江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0507民初111号原告：倪素芳，女，1971年4月16日出生，汉族，住所地苏州市吴中区。委托诉讼代理人：张书豪，江苏剑桥人（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：文举，江苏剑桥人（苏州）律师事务所律师。被告：许志华，男，1987年1月26日出生，汉族，住所地福建省德化县。被告：胡祥龙，男，1965年4月20日生，汉族，住所地苏州市相城区。委托诉讼代理人：王延侠，江苏加得律师事务所律师。被告：江苏华实市政建设集团有限公司，住所地江苏省盐城市滨海县海滨大道碧水绿都商办楼901-912室。法定代表人：张高峰。第三人：金科集团苏州百俊房地产开发有限公司，住所地苏州市高铁新城南天成路58号。法定代表人：王贺。原告倪素芳与被告许志华民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月4日受理后，依法由审判员唐灿适用简易程序审理，后因被告许志华、江苏华实市政建设集团有限公司、金科集团苏州百俊房地产开发有限公司下落不明，适用公告送达。本案依法转为普通程序进行审理，组成由审判员唐灿担任审判长并主审、审判员徐秀英和人民陪审员曹凤珠参加评议的合议庭，于2018年7月5日公开开庭进行审理。原告倪素芳及其委托诉讼代理人张书豪到庭参加诉讼，被告胡祥龙委托诉讼代理人王延侠到庭参加诉讼，被告许志华、江苏华实市政建设集团有限公司（以下简称华实公司）、第三人金科集团苏州百俊房地产开发有限公司（以下简称百俊公司）经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告倪素芳提出诉讼请求：1.被告许志华向原告支付工程投资及利润款人民币合计814521元；2、被告胡祥龙、华实公司对被告许志华因向原告支付的上述款项承担连带责任；3、第三人百骏公司在未付工程款范围内向原告承担支付工程款的责任；4、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由。被告华实公司承包了第三人百俊公司苏州金科观天下一期市政道路及雨污水管网工程施工项目。被告胡祥龙以其名义以内部承包的方式于2016年7月26日分包给被告许志华由于被告许志华无资金可垫付，同日与原告倪素芳签订合伙承包工程协议。因被告许志华和被告胡祥龙是直接的分包关系，且被告胡湘容直接和金科观天下项目直接联系和结算，为保障原告方的合法权益。三方约定：被告许志华和被告许胡相龙同日签订的工程项目内部承包合同。该合同约定：1.本工程进度款由胡祥龙直接转入许志华指定账户。2.原告倪素芳和被告许志华同志签订的合伙承包工程协议上，被告胡祥龙作为担保人签字。目的均是为保证被告胡祥龙直接把项目款项转至原告账户及被告许志华切实履行合伙承包工程协议约定的利润分配等内容。上述两份合同签订后，原告陆续向项目投资达864521元。后该项目与2016年11月底施工完毕并验收交付使用。原告只收到35万元。剩余514521元投资款未收回。根据原告得知该项目应付合同款为280万元左右。据此，扣除各项费用后，原告在回收投资款后至少利润已经取得60万元左右。现原告依法提起诉讼，恳请依法予以裁决。被告许志华、华实公司、第三人百俊公司未到庭应诉答辩。被告胡祥龙辩称，本案的法律关系，属于合伙纠纷，是原告有许志华的内部关系与被告胡祥龙、华实公司及第三人百骏公司没有关联，原告无权依据建设工程施工合同纠纷的相关司法解释起诉；被告胡祥龙。华实公司及第三人被告互相已经超额支付给被告许志华工程款，不结欠许志华款项，原告无权要求被告胡祥龙承担连带责任；被告胡祥龙之所以在原告与被告许志华的合伙承包工程协议上签字，经是证实许志华分包被告许志华从被告胡祥龙处转包而来的工程这一事实的真实性，并没有为原告的投资担保的意识表示；原告无权要求被告华实公司承担连带责任，被告华实公司既不是案涉工程的发包人，与原告是倪素芳及许志华之间也无合同关系，原告要求被告华实公司承担支付款项的连带责任的诉讼请求，缺乏法律依据，同时，被告华实公司并不结欠被告互相总工程款；原告诉状中计算的工程利润错误，本案工程利润应该计算工程原材料、人工、机械等成本，再结合最终结算的工程款才可以得出；综上，请求法院驳回原告对被告胡祥龙华实公司及第三人的诉讼请求。经审理查明，2016年7月26日，被告许志华与被告胡相龙签订工程项目内部分包合同一份，该合同以许志华为乙方，以胡祥龙为甲方。该合同约定，兹有胡相龙承建的金科集团苏州百韵房地产开发有限公司开发建设的金科观天下项目苏州金科观天下一期市政道路及雨污水管网工程施工合同分包给许志华；本合同以包工包料的方式由甲方分包给乙方；乙方应无条件接受金科地产对本工程项目的合同条款，并如期完工；乙方应无条件服从京科工程部管理人员对本工程的施工质量及进度要求并处理好与金科工程部与管理人员的人际关系及完成完善该工程的施工资料；本工程人工由甲方代理完成。人工费按本工程总造价的10%从乙方每个月的进度款及结算款扣除10%作为人工费给甲方。并由甲方发放人工工资；华实公司按照工程总价的8%收取本项目管理费，并从乙方每月进度款中按百分8%扣除；甲方收取本项目管理费一次性人民币贰拾万元整，本合同签订日乙方即先付人民币壹拾万元整，剩余10万元在2016年7月份进度款中扣除；本工程进度款由甲方直接转入乙方指定账户（开户行农业银行，账号62×××10，户名倪素芳）；甲方应在本工程进度款到账后扣除本合同约定的人工及公司管理费用后，及时足额转入乙方指定的上述账号，乙方应合理支付本工程的材料款，甲方有监管权，绝不影响江苏华实市政建设集团有限公司。