江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0623民初995号原告：张拥军。委托诉讼代理人：沈秀华，如东县双甸镇法律服务所法律工作者。被告：孙志刚。委托诉讼代理人：陈永鹏，如皋市丁堰法律服务所法律工作者。原告张拥军与被告孙志刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月22日立案受理后，依法适用简易程序于2018年4月19日公开开庭进行了审理，后因案情需要，本案裁定转为普通程序组成合议庭于2018年7月13日公开开庭进行了审理。原告张拥军及其委托诉讼代理人沈秀华，被告孙志刚及其委托诉讼代理人陈永鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张拥军向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告损失148410元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告等三人受被告雇佣在被告的养猪场进行水电改装工作，2017年7月11日11:30左右，原告在干活时，因被告提供的夹梯脱节，导致站在夹梯上干活的原告从高处摔下，致原告受伤。原告受伤后在如东县第二人民医院住院治疗，花去医疗费1万余元。并经司法鉴定，构成人体损伤十级伤残。被告仅支付了1000元，余款拒绝支付。原告认为，被告雇佣原告，原告在工作过程中遭受损害的，根据相关法律规定，被告应当承担赔偿责任。被告孙志刚辩称，原告诉称的不是事实，原、被告之间不存在雇佣关系，被告与案外人吴某1关于猪场水电改装工程达成口头承揽协议，由吴某1负责被告猪场水电改装施工，原告到被告养猪场干活系由吴某1安排，原告受伤的原因系其使用的夹梯脱节而跌倒，原告作为夹梯的使用人负有谨慎注意义务，原告疏于谨慎注意义务导致事故发生，责任应由原告自行承担。被告作为定作人在本案没有定作、指示或者选任过失，综上，请求驳回对被告的诉讼请求。原告方为证明其主张，申请证人吴某2及吴某1到庭作证，吴某2及吴某1作为证人参加了诉讼，证人吴某2陈述：吴某1打电话给我说被告养猪场要做水电整改工作让我过来做几天活，然后我正好那几天不忙就做了，工资吴某1跟我说200元一天，吴某1跟我们的工资应该是一样的，我们这一行经常就是这样做的，我这边接到活如果他们有空就可以一起来做，工资一样拿，其他人如果接到活也会通知我去做,三个人都有活接，都是同工同酬。平时有活干就干，没有活干就休息，一个月最多休息两三天。猪场老板和吴某1商量了之后要怎么整改，根据整改的意见我们来干活，原告出事那天是开工的第二天，第一天是我、原告还有吴某1去做的，第二天就我和原告两个人在那边干活，那天大约中午11点左右，吃午饭前，原告站在夹梯的一侧在墙上打眼，我在夹梯的另外一侧扶着梯子，在原告打到最后一个眼的时候我就听到梯子发出声音，就赶紧把梯子抓紧，但是原告站着的那一侧已经掉下来了，梯子倒了，原告从梯子上摔下来了。反正不是我就是原告打眼，没有人具体安排我们，我们是怎么好做怎么做，我们几点下班几点下班都是自己安排，被告没有指定让原告去打眼，夹梯是由被告买的，本来这个夹梯就是买来给我们施工用的，我们出去干活，一般都不带夹梯，只带小工具，原告出事是第二天，后来就没有去做了，工资到现在也没有拿到。证人吴某1陈述：去年年初被告丈人家改装住宅水电的时候认识了被告，被告电话联系上我说他的猪场需要做水电改装工作，让我帮他叫人一起去的，被告在开工前一个星期左右带我去看了一下养猪场，谈了一下水电整改的内容，然后我就联系原告说养猪场有活干问他去不去，原告说去的，然后我、原告、吴某2就去养猪场做活的。被告先跟我们讲了一下水电整改的一些内容,具体哪些人负责哪个活是我们三个人商量做的，工具我们自己有的自己带，夹梯都是主家提供的，工程所需材料是我预估具体的规格和数量由被告购买。原告受伤的过程我不知道，当时我不在现场，我在另外一个人家做，工资当时没有谈，后来工资也没有结算，一般都是点工算，200元一个工。一般我与原告、吴某2，我们接了活，大家一起做，同工同酬，如果远的话我开车，他们根据远近出点油费，原告也有活接，有时也喊我一起做，这种干活模式大概有七八年了，一般一年做280-300个工，没活干就休息。原告张拥军本人关于其与吴某1、吴某2的干活模式陈述为：我与吴某1以前打过交道的，我有活喊他做，他有活喊我做，我们接了活一起干，也没有拿其他费用，有时主家就是当着我们的面结工资。本院经审理认定事实如下：2017年7月，被告孙志刚因猪场需水电改装，便找到证人吴某1洽谈水电改装事宜。后双方达成口头协议，由证人吴某1承接被告孙志刚养猪场水电改装业务，后吴某1联系原告及证人吴某2一起去被告养猪场进行水电改装，被告孙志刚提供水电改装活计所需材料，工资结算方式双方未明确约定，原告自带水电改装活计所需工具。7月11日中午午饭前，原告与吴某2进行墙面打孔，由原告站在夹梯一侧上打孔，吴某2在地面扶住夹梯另一侧，后因原告所站的那侧夹梯脱节，导致原告从夹梯上跌落而受伤。关于夹梯，原告、吴某1、吴某2陈述夹梯应由主家提供，案涉夹梯被告陈述其根据吴某1的要求在开工前新购买。事发后，原告张拥军被送至如东县第二人民医院进行住院治疗，于2017年8月8日出院，出院诊断为颅脑损伤、右侧额叶脑挫伤，蛛网膜下腔出血，左枕骨开放性骨折。