江西省大余县人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣0723刑初101号公诉机关江西省大余县人民检察院。被告人谢年财，男，1965年12月26日出生于江西省信丰县，汉族，硕士研究生文化，原系赣州市发展和改革委员会产业协调和高技术科科长、赣州现代服务业发展有限公司负责人，住江西省赣州市章贡区。因涉嫌犯挪用公款罪，于2017年5月27日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于大余县看守所。辩护人黄炜，江西凯莱律师事务所律师。辩护人刘忠培，江西英民律师事务所律师。大余县人民检察院以余检刑诉[2017]105号起诉书指控被告人谢年财犯挪用公款、贪污、受贿罪，于2017年12月19日向本院提起公诉。本院根据赣州市中级人民法院（2017）赣07刑辖16号指定管辖决定书立案受理后，依法组成合议庭，于2018年1月16日、4月10日公开开庭审理了本案。大余县人民检察院指派检察员谢尊平出庭支持公诉，被告人谢年财及其辩护人黄炜、张某到庭参加诉讼。审理期间，大余县人民检察院因补充侦查，于2018年3月9日提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。同年4月3日，大余县人民检察院提请本院恢复审理，本院于当日决定恢复审理。6月28日经赣州市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。公诉机关指控：（一）挪用公款事实2011年至2015年，被告人谢年财在担任赣州现代服务业发展有限公司（以下简称现代公司）负责人期间，利用全面主持工作的职务便利，6次挪用现代公司资金共计人民币217.5万元归其个人使用，超过三个月未还（即①2011年4月8日挪用11万元、②2012年7月13日挪用25万元、③2013年1月17日和18日挪用62.5万元、④2013年1月7日挪用30万元、⑤2013年1月25日和3月11日挪用10万元、⑥2013年12月至2014年10月挪用四次共79万元）。（二）贪污事实2015年5月，被告人谢年财在担任现代公司负责人期间，利用全面主持工作的职务便利，为归还个人在现代公司的借支，指使会计黄某3以虚开检测器材采购发票的方式，骗取现代公司资金人民币28万元，将扣减税费后的26.04万元归还现代公司冲抵其个人借支。（三）受贿事实2011年至2016年，被告人谢年财担任赣州市发改委产业协调和高技术科科长期间，利用负责审核上报企业申报项目、监督获批项目实施验收以及承接“赣州市十三五服务业发展思路研究”课题的职务便利，多次非法收受或索取相关单位人员财物共计89.8万元,其中⑴收受宁都县发改委主任廖某贿赂1万元、⑵收受深圳市前海百富源股权投资管理有限公司董事长肖某1贿赂30万元、⑶收受赣州国家钨与稀土产品质量监督检验中心副主任陈某贿赂1.5万元、⑷索取赣州禾盈通用零部件有限公司董事长亲戚曾某110万元、⑸索取全南盛禾箱包有限公司法定代表人曾某210万元、⑹收受赣州华劲纸业公司副总经理邹某贿赂0.5万元、⑺收受江西耀升钨业股份有限公司总经理助理郭某贿赂3万元、⑻收受会昌县发改委副主任何某贿赂0.5万元、⑼收受江西仰山园油茶开发有限公司副总经理彭某贿赂1.5万元、⑽收受赣州虔东稀土集团股份有限公司营销中心管理组主任谢某4贿赂1.2万元、⑾索取研创光电科技（赣州）有限公司法定代表人肖某220万元、⑿收受兴国县发改委贿赂0.3万元、⒀收受会昌县美好食品有限公司法定代表人朱某贿赂3万元、⒁收受赣州群星机械有限公司副总经理王某贿赂1.4万元、⒂索取赣南师范学院商学院5.9万元。针对上述指控，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被告人在侦查阶段的供述等证据。公诉机关认为，被告人谢年财挪用公款217.5万元，情节严重；贪污公款28万元，数额巨大；受贿89.8万元（其中索贿45.9万元），数额巨大。