江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0682民初5661号原告:如皋市科技开发和工商企业担保有限公司,住所地如皋市如城街道市民服务中心B405-406室，现经营地址如皋市城南街道中如大厦13楼1306室。法定代表人：王祥龙，总经理。委托诉讼代理人：张美泽、吴迪龙，江苏冠华律师事务所律师。被告:如皋市如兴纺织有限责任公司,住所地如皋市城北街道花市北路10号。法定代表人：孙道宽,总经理。被告:孙道宽,男,1962年7月3日出生,汉族,住如皋市。以上两被告共同委托诉讼代理人邹雄德，男，1961年9月28日生，汉族，住如皋市，特别授权。被告:南通润德机械科技有限公司,住所地如皋市城北街道花市北路10号。法定代表人：许兰芳，执行董事。被告:孙亮晶,男,1983年12月17日出生,汉族,住如皋市。被告:顾维康,男,1963年3月10日出生,汉族,住如皋市。被告:王猷山,男,1962年3月30日出生,汉族,住如皋市。被告:褚家正,男,1960年2月6日出生,汉族,住如皋市。原告如皋市科技开发和工商企业担保有限公司（以下简称企业担保公司）与被告如皋市如兴纺织有限责任公司（以下简称如兴公司）、南通润德机械科技有限公司（以下简称润德公司）、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正追偿权纠纷一案，本院于2018年6月6日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的特别授权代理人吴迪龙，被告如兴公司、孙道宽的特别授权代理人邹雄德到庭参加诉讼，被告润德公司、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告如兴公司偿还原告代为偿还的银行借款本息5354607.56元，并承担自2018年5月30日至判决生效之日按照银行同期货款利率计算的利息；被告润德公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正共同承担连带偿还责任；2、原告作为质权人，就被告如兴公司以其持有的江苏如皋农村商业银行股份有限公司216万股的股权进行质押担保，实现质权；3、本案诉讼费、律师代理费100000元由被告方承担。事实与理由：2016年12月6日，被告如兴公司与原告签订《委托担保合同》，就其向银行借款500万元委托原告为其提供担保。同日，被告如兴公司与江苏如皋农村商业银行股份有限公司（以下称“如皋农商行”）订立《流动资金循环借款合同》，借款金额500万元，期限自2016年12月6日起至2017年12月1日止，年利率6.3075%；原告为被告如兴公司向如皋农商行提供连带责任保证担保，并订立了《最高额保证合同》。2016年12月6日，被告润德公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正与原告订立《保证反担保合同》和《个人反担保合同》，约定由被告润德公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正向原告提供反担保。2016年12月8日，被告如兴公司与原告订立《股权质押合同》，被告如兴公司将其持有的如皋农商行216万股的股权质押给原告，并进行了股权出质登记。由于被告如兴公司未能按期偿还如皋农商银行的借款本息，作为保证人，原告于2018年5月30日代为偿还本息合计5354607.56元。原告曾就上述债务代偿后的追偿事宜与被告协商未果。原告现诉至法院，请求判令支持原告的诉讼请求。被告如兴公司、孙道宽答辩称：1、被告如兴公司向如皋农商行借款500万元是事实，对原告代偿款项及股权质押均无异议。2、如兴公司已于2018年停产，润德公司于2017年9月全面停产，资产均已被查封，无偿还能力。3、本案无需追究反担保人的责任，仅股权216万股市值为1200万元，加上分红等完全可以偿还本息。4、被告孙道宽、王猷山是癌症病人，顾维康早已离开公司，褚家正已下岗，孙亮晶担保是事实，当时认为担保只是形式，只需要凑够人数，请求判决时被告孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正不需要承担责任。被告润德公司、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正均未应诉答辩，亦未提供证据。经审理查明，2016年12月6日，被告如兴公司（委托人、甲方）与原告（受托人、乙方）签订《委托担保合同》一份，载明应甲方2016年11月2日的申请，乙方同意为甲方向农商行贷款提供担保。合同中明确约定甲方拟贷款金额为500万元，借款期限为2016年12月6日至2017年12月1日。违约责任约定为：1、如果甲方未按主合同约定偿还债务，累及乙方承担了代偿责任，乙方可以要求甲方按照主合同标的额的30%承担违约责任；2、甲方未按照主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）；乙方代偿后，从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定的逾期贷款利率计算甲方应承担的逾期利息。同日，被告如兴公司（借款人）与如皋农商行（贷款人）签订编号为皋商银[2016]第1206016801号的《流动资金循环借款合同》一份，约定被告如兴公司向如皋农商行的借款额度为500万元，使用上述循环借款额度的期限为自本合同生效之日起至2017年12月1日止，任何一笔提款的还款日不得迟于借款额度使用期限的终止日；年利率为固定利率：6.3075%，借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率/360），按月结息，结息日为每月的20日，结息日为非银行工作日的，则顺延至下一个银行工作日，借款到期，利随本清。