广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1303民初2179号原告：徐德义，男，汉族，1965年12月16日出生，住址：广东省惠州市惠阳区，被告：惠州市好益康酒店有限公司，住所地：惠州市惠阳区淡水好益康一路六号（好益康总部大楼）。法定代表人：张富叙，该公司总经理。委托诉讼代理人：练可英、钟熙，均系广东铸铭律师事务所律师。原告徐德义诉被告惠州市好益康酒店有限公司（以下简称好益康）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐德义、被告好益康之委托诉讼代理人练可英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐德义向本院提出以下诉讼请求：1、被告应向原告支付(自2017年2月23日至3月1日止)试用期7天的工资为1494.25元(本项中含5天1494.25元，另2天计入下述第2项中2天×200%×298.85元)；2、被告应向原告支付（2017年2、3、4月中周六,节假日)200%工资:6712.68元；3、被告应向原告支付因值班（3月6日、13日、27日，以及超时30.5小时上班加班工资)的加班工资3383.98元；4、被告应向原告支付3月2日至4月1日正常工资6551.77元；5、被告违法约定试用期(适应观察期)、重复设定试用期,应向原告支付赔偿金7500元；6、被告应向原告支付违法解除劳动关系,按经济补偿标准的二倍支付赔偿金7500元；7、被告应向原告支付辞退工资，应提前一个月通知或者支付一个月辞退代通知金7500元;8、被告应向惠阳区社保局、国税局等有关部门申请办理原告在职期间（2017年2月23日至4月1日全月份）的有关社会保险(五险)参保手续，履行缴费义务,按原告应得工资收入(应含各类工资性质收入)为参保基数(参见事实与理由第8项)补充办理社会保险有关手续和缴费义务,并承担因延迟滞后办理而产生的缴费利息和滞纳金；9、被告未与原告签订劳动合同,应支付给原告二倍工资7885.07元(自3月23日计至4月1日)。被告已于2017年4月19日支付给原告上述部分工资＝6417-200即退制服押金＝6217元,扣减后应补给原告上述款项总计42310.75元。事实与理由：1、关于原告入职好益康后,被告拒绝发放、隐瞒试用期7天工资未领取和形成的事实：原告于2017年2月22日办理入职手续(填写“入职表”等手续表)，23日进入好益康酒店财务部上班，任财务经理一职。当时与周君玲副总经理(兼任酒店财务总监)口头协定试用期月薪标准工资为6500元,试用期后月薪标准工资为7500元/月。入职前,人事部主管许晓玲告知原告,新入职经理级以上管理层人员,都规定有7天试用观察期即试用期,该试用观察期(即适应期)期间没有文件签批权,但有审阅权、日常工作事务必须全面了解、熟悉和跟进处理权,对相关事务管理有提示意见权,待满7天后,方可行使这7天期间有关工作内容的书面补充签批权。这7天上班无需上下班打卡。7天过后(即3月2日),才通知原告需要补充办理了一些入职的书面手续(如录用告知书等),并告知原告该7天工作日留待满一周年后,被告酒店方再给予安排补休。入职前、后的20天内,被告方并没有告知原告有以上试用观察期的规定,当时,原告以为被告是规模宏大、管理规范、聘用管理人才有独到之处,这是给在职员工很优厚、很有诱惑力的聘用政策条件，所以试用期比一般公司都短些。但入职20天后,原告被告知上述7天是适应观察期,不是试用期,工作需满一年后才能给予补休。可见,该7天时间的属性就是被告方的奇葩现象,其定性是自相矛盾、违背现行劳动法规的。