江西省贵溪市人民法院刑 事 判 决 书(2018)赣0681刑初170号公诉机关贵溪市人民检察院。被告人肖某莹，女，1994年3月25日出生，汉族，江西省兴国县人，本科文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年9月14日被贵溪市公安局取保候审。辩护人朱少敏，江西中鹰律师事务所律师。被告人徐某辉，男，1994年5月24日出生，汉族，江西省贵溪市人，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年8月25日被贵溪市公安局刑事拘留，同日被取保候审。2018年7月4日经本院决定逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕，现羁押于贵溪市看守所。辩护人张元发，江西司达律师事务所律师。被告人郭某飞，男，1995年3月21日出生，汉族，江西省贵溪市人，初中文化，无业。曾因犯开设赌场罪于2014年7月14日被浙江省诸暨市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年12月2日被贵溪市公安局刑事拘留；2018年1月5日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日被贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。辩护人陈晟晟，江西雄石律师事务所律师。被告人张某烨，曾用名张子贵，男，1991年1月8日出生，汉族，江西省贵溪市人，初中文化，无业。曾因犯敲诈勒索罪于2011年3月28日被贵溪市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年12月19日被贵溪市公安局刑事拘留；2018年1月5日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日被贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。被告人黄某，男，1991年12月21日出生，汉族，江西省贵溪市人，高中文化，职工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年8月11日被刑事拘留，2017年8月17日被贵溪市公安局取保候审。2018年7月4日经本院决定逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕，现羁押于贵溪市看守所。辩护人杨田金，江西首达律师事务所律师。被告人鲁某，男，1990年11月15日出生，汉族，江西省贵溪市人，高中文化，个体。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年11月21日被贵溪市公安局刑事拘留，同日被取保候审。2018年7月4日经本院决定逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕，现羁押于贵溪市看守所。贵溪市人民检察院以贵溪检察公诉刑诉[2018]147号指控被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某、鲁某犯寻衅滋事罪，于2018年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵溪市人民检察院指派检察员徐凯出庭支持公诉。被告人肖某莹及其辩护人朱少敏、被告人徐某辉及其辩护人张元发、被告人郭某飞及其辩护人陈晟晟、被告人张某烨、被告人黄某及其辩护人杨田金、被告人鲁某均到庭参加诉讼。现已审理终结。贵溪市人民检察院指控，2017年5月20日晚上，被告人肖某莹、徐某辉等人在贵溪市滨江镇倪家村山东佬水饺店吃夜宵，被害人董某和朋友蔡某、沈某、温某1等人也在该店吃夜宵。温某1到肖某莹一桌敬酒，但被徐某辉拒绝。在董某、温某1等人喝酒说话时，肖某莹以为董某等人是在挑衅自己，便和董某等人发生争吵。