四川省巴中市恩阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1903民初955号 原告王玉兰，女，生于1961年9月15日，住巴中市巴州区。 委托诉讼代理人陈新，巴中市中翔法律服务所法律工作者。 被告四川铧晟建设工程管理有限公司，住所地成都市武侯区核桃堰路**********。统一社会信用代码：915100000714361278。 法定代表人汪思岑，该公司执行董事。 委托（特别）诉讼代理人魏子渊，该公司职工。 委托诉讼代理人彭仕喜，四川九朝律师事务所律师。 被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，住所，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路**社会信用代码：9145020027298084XF。 法定代表人温岳斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人唐安民，四川明炬律师事务所律师。 被告余年伟，男，生于1985年12月22日，住重庆市綦江区。 被告汪波，男，生于1987年11月16日，住巴中市恩阳区。 被告杨继文，男，生于1985年5月13日，住巴中市巴州区。 第三人华安财产保险股份有限公司南宁市新兴支公司，住所地，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道**新兴大厦****会信用代码：91450103677702549E。 法定代表人张燕红，该公司总经理。 委托诉讼代理人肖波，华安财产保险股份有限公司四川分公司员工。 原告王玉兰与被告四川铧晟建设工程管理有限公司（以下简称铧晟建司）、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称广西三建）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年5月29日起诉来院。诉讼中，被告铧晟建司向本院提出追加当事人申请，要求追加余年伟、汪波、杨继文为本案被告，华安财产保险股份有限公司南宁市新兴支公司为本案第三人参加诉讼。本院于2018年6月20日依法追加余年伟、汪波、杨继文为本案被告，华安财产保险股份有限公司南宁市新兴支公司（以下简称华安保险新兴支公司）为本案第三人参加诉讼。本院受理后，依法由审判员王显强独任审判，于2018年7月10日公开开庭进行了审理。原告王玉兰及其委托诉讼代理人陈新，被告铧晟建司法定代表人汪思岑的委托诉讼代理人魏子渊、彭仕喜，被告广西三建法定代表人温岳斌的委托诉讼代理人唐安民，被告汪波，被告杨继文，第三人华安保险新兴支公司法定代表人张燕红的委托诉讼代理人肖波到庭参加诉讼，被告余年伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告王玉兰向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告共同赔偿原告受伤后垫付的医疗费、误工费、护工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金，共计98854元；2、由被告负担诉讼费用。诉讼中，原告王玉兰变更诉讼请求：因住院天数计算错误，赔偿数据变更为99554元。事实与理由：广西三建承包建设巴中市恩阳区第一人民医院工程项目后将劳务分包给铧晟建司。原告自2015年4月1日起受雇铧晟建司从事钢筋制作，2017年11月16日上午8时30分左右，原告在劳动作业中因机器原因致右手中指和食指受伤，其中食指粉碎性骨折、中指肌腱损伤。受伤当时被送到巴中市骨科医院医治，被告铧晟建司负担一定医药费后拒不料理，原告垫支7000余元医药费后因再垫不起医疗费而逼迫出院。原告经四川明正司法鉴定所司法鉴定为十级伤残。被告在《劳务合同》第二十一条中约定，甲方购买的“建筑工程团体人身意外伤害保险”由乙方负责赔付。超出1000元以上由甲方负责与保险公司理赔。原告为被告方提供劳务，在作业中受伤，身体和精神均受到较大伤害，现依照民事法律之规定，诉至来院，望支持原告的合法请求。 被告铧晟建司辩称，1、铧晟建司与广西三建签订的承包合同约定：发生安全事故费用超过1000元以上的由广西三建赔付；广西三建购买了保险，保险公司应在保险责任承包范围内理赔。