河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2015）涧民重字第11号原告（反诉被告）洛阳万顺钢构广告有限公司。住所地：洛阳市洛龙区。法定代表人王艳芬，经理。委托代理人田建国、李红波，河南帝都律师事务所律师（特别授权）。被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司。住所地：洛阳市涧西区。法定代表人冯鸿，总经理。被告冯鸿。被告薛宝娥，（系被告冯鸿妻子）。共同委托代理人平金辉，河南洛神律师事务所律师（特别授权）。原告（反诉被告）洛阳万顺钢构广告有限公司（以下简称洛阳万顺公司）诉被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司（以下简称洛阳圣雪昂公司）、冯鸿、薛宝娥为承揽合同纠纷一案，洛阳万顺公司于2013年11月14日向本院提起诉讼。2014年6月13日本院作出（2013）涧民一初字第467号民事判决书。原告（反诉被告）洛阳万顺公司不服判决提起上诉。2014年12月17日，河南省洛阳市中级人民法院作出（2014）洛民终字第2287号民事裁定书，撤销原判发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）洛阳万顺公司的委托代理人田建国、被告（反诉原告）洛阳圣雪昂公司、冯鸿、薛宝娥的共同委托代理人平金辉及被告冯鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）洛阳万顺公司诉称，2011年11月24日，原告万顺公司与被告圣雪昂公司就圣雪昂时尚广场门头广告牌制作安装事宜签订一份合同，由原告万顺公司包工包料的方式承揽该工程。合同总价款54万元，工期30天，质保期1年。合同对双方各自的权利义务作了明确约定，并约定了违约金条款。工程完工后，被告圣雪昂公司先后仅支付了24万元的工程款后就拒不支付剩余款项。被告的行为已构成合同违约，依法应承担相应的违约责任。经调查，被告冯鸿、薛宝娥系被告圣雪昂公司的股东。按照法律规定，二被告应对该笔债务承担连带责任。诉讼请求：1、判令被告洛阳圣雪昂商贸有限公司支付原告门头广告牌制作安装剩余工程款30万元、违约金16.2万元及利息（按同期银行贷款利息从原告起诉之日至被告全部履行完毕之日）；2、判令被告冯鸿、薛宝娥对该笔债务承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）洛阳圣雪昂公司辩称：一、本案原告作为承揽合同的主体，已经严重违约和违反其施工进度保证，按照合同及保证书，其根本无权要求结算尾款，并且应当进行违约赔偿。2011年11月24日，双方签订了圣雪昂时尚广场门头广告牌制作安装合同，因商场初步定在12月25日圣诞节开业，故合同双方约定施工工期为一个月，原告承诺保证完成，双方将工期写进了合同。合同签订后，答辩人按照约定支付诚意金及有关费用，原告进行施工。但原告派来的施工人员能力和技术较差，贻误工期，将本应按照合同使用的管材改用成板材去二次加工后使用，这不仅粗糙，更大大耽误了工期，一个月工期满时连一半都没完成，致使商场因此无法按时开业，造成直接和间接损失惨重，商户怨声载道，商场信誉严重受损。答辩人非常不满，欲解除合同，要求原告赔偿，原告为避免赔偿，于2012年1月14日向答辩人出具施工组织计划说明书及施工进度保证书，承诺2012年元月21日保证完成，并验收合格，否责自愿放弃余下款项。但直至2012年3月4日，仍未完成，于是再次出具进度保证书。仅前后两份文书，就可以证明，原告已经严重超期，超期达到两个半月之久。按照原告第一份施工组织计划说明书及施工进度保证书，其根本已无权要求结算尾款，并且，按照双方合同约定，仅原告延误工期的违约赔偿为50多万元，这还不包括答辩人的其他直接和间接损失。二、原告在承揽制作中，偷工减料，严重超期，有些喷漆等最后工序至今没有完工，故至今未能双方进行验收，造成作为商场门脸的门头至今未能达到要求，给答辩人商场的形象造成极大的负面影响。原告承诺施工的钢结构为国标型材，面饰为镀锌管材，而施工时为节省成本，偷工减料，竟然改用成板材二次加工，不仅粗糙，而且当然大大增加施工的期限。