贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0115民初1720号原告:贵州中兴源机电设备有限公司，住所贵州省贵阳市高新技术产业开发区金阳科技产业园创业大厦625室，统一社会信用代码915201005771044299。法定代表人：陈晓云，系该公司董事长。委托代理人：吴中涛，贵州玉顺律师事务所律师，执业证号：15201199510787223，特别授权代理。委托代理人：罗久霞，贵州玉顺律师事务所律师，执业证号：15201201211951727，特别授权代理。被告：贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿，住所贵州省毕节市金沙县长坝乡双桥村，统一社会信用代码：91520000789759005E。负责人：金都。被告：贵州国源矿业开发有限公司，住所贵州省贵阳市金阳新区世纪城D组团购物中心1幢2单元6层1号—8号，统一社会信用代码：91520000560949433W。法定代表人：何建平，系该公司董事长。以上二被告共同委托代理人：周新荣，男，1980年10月22日生，汉族，住江苏省江阴市，系该公司员工，特别授权代理。以上二被告共同委托代理人：李运刚，男，1985年10月14日生，汉族，住贵州省罗甸县，系该公司员工，特别授权代理。第三人：翁仁市，男，1970年1月19日生，汉族，住浙江省平阳县。委托代理人：李樾，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201199910772275，特别授权代理。委托代理人：徐腾，贵州公达律师事务所实习律师，证号：2301170911387。原告贵州中兴源机电设备有限公司（以下简称：中兴源公司）诉被告贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿（以下简称：国源公司河边煤矿）、贵州国源矿业开发有限公司（以下简称：国源公司）买卖合同纠纷一案，被告国源公司河边煤矿、国源公司不服本院（2015）筑观法民商初字第101号民事判决书，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院，该院发回本院重审；重审审理中，本院依据中兴源公司的申请，追加翁仁市为本案第三人参加诉讼，并另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中兴源公司委托代理人吴中涛，被告国源公司河边煤矿、国源公司委托代理人李运刚，第三人翁仁市委托代理人李樾、徐腾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中兴源公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付货款本金3,350,453.60元，并支付违约金1,005,136.08元（违约金按本金的30%计算）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年4月8日，原告与第一被告(公司名称变更前为金沙县长坝乡河边煤矿)签订《工矿产品购销合同》，双方约定如下：第一被告向原告购买共计价值人民币叁佰叁陆拾万元整的交流电牵引采煤机、刮板运输机各一台；付款方式为第一被告先支付货款陆拾万给原告作为定金，货到第一被告指定地点验收合格后支付货款壹佰肆拾壹万陆仟元，正常安装调试投入使用后或货到达第一被告煤矿现场交货后60天内，支付货款全额的30%，剩余10%的货款作为质保金，一年质保期满后一次付清；第一被告逾期付款按货款金额每日千分之五计算违约金。合同签订后，原告按照前述合同的约定向第一被告提供了价值人民币叁佰叁拾陆万元整的交流电牵引采煤机、刮板运输机各一台。但时至起诉之日止，原告只收到第一被告支付的定金陆拾万元，剩余货款贰佰柒拾陆万元第一被告未按合同约定支付给原告。2014年4月29日，原告与第一被告签订《工矿产品购销合同》，双方约定如下：第一被告向原告购买价值人民币壹拾贰万贰仟伍佰元整的液压推溜器35台，结算方式及期限为货到付全款。原告按照合同的约定向第一被告提供了价值人民币壹拾贰万贰仟伍佰元整的液压推溜器35台。同时，原告又应被告的要求向被告另行提供了价值人民币肆拾肆万柒仟伍佰零叁元陆角整的采煤机配件。但时至起诉之日止，原告都没有收到第一被告支付的货款。因煤矿整合需要，第一被告将采矿权转让给第二被告，并办理了相关手续。2014年9月1日，原告发函给两被告要求其支付所欠货款叁佰叁拾伍万零肆佰伍拾叁元陆角，但两被告拒绝支付。综上所述，两被告的行为严重损害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，故提出前述诉求。庭审中，原告中兴源公司将第一项诉讼请求变更为：二被告与第三人翁仁市连带支付货款，事实部分增加：第三人翁仁市在2014年6月以前是河边煤矿的负责人，故要求其承担连带支付货款的责任，其余部分与民事起诉状所写一致。