云南省大理市人民法院民 事 判 决 书(2018)云2901民初1669号原告：杨金兆，女，白族，1978年10月12日生，居民，云南省鹤庆县人，住大理市。委托代理人：董智宇、张跃霞，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。被告：张波，男，白族，1991年10月10日生，农民，云南省大理市人，住大理市。被告：云南七武海科技有限公司。法定代表人：浦同军。统一社会信用代码：91530100MA6K4B85XT。住所地：云南省昆明经开区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人：陈雪松，公司总经理。统一社会信用代码：913100001322279017。住所地：上海市。委托代理人：吴孔榕，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。原告杨金兆诉被告张波、云南七武海科技有限公司（以下简称七武海公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨金兆委托的诉讼代理人董智宇、张跃霞，被告张波、七武海公司的法定代表人浦同军，被告平安财保公司委托的诉讼代理人吴孔榕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨金兆诉称：2017年12月10日，被告张波驾驶云Ｌ×××**号超标电动自行车，沿大理景观大道线由西向东行驶，19时20分许驶至肇事处时，所驾车与行人杨莲华、原告杨金兆相撞，造成行人杨莲华、原告杨金兆受伤，车辆受损的道路交通事故。该事故发生后，经大理市公安局交通警察大队进行责任认定，作出第53290100S201712010号《道路交通事故认定书》，认定被告张波负事故全部责任，原告杨金兆、杨莲华不负事故责任。被告张波在事故发生时，系被告七武海公司安排派送外卖返回公司途中，肇事时系履行职务行为。原告杨金兆受伤后被送往中国人民解放军六十中心医院救治，入院诊断为：一、创伤性中型颅脑外伤：1、蛛网膜下腔出血，2、右侧颗骨骨折，3、脑脊液右耳漏，4、右侧颗部头皮下血肿；二、第3腰椎右侧横突骨折；三、全身多处软组织损伤。住院治疗后完善相关检查，明确诊断，给予行止血、消肿、神经营养、能量支持、骨质营养、止痛及相应药物对症治疗后，生命体征平稳，症状较前明显好转，经请示上级医师同意后，于2017年12月25日出院回家休养。出院遗嘱为：1、注意休息，加强营养；避免剧烈运动；2、1月后回院复查；3、不适随诊。2018年4月16日经云南祥龙司法鉴定所对原告的后期医疗费、三期进行评定。该中心作出“云南祥龙司法鉴定所〔2018〕临鉴字（意见）第6036号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人杨金兆头部、脊柱损伤均未达到伤残等级、后续医疗费用约人民币3000元、误工期为90日、护理期为60日、营养期为60日。为此请求判令：一、被告连带赔偿原告损失共计53209.10元;二、本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。被告张波及七武海公司对原告的诉讼请求无异议。被告平安财保公司辩称：1、依平安个人责任保险（特约）合同条款的约定，重新核定被答辩人各项诉请的真实性、合法性、关联性及合理性，依法确定答辩人的赔偿责任范围；2、答辩人依法对原告的当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费和残疾赔偿金赔偿系数承担赔偿责任，对其余费用不承担赔偿责任。事实及理由：一、平安财保公司与原告之间的法律关系是一种合同责任，而非侵权关系中的民事责任，应以《保险合同》。二、平安个人责任保险（特约）的赔偿依据及配方式;1、赔偿依据：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；2、不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；因此，平安个人责任保险（特约）应当依据平安个人责任保险（特约）险保险合同的约定来认定保险公司的赔偿责任。3、赔偿方式根据平安个人责任保险条款第三条约定，保险公司仅承担因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，因此，答辩人仅承担原告医疗费和残疾赔偿金赔偿系数的赔偿责任，对原告的其他损失，不属于直接损失的范畴，保险公司依法、依约不承担保险赔偿责任。三、原告损失中涉及的各项诉请的合法性、关联性及合理性：1、医疗费：应根据国家基本医疗保险政策执行；否则不予认可；2、住院伙食补助费：以实际住院天数每天100元计算；3、营养费：以实际住院天数每天15元计，原告未提交有效证明的，不予认可。4、误工费：应以160.73元／天计算，误工天数以实际住院天数或鉴定天数为准，但误工天数最长不得定残前一日。若受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，同时“三期”鉴定的误工天数应当包含住院天数；5、护理费：该费用的确定应遵医嘱或以鉴定天数为准，以一人为限，参照误工费计算方式，按160.73元／天计算；原告方未提交有效证据的，不予认可；同时，“三期”鉴定的护理天数应当包含住院天数；6、交通费：应以实际发票为准，根据保险合同约定，保险公司仅赔偿事故给受害人造成的直接损失，因此，该部分费用应由其他当事人分担，保险公司依法不承担赔偿责任；7、精神抚慰金：因未造成严重后果且属间接损失，应不予支持。8、鉴定费：属间接损失，因此该部分费用应由其他当事人分担，保险公司依法不承担赔偿责任。9、诉讼费：以实际产生的费用为准。