该7天显然是对原告的试用期(从2017年2月23日-28日,至3月1日)，应计发工资为7天-2天周末(另两天周末工资计入下述第2项工资中)×6500元/21.75天＝5天×298.85＝1494.25元(未含周末2天工资)；2、原告在职期间累计节假日共有10天未得到补休,被告应计200%工资为[(2天×6500/21.75)+(7+1)天×7500/21.75]×200%＝(2×298.85+8×344.83)×200%＝(597.7+2758.64)×200%＝6712.68元;计算10天依据分别是:2017年2月25日(周六)、26日(周日):3月4日(周六)、5日(周日);11日(周六)、12日(周日)、18日(周六);25日(周六)、26日(周日);4月1日(周六)；3、被告应计发给原告加班工资3383.98元:①(MOD)通宵值班日(即MOD通宵值班,应补休而未给予补休的工资)应按加班标准计算:3天×200%×7500元/21.75天＝6×344.83＝2068.98元,每星期一安排原告值班(3月6日、13日、27日),值班时间为从19:00时起,至次日8:00时止,值班时长达13小时。(即MOD值班，原告应补休而未补休);②超时30.5小时上班加班工资:7500/21.75/8×30.5小时＝1315元。4、被告应向原告支付3月2日至31日工资:6551.77元，三月份应计发工资:三月份总天数为31天-已休息天数4天(19日至22日)－被隐瞒3月1日试用期天数1天-周六,周日天数7天＝19天;,三月份应计发工资＝19天×7500元/21.75天＝19×344.83＝6551.77元;5、被告违法约定试用期(适应期)，重复设定试用期,应向原告支付补偿赔偿金7500元:应按试用期后全月底薪7500元,一个月计算。(劳动合同法有关规定:由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金)。6、原告于2017年4月1日,接到被告方周副总经理(兼任财务总监)通知办理离职手续,被告应向原告支付违法解除劳动关系,按经济补偿标准的二倍支付赔偿金:7500×0.5×2倍＝7500元。7、被告应向原告支付辞退工资,应提前一个月通知或者支付一个月辞退工资7500元；8.被告应为原告向惠阳区社保局、国税局等有关部门申请办理2017年2月23日至4月1日入职期间的有关社会保险(五险)参保手续，缴费基数计算方法如下:1)二月份工资参保基数应为:2390.8元+5927(赔偿金、二倍工资分摊到2、3、4月份)＝8317.8元：①23日、24日、27日、28日计4天×6500元/21.75天＝4×298.85＝1195.4元;②周末2月25日、26日:2天×200%×6500元/21.75天＝1195.4元。2)三月份工资参保基数应为:13793.2元+5927(赔偿金、二倍工资分摊到2、3、4月份)＝17881元:①3月1日为344.83元；②3月2日至31日工资:6551.77元；③节假日加班工资:7天×200%×7500元/21.75天＝7×2×344.83＝4827.62元；[其中:分别为3月4日(周六)、5日(周日)；11日(周六)、12日(周日)、18日(周六)；25日(周六)、26日(周日)]，④3月份有三天因通宵值班(即MOD通宵值班,应补休而未给予补休)的加班工资2068.98元。3)四月份工资参保基数应为689.66+7500+5927＝13024.7元(赔偿金、二倍工资分摊到2、3、4月份)。①1日(周六)工资为:1天×200%×344.83＝689.66元;②违法解除劳动关系应补给原告半个月工资的二倍即7500元，应计入4月份工资基数内。4)二、三、四月每月分摊赔偿金、二倍工资参保基数为(7500+7500+7885.07)/3＝7628元。①上述第5项,被告违法约定试用期(适应期),重复设定试用期,向原告支付赔供金7500元；②上述第6项违法解除劳动合同关系赔偿金7500元；③下述第9项中支付二倍工资7628元;(上述两项平均分摊计入到二、三、四月份工资收入参保基数内即7500+7500+7885.07＝22885.07/3=7628.3元,取整数7628元)；9、被告未与原告签订劳动合同,导致被告随意任性对原告解除劳动关系,应支付二倍工资给申请人7885.07元[从3月23日计至4月1日,非周末工作日工资即7500/21.75×(10-3)天=2413.81元。另加3月25、26日、4月1日(属于周六日)200%工资差额(3天×200%×2倍-3天＝9天)即7500/21.75×9天＝3103.47元]。