被告国源公司河边煤矿、国源公司辩称：1、国源及河边煤矿与原告不存在任何事实上与书面的合同关系，合同上签章的金沙县河边煤矿于2013年11月申请注销，不可能在2014年4月8日与原告签订合同；2、被告也未收到原告所称的机械设备，陈成玉与被告没有任何法律关系，原告也没有提供被告委托陈成玉签收的相关证据，因此请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。第三人翁仁市陈述：本案与第三人没有事实和法律上的关系，应该是企业和单位之间的法律关系，与第三人个人没有关系，请求驳回原告对第三人的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织了庭审举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月8日，原告中兴源公司（供货单位，乙方）与“贵州省金沙县长坝乡河边煤矿”（购货单位，甲方）签订编号：ZXY14-008《工矿产品购销合同》，约定甲方向乙方购买交流电牵引采煤机（型号规格MG150/345—WDK，单价1,680,000元）及刮板运输机（型号规格SGZ630/220，单价1,680,000元）各一台，随合同金额3%的随机备品备件；交货地点为贵州省金沙县长坝乡河边煤矿现场；交货时间为采煤机在收到预付款后10天、刮板运输机为收到预付款后70天；自签订合同之日起甲方先支付货款600,000元给乙方作为定金，货到甲方指定地点验货合格后支付货款1,416,000元，正常安装调试投入使用后或货到甲方煤矿现场交货后60天内支付货款全额的30%，剩余10%的货款作为质保金，一年质保期满后一次付清；甲方逾期付款按货款总额每日千分之五计算违约金。上述合同供货单位处加盖原告中兴源公司合同专用章，购货单位处加盖“金沙县长坝乡河边煤矿”公章及有“黄益汉”的签名。上述合同签订后，第三人翁仁市通过个人账户于2014年4月10日向原告中兴源公司支付定金600,000元。2014年4月17日，原告中兴源公司通过张家口恒盛煤矿机械有限公司向购货单位交付刮板运输机主机及配件，经办人为“段志全”等，部分发货单据有“陈成玉”签字确认。2014年4月21日，原告中兴源公司通过江苏中机矿山设备有限公司向购货单位交付型号规格为MG150/360—WD的采煤机，签收人为“陈成玉”，并于2014年5月26日及6月1日自行向购货单位交付MG150/360—WD采煤机配件，签收人分别为“林延友”和“陈成玉”。前述设备及配件设立中的国源公司河边煤矿负责人翁仁市确认已收到。庭审中原告另提交了两份证据：1、2014年4月29日签订的编号ZXY14-009《工矿产品购销合同》，该合同除加盖了供货单位原告中兴源公司合同专用章外，无购货方签字或盖章；2、2014年6月1日发货清单，清单上注明“MG150/360-WD采煤机配件发货清单”，签收人为“陈成玉”。原告诉称系基于双方销售合同发送推溜器35套，被告应根据约定另付货款122,500元。另查明，金沙县长坝乡河边煤矿原系从事煤炭开采、经营的个人独资企业，负责人、独资投资人为焦青海。2013年8月30日，金沙县长坝乡河边煤矿（焦青海）与被告国源公司签订《采矿权转让合同》，约定原采矿权人金沙县长坝乡河边煤矿（焦青海）将位于金沙县长坝乡采矿权以整体出售方式转让给被告国源公司，转让变更后的矿山名称为：“国源公司河边煤矿”，转让后国源公司占该矿权100%。同时约定，双方完成采矿权转让及兼并重组工作后，应将金沙县长坝乡河边煤矿（现为独资企业）改制为有限责任公司；双方实现兼并重组后，应建立健全新公司的各项管理制度，包括薪酬制度、人事管理制度、安全生产管理制度、岗位管理制度等；双方共同完成合资入股，国源公司参与经营管理后新产生的债权债务由双方按照股权比例分担。前述采矿权转让于2013年9月5日经黔国土资采转公[2013]380号公示，转让合同于2013年9月22日经鉴证机构（贵州省矿权储备交易局）鉴证。2013年10月20日被告国源公司取得证号为C5200002011111120121353的采矿许可，矿山名称登记为国源公司河边煤矿。2013年11月14日焦青海与被告国源公司签订《金沙县长坝乡河边煤矿投资转让协议书》，约定焦青海将所持煤矿全部资产整体转让给国源公司；从双方进行财产移交之日起，焦青海在金沙县长坝乡河边煤矿的全部资产归国源公司所有，……移交之后的债权债务由国源公司负责承担。同日，金沙县长坝乡河边煤矿向工商管理部门申请注销，国源公司向工商管理部门申请设立登记分公司，即被告国源公司河边煤矿，负责人为翁仁市。前述变更信息在工商管理部门的详细变更情况为：2013年11月14日，企业类型由个人独资企业变更为有限责任公司分公司（自然人投资或控股）；2013年11月15日法定代表人（负责人、投资人）由焦青海变更为翁仁市、企业名称由金沙县长坝乡河边煤矿变更为国源公司河边煤矿。2014年6月26日国源公司河边煤矿经贵州省工商行政管理局核准，法定代表人（负责人、独资投资人）于同日由翁仁市变更为金都。