在董某摔了一个酒杯后，肖某莹联系被告人黄某、被告人郭某飞，叫他们到案发现场来，徐某辉也联系黄某以及被告人鲁某，也叫他们到案发现场来。黄某、鲁某到案发现场后，肖某莹指着董某说就是他很狂，黄某、徐某辉、鲁某等人便上前将啤酒倒在董某头上，并对董某等人进行殴打。与此同时，郭某飞带着被告人张某烨也赶到现场，肖某莹告诉郭某飞是董某很嚣张，郭某飞、张某烨便和黄某、徐某辉、鲁某等人一起将董某等人围住，并用啤酒瓶、红色塑料凳等工具将董某等人打伤。经鉴定，董某伤情为轻伤二级。2017年8月11日被告人黄某被抓获归案，2017年8月25日被告人徐某辉向贵溪市公安局投案，2017年9月14日被告人肖某莹向贵溪市公安局投案，2017年11月21日被告人鲁某向贵溪市公安局投案，2017年12月1日被告人郭某飞被抓获归案，2017年12月5日被告人张某烨被抓获归案。案发后，被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某赔偿被害人董某20万元，董某对肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某的行为表示谅解。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某、鲁某的供述与辩解；证人蔡某、沈某、温某1等人的证言；被害人董某的陈述；鉴定意见；赔偿协议及谅解书；受案登记表、立案决定书、归案情况说明、户籍证明及前科证明等证据证实。公诉机关认为，被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某、鲁某因偶发矛盾，借故生非，共同随意殴打他人致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，应当以寻衅滋事罪追究六被告人刑事责任。被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某、鲁某同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节。被告人肖某莹、徐某辉、鲁某且同时具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节。提请本院依法惩处。被告人肖某莹对公诉机关指控的事实无异议。辩护人辩称该案引发的矛盾应当认定被害人有一定责任，被告人电话叫人来是为了防止自己吃亏，主观恶性并不大。且被告人肖某莹案发后具有自首行为，是初犯、偶犯，且被告人肖某莹现正在哺乳期，希望法庭能综合上述情况对被告人肖某莹酌情从轻处罚。被告人徐某辉对公诉机关指控的事实无异议。辩护人辩称所有事情的发生都是第一被告人肖某莹所引起的，人也是她叫的。而被害人董某脸部骨折是被告人张某烨用啤酒瓶子砸的，且被害人董某对本案发生与发展存在一定的过错。徐某辉具有自首情节且是初犯、偶犯，主观恶性不大，应认定其为从犯，建议法庭对被告人徐某辉予以缓刑处理。被告人郭某飞对公诉机关指控的事实无异议。辩护人辩称其不同意本案被定性为寻衅滋事罪，应当定性为故意伤害罪。本案是董某先挑衅肖某莹，所以肖某莹才叫被告人郭某飞等人过来了。本案中关于寻衅滋事罪中的随意殴打性也是不成立的，因为众人的两次殴打都是针对董某一个人，故寻衅滋事罪是不成立的，恳请法庭改变案件的定性对被告人郭某飞定罪量刑。被告人张某烨对公诉机关指控的事实无异议。被告人黄某辩称案发时其是被告人肖某莹的男友，在接到电话后，其赶到现场只是气愤得对董某打了耳光，并没有追打董某。辩护人辩称被告人黄某和被告人郭某飞、张某烨并不认识，他们之间的对董某实施的行为不符合共同犯罪。以被告人黄某在案发当晚的一切行为来看，被告人黄某的行为在情节上并不构成情节恶劣。被告人鲁某辩称徐某辉是其表弟，其接到电话后到了现场并没有伤害被害人董某，只是倒了一杯酒到董某的头上而已。经审理查明，2017年5月20日晚上，被告人肖某莹、徐某辉等人在贵溪市滨江镇倪家村山东佬水饺店吃夜宵，被害人董某和朋友蔡某、沈某、温某1等人也在该店吃夜宵。温某1认出肖某莹是电台播音主持人“肖某”，便到肖某莹一桌想敬酒，被徐某辉拒绝后即回到自己的酒桌上继续喝酒。