上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0116民初3492号原告：姚某某。委托诉讼代理人：彭某某，上海某甲律师事务所律师。被告：顾某某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：张某，总经理。委托诉讼代理人：沈某，上海某乙律师事务所律师原告姚某某诉被告顾某某(以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月16日受理后，依法适用简易程序，同年8月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令俩被告赔偿原告损失人民币（下同）857,225.87元，其中第二被告在交强险、商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2017年3月31日7时10分许，第一被告驾驶的投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车在本区漕廊公路、青年路路口由东向南实施转弯时，恰遇原告驾驶的电动自行车由西向东行驶至此，双方发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，同意赔偿律师代理费，事故发生后已支付原告73,000元。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及商业险（100万，含不计免赔），事故发生在承保期间内，对鉴定机构评定原告的伤残等级有异议，保留申请重新鉴定的权利（庭后未申请重新鉴定）；赔偿项目中：医疗费凭据核算，扣除非医保及住院期间的伙食费，营养费同意按40元每天计算、护理费应按7个月计算，且原告主张的标准过高，误工证据不足，残疾赔偿金应按户籍所在地标准并以42％的赔偿系数计算，精神损害抚慰金也应按42％的赔偿系数计算，鉴定费在商业险中赔付，律师代理费不属保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。原告的伤情经本院委托相关鉴定机构鉴定，已分别构成七级、九级伤残，伤后可酌情予休息期360天、营养期180天、护理期180天；遵医嘱择期行右侧股骨粗隆下骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。又查明，第一被告肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元，在本院已审结的（2017）沪0116民初5437号（原告伤后初期医疗费赔偿诉讼）中，第二被告交强险医疗费用赔偿限额10,000元已完尽，商业第三者责任险已承担234,155.89元，故第二被告商业第三者险的赔偿限额还有765,844.11元；第一被告已支付原告73,000元。审理过程中，原告与第一被告达成如下协议：2017年11月至2018年7月的护理费，由第一被告承担50％。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书、相关判决书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。本案中，双方对金山交警支队做出的责任认定意见未提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费凭证，结合病历等证据，凭据确定为88,028元（含救护车费，并已扣除住院期间的伙食费8873元）。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。2、住院伙食补助费7200元，第二被告无异议，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日40元，结合鉴定意见计算210日，为8400元。4、护理费，本案中原告的护理均配合医院一贯的操作流程，根据原告的伤情由医院视情向原告提供护理人员进行陪护，故应根据原告实际支付的护理费标准计算，同时结合鉴定意见给予的期限，并根据审理中第一被告的意思表示本院核定如下：2017年3月31日至同年10月31日7个月实际产生的护理费为33,830元（该费用由第二被告承担）；2017年11月1日至2018年7月28日的护理费为30,040元（由第一被告承担50％为15,020元）。5、误工费，原告提供劳动合同、误工、收入证明、银行工资发放明细证实事故发生前12个月原告月平均收入4811元，事故发生后原告所在单位向原告发放病假工资1277元，故原告的误工损失计算为（4811-1277）×14＝49,476元。6、残疾赔偿金,原告是农业人口，但其提供的户籍资料、产权证及居住证明能证实事故发生时原告在城镇连续居住满一年，且收入来源于城镇，原告可以参照城镇居民标准赔偿，结合伤残等级及定残时原告的年龄，按42％的伤残赔偿系数计算20年为525,806.40元。7、精神损害抚慰金，本院根据伤残等级酌定21,000元。8、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票结合原告诉请，支持2600元。该费用系第二被告法定理赔项目，故由第二被告在商业三者险中予以承担。上述1-8项合计766,380.40元，由第二被告在保险理赔范围内承担736,340.40元，第一被告承担15,020元，原告自负15,020元。9、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院根据支持原告诉讼请求多寡等因素酌定10,000元。综上，原告的损失由第一被告赔偿25,020元，鉴于已支付73,000元，超额支付47,980元由第二被告在本案的赔付金额中扣除后直接支付第一被告，因此第二被告应在交强险及商业三者险责任限额内赔付原告688,360.40元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告姚某某损失688,360.40元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内支付被告顾某某47,980元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取6186元，由原告负担1219元，被告顾某某负担4967元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇一八年八月十七日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。