谢年财的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项之规定，应当以挪用公款罪、贪污罪和受贿罪依法追究其刑事责任，谢年财所犯挪用公款罪具有坦白情节，建议对其判处有期徒刑五年至五年六个月；所犯贪污罪具有自首情节，建议对其判处有期徒刑三年至三年六个月；所犯受贿罪具有自首情节，建议对其判处有期徒刑四年至四年六个月，提请本院依法判处。被告人谢年财对起诉书指控的事实和罪名均不持异议。被告人谢年财的辩护人提出以下辩护意见：①2013年1月17日，由现代公司工作人员康某转往尾号为42013号的账户10万元，银行流水显示为同城提出挂账，没有足够证据表明是谢年财个人挪用了该笔资金，按照疑罪从无的原则，该笔资金不能计入挪用公款的数额；2013年1月18日，现代公司与赣州高速公路有限公司签订的《关于开发利用赣定高速公路广告资源的合作协议》，是双方的真实意思表示，现代公司向赣州高速公路有限公司支付52.5万元是履行合同义务，不属于谢年财挪用公款。②2016年3、4月，谢年财为现代公司购买了68640元的办公用品及检测仪器，因此本案贪污数额应剔除68640元。③起诉书将谢年财分别向肖某1借款30万元、肖某2借款20万元认定为受贿，证据不足；且谢年财在受贿罪中具有自首情节，建议法庭对其从轻或减轻处罚。经审理查明：一、挪用公款事实现代公司系赣州市人民政府直属企业，属于国有独资企业。2011年至2015年，被告人谢年财在担任现代公司负责人期间，利用全面主持工作的职务便利，多次挪用公司资金共计人民币217.5万元归其个人使用，超过三个月未还。具体如下：1、2011年4月8日,谢年财从现代公司挪用公款11万元归还其在南昌银行的到期贷款。同年7月27日，谢年财归还现代公司11万元。2、2012年7月13日，谢年财挪用现代公司公款25万元归还其在浦发银行的到期贷款。同年12月31日，谢年财归还现代公司25万元。3、2013年1月7日，谢年财挪用现代公司公款30万元归还其个人借款。同年5月至7月，谢年财归还现代公司30万元。4、2013年1月25日、3月11日，谢年财分别挪用现代公司公款5万元归还个人借款。同年7月30日，谢年财归还现代公司10万元。5、2013年12月至2014年10月，谢年财四次挪用现代公司公款共计138万元，用于归还银行贷款和购买基金等。2014年4月至2015年5月，谢年财归还现代公司138万元，其中占用时间超过3个月的金额为79万元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉人当庭宣读并出示的现代公司财务凭证、谢年财等人的银行交易明细清单、借款合同等书证，司法鉴定意见书，证人黄某3、黄某1、谢某1、谢某2、谢某3和钟某等人的证言，被告人谢年财的供述等证据材料予以证实，足以认定。6、2010年1月，现代公司与赣州高速公路有限责任公司(以下简称赣州高速公路公司)签订了《关于开发利用赣定高速公路广告资源的合作协议》。2011年1月，谢年财代表现代公司与其参股的赣州弘某广告传媒有限公司（以下简称弘某公司）签订《合作经营协议书》，将赣定高速公路广告业务转租给弘某公司。2013年1月，谢年财个人决定并安排财务人员从现代公司挪用公款62.5万元，用于弘某公司支付赣州高速公路公司的租金。同年6月，弘某公司归还现代公司62.5万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）弘某公司企业信息，证明：弘某公司系由刘某1和汪某于2011年1月24日共同出资成立的有限责任公司，法定代表人为刘某1，属于自然人投资企业。（2）《关于开发利用赣定高速公路广告资源的合作协议》及《合作经营协议书》，证明：2010年1月，现代公司承租了赣州高速公路公司位于赣定高速公路广告牌位的经营权，经营期限为10年。2011年1月1日，谢年财作为现代公司的法定代表人将上述广告牌位的经营权转包给弘某公司。弘某公司由谢年财侄子谢某1在协议上签字。