在董某、温某1等人喝酒说话时，被告人肖某莹认为董某等人是在挑衅自己，便和董某等人发生争吵，董某朝地上摔了一个酒杯让大家别吵了，被告人肖某莹却因此认为董某是对其欺辱、挑衅，便一边喝令董某有本事别离开，一边打电话联系被告人黄某、郭某飞，叫他们到山东佬夜宵店来，在场的被告人徐某辉也联系被告人黄某以及被告人鲁某，也叫他们到现场来。被告人黄某、鲁某来到现场后，被告人肖某莹指着董某说就是他很狂，被告人黄某、徐某辉、鲁某等人先后上前将啤酒倒在董某头上，并对董某进行殴打。与此同时，被告人郭某飞接到被告人肖某莹的通知后，带着被告人张某烨也赶到现场，被告人肖某莹告诉郭某飞就是董某很嚣张，被告人郭某飞即上前打了董某一耳光，在董某还手打回被告人郭某飞一耳光，被告人张某烨见郭某飞被打，即上前殴打被害人董某。在董某等人跑离夜宵店时，被告人肖某莹、徐某辉等仍持红色塑料凳、啤酒瓶等工具追打董某等人，期间，被害人董某头面部被张某烨用啤酒瓶砸伤。经鉴定，被害人董某伤情为轻伤二级。2017年8月11日被告人黄某被抓获归案，2017年8月25日被告人徐某辉向贵溪市公安局投案，2017年9月14日被告人肖某莹向贵溪市公安局投案，2017年11月21日被告人鲁某向贵溪市公安局投案，2017年12月1日被告人郭某飞被抓获归案，2017年12月5日被告人张某烨被抓获归案。案发后，被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某赔偿被害人董某20万元，被害人董某对肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某的行为表示谅解。在法庭质证、认证过程中，公诉机关提交下列证据予以证实：1、证人温某1的证言，“……2017年5月20日晚，我和董某、蔡某、沈某等人在山东佬夜宵店吃饭，当时我们隔壁桌上坐着飞扬972比较有名的女主播‘肖某’，我很想认识她。就到他们桌上说想敬酒，他们桌上一个男的（徐某辉）叫我死开，我见他这样说就知道他们不愿意我去敬酒，我就回到我们桌上继续吃饭，吃了一会我们桌上的人就说喝完桌上的酒就回去了，这时候‘肖某’突然站起来问我们是不是想搞事情，我觉得很奇怪说没有这回事，我们是准备喝完酒回去了，‘肖某’就说叫我们不要惹她，还叫我们别走。董某听说后就捡了一个酒杯摔到地上叫‘肖某’别说了，见到董某摔酒杯，‘肖某’就说有本事别走，之后她当着我们的面打电话，电话里说‘到山东佬夜宵店来，有人惹事’。过了几分钟，就来了5、6个男子。这些人过来之后，‘肖某’对着他们指了下董某说‘他很狂’，然后‘肖某’拿了一瓶啤酒往董某头上倒，那5、6个男的里也有几个人往董某头上倒酒，后来又来了10来个人，这些人都围着董某身边，我看到这样的情况就到一边的小屋子里报警去了，等我从小屋出来的时候，看到蔡某和沈某扶着董某往冶炼厂北区方向跑，有好多人跟着他们后面追打他，我想跟过去，山东佬夜宵店老板拉住我叫我别去，说去了也会挨打，之后他就开车把我送回家……”。证实2017年5月20日晚，在山东佬夜宵店里被告人肖某莹纠集其他被告人对被害人董某进行殴打的起因及经过。2、证人蔡某的证言，“……2017年5月20日晚上，我和董某、温某1、沈某等同事在山东佬夜宵店吃夜宵，发现我们隔壁桌坐着飞扬972比较出名的主播‘肖某’，温某1就去他们桌敬酒，那桌一个瘦点的男子就叫他死开，温某1就回来了。后来不知道是谁说了一句‘这酒怎么搞’，我们就说一起走，还说走之前把桌上的酒都喝完，我们这些人讲这个的时候，‘肖某’突然站起来问我们是不是想搞事情，是不是想打架。我们这边的人就解释说不是这么回事，只是我们喝完这些酒回去了。‘肖某’就说叫我们不要惹她，叫我们不要走，董某听‘肖某’这么说就捡了一个酒杯摔到地上叫‘肖某’别说了。‘肖某’见董某摔酒杯，就说有本事别走，之后她当着我们的面打电话，我听到她在电话里说到山东佬夜宵店来，有人惹事。……后面过了几分钟，有五六个男的来了，‘肖某’对着他们指了下董某，说他很狂，‘肖某’拿了一瓶啤酒往董某头上倒，因为对方来了好多人我们都不敢还手，之后有2个人也拿了啤酒往董某头上倒，……这时候对方又来了人，其中一个个子较高的白衣男子（郭某飞）过来问董某知不知道他是谁，之后他就动手打了董某一巴掌，董某就还手打了郭某飞，对方见董某还手，所有人都围过来打董某，……我看到一名穿黑衣服的男子（张某烨）冲过去打董某，他们还拿地上的塑料凳砸董某，我们就把董某扶着往冶炼厂北区方向跑，对方一直追着我们打，‘肖某’也追过来，叫那些人打我，那些人过来踢了我几脚打了我几拳，后来有一部警车过来，他们就走了。