陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕03民终630号上诉人（原审原告)：王俏莲，女，生于1968年5月21日，现住陕西省宝鸡市金台区。委托诉讼代理人：张建军，陕西博仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓娟，陕西博仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：宝鸡好猫实业集团有限公司,住所地宝鸡市高新开发区,统一社会信用代码91610301748631566A。法定代表人：董宝强，公司董事长。委托诉讼代理人：侯领群，陕西永佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏万奋，陕西永佳律师事务所实习律师。上诉人王俏莲因与被上诉人宝鸡好猫实业集团有限公司（以下简称宝鸡好猫公司）劳动争议纠纷一案，不服渭滨区人民法院（2017）陕0302民初3199号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人王俏莲及其委托诉讼代理人张建军、王晓娟，被上诉人宝鸡好猫公司的委托诉讼代理人侯领群、魏万奋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王俏莲上诉请求：1、请求撤销（2017）陕0302民初3199号民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、上诉人自2001年6月起至2016年12月31日之间，一直持续性地存在劳动关系，双方形成无固定期限劳动关系；2、被上诉人违反法律规定，应向上诉人支付经济赔偿金；3、一审法院认定上诉人的失业保险待遇、未修年休假工资、加班工资加点工资不准；4、被上诉人应为上诉人补交有关社会保险。宝鸡好猫公司辩称：1、被上诉人公司与上诉人2010年前不存在劳动关系，之后双方存在劳动关系，至2016年12月31日期满终止，被上诉人不存在违法行为；2、上诉人主张应按2001年起计算其工作年限给付失业保险待遇，无证据支持，且，其不符合享受失业保险待遇的条件；3、上诉人出勤不足，一审判决支付上诉人最低工资差额不妥。请求驳回上诉，维持原判二、四、五、六项。王俏莲向一审法院起诉请求：1、请求依法裁决原告与被告2001年6月至2016年12月劳动关系成立；2、请求依法裁决原告与被告劳动关系为无固定期限劳动关系；3、请求依法裁决被告为原告补缴2001年6月至2008年8月期间的养老保险金；4、请求依法裁决被告单方面终止与原告劳动关系是违法解除劳动关系，被告应支付原告2001年6月至2016年12月终止双方劳动合同经济补偿金75856元，被告应支付赔偿金75856×2＝151712元；5、请求依法裁决被告支付原告2001年6月至2016年12月失业保险待遇113784元；6、请求依法裁决被告支付原告2001年6月至2016年12月带薪年休假15.5年每年10天计288800元；7、请求依法裁决被告支付原告2001年6月至2016年12月休息日加班费89280元（60元×4天×12个月×16年×200%=89280元）；8、请求依法裁决被告支付原告2001年6月至2016年12月，15.5年每年4个月每天加班4小时加班费72540元；9、请求依法裁决被告支付原告2015年3月，6月，8月，9月，10月，11月，12月工资差额3316元，2016年1月，2月，3月，4月，5月，6月，9月，10月，12月工资差额7697.6元，共18个月的工资总差额；2001年6月至2015年3月期间的现金支付的工资差额补偿；10、请求依法裁决被告支付原告2017年1月1日至2017年7月23日仲裁结果出来之前的7个月工资补偿9590元（1370×7个月=9590元）；11、请求依法裁决被告为原告补缴2001年6月至2016年12月的医疗保险；12、请求依法裁决被告支付此次诉讼费；13、被告应为原告办理失业手续与社会保险转移手续，因被告未及时办理手续原因导致原告不能继续工作，原告有权利要求被告赔偿经济损失。一审法院查明：被告王俏莲1988年1月1日到宝鸡市邮电局印刷厂工作，2001年6月1日至被告处工作，2007年12月28日与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，被派遣至被告处继续工作。2010年1月6日原告与宝鸡市阳光人力资源公司解除劳动合同。2010年1月中旬原告再次进入被告滤棒车间从事折盒工作，双方签有2016年1月1日至12月31日的劳动合同，约定日工资60元。合同期满后，被告未与原告续签劳动合同。宝鸡市阳光人力资源有限公司给原告缴纳了2008年8月至2009年12月的社会养老保险费。被告给原告缴纳了2010年1月至2016年12月社会养老保险费，未缴纳社会失业保险费，未发放带薪年休假工作。被告提供的工资表显示原告2015年1月为2222元、2月为1514元、3月为1974元、4月为1734元、5月为1314元、6月为1610元、7月为968元、8月为502元、9月为1306元、10月为790元、11月为1392元、12月为1376元；2016年月工资，1月为1480元、2月为988元、3月为1420元、4月为512元、5月为596元、6月为297.2元、7月为0元、8月为1158元、9月为596元、10月为2220元、11月为1216元、12月为1648元。被告提供的考勤表显示原告2015年出勤，1月为23天、2月为15.5天、3月为31.5天、4月为28天、5月为16.5天、6月为21天、7月为11天、8月为6.5天、9月为20.5天、10月为12天、11月为22天、12月为12天；2016年出勤，1月为23天、2月为15.5天、3月为22天、4月为8天、5月为9天、6月为0天、7月为0天、8月为18天、9月为22天、10月为22天、11月为19天、12月为26天。考勤表中表述的“天”为工作班次，每班工作时间为8小时。又查，宝鸡市最低工资2014年2月1日起为1170元/月，2015年5月1日起为1370元/月。一审法院认为，民法通则的135条规定，第二十七条规定，一般民事案件的诉讼时效期间为二年。