云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终1288号上诉人（原审原告）：陈永宽，男，1970年7月24日生，汉族，初中文化，宣威市人，住宣威市。上诉人（原审被告）：宣威市来宾祥源煤业有限公司,住所宣威市来宾街道来宾居委会。法定代表人：王仕海，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋鹏，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。上诉人陈永宽因与上诉人宣威市来宾祥源煤业有限公司（以下简称来宾祥源公司）劳动合同纠纷一案，不服宣威市人民法院(2018)云0381民初648号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人陈永宽、上诉人来宾祥源公司及其委托诉讼代理人蒋鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈永宽上诉请求：一、请求撤销原审判决第二、三项，改判支持上诉人在原审的诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定上诉人与被上诉人自2008年建立劳动合同关系，该情形属于应当订立无固定劳动合同的情形，故而判决终止双方劳动关系。但对上诉人要求被上诉人补交社会养老保险费，医疗保险费和失业保险费，却认为社会保险费补交争议带有社会管理性质，属于行政管理范畴，不属于人民法院的受案范围，可以向劳动行政部门或者其他有关主管部门申请解决，判定该项诉讼请求不能成立，不予支持，上诉人认为，补交社会保险费即是违反劳动合同法的行为，主观过错明显。上诉人经劳动争议仲裁后诉到法院，又被简单驳回诉讼请求，这样是严重违背劳动立法宗旨的。二、一审判决按曲靖市最低工资标准每月1400元计算经济补偿金明显错误，而应按照云南省2016年全省在岗职工月平均工资5297元计算。原因是来宾煤矿破产重组为光明煤电公司依然属于省直企业，根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在单位工作的年限计算，本条所称月平均工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，上限是全省月平均工资3倍，年限最高不超过12年。按云南省2015年《劳动人事争议案件裁审标准统一》规定，月工资应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下12个月的平均工资，不包括医疗期等非正常工作期间。来宾祥源公司上诉请求：1、撤销原判；2、驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审法院以上诉人与被上诉人之间签订了6份一年期限固定合同，其中3份连续签订，据此认定2008年以来即存在劳动合同关系；并且上述情形属应当签订无固定期限劳动合同的情形，故被上诉人请求终止劳动关系的主张成立。上述对案件事实的认定显属错误。劳动合同需要解除或者终止的前提是:用人单位与职工存在尚有未履行完毕的劳动合同、若双方不存在劳动合同或双方劳动合同已经履行完毕，解除或终止劳动合同则无具体的标的。至于依据劳动合同法的规定，签订两次固定期限劳动合同后，职工可以提出签订无固定期限劳动合同。但并不能以此认定，签订两次固定期限合同后，双方就自然建立了无固定期限的劳动合同关系。本案中，上诉人与被上诉人签订了多份固定期限劳动合同，但双方劳动合同业已履行完毕。双方履行完合同后，未续签新的劳动合同，根本不存在需要解除或终止的劳动合同。本案被上诉人与上诉人签订了两次以上固定期限劳动合同，但一直未向上诉人提出签订无固定期限劳动合同。应当签订与事实上是否已签订，完全不属同一法律概念。一审法院以牵强的证据认定双方自2008年存在劳动合同关系，并以法律应当签订而未签订无固定期限劳动合同，而认为双方尚存在劳动合同关系，认定事实的逻辑错误，认定的基本事实错误。陈永宽向一审法院起诉请求：1、要求判决终止原告与被告之间的劳动关系；2、要求判决被告为原告补交自2005年起至今的社会养老保险费、医疗保险、失业保险；3、要求判决被告向原告支付经济补偿金63564元。一审法院认定事实：2008年2月2日，原告与被告签订了合同期限为一年期的劳动合同，被告安排原告从事煤矿井下采煤工作，合同约定了双方之间的权利义务；后双方于2009年、2010年、2012年、2014年、2016年分别签订了相同内容的劳动合同。在合同期内，被告没有依法为原告缴纳社会养老保险、医疗保险、失业保险。在云南省2017年煤炭行业化解过剩产能完成情况公告中，被告完成退出的时间为2017年11月30日。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）的规定，建立劳动关系，都应当订立书面劳动合同。本案中，原告提交的证据证实，原、被告之间签订了6份一年期限的固定合同，其中有3份合同为连续签订；虽然原告只提供了部分固定期限的劳动合同，但不能否认原、被告之间从2008年以来即存在劳动关系的事实；根据《劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定，该情形属于应当订立无固定期限劳动合同的情形。现被告存在《劳动合同法》第四十四条第五项规定的情形，因此，原告要求终止劳动合同关系的主张成立，予以支持。关于原告要求被告补交“三费”的问题，社会保险的补交争议带有社会管理性质，属于行政管理范畴，不属于人民法院的受案范围，原告可以向劳动行政部门或者其他有关主管部门申请解决，原告的该项诉讼请求不能成立，不予支持。关于原告要求给付经济补偿金的问题，《劳动合同法》系2008年1月1日起施行，该法第九十七条第三款规定，经济补偿年限自本法施行之日起计算，并且原告对其与被告存在劳动关系的起算时间，没有充分的依据证实，原告要求按12年计算的主张，不予支持；根据《劳动合同法》第四十六条第六项的规定，被告应当向原告支付经济补偿金，但支付的数额应当按照《劳动合同法》第四十七条的规定计算，原告的工作年限为2008年至2017年的10年，应给付10个月的工资，依照法律规定每个月的工资为终止劳动合同前12个月的平均工资，但被告在2016年5月已实际停产，应当按每月最低工资1400元计算，共计为1.4万元，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项，第四十七条之规定，判决：一、终止原告陈永宽与被告宣威市来宾祥源煤业有限公司之间的劳动关系。二、由被告宣威市来宾祥源煤业有限公司给付原告陈永宽经济补偿金1.4万元。于本判决生效后10日内给付。三、驳回原告陈永宽的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；”，根据上述法律规定，在2017年11月30日云南省2017年煤炭行业化解过剩产能完成情况公告中来宾祥源公司完成退出时，无论是按《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项或是第五项规定的情形，本案劳动者陈永宽与用人单位来宾祥源公司之间的劳动合同均已终止，且本案不存在用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形，因此，用人单位来宾祥源公司应当支付经济补偿金。对经济补偿标准按劳动者月工资计算，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，但因来宾祥源公司在2016年5月已实际停产，无法确定劳动合同终止前12个月的平均工资，一审按当地每月最低工资1400元计算，并无不当。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”的规定，征缴社会保险费是劳动保障行政部门的法定职责，属于行政管理范畴。本案上诉人要求补交社会养老保险费，医疗保险费和失业保险费，社会保险的补交争议带有社会管理性质，不属于人民法院受理民事案件的范围，上诉人可向有关行政管理部门申请解决。综上所述，陈永宽、来宾祥源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈永宽负担5元，由宣威市来宾祥源煤业有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 陈铭军审判员 朱福华二〇一八年八月二十三日法官助理张玲玲书记员陈娇