海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书   （2017）琼0271民初6423号   原告（反诉被告）：广西景典钢结构有限公司。住所地：广西横县六景工业园区。   法定代表人：李典，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王伟占，广西纵华律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈诚，广西纵华律师事务所实习律师。   被告（反诉原告）：浙江横店建筑工程有限公司海南分公司。住所地：海南省三亚市吉阳区河东路196-1号中亚国际大酒店七层。   负责人：楼治平，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李姗，该公司法务经理。   被告：浙江横店建筑工程有限公司。住所地：浙江省东阳市横店镇八仙街25号。   法定代表人：项正军，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李姗，该公司海南分公司法务经理。   原告（反诉被告）广西景典钢结构有限公司（以下简称景典钢公司）与被告（反诉原告）浙江横店建筑工程限公司海南分公司（以下简称横店海南公司）、被告浙江横店建筑工程限公司（以下简称横店公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月22日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）景典钢公司的委托诉讼代理人王伟占、陈诚，被告（反诉原告）横店海南公司及被告横店公司的共同委托诉讼代理人李姗到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告景典钢公司向本院提出诉讼请求：一、判令两被告支付质保金337250.00元。二、请求两被告向原告支付2015年11月5日起暂计至2017年8月18日的违约金28659.00元（以欠付质保金337250元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算），此后按上述标准直计至被告付清拖欠的全部质保金之日止。三、本案诉讼费用全部由两被告承担，以上欠付的质保金及违约金共计365909.00元。事实与理由：2012年12月26日，原告与被告一签订《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同》，约定被告一（甲方）将其“三亚海棠湾威斯汀独家酒店”“园林车棚、屋顶花园”钢结构工程以包工、包料的形式发包给原告（乙方）进行施工。并对工程款的结算约定为：结算完毕1个月内支付至结算总价的95%，剩余结算总价的5%留作质保金，质保期二年，待质保期满无质量等问题的条件下，经乙方书面申请，甲方审核无异议后一个月内无息支付给原告。2013年4月7日，双方签订《补充协议》，约定在原合同基础上，增加包死价为1656120元的园林车棚钢结构施工工程。上述合同签订且原告依约履行完毕施工任务后，被告一与2013年11月5日完成工程的竣工验收结算，确认工程结算价款为6745008元，并与同日将案涉工程投入使用。现案涉工程的质保期与2015年11月5日届满，原告于2016年3月17日发函给被告一要求支付质保金，并将开具好的发票给被告。然时至今日，被告一仍未支付质保金给原告。原告认为，被告故意不支付质保金，已构成违约，经原告造成了巨大的经济损失。因被告一是被告二的分支机构，被告二作为被告一的总公司，依法应对案涉工程价款（质保金）承担付款义务。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判如诉请。   被告横店海南公司及被告横店公司共同辩称：一、对原告景典钢公司主张的质保金337250元数额不予认可；二、对原告景典钢公司主张以同期贷款利率计算违约金不予认可，因为双方合同没有约定逾期支付质保金的违约责任，所以，原告景典钢公司的上述主张没有法律依据；三、质保金被告横店公司及被告横店海南公司均不同意支付，因为该质保金系原告景典钢公司项目负责人王晓伟当时承诺给公司的让利部分，所以该款项被告横店公司及被告横店海南公司不应予以支付。   反诉原告横店海南公司向本院提出反诉请求：一、请求判令被反诉人因逾期完工向反诉人支付违约金1219258.8元。二、判令本案的诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：被反诉人广西景典钢结构有限公司（以下称“广西景典”）与反诉人浙江横店建筑工程有限公司海南分公司（以下简称海南分公司）签订编号ZJHD/MS-201212-208《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同》（以下称“《合同》”）约定海南公司将总承包的海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程项目分包给广西景典负责建设施工，工期为2013年1月20日前全部完工。2013年4月7日双方签订了ZJHD/MS-201304-033《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同补充协议（一）》（以下称“《补充协议》”），对项目中增加工程内容事项进行补充约定增加工程量、增加价款及工期（2013年4月30日之前全部完成），对未约定事项按《合同》约定相关条款执行。广西景典实际竣工日期系2013年11月5日，根据《合同》第十二条第一款约定，由于广西景典原因逾期完工的，每逾期1日广西景典向海南分公司按合同约定总价的千分之一向海南分公司支付违约金计算，6451105元*189天*0.001=1219258.8元。