山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0281民初2673号原告：青岛速利国际贸易有限公司，住所地青岛市崂山区深圳路**中南公寓**楼**，统一社会信用代码：91370212797534527X。法定代表人：肖易鲁，执行董事。委托诉讼代理人：刘显中，山东兆鸿律师事务所律师。被告：青岛森田金属有限公司，住所地青，住所地青岛胶州市胶州湾工业园****楼**路西信用代码：91370281733503385W。清算组负责人：李宁。委托诉讼代理人：朱坤建，北京大成（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：范秀利，北京大成（青岛）律师事务所实习律师。原告青岛速利国际贸易有限公司（以下简称“速利贸易公司”）与被告青岛森田金属有限公司（以下简称“森田金属公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告速利贸易公司的委托诉讼代理人刘显中，被告森田金属公司的委托诉讼代理人朱坤建、范秀利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。速利贸易公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告速利贸易公司对被告森田金属公司享有206362.32元货款及利息（自2016年6月21日起按照同期贷款利率的标准计算至实际清偿之日止）的债权；2.森田金属公司承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年1月14日、2016年2月4日、2016年2月22日、2016年2月23日，速利贸易公司分别向森田金属公司销售促进剂CDR-500共28吨、CDR-250共27.5吨、CDR-250共27.5吨、CDR-400共30吨，单价分别为5000元/T、1700元/T、1700元/T、3500元/T，货款共计351250元。森田金属公司收到了上述货物及发票并入账，但仅付款144887.68元，尚欠206362.32元。森田金属公司目前处于强制清算过程中，2016年6月21日，速利贸易公司就上述债权向清算组提出申报，但清算组无故不予确认。故提起本案诉讼。森田金属公司辩称，本案案由应为破产债权确认纠纷，速利贸易公司诉讼案由错误，应当裁定驳回起诉。第一，本案涉嫌关联交易，因为森田金属公司实际控制人肖卫学在担任森田金属公司法定代表人期间，又在速利贸易公司担任监事一职。据了解，肖卫学在速利贸易公司处有劳动关系，与速利贸易公司的法定代表人存在亲属关系，据了解系父子关系。第二，在实际控制人以及速利贸易公司明知公司已经被青岛中院裁定进入清算而仍然进行这种交易是不合适的。第三，我们在交接进行盘点时发现进货和销货及剩余货物是不吻合的。综上，速利贸易公司诉请的真实性无法确认，且交易违反了法律规定，故请求驳回速利贸易公司诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对速利贸易公司提交的证据6债权初步审核函一份以及收到条一份，森田金属公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。对森田金属公司提交的（2014）鲁商终字第227号民事裁定书、授权委托书、询问笔录、听证笔录，速利贸易公司对其真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对速利贸易公司提交的以下证据，森田金属提出了异议：证据1、2016年1月12日的产品购销合同一份、1月14日送货单一份、2月25日增值税专用发票复印件两份；证据2、2016年2月3日的产品购销合同一份、2月4日送货单一份、3月17日增值税专用发票复印件一份；证据3、2016年2月23日的产品购销合同一份、2月22日、23日送货单两份、2月25日增值税专用发票复印件两份，上述三组证据证明双方签订了关于促进剂产品购销合同，由速利贸易公司向森田金属公司销售促进剂，森田金属公司收到上述货物及足额增值税专用发票。森田金属公司认为单纯从上述证据1、2、3来看无法否认其真实性，但对合同是否实际履行以及交易的公平性提出合理怀疑：第一，该三份合同都是格式化合同，从合同标号来看，该合同应该是速利贸易公司提供的，但1月12日到2月23日合同标号是连续的，不大合乎常理；第二，1月14日到2月23日送货单的编号也是连续的，且其中编号为5228144的送货单与前面的合同并不吻合，合同是2月23日，但送货单是2月22日，无法确认该送货单是履行该对应的合同的；第三，速利贸易公司主张的第一份合同的两张发票，不明白为什么要开具两张发票，而不开具一张发票。送货单上签字人“马某”是森田金属公司的车间主任，该送货单是否为其本人签字，我方不清楚；而森田金属公司的库管人员是董建强，上面没有董建强签字，我方认为该送货单真实性存疑。速利贸易公司为了证实该合同的真实性应当申请证人马某出庭，而且案涉货物数量巨大，速利贸易公司通过何种方式送达到森田金属处也应当进行举证。