2001年6月1日至被告处工作，2007年12月28日与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，2007年12月28日后原告应及时主张权利却未主张权利，在原告与被告2010年1月再次建立劳动关系时，其要求被告承担此前的劳动保障权利的请求，已超过诉讼时效期间，原告的该项请求，一审法院不予支持。《劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条规定，劳动合同前满终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。原告2010年1月中旬再次进入被告处工作，2016年12月31日被告的劳动合同期满终止，原告要求被告支付终止劳动合同经济补偿金的请求，于法有据，其请求一审法院予以支持。因被告提供工资显示原告2016年月平均工资标准低于宝鸡市最低工资1370元/月，一审法院酌定被告按宝鸡市最低工资为计算依据，支付原告终止劳动合同经济补偿金9590元（1370元/月ｘ7月）。《陕西省实施办法》第十九条、二十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付；农民合同制工人劳动合同期满未续订的，可向失业保险经办机构申领一次性生活补助，补助期限为每满一年补助1个月。被告未给原告缴纳社会失业保险费，原告要求支付失业保险待遇，于法有据，其请求一审法院予以支持。原告2010年1月至2016年12月31日在被告处工作，且原告为农业户口，被告应按规定以宝鸡市2015年最低工资1370元/月的75%为标准，向原告支付失业保险待遇（即6个月一次性生活补助）6165元[1370元/月ｘ7月]。《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天；用人单位与职工终止劳动合同时，当年度未安排职工休满年休假的，应按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数支付年休假报酬。原告1988年1月1日参加工作，至2016年12月31日与被告终止劳动合同时符合享受15天年休假，被告未安排原告年休假，未支付原告未休年休假工资，原告要求支付未休年休假工资，于法有据，其请求予以支持，被告应以原告工资[60元/天ｘ15天ｘ（300%-100%）]。原告主张支付2015年及之前未休年休假工资，已超过诉讼时效，其请求一审法院不予支持。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数为21.75天。被告提供的考勤表显示原告2015年出勤，1月为35天、2月为23.5天、3月为31.5天、4月为28天；2016年出勤，1月为23天、12月为26天。因被告提供的考勤表不能区分原告休息日和延长工作时间加班情况，故一审法院采信原告陈述的超过22天算加班。因此，原告2015年1月出勤35天，其休息日加班按9天计算，延长工作时间应为32小时（8小时/天ｘ4天）；2015年2月出勤23.5天，其休息日加班按1天计算，延长工作时间应为4小时（8小时/天ｘ0.5天）；2015年3月出勤31.5天，其休息日加班按9天计算，延长工作时间应为4小时（8小时/天ｘ0.5天）；2015年4月出勤28天，其休息日加班天数为6天；2016年1月出勤23天，其休息日加班天数为1天；2016年12月出勤26天，其休息日加班天数为4天。《劳动法》四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于百分之一百五的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬。原告2015年1月1日至2016年12月31日延长工作时间40小时，休息日加班30天，其要求被告支付加班工资，于法有据，其请求一审法院予以支持，被告应按规定以原告工资60元/天，支付其延长工作时间加班工资450元（60元/天÷8小时ｘ40ｘ150%），休息日加班工资3600元(60元/天ｘ30天ｘ200%)。原告向被告主张支付2010年1月至2014年12月31日的休息日加班工资、延长工作时间加班工资未提供相关证据予以证明，其请求一审法院不予支持。《陕西省最低工资规定》第三条、第四条规定，最低工资是指劳动者提供正常活动，用人单位应当支付的最低劳动报酬；最低工资不包括加班加点工资、法律法规和国家规定的用人单位负担的劳动者社会保险费用。被告提供的工资表显示原告2015年月工资，1月为2222元、2月为1514元、3月为1974元、4月为1734元、5月为1314元、6月为1610元、7月为968元、8月为502元、9月为1306元、10月为790元、11月为1392元、12月为1376元；2016年月工资，1月为1480元、2月为988元、3月为1420元、4月为512元、5月为596元、6月为297.2元、7月为0元、8月为1158元、9月为596元、10月为2220元、11月为1216元、12月为1648元。被告提供的考勤表显示原告2015年出勤，1月为35天、2月为23.5天、3月为31.5天、4月为28天、5月为16.5天、6月为21天、7月为11天、8月为6.5天、9月为20.5天、10月为12天、11月为22天、12月为12天；2016年出勤，1月为23天、2月为15.5天、3月为22天、4月为8天、5月为9天、6月为0天、7月为0天、8月为18天、9月为22天、10月为22天、11月为19天、12月为26天。宝鸡市最低工资2014年2月1日起为1170元/月，2015年5月1日起为1370元/月，月计薪天数为21.75天。原告2016年9月出勤22天，发放工资596元，低于宝鸡市最低工资标准。被告应支付原告2016年9月低于宝鸡市最低工资标准。被告应支付原告2016年9月低于宝鸡市最低工资标准差额774元（1370元－596元）。原告要求支付2015年3月、6月、8月至12月最低工资差额、2016年1月至8月、10月、12月最低工资差额与事实不符，其请求一审法院不予支持。《劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除劳动合同时，在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。2016年12月31日原告与被告的劳动合同终止，原告要求被告办理社会保险转移手续，于法有据，其请求一审法院予以支持。原告王俏莲于2001年6月至被告处工作，2007年12月28日与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，被派遣至被告处继续工作。2010年1月6日原告与宝鸡市阳光人力资源公司解除劳动合同。2010年1月中旬原告再次进入被告滤棒车间从事折盒工作，双方签有2016年1月1日至12月31日的劳动合同，约定日工资60元。合同期满后，被告未与原告续签劳动合同。故原被告在2001年6月至2007年12月28日间、2010年1月至2016年12月31日间存在劳动关系，2007年12月28日至2010年1月6日间与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，被派遣至被告处继续工作，与被告不存在劳动关系。被告的主张该请求未经劳动均仲裁的前置程序，因该主张与本案诉讼请求联系紧密，被告该项请求不予支持。原告要求办理失业保险、养老保险等社会保险的请求不属于人民法院管辖范围，原告应向保险机构申请解决。故原告上述请求应予驳回。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《陕西省实施办法》第十九条、第二十九条，《陕西省最低工资规定》第三条、第四条之规定，判决：一、原告王俏莲与被告宝鸡好猫实业集团有限公司在2001年6月至2007年12月28日间、2010年1月至2016年12月31日间存在劳动关系;二、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲解除劳动合同经济补偿金9590元;三、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲失业保险待遇6165元;四、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲2016年未休年休假工资1800元;五、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲2015年1月1日至2016年12月31日休息日加班工资3600元;六、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲2015年1月1日至2016年12月31日延长工作时间加班工资450元;七、被告宝鸡好猫实业集团有限公司支付原告王俏莲2016年9月低于宝鸡市最低工资标准差额774元;八、被告宝鸡好猫实业集团有限公司于本判决生效起三十日内为原告王俏莲办理社会保险转移手续;九、驳回原告王俏莲其余请求。以上第二至七项合计22379元，被告于本判决生效后三十日内一次性支付给原告。二审中，当事人没有提交新证据，案件事实与一审法院认定一致，有当事人陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，一审法院认定上诉人王俏莲与被上诉人公司在2001年6月至2007年12月28日间、2010年1月至2016年12月31日间存在劳动关系正确，双方的劳动关系终止后，用人单位依法应承担相应的责任并向劳动者支付有关费用。对上诉人的主张分述如下：第一、关于上诉人主张补交有关社会保险问题。应向有关行政部门申请解决，该请求不属于人民法院管辖范围。第二、因2007年12月28日上诉人王俏莲与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，2010年1月6日其与宝鸡市阳光人力资源公司解除劳动合同。故，上诉人主张其与被上诉人自2001年6月起至2016年12月31日之间，一直持续性地存在劳动关系，双方形成无固定期限劳动关系，缺乏证据支持。第三、关于上诉人主张的失业保险待遇、未休年休假工资、加班工资加点工资问题。上诉人认为一审法院认定偏低，但其不能提供证据证明其主张，一审法院对此认定正确，判决适当。第四、上诉人主张被上诉人应向其支付经济赔偿金。对此，因双方劳动合同系期满终止，故，上诉人主张经济赔偿金理由不足，本院不予支持。用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据有关法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，双方终止劳动合同后，在计算支付经济补偿年限时劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。上诉人王俏莲于2001年6月至被告处工作，2007年12月28日与宝鸡市阳光人力资源有限公司签订劳动合同，被派遣至被上诉人处继续工作。2010年1月中旬上诉人再次进入被上诉人滤棒车间从事折盒工作，双方签有2016年1月1日至12月31日的劳动合同。上诉人王俏莲计算经济补偿年限符合上述规定，故，被上诉人应支付上诉人经济补偿金21920元（1370元×16月）。一审法院对此认定有误，应予纠正。综上所述，上诉人上诉理由部分成立，应予支持。一审法院认定事实不清，应予纠正。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、维持渭滨区人民法院（2017）陕0302民初3199号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项；二、撤销渭滨区人民法院（2017）陕0302民初3199号民事判决第二、九项；三、宝鸡好猫实业集团有限公司支付王俏莲解除劳动合同经济补偿金21920元；四、驳回王俏莲其他诉讼请求。以上第一、三项合计34709元，宝鸡好猫实业集团有限公司于本判决生效后三十日内一次性支付给王俏莲。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由王俏莲负担。本判决为终审判决。审判长  马林审判员  姚坤审判员  彭澍二〇一八年八月一日书记员  王燕