内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内09民终676号 上诉人（原审原告）：内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行。 负责人：贾占忠，任行长。 委托诉讼代理人：刘建中，内蒙古义利律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋磊，男，1989年5月30日出生。 被上诉人（原审被告）：王巧娜，女，1990年10月27日出生。 被上诉人（原审被告）：刘晓龙，男，1986年7月7日出生。 委托诉讼代理人：张海东，内蒙古同声律师事务所律师。 上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行因与被上诉人宋磊、王巧娜、刘晓龙保证合同纠纷一案，不服集宁区人民法院（2018）内0902民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布市新区支行的委托诉讼代理人刘建中、被上诉人宋磊、王巧娜、刘晓龙及委托诉讼代理人张海东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行上诉请求：（一）根据一审查明的事实，上诉人银行为受欺诈方，依法有权撤销或变更，由于银行没有行使该权利，故该借款合同仍属于有效合同，且该理由与最高院生效判决观点一致。（二）担保人证明、工资表是银行内部考察保证人资信所提交的材料，不是借款合同或保证合同的组成或附件，不影响合同的成立及生效。（三）本案案外人赵振刚向银行借款时，保证人均在保证合同上签字，认可为赵振刚提供担保，所以赵振刚提供伪造的担保人证明、工资表，不影响担保人承担连带保证责任的事实。（四）《中华人民共和国担保法》第五条第一款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。但担保合同另有约定，按照约定。”本案《保证合同》第六条约定：“本合同的效力独立于主合同。主合同不成立、不生效、无效、部分无效或者被撤销、被解除并不影响本合同的效力。如主合同被明确认为不成立、不生效、无效、部分无效或者被撤销、被解除，则保证人对于债务人因返还财产或者赔偿损失形成的债务也承担连带责任。”由于双方对担保合同的效力有约定，故约定优于法律规定，既使《个人借款合同》无效，《担保合同》也是有效的，被上诉人应当按照《保证合同》偿还债务。 被上诉人刘晓龙答辩称，本案借款合同作为主合同被认定无效，保证合同作为从合同依附于主合同，也是无效的；且上诉人起诉时，已超保证期间，据此被上诉人也不应承担责任。 被上诉人宋磊、王巧娜答辩意见同被上诉人刘晓龙意见。 原审原告内蒙古银行股份有限公司乌兰察布市新区支行向一审法院起诉请求：1.被告给付借款本金20万元，利息、罚息等90447.94元（截止2018年1月16日）；2.被告支付利息和罚息至本金全部支付完毕止；3.被告支付律师费10000元；4.本案诉讼费等由被告承担。 一审法院认定事实：2015年1月27日，原告与案外人赵振刚及其妻子王丹签订了《个人借款合同》，约定借款20万元，期限自2015年1月27日至2016年1月26日，借款利率为年12.32%，同时约定了保证人、违约责任等条款。被告宋磊、王巧娜、刘晓龙作为保证人与原告签订了保证合同，原告于2015年1月28日发放借款20万元。后经原告催要借款时发现案外人就此笔借款涉嫌诈骗并向有关部门报案，集宁区人民法院作出了（2017）内0902刑初203号刑事判决，案外人即借款人赵振刚被认定“骗取贷款罪”，判处“有期徒刑一年零六个月，并处罚金贰万元”；还责令被告人赵振刚退赔内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行人民币20万元；现判决书已经生效。此笔借款至今未付。一审法院认为，案外人赵振刚利用虚假证明（被告刘晓龙的担保人证明、工资表；被告石磊的担保人证明、工资表）欺骗原告取得借款，已构成骗取借款犯罪。作为保证人的刘晓龙、石磊在不知情的情况下，案外人将虚假证明提交给原告，致使原告给案外人赵振刚发放了借款。故案外人赵振刚与原告签订的借款合同属于无效合同。借款合同属无效合同，即作为该合同的从合同（担保合同）也属于无效合同。作为此笔借款的担保人在本次借款中并无过错，故不应当承担责任。且集宁区人民法院已作出（2017）内0902刑初203号刑事判决书，判决责令被告人赵振刚退赔原告200000元。故原告诉请被告给付借款本金及利息的请求不予支持。原告请求的律师费因未提供相应的证据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第五条第一款和最高人民法院第八条规定，判决驳回原告内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行的诉讼请求。案件受理费5656元，减半收取2828元，由原告内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行负担。 二审审理查明，本案《保证合同》第三条条款中约定，保证人的保证期间为自合同生效之日起主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止；第六条条款中约定，保证合同的效力独立于主合同，主合同不成立、不生效、无效、部分无效或者被撤销、被解除并不影响保证合同的效力，如主合同被明确认为不成立、不生效、无效、部分无效或者被撤销、被解除，则保证人对于债务人因返还财产或者赔偿损失形成的债务也承担连带责任；第九条条款中约定，保证合同被认定为无效的，保证人应赔偿贷款全部损失（包括但不限于本金、利息、复息、罚息以及实现债权的诉讼费用、律师费用等）。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。另查明，一审卷宗立案登记审批表收到案卷日期为2018年1月24日，审批意见同意立案日期为2018年1月25日。二审其他查明的事实与一审一基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案系贷款人起诉保证人要求承担保证责任，归还借款人所借款项本金和利息的纠纷，一审起诉状中并未将借款人列为被告，故本案案由应确定为保证合同纠纷，一审确定本案案由为借款合同纠纷不当，本院予以纠正。本案中，虽然借款人犯骗取贷款罪的刑事判决已经生效，但该刑事判决与本案民事诉讼在主体上并不存在竞合，而且被上诉等人为借款人借款提供保证担保的意思表示是真实的，涉案保证合同中也约定了保证合同的效力独立于主合同，该约定不违法担保法的相关规定，故不论作为借款合同的主合同是否具备法律效力，本案保证合同应认定为有效合同，被上诉人等人应对本案借款承担保证责任。关于本案被上诉人等人承担保证责任的给付范围，原则上应对本案所涉借款产生的本金及利息承担偿还责任，但因涉及本案借款人的刑事判决明确退赔金额为20万元，故被上诉人等人承担保证责任的给付范围应以借款人刑事判决经过追缴或者退赔后的不足部分为限，最高不超20万元。关于被上诉人等人提出的保证期间问题，按照保证合同签订的时间及约定，本案保证合同的保证期间为自合同生效之日起主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止，即保证期间届满日为2018年1月25，按照一审立案登记审批表显的相关日期，上诉人主张权利并不超过保证期间。依据《中华人民共和国担保法》第五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销集宁区人民法院（2018）内0902民初487号民事判决； 二、被上诉人宋磊、王巧娜、刘晓龙连带给付上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行借款200000元[以赵振刚在（2017）内0902刑初203号刑事判决中经过追缴或者退赔后的不足部分为限]。 三、驳回上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行其他诉讼请求。 上述给付义务限于本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2828元，由上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行承担1000，由被上诉人宋磊、王巧娜、刘晓龙承担1828元；二审案件受理费5657元，由上诉人内蒙古银行股份有限公司乌兰察布新区支行承担1657，由被上诉人宋磊、王巧娜、刘晓龙承担4000元； 本判决为终审判决。 审判长 乌 兰 审判员 张丽君 审判员 荆 茂 二〇一八年八月三十日 书记员 杨 帆