新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民五终字第830号上诉人（原审被告）：庄建军。委托代理人：师玉闽，新疆星河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆天山水泥股份有限公司。法定代表人：张丽荣，新疆天山水泥股份有限公司厂长。委托代理人：任娟，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托代理人：高霞，新疆鼎信旭业律师事务所律师。上诉人庄建军与被上诉人新疆天山水泥股份有限公司因劳动争议纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2015）沙民一初字第822号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭于2015年8月18日公开开庭进行了审理。上诉人庄建军的委托代理人���玉闽，被上诉人新疆天山水泥股份有限公司（以下简称天山水泥公司）的委托代理人高霞、任娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，庄建军原系天山水泥公司员工，2008年1月1日庄建军与天山水泥公司签订无固定期限劳动合同，2013年3月天山水泥公司按照自治区人民政府有关安排开始进行厂区搬迁。2013年10月至2014年1月庄建军因病休假，2014年2月至4月10日庄建军加班补休，假期结束后庄建军离开天山水泥公司未再提供劳动。劳动关系存续期间，天山水泥公司为庄建军正常发放了工资。2014年5月9日天山水泥公司在晨报刊登声明：兹有庄建军，未履行任何请假手续，擅自离岗，严重违反公司相关制度，请本人自登报之日起10日内到单位办理相关手续，逾期者，我公司将按《劳动合同法》第39条第2款的规定处理。2014年5月19日天山水泥公司在晨报刊���声明：兹有庄建军未按公告期限办理相关手续，严重违反公司相关制度，损害公司利益，根据劳动合同法规定，对你作出劳动合同终止的处理决定。另查明，天山水泥公司考勤管理办法第6.3规定：员工无任何理由不上班或无故超期的按旷工处理，连续旷工15天，全年累计旷工30天，按《劳动合同法》第三十九条第（二）款规定予以解除劳动合同，第6.3.2规定：凡未事先请假而无故不来上班者视为旷工。天山水泥公司薪酬管理办法第5.4.4.3规定：连续旷工15天（含15天），全年累计旷工30天（含30天）通知解除劳动合同。再查明，庄建军于2015年2月13日向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、依法解除庄建军与天山水泥公司劳动关系；2、天山水泥公司依法支付庄建军非法解除劳动合同的经济补偿金211375.63元；3、天山水泥公司支付庄��军2013年10月至2014年5月水泥厂搬迁期间工资21372.40元；4、天山水泥公司支付因水泥厂搬迁给予的“人员搬迁安置补偿”费215502.48元；5、天山水泥公司兑现庄建军“房改房”的福利或支付未享受房改的住房补贴；6、天山水泥公司确认庄建军退休年龄为55周岁。2015年2月13日该仲裁委员会作出新劳人仲字（2015）第098号仲裁裁决书，裁决：一、解除庄建军与天山水泥公司劳动关系，天山水泥公司为庄建军出具《解除劳动关系证明书》；二、天山水泥公司支付庄建军解除劳动合同经济补偿金64614.46元；三、驳回庄建军的其他仲裁请求。天山水泥公司及庄建军均不服仲裁裁决，分别向法院提起诉讼。原审法院认为，第一、庄建军2013年10月至2014年1月庄建军因病休息，2014年2月至4月10日加班补休，2014年4月11日其假期结束，庄建军应当回厂报到，等待公司安排工作，庄建军��天山水泥公司调整工作岗位，降低劳动报酬为由，不再向天山水泥公司提供劳动，庄建军不回公司报到的行为导致双方劳动关系解除，天山水泥公司不应支付庄建军解除劳动关系经济补偿金，故对于天山水泥公司主张不支付庄建军解除劳动关系经济补偿金64614.46元的诉讼请求，予以支持。对庄建军要求天山水泥公司支付非法解除劳动合同的赔偿金211375.63元的诉讼请求，不予支持。第二、2013年10月至2014年5月天山水泥公司不存在拖欠庄建军工资情形，故对于庄建军要求天山水泥公司支付2013年10月至2014年5月工资21272.40元的诉讼请求，不予支持。