以上事实有原、被告营业执照复印件、第三人身份证复印件、《采矿权转让合同》、贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿采矿权转让公示、《采矿许可证》、股东会会议决议、《分公司设立申请书》、《个人独资企业注销登记申请书》、企业信息查询单、《投资转让协议书》、《工矿产品购销合同》、发货清单、装箱单、发货单、张家口恒盛煤矿机械有限公司《情况说明》、江苏中机矿山设备有限公司《情况说明》、函件、短信、通话录音及当事人陈述等在卷予以佐证，并经庭审举证、质证及本院审查，予以确认。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案争议的焦点主要为：一、编号：ZXY14-008《工矿产品购销合同》与编号：ZXY14-009《工矿产品购销合同》是否成立并生效；二、原告中兴源公司是否已履行合同约定的交付义务；三、本案的支付货款责任应由谁来承担。一、原金沙县长坝乡河边煤矿转让变更后为国源公司河边煤矿，案涉合同签订前，金沙县长坝乡河边煤矿与国源公司河边煤矿在同一天申请注销及设立，但法人主体并未消灭，其实质为变更企业性质、名称等，该项变更在合同签订后的2014年6月26日方经核准。被告国源公司河边煤矿并未提供在企业性质、名称申请变更期间，案涉合同上的印章已收回并停止使用的证据，签订合同时的国源公司河边煤矿负责人翁仁市对合同印章的真实性不持异议；故该《工矿产品购销合同》已成立并生效，被告国源公司、国源公司河边煤矿否认与原告有合同关系的答辩意见，本院不予采信。对于原告提交的编号ZXY14-009《工矿产品购销合同》，合同载明贵州省金沙县长坝乡河边煤矿向原告中兴源公司购买YQ-125/900型号推溜器35套，总价122,500元，但该合同仅有原告方加盖的合同专用章，并无金沙县长坝乡河边煤矿或国源公司、国源公司河边煤矿的签章或经办人的签字。原告以2014年6月1日陈成玉签收的发货清单主张该合同已实际履行，但值得注意的是，该清单明确注明系“MG150/360-WD采煤机配件发货清单”即上一份合同所购采煤机配件，在被告方对该合同不予认可的情况下，根据双方采煤机购买合同的约定，并不能排除该组推溜器系采煤机随机配件的可能性，原告方亦未举证将二者予以区分，故对编号ZXY14-009《工矿产品购销合同》，本院不予确认，同时对原告方诉请要求被告支付推溜器货款122,500元的请求，本院不予支持。二、对于编号：ZXY14-008《工矿产品购销合同》的履行，虽原告方提交的发货清单等仅有未能确认身份的个人签字，未见相关人员的授权手续及单位签章，但第三人翁仁市在合同签订及清单载明的发货期间任国源公司河边煤矿负责人，其认可煤矿是收到原告交付的采煤机、刮板机，并认可采煤机型号变更，对被告国源公司河边煤矿未收到案涉挖煤机及刮板机的意见不予采纳，应确认原告已履行交付货物的义务。三、对于责任的承担，根据合同的相对性，原告已履行交付义务，被告国源公司河边煤矿作为购货单位未履行付款义务，应继续履行付款义务及承担违约责任，因合同总价款为3,360,000元，扣除被告已支付的600,000元，还应向原告支付剩余货款2,760,000元;对于违约金的计算，被告提出原、被告约定的计算标准过高，请求予以调减，本院酌情支持300,000元。又由于国源公司河边煤矿已改制为国源公司的分公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”规定，被告国源公司应对国源公司河边煤矿的前述付款义务承担补充责任。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、第一百一十九条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”、《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、被告贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿于本判决生效之日起十五日内向原告贵州中兴源机电设备有限公司支付货款2,760,000元、违约金300,000元，合计3,060,000元；二、被告贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿的财产不足以支付上述款项的，由被告贵州国源矿业开发有限公司承担补充责任；三、驳回原告贵州中兴源机电设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41,645元，由贵州国源矿业开发有限公司、贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请强制执行。审 判 长 舒瑛人民陪审员周启玉人民陪审员 丁    希    勤二〇一八年八月十三日法官助理刘忱书 记 员 余        蓉