北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京03民终7923号上诉人（原审被告、反诉原告）：汇天网络科技有限公司，住所地北京市通州区宋庄镇徐辛庄大街1号209室。法定代表人：杨磊，总经理。委托诉讼代理人：郭子龙，北京国宏（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏晶，北京国宏（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：孟姝，女，1982年8月19日出生。委托诉讼代理人：张晓勇，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宏辉，北京京师（杭州）律师事务所律师。上诉人汇天网络科技有限公司（以下简称��天网络公司）因与被上诉人孟姝房屋租赁合同纠纷一案，不服北京市通州区人民法院(2016)京0112民初44463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人汇天网络公司之委托诉讼代理人郭子龙、夏晶，被上诉人孟姝之委托诉讼代理人张晓勇，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇天网络公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，改判驳回孟姝的全部诉讼请求；2.改判解除孟姝与汇天网络公司签订的《国际健康港租赁合同》；3.改判孟姝向汇天网络公司支付违约金39420元；4.一、二审诉讼费用由孟姝负担。事实与理由：1.一审法院判决认定事实错误，根据《合同法》第52条，双方签订的租赁合同违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同。涉案房屋的土地规划属于科教用地，该性质的土地根据法律规定未经���准不得改变土地规划用途不能对外进行出卖，同时该涉案房屋购买或者租赁的法定用途只能是科研，而不能作为其他用途，孟姝与汇天网络公司为了规避法律规定，以租赁合同为名，而行房屋买卖之实，对此情况双方均存在过错。2.即使该租赁合同有效，但涉案房屋事实上已经不具备继续履行的可能性，汇天网络公司一审中请求解除租赁合同，但是一审法院以汇天网络公司未提交证据为由不予支持汇天网络公司的请求，属于一审法院认定事实不清。孟姝辩称：1.租赁合同中无论是租赁期限、赠送期，还是租金的缴纳方式都是是双方真实意思表示，孟姝租赁涉案范围的用途与土地规划用途一致，不存在违法违规之处；2.汇天网络公司主张解除租赁合同，实际就是对租赁关系的认可，涉案租赁合同可以继续履行；3.二期租金未予交纳原因在于汇天网络公司，孟���不应承担责任。孟姝向一审法院起诉请求：汇天网络公司支付孟姝迟延交付房屋的违约金（以294550元为基数，按日万分之二计算，期间自2015年11月16日至实际交房之日止）。汇天网络公司向一审法院反诉请求：解除合同，并要求孟姝向汇天网络公司支付违约金39420元，即270000元×730天（2014年12月14日至2016年12月13日）×0.02%。一审法院认定事实：孟姝（乙方）与汇天网络公司（甲方）于2013年11月28日签订《国际健康港租赁合同》（以下简称合同），约定：该项目土地规划为科教用地，使用年限为50年。甲方同意出租，乙方同意承租坐落于北京市通州区宋庄镇富壁路国际健康港（暂定）楼盘P-16号楼×层×室。该房屋之租赁期为二十年，自2013年11月28日（下称“起租日”）起至2033年11月27日止，2033年11月28日至2061年12月25日为赠送期，赠送期��免收租金，但乙方应承担该房屋物业管理费及水、电、通讯费用。该房屋的交付日期为2014年8月18日。租金计价方式为该房屋建筑面积为36.97平方米，按照建筑面积计算，单价为每平方米人民币15000元，总价款人民币554550元；付款方式乙方采取下列第二种方式付款：（一）一次性付款；（二）分期付款。甲方未能于本合同规定的该房屋之交付日期向乙方交付该房屋，甲方应当向乙方支付违约金。违约金按违约期内的每日万分之二进行计算。逾期超过90天，甲方未交付该房屋，则乙方有权终止本合同，本合同终止自乙方书面通知送达甲方之日起生效。乙方之违约责任为（一）乙方如不按期支付租金，应当按未付租金部分的每日万分之二向甲方支付违约金，逾期超过90天，乙方未支付全部租金，则甲方有权终止本合同，本合同终止自甲方书面通知送达乙方之日起生效；（二）在租赁期限内，如乙方单方要求终止合同，需向甲方提出书面申请，经甲方同意该租赁合同解除，租金按下列方式计算（见合同的约定）；（三）二十年租赁期满后，乙方要求解除合同而发生的损失由乙方自行承担。此外，合同还约定了其他内容。在合同后附了三份附件，其中附件一是房屋平面图；附件二为交付条件，列举了名称及装修标准；附件三为付款方式及期限的约定，分为一次性付款和分期付款方式，乙方于2013年11月28日前向甲方支付租金款计284550元，于2014年2月28日前向甲方支付租金款计27万元。