甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）兰刑二初字第3号公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。被告人马某某，经名马某某某，男，东乡族，生于1986年6月26日，甘肃省东乡县人，文盲，无业，户籍地：甘肃省东乡县，现租住：兰州市七里河区。2014年3月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。指定辩护人谭旻，甘肃并欣律师事务所律师。被告人韩某，女，汉族，生于1995年1月6日，兰州市人，初中文化，无业，住兰州市七里河区。2014年3月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。指定辩护人彭莹，甘肃和谐律师事务所律师。被告人杨某某，男，汉族，生于1981年7月6日，安徽省宿松县人，小学文化，个体，户籍地：安徽省宿松县，现租住：兰州市西固区。2014年3月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。2002年11月因犯抢劫罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八年，罚金二千元。2008年5月30日刑满释放。辩护人乔景刚，甘肃宏略律师事务所律师。甘肃省兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2014）97号起诉书指控被告人马某某、韩某、杨某某犯贩卖毒品罪一案向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年1月15日公开开庭进行了审理。甘肃省兰州市人民检察院指派检察员何英出庭支持公诉，被告人马某某、韩某、杨某某及辩护人谭旻、彭莹、乔景刚到庭参加诉讼。现已审理终结。甘肃省兰州市人民检察院指控：2014年3月10日19时许，被告人马某某、韩某在兰州市西固区西固中路771-777号门前巷道内，以每克400元的价格向被告人杨某某贩卖毒品海洛因2包，实际支付现金59300元。后被告人杨某某在兰州市西固区合水嘉园大门内被公安民警抓获，当场从杨某某上衣口袋内查获其从马某某、韩某处购得的毒品海洛因2包，净重144.09克。随后，在被告人杨某某处扣押其贩卖毒品所使用的交通工具越野小车一辆及通信工具手机两部，贩毒用的电子秤一台、剪刀一把。当晚21时许，被告人马某某、韩某在七里河区秀川新村桥头附近一夜市地摊处被抓获，当场从韩某随身携带的黑色手提包内查获毒资59300元及二人所使用的通信工具手机各一部。针对上述指控，公诉机关当庭出示了案件来源及抓获经过、扣押物品清单、通过记录、辨认笔录、理化检验鉴定报告、证人证言、物证照片、前科材料、被告人供述等证据。认为被告人马某某、韩某、杨某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。庭审中，被告人马某某辩称是者某某让其给杨某某送毒品，查获的毒品是者某某的。其辩护人提出：1、马某某的行为属于运输毒品行为，且系从犯；2、本案涉案毒品海洛因纯度为16.43／100克，毒品含量低，在处刑时应酌情考虑；3、马某某认罪态度好，有悔罪表现，且毒品未流入社会，毒资被及时罚没，社会危害性不大。被告人韩某辩称，对马某某放到其包内的毒品不明知；其吸毒但并未贩毒。其辩护人提出：1、被告人韩某主观上没有贩毒的故意，因而不构成贩卖毒品罪；2、案发时韩某年仅19岁，思想单纯，且沾染上毒品，其本身也是受害者。被告人杨某某辩称，其吸毒并未贩毒，其行为属于非法持有毒品。其辩护人提出：1、被告人杨某某的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；2、无法证实杨某某购买毒品是用于出售，亦无证据证据其以前曾贩卖过毒品；3杨某某在侦查阶段的供述中，始终坚持因“购买毒品”被抓获，且没有证据证实其贩卖毒品，故不能得出其购买毒品的目的必然是贩卖的结论。经审理查明，2014年3月10日19时许，被告人马某某、韩某在兰州市西固区西固中路771-777号门前巷道内，以每克400元的价格向被告人杨某某贩卖毒品海洛因2包，实际支付现金人民币59300元。