事故发生后，被告垫付原告1000元。2018年1月8日，如东县双甸镇法律服务所委托南通市如东县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行司法鉴定。该所于2018年2月8日作出如东人医所司鉴所（2018）临鉴字第014号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张拥军因从夹推上摔下致颅脑外伤，治疗后遗有脑外伤后智能损害属顿智范畴，日常生活能力轻度受限，构成人体损伤十级伤残。误工期限以150天为宜。住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限30天为宜。营养支持30天为宜。诉讼中，被告对原告的伤残等级不予认可，申请重新鉴定，后本院鉴定科委托常州市德安医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定过程中因被告孙志刚拒绝缴纳鉴定费用致使鉴定工作无法继续，后我院鉴定所终止此次鉴定。本院认为，1、关于原告张拥军与被告孙志刚之间存在何种民事法律关系问题。原告认为系雇佣关系，被告对此不予认可，劳务关系（雇佣关系）是平等民事主体之间一方向另一方提供劳务，另一方接受劳务并支付对价而相互形成的权利义务关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。雇佣关系仅需要受雇人向雇佣人提供一定的劳务即可，雇佣人对受雇人进行指挥和控制；而承揽合同由定做人向承揽人交付特定的工作成果，承揽人的工作相对独立、自由、受定作人指挥和控制较少。具体到本案中，被告孙志刚与证人吴某1洽谈养猪场水电改造事宜，考虑到养猪场水电改造业务一人难以完成，吴某1便联系原告张拥军及证人吴某2共同来完成该水电改造业务。关于三人平时的工作模式，三人均陈述平时经常共同完成各自所接工程，同工同酬。本案中，张拥军、吴某2、吴某1所共同要完成的工作是将被告孙志刚养猪场的水电改装完成，最终由被告孙志刚支付相应的报酬，水电改装工程具体的如何实施由谁实施均由张拥军、吴某2、吴某1三人共同商议，被告孙志刚并不对张拥军、吴某2、吴某1进行指挥、管理，因而被告孙志刚与原告张拥军、证人吴某2、吴某1之间形成承揽合同关系。被告孙志刚为定作人，原告张拥军、证人吴某2、吴某1为共同承揽人。2、被告孙志刚是否应对原告张拥军因本起事故造成的损失承担民事赔偿责任问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作进程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在本案中，原告张拥军作为承揽人，其应对施工现场承担安全注意和防范义务，同时原告作为夹梯的使用人，负有谨慎注意义务。被告孙志刚作为定做人，原告使用的夹梯系由被告提供，虽然该夹梯是新购买的夹梯，但是孙志刚作为夹梯的提供者，对夹梯是否适合使用负有检查义务，而本案原告正是因夹梯脱节而跌落受伤，故被告对此亦存在疏忽之处，被告方存在一定的过错，但其过错较小，本院酌情被告孙志刚对原告的损失承担20%的赔偿责任，原告的其余损失由其自行承担。3、原告张拥军因本起事故所造成的各项损失，经庭审质证审核后确认如下：（1）医疗费：经审核认定为13562元;（2）住院伙食补助费:28天×18元/天=504元；（3）营养费:30天×10元/天=300元；（4）误工费:误工费原告主张200元每天，虽然两位证人到庭均陈述平时做工200元一个工，但同时也陈述不是每天都在做，误工费计算标准可按本省其他建筑业在岗职工日平均工资157元/天确定，计算为157元/天×150天=23550元；（5）护理费：99.35元/天×28天×2人+99.35元/天×30天×1人=8544元；（6）残疾赔偿金：原告虽系农村户口，但是根据证人吴某1、吴某2及如东县双甸镇石甸社区居委会证明，原告较为长期、稳定从事农业生产劳动以外的工作并获得较为稳定的收入，故残疾赔偿金标准参照城镇标准计算，计算为43622×20年×0.1=87244元；（7）精神抚慰金：酌定4000元；（8）交通费：酌定300元；（9）鉴定费：根据票据确定为3700元。被告对伤残等级不予认可，同时认为原告主张的误工及护理期限偏长，但均未能提供证据，本院对此不予采信。上述损失合计为141704元，被告孙志刚承担20%的赔偿责任即28341元，已给付1000元，尚需赔偿27341元。综上，原告张拥军的诉讼请求，应当部分予以支持。据此，依照，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定,判决如下：一、被告孙志刚于本判决生效后十日内赔偿原告张拥军各项损失计28341元，已给付1000元，尚需赔偿27341元；二、驳回原告张拥军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1107元，由被告孙志刚负担300元，原告张拥军负担807元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费1107元。（户名:江苏省南通市中级人民法院,开户行:中国银行南通市濠南路支行,账号：46×××65。）审 判 长  陈娟娟人民陪审员  杨月琴人民陪审员  姚尤海二〇一八年八月十七日书 记 员  康 乐