福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0206民初7274号 原告：淄博汇中经贸有限公司，住所地山东省淄博市临淄区怡海国际写字间1909室。 法定代表人：于琪超，该公司经理。 委托诉讼代理人：何永韬，广东广信君达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张童，广东广信君达律师事务所律师。 被告:厦门象屿物流集团有限责任公司，住所地福建省厦门现代物流园区象屿路99号厦门国际航运中心E栋9层02单元。 法定代表人：张水利，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘蕾，厦门象屿股份有限公司员工。 委托诉讼代理人：魏松彬，厦门象屿股份有限公司员工。 原告淄博汇中经贸有限公司（以下简称汇中公司）与被告厦门象屿物流集团有限责任公司（以下简称象屿公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汇中公司的诉讼委托代理人何永韬、被告象屿公司的委托诉讼代理人刘蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇中公司向本院提出诉讼请求：1.判令撤销双方于2016年4月15日签署的编号为XYHZ20160415001号《供货合同》第七条第二项约定；2.判令象屿公司立即返还履约保证金7290000元及相应的违约金（从2016年7月2日起按每日万分之五计算至实际支付之日止）；3.判令象屿公司开具11263206.6元的增值税专用发票；4.判令象屿公司赔偿810000元。事实与理由：汇中公司与象屿公司于2016年4月15签订《供货合同》，约定汇中公司以每吨1750元的价格向象屿公司购买27000吨的稀释沥青，总金额47250000元，汇中公司须支付总金额的15%作为履约保证金，汇中公司依约支付保证金，但汇中公司陆续提货至2016年6月26日，却于2016年7月1日收到象屿公司的解除合同通知，汇中公司为维护自己合法权益，故提起诉讼。 象屿公司辩称：双方签订的合同是真实有效的，汇中公司请求撤销合同第七条的约定，不应得到支持。汇中公司违约在先，象屿公司为此多次发函给汇中公司止损，根据合同约定，保证金用于冲抵因汇中公司违约给象屿公司造成的损失，汇中公司要求退还保证金及赔偿损失的诉讼请求没有法律依据，应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年4月15日，汇中公司与象屿公司在厦门市湖里区签订了编号为XYHZ20160415001的《供货合同》，约定汇中公司向象屿公司购买稀释沥青，数量为27000±10%吨，单价为1750元/吨（含税），总金额为47250000元；交货地点位于广州市南沙区小虎岛的广州南沙振戎油库；交货方式为仓库转货权；汇中公司须在2016年5月8日前付清合同约定的所有货物款项；汇中公司应及时检验货物，若对货物品质有异议，须在3个工作日内提出。合同第六条约定，汇中公司应于2016年4月21日前按总金额的15%支付履约保证金，在汇中公司向象屿公司付清价款前，履约保证金不退还汇中公司，并可抵作最后一笔价款，若汇中公司违约，则象屿公司有权单方宣布将其抵作汇中公司应付的任何款项；象屿公司按照汇中公司付款数量向油库申请货权转移，可分批付款，款到交货，汇中公司付款至象屿公司指定账户；结算数量以出罐数为准，仓储费用象屿公司仅承担至2016年5月8日，之后的仓储费由汇中公司承担；象屿公司在收到汇中公司货款的15日内按照结算价格和结算数量开具增值税发票。合同第七条约定，若汇中公司逾期给付任何款项，应自逾期付款之日起按逾期付款金额的日万分之五（不含税）支付逾期付款违约金，并计至汇中公司实际付款之日止，逾期超过7日，象屿公司有权解除合同，汇中公司除支付逾期付款违约金外，还应赔偿象屿公司所受损失；若汇中公司违约，象屿公司有权转售货物，转售时，若象屿公司将你转售的价格、数量等信息通知汇中公司之日起1日内汇中公司未提出书面异议，或虽提出书面异议但未在这一期限内以拟变卖价格来款并补足该价格与汇中公司应付款项间的差额款项的，象屿公司这一转售价格视为合理的销售价格。转售后所得款项不足以抵付汇中公司应付款项的，汇中公司应清偿差额款项；违约方应承担守约方为追究其违约责任而支付的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等，同时违约方放弃法院调减违约金数额的权利；汇中公司逾期支付货款所产生的一切额外费用包括但不限于仓储费、加温费等，由汇中公司承担。 2016年4月22日，双方签订编号为XYYH20160415002-01的《变更协议》，将前述合同第一条约定的货物单价变更为1800元/吨（含税），总金额为48600000元；将第六条第一款第一项变更为汇中公司于2016年4月22日前按第一条总金额的15%给付履约保证金；将合同第七条第一款变更为若汇中公司逾期给付任何款项，应自逾期付款之日起按逾期付款金额的日万分之五（不含税）支付逾期付款违约金，并计至汇中公司实际付款之日止；若汇中公司违约，象屿公司有权立即解除合同，汇中公司除支付逾期付款违约金外，还应赔偿象屿公司所受损失。 合同签订后，汇中公司分别于2016年4月22日、2016年4月25日向象屿公司支付保证金2290000元、5000000元，共计7290000元。此后，汇中公司分7次付款共计30849366.6元，象屿公司分7次供货共计17138.471吨，并向汇中公司开具增值税专用发票，价税合计金额19586041.2元，具体情况如下表： 汇中公司付款象屿公司供货象屿公司开票 时间金额（元）时间数量（吨）时间金额（元） 2016.5.618000002016.5.1310002016.5.171800000 2016.5.1318000002016.5.1810002016.5.231800000 2016.5.319360002016.6.65202016.6.8936000 2016.6.258701602016.6.63261.22016.6.85870160 2016.6.875600002016.6.124199.9342016.6.217559881.2 2016.6.1216200002016.6.179002016.6.211620000 2016.6.2711263206.62016.6.286257.337 合计30849366.6合计17138.471合计19586041.2 汇中公司在支付前述货款30849366.6元后未再继续付款提货。