后被告人杨某某在兰州市西固区合水嘉园大门内被公安民警抓获，当场从杨某某上衣口袋内查获其从马某某、韩某处购得的毒品海洛因2包，净重144.09克。随后，在被告人杨某某处扣押其贩卖毒品所使用的交通工具越野小车一辆及通信工具手机两部，贩毒用的电子秤一台、剪刀一把。同日21时许，被告人马某某、韩某在七里河区秀川新村桥头附近一夜市地摊处被抓获，当场从韩某随身携带的黑色手提包内查获毒资59300元及二人所使用的通信工具手机各一部。上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示，并经控辩双方质证的下列证据证实：1、案件线索来源、抓获经过、搜查笔录证实：2013年6月公安机关在工作中获悉有人在景泰县条山镇贩卖毒品，毒贩对外公布用于获取毒品的联系电话及银行账号。其中电话号码为，银行卡卡号为；侦查中发现的持机人是杨某某，该杨所持的另一部手机号码；2014年3月10日19时许，杨某某在兰州市西固区合水嘉园大门内被抓获，当场从其上衣口袋内查获毒品海洛因2包；同日21时许，被告人马某某、韩某在七里河区秀川新村桥头附近一夜市地摊处被抓获，并从韩某随身携带的手提包内查获给杨某某出售2包毒品后收取的毒资现金人民币59300元及二人所使用的通信工具手机各一部；后对杨某某家中进行搜查，查获涉嫌贩毒所使用的交通工具越野车、电子秤、剪刀等。公安人员对查获的上案物品扣押并拍照固定。2、扣押决定书、扣押清单及照片证实：公安人员在被告人杨某某处扣押毒品海洛因可疑物2包（红色透明塑料袋包装）、手机两部（黑色“苹果”直板手机一部，黑色直板“长虹”手机（双卡机）一部、越野车一辆、电子秤一台、剪刀一把；在被告人马某某处扣押HTC黑色直板手机一部；在被告人韩某处扣押现金人民币59300元、haier灰色直板手机一部。3、鉴定意见（1）理化检验鉴定意见书证实：从杨某某上身口袋内查获的毒品可疑物两包，净重依次为74.04克、70.05克；所送检材中检出海洛因成分。（2）检验鉴定意见书证实：所送检材系白色粉末状物两包，红色透明塑料纸包装，净重分别为74.04克、70.05克；检材中海洛因含量为16.34／100克。4、证人证言（1）证人韩影（杨某某之妻）证言证实：杨某某的手机号。2013年下半年以来，杨某某经常出去打牌，行为有些异常，打电话鬼鬼祟祟，神神秘秘，其感觉他可能干了一些违法勾当。2013年其与杨某某开车去白银市景泰县有三次，每次都是路过，找朋友，没有住过。2013年冬天其与杨某某去过永昌二、三次，去找朋友谈一笔生意，具体啥生意杨某某没说过。（2）证人张某某证言证实，2012年8月初，其认识了一个叫马回回的男子（具体姓名不详），其见马回回每天将塑料包裹的小包包（白色粉末状物品）放在景泰县城某个路边的树坑里，有一个号码给马回回手机发短信说“东西放在什么地方”，马回回就将放塑料包裹的小包包具体位置用短信方式给发过去。后马回回给其说他给别人卖的是毒品海洛因，买海洛因的吸毒人员先给姓杨的老板建行卡上打钱，钱打上后就会收到短信，然后咱们就将放毒品的地方告诉老板，老板再将地方告诉买毒品的吸毒人员自己去取。后其与号码的主人就联系上了，并在景泰环城路见了一面，当时在他的车上，对方具体模样没看清，只知道他姓杨。姓杨老板让其好好干这个事情，而且能够挣钱。后其每天将用塑料包裹的小包包放在景泰县城某个店面前的树坑里，等给其手机发短信问东西（毒品）放在什么地方，其就用手机短信告诉放毒品的具体位置。当其手中的毒品海洛因快卖完后，姓杨的老板就会给其发短信说将毒品海洛因埋的具体位置。姓杨的老板有时会将毒品放在景泰环城路旁边一猪场门前的电杆下，景泰荣兴加油站往北门走的路面的树底下，景泰县城走九支的桥洞后面，喜泉城庄往兰州方向走的路边树底下等地方。每次姓杨的老板事先都将毒品海洛因用小塑料包包好，其取来后只管卖就行了。100元的小包包是0.1克，200元的小包包是0.2克。其一直干到2013年10月份左右，平均每天给姓杨的老板能卖出去10个左右的毒品海洛因，数量约1克。从2012年8月至2013年10月期间，其具体给姓杨的老板卖出去了多少数量的毒品海洛因记不清楚了。