四川省宝兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1827民初286号 原告：罗琼，女，汉族，生于1979年6月12日，住四川省雅安市雨城区。 委托诉讼代理人：郝劲松，四川明炬（雅安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨杰，四川明炬（雅安）律师事务所律师。 被告：宝兴县华森水电有限公司，住所地宝兴县蜂桶寨乡锅巴岩。 法定代表人：李春芝，该公司经理。 委托诉讼代理人：代胜华，男，汉族，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：贾文杳，四川黎辉律师事务所律师。 原告罗琼与被告宝兴县华森水电有限公司（以下简称华森公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用简易程序，由审判员马春晓独任审判，于2018年6月21日公开开庭进行了审理。原告罗琼的委托诉讼代理人杨杰，被告华森公司法定代表人李春芝及其委托诉讼代理人代胜华、贾文杳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗琼向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告之间的劳动关系；2、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金58,800.00元；3、判决被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资赔偿50,400.00元；4、判决被告向原告支付平时加班工资2,799.81元，节假日加班工资17,028.91元，带薪年休假加班工资12,953.00元，替工加班工资146,342.00元，以上共计加班工资179,124.20元；5、判决被告向原告赔偿失业保险金损失24,840.00元；6、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原、被告于2011年11月正式建立用工关系，被告至今未为原告购买社会保险，且原告经常加班（及替工），包括在节假日期间，带薪年休假期间，但是被告从未支付加班工资。原告认为权益受到侵害，依法向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委分别作出宝兴县劳动人事争议仲裁委员会宝劳人仲案[2018]23号-7-1仲裁裁决书、[2018]23号-7-2仲裁裁决书。原告认为宝劳人仲案[2018]23号-7-1仲裁裁决书仅支持了部分经济补偿金，而未支持原告的其他赔偿、补偿要求，与事实与法律均不符，遂诉至法院，提出以上诉讼请求。 被告华森公司辩称，原告诉求与仲裁阶段不一致，仲裁中要求支付解除劳动合同经济补偿金是一倍，现原告提出二倍，其中有一倍没有经过仲裁前置程序，且无按二倍计算经济补偿金的依据；关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金的诉求，被告认为其计算标准过高，交通费、通信费应当予以扣除，其基本工资应按2,152.08元/月计算；关于原告提出的二倍工资赔偿问题，其请求已超过劳动仲裁时效，不应得到支持；关于原告主张的加班工资问题，被告认为证据不足，不符合水电行业单位用工实际，不应得到支持；关于原告提出的失业保险金，因原告的失业并非被告造成，是原告自己单方面解除与被告的劳动关系，原告的主张缺乏法律依据，不应得到支持。华森公司作为宝兴县普通水电企业，在经营期间因外部原因造成负债，现经营艰难，但仍然按时支付了原告的工资，请求法院查明事实之后，作出客观公正的判决。 经审理查明：被告华森公司系一家水电企业，原告于2011年11月进入被告公司务工，工种为运行工，2012年12月至2013年9月，原告每月基本工资为1,140.00元；2013年10月至2014年9月原告每月基本工资调整为1,440.00元；2014年10月基本工资调整为1,580.00元；2014年12月至2015年9月原告每月基本工资调整为1,680.00元；2015年10月起原告每月基本工资调整为1,780.00元。被告每月还向原告支付了养老保险、医疗保险、生活补贴、夜班补贴、交通津贴、通讯津贴、加班费等费用。原告在劳动合同解除前十二个月即2017年4月至2018年3月的月平均工资为2645.00元，每天平均工资为121.61元（2,645.00元÷21.75天）。另，原告还兼职炊事员，并领取相应劳动报酬。2018年3月19日，原告向宝兴县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，申请解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金29,400.00元、未签订书面劳动合同的二倍工资50,400.00元、加班工资179,124.20元、失业保险金24,840.00元、补缴2011年11月至今的社会保险费。2018年4月21日，被告向原告发出《解聘书》，解除与原告之间的劳动关系，原告未提出异议。2018年5月8日，宝兴县劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案[2018]23号-7-1、宝劳人仲案[2018]23号-7-2两份裁决书，原告因不服宝劳人仲案[2018]23号-7-1裁决书诉至本院提出前列诉求。 另查明，被告参照其他同类企业的做法，对职工实行轮休制，公司职工极少有加班情况，即使有加班，被告也支付了加班工资。 以上事实有经原、被告双方质证的劳动仲裁裁决书、工资表、解聘书以及双方在庭审中的陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为，原、被告于2011年11月建立劳动关系的事实清楚，原告作为劳动者的合法权益应受法律保护。对原告要求解除与被告之间的劳动关系的诉讼请求，因原告于2018年3月19日向劳动仲裁部门提出解除与被告之间的劳动关系的仲裁申请，被告于2018年4月21日向原告发出《解聘书》，原、被告双方一致同意解除劳动关系，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金58,800.00元的诉讼请求。本案中，被告虽然每月将养老保险金和医疗保险金通过工资形式发放给了原告，但其发放的形式和标准不符合法律规定，故原告要求被告支付经济补偿金的请求于法有据。原告岗位为运行工，2017年4月—2018年3月原告基本工资1,780.00元，原告虽然还兼职炊事员，但原告已领取相应的劳动报酬，在计算解除劳动合同经济补偿金时，炊事员工资部分不应当重复计算，故原告2017年4月—2018年3月的月平均工资应当按2,645.00元计算为宜。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”之规定，本案经济补偿金计算为17,192.50元（2,645.00元×6.5月）。 关于原告主张被告支付未签订劳动合同双倍工资50,400.00元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”，原告与被告于2011年11月建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，原告应在一年内向仲裁机构主张自己的权利，现原告的该项诉讼请求已超过仲裁时效，本院依法不予支持。 关于原告主张平时加班工资、节假日加班工资和替工工资的诉讼请求。被告根据企业的工作性质，并参照其他同类企业的做法，对职工采取集中上班、集中轮休，并由员工自由调配工作和休息时间，实行不定时工作制，并保证原告每月有相应的休息时间。根据工资表显示，即使原告有加班和替工的事实存在，被告已支付了原告该部分工资，原告未举证证明其加班、替工未领取工资的情况，故对原告的该项请求，本院不予支持。 关于原告主张带薪年休假加班工资的诉讼请求。根据《职工带薪年休假条例》、《职工带薪休假条例实施细则》相关规定，本案原告于2012年10月31日后每年依法享有5天年休假的权利，但原告主张被告支付2017年以前的带薪年休假加班工资已超过仲裁时效，其请求不予支持；被告依法应支付原告2017年度、2018年度未休带薪年休假加班工资。2017年度未休年休假的加班工资为1,216.10元（121.61元×5天×2倍）；2018年带薪年休假加班工资为243.22元（121.61元×1天×2倍），共计1,459.32元。 关于原告主张赔偿失业保险金损失24,840.00元的诉讼请求。根据《失业保险条例》第十四条、《四川省失业保险条例》第十七条相关规定，本案原告不符合享受失业保险待遇的条件，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告罗琼与被告宝兴县华森水电有限公司之间的劳动关系； 二、被告宝兴县华森水电有限公司于本判决生效后十五日内向原告罗琼支付经济补偿金17,192.50元； 三、被告宝兴县华森水电有限公司于本判决生效后十五日内向原告罗琼支付带薪年休假加班工资1,459.32元； 四、驳回原告罗琼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告宝兴县华森水电有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员  马春晓 二〇一八年八月十三日 书记员  刘雅文