管材要求插接过程中，环缝必须结合严谨，而实际效果缝隙极大。另外，至今缺少最后一次整体喷漆，效果根本达不到要求，造成商场形象严重受损。但为了避免更大的损失，不能因为门头制作不到位就一直拖下去，商场广大商户也不答应，于是于2015年2月25日，匆匆开业。开业后，原告仍未施工完毕，仍在施工，从3月4日又出具的进度保证书就可以知道。严格说，承揽的该项门头制作，至今没有按照要求完工，更不用说让答辩人进行验收了。本案，答辩人为合法注册的有限公司，法人单位，并无法律规定的情形，起诉股东作为被告，更是没有任何事实和法律依据。相反，答辩人事后得知，原告公司的实际负责人（法定代表人的丈夫王延林）在签订合同等文书时，居然使用假名字（王治国），虽然都是其本人亲笔签名及加章，不会影响双方有关文书性质，但可见该公司及其经营人，存在恶意欺诈和违约的行为显而易见！综上所述，原告不仅严重违约，而且存在合同欺诈，也违反了其出具的施工计划书和保证书，其根本无权主张余下尾款，给我公司造成严重损害和影响，依法应当驳回其起诉，并且应当按照合同约定进行相应赔偿。被告冯鸿、薛宝娥当庭辩称，洛阳圣雪昂公司是合法注册的法人单位，原告起诉二被告股东作为被告没有任何法律和事实依据，应当驳回其诉讼请求。被告（反诉原告）洛阳圣雪昂公司反诉称，2011年11月24日，双方签订了圣雪昂时尚广场门头广告牌制作安装合同，因商场初步定在12月25日圣诞节开业，故合同双方约定施工工期为一个月，被反诉人承诺保证完成，双方将工期写进了合同。合同签订后，反诉人按照约定支付诚意金及有关费用，被反诉人进行施工。但被反诉人派来的施工人员能力和技术较差，贻误工期，一个月工期满时仍然没有完成，致使商场不能按时开业，造成直接和间接损失惨重，商户怨声载道，商场信誉严重受损。反诉人非常不满，欲解除合同，要求被反诉人赔偿，被反诉人为避免赔偿，于2012年1月14日向反诉人出具施工组织计划说明书及施工进度保证书，承诺2012年元月21日保证完成，并验收合格，否责自愿放弃余下款项。但直至2012年3月4日，仍未完成，于是再次出具进度保证书。仅前后两份文书，就可以证明，被反诉人已经严重超期，超期达到两个半月之久，即2011年12月24日前应当结束。但时至今日并未全部完成，本案暂为计算至其进度保证书的3月9日算，逾期共计75天，按照合同第六条之约定，每逾期一日应当按照合同总价款的1%（5400元）支付违约金赔偿，按照双方合同约定，被反诉人延误工期的违约赔偿为405000元，这还不包括反诉人的其他直接和间接损失。因延误反诉人开业两个多月之久，造成反诉人的直接和间接损失巨大，上百万损失也不止，难以计算，故按照合同约定，要求被反诉人支付违约赔偿金，但被反诉人从2012年3月10后，一直不愿支付，故起诉同时要求该违约金的同时支付相应的利息。另外，被反诉人承诺施工的钢结构为国标型材，面饰为镀锌管材，而施工时为节省成本，偷工减料，竟然改用成板材。管材要求插接过程中，环缝必须结合严谨，而实际效果缝隙极大。严格说，承揽的该项门头制作，至今没有按照要求完工，更不用说让反诉人进行验收了，除了延误商场开业外，还造成商场形象严重受损。无论从施工的期限，还是材料及质量要求上，被反诉人均明显和严重违约。事后还得知，被反诉人公司的实际经营人（法定代表人的丈夫王延林）在签订合同等文书时，居然使用假名字（王治国），虽然都是其本人亲笔签名及加章，不会影响双方有关文书性质，但可见该公司不仅仅是严重违约，还存在恶意欺诈的行为，预谋逃避有关法律责任的意图明显！鉴于被反诉人恶意先行诉讼，我公司依法提起本次反诉，依法维护自身合法权益。诉讼请求：1、判令被反诉人按照合同约定向反诉人支付施工逾期的违约金赔偿共计405000元及相应利息（利息按照同期商业银行贷款利息计算，从2012年3月10日计算至本次判决生效之日）；2、本案诉讼费由被告全部承担。原告（反诉被告）洛阳万顺公司针对反诉辩称，圣雪昂公司在反诉状当中所述全部不符合事实。1、工期之所以延误，是由于圣雪昂公司不能按照约定及时支付工程进度款，导致答辩人无法有效组织施工造成的。