……我、沈某、董某都被打了，我和沈某伤情不重，没有明显的伤痕，董某的伤很重，他的左脸、左眼当场就肿了，到医院检查，医生说他的脸部骨头骨折……”。证实2017年5月20日晚，被告人肖某莹纠集其他被告人对被害人董某等人进行殴打，致董某脸部骨折的经过。3、证人张某的证言，“……2017年5月20日晚上，我、董某、温某1等人在山东佬夜宵店吃夜宵，肖某莹等人在我们隔壁一桌，温某1到肖某莹那里敬酒，但肖某莹他们不肯和温某1喝，我们也没当回事。我们喝得差不多准备回去的时候，我们准备将剩下的酒喝完就走人，我就对他们说‘怎么搞’，他们就说‘搞就搞下’。这个时候肖某莹就很生气地问我们想怎么样，董某等人就和肖某莹等人争吵起来，董某看到我们在吵就摔了一个酒杯，肖某莹看到董某摔酒杯后就对我们说，你们不要走，今天你们一个都走不了，肖某莹就打电话，我们劝董某离开，但董某没有走，我认识肖某莹，就找肖某莹调解这事，但是肖某莹没有同意说一定要让董某长点记性，不可能就这么算了，她说这事和我没关系，叫我离开。这时候我看到来了十多个人，黄某也在现场。我就叫肖某莹算了，但是肖某莹还是说要让董某吃点亏，好多人围在那里，我就没有过去了，我看到黄某和那个骂了温某1的男子（徐某辉）倒酒在董某头上……”。证实2017年5月20日晚，被告人肖某莹以为董某等人说的话是挑衅她，双方发生争吵后被告人肖某莹叫人来殴打董某的经过。4、证人沈某的证言，“……2017年5月20日晚上，我和董某、温某1、蔡某等人在山东佬夜宵店吃饭，我们桌子边上坐着贵溪飞扬972比较出名的女主播‘肖某’，温某1想去认识一下她，就到她们桌上去敬酒，温某1没敬成回来了，说对方叫他死开，我听到后还笑了温某1。后来我们这桌的人说把桌上的酒都喝了回去，这时候‘肖某’突然站起来问我们是不是想搞事情，‘肖某’说我们是要惹她，还叫我们别走，董某听‘肖某’这么说就捡了一个酒杯摔到地上叫‘肖某’别说了，见董某摔酒杯，‘肖某’就说有本事别走，之后她当着我们的面打电话，我听她说‘到山东佬夜宵店来，有人惹事’。过了几分钟就来了5、6个男子，‘肖某’对他们指了下董某说他很狂，‘肖某’就拿了一瓶啤酒往董某头上倒，还有2个男的也往董某头上倒酒，还有2个男的冲过来打我和董某，……我们这些人就想把董某拉走，这时候对方又来了一些人都围了过来，其中一个个子较高的白衣男子(郭某飞)过来问董某知道他是谁不，之后就动手打了董某一巴掌，董某还手打了这个男子一巴掌，见董某还手，其中一名穿黑色衣服的男子（张某烨）就冲过来并带头打董某，接着对方好多人都围过来打董某，他们开始用巴掌打，我们想把董某救走，但是对方的人叫我们别动，还打了我几巴掌，打到我脸上，我们护着董某往后退，董某在下坡的位置摔了一跤，董某爬起来的时候，那个穿黑衣服的男子（张某烨）就拿了一个啤酒瓶冲过来，砸中董某的脸部部位，啤酒瓶子都被打碎了，董某的脸部就流血了，……我们扶着董某往冶炼厂北区方向跑，对方一路追，‘肖某’也追过来，她看到蔡某就指着蔡某说他也很狂，那些人就过来踢了蔡某几脚还打了他几拳，后面有一部警车过来了，他们就走了……”。证实2017年5月20日晚，在山东佬夜宵店，被告人肖某莹认为被害人董某嚣张，叫了一些人对董某、蔡某、沈某等人进行殴打，其中被害人董某脸部被张某烨用啤酒瓶打伤的经过。5、证人刘某（系山东佬夜宵店老板）的证言，“……2017年5月20日晚上，我在忙生意，听到有摔酒瓶的声音，我看到有一名女子（肖某莹）对一个戴眼镜的男子（董某）说你想干什么，觉得自己还可以是吧，是不是发酒疯。董某就对肖某莹说你想干吗，是不是觉得自己还可以。后来董某被拉开了，肖某莹就打电话叫人来。过了十分钟左右，我看到来了十来个人，当时董某已经趴在桌子上，他们要董某赔礼道歉，董某一直趴着，他们就拿酒瓶朝董某头部倒酒，倒完酒董某就站起来，肖某莹带来的人中一个穿白衣服的高个子男子（郭某飞）打了董某一巴掌，董某还了一巴掌，一名穿黑衣服的男子（张某烨）就冲过去打，说你知道我是谁吧，董某的朋友就一直护着董某往后退，董某退了几步摔倒了，站起来时被一个酒瓶扔中了面部……”。