广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0305民初9277号原告：深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）。执行事务合伙人：梁康杰，合伙事务执行人。委托诉讼代理人：吴玉晶，广东太平洋联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：符瑜，广东太平洋联合律师事务所律师。被告：陕西蒲城天子果蔬实业有限公司。法定代表人：贺曙龙，董事长。委托诉讼代理人：王海燕，陕西省蒲城县孙镇法律服务所律师。原告深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）与被告陕西蒲城天子果蔬实业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴玉晶、符瑜，被告的委托诉讼代理人王海燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告向原告偿还借款本金3680000元及逾期利息（逾期利息自2017年3月1日至判决确定的履行期限届满之日止，按年利率16%计算，暂计至2018年2月28日为588800元）：二、请求判令被告承担原告因主张债权所产生的律师费120000元；三、请求判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费、财产保全担保费等全部费用。事实和理由：被告因资金周转需要，于2016年9月起向原告进行借款融资，原告先后向被告出借款项共计368万元，具体包括：(1)原告于2016年9月28日向被告银行账户（账号26×××48）转账2000000元；(2)原告于2016年11月3日向被告银行账户（账号26×××48）转账1000000元；(3)原告于2016年12月7日向被告银行账户（账号26×××48）转账600000元；(4)原告于2017年2月27日向被告银行账户（账号26×××83）转账80000元。原告和被告于2016年12月29日签订《借款合同》对借款事实进行确认，约定借款期限自2016年10月1日至2017年2月28日止；乙方（即被告）不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金或乙方未按申请用款使用借款资金，按本合同约定的利率加收16%作为罚息利率；因乙方（即被告）违约致使甲方（即原告）采取诉讼方式实现债权的，乙方（即被告）应承担甲方（即原告）为此支付的鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费及其他实现债权的合理费用。借款期限届满后，原告多次以各种方式向被告的法定代表人贺曙龙总经理催告并要求被告偿还借款，但被告置之不理。原告为维护自身的合法权益，故诉至法院。立案后，原告变更诉讼请求为：一、请求判令被告立即向原告偿还借款本金3680000元及逾期利息（其中200万元借款本金的逾期利息自2017年1月1日起计至判决确定的履行期限届满之日止，按年利率16%计算，暂计至2018年2月28日为371726.03元；168万元借款本金的逾期利息自2017年3月1日起计至判决确定的履行期限届满之日止，按年利率16%计算，暂计至2018年2月28日为268800元，以上利息暂合计640526.03元）；二、请求判令被告承担原告因主张债权所产生的律师费120000元；三、请求判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费、财产保全担保费等全部费用。另，增加事实和理由如下：原告和被告于2016年9月28日签订《借款合同》（编号：ZCZB2016928-1）对借款事实进行确认，约定借款期限自2016年9月28日至2016年12月31日止：乙方（即被告）不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金或乙方未按申请用款使用借款资金，按本合同约定的利率加收16%作为罚息利率；因乙方（即被告）违约致使甲方（即原告）采取诉讼方式实现债权的，乙方（即被告）应承担甲方（即原告）为此支付的鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费及其他实现债权的合理费用。被告辩称：一、双方之间的借款合同是违法合同，依法不受法律保护。原告的工商注册经营范围明确核准为股权投资，否则，均是违法行为，原告诉称的借款合同显属违法合同，不受法律保护。二、该案性质上不存在借贷事实和借贷关系，而是股权投资关系。原告自2016年8月22日经第十一次股东大会决议，就已经成为被告的新增股东，亲自作出了入股3600万元的真实意思表示，并于9月22日签订了生效的股权入股协议书，约定3个月内完成全部股权投资，2016年9月28日至2017年2月27日止，原告分4次共计打入投资款368万元，打款目的和用途有原告方向法庭提交的4份《对公活期存款交易明细报表》的投资款备注足以证明。