姓杨的老板每月给其发2500元到6000元工资不等，其合计挣了53000元左右。姓杨的老板给其发工资一般都是和毒品放在一起让其去取，有时也往其银行卡上打。2013年10月，姓杨的老板说他不想干了，并将他的毒品以每克700元的价格卖给其，约定等其将毒品卖出去后挣了钱再给他。姓杨的老板将毒品海洛因放在以前放过的地方让其去取，并给其一个秤量毒品的小电子秤。其将毒品取来后按照每小包0.1克或0.2克数量进行包装，并向别人贩卖。从2013年10月至今，其总共给别人卖出去有100克左右的毒品海洛因，每克毒品都是以700元从姓杨的老板处购进的，按照一个小包包（0.1克）100元的价格给别人贩卖，卖出去1克毒品海洛因能挣300元，总共挣了3万元左右。姓杨的老板是给其贩卖毒品海洛因的人，只知道他姓杨，景泰县有些吸毒人员叫他“南方扁头”。其与姓杨的老板都是电话联系，有时直接通话，有时发短信。5、辨认（指认）笔录及照片证实：经被告人马某某混杂辨认，确认杨某某就是向其购买毒品海洛因的人，韩某是其同居女友，并曾一起向杨某某贩卖毒品海洛因；经被告人杨某某混杂辨认，确认马某某、韩某就是向其贩卖毒品海洛因的人；经被告人马某某、杨某某分别指认，确认西固区西固中路771-777号门前就是其交易毒品海洛因的地点；经张某某混杂辨认，确认4号照片中的男子（杨某某）像给其提供毒品海洛因的人。6、通话记录证实：被告人杨某某所持手机与被告人马某某所持手机自2014年1月7日至2014年3月10日进行过多次通话；杨某某所持手机与张某某所持手机自2013年11月至2014年3月进行过多次通话。7、物证照片证实：被告人马某某、韩某、杨某某当庭对查获的毒品海洛因、现金、手机等物证照片进行辨认，并予确认。8、电子数据手机短信照片证实：公安机关从被告人杨某某处查获的黑色直板长虹手机储存卡发件箱内提取到大量的贩毒信息，包括商量价格、汇款买毒、埋藏毒品地点等内容。9、刑事判决书证实：被告人杨某某曾因犯抢劫罪被兰州市城区人民法院于2002年11月27日判处有期徒刑八年，罚金二千元。10、被告人供述（1）被告人马某某供述，2014年3月10日13时许，在工林路清雅宾馆门口，朋友者某某给了其一个白色的塑料袋，让其把这150克“东西”（毒品海洛因）给杨某某送去，事情办完后给其1000元钱和半克“东西”。其先将“东西”放到租住的五星坪房子里，后约上女友韩某在西站闲转时接到者某某的电话，让其将“东西”给杨某某送去，其遂给杨某某打了电话。19时许，杨某某打来电话，让其到兰炼什字，其和韩某骑摩托车到出租屋取“东西”，当时韩某没进去。其取上“东西”放进韩某的包里，与韩某骑摩托车往西固兰炼什字方向走。20时许，杨某某打来电话说在“老地方”（西固中路771-777号门前一小巷道内）。其与韩某赶到“老地方”，让韩某先下车等着，并开摩托车将杨某某带到“老地方”，韩某把挎包打开，杨某某把59300元放进韩某的挎包内，韩某从挎包内取出装在白色塑料袋内的“东西”交给杨某某，杨拿上“东西”先走了。给杨某某送的毒品海洛因是150克，每克400元，是装在一白色塑料袋内用红塑料袋包装的两块毒品。2014年3月初，其与韩某给杨某某在“老地方”送过20克毒品海洛因样品，每克500元，杨某某给其一万元。其手机号码是，杨的手机号码是、韩某手机号码是。（2）被告人韩某供述证实：2014年3月10日19时30分许，其与马某某去了他租住的房子，当时其没有进去。马某某将所取的“东西”（毒品海洛因）放进其的包里，后与马某某骑摩托车来到高压阀门厂向东约150米的巷道口。其先下车，马某某骑车去接杨某某，后与杨某某进了西固中路771-777号的小巷子里，其也跟着走了进去。其将包的拉链拉开，杨某某就把钱放到其包里，其遂将“东西”从包里拿出来给了杨某某，杨拿上“东西”后先走了。其与马某某来到秀川桥附近的夜市时被公安人员抓获。其与马某某是情人关系，马一直都在贩卖毒品。因其吸毒，马某某能给其提供毒品，所以参与贩卖毒品。2014年3月初，其与马某某坐车到西固高压阀门厂门口给杨某某送过约20克毒品海洛因，杨某某给马某某给了一万元。（3）被告人杨某某供述证实：2014年3月9日14时许，其在家里给一个认识的少数（马某某）打电话说要一些“东西”（毒品海洛因），少数问要多少，其说“15，要400的”，并约好次日见面。