借款人到期不偿还借款本金及利息，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为贷款利率6.3075%的水平上加收50%。本合同属于担保人企业担保公司与贷款人签订的编号为皋商银[2016]第1206016802号的最高额保证合同项下的主合同，由其提供担保。同日，原告（保证人）与被告如兴公司（债务人）、如皋农商行（债权人）签订编号为皋商银[2016]第1206016802号的《最高额保证合同》一份，约定保证人自愿为主合同债务人自2016年12月6日起至2017年12月1日止，在债权人处办理约定的各类业务所形成的债务提供最高额连带保证责任担保。本合同所担保债权之最高余额为：贷款本金500万元整及合同约定的全部金额和费用。保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，原告（债权人、甲方）与被告润德公司（担保人、乙方）、被告如兴公司（债务人、丙方）签订《保证反担保合同》一份，约定根据丙方与甲方签订的《委托担保合同》以及甲方与如皋农商行（简称贷款人）签订的编号为皋商银[2016]第1206016802号的《最高额保证合同》约定，甲方以保证的方式为丙方与贷款人签订的编号为皋商银[2016]第1206016801号的《流动资金循环借款合同》项下借款的债务提供担保，现乙方愿意为丙方向甲方提供反担保。乙方愿意根据担保合同和委托合同的有关条款约定向甲方提供连带责任反担保，乙方对反担保范围内债务的清偿与债务人承担无限连带责任。乙方确认，当债务人未按主合同的约定履行，甲方承担担保责任时，无论甲方对担保债务是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担保证责任；在有物的担保时，乙方放弃要求对担保物先于处置的权利，甲方可直接要求乙方承担保证责任。保证范围：担保金额本金伍佰万元及利息等丙方未清偿贷款人的全部款项；丙方应向甲方支付的逾期担保费；甲方因履行保证责任而代偿的款项；丙方应向甲方支付的利息、违约金等款项；贷款人依约定要求甲方承担的担保责任所形成的款项；甲方垫付的以及甲方为实现债权而支出的全部费用等（包括但不限于保险费、诉讼费、律师费等）。保证期限自本合同签订之日起至主合同项下的全部债务履行期（还款期）届满之日起另加两年期满止。保证的履行：甲方承担保证责任后，乙方无条件向甲方承担连带偿还责任，并于甲方提出偿还要求后的十五日内向甲方偿付等。同日，被告孙道宽、孙亮晶、顾维康（担保人、甲方）以及被告王猷山、褚家正（担保人、甲方）分别与原告（债权人、乙方）签订《个人反担保合同》各一份，均约定：为确保银行编号为皋商银[2016]第1206016801号的《流动资金循环借款合同》和乙方与如皋农商行为被告如兴公司（简称债务人）贷款担保签订的编号为皋商银[2016]第1206016802号的《最高额保证合同》的履行，甲方愿意为债务人向如皋农商行向如皋农商行贷款提供保证的乙方提供连带责任反担保。保证方式为连带责任反担保，甲方确认，当债务人未按主合同的约定履行，乙方承担担保责任时，无论乙方对担保债务是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任。保证范围：担保金额本金伍佰万元及利息等银行要求乙方承担的担保责任和乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、执行费、评估费、公告费、拍卖费等）。保证期限自本合同生效之日至乙方承担保证责任后两年止。保证的履行：乙方承担保证责任后，甲方无条件向乙方承担连带偿还责任，并于乙方提出偿还要求后的十五日内向乙方偿付等。2016年12月8日，被告如兴公司（出质人、甲方）与原告（质权人、乙方）签订《股权质押合同》一份，约定：为确保如兴公司（简称主债务人）与如皋农商行签订的编号为皋商银[2016]第1206016801号，金额为人民币伍佰万元的《流动资金循环借款合同》（简称主合同）及乙方为主债务人借款提供担保与如皋农商行签订的编号为皋商银[2016]第1206016802号的《最高额保证合同》（简称保证合同）的履行，甲方愿意以其股权出质提供担保。甲方所担保的债权为：主债务人向农商行借款本金人民币伍佰万元和利息、罚息等主合同、保证合同约定的款项及乙方实现债权的费用。本合同项下质物为：甲方在如皋农商行投资的股权贰佰壹拾陆万股及其派生的权益，质押股权评估价值为人民币伍佰陆拾万元，本合同项下的质物在质押存续期间内所产生的孳息仍属于本合同项下的质物。股权质押担保的范围为本合同约定的担保主债权本金及其利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分质物的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付费用。质权的实现：约定的债务履行期限届满后，若主债务人未依约清偿全部债务的，乙方有权依法处分该股权，并以其所得价款优先受偿。2016年12月9日，如皋农商行出具《证明》一份，载明：兹有如皋市如兴纺织有限责任公司，该公司持有江苏如皋农村商业银行股份有限公司股份贰佰壹拾陆万股，如皋市如兴纺织有限责任公司将持有的贰佰壹拾陆万股出质给如皋市科技开发和工商企业担保有限公司，并将该笔出质记载于江苏如皋农村商业银行股份有限公司的股东名册。此后，南通市工商行政管理局于2016年12月12日出具《公司股权出质准予设立登记通知书》一份，载明：王猷山根据《工商行政管理机关股权出质登记办法》的规定，你代表委托方申请股权出质设立已经我局登记。