安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书(2015)肥西民一初字第02607号原告(反诉被告）：合肥合信包装有限公司，住所地安徽省合肥市经开区桃花工业园拓展区汤口路与万佛山路交口，组织机构代码69280022-7。法定代表人：康春华，董事。委托代理人：代双龙，安徽天德吕事务所律师。委托代理人：庞四旺，安徽天德吕事务所律师。被告（反诉原告）：陈文成，男，汉族，1966年9月15日生，住安徽省合肥市肥西县，委托代理人：张莉，合肥市法律援助中心职工法律援助志愿团。原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司诉被告（反诉原告）陈文成劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法由审判员苏绍军适用简易程序公开开庭进行了审理。原告合肥合信包装有限公司委托代理人代双龙、庞四旺，被告陈文成及其委托代理人张莉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司诉称：2012年7月，被告（反诉原告）陈文成到原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司处工作，工作岗位是货车司机。2014年2月21日陈文成工作期间从货车上摔下造成工伤事故。事故发生后公司及时将陈文成送往医院，并支付所有医疗费用。2015年陈文成将我公司诉至肥西县劳动人事仲裁委员会。肥西县劳动人事仲裁委员会作出肥劳人仲裁字（2015）第177号裁决。我公司认为，该裁决所依据的事实及法律存有不当之处，依法不能成立。理由如下：双方签订的劳动合同明确约定为固定期限劳动合同，期限从2012年7月12日起至2014年7月11日止。且陈文成发生工伤后直至停工留薪期满一直未到我公司工作。合同期满，双方劳动关系依法已经终止；陈文成仅在我公司工作两年，按照规定工作一年，计算一个月经济补偿金，即陈文成仅应计算两个月经济补偿金。另外，仲裁委裁决依据的平均工资4049.46元也过高，不符合本案的客观事实，另外，陈文成在2012年7月12日承诺其薪酬中包含了单位应当负担的社会保险费用，故平均工资4049.46元应扣减单位承担的保险费。故仲裁委裁决经济补偿金12208.92元不应当予以支付；陈文成承诺不需单位办理保险是私权处分，且陈文成仅在我公司工作2年，即使办理也仅应是2年。仲裁委裁决我公司替陈文成办理2012年7月至2015年5月间社保无依据；裁决书以4049.46元为平均工资裁决我公司支付陈文成一次性伤残补助金也属错误。住院伙食补助费、住院护理费计算均有错误。陈文成提供的病历显示住院时间为2014年10月6日，出院时间为2014年10月31日，病案首页出院诊断明确载明为右侧肩周炎，该治疗明显与工伤无关。再者我公司虽于2014年7月以工资名义向陈文成支付了15394元，但该行为不能认定为劳动关系的延续，该费用应抵作工伤赔偿款。基于以上事实，故诉至法院，诉讼请求如下：一、请求法院确认双方之间的劳动关系于2014年7月11日已解除。二、判决原告不予支付被告经济补偿金12208.92元。三、依法判决原告无需为被告办理2012年7月至2015年5月期间的社会保险。四、依法判决原告不予支付被告一次性伤残补助金28487.48元、停工留薪期间工资差额部分4344.56元，住院护理费3616.83元，住院伙食补助费600元。被告陈文成（反诉原告）辩称：一、被告与原告之间的劳动关系于2015年5月29日解除，被告受伤之后原告按月支付工资至2015年5月20日，后拒绝支付工伤待遇、补缴社保、给付经济补偿金，故2015年5月29日被告被迫提出劳动关系解除。二、原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金12208.9元，经济补偿金计算标准以被告工伤发生时之前12个月平均工资4069.64元为准。关于经济补偿金计算月份，被告2012年7月12日入职，2015年5月29日被迫解除劳动关系，应计算为3个月。被告平均工资为4069.64元，不应扣减莫须有的保险费用，工资构成应当由单位负举证责任，不是由被告承诺实现。其次承诺是原告单位要求被告抄写，内容违反法律规定。三、原告应当为被告办理劳动关系存续期间即2012年7月至2015年5月间社会保险。四、裁决书以发生工伤前12个月平均工资4069.64元为标准计算一次性伤残补助金符合法律规定。根据安徽省实施《工伤保险条例》办法第三十八条规定护理费凭医疗机构证明由用人单位按月支付，护理费标准为统筹地区上年度职工平均工资的80%。职工工伤住院伙食标准按照每天20元执行。仲裁时一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及护理费计算标准当时是4584元，后调整为5006.8元，本次起诉请求法院变更。病历上的右侧肩周炎系医院笔误，该次住院，公司支付的医疗费用，足以证明治疗与工伤相关。2014年2月21日后公司一直支付工资，没有证明该费用系工伤赔偿款。故请求驳回用人单位对我的诉讼请求。被告陈文成（反诉原告）反诉称：2012年7月12日，被告（反诉原告）陈文成到原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司处工作，工作岗位是货车司机，签订了劳动合同，但原告(反诉被告）未为被告（反诉原告）陈文成缴纳社会保险。工作期间，反诉人领取的实际平均工资为4069.64元。2014年反诉人发生工伤，分别于2014年2月21日至3月8日、2014年10月16日至10月31日、2014年12月3日至12月12日住院治疗，住院天数为40天。