福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初6846号 原告：林伟聪，男，1989年10月2日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：李燕纹，北京大成（厦门）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：伍少波，北京大成（厦门）律师事务所执业律师。 被告：厦门黄记和丰餐饮管理有限公司，住所地福建省厦门市湖里区国际旅游客运码头联检大楼****。 法定代表人：黄博鑫，该公司执行董事。 被告：蔡志猛，男，1982年7月16日出生，汉族，住福建省石狮市。 被告：颜端端，女，1982年3月12日出生，汉族，住福建省石狮市。 被告：吴彬彬，男，1989年10月8日出生，汉族，住福建省晋江市。 以上四被告共同委托诉讼代理人：林斌，上海锦天城（厦门）律师事务所执业律师。 被告：黄博鑫，男，1983年7月6日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 原告林伟聪与被告厦门黄记和丰餐饮管理有限公司（以下简称黄记和丰公司）、蔡志猛、颜端端、吴彬彬、黄博鑫合同纠纷一案，本院于2017年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林伟聪及其委托诉讼代理人李燕纹、伍少波，被告黄记和丰公司、蔡志猛、颜端端、吴彬彬的共同委托诉讼代理人林斌到庭参加诉讼。被告黄博鑫经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林伟聪向本院提出诉讼请求：判令1.黄记和丰公司退还林伟聪支付的履约保证金、余额管理费、营业款等合计79704元，以及该款项自2016年10月1日起至实际退款之日止按银行同期贷款利率计算的利息；2.蔡志猛、颜端端、吴彬彬、黄博鑫对黄记和丰公司的债务承担连带责任；3.公告费300元由黄记和丰公司、蔡志猛、颜端端、吴彬彬、黄博鑫共同负担。事实与理由：2015年6月1日，林伟聪与黄记和丰公司签订201506B16号《美食城联营合同》，约定黄记和丰公司提供国际邮轮中心联检大楼二层西侧美食城的16号柜位给林伟聪经营餐饮（章鱼小丸子），并提供管理服务，包括统一收取林伟聪的营业收入；为此，林伟聪按约定向黄记和丰公司支付了履约保证金5万元、经营管理费5万元，并同意黄记和丰公司直接从每月总营业额中抽成30%作为收入运营管理的分成，剩余营业款返还林伟聪；期限为三年，自2015年6月起算。随后，林伟聪按约展开经营。自2016年9月初始，因黄记和丰公司与第三方的争议，林伟聪及其他商户已不能正常经营。自2016年9月中旬起，黄记和丰公司已完全不再向林伟聪及其他商户提供任何约定的服务并已停止实际经营，而且也未退还履约保证金5万元、按比例计算的经营管理费28333元[（36-15.6）÷36×5]，以及16号柜9月的营业款返款1371元，合计79704元。经查，黄博鑫作为法定代表人未按规定为黄记和丰公司向工商管理部门提交2016年度报告，在黄记和丰公司停止经营后也未依法组织清算。而且在经营期间，黄记和丰公司的股东颜端端、前股东及实际控制人蔡志猛、财务人员吴彬彬多次要求林伟聪将相关款项付至其个人账户或从其个人账户向林伟聪支付剩余营业款，并时常干预黄记和丰公司的运营。黄记和丰公司停止提供服务已经违约，应当退还上述款项。黄博鑫未履行其法定职责应当对黄记和丰公司的债务承担连带责任，蔡志猛、颜端端、吴彬彬个人人格与黄记和丰公司的法人人格混同，亦应承担连带责任。 黄记和丰公司、蔡志猛、颜端端、吴彬彬辩称，国际邮轮中心联检大楼二层西侧为黄记和丰公司从厦门天天渔港大酒店有限公司（以下简称天天渔港公司）租赁所得，租期为2014年10月1日至2024年1月31日止，南侧为厦门尚麟投资管理有限公司（以下简称尚麟公司，系黄记和丰公司的关联公司）从天天渔港公司租赁所得，租期为2014年12月1日至2024年1月31日止，租赁期间，因各租户经营出现问题，普通拖欠到期租金，导致尚麟公司拖欠部分租金，天天渔港公司于2016年10月1日向尚麟公司、黄记和丰公司发函解除与两公司签订的租赁合同，天天渔港公司也于2016年10月1日强行收回国际邮轮中心联检大楼二层西侧和南侧。因此黄记和丰公司与林伟聪签订的《美食城联营合同》在2016年10月1日起实际已经无法履行。