湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终2616号上诉人（原审被告）：夏俊青，男，1989年6月3日出生，住甘肃省天水市麦积区。委托诉讼代理人：陈燕，湖北同进律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄长城，男，1989年2月11日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：张尚和，湖北明讼律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱业茂，湖北明讼律师事务所律师。上诉人夏俊青因与被上诉人黄长城买卖合同纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初6243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。夏俊青上诉请求：一、依法撤销枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初6243号民事判决并依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审中，被上诉人不是适格的原告。上诉人与被上诉人之间不存在买卖合同关系，上诉人无支付其桃子款的义务。上诉人在平林镇收购桃子一直是与案外人黄长虎合作，被上诉人与黄长虎之间系兄弟关系。被上诉人是受其哥哥黄长虎委托帮上诉人收桃，本案诉争桃子款合同相对方为案外人黄长虎，被上诉人不是原审中适格的原告。二、原审法院认定事实错误，适用法律错误。对于被上诉人在原审中所提出其记载的7车未付桃子账款，根据《民事所诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。故被上诉人对其所主张的“上诉人欠被上诉人7车桃子款”的事实负举证证明责任，上诉人确实欠桃子款，但只欠最后一车。上诉人不管是在与被上诉人的通话过程中还是微信聊天中，只认可欠钱，并没有认可欠7车桃子款，上诉人与案外人黄长虎对其中前6车已经清帐，只有最后一车没有结清货款，且该车桃子单价为1.6元/公斤，该车桃子总价款为26660元，被上诉人没有充分的证据证明上诉人拖欠7车桃子款，应当对此承担举证不能的不利后果。综上，请求二审法院撤销原判并依法改判。黄长城辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。黄长城向一审法院起诉请求：1.依法判令夏俊青偿付购买黄长城桃子款158758元；2.偿还向黄长城借款5000元；3.本案诉讼费由夏俊青承担。一审法院认定事实：2017年5月15日至2017年5月27日，夏俊青先后到枣阳市黄长城住所地收购桃子，黄长城带夏俊青到檀某、杨某等多名果农处向夏俊青提供果源，夏俊青进行实地查看挑选、确定单价，然后黄长城组织桃农运至黄长城住所统一称重、装载。黄长城记载的夏俊青购买的7车桃子的时间及件数、金额分别为：2017年5月15日收购775件，桃子款共计26170元。2017年5月16日收购653件，桃子款共计19776元。2017年5月18日收购681件，桃子款共计19817元。2017年5月23日收购706件，桃子款共计24258元。2017年5月25日收购713件，桃子款共计19570元。2017年5月26日收购680件，桃子款共计22108元。2017年5月27日收购725件，桃子款共计26992元。以上7车桃子共计4933件，桃子款共计158691元（此款含夏俊青支付黄长城每车桃子代办费1000元、支付组织货源、桃子挑选、上车装载的人工费等费用，该费用计入每车应付桃款中）。