（3）借款合同，证明：2013年1月16日现代公司与弘某公司签订借款合同，约定现代公司借款62.5万元给弘某公司，其中由现代公司直接付给赣州高速公路公司52.5万元，付给弘某公司10万元，约定按银行一年期贷款利率支付利息。（4）现代公司财务凭证，证明：现代公司于2013年1月17日向弘某公司转账10万元，次日向赣州高速公路公司转账52.5万元；同年6月27日、28日，现代公司分别收到弘某公司转入的30万元、32.5万元。（5）司法鉴定意见书，证明：2013年1月17日从现代公司转账10万元至弘某公司、2013年1月18日从现代公司转账52.5万元至赣州高速公路公司；2013年6月27日、28日分别从弘某公司转账至现代公司30万元、32.5万元，但从现代公司财务账上未发现收到了弘某公司的利息。以上资金占用时间超过3个月。（6）证人刘某1的证言，证明：2010年，他的赣南师范学院校友谢年财和杨某等人找他商谈承包赣定高速段的广告业务，他当时表示同意加入。后来注册成立了赣州高速广告传媒有限公司（以下简称高速广告传媒公司），有谢年财、杨某和他等5名股东。股东信息显示谢某1投资6万元占30%股份是虚假的，实际上是谢年财的投资，因为谢年财是公务员，所以用了其侄子谢某1的名义进行注册登记。公司注册资金20万元也是谢年财凑的。高速广告传媒公司与现代公司签订了承包高速广告业务的合同。公司运转期间，资金紧张业务开展不顺利，大家就协商公司扩股融资，由杨某引进了林树辉和一姓汪的，二人注资200万元，注册了成立弘某公司，注册资本为30万元。林、汪二人占股51%，他和谢年财、杨某占股49%。弘某公司还是继续经营赣定高速段的广告牌业务，但他没有参与弘某公司的具体管理，是盈是亏不清楚。2013年，听杨某说弘某公司卖了410万余元。（8）证人黄某2（沃某公司法人代表）的证言，证明：弘某公司的老板是谢年财，弘某公司以410万元的价格将高速公路的广告业务转让给沃某公司。（9）证人黄某3（现代公司会计）的证言，证明：2012年春节后，谢年财成为弘某公司的具体负责人，并让他兼任该公司出纳。2013年1月，弘某公司没钱付赣州高速公路公司的管理费，谢年财便叫他草拟了一份借款协议从现代公司借款62.5万元给弘某公司。2013年1月17日现代公司转账10万至弘某公司，次日转账52.5万元至赣州高速公路公司。2013年6月27日和6月28日分别从弘某公司转账30万元和32.5万元至现代公司。谢年财是现代公司和弘某公司的负责人，现代公司经营范围中没有借款这个项目，借款不符合财务规定。（10）被告人谢年财供述，2010年1月1日，现代公司与赣州高速公路公司签订了经营期限为10年的赣定高速公路广告牌承包协议，约定租金第一年60万元，以后每年递增5%。协议签订后，他了解到现代公司经营广告牌的收入不足以支付广告牌位的租金，且需投入资金新建广告牌位，而现代公司已没有资金投入。于是他便想和别人合伙把业务接下来赚钱。他找到赣南师范学院的校友刘某1商量承接高速广告牌的租赁业务。刘某1同意后，成立了高速广告传媒公司，公司注册资本20万元。他以谢某1的名义出资6万元、以钟某的名义出资5万元，刘某1和杨某等人出资9万元。之后现代公司与高速广告传媒公司签订转包协议，现代公司将赣定高速公路广告牌的经营权转包给高速广告传媒公司，高速广告传媒公司每年向现代公司支付10万元的管理费。随后高速广告传媒公司在高速路旁边做了广告高炮台工程，该工程款是他用20万元注册资金支付的。之后因股东没再投资，高速广告传媒公司无法运转。2010年底，他和刘某1、杨某及三人共同找的投资人林树辉注册成立了弘某公司（注册资金30万元，由林树辉支付），来接手高速广告传媒公司的业务。公司的名义股东是刘某1和汪某。林树辉投资200万元，占50%的股份，挂在汪某名下；另50%的股份由谢某1占10%、杨某占5%、刘某1占15%、他本人占20%股份，四人的股份均挂在刘某1名下。2013年初，弘某公司需要支付赣州高速公路公司2012年下半年的赣定高速广告资源代理租金，由于弘某公司账上没有钱，他决定从现代公司挪用62.5万元给弘某公司支付租金。