《合同》第十二条第5款约定，海南分公司按本合同约定向广西景典追究的责任，海南分公司有权直接从应付款中扣除。本项目工期要求十分严格，但广西景典仍严重逾期，给海棠湾度假酒店整体项目完整交付造成了很大影响。综上，广西景典应当向海南分公司承担逾期完工的违约责任。   反诉被告景典钢公司反诉辩称：一、建设工程完工不是竣工，完工在前，竣工在后，完工后什么时候组织竣工验收是由发包方决定，并组织各方在验收后出具验收意见，因此验收时间不是实际完工时间。竣工验收的时间要比实际完工的时间晚，反诉原告以该时间主张逾期完工没有事实依据；二、双方已经结算，结算行为就是将施工过程中，因增加或减少的工程价款各方应承担的施工费用以及各方应承担的违约款全部进行清算，反诉原告在结算后另行主张逾期完工违约金与事实不符，没有法律依据；三、2013年已经完工并经验收合格投入使用，反诉原告2018年提出反诉主张已超出诉讼时效，均上，反诉原告没有法律依据，请求法院驳回反诉原告诉讼请求。   本院经审理认定如下事实：2012年12月26日，原告（反诉被告）景典钢公司与被告（反诉原告）横店海南公司签订了一份《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同》，合同约定：合同第四条第一款约定：工期：2013年1月30日前全部完工。工期按甲方现场具体安排为准，乙方无条件配合执行；合同第五条工程价款支付约定：1、价款方式：合同生效后10日内支付合同总价款的10%作为预付款，每月按工程完工量的80%支付进度款（预付款在第二个月付进度款扣回）。结算完毕1个月内支付至总价的95%。剩余结算总价的5%留作质保金。质保期二年（若法律规定或甲方与发包方签订合同约定超出二年的，按法律或约定规定执行），待质保期满无质量等问题的条件下，经乙方书面申请，甲方审核无异议后在一个月内无息支付给乙方。2、甲方向乙方付款前，乙方须向甲方提供有效发票，否则甲方有权拒绝付款，并且不承担任何责任，乙方不得以此为理由拒绝继续履行合同。甲方付款采用银行电汇，不接受任何委托转账申请。合同第十条质量保修1、乙方负责保修的范围为：施工图纸项下乙方完成的全部工程。2、乙方负责保修期限为两年（若法律规定或甲方与发包方签订合同约定超出两年的，按法律或约定规定执行，下同），自工程竣工验收合格办理完移交手续之日起计算。两年期满因质量问题造成业主、酒店管理方无法正常使用的，因此产生的责任仍由乙方承担。3、保修期间及合理使用年限，发现质量问题的，乙方应当在甲方发出保修通知后24小时内派人维修，并在到达维修现场后24小时内完成维修工作（具体维修时间段视需维修量确定，达到正常使用条件）。维修部分的保修期间自甲方验收合格当日重新起算为两年。4、乙方未在约定期限内派人维修的，或派人维修但未在约定时间修复完毕的，每出现一起乙方承担违约金伍仟元，同时甲方有权委托第三方维修，产生的费用及损失由乙方承担，甲方有权直接从质量保修中扣除，不足部分仍有权向乙方追偿。合同第十二条违约责任约定：1、由于乙方原因逾期完工的，每逾期一日，乙方按合同约定总价的千分之一向甲方支付违约金；逾期完工超过15日的，甲方有权单方解除合同，合同自甲方发出解约通知之日自动解除。甲方按乙方已完成工程量办理结算，同时乙方须向甲方支付合同总价款20%的违约金，违约金不足弥补甲方的实际损失的，乙方还须根据实际损失向甲方赔偿。2、乙方擅自转包或将合同权利/义务转让给第三方的，甲方有权单方解除合同，合同自通知发出之日解除，乙方须一次性全部退还甲方已付工程款，按合同总价的20%向甲方支付违约金，并赔偿因此给甲方造成的全部经济损失。3、乙方供应的设备产品不合格，或施工质量不能满足甲方的要求或合同约定的质量标准，乙方应当按甲方要求限期更换、重作、修复等，工期不予顺延。乙方若为此导致的工期延误，须按本条第1款向甲方承担违约责任。4、未经甲方同意，乙方不得擅自解除本合同，否则，甲方有权要求乙方继续履行本合同，乙方拒绝继续履行合同的，乙方须按合同总价的20%向甲方支付违约金，并退还甲方已付款。5、甲方按本合同约定向乙方追究的责任，甲方有权直接从应付款中扣除。2013年4月7日，原告（反诉被告）景典钢公司与被告（反诉原告）横店海南公司签订了一份《三亚海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同补充协议》，协议合同价款约定：本补充协议约定增加的园林车棚钢结构施工工程产生的合同价款一次性包死价：1656120.00（人民币大写）壹佰陆拾伍万陆仟壹佰贰拾元整。包括但不限于人工费、材料费、机械费、场内外运输、装卸（搬运、保管）费、工程保险费、利润、税金、吊车机械、图纸二次深化设计，专用工具、调试、检查及验收、管理费、技术指导、培训、因质量问题引起的维修等相关费用，施工所需脚手架。已完工程的保护管理费、风险费用及甲方工程验收要求进行破坏性检验产生的复员费用等。2013年11月5日，原告（反诉被告）景典钢公司所承建的三亚海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程经竣工验收合格。2015年1月22日，原告（反诉被告）景典钢公司向被告（反诉原告）横店海南公司发出了工程款结算单位，结算总价款为6745008元，应减费用：水、电费为33725元、质保金为337250元、已付工程进度款为3629498元；结算余额为2744535元，结算单注明保修截止时间为2015年11月5日。被告（反诉原告）横店海南公司的主管预算员、财务部门负责人、项目经理、预算部经理均在工程结算单上签字予以确认。2015年1月30日，被告（反诉原告）横店海南公司向原告（反诉被告）景典钢公司支付完余额2744535元。2016年3月17日，原告（反诉被告）景典钢公司向被告（反诉原告）横店海南公司发出了《质保金申请函》，因质保期已到，且在质保期内无任何质量问题，请求被告（反诉原告）横店海南公司在收到函件之日起一个月内支付质保金337250元。