黄长城对夏俊青所收购每车桃子的时间、桃农名字、件数、每件斤数、单价、每车代办费1000元、桃子挑选、上车装载的人工费等费用都记载其本子上。夏俊青对黄长城记载的前6车桃子款属实，没有异议。一审中，黄长城申请证人檀某、杨某、高某、陈某、李某出庭作证均证实：是黄长城将夏俊青领到果农桃园查看并挑选桃子，桃子单价是夏俊青定的。通过果农委托黄长城，将夏俊青选中的果农桃子卖给夏俊青，桃子在黄长城（黄长虎）住的门前装车，夏俊青、黄长城没有给付桃款，黄长城是卖桃子果农的行纪人，桃农均称找黄长城要所卖桃款。黄长城提供其与夏俊青相互发的微信信息（纸质版），其要求夏俊青支付桃款。自2017年5月7日至2017年12月10日，黄长城与夏俊青相互发有200余条微信，其中：2017年5月7日，黄长城：“真的不骗你，前两批不结现金收不到货，到时候你看我给果农结现金你就知道了”夏俊青：“你哥欠我12万元呢兄弟。我给你们说过啥了？”黄长城：“我现在哪有那么多现金给你周转”、“我手上有点钱了能不支持你吗”。夏俊青：“你要说你今年老板多顾不来我，你直接说就行了，再不要给我耍套路，我求着你给我收货了？”、“你说你第一批结现金我不开，第二批也搞不了，老子来这跟你玩来的？”、“你闹吧。”黄长城：“我老板不多，兄弟最多第三车给你开始收，我手上有钱了，前两车真的要现金，结了现金就能拉拢人心”。夏俊青：“我没有钱收不起就不收了”。黄长城：“第二批给你开啊，你以为我黄（长）城是忘本的人吗？”夏俊青：“我是你黄（长）城，小夏今儿过来明儿要开园都想办法给开，多的不说了”。“我是真的不想跟你搞事了。你他妈被南方人叼的跟孙子似的，订货了人家老板不要了，那次不是我给你逗（兜）的底子？你给南方人开园搞得第一车搞完人家不要了，那一年我不是给你兜了你的残汤剩饭？”黄长城：“我就是说前两车结现金，你就要走能怪我吗”。夏俊青：“你他妈个逼结现金不给老子想办法，你他妈让老子等着”。黄长城：“我尽量在第二次开园时候给你想办法，这够意思了吧”。黄长城：“164000（元）怎么样兄弟我这边漏太大了”“多打两百块过来不过分吧,账走出来了，看看合适不164000块”。黄长城并将7车每车桃子款的金额明细发给夏俊青。2017年9月9日，黄长城：“小夏都这两天来了，我体谅你，你不要我难做”。夏俊青：“我到十四号有事，你不要催我，我婆去世了”。黄长城：“那我这边一堆人问我要钱，果农现在都没拿到钱是什么心情，果农都不容易啊”。夏俊青：“不要说这”。黄长城：“那你给我个时间吗？”。夏俊青：“我这边弄完了才能去弄”。黄长城：“搞得差不多了吧，你说这个月前能把钱搞过来，速度（快）点，十七万到时候我拿不出来，他们就叫我回去解决，这件事搞大了多（对）我们以后声誉都不好。”黄长城：“果农现在都让我回去一起帮我起诉你。”夏俊青：“好，随你意。”夏俊青：“我说了国庆（节）结束我这边才有眉目（指夏到银行贷款），你要等不起去起诉你就去吧。”夏俊青：“我给你尽力帮忙弄呢。你一天跟我逼逼个啥？”夏俊青：“我没弄吗？”夏俊青：“你回去跟果农一起去起诉我，你跟果农就说我把你钱卷跑了。”夏俊青：“我身份证我明儿拿朋友手机拍了发给你，你直接去法院”。黄长城：“我意思是你搞快点，这时候了都等不起”。夏俊青：“我今年多少事你知道不”。黄长城：“你事多我知道，但是我这事是五月份的啊，果农的钱啊”。夏俊青：“你别再说了，事情我搞，你别一天给我逼逼。”黄长城：“那(拿)我当兄弟得为我想想，七月份说全款下来，这都几了一分都没下来”。2017年10月12日，黄长城：“小夏果农天天催我，你那边能快点搞不”。2017年10月13日，黄长城：“小夏你不接电话啥意识”。黄长城：“（你）那边到底怎么回事啊！我这边都急炸了，回个话啊小夏”。黄长城：“小夏做人好歹得将心比心，我那时候给你方便了，现在这时候了你还没个话，这样搞有意思吗”。2017年10月26日，夏俊青：“有事微信说，不要打电话，听到你声音倒胃口”。