新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院民 事 判 决 书（2018）新2122民初428号原告：侯强，男，汉族，1971年6月5日出生，住新疆昌吉市。委托代理人：吉伟民，新疆蒲昌律师事务所律师。被告：金煤能源矿业有限公司。法定代表人：董灵燕，董事长。委托代理人：田云，系该公司法务。委托代理人：马明磊，系该公司办公室主任。原告侯强与被告金煤能源矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月9日立案，于同年4月25日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告侯强及委托代理人吉伟民、被告委托代理人田云、马明磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：依法判令被告支付原告：一、11个月的双倍工资170500元（扣除已支付工资）；二、少付工资72000元（2000元×12个月×3年）；三、未休完假的工资6340元（15500元÷22天×9天）；四、经济补偿金93000元（15500元×6个月）；五、被扣绩效考核工资13950元（15500元×10%×9个月）；六、应缴纳社保及五险一金中差额部分88200元（2009年2月至2017年12月，共9年，原告自己缴纳65451.92元＋尚欠缴款22748.08元）；合计443990元。事实与理由：原告于2011年10月14日开始在被告公司上班，担任后勤部副经理，任职期间严格遵守被告公司规章制度，按照其要求考勤，但被告迟迟不与原告签订劳动合同，并称原告在地质一大队已经存在劳动关系，无法签订劳动合同，只能签订技术咨询服务合同。当时原告在被告公司工作期间并不知道权利被侵害，在申请劳动仲裁前查询相关法律法规后，才得知劳动合同法承认双重劳动关系。故原告主张被告支付双倍工资并未超过诉讼时效。仲裁裁决书认定原被告对报酬进行了约定，因而不支持被告少发原告2014年7月至2017年9月间工资计72000元。虽然双方签订技术咨询服务合同，但从原告2011年10月开始上班起，被告实际向原告发的工资为15500元，故原被告双方签订的技术咨询服务合同已经名存实亡，仅是被告为了规避法律责任的工具，被告在未告知原告原由的情况下，从2014年7月起将原告月工资15500元下调为13500元。按照法律规定，原告的年休假、绩效考核工资、考勤及社保缴纳情况，理应由被告承担举证责任。请求人民法院依法支持原告诉讼请求。原告向法庭提交的证据如下：证据一、中亚华金矿业（集团）有限公司和矿业产业通讯录，证明被告系中亚华金矿业（集团）有限公司的下属子公司，原告在未被该公司调派到原告公司工作前，是在其下属的哈密焱鑫铜矿业公司任职工程部副经理，2011年10月14日后，被该公司调派至被告单位任职为行政后勤主管。证据二、被告公司员工信息表，证明侯强作为被告公司员工，其信息的情况。证据三、金煤能源公司会议纪要、员工岗位异动工作交接清单、工作交接清单，证明原告在2012年1月主要负责原告公司办公楼装修、办公家具、网络等完善工作，原告主要工作内容。工作进度以及其他同事的工作交接情况，原告的工作与技术咨询服务合同所约定的工作内容并不一致。证据四、金煤能源公司考勤表，证明原告按照被告公司规章制度进行考勤。证据五、员工岗位异动表，证明原告在2014年3月期间在被告公司任职期间的岗位调整。证据六、保安交接班记录及2017年5月至8月期间差旅费审批表，证明原告严格遵守被告公司的规章制度进行安全保卫工作，其工作均不在技术咨询服务合同范畴内。证据七、2017年假期申请单，证明原告2017年仅休了一天的年休假。证据八、原告银行工资流水明细及原告公司工作任务计划总结表，证明被告按时向原告发放工资，2011年10月至2014年7月22日，原告所获得工资从银行流水明细体现为12000元至12440元区间浮动，2014年8月25日至2017年8月17日，体现为11011元至12080元区间浮动，未足额向原告发放工资，无故下调原告工资，即每月少发工资合计72000元（2000元／月×12个月×3年）。证据九、新疆地矿局第一地质大队证明，证实原告自2009年2月至今为待岗状态，待岗期间由该地质大队为原告缴纳社保及公积金等费用。证据十、技术咨询服务合同及附件三，证明附件三中协议内容约定原被告双方签订劳动合同书，与被告主张的双方仅签订技术咨询服务合同，存在客观事实矛盾。被告辩称：原被告之间并不是劳动合同关系，而是技术服务劳务关系。合同签订期限为五年，双方说好不签订劳动合同，后在签订的时候，双方均认可的是劳务合同关系，原告起诉的诉讼时效应当从发生时开始计算，不应该是从知道后开始计算，因此，原告的诉讼时效已过。原告的第二项诉讼请求至第六项，因为我们之间根本不存在劳动关系，所以，原告的这些损失我们不承担。