浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终5133号 上诉人(原审被告)：五洋建设集团股份有限公司。住所地：浙江省绍兴市上虞百官街道江东北路****。 法定代表人：陈志樟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林朴，浙江元祐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈志樟,男,1966年1月31日出生,汉族，住浙江省上虞市。 委托诉讼代理人：沈建锋、王戡，浙江慕仁律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司。住所。住所地：浙江省杭州市开元路**div> 代表人：史杰文。 委托诉讼代理人：李国、林清诚，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：华升建设集团有限公司。住所地：浙江省绍兴市。住所地：浙江省绍兴市上虞区崧厦镇v style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：司焕明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈小阳、车杭航，该公司员工。 被上诉人(原审被告)：新疆五洋房地产开发有限公司。住所地：新疆维吾尔自。住所地：新疆维吾尔自治区呼图壁县西市南路**五洋假日酒店**（五街**2院**）v style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：朱百涛。 上诉人五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）、陈志樟因与被上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融公司浙江分公司）、华升建设集团有限公司（以下简称华升公司）、新疆五洋房地产开发有限公司（以下简称五洋房地产公司）金融借款合同纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2017）浙0104民初7688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月28日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 五洋公司、陈志樟上诉请求：1、请求改判驳回一审判决第二、三项支付逾期利息、复利的诉讼请求并对一审判决第五项进行相应改判；2、本案上诉费由华融公司浙江分公司承担。事实与理由：一、本案借款期限为2017年3月16日至2018年3月16日，华融公司浙江分公司主张自2017年9月15日起按照年利率7.1775％支付逾期利息不当。本案借款到期日为2018年3月16日，未经五洋公司一方书面同意，华融公司浙江分公司无权单方要求利息在2017年9月15日起即按照逾期利息计算。考虑到五洋公司的实际情况，五洋公司、陈志樟要求借款利息按照4.785％的固定利率予以计息。二、参照最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第125条的规定，出借人将利息计入本金计算复利的，不予保护。五洋公司近期因现金流暂时性短缺，资产处置进度不如预期且筹融资渠道受限等情况，面临多项债务问题。目前公司正在采取加速资产处置的推进及战略重组等方式筹集资金，以期尽早偿债以保护债权人的利益和维护社会经济秩序的稳定。而本案中计收复利的行为，其实质是利滚利，高额的利息将会极大影响五洋公司的战略重组和发展，进而影响经济秩序的稳定。华融公司浙江分公司主张的复利不应当得到支持。 华融公司浙江分公司辩称：原审法院判决逾期利息和复利符合合同约定且符合法律规定。五洋公司、陈志樟的上诉理由于法无据。 华升公司的意见与五洋公司、陈志樟的意见一致。 五洋房地产公司未作答辩。 华融公司浙江分公司向一审法院起诉请求：1、判令五洋公司立即归还借款本金2500万元、利息458562.50元、复利3143.61元（暂计至2017年9月1日），至实际清偿之日止的复利、罚息按照合同约定计收；2、判令华融公司浙江分公司对五洋房地产公司名下位于新疆维吾尔自治区呼图壁县××街××栋的房屋及相应的土地使用权在9212万元范围内享有优先受偿权；3、判令华升公司、陈志樟对五洋公司上述欠款承担连带保证责任。 一审法院认定事实：借款人：五洋公司。贷款人：上海浦东发展银行股份有限公司杭州中山支行（以下简称浦发银行中山支行）。借款本金：2500万元。借款期限：2017年3月16日至2018年3月16日。约定利率：年利率4.785%（固定利率）。逾期利率：约定利率上浮50%。还款方式：按季结息，结息日为每季末月的20日，到期一次性还款，利随本清。实际履行情况：浦发银行中山支行于2017年3月16日发放借款2500万元，2017年4月14日以前的利息五洋公司已付清，此后本息均未归还。2017年9月1日，浦发银行中山支行以五洋公司在浦发银行中山支行的流动资金借款发生逾期构成违约为由，通知涉案借款提前到期，要求五洋公司于2017年9月15日前归还借款本金、支付利息及罚息、各担保人履行担保责任。暂计算至2017年9月15日，五洋公司尚欠浦发银行中山支行本金2500万元未归还，利息505083.33元、复利3746.47元未支付。担保情况：五洋房地产公司以新疆维吾尔自治区呼图壁县××街××栋房屋为五洋公司与浦发银行中山支行发生在2015年8月16日至2020年8月16日期间的债务提供最高额抵押担保，主债权余额最高不超过9212万元；华升公司为涉案借款提供连带责任保证担保，保证期间为2年；陈志樟为五洋公司与浦发银行中山支行发生在2017年3月15日至2019年3月15日期间的债务提供最高额连带责任保证担保，主债权余额最高不超过15000万元，保证期间为2年。上述担保的范围均包括主债权、利息、罚息、复利、实现债权的费用等。其他情况：一、流动资金借款合同约定，五洋公司未按期还本付息或未按约定用途使用借款的、到期应付而未付其签署的其他借款合同、协议项下的债务的，浦发银行中山支行有权宣布合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清。