江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣0112民初2051号 原告：程某，男，1977年1月6日生，汉族，住江西省南昌市新建区。 委托代理人：万焕作，江西经辉律师事务所律师。 执业证号：13601201510778360。 代理权限：特别授权。 委托代理人：袁艳，江西经辉律师事务所律师。 执业证号：13601201111207789。 代理权限：特别授权。 被告：周某，男，1964年9月5日生，汉族，户籍地江西省南昌市西湖区，住南昌市青云谱区。 被告：汤某，女，1967年2月17日生，汉族，户籍地江苏省江都市，住南昌市青云谱区。 原告程某诉被告周某、汤某民间借贷暨抵押合同纠纷一案，本院于2018年6月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程某委托了代理人万焕作、袁艳到庭参加诉讼，被告周某、汤某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程某向本院提出诉讼，1.请求被告立即归还原告借款本金275,000元及利息（利息暂计算至2018年6月9日利息为人民币66,000元，之后的利息以未付款为基数按月息2％计算至还清款项为止）；2.请求依法判令原告对被告位于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都的两套房产拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。事实和理由：2017年6月9日，被告因归还案外人刘某的借款，向原告借款275,000元，双方口头约定按月利率2％计算利息。被告周某向原告出具了借条及借款收条各1张后，原告向被告周某的银行账户转款15,000元、向被告周某指定的刘某的银行账户转款260,000元借款。同时被告将其位于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都的两套房产抵押给原告，并分别于2017年6月14日和13日在南昌市不动产登记局办理了不动产登记证明。后原告多次向被告催要款项，被告总是借故推诿、搪塞，故向人民法院提起诉讼。 被告周某、汤某未答辩。 原告程某围绕其诉讼请求向本院提供了以下证据： 证据一、原被告的身份证复印件各1份，用以证明原被告的诉讼主体适格。 证据二、转款凭证2份，用以证明原告于2017年6月9日通过黎某的账户向被告指定的刘某账户转款260,000元、于6月10日通过黎某的账户向被告周某账户转款15,000元的事实； 证据三、被告周某于2017年6月9日向原告出具的借条1张，用以证明原、被告双方的借贷关系合法； 证据四、借款收条1份，用以证明被告周某于2017年6月9日向原告借款275,000元的事实。 证据五：不动产抵押登记证明复印件（已核对原件）2份，用以证明为保障原告的债权实现，被告以其所有的位于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都的两套房产提供抵押担保并办理了抵押登记，原告对抵押物享有优先受偿权。 证据六、被告周某与刘某的借款合同1份，用以证明被告周某向原告借款用于归还案外人刘某的事实。 对原告程某提供的上述证据的分析与认定，被告周某、汤某经无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃对原告所举证据及所证明的事实提出异议的权利，原告程某提供的上述证据来源合法，具有客观性，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。 根据当庭的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告程某与被告周某是朋友关系，被告周某、汤某是夫妻关系。被告周某与刘某于2017年6月1日签订借款合同，向刘某借款300,000元，还款日期为2017年6月10日，如超期未还，周某自愿补偿每日5,000元服务费及利息。至2017年6月9日，被告周某仍没有资金用以偿还刘某，即将面临高额的利息负担，于是提出向原告程某借款，并分别以他们所有的位于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都的两套房产提供抵押担保并予以委托公证。原告同意后，于2017年6月9日通过黎某的账户向被告指定的刘某账户支付借款260,000元、于6月10日通过黎某的账户向被告周某的账户支付借款15,000元，共计275,000元，被告周某向原告出具了借条和收条，刘某在其中的借条上确认收到260,000元。后原告持周某、汤某的公证委托书在南昌市不动产登记局办理了抵押登记，于2017年6月13日取得了赣（2017）南昌市不动产证明第xx号不动产登记证明，该证明显示：证明权利或事项为抵押设立登记；权利人为程某；义务人为汤某；坐落为南昌市青云谱区施尧路1111号xx栋xx室；用以抵押的不动产权证书号为洪房权证青字第××号，抵押方式为一般抵押，抵押顺位为第二顺位，被担保主债权数额300,000元，债务履行期限为2017年6月9日至2017年6月8日（实际应为2018年6月8日）。于2017年6月14日取得了赣（2017）南昌市不动产证明第xxx号不动产登记证明，该证明显示：证明权利或事项为抵押设立登记；权利人为程某；义务人为周某；坐落为南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都xx栋xx室；用以抵押的不动产权证书号为洪房权证青字第××号，抵押方式为一般抵押，抵押顺位为第二顺位，被担保主债权数额140,000元，债务履行期限为2017年6月13日至2018年6月12日。债务履行期限到期后，经原告多次催讨，被告没有资金用以还款，抵押担保房屋也因存在第一顺位的抵押权人一时无法变卖，故原告向本院提起诉讼，请求被告立即归还原告借款本金275,000元及利息、请求依法判令原告对被告位于南昌市青云谱区施尧路的两套房产拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 本院认为，被告周某、汤某欠原告程某借款本金275,000元的事实清楚，双方债权债务关系明确，该借贷关系是双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。原告要求被告归还借款本金的诉请，证据充分，合法有据，本院予以支持；原告没有提供约定利息的证据，根据庭审查明的情况，虽然双方可能对借款利息作出过约定，但原告也没能提供约定利息明确的证据，属约定不明，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，对原告主张支付利息的诉请，本院不予支持，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，可支持原告主张被告自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的诉请，根据双方抵押设立登记时的记载，本院确定债务最后履行期限为2018年6月12日，即被告应自2018年6月13日应向原告支付年利率6%的资金占用期间的利息；被告将坐落于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都x栋xx室（不动产权证书号：洪房权证青字第××号）和xx栋xx室（不动产权证书号为洪房权证青字第××号）的房产作为债权的担保，并办理了抵押登记，抵押权自登记时已设立，被告不按约履行债务，原告有权依照法律规定以该抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，对原告关于以登记的抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿的请求予以支持，但抵押登记明确记载原告是第二顺位抵押，故本院仅支持原告的第二顺位优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适应的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、限被告周某、汤某于本判决生效后五日内归还原告程某借款本金275,000元及逾期利息（利息以275,000元为基数，按年利率6%计算，自2018年6月13日起至还清款之日止）； 二、原告程某对坐落于南昌市青云谱区施尧路1111号水榭花都x栋xxx室（不动产权证书号：洪房权证青字第××号）和xx栋xxx室（不动产权证书号为洪房权证青字第××号）房产拍卖、变卖的价款享有第二顺位优先受偿权； 三、驳回原告程某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6,415元（原告已预交），由被告周某、汤某共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  王志坚 人民陪审员  蔡万根 人民陪审员  戴国聪 二〇一八年八月十三日 书 记 员  金辉辉 附：本判决书所引用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决以前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。