本院认证意见：对上述证据1-3，被告仅提出怀疑意见，并未提交其他证据予以推翻，本院结合对送货单上签字的车间主任马某的调查情况，对上述证据真实性予以确认。证据4、森田金属公司的财务帐复印件及速利贸易公司财务人员整理的情况说明各一份，证明双方之间存在多年的买卖合同关系，《库存商品明细帐》可证明从2015年度结转到2016年度的森田金属公司应付给速利贸易公司的货款金额是20934.95元。其中000027号《明细账》中划勾部分，还证明涉案合同中的产品及金额已经如实入账。这些账册的原件现在森田金属公司的清算组处。森田金属公司对该证据真实性不予确认，清算组是接受了财务帐。速利贸易公司称该财务帐是森田金属公司的，保存在森田金属公司清算组处，为何会在速利贸易公司处留有复印件，这更说明双方即使存在交易，也是关联交易。速利贸易公司早就做好准备要进行诉讼，所以才找森田金属公司肖卫学及财务复印材料，这更说明双方的交易不是真实的。情况说明系速利贸易公司自行整理，对其陈述内容不予认可。本院认证意见：因速利贸易公司对上述账册复印件未能说明合理来源，其所称在此前三件民间借贷纠纷案件审理时复印但未进入卷宗，未提交任何证据佐证，本院对上述账册复印件的真实性不予认定。证据5、对账单一份，证明2016年4月1日森田金属公司确认欠速利贸易公司货款金额为220712.32元，在该对账之后森田金属公司又支付速利贸易公司2万元，剩余的是本案诉讼的金额。森田金属公司对该证据真实性不予确认，该对账单显示的时间是2016年4月1日，而清算组是2016年3月28日成立，即使双方有账务关系，也应当由清算组来进行确认，而不是加盖森田金属公司印章，且未显示经手人是谁。速利贸易公司称对账单的经办人不清楚，是在2016年4月15日法院通知森田金属公司进入清算程序，并由清算组接管公司之前形成的。本院认证意见：从证据形式及内容看，该证据由速利贸易公司打印，由森田金属公司进行核对后并盖章。森田金属公司在核对无误处加盖印章，但无经办人签字，速利贸易公司亦未提供经办人的信息。结合森田金属公司已进入强制清算程序的事实及双方庭审陈述，该证据不能证明经授权的具体经办人代理森田金属公司对欠付货款数额进行了确认，但可视为速利贸易公司对森田金属公司已支付部分货款的自认。证据7、货物运输的增值税发票、货物运输的明细表及银行付款回单各一份，证明涉案货物由运输公司运输到了森田公司，原告公司与运输公司进行了结算，时间在2016年8月。森田金属公司对增值税发票、付款回单的真实性无异议，货物运输明细表系第三人单方出具的证明，不符合证明的形式要件，无经手人签字。这个明细表上，2016年5月至8月，运输促进剂，却并没有备注公司名称。本院认证意见：对增值税发票及付款回单真实性予以确认。对货物运输明细表，该证据与增值税发票、付款回单及速利贸易公司提交的送货单能够相互印证。结合本院向出具该明细表的第三方青岛林杰国际物流有限公司核实的情况，本院对该证据的真实性予以确认。证据8、主要业务往来情况说明一份（系速利贸易公司根据账册复印件整理的），内容为2015年9月至2016年4月期间，森田金属公司与其他公司的业务往来情况，在这个期间森田金属公司与其他公司之间的业务往来超过四十笔，证明该期间森田金属公司不限于与速利贸易公司发生业务往来，财务账册都在清算组。森田金属公司系速利贸易公司自行整理的，没有相关证据支持，系单方陈述，我方对其不予认可，且该陈述与本案无关。本院认证意见：该单方陈述与涉案纠纷无关，本院对其关联性不予确认。根据上述认证意见及当事人陈述，本院查明的事实如下：一、森田金属公司系中外合资企业，法定代表人为肖卫学，中方投资者为青岛显鑫经贸有限公司，外方投资者为日本SANR株式会社。2015年9月10日，青岛市中级人民法院作出（2015）青民清字第1号民事裁定书，裁定受理申请人日本SANR株式会社提出的对被申请人森田金属公司进行强制清算的申请。2015年9月22日，青岛市中级人民法院询问笔录载明，已告知森田金属公司强制清算案件受理情况，并向森田金属公司委托代理人杨力阁律师征询协商确定清算管理人的意见。2016年3月28日，青岛市中级人民法院指定青岛琴岛有限责任会计师事务所担任清算管理人组成清算组，开展清算工作。二、2016年1月12日、2016年2月3日、2016年2月23日，速利贸易公司与森田金属公司签订《产品购销合同》共三份，约定速利贸易公司向森田金属公司销售CDR-500、CDR-250、CDR-400三种型号的促进剂，数量分别为28吨、62.5吨（27.5吨+35吨）、30吨，单价分别为5000元/吨、1700元/吨、3500元/吨，三份合同总计价款351250元。运输方式均为供方联系车辆，并承担运费；结算方式均为货到付款、开具发票。2016年1月14日、2016年2月4日、2016年2月22日、2016年2月23日，速利贸易公司委托青岛林杰国际物流有限公司分别向森田金属公司运送CDR-500促进剂28吨、CDR-250促进剂27.5吨、CDR-250促进剂35吨、CDR-400促进剂30吨，送货单均由森田金属公司车间主管马某签字确认。