10、其他相关重要事项说明:原告于2017年5月25日向惠阳区劳动保障监察大队投诉了被告[惠阳人社监字(2017）B9号]未依法考勤,办理社保登记缴费,克扣工资款项,总经理徐焕宗先生滥用职权,任性罚款等等诸多问题,徐焕宗身为总经理高管,随性对原告因在休息期间的物资采购工作计划实施衔接问题,不顾实际情况任意下发处罚通知单,管理无章法,不规范,恣意妄为,完全不顾及原告对其开出处罚单的申诉反馈和反对意见,甚至还批示“申诉无效,予以翻倍处理扣100元(附注:原批扣款50元)”,显而易见,该批示剥夺了劳动者正常申诉权利,还要被无辜加倍处理扣罚,如此专横践扈的管理,毫无章法可言,是多么随性任意,极大伤害了原告的工作热情。后来在被告方周副总耐心与徐焕宗疏通后，才免予上述无理翻倍之处罚。原告入职后,在岗的每一天加班加点、勤勤恳恳、任劳任怨、埋头苦干、尽心尽力把有关工作做好，原告投诉上述问题目的,是为了被告方好益康酒店管理能更加完善规范化,在员工心目中树立更美好的形象,无愧于好益康酒店在惠阳区耸立的巍峨崇高形象,真心期望好益康酒店生意兴隆、财源广进。被告未能配合惠阳区劳动保障监察大队受理的上述投诉案件,矢口否认7天试用期的等等存在的事实,导致该监察大队调查取证无法进行,并于2017年7月25日中止办理该案。过后,原告向劳动监察大队补充提交了，在此7天期间的有关工作事实相关的真实记录,经过监察大队认真核实处理后,已采信原告入职后上班时间为2017年2月23日,但对于原告上述有关诉求仍未能给予明确答复处理意见,并告知按劳动争议程序办理,由此,原告已向惠阳区劳动仲裁院提出仲裁申请，并已获裁决，但是，原告相关诉求仍未能依法获得公正裁决,现原告为维护自身的合法权益，依据相关规定向法院起诉。原告为其诉请向本院提交以下证据：1、《关于MOD酒店管理人员值班具体事宜》编号：GM20170327；2、劳动保障监察案件中止办理告知书【惠阳人社监字（2017）第B9号】；3、劳动保障监察投诉案件按照劳动争议处理程序办理告知书【惠阳人社监字（2017）第B9号】；4、徐德义《奖/惩通知单》编号：2017年03月29日；5、《仲裁裁决书（终局）》【惠阳劳人仲案字（2018）109号】；6、录用告知书；7、证据目录；8、员工物品缴领记录；9、《离（辞）职申请书》（签署表）；10、工作移交表；11、缴费证明。（以上均是复印件）被告好益康辩称：被答辩人的诉请请求没有法律及事实的依据，请法院依法驳回被答辩人徐德义的全部诉讼请求。被答辩人自2017年3月1日起录用答辩人处，从2017年3月2日起开始工作，现任财务经理一职，入职时双方约定双方的基本正常上班时间工资为1350元/月，之后申请人因自身原因，在2017年4月1日离职，并于该月20日结清工资。对此答辩人认为：1、被答辩人的正式入职时间为2017年3月2日，答辩人所提及的观察期是在录用后7日内，即在录用前，答辩人未向被答辩人设置试用期，对此，被答辩人要求答辩人支付2017年2月23日至3月1日的工资没有法律及事实的依据。且由于被答辩人的入职时间是3月2日，而被答辩人离职时间为4月1日，即被答辩人的实际工资时间并不满一个月，根据《劳动合同法》的规定，答辩人无须向劳动者支付二倍工资。2、答辩人系因其自身原因离职，并非答辩人违法解除劳动合同，答辩人已按双方约定向被答辩人支付结清工资，包括正常上班时间工资及加班工资、补贴、绩效等，被答辩人也都在离职结算是领取并签名确认。因此被答辩人所请求答辩人向其支付加班工资、赔偿金及代通知金没有事实及法律依据。3、根据《劳动合同法》有关规定将用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况，应该纳入了有关行政部门监督检查范围，并不属于法院的审理范围，且答辩人已为被答辩人办理社会保险并交纳了所有的社保费用。其中包括应由被答辩人自行承担的1116.05元，被答辩人应返还答辩人为其垫付的上述费用。综上，被答辩人自身原因离职，答辩人已经履行用人单位应尽义务，被答辩人的请求没有事实及法律依据，对此，恳请法院查明事实，依法判决。