夏俊青：“就三件事。一、把吃我的差价三倍退还。二、把你们哥俩欠我的还了。三、把你姐夫欠我的还了。然后再来账本带上你们哥仨一起来跟我对账。对出来我欠你们，一分不少立马结清。你们欠我的，一分不少结清了再走。”夏俊青：“你2013年黑老子差价，老子当时打了你一顿，你哥你姐夫给我保证的。你跟狗一样的给老子求情（下话）的时候你忘了”。夏俊青：“差价退了，欠我的钱还了，再来找我说别的。你们欠老子那么多钱，还天天搞老子差价，你当时以为我不知道是吧？怪就怪你包没背好，老子让人把你的给果农结账的底账全部拍下来了。把老子押在你那边当猪杀的时候一天赚一两万很爽是吧？”黄长城：“我啥时候吃你差价了摸着良心说”。夏俊青：“吃没吃不要在这说，把你的两本账带上来跟我对账，对不好咱们去法院对账”。夏俊青：“你没吃我差价？你逼着我一块一、一块二搞货，你给果农结账九毛一块的。你的账本你不会不认识吧？账本带上来跟我对账”。夏俊青：“账本带上来跟我对账，出来的差价三倍退还。我欠你们，我一分不少当场结清。你们欠我的，一粒都不要少”。黄长城：“就几车货款我们就差最后一车都算出来没对了”。以后夏俊青给黄长城发微信称黄长城吃其差价，要求黄长城与其对账。黄长城提供其与夏俊青相互打的电话录音纸质版记录（有光盘），2017年9月2日至2017年9月27日黄长城与夏俊青相互打了210余次电话，黄长城要求夏俊青支付所欠桃款。其中,2017年9月2日,黄长城:“你想一下，果农5月份买果，现在没有拿钱，谁卖果谁都不爽”。夏俊青：“行，我知道”。黄长城：“你能搞快点就搞快点”。夏俊青：“我尽力在搞”。黄长城：“你算一下你那账是不是16万多，到时候一起搞下来，免得我上班伤神”。夏俊青：“行，我给你搞，亮亮不是去外地了吗？”黄长城：“你手上没有最后一笔账吗？我不是给你发过来了吗？”夏俊青：“账本子在亮亮那，我也没有管账。”黄长城：“谁说你没有管账，咱俩天天在算（账）好不好。”夏俊青：“我是说，我们账本在他那里。（亮亮）去陕西收货，账本在他那里。”黄长城：“反正你尽量搞快点，就按我说的那个钱数打，你尽量搞好。”夏俊青：“你别说了，好吧。”2017年9月7日，黄长城:“你确定这个月能行是吧，这个月再不行，我回去了，搞得不好弄，我交不了差。”夏俊青：“我知道。”黄长城：“这个月一定要搞过来，搞不过来果农把我逼的没有办法”。夏俊青：“行”。黄长城：“尽量这个月能提前就提前把钱搞过来，毕竟数字太大，我实在想不到别的办法，果农又催着我。”夏俊青：“那行。”2017年9月16日、9月18日、9月21日、9月22日、9月25日、9月27日，黄长城多次与夏俊青通电话，要求夏俊青支付果款，夏俊青称在筹钱，又说在银行贷款9.3万元还不上，求人贷款贷不到款。夏俊青提供其与黄长虎相互发的微信（没有发微信时间），夏俊青：“货是我找你收的。”“我一天跟着你屁股后面要货。”“老三（注：指黄长城）我现在不认他。”“我光认你”“有事你跟我说就行”。黄长虎：“好你把我的扣下来，剩下的钱给我打过来”“欠条给我邮过来”。对黄长虎与夏俊青相互发的微信，庭审中黄长虎陈述称，2017年是黄长城卖给夏俊青7车桃子，其没有买给夏俊青7车桃子。黄长城一开始给夏俊青打电话他不接，后来我给夏俊青打电话他也不接。因为夏俊青不承认在我这拉货，在黄长城那拉了7车货款，我要他把借条中的款扣下来，下余款给黄长城打过来。另查明，2016年12月15日，黄长虎（系黄长城的哥哥）给夏俊青出具借条一份，内容为：“今有黄长虎于2016年12月15日借到夏俊青人民币现金壹拾贰万元整，借款期限二年，于2018年12月15日前归还。借款人黄长虎2016.12.15日见证人马某。”黄长虎对给夏俊青出具借条的经过，一审中黄长虎称，其与夏俊青于2014年5月开始合伙做水果生意，夏俊青负责货源，他妻子负责卖货，账本在他那，2016年年底终止做水果生意。经算账生意做亏了。