河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)豫17刑终250号原公诉机关河南省新蔡县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏金风，男，1990年12月5日出生，汉族，初中毕业，农民，住福建省安溪县。因本案于2017年1月20日被抓获，次日被刑事拘留，2017年2月17日被逮捕。辩护人马文筱，河南金苑律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈炜林，男，1990年1月14日出生，汉族，小学毕业，农民，住福建省安溪县。因本案于2017年2月4日被抓获，2017年2月8日被刑事拘留，2017年2月17日被逮捕。河南省新蔡县人民法院审理新蔡县人民检察院指控被告人苏金风、陈炜林犯诈骗罪一案，于二○一七年五月二十七日作出（2017）豫1729刑初281号刑事判决。原审被告人苏金风、陈炜林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2016年12月底，被告人苏金风和陈炜林预谋因过春节订购春联的人多，利用网络聊天软件、银行卡等作案工具，通过“喜之缘春联批发”、“海清春联批发”网站在互联网上发布虚假春联批发信息，以此骗取浏览其网站并预定购货的被害人的钱款，并通过银行ATM机将钱款取走。其中手机、银行卡是苏金风购买的，网上聊天QQ号、网页是陈炜林从网上购买的。笔记本电脑是二人各自准备的，陈炜林负责接听买家电话，并告知买家加QQ聊天，苏金风负责和买家通过QQ聊天，并在买家支付定金后冒充快递人员让买家支付余款。共骗取人民币44545元，二人分花。具体犯罪事实如下：1、2016年12月27日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取江苏省泰州市高港区居民朱亚军的购货款4500元人民币。2、2016年12月28日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取新蔡县古吕镇居民赵峰的购货款8000元人民币。3、2016年12月28日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取四川省崇州市羊马镇居民何某的购货款900元人民币。4、2016年12月31日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取深圳市观澜茜坑老村居民李永衍的购货款8000元人民币。5、2016年12月31日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取河北省昌黎县龙家店镇居民费某的购货款630元人民币。6、2017年1月1日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取陕西省洛川县凤栖镇居民雷晨龙的购货款1130元人民币。7、2017年1月2日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取贵州省贵阳市云岩区居民王荣富的购货款2000元人民币。8、2017年1月2日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取河北省邢台市威县居民王会军的购货款1300元人民币。9、2017年1月2日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取辽宁省建昌县建昌镇居民李某的购货款709元人民币。10、2017年1月3日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取北京市昌平区东小口镇居民张羽的购货款1200元人民币。11、2017年1月4日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取新疆维吾尔自治区伊宁县居民雷钢的购货款1855元人民币。12、2017年1月5日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取山西省怀仁县居民龚鹏伟的购货款474元人民币。13、2017年1月6日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取陕西省蒲城县城关镇居民张晨的购货款700元人民币。14、2017年1月6日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取江西省南昌县莲塘镇居民付火标的购货款1200元人民币。15、2017年1月6日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取山东省固阳县安乐镇居民肖丽莎的购货款5000元人民币。16、2017年1月7日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取四川省天全县城厢镇居民毛雅蓉的购货款500元人民币。17、2017年1月7日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取河北省邯郸市尚壁镇居民唐宁宁的购货款1300元人民币。18、2017年1月7日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取重庆市云阳县双龙镇居民刘江云的购货款750元人民币。19、2017年1月8日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取广东省连州市连州镇居民郑世明的购货款616元人民币。20、2017年1月8日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取湖北省建始县红岩镇居民易忠宏的购货款1781元人民币。21、2017年1月9日，被告人苏金风、陈炜林通过发布虚假春联批发信息,骗取广东省电白县居民林小莉的购货款2000元人民币。另查明，被告人苏金风、陈炜林分别于2017年1月20日、2017年2月4日被抓获，到案后如实供述自己的罪行；在本院审理过程中，苏金风和陈炜林退出全部赃款，取得被害人谅解。原判认定上述事实，所依据的主要证据有：到案经过、户籍证明、微信聊天记录、银行交易记录、转账凭证、谅解书、情况说明等书证，辨认笔录，视听资料，被害人赵某、何某、费某、李某等人的陈述，被告人苏金风、陈炜林的供述。原审法院认为，被告人苏金风、陈炜林以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。苏金风与陈炜林共同预谋，相互分工，所获赃款被二人均分，在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；苏金风、陈炜林到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，第八条之规定，判决如下：一、被告人苏金风犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。二、被告人陈炜林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。三、作案工具白色闽Ｄ×××××轿车一辆予以没收，上缴国库。上诉人苏金风上诉理由及其辩护人意见为，苏金风的行为构成自首，一审判决量刑过重；苏金风名下的小轿车不应认定为作案工具。苏金风上诉还称判决书认定的第15起事实数额不对。上诉人陈炜林上诉称一审判决量刑过重。二审经审理查明的事实、证据和一审一致，且证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。关于上诉人苏金风提出判决书认定的第15起事实数额不对的意见，经查，对于该起事实所认定的诈骗数额有被害人陈述、银行卡转账交易记录证实，足以认定。故该意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人苏金风及其辩护人提出苏金风名下的小轿车不应认定为作案工具的意见，经查，该辆小轿车系苏金风实施犯罪活动所使用，依法应认定为作案工具。故该意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人苏金风及其辩护人提出苏金风的行为构成自首，一审判决量刑过重，上诉人陈炜林提出一审判决量刑过重的意见，经查，新蔡县公安局已锁定苏金风，后由安溪县公局民警以苏金风办理户口有误为由将其通知到所，将苏金风抓获，苏金风不具备自动投案的主动性和自愿性，依法不构成自首。本案相关量刑情节原判均已考虑，并根据苏金风、陈炜林犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法在量刑幅度内量刑并无不当。故该意见不成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔小虎审判员  赵雪莲审判员  薛运魁二〇一七年七月六日书记员  李 娜