山东省兰陵县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1324民初788号原告：宋体伍，男，1953年3月5日出生，汉族，居民，住兰陵县。委托诉讼代理人：盛海盟，男，1982年4月29日出生，兰陵三合法律服务所法律工作者。被告：宋付兴，男，1981年6月14日出生，汉族，居民，住兰陵县。委托诉讼代理人：陈向伟，兰陵车辋法律服务所法律工作者被告：马高廷，男，1953年3月18日出生，汉族，居民，住兰陵县。被告：马春廷，男，1946年2月2日出生，汉族，居民，住兰陵县。委托诉讼代理人：任辉，山东鼎元律师事务所律师。被告：马秀金，男，1974年2月30日出生，汉族，居民，住兰陵县。原告宋体伍诉被告宋付兴、马高廷、马春廷、马秀金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋体伍及委托诉讼代理人盛海盟，被告宋付兴的委托诉讼代理人陈向伟、马高廷、马春廷及其委托诉讼代理人任辉、被告马秀金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋体伍向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令被告赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、再次手术费、精神抚慰金等共计13万元。事实与理由：2017年7月初被告宋付兴雇佣原告宋体伍去南桥镇马沟村建民房，房主是被告马春廷，该房主将建筑活让被告马高廷施工，被告马高廷又将该建筑让被告宋付兴施工。于2017年7月10日11时许，原告在正常工作时，被被告马高廷找的吊车（由被告马秀金驾驶）的斗子在原告身后运行过来，将原告从三楼甩向二楼，后被送往兰陵县人民医院住院，花去高额医疗费用。原告伤后被告宋付兴支付了部分医疗费用，剩余费用原告多次找被告协商，一直未果。根据法律规定，雇员受伤后，应由雇主、受益人及直接行为人给与赔偿，为维护原告的合法权益，诉至贵院。被告宋付兴辩称，所诉不属实，所诉本案被告宋付兴主体不适格，原告在事实理由中明确，吊车系马高廷所找，碰撞导致其受伤，故本案侵权人不是本案被告宋付兴，请求依法驳回原告诉求被告马高廷辩称，我找宋付兴干活，宋付兴又找的宋体伍，和我没关系。被告马春廷辩称，原告宋体伍作为支壳子板工人，由被告宋付兴找来，工钱是和被告宋付兴协商的，由被告宋付兴支付，双方之间成立雇佣劳动关系。同时原告在诉状中称也是受被告宋付兴雇佣。原告宋体伍酒后登高作业，被告宋付兴作为雇主没有及时制止，在高空作业时没有提共安全防护设备，也未采取相应的安全防护措施，应对原告宋体伍所受付损害承担赔偿责任。原告宋体伍作为完全民事行为能力人，明知饮酒登高会增加危险程度，在没有安全防护的情况下仍执意作业，自身未尽到安全注意义务，对该事故的发生应当承担主要过错责任。被告马春廷作为本案的被告主体不适格。被告马春廷不是原告的雇主，也不是实际的侵权人。被告马春廷与原告不存在任何雇佣关系，被告马春廷不应当承担任何赔偿责任。被告马秀金辩称，我的吊车当时没动，没碰着宋体伍。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年被告马春廷在兰陵县南桥镇马沟村修建民房。被告马高廷以包清工的方式承揽了被告马春廷的建房工程，由被告马春廷提供原材料，按平方计算工钱。后被告宋付兴分包了其中盖屋沿子的工程，由被告马春廷向宋付兴支付工钱，按米计算。被告马高廷在盖房过程中雇佣吊车一辆由被告马秀金驾驶。被告宋付兴为完成工作任务雇佣了原告宋体伍，由被告宋付兴支付工钱，按天结算。2017年7月10日11时许，原告宋体伍在三楼楼顶工作时，被告马秀金驾驶吊车的斗子在原告身后运行过来，将原告从三楼甩向二楼，后被送往兰陵县人民医院住院住院治疗24日天，花去医疗费用。2017年11月13日经临沂沂蒙司法鉴定所鉴定：原告伤情构成九级伤残，误工期为270日，护理期150日，营养期150日，内固定物二期手术取出和定期拍片检查等费用，参照三甲医院收费情况，预计为12000元左右，原告支付鉴定费2300元。原告伤后被告宋付兴等人支付了部分医疗费用，其余损失被告拒赔，原告遂以提供劳务者受害者责任纠纷为由诉来本院。