欠条是在夏俊青家里打的，是他们逼迫我打的欠条，不是我自愿打的欠条，欠9万元水果款，本息合起来共欠12万元。本案争议的焦点：一、夏俊青是与黄长城形成桃子买卖关系，还是与黄长虎形成桃子买卖关系，黄长城作为原审原告是否适格。夏俊青到枣阳市购买桃子，虽然没有与黄长城签订书面买卖合同，但是证人檀某、杨某、高某、陈某、李某出庭作证均证实：是黄长城将夏俊青领到果农桃园看的桃子，果农通过黄长城的介绍，将桃子卖给夏俊青，黄长城是卖桃子果农的行纪人，果农只与黄长城结算桃款，不直接与夏俊青结算桃款，黄长城与夏俊青直接结算桃款。2017年5月7日至2017年12月10日黄长城与夏俊青双方相互发的200余条微信及双方于2017年9月2日至2017年9月27日双方相互打的210余次电话通话记录中，黄长城要求夏俊青支付桃款，夏俊青均没有表述其与黄长虎发生桃子买卖关系，否认与黄长城发生桃子买卖关系。其中黄长城与夏俊青相互发的一条微信，即：黄长城：“第二批给你开啊，你以为我黄（长）城是忘本的人吗？”夏俊青：“我是你黄（长）城，小夏今儿过来明儿要开园都想办法给开，多的不说了”。黄长城给夏俊青发微信要求夏俊青偿付桃款，夏俊青回微信只是说“你哥欠我12万元呢兄弟。我给你们说过啥了？”因夏俊青没有给付桃款，一直是黄长城在给夏俊青发微信、打电话要求夏俊青偿付桃款，黄长虎没有要求夏俊青偿付桃款。黄长城提供的证据均能证实是夏俊青与黄长城发生桃子买卖关系，黄长城应是本案的原审原告。双方形成行纪人黄长城单独与第三人夏俊青订立了买卖合同，根据《合同法》第四百二十一条之规定，黄长城对该合同直接享有权利、承担义务。庭审中黄长虎称，其与夏俊青于2014年5月开始合伙做水果生意，2016年年底终止做水果生意，经算账生意做亏了，2016年12月15日，其在夏俊青家里给夏俊青出具的12万元借条。夏俊青答辩中称其与黄长虎于2016年底双方的合作关系结束。这也证明了黄长虎与夏俊青合伙做水果生意发生在2016年以前。黄长城与夏俊青相互发的200余条微信及相互打的210个通话记录，夏俊青均没有表述2017年其与黄长虎发生桃子买卖关系，否认与黄长城发生桃子买卖关系。夏俊青给黄长虎发的“货是我找你收的”、“我一天跟着你屁股后面要货”、“老三（注：指黄长城）我现在不认他”、“我光认你”的微信内容，庭审中，黄长虎不认可与夏俊青发生桃子买卖关系，夏俊青没有提供其他证据证实其与黄长虎发生桃子买卖的事实，夏俊青给黄长虎发的微信内容与果农到庭的证言不符。故夏俊青辩称其与黄长虎发生桃子买卖关系的证据不足。其辩称理由不能成立，一审法院不予采纳。二、夏俊青是否支付了前6车桃子款。夏俊青虽然没有给黄长城出具售桃款的欠条，但是黄长城与夏俊青自2017年5月7日至2017年12月10日双方相互发的200余条微信及双方于2017年9月2日至2017年9月27日双方相互打的210余次通话记录中，黄长城要求夏俊青支付桃款164000元，夏俊青开始还说“行，我知道”、“行，我给你搞”，后又以其婆去世、黄长城的哥哥黄长虎、黄长城的姐夫欠其款、黄长城吃其购买桃款差价，要求三倍退出差价款、买桃子记账的账本在亮亮那、欠银行贷款9.3万元还不上，从银行贷不到款等理由未给黄长城支付桃子款。夏俊青在回黄长城微信中和回黄长城电话中均没有表述不欠黄长城桃子款164000元，也没有表述前6车桃款已经支付黄长虎。黄长城提供的证据，均能够证明夏俊青欠黄长城前6车桃款131699元未付。夏俊青辩称前6车桃款已经支付黄长虎，黄长虎当庭予以否认，其也没有证据证明其将前6车桃款如何支付给黄长虎。故夏俊青辩称前6车桃款已支付黄长虎的辩称理由不能成立，一审法院不予支持。三、第七车桃款应认定多少款。黄长城虽提供其记载的买卖桃子记账单第七车桃子款为26992元，但黄长城认可对第七车桃子款双方未对账，其要求夏俊青偿付第七车桃款26992元，证据不足，一审法院不予支持。