合同签订后，孟姝按照合同约定向汇天网络公司支付了租金共计284550元。在合同约定的房屋交付日期到期后，汇天网络公司并未按约定交付房屋。关于第二期租金的给付，孟姝称双方口头约定办理完贷款后交付，并提供了汇天网络公司的法定���表人杨磊的录像等证据予以证明。孟姝提供的杨磊的录像显示，杨磊在答复业主时称业主办理完执照后可以贷款。孟姝提供的房源确认书中显示，如办理信贷还须携带贷款申请相关资料，乙方在约定时间内未能提供贷款申请资料的，视为一次性付款。汇天网络公司对此不予认可。案件审理过程中，汇天网络公司提交了一份国有建设用地使用出让合同、建委的针对其出售房屋的意见书以及消防验收意见书，证明涉案土地地类（用途）为科教用地并称涉案房屋主体已经建成，现只有规划验收完成了，但尚未去住建委办理竣工备案，涉案房屋无法交付，已构成事实履行不能，应予以解除。对于涉案房屋确实未通过房屋整体质量的验收的情况，孟姝不持异议。庭审过程中，孟姝称其参加过相关的团购优惠活动，支付了1万元，该1万元应算在孟姝交纳的��金总数中计算违约金，为此孟姝提交了《房源确认协议书》、1万元电商活动费收条及银行卡刷卡记录予以证明，汇天网络公司对此不予认可。另查，孟姝就违约金事宜曾于2015年10月12日起诉至法院，法院作出了（2015）通民初字第22374号民事判决书，已将违约金判至2015年11月16日。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。涉案合同约定，汇天网络公司未能于该合同规定的该房屋之交付日期向孟姝交付房屋，汇天网络公司应当向孟姝支付违约金，违约金按违约期内的每日万分之二进行计算。现汇天网络公司并未按照合同约定的房屋交付日期如期交房，构成违约，应按照上述法律规定和合同约定承担相应违约责任。故对于孟姝要求汇天网络公司支付违约金的诉讼请求，理由正当，法院予以支持。但对于违约金给付的期限，关于起始期限，由于孟姝之前起诉时，法院已将违约金判决至2015年11月16日，故起始期限应从2015年11月17日起算，关于截至日期，由于涉案房屋是否可以交付及交付的时间现无法确定，如将违约金计算至交房之日具有不确定性，也不利于执行，因此法院认为计算至判决生效之日止为宜。关于孟姝称应将其参加优惠活动所交纳的1万元计算至租金总数中的主张，由于违约金条款系针对双方签订的合同中的租金数额而言的，即使其参加了优惠活动支付了1万元，亦系其参加优惠活动所支付的对价，故对于孟姝���主张，法院不予采纳。对于汇天网络公司要求解除双方签订的《国际健康港租赁合同》的反诉请求，首先，对于汇天网络公司称孟姝未按照合同约定交纳第二期租金已构成违约主张，根据孟姝提交的证据可以认定汇天网络公司曾承诺可以进行贷款交纳租金，现由于汇天网络公司的原因导致贷款未履行，故对汇天网络公司该主张，法院不予采纳；其次，汇天网络公司称涉案合同已经在客观上无法履行，但汇天网络公司未就此提供充分有效的证据予以证明，综上两点，对于汇天网络公司要求解除合同的诉讼请求，于法无据，法院对此不予支持。对于汇天网络公司要求孟姝给付违约金的反诉请求，证据不足，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规��，判决：一、汇天网络科技有限公司给付孟姝违约金（以284550元为基数，按日万分之二计算，期间自2015年11月17日至判决生效之日止），于判决生效之日起七日内执行清；二、驳回孟姝的其他诉讼请求；三、驳回汇天网络科技有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证实，不能提供证据或者所提供的证据不能证实自己主张，应承担举证不能的法律后果。本案中,汇天网络公司并未提交充分证据证明双方签订的《国际健康港租赁合同》存在违反《中华人民共和国合同法》第五十二条之无效情形，故汇天网络公��主张合同无效缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。现汇天网络公司仅提交北京市通州区住房和城乡建设委员会出具的《关于IDC产业城科教用地项目违规行为的处理意见》，仅凭该份证据不足以证明双方合同已然在法律上或者事实上不能履行。故汇天网络公司上诉要求解除双方签订的租赁合同无法律和合同依据，一审法院依据在案事实驳回汇天网络公司要求解除合同并要求给付违约金的诉讼请求并无不当，本院予以确认。综上所述，汇天网络公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9346元，由汇天网络科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 蒙���瑞审 判 员 龚 勇 超代理审判员 常 洪 雷二〇一七年七月十三日法官 助理 胡   婧书 记 员 赵   宇