广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）来民二终字第2号 上诉人（一审被告）：广西铭君建筑工程有限公司，住所地：柳州市柳东新区水湾路2号柳东标准厂房2号配套办公楼307。 法定代表人：吴万海，该公司总经理。 委托代理人：唐立华，广西仁清律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：广西象州星球混凝土有限公司，住所地：广西象州县象石路周家槽。 法定代表人：李建良，该公司总经理。 委托代理人：覃爱然，该公司销售经理。 委托代理人：梁仁毅，广西天鹰律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：广西金秀华瑶混凝土有限公司，住所地：广西金秀瑶族自治县桐木镇种苗场。 法定代表人：韦社腾，该公司总经理。 委托代理人：巫益明，该公司销售经理。 被上诉人（一审被告）：韦敬宗，男，1963年11月11日出生，现住柳州市鱼峰区。 上诉人广西铭君建筑工程有限公司（下称“铭君公司”）因与被上诉人广西象州星球混凝土有限公司（下称“星球公司”）、广西金秀华瑶混凝土有限公司（下称“华瑶公司”）、韦敬宗分期付款买卖合同纠纷一案，不服象州县人民法院（2014）象民初字第633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月23日受理后，于2015年3月20日公开开庭进行审理。上诉人的委托代理人唐立华，被上诉人星球公司的委托代理人梁仁毅、被上诉人华瑶公司的委托代理人巫益明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明：2012年元月15日，星球公司与铭君公司签订《预拌混凝土购销合同》，代表铭君公司在合同上签名是韦敬宗（系铭君公司员工），担保方为象州新家园房地产开发有限公司。在合同中约定：混凝土的价格，其中等级强度C30，价格为370元/立方米（非泵）、380元/立方米（泵送）；等级强度C25，价格为360元/立方米（非泵）、370元/立方米（泵送）。结算方式按签收的数量进行结算，需方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或者盖章，则以签收的供方送货物单（发物单）为结算凭证，同时供方有权停止供货；付款方式为现金支付；付款期限：从停止浇筑混凝土之日起，需方必须在16个工作日内办理结算并付清所有货款，如需方无法在约定日期内付清货款，视为需方违约，供方按需方所欠货款折算为商品砼方量每月向需方收取10元/方违约金；象州新家园房地产开发有限公司作为该合同的担保方。合同签订后，星球公司委托华瑶公司自2013年1月9日至同年9月16日向铭君公司供货共计5005.5立方米，总货款为1863161元。铭君公司收货后，分别于2013年5月17日、2013年7月1日、2013年7月24日从其银行帐户将货款300000元、500000元、90000元转入星球公司的银行帐户。尔后，铭君公司又陆续支付星球公司货款536039元。铭君公司前后共支付星球公司货款1426039元，尚欠货款437122元（数量为1180方）。 另查明：第一、在一审诉讼中，星球公司于2014年8月11日放弃要求象州新家园房地产开发有限公司承担担保责任。 第二、在一审诉讼中，根据华瑶公司、星球公司的申请，一审法院依法追加华瑶公司为一审共同原告、韦敬宗为共同被告参加诉讼。 第三、2014年7月11日星球公司、华瑶公司共同声明，在本案中的权利、义务均由星球公司承担。 一审法院审理认为，依法成立的合同，受法律保护，合同双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案星球公司与铭君公司所签订的合同是双方的真实意思表示，没有违反法律的强制性规定，属于有效合同。星球公司在履行合同过程中委托华瑶公司代为其履行义务，铭君公司不仅接收华瑶公司提供的货物，而且以星球公司为供货方履行了大部分的付款义务，应视为铭君公司同意华瑶公司代星球公司履行供货义务。综上，本案星球公司按约定履行了自己的供货义务，而铭君公司在收到星球公司的货物后，仅支付星球公司货款1426039元元，尚欠货款437122元。铭君公司的行为构成了违约，应承担违约责任。按合同的约定，铭君公司尚欠货款437122元，方量为1180立方米，其违约金应为106200元=1180方×10元/方×9个月（违约金自2013年11月计至2014年7月止）。 