另查明，马高廷辩称当天原告在9点多喝完酒后干的活，喝了有四两酒，原告宋体伍自认是喝了1两酒后干的活。本案争议的焦点是：1、被告被告马春廷与被告宋付兴、被告马高廷与被告宋付兴之间的法律关系如何认定；2、四被告对原告的损失是否承担民事责任，应承担何种责任,原告损失数额应如何认定。本院认为，关于焦点1、被告马高廷承揽了被告马春廷的房屋建造工程，其中修建屋沿子的工作由被告宋付兴负责。庭审时，被告马高廷自认是宋付兴承包了盖屋沿子的活，按米计算，每米40-50元，由房主马春廷给钱被告宋付兴。被告马春廷亦自认其向被告宋付兴直接支付了32400元的工钱，被告宋付兴虽辩称是分包了被告马高廷承揽的工程，但未提供证据予以证实，结合被告宋付兴工钱的领取方式、其与房主（即被告马春廷）约定的工钱的计算方式，应当认定为被告马春廷与被告宋付兴之间存在直接的承揽关系。被告马高廷仅作为介绍人介绍被告宋付兴承揽了房屋屋沿子的施工工程。关于焦点2，被告宋付兴雇佣原告宋体伍工作，由被告宋付兴支付报酬，按天结算，被告宋体伍的工作应当认定为是为被告宋付兴提供劳务的行为，其工作行为受到被告宋付兴的管领和控制，故被告宋付兴于原告宋体伍之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条规定承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中被告马春廷与被告宋付兴之间形成承揽合同关系，定作人（即被告马春廷）选择具有多年工作经验的被告宋付兴承揽房屋沿子的修建工作其对自身的选任并无不当，且原告及其他被告也未提出亦为提供证据证明被告马春廷具有定作或指示的过错，故被告马春廷不应承担责任。原告在为被告宋付兴从事雇佣劳务过程中受伤，被告宋付兴作为雇主，应当承担赔偿责任。但原告宋体伍系完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到合理的安全注意义务，饮酒后登高作业，对自身的受伤也具过错，应减轻被告宋付兴的民事责任。庭审中，被告马高廷称：“活是包给了宋付兴的，我自愿承担20%的责任”。故本院酌定被告宋付兴承担40%的责任、原告宋体伍承担40%的责任，被告马高廷承担20%的责任。被告马秀金作为被告马高廷吊车驾驶员，原告宋体伍虽是被告吊车斗子甩下二楼致伤，但原告明确提出是以提供劳务者受害者责任纠纷诉至本院，并非依据直接的侵权关系，故被告马秀金不应承担赔偿责任。就原告的各项经济损失，本院认定如下：1、医疗费41043.42（24300.4元+16743.02元）；2、误工费24+15天×64.31元/天=2508.09元；3、护理费24天×64.31元/天=1543.44元；4、营养费24天×30元/天=720元；5、住院伙食补助费24天×30元/天=720元；6、伤残赔偿金223264*20%=44652.8元（原告是农村居民，应以农村居民的赔偿标准计算）；法医鉴定费2300元；8、交通费酌定为300元；原告的各项经济损失合计为93787.33元。庭审中，被告宋付兴辩称已经垫付了9300.4元的医药费、被告马高廷亦辩称其垫付了5000元医药费，原告认可，本院予以确认。被告宋付兴辩称给了原告1000元现金，但未提供相关证据且原告不予认可，故对于被告宋付兴给付原告1000元现金的抗辩，本院不予认可。由被告宋付兴赔偿93787.33元的40％，即37514.9元，被告马高廷承担93787.33元的20%，即18757.46元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告宋付兴赔偿原告宋体伍各项经济损失37514.9元，减去已经支付的9300.4元，应再付28214.5元，定于本判决生效后十日内一次性付清。二、被告马高廷赔偿原告宋体伍各项经济损失18757.46元，减去已经支付的5000元，应再付13757.46元。定于本判决生效后十日内一次性付清。三、驳回原告宋体伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由被告宋体伍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  黄应赛人民审判员  王胜国人民陪审员  张允江二〇一八年八月三日书 记 员  王梦祥