于是他让黄某3拟了一份弘某公司与现代公司的借款合同，现代公司将其中的52.5万元转给了赣州高速公路公司作为弘某公司2012年下半年的广告资源代理租金，将另外10万元转至弘某公司用于支付工程款。2013年6月，他将弘某公司的业务转让给沃某公司经营，获得转让款370余万元。同年6月27日和28日，他让黄某3从弘某公司转了30万元和32.5万元给现代公司，还清了62.5万元。如果不从现代公司借款，他和刘某1、汪某等人在弘某公司的投资就收不回。二、贪污事实2015年5月，被告人谢年财在担任现代公司负责人期间，利用全面主持工作的职务便利，为归还自己在单位的借款，让会计黄某3虚开发票套取公款，骗取现代公司人民币28万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、章贡区天创文体用品经营店（以下简称文体用品店）发票，证明：2015年4月22日，现代公司在文体用品店购买电子压力计2台、天平1台、打印复印一体机1台、投影仪1台、计算机10台、辅助办公设备1套，分别付款9.9万元、8.2万元、9.9万元，合计28万元。2、现代公司财务凭证、文体用品店财务凭证和司法鉴定意见书，证明：现代公司于2015年5月5日从银行转入文体用品店货款28万元，文体用品店于2015年5月8日将税款扣除后的钱款从银行提现取出。2015年5月11日现代公司现金缴入银行20万元、2015年5月20日从康某账户转入现代公司银行账户6.04万元。3、证人黄某3的证言，证明：2014年底，谢年财因欠现代公司很多钱，便催他去虚开发票从现代公司套取现金偿还其借款。2015年5月，他在同学黎某经营的文体用品店虚开了3张办公用品发票，共计28万元，扣除7%的税点后，用于归还谢年财在现代公司的26万余元借款。4、证人黎某（文体用品店老板）的证言，证明：2015年上半年，黄某3以现代公司购买了电子压力计、天平和计算机等办公器材为由，在他的文体用品店虚开发票28万元，现代公司将钱转到店里后，因扣除税点后要转回现代公司，他让黄某3找熊某处理。5、证人熊某（文体用品店职员）的证言，证明：2015年老板黎某交代她为现代公司开三张金额分别为9.9万元、9.9万元和8.2万元的发票，她开好发票后给了黄某3。后现代公司转了28万元到店里，扣除税点后，她取现给了黄某3。现代公司实际没有购买办公用品。6、被告人谢年财供述，因之前他用现代公司的公款购买基金花了21万元，为还此款，黄某3提出用发票来填补亏空，他便叫黄某3去处理。黄某3在文体用品店开具了28万元购买检测设备的发票，除去税点后，存入现代公司账户归还他的借款。现代公司实际没有在文体用品店购买检测设备。因现代公司的财务很混乱，在移交给国资公司前，为了平账，他掏了6万余元让弟弟购买了一些办公用品，填补公司窟窿，但不是28万元这笔数。三、受贿事实2011年至2015年，被告人谢年财在担任赣州市发改委产业协调和高技术科科长期间，利用负责审核上报企业申报项目、监督获批项目实施验收以及承接“赣州市十三五服务业发展思路研究”课题的职务便利，多次非法收受或索取相关单位人员财物共计人民币89.8万元。具体如下：1、2012年，宁都县发改委以宁都鑫友农产品发展有限公司名义，向省发改委申报脐橙加工设计服务平台建设项目，获批补助资金20万元。宁都县发改委主任廖某为感谢谢年财在项目申报过程中提供的帮助，送给谢年财1万元，谢年财予以收受。2、2011年至2014年，赣州国金科技有限责任公司向省发改委申报检测能力提升和赣州钨与稀土新材料技术研发与检验检测服务平台建设项目，共获批补助资金1020万元。该公司陈某为感谢谢年财在申报项目过程中提供的帮助，分两次送给谢年财共计1.5万元，谢年财予以收受。3、2014年12月，谢年财帮助赣州禾盈通用零部件有限公司向省发改委申报经营汽车零部件项目获批补助资金20万元后，以返还工作经费为由向该公司曾某1索取10万元。