速利贸易公司于2016年2月25日、2016年3月17日增值税专用发票共五张，金额共计351250元。2016年8月10日，青岛林杰国际物流有限公司向速利贸易公司出具货物运输明细表，列举了包括案涉货物运输的费用共计25600元，并于同年8月12日开具等额增值税专用发票；速利贸易公司于2016年8月12日支付运费25600元。三、森田金属公司的法定代表人肖卫学与速利贸易公司的法定代表人肖易鲁为父子关系。肖卫学系速利贸易公司的监事，在2016年2月份之前，肖卫学在速利贸易公司曾缴纳社会保险。森田金属公司由清算组接管后，速利贸易公司向森田金属公司清算组申报诉争的货款债权，森田金属公司清算组对该笔债权未予确认。审理中，双方对森田金属公司是否实际接收速利贸易公司的货物存在争议。森田金属公司称，清算组接管的财产中，经过评估，评估报告中有促进剂60吨，评估单价170元/吨，变现系数70%，总金额7140元；促进剂AD25粉，是5吨，单价760元，变现系数70%，总金额为2660元。清算组不能确定是谁送的货，这些促进剂已与其他财产一起打包拍卖了。就收货事实，双方均未向本院提供送货单上签字的马某联系方式，亦未申请马某出庭作证。为查明案件事实，本院经查询，森田金属公司车间主任马某曾在本院起诉森田金属公司劳动争议纠纷一案。本院依法向马某调查案件情况。马某称，自2011年4月18日开始在森田金属公司工作，从2015年下半年开始负责车间生产，四份送货单上的签字系马某本人所签，签字的货物森田金属公司都收到了。这个品种的促进剂不好买，以往一直是速利贸易公司供应。送达货物都是促进剂，一包平均1吨重，送货时司机卸下货、仓库人员清点后，仓库人员入库。送货单上没有库管人员签字，是因为库管人员没有义务签字，仓库人员清点完毕，会现场告诉马某。库管人员叫董建强，但联系不上。这批促进剂入库以后，已经使用了，从小颗粒状的材料生产成球团型产品了。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，速利贸易公司提交了《产品购销合同》、送货单、增值税发票、物流公司的运输费明细及付款凭证，证明已向森田金属公司交付了销售的货物。森田金属公司以肖卫学与速利贸易公司的特殊关系，认为涉嫌关联交易、对收货事实存在怀疑，但未申请收货单上的签收人马某及库管人员董建强出庭作证，亦未提交其他反驳证据，应承担举证不能的法律后果。案涉三份《成品购销合同》的订立以及速利贸易公司履行交货义务，均发生在森田金属公司进入强制清算程序后、清算组成立之前。关于上述三份协议的效力问题，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第三款规定，清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。因在公司清算中，清算组如发现公司财产不足清偿债务的，应向法院申请启动破产程序。根据《中华人民共和国企业破产法》第二十五条的规定，在第一次债权人会议召开前，管理人有权决定继续或者停止债务人的营业；法律也不禁止债权人会议表决准许破产清算企业进行继续营业。因公司强制清算与破产清算，均属于公司清算程序。因此，“清算期间不得开展与清算无关的经营活动”，不属于《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的“违反法律、行政法规的强制性规定”的情形，案涉三份买卖合同应为有效合同。案涉三份合同中，速利贸易公司已经依约履行了出卖方的交货义务，森田金属公司应当依约支付货款。速利贸易公司自认已经收到了森田金属公司付款144887.68元，森田金属公司对已付货款的数额未提出异议、亦未进行举证，本院对速利贸易公司自认的事实予以确认。森田金属公司尚欠速利贸易公司货款206362.32元未付，速利贸易公司主张确认该部分债权的诉讼请求，本院予以支持。对速利贸易公司主张的自2016年6月21日起至实际清偿之日止的利息损失。因速利贸易公司的法定代表人肖易鲁系森田金属公司法定代表人肖卫学之子，其知道或应当知道森田金属公司已于2015年9月10日进入强制清算程序。在森田金属公司清算组成立并接管公司之前，在未经法院准许的情况下，速利贸易公司对向森田金属公司进行新的交易，导致货款不能及时回收的损失具有过错。因此，对速利贸易公司主张的利息损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告青岛速利国际贸易有限公司享有对被告青岛森田金属有限公司206362.32元货款的债权；二、驳回原告青岛速利国际贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4395元（原告已预交），减半收取计2197.5元，由被告青岛森田金属有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  范少恒二〇一八年八月三十日书记员  刘 洁附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。