夏俊青认可第七车每斤桃子单价是1.6元，不是1.7元，第七车桃款是26650元，该车桃子款未付，一审法院予以认定。四、夏俊青是否欠黄长城5000元。黄长城称夏俊青因资金困难，向其借款5000元未还，要求夏俊青偿还借款5000元。夏俊青辩称其未向黄长城借款5000元。因黄长城未提供相应证据证实夏俊青向其借款5000元，黄长城要求夏俊青偿还借款5000元，一审法院不予支持。一审法院认为，债务应当清偿。夏俊青到枣阳市购买桃子，夏俊青虽然没有与黄长城签订书面买卖合同，但是黄长城提供的证据均能证实其与夏俊青形成桃子买卖关系，一审法院认定黄长城与夏俊青形成桃子买卖关系。夏俊青辩称其与黄长虎发生桃子买卖关系的理由，证据不足，与本案事实不符，一审法院不予支持。夏俊青虽然没有给黄长城出具欠桃款的欠条，但夏俊青对黄长城记载的前6车桃子款131699元真实性无异议。夏俊青辩称前6车桃款已经支付黄长虎，黄长虎当庭予以否认，夏俊青没有提供其他证据证实将前6车桃款已经支付黄长虎。黄长城与夏俊青自2017年5月7日至2017年12月10日双方相互发的200余条微信及双方于2017年9月2日至2017年9月27日双方相互打的210余次通话记录中，黄长城要求夏俊青支付桃款164000元，夏俊青开始还说“行，我知道”、“行，我给你搞”，后又以其婆去世、黄长城的哥哥黄长虎、姐夫欠其款、黄长城吃其购买桃款差价，要求三倍退出差价款、买桃子记账的账本在亮亮那、欠银行贷款93000元还不上，从银行贷不到款等理由未给黄长城支付桃子款。夏俊青在回黄长城微信中和回黄长城电话中均没有表述不欠黄长城桃子款164000元，也没有表述前6车桃款已经支付黄长虎。黄长城提供的证据，均能够证明夏俊青欠其前6车桃款131699元未付。夏俊青辩称前6车桃款已支付黄长虎的辩称理由，证据不足，一审法院不予采纳。对第7车桃子款黄长城虽提供其记载的买卖桃子记账单该车桃子款为26992元，但其给夏俊青发的微信称第七车桃子款双方未对账。夏俊青认可第七车桃子款是26650元，该车桃子款未付，一审法院予以认定。夏俊青应偿付黄长城桃子款共计158349元（131699元+26650元）。黄长城要求夏俊青偿付桃子款158758元，对多请求桃子款409元，一审法院不予支持。黄长城要求夏俊青偿还借款5000元，其未提供相应证据证实，一审法院不予支持。夏俊青辩称黄长城吃其购买桃子的差价，其拍有黄长城给果农结算桃子款的账本。关于黄长城是否吃其购买桃子的差价款。诉讼中夏俊青未提出反诉，也没有提供黄长城给果农结算桃款的账本，由双方另行解决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第四百二十一条之规定，判决：一、夏俊青向原告黄长城支付购买的桃子款158349元，于本判生效后十日内付清。二、驳回原告黄长城其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3578元（黄长城已缴纳），由黄长城负担200元，由夏俊青负担3278元，于本判决生效后五日内交纳。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人夏俊青主张其与被上诉人黄长城无合同关系，与被上诉人黄长城之兄黄长虎就本案诉争的桃子存在买卖关系，对该主张其并未提供充分的证据予以证实。原审判决依据被上诉人黄长城提供的果农证明、微信记录等证据证实上诉人夏俊青欠款情况，上诉人夏俊青主张其已付清前六车桃子款，但亦未提供相应的证据予以证实，故本院对其上诉理由不予支持。综上所述，夏俊青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3578元，由夏俊青负担。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇一八年八月二十一日书记员  周超群