按照《合同》第二条第二项约定，圣雪昂公司应在“合同签订之日”向答辩人支付20000元合同诚意金，在“答辩人材料进场，设备进场，人员到位，具备施工条件”向答辩人第二次支付81000元材料款，在“钢结构完成，管材进场”再向答辩人支付115000元，至合同总价款的40%。双方约定的施工工期为：30个公历日，从2011年11月24日至2011年12月24日。然而圣雪昂公司在2011年11月24日签订合同当日向答辩人支付20000元合同诚意金后，在2011年12月12日才向答辩人第二次支付81000元材料款，于2012年1月7日才第三次向答辩人支付115000元。正是由于圣雪昂公司不能及时向答辩人支付工程款进度，才导致工期的延误。《合同》第六条第四项明确约定“如属甲方原因，造成中途停工、停建、拆除等，均由甲方负责，乙方不退还预付款”，所以，工期延误的责任应由圣雪昂公司承担。2、圣雪昂公司反诉状当中所称答辩人“派来的施工人员能力和技术较差，贻误工期”，没有任何事实依据。本案的基本事实是，答辩人具备广告设计、制作的资质条件，已经按照合同约定组织自己的工程技术人员，全部完成了承揽任务，圣雪昂公司对答辩人完成的承揽成果已经实际接受并使用至今。如果答辩人不具备这样的施工能力，承揽任务是无法完成的，圣雪昂公司也无法开业并使用至今。3、圣雪昂公司不按照约定及时支付工程进度款，本身已经严重违约，但答辩人还是在2012年1月10日（农历腊月十七）以前完成了全部承揽任务，并没有影响圣雪昂公司的开业。《合同》第五条约定“乙方制作完工后一周内，甲方必须组织正式验收，甲方在完工后一周内不组织验收，乙方可视同甲方验收工程质量合格。验收合格，进入保修期”。没想到，在答辩人完工后，圣雪昂公司不仅不组织验收，反而以种种借口、理由挑毛病，吹毛求瑕，并拒绝支付剩余工程款。并且时至今日，还有大部分款项没有支付。圣雪昂公司反诉状当中所称“承揽的该项门头制作，至今没有按照要求完工”是不符合事实的。4、答辩人完全按照合同约定用材、技术、工艺水平组织施工，不存在偷工减料、工艺水平不达标等问题。圣雪昂公司故意歪曲事实，污蔑答辩人，其目的只有一个：赖账，为自己拒绝支付剩余工程款找借口。5、答辩人的法定代表人是王艳芬，实际经营人也是王艳芬，王延林（曾用名王治国）虽与王艳芬是夫妻关系，但其身份是公司的业务员。王延林是其身份证、户口本上的名字，是户籍部门在办理户口时办错所导致，其从小到大对外一直使用的是王治国这个名字，无论是使用王延林还是王治国都是其真实身份的表达，不存在恶意欺诈的故意。在该起承揽合同当中，答辩人无任何违约责任和过错，何来的“预谋逃避有关法律责任”这一说法？综上，请求人民法院依法驳回圣雪昂公司的反诉请求。经审理查明，2011年11月24日，洛阳万顺公司作为乙方与作为甲方的洛阳圣雪昂公司签订《圣雪昂时尚广场门头广告牌制作安装合同》一份，第一条2施工工期约定：30个公历日，第二条工程造价及支付方式约定：门头制作费共计人民币540000元整；合同签订之日，甲方向乙方第一次支付20000元为合同诚意金；乙方材料进场，设备进场人员到位，具备施工条件，向乙方二次支付合同总价款的15%即81000元为材料款；钢结构完成，管材进场，甲方向乙方三次支付至合同总价款的40%，即115000元；饰面管材完工至工程总量的80%，甲方向乙方四次支付付款至合同总价款的70%即162000元；工程完工后，经甲方验收合格后，付清合同尾款135000元；余款5%作为质保金一年后一次性付清。第五条验收约定：乙方全部制作安装完工后一周内，甲方必须组织正式验收，甲方在完工后一周内不组织验收，乙方可视为甲方验收工程质量合格。第六条违约责任约定：甲方未能按本合同第二条规定时间付款，每逾期一日，应以合同总金额的1％计算，向乙方支付违约金并将合同工期顺延；乙方如无正当理由未能按本合同第二条规定按时制作、安装完成门头装饰，每逾期一日，乙方应向甲方支付合同总金额的1％作为违约金。第八条施工工艺约定：施工用的钢结构为国际型材，面饰为镀锌管材。管材插接过程中，环缝必须结合严谨。该合同乙方处还有王治国的署名。洛阳圣雪昂公司于合同签订当日支付洛阳万顺公司20000元；2011年12月12日，洛阳圣雪昂公司支付洛阳万顺公司81000元；2012年1月7日，洛阳圣雪昂公司支付洛阳万顺公司115000元；2012年1月14日洛阳圣雪昂公司支付洛阳万顺公司50000元；2012年1月19日洛阳圣雪昂公司支付洛阳万顺公司5000元；2012年2月8日，洛阳圣雪昂公司支付洛阳万顺公司20000元；合计291000元。