证实2017年5月20日晚，在山东佬夜宵店被害人董某和被告人肖某莹发生争吵，后来被告人肖某莹叫了人过来一起殴打被害人董某的经过。6、证人胡某1的证言，“……2017年5月20日晚上11点半左右，我看到温某1走到‘肖某’一桌敬酒，‘肖某’和他的朋友没有喝，温某1没敬到酒就回去了，后来我听到摔啤酒瓶子的声音，‘肖某’等人就和董某等人吵起来了，当时我听到‘肖某’说你们别走，但是董某的朋友一直在解释这个事情，我看到‘肖某’打电话，过了五分钟左右，来了四五个人，并且立马又来了十多个人，他们来了之后，‘肖某’和另外两个男子就拿起啤酒瓶往董某的头上倒酒，董某身边一个高个子朋友就护着他，‘肖某’带来的人就动手打董某的朋友，董某就站了起来，‘肖某’带来的人当中有一名穿白衣服的高个子男子（郭某飞）就打了董某一巴掌，并说了一句‘你知道我是谁吧’，在董某还了一巴掌后，‘肖某’等人就动手打董某以及他的朋友，董某朋友就一直护着董某往后退，退到下坡位置，董某摔了一跤，当他站起来的时候，有一名穿黑衣服的男子（张某烨）拿起一个啤酒瓶冲过去并砸中董某的脸部……”。证实2017年5月20日晚上，在山东佬夜宵店被告人肖某莹带人殴打被害人董某等人，其中被告人张某烨用啤酒瓶打伤被害人董某脸部的经过。7、证人周某的证言，“……2017年5月20日晚上，当时我在看店，听到别人说打架了，我就到外面看发生什么事了，我看到一名穿白色衣服（郭某飞）的男子打了一名戴眼镜的男子（董某）耳光，董某被打了一巴掌之后就还了一巴掌，这个时候董某的朋友一直护着，……一名穿黑色衣服的男子（张某烨）就冲过去用手打董某和董某的朋友，董某的朋友护着董某往后退，张某烨就拿了一个啤酒瓶子，用啤酒瓶打了董某头面部，啤酒瓶都打破了，张某烨又拿起红色的塑料凳子，继续打董某……”。证实2017年5月20日晚上被害人董某等人被殴打以及被害人董某脸部的伤是被告人张某烨致伤的经过。8、证人胡某2的证言，“……2017年5月20日晚上，我、肖某莹、徐某辉等人一起在山东佬夜宵店吃夜宵，……董某就往地上摔了啤酒瓶，啤酒瓶的碎片弹到我们的脚上，肖某莹等人就很生气，他们就过去问董某以及他的朋友什么意思，这时候董某的朋友蔡某和我认识，他就把我拉到一边去聊这个事情，肖某莹和董某等人就吵起来了……我看到徐某辉和黄某用手打董某，董某以及他的朋友不敢还手，因为他们人多势众并叫董某和他的朋友不要动，……董某以及他的朋友说了一句怎么搞，并没有用言语侮辱我们……”。证实2017年5月20日晚上，肖某莹在与董某发生争吵，后黄某、徐某辉等人殴打董某等人的经过。9、证人李某的证言，证实2017年5月20日晚上，在山东佬夜宵店，被害人董某和被告人肖某莹等人因为敬酒、摔啤酒瓶的事情发生矛盾，后来发生打架的事实。10、证人江某的证言，证实2017年5月20日晚上，被告人肖某莹和被害人董某等人发生争吵，后被告人肖某莹、徐某辉叫了人过来，徐某辉的表哥鲁某往董某头上倒了啤酒，黄某、徐某辉打了董某等人以及肖某莹的朋友也一起打了董某等人的事实。11、被害人董某的陈述，“……2017年5月20日晚上，我和同事张某、沈某、温某1等人一起到山东佬夜宵店吃夜宵，到晚上11点半左右，温某1看到飞扬972的女主播‘肖某’在邻桌吃夜宵就去敬酒，‘肖某’和他朋友不肯，温某1就回来了，接着温某1去接了个电话，等他回来的时候，沈某就说还有这么多酒，怎么搞。‘肖某’以为我们说给她听，就对着我们说想搞事情，我朋友就对‘肖某’解释，但是‘肖某’还是挑衅我们，我就是再忍无可忍了摔了一个酒杯，‘肖某’就指着我说我很老卵，我就说了一句压根没跟你们说什么，你瞎逼逼什么。‘肖某’就说叫我不要走，她叫人来，我们就争吵起来，接着‘肖某’就打了电话，刚开始叫了五六个人，这些人来了之后，‘肖某’就和她叫来的人说就是我老卵，接着她和其他人就抓住我，‘肖某’和其他人就拿起酒瓶朝我头上倒酒，倒完酒后又来了一拨人，围着我们不让我们走，并开始打我们，其中一个穿黑衣服的男子（黄某）用手掌打我和我朋友沈某，另一个穿白衣的男子（郭某飞）就说了一句你知道我是谁，接着他也打了我一巴掌，我就打了他一巴掌回去，……我的左颧骨部位是被人用啤酒瓶打伤的，其他身体部位也有多处软组织受伤。