在本案中，星球公司放弃要求象州新家园房地产开发有限公司承担担保责任，是原告诉讼权利的选择，应予准许。但这不能作为铭君公司免除其责任的依据。华瑶公司、星球公司共同声明在本案诉讼中的权利义务由星球公司承担，没有损害国家、集体及他人的利益，没有违反法律规定，应予准许。韦敬宗是铭君公司的员工，其代表铭君公司在合同上签名，是履行职务行为，合同的权利义务应由铭君公司承担。 综上，铭君公司应支付星球公司货款437122元及违约金106200元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：广西铭君建筑工程有限公司应支付广西象州星球混凝土有限公司货款437122元及违约金106200元（违约金自2013年11月计至2014年7月止）。案件受理费9233元，由广西铭君建筑工程有限公司负担。 上诉人铭君公司不服一审判决，向本院上诉称：一、一审法院认定事实不清，被上诉人星球公司只向上诉人供应140多万元的货物，后不再供货，上诉人便找被上诉人华瑶公司供货，从上诉人与华瑶公司的供货往来送货单上看，上诉人与星球公司无关联，上诉人尚未与华瑶公司结算，具体数额不清，因此华瑶公司将债权转移给星球公司于法无据。二、象州新家园房地产开发有限公司作为上诉人与被上诉人星球公司签订的《预拌混凝土购销合同》中的担保人，应承担担保责任，星球公司放弃要求象州新家园房地产开发有限公司承担担保责任，损害了上诉人的合法利益。综上，请求二审法院驳回被上诉人星球公司对上诉人的诉讼请求。 被上诉人星球公司、华瑶公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉无理，请求二审予以驳回。 二审期间，双方当事人均没有新的证据向法庭提供。 本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院根据上诉人的上诉意见及被上诉人的答辩意见，归纳本案的焦点为：1、被上诉人星球公司要求上诉人支付货款437122元及违约金106200元是否有事实和法律依据；2、象州新家园房地产开发有限公司是否应承担担保责任。 本院认为，1、关于被上诉人星球公司要求上诉人支付货款437122元及违约金106200元是否有事实和法律依据的问题，上诉人与被上诉人星球公司所签订的《预拌混凝土购销合同》，系双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，属于合法有效的合同，双方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，星球公司便委托华瑶公司代其向上诉人履行供货义务，华瑶公司亦承认其向上诉人所供货物系履行星球公司与上诉人所签订的《预拌混凝土购销合同》，上诉人收到货后亦向星球公司支付了1426039元的货款，因此，视为上诉人认可华瑶公司代星球公司履行了双方所签订的《预拌混凝土购销合同》；华瑶公司共向上诉人供货5005.5立方米，总货款为1863161元，则上诉人尚欠货款437122元未支付，因此星球公司要求上诉人履行支付尚欠货款437122元的义务有事实和法律依据。关于是否应支付违约金106200元的问题，上诉人未按约向星球公司支付相应货款，构成违约，应承担违约责任，按照合同约定，上诉人逾期付款的，应按所欠货款折算为商品砼方量每月向被上诉人支付10元/方违约金，因此，上诉人逾期向被上诉人支付货款应按合同约定支付相应的违约金106200元（自2013年11月计至2014年7月止）。 2、关于象州新家园房地产开发有限公司是否应承担担保责任的问题，由于被上诉人星球公司在诉讼中明确放弃要求象州新家园房地产开发有限公司承担担保责任，这是被上诉人诉讼权利的选择，应予准许，根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任，因此，象州新家园房地产开发有限公司不承担担保责任。 综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予以支持。一审判决程序合法，适用法律正确，判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9233元，由上诉人广西铭君建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 卢 怡 代理审判员 黄 剑 代理审判员 邓 媚 二〇一五年三月二十六日 书 记 员 韦玉妹 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。