2016年7月1日，象屿公司向汇中公司发出《XYHZ20160415001号供货合同部分解除函及货物转售通知函》，函件载明：双方于2016年4月15日于厦门市湖里区达成XYHZ20160415001号《供货合同》项下履约事宜，象屿公司已多次催告汇中公司要求履约，但汇中公司未能按时付款后提货，为避免损失的进一步扩大，象屿公司依法解除上述合同未按时履行部分，解除数量9100±10%吨，该批量货物市场价格1500元/吨，象屿公司将参照该市场价格转售货物（以实际转售价格为准），同时针对转售导致象屿公司遭受到差价损失及费用损失等，象屿公司保留追究汇中公司违约责任的一切权利。汇中公司于2016年7月2日向象屿公司发函，就该解除函中的转售价格提出异议。于2016年7月5日向象屿公司发函，就转售价格及货物质量问题提出异议。此后，象屿公司与晋江市深沪海上供油有限公司签订编号为XY20160701001的《燃料油购销合同》，将XYHZ20160415001号《供货合同》项下剩余12143.263吨稀释沥青转售给晋江市深沪海上供油有限公司，单价为1500元/吨，转售价款18214894.5元。象屿公司为汇中公司代垫仓储物流费1444824.49元。 以上事实，有《供货合同》、招商银行付款回单、货权转移通知、提货通知单、《XYHZ20160415001号供货合同部分解除函及货物转售通知函》、增值税专用发票、《燃料油购销合同》、收货收据、银行收款回单、发票、付款协议、仓储费付款凭证及庭审笔录予以证实。 本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议的焦点在于：1.讼争合同第七条第二项是否应予撤销？2.象屿公司是否有权解除合同并转售货物；3.象屿公司是否应当返还履约保证金；4.象屿公司是否应当向汇中公司支付违约金、赔偿金。 关于争议焦点1：汇中公司主张讼争合同第七条第二款关于象屿公司有权转售货物的约定系显失公平，请求判令撤销该约定，本院认为，汇中公司与象屿公司签订的《供货合同》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效，双方当事人均应遵照履行。在货物买卖交易过程中，卖方在买方逾期支付货款的情况下为止损而转售货物，符合货物买卖交易习惯，汇中公司亦未能举证证明其在订立合同时，象屿公司利用其优势或汇中公司因没有经验、对合同的内容缺乏认识能力或因某种急迫情况而非自愿接受该合同条件，故汇中公司该项诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点2：《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案讼争合同约定，汇中公司须在2016年5月8日前付清合同约定的所有货物款项，先付款后发货，若汇中公司逾期付款，象屿公司有权立即解除合同，转售货物。从汇中公司实际付款情况看，截止2016年6月27日，汇中公司仅支付保证金7290000元及货款30849366.6元，尚未付清全部货款；汇中公司庭审中陈述因象屿公司存在超卖等违约行为，并没有足够的库存用于供货，且货物存在品质问题，故汇中公司履行不安抗辩权，不予先行付款，因合同已约定先付款后发货，若对货物品质有异议，须在3个工作日内提出，汇中公司未能提交证据证实象屿公司存在违约行为，亦未能提交证据证实货物存在质量问题，故在汇中公司未能依约支付货款的情况下，象屿公司根据合同约定，有权解除尚未履行部分的合同，并转售货物。 关于争议焦点3：《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求回复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案讼争合同约定，若汇中公司逾期付款的，自逾期付款之日起以未付金额的日万分之五（不含税）支付逾期付款违约金；汇中公司逾期支付货款所产生的一切额外费用包括但不限于仓储费、加温费等，由汇中公司承担；汇中公司违约的，象屿公司有权解除合同，转售货物，转售后所得款项不足以抵付汇中公司应付款项的，汇中公司应清偿差额款项；若汇中公司违约，则象屿公司有权单方宣布将履约保证金抵作汇中公司应付的任何款项。如前所述，因汇中公司逾期付款，象屿公司解除未履行部分的合同，象屿公司转售了汇中公司尚未付款提货的12143.263吨货物，该部分货物应付货款21857873.4元（12143.263吨*1800元/吨）、违约金579233.65元（21857873.4元*53天*0.05%）、汇中公司因逾期付款应承担的仓储物流费1444824.49元，共计23881931.54元。象屿公司转售货款所得18214894.5元（12143.263吨*1500元/吨），该款项可抵作汇中公司应付的款项，不足部分5667037.04元由汇中公司继续清偿。在汇中公司违约的情况下，象屿公司有权单方面宣布其履约保证金7290000元可用于折抵该款项，折抵后，象屿公司应向汇中公司返还剩余保证金1622962.96元，故汇中公司主张象屿公司返还保证金7290000元，本院予以部分支持。 关于争议焦点4：汇中公司主张象屿公司存在违约行为，要求象屿公司按合同约定的标准支付违约金，并赔偿其经济损失，但其未能提交证据证实象屿公司存在违约事实，亦未能提交证据证实其具体损失金额，该主张无事实和法律依据，本院不予支持。 汇中公司主张象屿公司向其开具11263206.6元的增值税专用发票，因该诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼的范围，该诉讼请求本案不予处理。 依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门象屿物流集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向淄博汇中经贸有限公司返还保证金1622962.96元； 二、驳回淄博汇中经贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68500元，减半收取计34250元，由厦门象屿物流集团有限责任公司负担6862.53元，淄博汇中经贸有限公司负担27387.47元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  陈巧玲 二〇一八年八月二十九日 书记员  黄世杰 附：本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。