包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终1174号   上诉人（原审原告）：张宝生，男，1949年10月3日出生，汉族，退休，现住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：包头市中心医院，统一社会信用代码×××。   法定代表人：胡江，该院院长。   委托诉讼代理人：杨永杰，内蒙古济通律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王艺，女，1984年10月17日出生，汉族，包头市中心医院医师，现住内蒙古自治区包头市东河区。   上诉人张宝生因与被上诉人包头市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院(2017)内0202民初2378号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   张宝生上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2017）内0202民初2378号民事判决，依法判令被上诉人赔偿上诉人各项损失人民币111484元，改判被上诉人承担由于医疗过错给上诉人造成人身损害的相关费用的全部责任。医疗费21173.72元、住院伙食补助费1500元（中心医院5天加蒙中医院10天共住院15天×100元）、营养费1500元（住院15天×100元）、陪护费7977元（103.36元×15天加出院休息60天）、交通费386.8元、伤残赔偿金65950元（约十级）、精神损害抚慰金30000元、继续治疗费20万元（约十年）；2、本案一、二审案件受理费、鉴定费等引发的一切费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）被上诉人在上诉人入院后盲目制定错误医治方案，在上诉人病情好转、根本不需要继续输血浆的情况下，为了其利益最大化，强行给上诉人输入过期变质血浆。被上诉人作为三甲医院，其医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相适应的诊疗义务，违反了医疗常规，过度医疗，存在医疗过错，导致上诉人的损害后果。上诉人与被上诉人纠纷在医疗纠纷调解委员会调解过程中，医调委专家论证称“患者输血过敏反应与乙方诊疗行为存在因果关系”。后经鉴定，医方在诊疗中造成患方肝功能损害与输血过敏反应可有一定因果关系。据此，被上诉人应承担侵权责任，原审法院判决上诉人承担对等责任没有依据。（二）上诉人请求二审法院对被上诉人因医疗过错给上诉人造成的伤残等级予以鉴定。（三）上诉人在一审中对主审法官申请回避，未获准许；一审鉴定机构与被上诉人有合作关系。   被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。关于上诉人所称申请主审法官回避的问题，被上诉人不清楚；一审鉴定程序正当，不存在违法之处。   张宝生向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失医疗费21173.72元；住院伙食补助费1500元；营养费1500元；陪护费7977元；交通费386.8元；伤残赔偿金65950元；精神损害抚慰金3000元，继续治疗费1万元。2、诉讼费、鉴定费由被告承担。   一审法院认定事实：原告于2015年8月13日－2015年8月18日期间在被告医院住院输血、诊疗共5天，医疗费共计10227.89元，其中医院端统筹支付4131.34元、个人现金支付6096.55元。住院期间，原告认为被告的医疗行为有过错造成其身体损害，经呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定，作出呼一医司法鉴定所[2018]临鉴字第106号医疗损害后果评定，鉴定意见：1、被鉴定人前庭神经元炎、梅尼埃病、后循环缺血、高血压病2级、腔脑梗死、脑萎缩，目前没有证据表明与输血过敏反应有直接因果关系；2、肝功能损害应与输血过敏反应可有一定因果关系。原告于2016年4月11日在包头市蒙医中医医院门诊治疗乙肝、丙肝等疾病花费376.22元；2016年5月6日在包头市蒙医中医医院门诊治疗花费661.94元；于2017年6月27日－2017年7月5日期间在包头市蒙医中医医院住院治疗前庭神经元炎、梅尼埃病、后循环缺血、高血压病2级、腔脑梗死、脑萎缩病症；于2016年3月8日、2016年6月13日、2016年6月15日、2017年1月23日、2017年8月7日在包头市第三医院门诊治疗肝病共花费453元。   一审法院认为，原、被告对呼一医司法鉴定所[2018]临鉴字第106号医疗损害后果评定司法鉴定意见书均无异议，故被告医院应对原告肝功能损害及导致原告肝功能损害的医疗费用进行赔偿，原、被告各自均应承担同等责任。