4、2012年10月，谢年财帮助全南盛禾箱包有限公司向省发改委申报年产180万件旅行箱包技术改造项目获批补助资金100万元后，以借款为由向该公司法定代表人曾某2索要10万元。5、2012年，赣州华劲纸业公司向省发改委申报日处理2.6万立方米污水技术改造项目，获批资金590万元。该公司副总经理邹某为感谢谢年财在申报项目过程中提供的帮助，送给谢年财0.5万元，谢年财予以收受。6、2013年至2015年，江西耀升钨业有限公司向省发改委申报年产800吨硬质合金棒材项目，获批资金3780万元。在项目申报过程中及项目获批后，该公司总经理助理郭某分四次送给谢年财共计3万元，谢年财予以收受。7、2012年，江西华达昌食品有限公司向省发改委申报年产2.3万吨通心米粉生产线技术改造项目，获批资金100万元。在申报过程中，会昌县发改委副主任何某为获得谢年财对申报项目的关照，送给谢年财0.5万元，谢年财予以收受。8、2011年至2013年，江西仰山园茶油开发有限公司向省发改委申报茶壳深度利用开发技术改造项目，获批资金105万元。在项目申报过程中及项目验收时，该公司副总经理彭某为获得谢年财的关照及感谢谢年财给予的帮助，分两次送给谢年财1.5万元，谢年财予以收受。9、2012年至2013年，赣州虔东稀土集团股份有限公司向省发改委申报年产6000万套稀土陶瓷光纤连接元件产业化技术改造项目，获批资金1020万元。在申报过程中，该公司营销中心管理组主任谢某4为获得谢年财的关照，分四次送给谢年财现金和购物卡共计价值1.2万元，谢年财均予以收受。10、2011年，江西国兴集团百丈泉食品饮料有限公司向省发改委申报年产鱼丝1000吨食品加工生产线技术改造项目，获批资金90万元。在项目申报过程中，为获得谢年财的关照，兴国县发改委副主任刘某2送给谢年财0.3万元，谢年财予以收受。11、2011年至2012年，江西省会昌县美好食品有限公司向省改委申报年产1500吨酱干豆制品生产线技术改造项目，获批资金100万元。在项目申报过程中及项目获批后，为了获得谢年财的关照及感谢谢年财，该公司法定代表人朱某分二次送给谢年财3万元，谢年财予以收受。12、2012年至2013年，赣州群星机械有限公司向省发改委申报年产50万台套双离合变数器（DCT）同步器产业化项目，获批资金470万元。在项目申报过程中，该公司副总经理王某为获得谢年财的关照，四次送给谢年财现金及购物卡共计价值1.4万元，谢年财予以收受。13、2015年至2016年，谢年财在与赣南师范学院联系合作制作“赣州市‘十三五’服务业发展思路研究”课题时，以返还部分课题经费为由，向赣南师范学院索要5.9万元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉人当庭宣读并出示的赣州市发改委关于涉案项目向江西省发改委的请示、江西省发改委对赣州市发改委申报项目批复的通知、赣州市人民政府办公厅关于印发赣州市“十三五”规划编制工作方案的通知、银行交易明细清单等书证，证人廖某、陈某、曾某1、尹某、曾某2、邹某、郭某、何某、彭某、谢某4、刘某2、朱某、王某、黄某4的证言，被告人谢年财的供述等证据材料予以证实，足以认定。14、2015年6月，深圳市前海百富源股权投资管理有限公司（以下简称深圳百富源公司）在赣州成立江西百富源新材料创业投资基金（以下简称江西百富源创投基金）。谢年财为投资委员会委员。同年7月，谢年财向该公司董事长肖某1借款30万元，肖某1即安排公司财务人员焦某转账30万元给谢年财，谢年财收款后未写借条。之后，肖某1考虑谢年财协助其公司设立基金给予了帮助，未向谢年财催要该款，谢年财也未归还借款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）江西百富源创投基金信息，证明：江西百富源新材料创业投资基金于2015年6月11日成立。（2）证人肖某1（深圳百富源公司董事长）的证言，证明：2015年6月，江西百富源创投基金合伙企业（有限合伙）在赣州正式设立，谢年财代表赣州成为创业基金的投资委员会委员。同年7月的一天，谢年财提出借30万元给其还款，等朋友的钱归还后再给他。