保险公司事故后积极进行了理赔，保险公司对本案购买保险的事实通过实际行为进行认可；2、铧晟建司承包劳务后，分包给余年伟，余年伟又将这个项目钢筋制作分包给杨继文，签订了合同，工资的支付是余年伟从铧晟建司领取合同签订的工程款，有时候是汪波代领的，杨继文又是从余年伟处领工资，本案的王玉兰是从杨继文处领取工资，王玉兰是杨继文聘请的，根据相关规定，提供劳务的是王玉兰，接受劳务的是杨继文，杨继文应当承担责任，违法分包人承担连带责任；3、本案的赔偿问题应根据过错大小进行赔偿，王玉兰操作过程中也有过错。本案是提供劳务者责任纠纷，所以请求法院查明过错大小，分担责任。 被告广西三建辩称，1、广西三建与铧晟建司签订劳务合同，将劳务分包给铧晟建司，铧晟建司是独立法人，合同符合法律规定。广西三建办理了建筑工程团体人身意外伤害险。广西三建没有直接雇佣王玉兰，不应承担连带责任。劳务分包合同亦约定：铧晟建司在使用该项目工人时应明确安全事故发生后保险赔付的范围及标准，安全事故发生后超出保险赔付的范围及标准由铧晟建司自行解决。根据相关法律规定，广西三建不符合应当承担责任的情形；2、本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，经铧晟建司申请，法院追加了被告，王玉兰最终是受杨继文聘请，并且王玉兰与杨继文是母子关系，杨继文应承担相应责任。提供劳务者受害责任纠纷与工伤不一样，王玉兰作为完全民事行为人，对于过错应承担责任；3、广西三建为劳务人员购买了保险，并且事故发生后积极与保险公司联系，保险公司已经支付原告15257.86元，应在原告应获得赔偿款中扣除。综上，广西三建不应承担责任。对于原告提出的赔偿9万多元的费用有异议，对于误工费的计算，没有依据。对于原告主张的每项赔偿费用，需法院查明。 被告汪波辩称，本人没有责任。 被告杨继文辩称，本人是在余年伟处领款，签了合同的。最大的责任主体是铧晟建司和广西三建，他们是最主要的用工主体。机器是余年伟提供的。 第三人华安保险新兴支公司述称，1、本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，保险公司不是劳务关系的当事人，与原告、其他被告均没有任何劳动合同关系，保险公司不是本案适格主体。2、保险公司与广西三建签订的保险合同属于商业性保险合同，具有合同的相对性，与本案的提供劳务者受害责任纠纷属于两种不同的法律关系，保险公司不同意将保险合同与本案侵权关系合并审理，请求依法驳回原告对保险公司的诉讼请求。3、根据保险合同约定，保险公司承担的保险责任有：意外伤害保险保额60万元，意外伤害医疗保额5万元，意外伤害住院津贴保额18万元（住院每日100元，180天为限），疾病身故保额30万元，故保险公司不承担原告起诉的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等项目索赔。在原告提出索赔后，保险公司按照合同约定对医疗费和住院津贴进行理算审核，原告医疗费21814.99元，根据合同约定依据保单签发地社会医保规定可报销金额为15797.32元，减去100元后，按照80%计算赔付即12557.86元，住院津贴根据原告住院27天计算为2700元，合计15257.86元。保险公司于2018年2月26日将医疗费用和住院津贴理赔金额15257.86元赔付至原告王玉兰账户，故保险公司对医疗费用及住院津贴赔付已经终止，不再向原告进行该项目的赔偿，请法院依法在原告相应损失中予以扣减。因原告索赔时保险公司根据条款约定的伤残标准（《人寿保险伤残评定标注》行业标准），结合原告本次事故只涉及右手食指，即使食指功能全部丧失也无法达到合同约定的伤残标准，不构成人身意外伤害保险的伤残等级，故不予核定伤残保险金。因此，保险公司对于原告自行委托鉴定机构根据《人体损伤致残程度分级》作出的鉴定意见不予认可。不能作为保险合同赔偿金额的依据。若原告要求保险公司承担保险责任，需按照保险合同约定的伤残评定标准进行鉴定，确定具体的人身意外伤害保险伤残等级。4、保险公司不是侵权人，不应该承担本案的诉讼费用。 经审理查明，原告王玉兰与被告杨继文系母子关系，原告王玉兰随被告杨继文进入巴中市恩阳区第一人民医院施工现场。2017年11月16日上午，原告王玉兰在作业中，因机械（被告余年伟提供的弯箍机）原因致其右手受伤，当天上午被送至巴中市骨科医院，经检查诊断为：右手食指不全离断伤1、皮肤挫裂伤伴缺损；2、屈指深浅肌腱断裂；3、指固有动脉神经尺支断裂；4、末节指骨骨折。经住院治疗，于2017年12月13日自动要求出院。出院医嘱：1、建议院外休息，加强患指保护，避免皮瓣及植皮区冻伤烫伤及烧伤；2、术后2周拆线，在专科医师指导下加强患指功能锻炼；3、不适门诊随访。