同日，原告倪素芳与被告许志华被告胡相龙签订合伙承包工程协议一份，该协议以许志华为甲方，倪素芳为乙方，胡祥龙为担保方。该协议约定：甲乙双方经平等协商，就合伙承包金科观天下怡其实是道路及雨污水管网工程事宜达成以如下一致，供各方信守；合伙项目以江苏华实市政建设集团有限公司的金科观天下一期市政道路及雨污水管网工程施工合同确认的项目内容及范围为准；合伙期限之合伙施工的项目完工，各方结算完毕为止；甲方以技术出资（行该项目的管理及人际协调），占50%；乙方以现金出资，出资额为人民币40万元，占50%；盈余分配以出资为依据，按比例分配；合伙，如产生债务，先由合伙财产偿还，当合伙财产不足清偿时，以合伙人的出资为依据，按比例承担；甲方负责项目的工程管理、施工、资料完善及该项目的关系协调，并参与日常管理；乙方负责项目的财务合伙项目的收入均由乙方接收。合伙项目的一切财务收入、支出，均需甲方同意方可支出与进账，同时参与日常管理；合伙期满，双方按合伙协议进行结算，盈亏均按比例承担、分配。庭审中，被告胡祥龙举证工程结算审计定案表1份，该定案表由金科地产集团股份有限公司、金科集团苏州百骏房地产开发有限公司、江苏华实市政建设集团有限公司分别以审计单位、建设单位、施工单位的名义签字盖章。该定案表载明苏州金科观天下一期市政道路及雨污水工程送审金额2409917.03元。审定金额2215611元，审减金额194306003元。该定案表还注明“说明：工程审定金额为2215611.00元，实际支付时应扣除25317.36元抄报违约金及其他财物，应扣未扣帐款后进行支付。”原告在庭审中自认苏州金科观天下一期市政道路及雨污水工程项目成本为1382179元。上述事实，由原告提交的合伙承包工程协议一份、工程项目内部承包合同一份、银行转账明细一组十八张、收条一份、欠条一份、送货单九份、被告胡祥龙举证的付款明细及附件一份、欠条二分、结算定案表及付款明细各一份及庭审笔录相互印证予以证实。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，许志华、胡祥龙个人均无市政道路及雨污水工程项目施工资质，许志华、胡祥龙分包上述工程均是违反建筑法规的强制性规定的行为，故工程项目承包合同及合伙承包工程协议应当认定为无效。但是，原告倪素芳与被告许志华之间就苏州金科观天下一期市政道路及雨污水工程项目达成的合伙承包工程协议，系双方当事人意思表示，双方权利义务关系，应参照合伙承包工程协议确定。因此，许志华、倪素芳因苏州金科观天下一期市政道路及雨污水工程项目实施而取得的收益，应当按照协议约定的各50%出资比例进行分配。原告倪素芳未能举证上述项目实施后应取得的工程款具体金额，但被告胡祥龙举证的结算定案表显示工程款审定金额应为2215611元，本院对该金额予以认定。从原告倪素芳、被告胡祥龙的诉讼主张可以看出，案涉工程款主要部分实际支付给了许志华。即便许志华尚未全部取得，因对外发生分包关系的系许志华，也应由许志华向分包工程的胡祥龙等结算后将倪素芳应取得的收益支付给倪素芳。原告倪素芳与被告许志华在结算合伙收益时，应由许志华对合伙期间发生的成本承担举证责任。现许志华未能举证，而原告自认工程项目成本为1382179元，本院基于证据规则对此予以采信。综上，上述苏州金科观天下一期市政道路及雨污水工程项目的合伙收益应为833432元（2215611元-1382179元）。原告倪素芳应取得其中的50%即416716元。原告在起诉状中主张其已经收回投资35万元，其已经收回的部分，应当予以扣除，因此，被告许志华尚应向原告倪素芳支付66716元。结合合伙承包工程协议、工程项目内部承包合同，工程项目内部承包合同约定了胡祥龙向许志华支付工程款应直接支付至倪素芳的银行账户，而胡祥龙在倪素芳与许志华签订的合伙承包工程协议上以担保方的名义签字，据此可以认定胡祥龙对许志华应付倪素芳的合伙收益作出了担保的意思表示。因胡祥龙并未明确担保方式，应依法推定为连带责任保证担保。因此，被告胡祥龙对被告许志华的付款义务承担连带清偿责任。如前所述，原告倪素芳与被告许志华之间的合伙承包工程协议，是其内部关系，对外并不具有法律效力，其诉请被告华实公司、第三人百俊公司承担民事责任，于法无据，本院不予支持。综上，综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十九条、第二十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告许志华应于本判决生效之日起十日内向原告倪素芳支付66716元。二、被告胡祥龙对被告许志华的上述债务承担连带清偿责任。被告胡祥龙承担保证责任后，有权向被告许志华追偿。三、驳回原告倪素芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11945元，公告费600元，合计诉讼费用12545元，由被告许志华、胡祥龙共同负担2545元，原告负担10000元（被告负担部分诉讼费，原告已经自愿预缴，本院不再退还，由被告在履行本判决时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。审 判 长  唐 灿审 判 员  徐秀英人民陪审员  曹凤珠二〇一八年八月五日书 记 员  李 晨《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。