深圳智潮投资基金管理有限公司和深圳智潮天子果蔬股权投资合伙企业（有限合伙）、深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）的执行事务人，前期完成了深圳智潮天子果蔬股权投资合伙企业（有限合伙）占股4.5%的股权认购，2016年8月22日开始了深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）投资股权事宜，召开了股东大会并签订了生效的二号股权投资合伙企业投资入股协议书，事实证明：该案双方作出的真实意思表示均是股权出让与股权投资意思表示，该案双方之间仅仅是一种股权出让、股权认购的股权投资法律关系，不存在任何借贷关系的事实根据和法律依据。从双方前期的洽谈、签订入股协议书、打款记录的交易备注、工商经营范围、各方的真实意思表示、前后股权的认购等整个事件的全过程来看，足以确定双方之间是股权投资关系。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第15、16条第2款规定，该案应当按照基础法律关系即股权投资法律关系审理。三、原告出资368万元，而未能履行出资3600万元的投资义务，给被告造成难以弥补的损失，我方将保留起诉权和反诉权。综上所述，该案是股权投资法律关系，原告诉称的借款合同是一种违法合同，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）成立于2016年6月24日，主体类型为有限合伙，经营范围为股权投资。被告陕西蒲城天子果蔬实业有限公司成立于2010年3月2日，类型为有限责任公司，经营范围为：蜜饯、水果制品（水果干制品）加工、销售，鲜果收购、储藏、销售，收购本企业生产所需的农产品，自营和代理各类商品和技术的进出口、国家限定公司经营或禁止进出口商品除外。2016年8月22日，被告公司召开第十一次股东会并作出决议如下：一、同意公司新增股东深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）。二、同意新股东出资3600万元，其中750.9万元进入注册资本，占公司股权16.5%，余下2849.1万元列入资本公积。三、同意公司注册资本由3800万元增至4550.9万元，增加的750.9万元由新股东深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）认缴。四、全体股东放弃新增注册资本优先认购权。五、同意就上述变更事项修改公司章程。被告公司股东贺曙龙、贺天民、郭永宏、周瑞前、陕西供销企业集团有限公司、深圳智潮天子果蔬股权投资合伙企业（有限合伙）等全体股东在决议上签字盖章。2016年9月22日，原告（作为投资方）与被告（作为目标公司）签订《投资入股协议书》，约定原告向被告注资3600万元，待完成投资后，原告在被告公司中占有股权比例为16.5%。关于出资时间，原告应在协议签订之日起3个月内将认购总价分批次存入被告指定的银行账户：开户行为中国农业银行蒲城县支行营业部，账号为26×××48。关于股东资格取得，被告在收到原告缴纳第一期投资款后，须向原告出具合法收据并将原告列入股东名册；原告完成出资义务、取得股权后，被告应负责办理本次投资入股后公司注册资本信息、股东信息的工商变更登记手续。2016年9月28日，原告（作为甲方、债权人）与被告（作为乙方、债务人）签订《借款合同》（编号为ZCZB2016928-1）。合同第2.2条约定，本合同项下借款金额为200万元整。4.1条约定，本合同项下借款期限为93日，自2016年9月28日始至2016年12月31日止。4.2条约定，乙方应在提款日之前至少1个工作日向甲方发出提款申请书，经甲方审核同意后方可提款。4.3条约定，乙方选择如下方式偿还本合同项下借款本金：于2016年12月31日一次还本。5.1条约定，本合同项下借款利率为0.00%（年利率）。7.1条约定，甲方审核乙方加盖公章的《借款提款申请书》，同意后，将借款资金发放至乙方账户。8.1条约定，乙方须在甲方指定专门资金回笼账户（开户行：中国农业银行蒲城县支行营业部，账号：26×××48）存用资金。11.2条约定，乙方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金或乙方未按申请用款使用借款资金，按本合同约定的利率加收16%作为罚息利率。12.1条约定，当甲方累计借款乙方达到1000万人民币，乙方将转让16.5%的股权给甲方，甲乙双方继续履行签订的相关投资协议。同日，被告向原告提交《借款提款申请书》，载明“基于甲方与乙方签订的编号为ZCZB2016928-1《借款合同》乙方申请提取人民币贰佰万元用于补充公司流动资金、在西安筹办办公场所、拓展市场。该笔提款的用款日期为2016年9月28日，到期日为2016年12月31日”。