黄记和丰公司确实收到案涉B16柜位的保证金及经营管理费，鉴于本次合同解除系天天渔港公司强行解除导致，上述款项应当由天天渔港公司承担，经营管理费在合同中明确约定系对黄记和丰公司投入场所装修的补偿，为不退款项。案涉合同尚未解除，双方还有未结清的款项，且林伟聪2016年9月自行停业，该月没有营业额。蔡志猛、颜端端、吴彬彬虽然为黄记和丰公司股东，但并非讼争合同当事人，根据合同相对性原则，蔡志猛、颜端端、吴彬彬并非本案适格被告。蔡志猛、颜端端、吴彬彬收款行为系受公司委托进行收款，款项亦用于公司支出，并未损害公司权益。股东未依法提交年度报告，未依法进行清算，仅说明目前公司陷入经营困境，与合同关系无关。在本案中据此要求蔡志猛、颜端端、吴彬彬承担连带责任没有法律依据。 黄博鑫未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年6月1日，黄记和丰公司作为甲方，林伟聪作为乙方，双方签订一份《美食城联营合同》，合同编号为201506B16，约定：1.甲方将国际邮轮中心联检大楼二层西侧美食城的B16号柜位（使用面积约8平方米）提供给乙方设置专柜经营合同约定之餐饮业种；2.合同期限自2015年6月10日起至2018年6月9日止，经营期满前，乙方如欲续约，应于经营期满前三个月向甲方提出申请，双方协商一致后应立即签订新协议；3.乙方申请的项目专柜名称为“章鱼小丸子”并根据《专柜商品清单》予以确定，乙方不得经营本合同约定的《专柜商品清单》以外之业种或者商品，且其按约经营的业种商品价格不得任意变更；4.乙方的总营业额扣除甲方抽成后的剩余款项为乙方的营业返款，营业返款在支付给乙方前，甲方有权自行从中先扣取依法或者依本合同及其附件之规定应当由乙方承担的费用；5.乙方同意在其专柜的每月实际总营业额中提成30%（含场地租赁成本、基建装修成本、清洁费、广告运营、税收费用、刷卡手续费用等），作为甲方营运管理之分成，甲方可自行从乙方总营业额中直接扣取；6.每月经营计算期间以日为结算单位，每月营业额在次月的2日至5日（节假日顺延）由甲乙双方对账，在扣除甲方应得款项及其他应扣款项后乙方于次月6日（节假日顺延）携带相关证件至甲方财务部领取剩余营业款，或由甲方将剩余营业款转入乙方账户；7.为保证乙方爱护物业，维持良好的商业信誉、商品质量、全面履行合同，乙方应于本合同签订时向甲方缴纳履约保证金5万元，乙方按约履行合同，合同期满后90天如无客户投诉、索赔等问题，且双方结清其他所有款项、费用后，甲方在5个工作日内将保证金（无息）退还乙方；8.乙方同意一次性缴纳三年经营管理费5万元，该费用甲方不予退还。此外合同就装修与商场管理及其他相关合同事宜作出了相应的约定。2015年6月1日，黄记和丰公司向林伟聪出具收据确认收到林伟聪经营管理费5万元及履约保证金5万元，其中经营管理费收款收据上注明该笔款项不退。 2016年10月1日，案外人天天渔港公司向黄记和丰公司及案外人尚麟公司发出一份《解除合同通知书》，告知黄记和丰公司、尚麟公司因拖欠租金及水电费，天天渔港公司决定解除与黄记和丰公司、尚麟公司的租赁合同及补充协议。 2016年10月5日，天天渔港公司向厦门国际邮轮中心二楼各商户发出通告，通告载明：各商户使用的经营场地系黄记和丰公司与尚麟公司向天天渔港公司承租，因黄记和丰公司与尚麟公司欠天天渔港公司租金及水电费，该两家公司已于2016年10月1日凌晨书面同意解除与天天渔港公司签订的租赁合同，并同意将场地交还；天天渔港公司给予商户至2016年10月7日作为搬迁的宽限期，各商户应于2016年10月7日24时之前自行将场地腾空，否则天天渔港公司自2016年10月8日零时起将采取停水停电措施，并将对场地进行清理，商户未撤走物品视为遗弃物，由天天渔港公司统一清理。 2016年10月9日，天天渔港公司向厦门国际邮轮中心二楼各商户发出通告，通告载明：黄记和丰公司与尚麟公司多次违约，已经解除与天天渔港公司之间的租赁关系，因黄记和丰公司与尚麟公司未缴纳水电费，天天渔港公司决定自2016年10月11日零时起采取停水停电措施。 2016年11月20日，天天渔港公司向厦门国际邮轮中心二楼各商户发出通知，通知载明：黄记和丰公司与尚麟公司多次违约，已经解除与天天渔港公司之间的租赁关系，如商户愿与天天渔港公司合作者，抓紧于2016年11月20日办理续签合同；如逾期未办理者，视为自动放弃，近期天天渔港公司将做清场准备，由此产生的一切后果和损失将由各商户自行承担。 另查明，黄记和丰公司于2014年10月14日成立，成立时股东为黄博鑫、谢霈婷，各占50%股份。2014年12月26日，黄博鑫与蔡志猛签订一份股权转让协议，约定黄博鑫将其持有的黄记和丰公司20%的股权转让给蔡志猛。