3月10日18时许，其与少数电话约好在“老地方”见面，并从家里拿了六万元前往“老地方”。其在约好的地方等了四十分钟，少数男子骑摩托车过来带着其进了西固中路771-777号小巷内，少数男子的女友也进来了。她把挎包拉链拉开，其遂将59300元放入挎包，她从包里取出一包毒品给了其，其将毒品装在右上衣口袋内，刚走到住的小区门口就被公安人员抓获，从其身上搜出了毒品及两部手机。一部是苹果4S手机，一部是直板长虹双卡手机。“15、要400的”就是要150克，每克400元的毒品海洛因，“老地方”就是与少数以前见过面的地方，其从少数处购买的毒品是准备往外卖。其开纳智捷越野车去白银玩，有时带些海洛因。其与对方电话联系，对方要毒品的话，其就将毒品扔到什么地方，后告诉地方，让对方自己去取，对方将款打到其建行卡上。其从马某某处购买过两次毒品，查获的电子秤是称毒品海洛因用的。以上证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认。关于被告人马某某所提是者某某让其给杨某某送毒品，查获的毒品是者某某的的辩解理由及辩护人所提马某某的行为属于运输毒品行为，且系从犯以及本案涉案毒品海洛因纯度含量低等辩护意见。经查，侦查阶段被告人韩某供述马某某一直在贩卖毒品，且为其提供吸食的毒品；被告人杨某某供述案发前，与马某某打电话约定购买毒品的数量、价格、交易地点；二人的通话记录证明杨某某所持手机与马某某所持手机自2014年1月7日至2014年3月10日进行过频繁通话，该部手机及杨某某所持另一部手机与马某某供称者某某所持手机并无通话记录。被告人马某某以贩卖为目的在同城之间交付毒品的行为应以贩卖毒品罪论处，涉案毒品海洛因成分含量低并不影响本案定性，辩护人所提马某某系从犯的辩护意见，与查明的事实不符。故对被告人马某某及其辩护人所提辩解理由、辩护意见，不予采纳。关于被告人韩某所提对马某某放到其包内的毒品不明知，其吸毒但并未贩毒的辩解理由及辩护人所提韩某主观上没有贩毒的故意，不构成贩卖毒品罪等辩护意见。经查，被告人韩某参与贩卖毒品的事实，不仅有查获的毒品及提取物证、理化检验鉴定意见、辨认笔录、同案人供述等证据在案佐证，且上述证据证明的内容与其在侦查阶段的供述相互印证。故对被告人韩某及其辩护人所提辩解理由、辩护意见不予采纳。关于被告人杨某某所提其吸毒并未贩毒，其行为属于非法持有毒品的辩解理由及其辩护人所提杨某某的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪等辩护意见。经查，被告人杨某某在马某某处购买毒品并向他人贩卖的事实，不仅有查获的毒品、扣押清单、搜查笔录、通话记录、辨认（指认）笔录、证人证言、鉴定意见等证据证实，且公安机关从杨某某所持手机储存卡发件箱内提取到大量的贩毒信息亦能证实其向他人贩卖毒品的事实。故对被告人杨某某及其辩护人所提辩解理由、辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人马某某、韩某、杨某某无视国法，贩卖毒品数量大，其行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人马某某、韩某共同向他人贩卖毒品，在共同犯罪中被告人马某某起主要作用，系主犯，被告人韩某起次要或辅助作用，系从犯，依法应对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十七条第一、四款、第二十七条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月12日起至2029年3月11日止）。被告人韩某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月12日起至2024年3月11日止）。被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月12日起至2029年3月11日止）。二、扣押在案的犯罪工具越野车一辆予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  岳 龙审 判 员  李 中代理审判员  白会东二〇一五年三月二十三日书 记 员  王松超