之后，他让公司财务人员焦某转了30万元给谢年财，当时没写借条，也没有约定还款时间。公司借钱给谢年财，有考虑到其为公司设立基金帮了不少忙的因素，算还谢年财的人情。万一谢年财不还的话，是公司的坏账损失，到时有个说法。（3）中国民生银行付款凭证以及天津百富源创投基金合伙企业记账凭证、谢年财农业银行交易明细清单，证明：谢年财收到焦某转至其账户的30万元。（4）被告人谢年财供述，2013年，深圳百富源公司准备在赣州创建江西百富源创投基金，他是五个投资委员会委员之一，曾帮百富源公司到省和国家发改委协调以及找相关投资人花了很多精力，公司老总肖某1承诺会感谢他。后因他资金周转困难到处借钱，肖某1便通过其朋友转了30万元给他，算是他在赣州建立百富源创业基金的感谢费。15、2012年7月，谢年财向研创光电科技（赣州）有限公司（以下简称研创光电公司）董事长肖某2借款20万元。2013年11月，谢年财帮助研创光电公司申报年产180万片LED共烧陶瓷基板产业化项目，获批补助资金20万元后，向肖某2索取20万元，用于冲抵其借款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）证人肖某2（系研创光电公司董事长）的证言，证明：2012年上半年的一天，谢年财以其妻子生意周转为由向他借款20万元，他安排自己的另一公司章源投资会计陶潜转了20万元给谢年财。一个月后借款到期，陶潜打电话向谢年财催款，谢年财回复会尽快还款。后因谢年财没有还款，陶潜便找谢年财写了一张借条。期间他和陶潜还多次向谢年财催款，谢年财都说没钱，但会想办法。2013年，谢年财打电话告诉他省里有个基建项目，研创光电公司符合条件，可以申报几十万元资金。公司将项目上报后，获批资金20万元。20万元到位后，陶潜向谢年财催款时，谢年财打电话对他说没钱还款。他考虑到谢年财帮公司申报了项目资金，就不好意思再向谢年财催款，这件事情就不了了之。现该款还挂在公司财务的“其他应收款”科目内。谢年财可能有帮公司申报20万元的基建资金以抵销20万元借款的想法，但他不会同意。（2）谢年财借条及工行交易明细清单，章源投资财务凭证，证明：2012年7月13日谢年财向章源投资借款20万元，约定借款期限为一个月；章源投资的财务凭证将该款记在其他应收款科目。（3）赣州市发改委《关于申报2013年省基建投资产业协调项目的请示》、省发改委《江西省发展改革委关于下达2013年产业协调项目省基建投资计划的通知》，证明：赣州研创光电科技有限公司2013年11月申报年产180万片LED共烧陶瓷基板产业化项目获批省基建投资20万元。（4）被告人谢年财供述，2014年因贷款到期，资金周转紧张，他向之前发改委的同事肖某2借款20万元。一个月后，肖某2几次催他还款，但他没办法归还，便回复肖某2会弄个20万元的项目给其抵该笔借款，肖某2同意了。2013年，赣州市有指标申报省基建投资产业协调项目补助，他便通知肖某2报项目上来。研创光电公司就以年产180万片LED共烧陶瓷基板产业化项目申报省基建项目补助资金。两个月后项目获批20万元。之后肖某2没再催他还20万元借款，大家都默认借款抵销了。之前研创光电公司的这个项目还获批中央预算内资金四五百万元，因国家资金不够，按规定申报了后面这个20万元基建补助资金。另查明：2017年5月25日，谢年财接到办案人员电话通知后，主动到检察机关接受调查，除如实供述检察机关已掌握的挪用公款的犯罪事实外，还如实供述了检察机关尚未掌握的贪污、受贿的犯罪事实。案发后，谢年财向检察机关退缴违法所得人民币10万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）赣州市纪委关于谢年财涉嫌违法问题线索的移送函，证明：赣州市纪委于2017年5月2日将谢年财涉嫌挪用公款等经济问题线索移送至检察机关处理。（2）案件线索交办函、到案经过说明、立案决定书，证明：2017年5月25日，谢年财接到办案人员电话通知后，到赣州市人民检察院办案区接受调查，除如实供述了自己挪用公款的犯罪事实外，还如实供述了办案机关尚未掌握的贪污、受贿犯罪事实；赣州市人民检察院于次日将本案交由大余县人民检察院管辖，大余县人民检察院于同日对谢年财挪用公款案立案侦查。