因被告（反诉原告）横店海南公司没有支付上述质保金337250元，2017年4月13日，原告（反诉被告）景典钢公司向被告（反诉原告）横店海南公司发出了一份《函》，再次向被告（反诉原告）横店海南公司申请支付质保金337250元。被告（反诉原告）横店海南公司至今尚未支付。2017年8月22日，原告景典钢公司诉至本院，请求判如所请；2018年5月29日，被告横店海南公司提起反诉，请求判如所请。   另查明，被告（反诉原告）横店海南公司并不具备独立法人资格，系属被告横店公司下的分公司。本案在审理过程中，被告横店海南公司于2017年10月30日向本院提出了《管辖权异议申请书》，本院于2017年11月7日作出了（2017）琼0271民初6423号民事裁定书，裁定驳回被告横店海南公司对本案管辖权提出的异议申请。被告横店海南公司不服裁定，提起上诉，三亚市中级人民法院于2018年4月4日作出了（2018）琼02民辖终12号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。   以上事实，有《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同》、《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程补充协议》、工程结算单、工程项目竣工验收单、质保金申请函、函件、民事裁定书、EMS快递单及当事人庭审陈述予以佐证，并经庭审质证、足以认定。   本院认为，原告（反诉被告）景典钢公司与被告（反诉原告）横店海南公司签订的《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程施工合同》、《海棠湾威斯汀度假酒店项目园林车棚工程补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定全面恪守履行。经双方结算确认，结算总价款为6745008元，除质保金337250元外，其余款项均已付清。保修截止时间为2015年11月5日，在保修期内工程没有任何质量问题，保修期限届满后，被告（反诉原告）横店海南公司应将质保金337250元支付给原告（反诉被告）景典钢公司。但被告（反诉原告）横店海南公司至今尚未向原告（反诉被告）景典钢公司支付，原告（反诉被告）景典钢公司诉求被告（反诉原告）横店海南公司支付质保金337250元，本院予以支持。原告（反诉被告）景典钢公司于2016年3月17日向被告（反诉原告）横店海南公司提出书面申请函，要求在一个月内支付质保金，但被告（反诉原告）横店海南公司在2016年4月17日前并未履行支付义务，其应从次日起承担赔偿占用资金损失的责任，即应从2016年4月18日起，以337250元为本金，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，向原告（反诉被告）景典钢公司支付利息，计至质保金实际支付之日止。原告（反诉被告）景典钢公司诉求的超出上述范围的利息损失，本院不予支持。   《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告（反诉原告）横店海南公司系被告横店公司设立的分公司，其不具有法人资格，其民事责任应由被告横店公司承担，因此，被告（反诉原告）横店海南公司应向原告（反诉被告）景典钢公司支付质保金337250元及利息，应由被告横店公司承担支付责任。   关于被告（反诉原告）横店海南公司反诉要求原告（反诉被告）景典钢公司支付逾期完工违约金1219258.8元的问题。涉案工程于2013年11月5日就已完成了竣工验收，其在此时就已经知道工程是否逾期完工，其应在2016年11月5日前就应主张原告（反诉被告）景典钢公司逾期完工的违约责任，违约责任属于债权债务法律关系，被告（反诉原告）横店海南公司于2018年5月29日才提起主张，已超过3年的法定诉讼时效，其主张不受法律保护。被告（反诉原告）横店海南公司主张原告（反诉被告）景典钢公司支付逾期完工违约金1219258.8元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，判决如下：   一、被告浙江横店建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广西景典钢结构有限公司支付质保金337250元及利息（利息以337250元为本金，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，从2016年4月18日起计至债务实际付清之日止）；   二、驳回反诉原告浙江横店建筑工程有限公司海南分公司的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件本诉受理费3394元（原告已预交），已减半收取，由被告浙江横店建筑工程有限公司负担；反诉受理费7887元，由反诉原告浙江横店建筑工程有限公司海南分公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审判员 沈相法     二〇一八年八月十日   书记员 符婷婷   附相关法律条文：   中华人民共和国合同法   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   中华人民共和国公司法   第14公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。   中华人民共和国民法总则   第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的。依照其规定。   诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。