登记情况如下：登记号：320600000923，出质人名称：如皋市如兴纺织有限责任公司，质权人名称：如皋市科技开发和工商企业担保有限公司，出质股权所在公司名称：江苏如皋农村商业银行股份有限公司，出质股权的数额：216万股。2018年5月30日，如皋农商行向原告出具《到期贷款催收通知书》一份，载明：贵公司为如皋市如兴纺织有限责任公司在我行贷款提供连带责任担保，借款本金500万元，合同期限自2016年12月6日至2017年12月1日，现该笔贷款已出现逾期，截止今日（2018年5月30日）贷款本息为5354607.56元，请贵公司及时履行担保责任，督促借款人组织资金如数归还本息。同日，原告通过转账向如皋农商行付款5354607.56元，并备注用途为：往来款-帮如皋市如兴纺织有限公司还贷款本息。2018年5月31日，如皋农商行业务部向出具《证明》一份，载明：如皋市如兴纺织有限责任公司在我行贷款本金500万元出现逾期，由担保单位如皋市科技开发和工商企业担保有限公司在2018年5月30日偿还其本息共计5354607.56元。2018年6月5日，原告与江苏冠华律师事务所签订民事委托代理合同一份，原告于2018年8月6日向江苏冠华律师事务所支付100000元律师代理费，江苏冠华律师事务所于2018年8月6日向原告开具金额为100000元的增值税普通发票一份。2018年6月6日，原告诉至本院，要求判如所请。上述事实有《委托担保合同》、《流动资金循环借款合同》、《最高额保证合同》、《保证反担保合同》、《个人反担保合同》、《股权质押合同》、股权托管凭证、农商行出具的《证明》两份、《公司股权出质准予设立登记通知书》、《到期贷款催收通知书》、民事委托代理合同、增值税普通发票及当庭当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。本案中，原告为被告如兴公司向如皋农商行借款提供担保，贷款逾期后，被告如兴公司未能偿还借款本息，此后，由原告代偿借款本息5354607.56元，对原告代偿的数额，有原告提供的支付凭证以及如皋农商行出具的证明予以佐证，且被告如兴公司亦明确表示无异议，本院予以确认。原告在代偿后，有权就该代偿款向被告如兴公司进行追偿。因被告如兴公司未能按约向原告支付代偿款项，原告主张以5354607.56元为本金，按中国人民银行同期贷款基准利率计算自代偿之日即2018年5月30日起至判决生效之日止的利息，于法有据，本院亦予以支持。原告主张被告如兴公司给付律师费10万元并提供了民事委托代理合同、发票、支付凭证、律师服务费收费标准予以佐证，本院认为，该费用在双方签订的委托担保合同中有明确约定，系原告为实现债权而发生的费用，对该主张，本院予以支持。被告润德公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正自愿向原告为案涉贷款本息提供连带保证责任提供连带责任反担保，并约定了反担保范围为原告所代偿的本息及原告为实现债权而支出的全部费用，则被告润德公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正应当在其提供的反担保责任范围内对被告如兴公司的上述给付义务承担连带给付责任。另，被告如兴公司以其持有的如皋农商行216万股股权出质给原告，已记载于股东名册并办理了股权出质登记，合同明确约定股权质押保证的范围为主债权本金及其利息、逾期利息、罚息、复利……实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分质物的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付费用，现原告主张对该216万股股权享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。被告润德公司、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正经本院合法传唤，无正当理由未能到庭，视为对诉讼权利的放弃，不利的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告如皋市如兴纺织有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告如皋市科技开发和工商企业担保有限公司人民币5354607.56元及利息（以5354607.56元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率，计算自2018年5月30日起至判决生效之日）。二、被告如皋市如兴纺织有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告如皋市科技开发和工商企业担保有限公司律师费10万元。三、原告如皋市科技开发和工商企业担保有限公司对被告如皋市如兴纺织有限责任公司持有的江苏如皋农村商业银行股份有限公司216万股股权享有优先受偿权。四、被告南通润德机械科技有限公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正对上述债务承担连带偿还责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24640元，由被告如皋市如兴纺织有限责任公司、南通润德机械科技有限公司、孙道宽、孙亮晶、顾维康、王猷山、褚家正负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费49280元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 肖剑飞二〇一八年八月二十七日法官助理 池 锋书 记 员 林 莉