（3）扣押决定书、扣押财物清单及暂扣款结算票据，证明：谢年财家属代其退缴人民币10万元。公诉机关当庭还出示和宣读了以下证据：（1）常住人口信息、赣州市发改委党组会议记录、关于谢年财等同志职务任免的通知、证明材料以及谢年财岗位职责情况说明等，证明：①被告人谢年财的自然身份情况，②谢年财于2010年8月至2017年3月任赣州市发改委产业协调和高技术科科长，同时兼现代公司负责人，属国家工作人员。（2）赣州市政府办公厅《关于印发赣州市发展和改革委员会主要职责内设机构和人员编制规定的通知》、市编办《关于调整市发改委内设机构名称的通知》、市发改委产业科职能情况说明、项目申报流程情况说明，证明：①产业协调和高技术科的职责为：按规定权限审批、核准全市工业、服务业投资、高技术产业化发展项目，承担国家、省、市发展和改革委员会审批、核准投资项目的审核、申报、实施、监管等工作。②项目申报基本流程为：省发改委对口处室通知各设区市发改委进行项目申报→市发改委通知各县（市、区）及有关单位→各县（市、区）和有关单位将项目向市发改委申报后，科室汇总申报项目并拟文报委领导审定→印发文件，向省进行项目申报。（3）现代公司成立、公司登记股权移交等文件，证明：现代公司属国有独资企业、一级法人公司。（4）关于现代公司财务状况的相关证据①证人黄某3的证言，证明：其在现代公司担任会计期间，公司存在借款用于个人使用，为了平借支虚列支出，账目和实际不符，抽取隐匿会计资料的问题，司法鉴定意见书如实反映了现代公司的财务状况。②证人康某（现代公司出纳）的证言，证明：现代公司很多财务资料与实际情况不相符，主要是谢年财的借支和还款资料。2014年底到2015年初，财务平账时，谢年财归还现金30-40万元，由她负责缴银行；另外还报了一些发票，但不是她经手。2015年4、5月间，账目基本做平。③被告人谢年财供述，2016年年初，赣州市委巡查组要对现代公司巡查，他让公司财务人员先行清查。清查发现他个人的借支比较大，于是他叫黄某3和康某把财务账处理好，不要把他的借支在账上反映出来。上述证据经庭审质证，予以确认。针对被告人的辩护人提出的辩解及辩护意见，本院综合评判如下：1、关于辩护人提出2013年1月17日和18日现代公司支付赣州高速公路公司52.5万元属正常经济往来，另10万元为同城挂账、没有证据表明是谢年财挪用的辩护意见。现有证据表明：2013年1月，弘某公司因无力支付租金，谢年财为了自己在弘某公司的投资免遭损失，利用自己全面负责现代公司工作的职务便利，让不具有借款业务的现代公司借款62.5万元给弘某公司，现代公司财务人员遂将其中的52.5万元转入赣州高速公路公司用于支付广告资源代理租金，另10万元转入弘某公司账户。由此可见，现代公司将52.5万元转入赣州高速公路公司不是基于现代公司与赣州高速公路公司的合作协议，而是按照借款人弘某公司的要求，将52.5万元转入赣州高速公路公司用于支付租金。至于另10万元转入弘某公司，银行交易明细虽然显示同城挂账，但现代公司财务账目及司法鉴定意见均证明弘某公司已收到现代公司转入的10万元。故辩护人提出的该辩护意见与事实和证据不符，本院不予采纳。2、关于辩护人提出谢年财为赣州现代公司购买了68640元的办公用品及检测仪器，因此谢年财的贪污数额应剔除68640元的辩护意见。经查，辩护人向法庭提交的谢某3购买10780元办公用品及检测仪器的票据不是正式票据，该票据和57860元的购销合同不能证实购买人是现代公司；且购买时间发生在谢年财贪污行为之后，购买物品的资金来源不能证实为指控的贪污数额，故辩护人提出贪污数额应剔除68640元的辩护意见证据不充分，本院不予采纳。3、关于辩护人提出谢年财向肖某1借款的行为不能认定为受贿的辩护意见。经查，被告人谢年财向肖某1借款30万元既未约定借款利率、还款时间，也未出具借条，有悖常理，不符合正常民间借贷关系的特征，且肖某1借钱给谢年财有考虑其为公司设立基金帮了忙，如果谢年财不还，公司即做坏账处理，说明肖某1主观上没有要谢年财归还的意愿。