……黄某、徐某辉先用手打了我和我朋友沈某、蔡某，郭某飞、张某烨来了之后，郭某飞打了我一巴掌，张某烨用啤酒瓶打到我头上，……之后徐某辉、黄某等人用塑料凳子打到我身上、头上……”。证实2017年5月20日晚上，在山东佬夜宵店，被害人董某等人被肖某莹、徐某辉、黄某、郭某飞、张某烨等人殴打的事实。12、被告人肖某莹的供述，“……2017年5月20日晚上11点半左右，我和徐某辉、胡某2等人一起到山东佬夜宵店吃夜宵，当时，我和董某一桌的人都是靠近人行道的位置，我们正在吃夜宵的时候，董某的朋友（温某1）就来到我们一桌并坐在徐某辉旁边的凳子，我们以为是徐某辉的朋友。……接着我们就看到温某1跑到一边去打电话，我听到温某1在电话里说在山东佬夜宵店吃夜宵，并叫电话中的人过来一下，我以为是打电话叫人过来打架。……董某就对他的朋友说了一句你们想怎么搞，我就看到董某往地上摔了一个啤酒瓶子，碎片就溅到我们脚上了，我们就生气了，并问他们想干吗。……我就打电话给黄某，并说我在山东佬夜宵店被欺负了，叫他过来，黄某说徐某辉已经告诉他了，……接着我又打电话给王佳欣叫王佳欣赶紧过来，并告诉了王佳欣的男朋友郭某飞，……黄某和徐某辉等人就开始动手打董某和董某的朋友，董某等人也没有还手，黄某和徐某辉打了之后，王佳欣和郭某飞也过来了，当时他们带了张某烨等人一起过来，我就告诉郭某飞是董某好嚣张，郭某飞过去之后就对董某说了一句“你晓得我是谁吧”之后，就动手打了董某一巴掌，董某被打了一巴掌之后，董某也还了郭某飞一巴掌，……因为董某摔啤酒瓶子的时候，碎片溅到我们的脚上了，我们就和他们争吵起来，……我觉得董某等人态度嚣张，不能这么轻易放过他们……”。证实2017年5月20日被告人肖某莹纠集其他被告人殴打董某的事实。13、被告人徐某辉的供述，“……2017年5月20日晚上11点半左右，我和肖某莹、李某等人到山东佬夜宵店吃夜宵，当时我们和董某等人隔壁桌，吃夜宵的时候董某的一个朋友过来想和我们喝酒，我觉得我们不认识就叫他起开，……啤酒瓶子的碎片溅到我们脚上了，这个时候我们就生气了，并问他们想干吗，我们因此事就争吵起来了，董某和肖某莹吵得最凶，他们两人都对对方说你想干吗，你觉得自己还好这类的话，后来肖某莹就很生气并叫他们不要走，当时我就发微信给黄某，叫黄某过来，我发了微信之后，肖某莹就打电话了，当时我只知道肖某莹打电话给了黄某，我又打电话给了我表哥鲁某，我表哥鲁某带了一名姓倪的男子过来，我就告诉我表哥鲁某是董某很嚣张，我表哥就倒酒倒在董某的头上，接着黄某也过来了，黄某问我是哪个人老卵，我就说是那个崽里老卵（指董某），黄某知道后就拿起一杯装满酒的酒杯并将酒往董某头上倒，倒完之后我和黄某就开始动手打董某以及董某的朋友，……王佳欣和他男朋友郭某飞带了两名男子过来了，肖某莹就告诉郭某飞就是董某很嚣张，并说没有见过这么老卵的人，接着郭某飞说了一句你晓得我是谁吧，并动手打了董某一巴掌，董某也立马还了郭某飞一巴掌。郭某飞以及他的朋友就围着董某等人打了，……我就看到郭某飞带来的男子就拿起一个啤酒瓶子朝董某的脸部部位打了一下，……我叫了黄某以及鲁某过来，我打电话叫人过来是怕打架的时候自己这边的人会吃亏。我们觉得董某等人很嚣张，所以就打了他们……”。证实被告人徐某辉叫了被告人黄某、鲁某过来，后被告人徐某辉、黄某等人殴打董某等人的事实。14、被告人郭某飞的供述，“……2017年5月20日晚上10点许，当时我和张某烨在网吧上网，我接到肖某莹电话叫我过去，当时太吵我没听到其他的，我知道我老婆王佳欣和她在一起吃夜宵，我和张某烨就去了他们吃夜宵的倪家村山东佬夜宵店，到现场之后我看到好多人，我看到肖某莹很生气，我就走到她边上，她就指着董某说董某打了她，我就指着董某问是你打的人吗，并在指他的过程中打了他的脸一下，董某就打了我一巴掌，张某烨就随手拿起夜宵摊边放的酒瓶子，向董某的头部打过去，……后面我和王佳欣还有张某烨一起开车走了。……是肖某莹叫我去的，我和张某烨在一起上网，我就和他一起过去了。现场除了我和张某烨，还有十多个人，除了个叫黄某的其他人我都不太认得……”。证实被告人郭某飞、张某烨接到被告人肖某莹的电话到山东佬夜宵店后，被告人郭某飞打了董某一巴掌，被告人张某烨用啤酒瓶打了董某头部的事实。