2015年12月23日，蔡志猛与吴彬彬签订一份股权转让协议，约定蔡志猛将其持有的黄记和丰公司20%的股权转让给吴彬彬。2016年4月8日，谢霈婷与颜端端签订一份股权转让协议，约定谢霈婷将其持有的黄记和丰公司20%的股权转让给颜端端。黄记和丰公司现注册股东为黄博鑫、吴彬彬、庄敦隆、颜端端。林伟聪因本案诉讼支付公告费用300元。 本院认为，林伟聪、黄记和丰公司双方签订的《美食城联营合同》系双方的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，应当认定合法有效，合同当事人均应按照合同的约定行使权利、履行义务。黄记和丰公司从案外人天天渔港公司租赁讼争柜位后交予林伟聪经营使用，2016年10月1日黄记和丰公司解除与天天渔港公司之间的租赁关系，黄记和丰公司已无权使用讼争柜位，林伟聪与黄记和丰公司之间的合同客观上已经无法履行，双方的合作经营关系亦随之终止。双方合作经营关系终止后，黄记和丰公司应返还林伟聪缴纳的保证金5万元及剩余营业额返款。《美食城联营合同》中虽约定经营管理费不予退还，但该合同的终止原因系因黄记和丰公司未及时向天天渔港公司缴纳租金引起，黄记和丰公司在履约中存在违约行为致使合同提前终止，黄记和丰公司在合同终止后已经无法履行经营管理的义务，应当根据合同期限的相应比例返还经营管理费。案涉合同终止后，黄记和丰公司的股东兼财务吴彬彬曾应林伟聪的要求出具一份对账单，对账单上体现“保证金6万元、余管理费28333元，9月份营业返款1371元”，黄记和丰公司和吴彬彬均抗辩认为该份对账单只是吴彬彬草拟的草稿，未经黄记和丰公司确认，对账单上的金额也有误。本院认为，对账单上的管理费余款28333元，与林伟聪主张的按[（36-15.6）÷36个月×5万元]的计算方式所得金额一致，且吴彬彬作为黄记和丰公司的财务人员，对各经营者的经营账目信息相对比较清楚，在黄记和丰公司未就管理费余款及案涉柜位9月营业额进行举证的情况下，本院采信林伟聪提交的对账单，即吴彬彬书写的对账单上的内容作为认定管理费余款及案涉柜位9月营业额返款的依据。林伟聪与黄记和丰公司未约定退还上述有关款项的日期，林伟聪亦无证据证明之前曾主张过该笔费用，故其要求黄记和丰公司自2016年10月1日起支付应退还款项的利息没有相应的事实与法律依据，本院不予支持，本院仅支持自起诉之日起即自2017年8月1日起以应退款项为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算的资金占用利息，利息计至黄记和丰公司实际退还款项之日止。黄记和丰公司在履行与包括林伟聪在内的经营者之间的《美食城联营合同》过程中，确有部分来往款项系通过蔡志猛、颜端端、吴彬彬的个人账户进出，其中大部分款项在结算后都已以营业款返款的形式返还给各实际经营者，黄记和丰公司也认可蔡志猛、颜端端、吴彬彬用其个人账户代为收款及返款的行为，仅凭此并不能说明蔡志猛、颜端端、吴彬彬与黄记和丰公司人格混同。此外，黄博鑫为黄记和丰公司股东及法定代表人，林伟聪也未就其与黄记和丰公司之间存在财产混同的情况予以举证。因此，林伟聪主张黄博鑫、蔡志猛、颜端端、吴彬彬对黄记和丰公司返还相关款项承担连带责任，依据不足，本院不予支持。林伟聪因本案诉讼产生公告费用300元，该部分费用系林伟聪为实现债权支付的费用，但公告送达的对象黄博鑫在本案中不承担相应的责任，该部分费用应由林伟聪自行承担。黄博鑫经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、厦门黄记和丰餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向林伟聪退还保证金50000元、管理费余款28333元、营业额返款1371元，合计79704元以及资金占用利息（资金占用利息以未退还款项79704元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年8月1日起计算至实际退还款项之日止）； 二、驳回林伟聪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1866元，由林伟聪负担73元，由厦门黄记和丰餐饮管理有限公司负担1793元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  肖育京 人民陪审员  李穗珍 二〇一八年八月一日 书 记 员  彭媚媚 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。