谢年财对该款是肖某1给其在赣州建立江西百富源创投基金的感谢费亦不持异议。因此该款应认定为受贿款。故辩护人提出的该辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。4、关于辩护人提出谢年财向肖某2借款20万元不能认定为索贿的辩护意见。经查，2012年7月，谢年财向肖某2借款20万元，并出具了借条，约定一个月归还。借款到期后，肖某2及公司财务人员多次向其催款。谢年财因无钱归还，遂想用申报项目资金抵其借款，由此表明谢年财主观上即有索取肖某2财物的目的。综合之后多年谢年财没有作出归还的意思表示和实际归还的行为，应认定谢年财该行为属于索贿，应予从重处罚。故对辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人谢年财身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款217.5万元，数额巨大，超过三个月未还，且部分用于营利活动，属情节严重，其行为已构成挪用公款罪；谢年财身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚开发票的方式，侵吞公款28万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪；谢年财身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取或者非法收受他人的财物共计人民币89.8万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控谢年财挪用公款人民币217.5万元、贪污人民币28万元、受贿人民币89.8万元的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。对谢年财所犯挪用公款罪、贪污罪、受贿罪，均应依法惩处，并数罪并罚。鉴于谢年财归案后能如实供述其挪用公款的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；主动交代办案机关未掌握的受贿、贪污的犯罪事实，其所犯受贿罪、贪污罪具有自首情节，依法可以从轻处罚。谢年财向办案机关退缴部分违法所得，可以酌定从轻处罚。谢年财有索贿情节，应依法从重处罚。公诉机关所提量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十七条第二款和第三款、第六十九条第一款和第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第十五条、第十九条之规定，经本院审判委员会讨论并作出决定，判决如下：一、被告人谢年财犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2026年11月26日止。所处罚金于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、被告人谢年财在检察机关退缴违法所得10万元，予以没收，上缴国库。三、继续追缴被告人谢年财违法所得107.8万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。审 判 长  钟 利人民陪审员  罗贤校人民陪审员  赖后清二〇一八年八月十七日书 记 员  尹艳萍《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条第一款第二项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第六十七条第二款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。