15、被告人张某烨的供述，“……2017年5月20日晚上10点，我和郭某飞在网吧上网，郭某飞接了电话说有个漂亮的女的叫我们去吃夜宵，后面我知道是肖某莹打过来的，我和他就去了倪家村的山东佬夜宵店，……我看到董某打了郭某飞一巴掌，郭某飞差点被打倒在地，……我随手拿起地上的啤酒瓶往董某头上打去，随后双方来了好多人场面很混乱，我又打了董某几下，随后我和郭某飞被郭某飞的女朋友王佳欣拉开了。……现场参与打架的除了我和郭某飞，还有个叫黄某的，还有个叫徐某辉的……”。证实被告人郭某飞、张某烨、黄某、徐某辉都参与殴打董某的事实。16、被告人黄某的供述，“……2017年5月20日晚上10点半左右，我和肖某莹、徐某辉等人从菲比酒吧出来，他们到山东佬夜宵店吃夜宵，我就去上班。到了晚上11点半左右，徐某辉发微信给我说“有几个崽里想死”并叫我去，接着肖某莹打电话给我，说有人欺负她，并想打架。……他们把酒倒在董某的头上，接着我和徐某辉就与董某打起来了，我用手打了几下董某的头部部位，徐某辉用手打董某的朋友脸部部位，……其中一个穿白色衣服的高个子男子过来之后就动手打了董某一巴掌，董某还了一巴掌，接着和这名白衣服的高个子男子一起来的男子看到董某还了一巴掌之后，就冲过去打董某，这名男子当时身穿黑色衣服，身体较壮。……我参与了打架，当时我用手打了几下董某，徐某辉、还有那名穿白色衣服的高个子男子以及那名穿黑色衣服的男子都参与了打架。……我到现场之后，徐某辉就对我说“就是这个崽里（指董某）老鳖个卵”，当时董某的头部已经是湿掉的，我看到桌上有一杯啤酒，我就将啤酒倒在董某的头上，接着我和徐某辉就动手打了董某等人……”。证实被告人黄某在被徐某辉和肖某莹叫到现场后，和徐某辉等人一起对董某等人进行了殴打的事实。17、被告人鲁某的供述，“……2017年5月20日晚上11时左右，我和倪奇路在吃夜宵，接到我表弟徐某辉电话说他有事，叫我去冶炼厂附近的倪家山东佬夜宵店，说有人跟他发生纠纷了。我和倪奇路赶到那里，当时黄某他们已经到了那里，我看到徐某辉就问怎么回事，他说隔壁吃夜宵的那个男的对着他们摔酒瓶子，溅到了人，并指着说是其中一个男的（董某），当时董某一桌有四五个人吃夜宵，我就到董某吃夜宵的桌子旁边，拿起他桌子上已经开了的啤酒，朝他头上倒下去，其他一起的人也都用啤酒朝董某头上倒，接着黄某、徐某辉二人开始动手打董某，我在现场威胁董某不要动，……后面又来了10来个人，他们来了之后，问姓肖的女的是谁，姓肖的女的就指着董某说他很狂，然后他们又围在董某身边，对董某进行了殴打，……参与打的人很多，我看见徐某辉、黄某都是打董某的耳光，后面还有人用凳子和酒瓶砸董某，但那些人我不认识，……因为徐某辉是我表弟，我不能让他吃亏，所以我就帮忙殴打董某……”。证实被告人鲁某是被告人徐某辉叫到现场的以及鲁某、徐某辉、黄某等人殴打被告人董某等人的事实。18、贵溪市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，（贵）公（法）鉴（伤）字[2017]173号，对董某的伤情进行鉴定，经鉴定，董某面部损伤程度为轻伤二级。19、归案情况说明，证实张某烨2017年12月5日被抓获归案；郭某飞2017年12月1日被抓获归案；肖某莹2017年9月14日投案；鲁某2017年11月21日投案；徐某辉2017年8月25日投案；黄某2017年8月11日被抓获归案。20、徐某辉和黄某微信聊天记录，证实案发当晚徐某辉叫黄某到现场去的微信记录。21、蔡某的辨认笔录,证实经蔡某辨认，本案的被告人肖某莹就是‘肖某’，殴打董某的人是被告人张某烨、郭某飞、徐某辉。22、沈某的辨认笔录,证实经沈某辨认出，本案的被告人肖某莹就是‘肖某’，殴打董某的人是被告人张某烨、郭某飞、徐某辉。23、胡某1的辨认笔录,证实其对被告人肖某莹的辨认以及殴打董某的白衣男子是被告人郭某飞。24、张某的辨认笔录,证实张某对被告人徐某辉的辨认情况。25、谅解书及赔偿协议，证实董某收到肖某莹、郭某飞、张某烨、徐某辉、黄某的赔偿款20万元，对被告人的行为表示谅解。26、贵溪市人民医院出具的《出生医学证明》材料，证实被告人肖某莹于2018年6月24日生育一子的情况。