经鉴定为十级伤残，根据法律规定，反诉人申请仲裁时一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及护理费的计算标准当时为4584元∕月，现增加为5006.8元∕月，故请求对原仲裁的住院护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别变更为5267.5元（60082／年／÷365天／年×80%×40天）、20027.33元（60082元／年÷12个月×4个月）、25034.17元（60082元／年÷12个月×5个月）。原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司反诉答辩称：被告的反诉依法不能成立，不符合反诉条件，本案属于劳动争议纠纷，与其他民事案件在程序上不同，双方对裁决结果不服的应当在法定期间向法院起诉，反诉人未在法定期间内起诉，再者根据法律规定反诉不依赖与本诉存在，对反诉人的反诉应当予以驳回。原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司提供如下证据：一、裁定书、送达回证，证明原告、被告之间纠纷已经超过仲裁，原告的起诉符合法律规定；二、劳动合同，证明合同期限为两年，证明原、被告间的劳动关系；三、承诺书，证明被告工资单中包含单位应负担社会保险费用，被告已对其社保进行了私权处分，要求原告不要办理社保；四、银行卡流水，证明被告平均工资中包含单位应当承担社会保险费用，停工留薪期间工资差额、一次性伤残补助金等计算错误；五、认定工伤决定书更正书，证明被告为左肩部外伤；六、住院病历，证明被告2014年10月6日至2014年10月31日住院系治疗右侧肩周炎，该治疗与工伤无关，住院伙食补助费、住院护理费计算有误。被告（反诉原告）陈文成提供如下证据：住院病案首页一份，中医科入院记录两份，出院小结一份，证明被告第三次住院的入院时间和出院时间。合肥合信包装有限公司对陈文成所举证据庭审质证意见如下：真实性有异议，中医科入院记录是陈文成个人陈述，其于2014年10年16日是以右侧肩周炎入院且该次住院在仲裁程序中未能提供材料，也未主张。陈文成对合肥合信包装有限公司所举证据庭审质证意见如下：证据一的三性、证明目的无异议。证据2三性无异议，该合同不能反映实际用工期限。证据3的三性及目的有异议，社保不属于私权处分内容。证4的三性无异议，不能反映陈文成平均工资中包含了单位应当承担社会保险费用，恰好证明了陈文成12个月的平均工资是4069.64元，一次性伤残补助金等的计算标准。证据5的三性及证明目的无异议。证据6的三性无异议，证明目的有异议，病历系医院书写错误所致，且该次住院费用系原告所出，如与工伤无关联，原告不应承担该费用，根据相关规定，护理费标准为统筹地区职工12个月工资月平均工资的80%，住院伙食费标准每人每天20元标准，计算无错误。经审查，本院对原告所举证据的证明效力部分予以确认。被告所举证据的证明效力予以确认。经审理查明：合肥合信包装有限公司于2012年7月12日与陈文成签订一份为期两年的劳动合同（2012年7月12日至2014年7月11日），约定工作岗位为操作工，任务和职责为送货。2014年2月21日，陈文成在厂区发货平台上货时不慎摔下致使受伤。当日陈文成即被合肥合信包装有限公司送至安徽医科大学第二附属医院住院治疗，共住院15天（2014年2月21日至3月8日）。2014年6月，陈文成回合肥合信包装有限公司处上班8至9天，之后离开未再回合肥合信包装有限公司处上班。2014年7月1日，肥西县人力资源和社会保障局作出肥西工认（2014）157号《认定工伤决定书》，认定构成陈文成为工伤。2014年8月11日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2014）第1901号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》，结论为劳动功能障碍十级。陈文成对鉴定结论不服，向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该鉴定委员会于2014年9月28日作出皖劳鉴2014年304号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为十级。2014年10月16日，陈文成又至安徽医科大学第二附属医院住院治疗，共住院5天（2014年10月16日至31日）。工作期间，合肥合信包装有限公司未为陈文成办理社会保险。以上事实为肥劳人仲裁字[2015]第177号仲裁裁决书所认定，庭审双方均未提出异议。另，仲裁裁决书认定陈文成受伤前12个月的平均工资为4069.64元【（3797.07元+2778.87元+4752.93元+3884.73元+4089.33元+3072.26元+5215.34元+4016.26fqb+4600.20元+4135.12元+4676.83元+3816.69元）÷12个月】，对此，陈文成无异议；合肥合信包装有限公司以“此中包含有公司负担的社会保险费用在内，未扣除”为由不予认可，认为应将其中公司负担的社会保险费用扣除之后其余的才是陈文成受伤前12个月的平均工资。另查明：仲裁裁决书裁决内容为：陈文成与合肥合信包装有限公司的劳动关系于2015年5月29日解除；合肥合信包装有限公司一次性支付陈文成解除劳动关系经济补偿金12208.92元；合肥合信包装有限公司一次性支付陈文成年休假工资748.44元；合肥合信包装有限公司为陈文成办理2012年7月至2015年5月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；合肥合信包装有限公司一次性支付陈文成一次性伤残补助金28487.48元、一次性工伤医疗补助金18336元、一次性伤残就业补助金22920元、停工留薪期工资差额部分4344.56元、住院护理费3616.83元、住院伙食补助费600元和交通费200元。