另外，原告的社保地质大队已缴纳，原告缴纳的基数和金额不属于劳动仲裁的范围，原被告因技术服务产生的纠纷不是劳动合同纠纷，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告向法庭提交证据如下：证据一、聘用合同书，证明原告劳动单位是第一地质大队，是编制内的员工。证据二、缴纳社保的电子凭证，证明原告的社保一直是第一地质大队在缴纳，时间是2011年至2017年，和被告没有劳动关系。证据三、技术咨询服务合同，证明第三条第二款，为了让原告给被告方提供高效快速的技术服务，所以在被告指定的地点进行办公并且严格遵守单位相关制度。第六条约定，原被告双方是平等的民事主体，并不是劳动关系，原告服从被告的考勤制度，双方不是劳动关系也是被告认可的事实。证据四、终止合同协议书，证明原被告双方对于技术咨询服务合同同意终止，双方达成一致意见。经审理查明：2006年5月1日，原告与新疆地质矿产勘查开发局第一地质大队（以下简称地质大队）签订了一份事业单位聘用合同书，系地质大队事业编职工，合同约定期限从2006年5月1日起至2016年4月30日止。根据从事的工作，地质大队可支付原告受聘期间的工作报酬并享受各项社会保险待遇。合同到期后，原告又与地质大队续至2021年4月30日。自2009年2月至2017年12月，原告在地质大队处于待岗状态。在待岗期间，地质大队为原告缴纳社保、公积金等费用。原告自行承担的费用合计65451.92元，尚欠缴款22748.08元。另查明，2011年10月10日，原告在被告公司开始上班，双方未签订书面合同，月工资为15500元，被告每月均按时发放，工资的10%作为年度绩效考核工资，于每年春节前发放，原告严格按照被告公司的规章制度认真工作。2014年7月13日，原被告签订了技术咨询服务合同，合同约定：期限为5年，自签订之日起至2019年7月12日止。原告作为技术咨询的服务方，向被告提供技术咨询及其他服务，接受被告对其咨询、服务所进行的评估、验收。被告按照合同约定向原告支付服务费。原告应遵守被告方的各项规章制度，应按照被告的作息时间在被告指定的工作地点办公，月服务费为5000元。合同第八条约定：原被告双方系平等的民事主体，并非用人单位和劳动者，原告应缴纳的各种社会劳动保险费用，由原告工作单位负责缴纳。同时，双方又签订了职称证书专用协议。该协议认定双方签订的技术咨询服务合同，为劳动合同书。被告2011年10月至2014年7月在原告公司上班期间，工资均按照15500元发放（银行的流水明细显示）。2014年8月至2017年9月，被告的工资由15500元降至13500元，每月少2000元。2017年9月15日，被告在同意与原告终止技术咨询服务合同，但不认同合同类别，认为双方是劳动关系。原告公司的年休假，双方均未向法庭提供证据。本院认为：原被告之间的关系已经确定为劳动关系。被告抗辩原告起诉的诉讼时效已过，法院应依法驳回原告的起诉。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。”本案中，原告是在鄯善县仲裁委仲裁前（2018年9月）才知道自己的权利被损害，故本院认定原告的起诉未过诉讼时效。关于原告主张的损失：双倍的工资，被告在2011年10月至2014年7月，未与原告签订书面劳动合同，期间一直向原告发放的工资是15500元（每月要扣除10%绩效工资和工资税后待春节前发放），按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付原告11个月工资即170500元（15500元×11个月×2倍÷2）。原告主张被告少支付工资72000元。从银行明细可以显示，原告的月工资从2014年8月至2017年9月少2000元。被告未向法庭举证，因此，本院支持原告的此项主张。原告主张未休完年休假工资6340元，仅用一张假期申请单证明，不足以采信，本院不予支持。原告主张经济补偿金93000元（15500元×6个月），原告共在被告公司工作6年，其请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本院应予支持。原告主张的2017年1月至9月的年绩效考核工资13950元（15500元×10%×9个月），事实清楚，证据充分，本院应予支持。原告主张的社保差额，因地质大队一直为原告在缴纳基本养老保险费，而且一人不能缴纳两份基本养老保险费，故本院对此项请求不予支持。综上，原告的各项经济损失合计为349450元。为维护双方当事人合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第六十九条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告金煤能源矿业有限公司应在本判决书生效之日起三日内支付原告侯强经济损失共计349450元。二、驳回原告侯强的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费，上诉于吐鲁番市中级人民法院。审 判 员 尚玉香二〇一八年八月三日书记员代 婷