27、其他书证：受案登记表、立案决定书，证实本案由被害人董某于2017年5月21日报案，贵溪市公安局2017年6月23日立案侦查的情况；户籍信息及前科记录，证实被告人肖某莹出生于1994年3月25日，被告人郭某飞出生于1995年3月21日，被告人张某烨出生于1991年1月8日，被告人徐某辉出生于1994年5月24日，被告人黄某出生于1991年12月21日，被告人鲁某出生于1990年11月15日。六名被告人案发时均已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力，其中被告人张某烨曾因犯敲诈勒索罪于2011年3月28日被贵溪市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；被告人郭某飞曾因犯开设赌场罪于2014年7月14日被浙江省诸暨市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月的情况。以上证据均能相互印证，并经庭审质证，予以认定。本院认为，被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某、鲁某因偶发矛盾，借故生非，共同随意殴打他人并致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人肖某莹的辩护人辩称被害人董某对本案的发生具有一定的过错，与本案查明的事实不相符，对此辩护意见本院不予采纳；被告人徐某辉的辩护人辩称徐某辉在本案中所起的作用应当认定为从犯，与查明的本案各被告人的共同行为导致本案发生的事实不相符，对此辩护意见本院不予支持。被告人郭某飞辩护人辩称本案的定性应当定性为故意伤害罪，系法律理解错误，对此辩护意见本院不予采纳。被告人黄某的辩护人辩称其当事人与被告人郭某飞、张某烨并不相识，不是共同犯罪，故被告人黄某的行为不构成情节恶劣的辩解意见，与被告人郭某飞、张某烨、黄某均系被告人肖某莹电话通知来到案发现场，且到现场后，被告人郭某飞、张某烨、黄某虽口头上没有共同商议的行为，但均实施了共同殴打被害人的行为，对此辩护意见本院不予采信。本案各被告人的共同行为致被害人董某轻伤二级，构成寻衅滋事罪，虽不宜划分主、从犯，但被告人肖某莹、徐某辉因偶发矛盾，竟然纠集其他被告人实施随意殴打他人，是引发本案的根本原因。被告人肖某莹、徐某辉、鲁某具有自首情节，依法可从轻处罚。被告人郭某飞、张某烨、黄某能当庭认罪，可酌情从轻处罚。案发后，被告人肖某莹、徐某辉、郭某飞、张某烨、黄某在民事赔偿部分对被害人进行了赔偿并获得谅解，被告人鲁某获得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。被告人郭某飞、张某烨具有犯罪前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人肖某莹犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。)二、被告人徐某辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月4日起至2019年1月2日止。)三、被告人郭某飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月2日起至2018年9月1日止。)四、被告人张某烨犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月19日起至2018年9月18日止。)五、被告人黄某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月4日起至2018年10月27日止。)六、被告人鲁某犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月4日起至2018年10月2日止。)如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  项 艳人民陪审员  葛玲花人民陪审员  黄华成二〇一八年八月三十日书 记 员  周崇薇