第三、庄建军要求天山水泥公司支付人员搬迁安置补偿费215502.48元的诉讼请求、兑现“房改房”的福利住房或一次性支付未享受房改的住房补贴的诉讼请求、确认退休年龄为55岁的诉讼请求，均不属于劳动争议受案范围，故不予审��。四、庄建军、天山水泥公司均同意劳动关系解除，天山水泥公司给庄建军出具《解除劳动关系证明书》，对此予以确认。原审法院遂判决：一、新疆天山水泥股份有限公司与庄建军劳动关系解除，新疆天山水泥股份有限公司给庄建军出具解除劳动关系证明书；二、新疆天山水泥股份有限公司不支付庄建军解除劳动关系经济补偿金64614.46元；三、驳回庄建军要求新疆天山水泥股份有限公司支付非法解除劳动合同的赔偿金211375.63元的诉讼请求；四、驳回庄建军要求新疆天山水泥股份有限公司支付2013年10月至2014年5月搬迁期间工资21372.48元的诉讼请求。上诉人庄建军上诉称，庄建军作为天山水泥公司的员工，有固定的住址和联系方式，但被上诉人的下属单位天山水泥厂第二分公司两次通过公告送达的方式与庄建军解除劳动关系是违反法律规定的，且庄建军与天山��泥厂第二分公司之间并无劳动关系。被上诉人因政府搬迁变更工作地点，庄建军履行劳动合同的地点，工作岗位、工资待遇均发生变更，被上诉人应当与庄建军协商解除劳动合同，但被上诉人单方通过公告送达的方式解除劳动合同显然是违法的。按照乌政办（2012）233号文件的规定，被搬迁企业的职工可以自愿要求与企业解除劳动关系，企业应当按照《劳动合同法》的规定支付经济补偿金。本案一审法院对被上诉人不执行该文件的行为不予认定是不公正的。被上诉人在2013年10月至2014年4月期间任意扣减上诉人的工资，少发工资12976.26元及企业搬迁分流期间工资27734元，对此被上诉人应当予以补发。对于政府支付给被上诉人的搬迁安置补偿费用，应当用于企业职工的安置和补偿，一审法院以不属法院受理范围为由不予处理显属不当。综上，一审法院认定事实不清，适用��律不当。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。被上诉人天山水泥公司答辩称，庄建军在休假到期后，没有向我公司继续提供劳动，故我们之间的劳动关系已经实际解除，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决。经本院审理查明，原审法院判决认定的事实属实。上述查明的事实，有劳动合同、工资表、考勤表、薪酬管理办法、考勤管理办法、晨报公告、当事人陈述以及一、二审庭审笔录等证据为证。本院认为，上诉人庄建军假期结束后应当回厂报到，等待公司安排工作。本案的基本事实是在庄建军假期结束后，以天山水泥公司调整工作岗位，降低劳动报酬为由，不再向天山水泥公司提供劳动。就被上诉人天山水泥公司在企业存在调整经营期间，对上诉人庄建军客观上存在需工作调整时，作为劳动者的庄建军未通过与公司协商也未通过正当的救济途径维护权益，而是采取不回公司报到单方面不再向天山水泥提供劳动，擅自离开用人单位的行为导致双方劳动关系解除，因此，作为劳动者的庄建军首先存在违反用人单位劳动纪律，之后用人单位天山水泥公司与其解除劳动关系并不存在用人单位不得解除劳动合同的法定情形。因此，天山水泥公司理应不支付庄建军解除劳动关系经济补偿金，故对原审法院判决认定针对天山水泥公司主张不支付庄建军解除劳动关系经济补偿金64614.46元的诉讼请求，予以支持，本院认为并无不当。因此，基于上述事实，对庄建军要求天山水泥公司支付非法解除劳动合同的赔偿金211375.63元的诉讼请求，原审法院不予支持，本院认为适用法律正确，判决并无不妥。通过原审法院已查明事实及天山水泥公司提供的相应证据证实，双方劳动关系存续期间��山水泥公司并不存在拖欠庄建军工资情形，故对于庄建军要求天山水泥公司支付2013年10月至2014年5月工资21272.40元的上诉请求，本院不予支持。本案二审庭审中，上诉人庄建军要求天山水泥公司支付人员搬迁安置补偿费215502.48元、兑现“房改房”的福利住房或一次性支付未享受房改的住房补贴的上诉请求当庭表示放弃，且均不属于劳动争议受案范围，本院予以准许并确认，不作审理。故对上诉人庄建军的上诉理由，本院均不予采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人庄建军承担（上诉人庄建军已交）本判决为终审判决。审 判 长 蔡   联审 判 员 ���肖炜代理审判员 杨   莉二〇一五年十月二十一日书 记 员 牛   瑶