本院认为：首先关于双方劳动关系的解除。2014年2月21日，陈文成在工作中发生工伤，2014年7月12日双方签订的劳动合同期满后原告尚处在工伤治疗阶段，依法公司不能单方面解除其与陈文成的劳动关系，故陈文成于2015年5月29日申请仲裁时要求解除双方劳动关系的时间作为双方劳动关系的解除时间为妥，故仲裁确认双方劳动关系于2015年5月29日解除，本院予以确认。合肥合信包装有限公司关于双方之间的劳动关系于2014年7月11日已自然解除的主张本院不予支持。其次，关于陈文成受伤前12个月的平均工资为4069.64元是否包含有公司负担的社会保险费用在内？合肥合信包装有限公司以陈文成所写的承诺书明确承诺“陈文成不要求办理社保，工资中包含单位应负担的社会保险费用”为由认为应将其中公司负担的社会保险费用扣除之后其余的才是陈文成受伤前12个月的平均工资之主张该否得到支持？鉴于该承诺对其中包含有多少社保费用并不明确，且合肥合信包装有限公司既未明确，也未举证证明该扣除多少金额，且该承诺违反法律规定，故合肥合信包装有限公司该主张，本院不予采信。综上，故仲裁委基于以上情况根据相关法律规定认定陈文成在合肥合信包装有限公司处工作2年零10.5个月（2012年7月12日至2015年5月29日），合肥合信包装有限公司应支付陈文成3个月工资标准的经济补偿金12208.92元（4069.64元/月×3个月）、一次性伤残就业补助金28487.48元（4069.64元/月×7个月）、停工留薪期间工资差额部分4344.56元，住院护理费3616.83元（55006元/年÷365天/年×80%×30天）、住院伙食补助费600元（20元/天×30天），并由合肥合信包装有限公司为陈文成办理2012年7月至2015年5月期间的社会保险（具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担），理应得到支持。第三，关于仲裁裁决“合肥合信包装有限公司一次性支付陈文成年休假工资748.44元、一次性工伤医疗补助金18336元、一次性伤残就业补助金22920元和交通费200元”，合肥合信包装有限公司在本次庭审中均未提出异议，本院予以认定。第四，关于陈文成之反诉请求。陈文成的反诉理由为“申请仲裁时一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及护理费的计算标准当时为4584元∕月，而现在的标准发生变化，已增加为5006.8元∕月”，故请求对原仲裁的住院护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金金额予以变更，鉴于仲裁裁决依据的标准并无错误，且陈文成所举证据不能证明该反诉提起的时间在其收到仲裁裁决书之日起15日内提起的时间内，故本院不予支持。最后，合肥合信包装有限公司以“陈文成提供的病历（2014年10月6日至2014年10月31日住院）病案首页出院诊断明确载明为右侧肩周炎”为由，主张治疗与工伤无关，但经结合病历的其它内容足以看出右侧肩周炎属医生笔误，明显系治疗工伤。故合肥合信包装有限公司该主张，本院不予保护。原、被告的其余主张，本院均不予采信。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第六条、第十条第一款、第十一条、第十二条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款、第三十七条，《安徽省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条、第二十九条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、第五条第一款、第六条第一款、第二款、第七条，《关于贯彻执行＜安徽省实施工伤保险条例办法＞若干问题的意见》第三条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）陈文成与原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司的劳动关系于2015年5月29日解除；二、原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告（反诉原告）陈文成解除劳动关系经济补偿金12208.92元、一次性伤残补助金28487.48元、一次性工伤医疗补助金18336元、一次性伤残就业补助金22920元、停工留薪期工资差额部分4344.56元、年休假工资748.44元、住院护理费3616.83元、住院伙食补助费600元和交通费200元；三、原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司于本判决生效之日起一个月内为被告（反诉原告）陈文成办理2012年7月至2015年5月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费10元，减半收取5元，由原告(反诉被告）合肥合信包装有限公司负担。反诉案件受理费10元，减半收取5元由被告（反诉原告）陈文成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  苏绍军二〇一五年十月十四日书记员  毕书颉附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第六条职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。