云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终1860号上诉人（原审被告、反诉原告）：云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司。住所地云南省大理白族自治州大理市下关镇嘉士伯大道龙瑞小区****。主要负责人：薛巍。委托诉讼代理人:王君，云南瀛铢律师事务所律师。委托诉讼代理人:黄玲娟，云南瀛铢律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：昆明三兴园艺有限公司。住所地昆。住所地昆明市鱼课司街**v>法定代表人：朱全胜。委托诉讼代理人:吕常国，男，该公司员工。原审被告：云南润宇现代农业科技发展有限公司。住所地：昆。住所地：昆明市呈贡区斗南花卉拍卖中心****商铺>法定代表人：李林桂。上诉人云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司（简称润宇公司大理分公司）因与被上诉人昆明三兴园艺有限公司（简称三兴公司）及原审被告云南润宇现代农业科技发展有限公司（简称润宇公司）承揽合同纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初6555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人润宇公司大理分公司的委托诉讼代理人黄玲娟、被上诉人三兴公司委托诉讼代理人吕常国到庭参加诉讼；原审被告润宇公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法按照缺席审理。本案现已审理终结。润宇公司大理分公司上诉请求：1.撤销云南省昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初6555号民事判决，改判支持上诉人的原审反诉请求；2.被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费。事实和理由：一、《检验报告》委托主体适格，检验程序合法依规，应作为证据予以认定。首先，云南腾巨建设项目管理有限公司系项目工程的建立单位；其次，送检机构具有经验热镀锌钢管资质；第三、检验结论所依据标准是法律规定的标准。二、原审反诉并未超过诉讼时效。上诉人知晓检验报告后一直与被上诉人交涉，且一直未支付工程款。三、被上诉人一审举证已经超过举证期限。三兴公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。三兴公司向一审法院起诉请求：1、判令润宇公司大理分公司支付工程尾款人民币60023.6元；2、判令润宇公司大理分公司告支付自2014年9月20日起至起诉之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用费人民币5887元；3、判令润宇公司大理分公司支付自判决书生效之日起至还款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；4、判令润宇公司对润宇公司大理分公司的还款义务承担连带责任；5、本案诉讼费由被告承担。润宇公司大理分公司向一审法院反诉请求：1、反诉被告赔偿因材料不合格给反诉人造成的损失人民币180000元；2、本案本诉和反诉的诉讼费用及相关费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2011年12月15日，三兴公司（甲方）与润宇公司大理分公司（乙方）就温室大棚材料供应及安装事宜签订《合作协议书》，约定：一、工程名称：大理市2011年度中央财政扶持现代农业发展蔬菜项目园艺设施建设工程。二、协议内容：建筑工程分项内容中温室大棚的材料供应及安装技术指导。三、协议工期：本协议生效后甲方在十五天内第一批材料进场，整个供应的材料在协议生效后二十五天内所有计划材料全部进场。四、协议价款：本协议的总金额为800000元，其中单体棚按26.58元/平方米计算，连栋大棚按43.4元/平方米计算。五、结算方式：本协议签订后，乙方应预付工程量预算总额的20%给甲方，甲方在收到乙方预付款后进行材料进场，第一批材料进场后乙方再按协议总价款的30%支付给甲方，在所有材料进场后乙方按实际进场材料款总额的全额支付给甲方。八、质量保证：甲方保证所供给乙方的材料严格按附件中的材料规格及质量供货，给乙方的材料在无人为因素的情况下，有一年的质量保证期。2014年10月19日，三兴公司与润宇公司大理分公司的负责人薛巍签订《润宇公司大理分公司订购材料对账单》载明：实际面积及金额：连棚2368平方米×43.4元/平方米=102771.2元，单棚20760平方米×26.58元/平方米=551800.8元，连棚增加材料：11865.4元，另减产材料：2169.8元，2012年3月23日增加材料54200元，2012年4月两次增加材料1556元，应收款合计：720023.6元，已收款合计：660000元，现应收款60023.6元。