本院经审理认定事实如下：2017年12月10日19时20分许，被告张波驾驶云Ｌ×××**号超标电动自行车，沿大理景观大道线由西向东行驶大理景观大道线K1-500K处时与行人杨金兆、杨莲华相撞，造成原告杨金兆及行人杨莲华受伤，车辆受损的道路交通事故。该事故发生后，经大理市公安局交通警察大队进行责任认定，作出第53290100S201712010号《道路交通事故认定书》，认定被告张波负事故全部责任，原告杨金兆、杨莲华不负事故责任。原告杨金兆受伤后被送往中国人民解放军六十中心医院救治，其伤情诊断为：一、创伤性中型颅脑外伤：1、蛛网膜下腔出血，2、右侧颗骨骨折，3、脑脊液右耳漏，4、右侧颗部头皮下血肿；二、第3腰椎右侧横突骨折；三、全身多处软组织损伤。原告住院治疗15天，开支住院费9936.52元、门诊费785.10元。2018年4月11日，经云南祥龙司法鉴定所对原告的后期医疗费、三期进行评定作出〔2018〕临鉴字（意见）第6037号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人杨金兆头部、脊柱损伤未达伤残等级、后续医疗费用约人民币3000元、误工期为90日、护理期为60日、营养期为60日。开支鉴定费2600元。在原告住院期间被告张波垫支了医疗费9936.52元。另查，被告张波系七武海公司聘请的员工，在此事故发生时系受公司的指派驾驶电动自行车外出送外卖，并且被告张波事发当天由七武海公司为其向被告平安财保公司购买了“饿了么加盟商骑手意外险经典计划1天”的保险，事故发生时该保险在有效期限内。诉讼过程中，被告七武海公司于2018年6月10日向本院申请追加了平安财保公司作为本案被告参与诉讼。上述认定事实，有当事人的陈述、云南祥龙司法鉴定所司法鉴定意见书、大理市公安局交通警察大队进行责任认定书、鉴定费收据、医疗费收据、出院证明、病案材料、中国平安财保险公司平安短期意外伤害保险条款、保单抄件、平安个人责任保险条款、骑手个人意外险保险说明等证据在卷予以证实，足已认定。本院认为：公民的合法权益受法律保护，原告杨金兆因此次交通事故所造成的合理经济损失，依法应得到赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，此次交通事故经大理市公安局交通警察大队认定，被告张波承担此交通事故的全部责任，原告杨金兆不承担交通事故责任。事故发生当天被告张波向被告平安财保公司投保了“骑手个人意外险（特约）保险”，其中第三者责任基本保额为200000元，事故发生时在保险期限内；故被告平安财保公司依法应在保险赔偿限额范围内给予原告杨金兆一定的赔偿，不足部分由被告张波承担赔偿责任。因被告张波系被告七武海公司聘请的员工，其驾驶云Ｌ×××**号超标电动自行车外出送外卖，系履行职务行为，故其应承担的民事责任应由被告七武海公司承担。原告杨金兆主张的医疗费、住院伙食补助费、后期医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等符合法律规定，其误工的天数依鉴定为90天，护理期60天，营养期60天，本院予以支持；但其提出的精神抚慰金，本院不予支持。交通费虽无票据证实，但根据本案的实际情况，本院酌情确定为300元，鉴定费根据实际情况，本院确定为2600元。被告平安财保公司提出：只承担原告医疗费的赔偿责任，对原告的其他损失不属于直接损失不予赔偿的辩解于法不符，本院不予支持；其余部分赔偿项目要求按照保险合同约定，按数额比例计算的辩解意见有据，本院予以采纳。故，就本次事故造成原告杨金兆的经济损失，参照“2018年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准的通知”按城镇人口予以计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及双方提交的单据，本院综合认定如下：1、医疗费10721.62元﹙住院费9936.52元、门诊费785.10元﹚，2、误工费14465.70元﹙90天×160.73元/天﹚，3、护理费9643.80元﹙60天×160.73元/天×1人﹚，4、住院伙食补助费1500元﹙15天×100元/天﹚，5、后期医疗费3000元，6、鉴定费2600元，7、交通费300元，8、营养费1200元（20元×60天），共合计43431.12元。综上，原告杨金兆的经济损失被告平安财保公司在平安个人责任保险（特约）第三者责任内应承担赔偿项目数额为：1、医疗费10721.62元，2、误工费9000元﹙90天×100元/天﹚，3、护理费9643.80元﹙60天×160.73元/天×1人﹚，4、住院伙食补助费1500元﹙15天×100元/天﹚，5、后期医疗费3000元，6、交通费300元，7、营养费1200元（20元×60天），共合计人民币35365.42元；保险赔偿不足部分由被告七武海公司承担赔偿责任，即1、误工费5465.70元﹙90天×60.73元/天﹚，鉴定费2600元，合计人民币8065.70元；就本案被告张波垫支的医疗费9936.52元在履行时扣减。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百一十九条、第一百二十条、第一百七十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在平安个人责任保险（特约）第三者责任险赔偿限额内赔偿原告杨金兆各项经济损失人民币25428.90元，赔偿被告张波垫支的医疗费人民币9936.52元；二、由被告云南七武海科技有限公司赔偿原告杨金兆各项经济损失人民币8065.70元；三、驳回原告杨金兆的其它诉讼请求；上述款项限于判决生效之日起十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1130元，减半收取人民币565元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。审判员  李勇宏二〇一八年八月二十日书记员  杨红霞