文本尾部加盖被告公司印章。2016年12月29日，原告（作为甲方、债权人）与被告（作为乙方、债务人）签订《借款合同》（编号为ZCZB20161031-2）。合同第2.2条约定，本合同项下借款金额为160万元整。4.1条约定，本合同项下借款期限为151日，自2016年10月1日始至2017年2月28日止。4.2条约定，乙方应在提款日之前至少1个工作日向甲方发出提款申请书，经甲方审核同意后方可提款。4.3条约定，乙方选择如下方式偿还本合同项下借款本金：于2017年2月28日一次还本。5.1条约定，本合同项下借款利率为0.00%（年利率）。7.1条约定，甲方审核乙方加盖公章的《借款提款申请书》，同意后，将借款资金发放至乙方账户。8.1条约定，乙方须在甲方指定专门资金回笼账户（开户行：中国农业银行蒲城县支行营业部，账号：26×××48）存用资金。11.2条约定，乙方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金或乙方未按申请用款使用借款资金，按本合同约定的利率加收16%作为罚息利率。12.1条约定，当甲方累计借款乙方达到1000万人民币，乙方将转让16.5%的股权给甲方，甲乙双方继续履行签订的相关投资协议。原告提交载明日期为2016年12月29日的《借款提款申请书》一份，申请人载明为被告，约定“基于甲方与乙方签订的编号为ZCZB20161031-2《借款合同》乙方申请提取人民币160万元用于流动资金。该笔提款的用款日期为2016年12月29日，到期日为2017年2月28日”。文本上无被告公司印章。另查，原告通过银行转账方式向被告账户汇入资金共计368万元。其中，向被告26×××48账户汇入资金360万元，分别为：2016年9月28日,转账200万元；2016年11月3日，转账100万元；2016年12月7日，转账60万元。另，原告于2017年2月27日向被告26×××83账户汇入资金8万元。四笔银行转账记录均备注为“投资款”。再查，原告主张《投资入股协议书》没有实际履行，原告未被纳入公司股东名册，且被告也未变更工商登记。被告主张原告已经是被告公司的新增股东，因原告尚未完全履行投资义务，故工商信息变更程序没有完成。以上事实，由原告提交的《借款合同》、《对公活期存款交易明细报表》、被告提交的《第十一次股东会决议》、《投资入股协议书》等证据以及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案双方争议的焦点为368万元银行汇款的真实属性，究其实质在于原、被告之间存在的真实的法律关系。原告主张，上述款项为原告依据合同提供给被告的借款，且双方签订的《股权投资协议书》没有实际履行。被告主张，《借款合同》并非其真实意思表示，双方之间不存在借贷关系，368万元汇款系原告支付给被告的股权投资款。根据双方当事人的诉辩意见及经审理查明的事实，本院评判如下：一、原、被告签订的《股权投资协议书》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，同时，尚未有证据证明该合同已被解除，故依法可认定原、被告之间存在股权投资法律关系。二、从资金交付的整个过程来看，原告主张涉诉资金为借款缺乏合理性。原告系从事股权投资的企业，理应具备一定的风险防控意识和规范的内控制度，在被告既未还清首笔200万元借款又未签订新的借款合同的情况下又分别于2016年11月3日、2016年12月7日向被告转账100万元和60万元，如此出借资金有悖常理。三、两份《借款合同》载明的金额为360万元，而原告向被告实际转款金额为368万元，之间存在矛盾。四、根据原告提交的《对公活期存款交易明细报表》，四笔资金在银行转账记录中均被备注为“投资款”，与原告的主张不符。五、企业以盈利为目的，原、被告所签订的《借款合同》不仅涉及资金较大且约定为无息借款，而原告在诉讼过程中也未向本院提交任何证据证明其在被告逾期未还款的近一年多的时间内曾向被告主张过权利，严重违背经验法则。结合上述种种不合常理的情形以及双方当事人之间存在的股权投资关系，本院认为，原、被告之间不存在真实的民间借贷关系，签订《借款合同》系双方实施的通谋虚伪行为，其所掩盖、隐藏的真实意思表示为股权投资。据此，对被告的抗辩，本院依法予以采信，认定涉诉368万元汇款系原告支付给被告的股权投资款。原告起诉要求被告偿还借款本金、利息及承担律师费、诉讼费等主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）的全部诉讼请求。本案受理费21214.77元、保全费5000元，由原告深圳智潮天子果蔬二号股权投资合伙企业（有限合伙）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 姚 兵二〇一八年八月十日书记员 钟文怡附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。