356天；4、关于护理费，原告主张按照河南省上一年度居民服务业36848元年均收入标准符合法律规定，原告住院356天，期间自2017年6月23日至2018年3月26日出院结束住院治疗为一人护理其余住院期间为两人护理，另，根据洛阳鑫正法医临床司法鉴定所所出具的医疗评估意见书显示原告陈寿阳出院后需长期护理，根据原告伤情并结合原告年龄，该院认定原告陈寿阳出院后护理人数为一人12年，经该院核算为486090.74元；5、关于残疾赔偿金，原告陈寿阳为非农业家庭户口，城镇居民，原告主张参照河南省上一年度城镇居民人均纯收入29557.86元标准符合法律规定，根据原告伤残等级及年龄，该院核算为354694.32元；6、关于精神损害抚慰金，根据事故双方的过错程度及原告受伤程度并参照本地区平均生活水平等因素，原告主张100000元过高，该院酌定为80000元；7、关于交通费，原告因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，原告主张10000元过高，该院酌定5000元；8、车辆损失1110元，根据物价评估机构评估意见认定。以上共计1328198.44元。对于原告主张的误工费，因原告陈寿阳事故发生时为68周岁，其是否具有误工损失及是否具备劳动能力，原告未提交有效证据证明，该院依法不予支持。被告平安财险渭南公司应在交强险分项限额内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、车辆损失等共计121110元，扣除交强险应当赔偿的数额外，原告剩余损失数额为1207088.44元，根据被告姚宇宏的过错程度，被告平安财险渭南公司应当全额予以赔付。由于被告平安财险渭南公司能够在保险范围内赔偿原告陈寿阳的损失，故被告白雪峰、姚宇宏不再向原告陈寿阳赔偿本案损失，对于被告白雪峰垫付的10万元费用，扣除相关诉讼费及鉴定费后，剩余部分被告白雪峰可向被告平安财险渭南公司主张理赔。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告陈寿阳因交通事故造成的损失包括医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计41764元（已扣除被告白雪峰垫付的剩余款79346元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔付原告陈寿阳因交通事故造成的损失包括医疗费住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费等共计1207088.44元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告陈寿阳的其他诉讼请求。案件受理费17454元、鉴定费3200元，共计20654元，由被告白雪峰负担。二审中，双方当事人均未提交证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为：姚宇宏驾驶陕Ｅ×××××号重型半挂牵引车／陕Ｅ×××××号挂号重型罐式半挂车，沿连天310国道由西向东行驶至773KM+330M处与陈寿阳驾驶电动自行车相撞，造成陈寿阳受伤、两车受损的交通事故，因赔偿和责任承担问题双方当事人发生纠纷，引发本案诉讼。关于平安财险渭南公司上诉提出交警部门并没有对事故责任进行划分、超出交强险的部分平安财险渭南公司赔偿比例一般不超过50%问题，一审法院根据查明事实和相关证据材料认定姚宇宏在事故发生时违反禁止超车及超速等交通违法行为、陈寿阳没有明显交通违法行为并无不当，结合陈寿阳驾驶的电动自行车及被告驾驶的重型半挂牵引车在质量、速度及安全义务注重方面程度大小，一审法院认定姚宇宏对本次交通事故的发生存在重大过错、负事故全部责任正确，平安财险渭南公司应在超出交强险部分的保险限额内承担全部责任，本院对平安财险渭南公司的该项上诉主张不予支持。关于平安财险渭南公司上诉提出一审法院认定陈寿阳的护理期限过长问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，一审法院认定本案护理期限不违反上述规定，本院对平安财险渭南公司的该项上诉主张不予支持。关于平安财险渭南公司上诉提出陈寿阳在大药房购买西药所花费的17002元和精神抚慰金应为3-5万元问题，一审法院对此处理并无不当，本院予以维持。综上，平安财险渭南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7638元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一八年八月二十七日书记员  单晓玉