原告因输血导致肝功能损害造成的损失有：2015年8月13日－2015年8月18日期间在被告医院住院花费，个人现金支付6096.55元、伙食补助、营养费、陪护费、交通费及在蒙中医院门诊、三医院门诊治疗肝病的花费。伙食补助、营养费、陪护费均应参照2017度道路交通损害赔偿标准计算，交通费按住院期间每日10元计算。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条的规定，判决：一、本院确认原告张宝生的各项损失：1、医疗费7587.71元；2、住院期间伙食补助费500元；3、营养费500元；4、陪护费530元；5、交通费50元；以上共计9167.71元；二、被告包头市中心医院于本判决生效后五日一次性赔偿原告张宝生4583.90元；三、驳回原告其它的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1264.88元（已缓交），由原、被告各自负担632.44元。   二审中，上诉人提供2018年1月18日呼和浩特市第一医院门诊收费收据两张、2018年1月18日包头与呼和浩特两地往返火车票两张及呼和浩特市出租车通用机打发票一张，欲证明其产生鉴定费及因鉴定产生交通费。被上诉人质证称真实性认可，证明目的不认可，一审庭审时上诉人出具的复印件，交通费不认可；上诉人的证据不属于新证据，其举证超过举证期限。上诉人另提交2018年4月7日外购药票据一张，欲证明产生药费，被上诉人质证称不予认可。本院经审查认为，上诉人提供的鉴定费票据及因鉴定产生的交通费票据客观真实，本院予以采信，以上票据可以证明上诉人实际产生鉴定费1719.03元及因鉴定产生交通费90.5元，共计1809.53元。上诉人提供的外购药票据不能证明其所购药物与治疗肝功能损害相关疾病有关，本院不予采信。经二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，呼和浩特市第一医院司法鉴定所关于本案中医疗损害后果评定的鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，且双方当事人在一审时对该所出具的呼一医司法鉴定所[2018]临鉴字第106号医疗损害后果评定司法鉴定意见书均无异议，故对该鉴定意见书本院予以采信。上诉人二审中虽对以上鉴定有异议，但并未提供充分证据证明其主张，本院不予采信。根据鉴定结论，原审法院认定被上诉人应对上诉人肝功能损害后果承担赔偿责任并认定上诉人与被上诉人各承担50%的责任并无不当，本院予以确认。一审法院认定上诉人因输血导致肝功能损害造成的损失有：2015年8月13日－2015年8月18日期间在被上诉人处住院个人现金支付6096.55元、蒙中医院门诊、三医院门诊治疗肝病花费1038.16元，共产生医疗费7587.71元；2015年8月13日－2015年8月18日在被上诉人处住院期间伙食补助费500元、营养费500、陪护费530元；交通费酌情按上诉人住院期间每日10元计算共计50元；一审法院以上认定均无不当，本院予以确认。上诉人主张其他医疗费用、住院伙食补助费、营养费、陪护费等，因不能证明系因治疗肝病所产生的费用，本院不予支持。上诉人因鉴定实际支出鉴定费1719.03元及因鉴定产生交通费90.5元，即鉴定相关费用共计1809.53元，有上诉人二审期间提供的票据佐证，本院予以确认。关于伤残赔偿金，上诉人在一审时未对其伤残等级进行鉴定，二审中请求鉴定不符合法律规定，因上诉人未提供证据证明其损害后果构成伤残等级，故对伤残赔偿金本院不予支持。上诉人主张精神抚慰金及后续治疗费，依据不足，本院不予支持。   综上，上诉人上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2017）内0202民初2378号民事判决第一项即“本院确认原告张宝生的各项损失：1、医疗费7587.71元；2、住院期间伙食补助费500元；3、营养费500元；4、陪护费530元；5、交通费50元；以上共计9167.71元”；   二、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2017）内0202民初2378号民事判决第二项即“被告包头市中心医院于本判决生效后五日一次性赔偿原告张宝生4583.90元”、第三项即“驳回原告其他的诉讼请求”；   三、确认张宝生鉴定相关费用共计1809.53元；   四、以上张宝生损失费用共计10977.24元，由包头市中心医院于该判决生效后五日内一次性赔偿张宝生10977.24元的50%即5488.62元；   五、驳回张宝生其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1264.88元（已缓交）、二审案件受理费2529.76元，共计3794.64元，由张宝生、包头市中心医院各负担1897.32元。   本判决为终审判决。   审判长付光   审判员刘程燕   审判员李雅滨     二○一八年八月二十日   书记员 敖敦格日乐   附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。