原告王玉兰在巴中市骨科医院用去医疗费21814.99元。被告铧晟建司垫支医疗费15000元。 2017年12月19日，该案向第三人华安保险新兴支公司报案；2018年3月5日，第三人华安保险新兴支公司将核赔金额：意外伤害医疗责任12557.86元，意外伤害住院津贴责任2700元，合计15257.86元，赔付给原告王玉兰。 2018年4月13日，四川明正司法鉴定所就原告王玉兰的伤残程度作出四川明正【2018】法临鉴字第118号司法鉴定意见书，鉴定结论为：王玉兰本次损伤构成十级伤残。用去鉴定费1000元。 同时查明，2015年4月29日，四川省蓉创医疗投资管理有限公司与广西建工集团第三建筑工程有限责任公司签订建筑工程施工合同，约定：四川省蓉创医疗投资管理有限公司将投资建设的巴中市恩阳区第一人民医院一期项目施工交与广西建工集团第三建筑工程有限责任公司等内容。 2015年9月14日，广西建工集团第三建筑工程有限责任公司在第三人华安财产保险股份有限公司南宁市新兴支公司投保《建筑工程团体人身意外伤害险》，主险：意外伤害保险保额60万元，附加险：意外伤害医疗保额5万元，意外伤害住院津贴保额18万元（住院每日100元，180天为限），疾病身故保额30万元。 2015年7月1日，广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（甲方）与四川铧晟建设工程管理有限公司（乙方）签订门诊医技楼、住院楼《工程施工劳务分包合同》，将门诊医技楼、住院楼及相应地下室设计施工图范围内的散水及散水沟以内从基础至屋面直到竣工验收合格的所有土建及初装饰工程交由四川铧晟建设工程管理有限公司施工，并约定：工期：门诊医技楼、住院楼开工日期从2015年4月1日开始计算。该项目保险由甲方购买“建筑工程团体人身意外伤害险”。甲方购买的“建筑工程团体人身意外伤害险”由乙方使用，但该项目出现安全事故费用在1000元以内的由乙方负责赔付。超出1000元以上由甲方负责与保险公司理赔。乙方在使用该项目工人时应明确安全事故发生后保险赔付的范围及标准，安全事故发生后超出保险赔付的范围及标准由乙方自行解决等内容。 2015年4月1日，被告四川铧晟建设工程管理有限公司（甲方）与钢筋班组余年伟（乙方）签订《钢筋劳务班组承包合同》，载明：双方就巴中市恩阳区第一人民医院工程钢筋施工劳务（即乙方向甲方进行劳务输出，由乙方组织专业队伍及工（用）具、辅助材料、部分机械设备，按照甲方提供的施工图纸、技术交底及变更通知单，在双方约定的工期内保质、按时、保安全的完成工程施工任务）合作事项协商一致并签订本合同。甲方将本工程以包人工（不包括直螺纹材料及加工，包人工）、包辅材、包机械、包电渣压力焊（材料及人工）、包质量、包工期、包安全生产和包文明施工的方式承包给乙方。施工所需一切辅助材料（扎丝、垫块）及机械（除垂直运输机械外的闪光对焊机、电焊机、弯钢机、断钢机、调直机、电渣压力焊设备等）均由乙方自备，主要材料由甲方找总承包方提供，实行限额领料。每次安全事故费用在10000元以内的（含10000元）由乙方全部承担；超过10000元的，甲方承担每次安全事故费用超过10000元部分的70%，乙方承担每次安全事故费用超过10000元部分的30%等内容。 2015年6月13日，被告余年伟、汪波（甲方）与被告杨继文（乙方）签订《协议书》，约定：甲方将恩阳区第一人民医院工程图纸范围内及工程变更的钢筋制作（含制作场吊料至主楼上）及门诊楼图纸范围内及工程变更的钢筋绑扎（含基础地梁、现场管理、钢筋抽样、焊接）、二次结构钢筋绑扎、现场未用完的材料清运分包给乙方施工。 原告王玉兰户籍地为巴中市巴州区，虽系农业户口，但其家庭于2009年就在综合楼购有住房，且长期在该房居住生活。 上述事实，有原、被告陈述，证人证言，建筑工程施工合同，建筑工程团体人身意外伤害保险单，劳务分包合同，钢筋劳务班组承包合同，协议书，入院证，出院病情证明，住院病历，入院记录，手术记录长期医嘱本，医疗费发票，司法鉴定意见书，鉴定费发票，售房合同，清江供水站用户卡，居委会证明，投保单，保险条款，对账单，领款单，借款单，证明等证据在卷佐证，本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告王玉兰虽系被告杨继文的母亲，关系特殊，但通过被告余年伟、汪波与被告杨继文协议书，及原告提供的李培根、张建、廖万明的证人证言可看出，被告杨继文通过与被告余年伟、汪波签订合同，取得钢筋制作工程，原告王玉兰在被告杨继文处务工，并领取相应报酬。