被告好益康为其辩称向本院提交以下证据：１、工资单、好益康集团工资划分比例标准；２、缴费证明、税收缴款书；３、员工物品缴领记录；４、费用报销审批单、入账通知书、保证金退回；５、辞职申请书。（以上均是复印件）对上述无异议的证据，本院予以采信。对有异议的证据，本院将根据上述已确认的证据，结合原被告的质证意见、庭审笔录等进行综合予以认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据。经审理查明：原告于2017年2月23日入职被告处，双方口头约定试用期7天（自2017年2月23日起至3月1日止），2017年3月2日正式上班，任财务经理一职。入职后双方未签订书面劳动合同，原告于2017年4月1日离职，被告向原告支付了2017年3月份至2017年4月1日工资共6217元。从被告提供的经双方确认的考勤表显示：原告2017年3月份至2017年4月1日休息日延长工作时间为30.5小时，原告2017年3月份至2017年4月1日休息日加班9日。原告与被告劳动争议一案经惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月24日作出惠阳劳人仲案字[2018]109号仲裁裁决书（终局），原告对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。原告徐德义向本院提交了调查取证申请，本院经审查认为原告申请事项需要证明的事实均在惠阳劳人仲案字[2018]109号仲裁裁决书中足以体现，无再进行调查的必要。本院认为：本案为劳动争议纠纷，原、被告虽未签订劳动合同，但形成事实劳动关系，双方的权利义务应受相关劳动法律法规调整与约束。被告没有因不服仲裁裁决而提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院对此予以确认。关于本案争议焦点问题，本院分析如下：第1关于原告诉求被告支付试用期7天工资的问题。原告提供的《劳动保障监察投诉案件按照劳动争议处理程序办理告知书》显示，惠阳区劳动保障监察大队对原告的入职时间等问题诉求派员进行调查，从调查中的《QQ聊天记录》、《询问笔录》显示原告是自2017年2月23日起入职被告处工作，且《社保缴费证明》显示被告为原告缴纳了自2017年2月至2017年4月的社会保险。惠州市惠阳区人力资源和社会保障局出具的《劳动保障监察投诉案件按照劳动争议处理程序办理告知书》合法有效，本院予以采信。根据《广东省工资支付条例》第十条规定，原告诉求被告支付试用期7天工资的诉求，本院予以支持。第1关于原告诉求被告支付试用期工资、2017年2、3、4月份中周六日、节假日200%工资、值班工资、超时30.5小时上班加班工资及3月2日至4月1日正常工资的问题。第1关于原告主张试用期6500元/月，试用后7500元/月的问题。就此问题原被告双方均向本院提供了《离职申请书》，但这二份《离职申请书》的内容不一致，不一致的地方为原告承认是其自行在《离职申请书》上，用钢笔填写上“月薪6500元/试用期，7500元/月试用后及涂画掉本人因故申请辞去好益康酒店的工作”的字样。因此，对原告提出其试用期6500元/月，试用后7500元/月意见，本院不予采信；被告称原告离职前基本工资1350元，月综合工资6500元，并提供《工资单》、《好益康集团工资划分比例标准》、《报销审批单》为证。但《工资单》《报销审批单》落款处并无原告签名确认，《好益康集团工资划分比例标准》亦未曾出示告知原告，对上述三份证据本院不予采信。因此，本院对原、被告的主张均不予认可。双方均未能提供有效证据证明原告的正常工作时间工资，应按照2017年度同行业在岗职工工资标准计算为4652.75元/月（55833元/年÷12个月）。第二、关于原告诉求被告支付2017年2月23日至3月1日试用期工资的问题；根据《广东省工资支付条例》第十条、第二十条规定，被告应向原告支付2017年2月份正常工作时间工资1069.6元（4652.75元/月÷21.75天×5天）、休息日工资855.7元（4652.75元/月÷21.75天×2×200%），共计1925.3元，本院对此予以支持。