二、保证合同约定，五洋公司未按主合同约定履行债务时，无论浦发银行中山支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利均有权先要求华升公司在约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。三、2017年11月28日，上海浦东发展银行股份有限公司杭州分行（以下简称浦发银行杭州分行）与华融公司浙江分公司签订了不良资产批量转让协议、债权转让协议，浦发银行杭州分行将包括涉案借款在内的对五洋公司的债权及相关权利转让给华融公司浙江分公司。2018年1月22日，浦发银行杭州分行与华融公司浙江分公司在《浙江日报》上发布了债权转让通知暨债务催收联合公告。四、2018年4月10日，华融公司浙江分公司以国内特快专递邮件方式向陈志樟邮寄债权转让暨债务催收函，要求陈志樟从收函之日起向华融公司浙江分公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或担保责任。 一审法院认为：浦发银行中山支行与五洋公司之间的借款合同关系合法有效，双方当事人应按约定履行自己的义务。流动资金借款合同约定，五洋公司到期应付而未付其签署的其他借款合同、协议项下的债务的，浦发银行中山支行有权宣布涉案借款本金全部立即提前到期、要求归还全部借款、结清利息。浦发银行中山支行据此于2017年9月1日通知涉案借款提前到期，对此五洋公司没有异议，因此五洋公司应按通知于2017年9月15日前归还借款本金、支付利息、复利。华升公司辩称借款合同没有到期没有依据。五洋公司一直未还本付息，浦发银行中山支行有权要求五洋公司还本付息。五洋房地产公司为五洋公司的债务提供了最高额抵押担保，陈志樟为五洋公司的债务提供了最高额保证担保，涉案借款发生在约定期间内，未超过约定的主债权最高余额，因此就五洋公司尚欠的借款本息，浦发银行中山支行有权要求就抵押财产优先受偿、要求陈志樟承担连带责任。华升公司为涉案借款提供了连带责任保证担保，华升公司辩称涉案借款有抵押物，应先处置抵押物。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。浦发银行中山支行与华升公司签订的保证合同约定，五洋公司违约时无论浦发银行中山支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利均有权先要求华升公司在约定的保证范围内承担保证责任，因此华升公司的抗辩不能成立。因此就五洋公司尚欠的借款本息，浦发银行中山支行有权要求华升公司承担连带责任。陈志樟辩称案涉流动资金借款合同第十五条的担保措施中没有陈志樟的担保信息，系对于借款担保措施的明确变更，应当免于承担担保责任。本院认为，陈志樟已与浦发银行中山支行签订了最高额保证合同，其为涉案借款提供连带责任保证担保，故陈志樟的抗辩不能成立。《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。浦发银行杭州分行与华融公司浙江分公司之间的债权转让协议合法有效。《中华人民共和国合同法》第八十条第一款、第八十一条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人；债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利。浦发银行杭州分行与华融公司浙江分公司于2018年1月22日在《浙江日报》上发布了债权转让通知，应认定债权人已经履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。陈志樟辩称未收到债权转让通知、债权转让对其不发生效力没有依据。华融公司浙江分公司已受让了浦发银行中山支行在涉案合同项下的权利，有权要求五洋公司还本付息、要求五洋房地产公司、华升公司、陈志樟承担担保责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条之规定，一审法院于2018年5月9日作出如下判决：一、五洋建设集团股份有限公司向中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司归还借款本金人民币2500万元、支付利息人民币505083.33元，于判决生效后十日内付清。二、五洋建设集团股份有限公司向中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司支付以尚欠借款本金为基数自2017年9月15日起按年利率7.1775%计算至借款本金付清之日止的逾期利息，于判决生效后十日内付清。三、五洋建设集团股份有限公司向中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司支付复利人民币3746.47元（暂计算至2017年9月15日，此后以尚欠的借款利息为基数按年利率7.1775%计算至借款利息付清之日止），于判决生效后十日内付清。四、就上述款项，中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就新疆五洋房地产开发有限公司所有的新疆维吾尔自治区呼图壁县××街××栋房屋优先受偿。五、华升建设集团有限公司、陈志樟就上述款项的支付承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币169109元，财产保全申请费人民币5000元，由五洋建设集团股份有限公司、新疆五洋房地产开发有限公司、华升建设集团有限公司、陈志樟负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，就案涉借款的借款期限、还款方式以及利息、罚息、复利的计算，当事人在书面合同中有明确约定，应认定为系其真实意思表示，各方均应依约履行。现五洋公司未依约支付借期内的借款利息，其行为已构成违约，浦发银行中山支行有权依照书面合同的约定宣布涉案借款本金全部立即提前到期，要求归还全部借款并支付相应利息、罚息以及复利。五洋公司、陈志樟关于本案借款利息应按照4.785％的固定利率计算以及本案借款不应计收复利的主张，与当事人在书面合同中的约定不符，亦于法无据，故本院不予采信。综上，五洋公司、陈志樟的上诉理由依据不足，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人五洋建设集团股份有限公司、陈志樟负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 蕊 审判员 黄江平 审判员 夏明贵 二〇一八年八月二十二日 书记员 王思航