一审法院认为：该案三兴公司与润宇公司大理分公司签订《合作协议》是双方真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方应当按照协议履行自己的义务。对于本诉部分，根据《润宇公司大理分公司订购材料对账单》可知，双方对实际进场的材料款及已付款项进行了对账，最后确认润宇公司大理分公司尚欠三兴公司60023.6元，故一审法院对三兴公司要求润宇公司大理分公司支付工程款60023.6元的诉讼请求予以支持。润宇公司大理分公司的负责人薛巍于2014年10月19日在《润宇公司大理分公司订购材料对账单》上对应付给三兴公司的款项60023.6元进行了签字确认，而其后润宇公司大理分公司并未向三兴公司支付任何款项，因润宇公司大理分公司未支付款项的行为会导致三兴公司的资金占用损失，故一审法院确认润宇公司大理分公司应向三兴公司支付上述款项按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的自2014年10月20日起至一审法院立案时即2016年9月7日止资金占用费及自本判决生效之日起至润宇公司大理分公司实际付清款项之日止的资金占用费。对于三兴公司要求润宇公司承担连带责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，由于润宇公司大理分公司不具有法人资格，故一审法院认为润宇公司应对上述润宇公司大理分公司应支付给三兴公司的款项承担连带责任。对于反诉部分，润宇公司大理分公司要求三兴公司赔偿因材料不合格给其造成的损失180000元，首先，对于润宇公司大理分公司提供的《检验报告》系由案外人云南腾巨建设项目管理有限公司单方委托，样品名称为热镀锌钢管，因该物品并不具有唯一性，故并不能确认该检验的样品系该案三兴公司供应给润宇公司大理分公司的材料，故不能仅仅根据《检验报告》就认定三兴公司供应的材料不合格，故润宇公司大理分公司要求三兴公司赔偿因该材料不合格给其造成的损失并无事实依据。其次，即使确实《检验报告》中的样品为三兴公司供应的材料，但该《检验报告》系2012年5月出具，即润宇公司大理分公司于2012年5月即已经知晓三兴公司供应的材料不合格的事宜，但却一直未向三兴公司主张其权利，并且还于2014年10月与三兴公司进行对账确认其欠三兴公司材料款60023.6元，故该案中润宇公司大理分公司提起反诉要求三兴公司赔偿损失也已经超过了两年的诉讼时效期间。综上，一审法院对润宇公司大理分公司的反诉请求不予支持。被告润宇公司经一审法院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于该案事实清楚，证据确实、充分，一审法院依法可缺席判决。判决：一、由被告（反诉原告）云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）昆明三兴园艺有限公司支付工程款人民币60023.6元。二、由被告（反诉原告）云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）昆明三兴园艺有限公司支付工程款60023.6元自2014年9月20日起至2016年9月7日止的资金占用费（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。三、由被告（反诉原告）云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）昆明三兴园艺有限公司支付工程款60023.6元自本判决生效之日起至润宇公司大理分公司实际付清款项之日止的资金占用费（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。四、由被告云南润宇现代农业科技发展有限公司对上述三项款项承担连带清偿责任。五、驳回原告（反诉被告）昆明三兴园艺有限公司的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告（本诉被告）云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司对反诉被告（本诉原告）昆明三兴园艺有限公司的全部反诉请求。二审中，当事人没有提交新证据。本案经二审审理确认的案件事实与一审法院认定的案件事实一致。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。”本案中，上诉人自述于2012年5月21日发现案涉材料不合格，其后口头主张权利，没有相应证据；被上诉人对上诉人的陈述不予认可；上诉人于2016年10月20日提出反诉，且上诉人所主张不予支付工程尾款并非法定诉讼时效中止中断至情形，故一审法院对于上诉人的反诉请求并无不当，本院予以维持综上所述，云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1572元，由云南润宇现代农业科技发展有限公司大理分公司负担。本判决为终审判决。审判长 贾 音审判员 付立红审判员 杨 茜二〇一八年八月三十日书记员 王炜进