被告杨继文应系原告王玉兰的雇主，对原告王玉兰的损害承担赔偿责任，因原告王玉兰的损害系机器故障造成，原告王玉兰主观上无故意，客观上无过失，对其损害不应承担责任；事故机器系被告余年伟提供，余年伟对机器未尽修缮义务，造成原告王玉兰损害，应和被告杨继文共同赔偿原告王玉兰的损失。案涉工程，被告广西三建因合同取得总承包建修权，将劳务工程分包给有资质的被告铧晟建司，被告铧晟建司肢解工程将钢筋制作、绑扎分包给被告余年伟、汪波，被告余年伟、汪波又肢解工程将钢筋制作分包给被告杨继文，对于原告王玉兰的损害，被告汪波、铧晟建司应承担连带清偿责任。被告广西三建不承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。 原告王玉兰虽系农村户口，因长期居住在城镇，长期在建筑工地务工，其赔偿标准，应按城镇居民人均可支配收入计算。对于原告王玉兰提供的四川明正司法鉴定所司法鉴定意见书，各方当事人均未提出异议，但第三人华安保险新兴支公司不予认可，认为司法鉴定采用的标准不是保险合同条款中所附的行业鉴定标准，对鉴定费票据真实性认可。案涉保险合同系被告广西三建与第三人华安保险新兴支公司签订，原告不是该合同相对人，发生事故后，原告将受伤情况告知了第三人，并要求保险金理赔，第三人仅对意外伤害医疗责任、意外伤害住院津贴责任进行了理赔，对意外伤害保险无明确意见，也未提供证据证明其将鉴定相关事宜明确告知了原告，原告在工伤认定不可能的情况下，委托司法鉴定机构作出鉴定，因保险合同约定内容为格式条款的约定，第三人并没有尽到说明义务，且双方就伤残等级的情形产生分歧后，应当适用国家标准，而不应适用行业标准，故，司法鉴定确定的王玉兰损伤现属十级伤残的意见具有证明力，应予以采纳。 关于王玉兰的赔偿费用确定为： 1、医疗费：原告提供医疗费为：21814.99元。 2、误工费：误工费的赔偿应为受害人因误工而造成的损失，其使用前提为有劳动能力。受害人已经达到法定退休年龄的，原则上不支持误工费。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。误工时间是否计算至定残日的前一天，应以出院时医嘱所确定的休息时长并结合伤残等级综合确定。原告王玉兰从受伤到鉴定定残日的前一天共计147天，计算为：147天×（45789元÷365天）=18375元。 3、护理费：护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，原则上按90元／天计算。护理期限以住院天数为准。护理费计算为：27天×90元／天＝2430元。 4、住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准,计算为：27天×30元／天=810元。 5、营养费：营养费根据受害人残疾情况参照医疗机构的意见确定。营养费计算为：27天×20元／天=540元。 6、残疾赔偿金：标准应按城镇居民人均可支配收入计算，经鉴定其伤残等级十级伤残。计算为20年×30727元／年×10%=61454元。 7、交通费：酌定为500元。 8、精神损害抚慰金：本次事故给原告的身体、精神造成了极大的后果，本院酌情认定原告的精神损害抚慰金为3000元。 9、鉴定费：1000元。 合计：109923.99元。上述款项，先由第三人华安保险新兴支公司在保险理赔范围内承担赔付责任76711.86元，保险公司赔付后，剩余的赔偿款33212.13元，责任人按比例赔偿。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十条之规定，判决如下： 一、原告王玉兰因务工受伤产生的医疗费、误工费、残疾赔偿金共计101643.99元，由第三人华安财产保险股份有限公司南宁市新兴支公司在商业险赔偿限额内直接赔付76711.86元，支付给原告王玉兰（含已经支付的15257.86）。 二、原告王玉兰应获得的赔偿费用共计109923.99元，减去保险公司在商业险范围内赔偿的76711.86元后，尚余33212.13元，由被告杨继文、余年伟共同赔偿，被告汪波、四川铧晟建设工程管理有限公司承担连带赔偿责任（含被告四川铧晟建设工程管理有限公司垫支医疗费15000元）。 三、驳回原告王玉兰的其他诉讼请求。 以上有给付内容的，限本判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2271元，由被告杨继文、余年伟共同负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  王显强 二〇一八年八月八日 书记员  朱 娟