2012年2月19日，洛阳圣雪昂公司支付洛阳市警盾不锈钢销售中心7000元。2012年2月25日，洛阳圣雪昂公司因开业而使用了洛阳万顺公司制作的门头广告牌。还查明，2012年1月14日，洛阳万顺公司的王治国给洛阳圣雪昂公司出具《施工组织计划说明和施工进度保证书》一份，对元月15号至元月21日的施工进行计划，并承诺：我公司一定全力完成以上承诺，如若到2012年元月21日完不成施工计划内容，我方愿不要尾款并全力完成此项工程为止。2012年3月4日洛阳万顺公司给洛阳圣雪昂公司出具《进度保证书》一份，其中有“我方保证2012年3月6日至2012年3月9日期间安装加固位于纱厂南路商场门头广告牌”内容。诉讼中，洛阳万顺公司向法庭提交2014年5月25日《还款协议》一份，主要内容为：经双方公司业务代表人协商，圣雪昂公司西工分公司欠我公司材料和工费30万元整，现经双方协商，5月25日前圣雪昂公司先付万顺公司25万元整，后续5万元于2014年6月15日之前还清。工程工费质保期一年已过，应全额付清。该协议有“冯鸿”的署名和洛阳万顺公司公章。洛阳圣雪昂公司及其法定代表人冯鸿提出异议并申请司法鉴定。2015年7月6日，河南金剑司法鉴定中心出具豫金剑司鉴中心（2015）文鉴字第58号司法鉴定意见书，鉴定意见：落款为“2014年5月25日”的《还款协议》中的“冯鸿”签名字迹不是冯鸿所写。上述事实，由合同、收据、进度保证书、司法鉴定意见书等在卷资证，足以证明。本院认为，原、被告签订的《圣雪昂时尚广场门头广告牌制作安装合同》意思表达真实，不违反法律规定，合法有效。工程款支付方面，洛阳圣雪昂公司仅2011年11月24日付款20000元符合约定，其余款项付款均滞后，且总计支付洛阳万顺公司工程款291000元，尚欠工程款249000元。合同履行过程中，2012年1月14日（此时已经超过合同原来约定的工期），王治国代表洛阳万顺公司给洛阳圣雪昂公司出具《施工组织计划说明和施工进度保证书》一份，明确元月21日施工完毕，待甲方验收合格合同款结清，并同时承诺：如若到2012年元月21日完不成施工计划内容，我方愿不要尾款。洛阳圣雪昂公司接受该份保证书，应属于双方对原合同中工程款支付、工期及违约责任等事项的变更。根据该变更的协议内容，洛阳万顺公司逾期完工的后果是不要尾款，即原合同中约定的135000元工程款。2012年2月25日，洛阳圣雪昂公司因开业而使用了洛阳万顺公司制作的门头广告牌。应视为检验合格，工程款应予支付。根据2012年3月4日洛阳万顺公司给洛阳圣雪昂公司出具《进度保证书》可以证明洛阳万顺公司的施工工期超过了双方2012年1月14日的约定，洛阳万顺公司应承担违约后果，工程尾款135000元无权主张。综上，洛阳圣雪昂公司应支付洛阳万顺公司工程款114000元（249000元-135000元）及利息。洛阳万顺公司的其他诉讼请求证据不足，本院不支持。洛阳圣雪昂公司的反诉请求证据不足，本院不予支持。本案经院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）洛阳万顺钢构广告有限公司工程款114000元及利息（按照同期银行贷款利率标准，从2013年11月14日起计算至工程款给付完毕之日）。逾期，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。二、驳回原告（反诉被告）洛阳万顺钢构广告有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司的反诉请求。本案诉讼费8230元，由原告（反诉被告）洛阳万顺钢构广告有限公司负担5230元，被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司负担3000元。反诉费3688元，由被告（反诉原告）洛阳圣雪昂商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  杜六斌审 判 员  李晶晶人民陪审员  王丽华二〇一五年十月十二日书 记 员  师丽锋