第三、关于原告诉求被告支付2017年2、3、4月份中周六日、节假日200%工资、值班工资、超时30.5小时上班加班工资及3月2日至4月1日正常工资的问题。对于2017年2月份200%工资的问题，本院已于试用期工资中作出处理。从被告提交的经双方确认的考勤表显示：原告2017年3月份至2017年4月份正常工作日延长工作时间为30.5小时；2017年3月份至2017年4月份休息日加班9天。根据《广东省工资支付条例》第十条、第二十条规定，被告应支付原告2017年3月至4月份正常工作时间工资、正常工作日延长工作时间工资、休息日加班工资共9726.65元[4652.75元+4652.75元/月÷21.75天÷8小时×30.5小时×150%+4652.75元/月÷21.75天×9天×200%]。被告已支付原告2017年3月份至2017年4月份工资共6217元，仍需支付原告剩余工资3509.65元。3、关于原告诉求被告违法约定试用期、重复设定试用期，应向其支付赔偿金7500元的问题。因原告此诉求缺乏法律依据，本院不予支持。4、关于原告诉求被告支付违法解除劳动关系、按经济补偿标准的二倍支付赔偿金的问题。本案中，原告主张被告无故将其辞退，被告辩称系原告因自身原因自行申请离职。但原、被告双方均未提供有效证据证明原告的离职原因，本院认为应视为双方协商一致并由被告向原告提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金，对原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金的请求不予支持。申请人于2017年4月1日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金2326.375元（4652.75元/月×0.5个月）。5、关于原告诉求被告支付辞退工资，应提前一个月通知或者支付一个月辞退代通知金7500元的问题。本案中原被告双方解除劳动关系的情形不符合《中国人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，原告该请求缺乏法律依据，本院不予支持。6、关于原告诉求被告应为其向社保局、国税局办理社保手续及缴纳相关费用的问题。被告已依法为原告缴纳2017年2-4月的社保，原告该诉求无事实与法律依据，本院不予支持。7、关于原告诉求被告未与其签订劳动合同，支付二倍工资7885.07元的问题。原告该请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应自2017年3月23日起向原告每月支付未签订劳动合同的二倍工资。原告于2017年4月1日离职，被告应向原告支付2017年3月23日至2017年4月1日未签订劳动合同的二倍工资1550.9元（4652.75元/月÷30天×10天）。根据《中国人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《广东省工资支付条例》第十条、第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、由被告惠州市好益康酒店有限公司自本判决生效之日起七日内一次性支付给原告徐德义2017年2月23日至2017年3月1日试用期的工资1925.3元；二、由被告惠州市好益康酒店有限公司自本判决生效之日起七日内一次性支付给原告徐德义未足额支付的工资3509.65元；三、由被告惠州市好益康酒店有限公司自本判决生效之日起七日内一次性支付给原告徐德义解除劳动关系经济补偿金2326.375元；四、由被告惠州市好益康酒店有限公司自本判决生效之日起七日内一次性支付给原告徐德义2017年3月23日至2017年4月1日未签订劳动合同的二倍工资1550.9元。四、驳回原告徐德义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判员  李醒非二〇一八年八月三十日书记员  张 婷秦丹萍