上海市闸北区人民法院民 事 判 决 书（2015）闸民四（民）初字第5号原告丁伟胜。委托代理人宋洪洋，北京长安（上海）律师事务所律师。委托代理人徐秀芳，北京长安（上海）律师事务所律师。被告上海舒勒压力机有限公司。法定代表人OemerAkyazici。原告丁伟胜与被告上海舒勒压力机有限公司（以下简称舒勒公司）劳动合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理，依法适用简易程序，由审判员胡立群独任审判，于2015年1月19日公开开庭进行审理，原告丁伟胜及其委托代理人宋洪洋到庭参加诉讼，被告舒勒公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告丁伟胜诉称，原告于2004年8月2日入职被告处，已连续工作十年，2014年8月16日，原告通过邮寄方式向被告提出订立无固定期限劳动合同的申请，被告收到申请后，非但未与原告订立无固定期限劳动合同，反而以双方之间劳动合同将于2014年8月31日期满为由下达了《劳动合同解除通知书》，在原告无任何过错的情况下，要求解除劳动关系。原告认为被告的行为严重侵犯原告合法权益，故诉至法院，要求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币（以下币种均为人民币）211，939.38元。原告丁伟胜为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：1、闸劳人仲（2014）办字第1145号裁决书，证明本案已经过仲裁前置；2、2014年8月16日（快递单号为XXXXXXXXXXXX）原告向被告人事滕某某寄送要求签订无固定期限劳动合同申请书的快递单原件1张、签收单打印件1张，证明原告于8月16日向被告寄送了要求签订无固定期限劳动合同申请书，被告已于8月18日签收；3、被告向案外人梁某某寄送退工单、劳动手册的快递单原件，证明恒丰路XXX号XXX层XXX-XXX单元是被告的办公地；4、被告向原告寄送的退工单复印件、解除劳动合同通知书原件，证明解除劳动合同通知书时间晚于被告收到原告签订无固定期限劳动合同申请书的时间，被告收到申请后并未续签，反而解除劳动合同的行为属违法解除；5、被告发放经济补偿金的金额及原告8月工资单原件，证明经济补偿金的计算金额参照时间有误，被告按2013年8月至2014年7月的工资计算，原告认为计算期间应当为2013年9月至2014年8月。同时证明原告计算违法解除赔偿金的计算依据；6、原告2013年10月至2014年8月工资单原件及2013年8月至2014年8月银行交易明细，证明原告离职前12个月平均工资。被告舒勒公司未到庭应诉，但向本院提供说明一份，内容为：“关于员工丁伟胜劳动合同终止一事，部门、人事部与员工之间有过多次沟通，公司清晰地表示由于公司业务调整，装配的业务将转向大连的工厂。所以员工的合同将到期结束。但是，大连公司将于员工签合同。员工表示有意向，要考虑考虑。但是，公司一直没有得到员工的最终决定，所以发出合同终止通知。公司于2014年8月份在工资中支付了经济补偿金77，735元。公司没有收到过员工申请无固定期限的要求，及快递。”经审理查明，原告系本市户籍从业人员，原被告末份劳动合同期限为2011年8月1日至2014年8月31日，约定税前工资为2986元。原告已收到被告支付的经济补偿金77，735元。2014年9月15日，原告向上海市闸北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金205000元。该仲裁委于2014年11月17日裁决对原告的请求不予支持，原告不服该裁决，遂诉至本院。审理中，原告称于2004年8月2日入职被告处，双方签订过多份劳动合同，末份劳动合同约定税前工资为4000元每月。原告在被告处最后工作至2014年8月26日，工资发放至2014年8月31日。审理中，原告称于2014年8月16日将要求签订无固定期限劳动合同申请书放在快递内，寄送给被告人事滕某某，寄送地址为上海市闸北区恒丰路XXX号XXX楼XXX-XXX单元。然被告在收到申请后非但不与原告签订无固定期限劳动合同，反而以双方劳动合同于2014年8月31日到期为由向原告送达《劳动合同解除通知书》及上海市单位退工证明，该证明载明原告自2004年8月2日入职被告处，于2014年8月31日合同终止。按退工证明载明的入职时间，原告在被告处已连续工作满十年，被告的行为属于违法解除劳动合同。审理中，原告称2014年9月至2014年8月工资单上的加班及中夜班津贴系指加班费。2014年8月工资单上的税前调整指年终奖9167元及入职至离职期间每月按基本工资8%计算的房贴共27217元，同意将2013年9月至2014年8月期间的房贴4720元作为计算离职前12月平均工资的基数。本院认为，首先，当事人在民事诉讼中应当遵循诚实信用原则。本案中，被告经本院传唤未到庭参加诉讼，应当视为对其质证权利的放弃；其次，本案中，原告为证明向被告寄送了订立无固定期限劳动合同申请书，向本院提供了2014年8月16日快递单及签收打印件、被告向案外人梁某某寄送退工单的快递单等证据，并提供退工单、解除劳动合同通知书等证明被告未按法律规定与其签订无固定期限劳动合同，反而到期终止了劳动合同，原告已完成了其相应的举证责任。被告虽称从未收到过原告寄送的签订无固定期限劳动合同申请，但并未提供任何证据加以证明，视为对其举证权利的放弃，应当承担不利法律后果。综上，原告于2004年8月2日入职，在被告处已连续工作满十年，符合用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同的情形，且原告已向被告提出订立无固定期限劳动合同的申请，现被告于双方劳动合同到期后与原告终止劳动合同不符合法律规定，属于违法终止。经本院核算，原告离职前12个月平均工资11644.13元【（11970.38＋11900＋5630.48＋12799.53＋19991.87＋9130.39＋9129.56＋8740.3＋9130.32＋9199.56＋9330.48＋22776.64）／12】（扣除2014年9月至2014年8月工资单上的加班费），被告应支付原告违法终止劳动合同赔偿金163017.82元（11644.13＊7＊2），鉴于被告已支付原告补偿款共计77，735元，被告还应支付原告违法终止劳动合同赔偿金差额85282.82元。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告上海舒勒压力机有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告丁伟胜违法终止劳动合同赔偿金差额人民币85282.82元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币5元，由被告上海舒勒压力机有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  胡立群二〇一五年三月二十五日书记员  张冠文附：相关法律条文一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。