浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终1788号上诉人（原审被告）：桐乡世贸至尊房屋租赁有限公司。住所地：桐乡市振东新区世纪大道235号桐乡世贸中心1幢。统一社会信用代码：91330483MA28AP545P。法定代表人：王惠明。委托诉讼代理人：王胜强，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：蒋惠祥，男，1973年1月11日出生，汉族，住嘉兴市南湖区。原审被告：桐乡市世贸中心商业经营管理有限公司。住所地：桐乡市梧桐街道振东新区世纪大道235号桐乡世贸中心1幢。统一社会信用代码：330483000096082。法定代表人：葛江峰。委托诉讼代理人：张洪岩，系该公司员工。上诉人桐乡世贸至尊房屋租赁有限公司（以下简称世贸至尊公司）因与被上诉人蒋惠祥、原审被告桐乡市世贸中心商业经营管理有限公司（以下简称世贸商管公司）合同纠纷一案，不服浙江省桐乡市人民法院（2017）浙0483民初1406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。世贸至尊公司上诉请求：撤销原判中第二项内容，改判世贸至尊公司依约继续经营涉诉公寓至约定期限。事实和理由：一、一审判决违反了合同当事人约定优先原则。本案中，双方签订的《公寓承包经营合同》第三条、第六条、第七条均明确约定合同一经签订，双方都必须履行，任何一方不得擅自变更或解除合同。第七条特别注明“由于承包经营的连续性，甲方不得擅自变更、解除、提前终止本合同。”明确蒋惠祥不得提前解除合同的特定义务。上述约定是基于各自利益的考虑，是刚性、无条件的，符合当事人意思自治原则。即使世贸商管公司根本违约，也只能依照合同约定，由世贸商管公司向蒋惠祥支付违约金，而不能由蒋惠祥以对方违约为由解除合同。一审无视双方约定做出了错误判决。二、一审判决损害了世贸至尊公司的合法权益。世贸至尊公司基于充分相信蒋惠祥与世贸商管公司签订的公寓承包经营合同，才与世贸商管公司签订了十年时间的租赁协议。一审判决将使世贸至尊公司提前归还正在经营的公寓，损失1300余万装修资金。世贸至尊公司作为善意第三人，在本案中没有任何过错，不应承受这些损失。业主方辩称，其与世贸至尊公司之间无合同关系，与世贸商管公司存在合同关系。世贸商管公司述称，世贸中心的状况业主、商户很清楚，其主张和解并会全力配合，世贸商管公司对欠业主的款项予以认可。蒋惠祥向一审法院起诉请求：1、判令世贸商管公司支付承包费38670元，并自2015年12月2日按每日逾期未付款的万分之三标准支付违约金至实际付款之日止；2、判令世贸商管公司、世贸至尊公司将桐乡世贸中心二期2幢190025号公寓返还给蒋惠祥；3、本案诉讼费由世贸商管公司、世贸至尊公司承担。一审法院经审理认定事实：2014年7月17日，蒋惠祥和案外人桐乡市世贸中心置业有限公司签订《公寓使用权出让合同书》一份，合同编号：T.GY:2-10256，蒋惠祥愿意受让桐乡世贸中心二期2幢190025号公寓（建筑面积51.59平方米）使用权，并支付出让价款，合同约定：1、该公寓使用权的期限自2015年1月1日起至2052年1月4日止。除法律规定和本合同约定外，任何一方不得提前解除本合同。2、该公寓使用权出让价款总金额为304387元。3、桐乡市世贸中心置业有限公司引进专业管理团队世贸商管公司经营管理该项目，蒋惠祥愿意与之签订《公寓统一管理同意书》，服从、配合其管理。合同还对其他事项进行了约定。蒋惠祥于当日付清了购房款，并向桐乡世贸中心装饰工程有限公司支付了装修款61908元。同日，蒋惠祥与世贸商管公司签订一份《公寓承包经营合同》，约定由世贸商管公司对蒋惠祥的公寓进行承包经营管理。承包经营期限自2015年1月1日起至2024年12月31日止。关于承包费及支付方式：2015年1月1日至2017年12月31日，每年承包费25641元；2018年1月1日至2020年12月31日，每年承包费29304元；2021年1月1日至2024年12月31日，每年承包费32967元；世贸商管公司应于每年6月1日、12月1日分两次向蒋惠祥支付当年承包费。关于违约责任，合同约定：在承包经营期内，世贸商管公司未按约定时间向蒋惠祥支付承包费的，应当向蒋惠祥支付违约金，违约金每日按逾期未付款的万分之三计算，自本合同约定的应付期限届满之日起计算至实际付款之日止。违约方承担违约责任后，另一方仍有权要求继续履行合同。合同还约定，在租赁期限届满或合同解除后，世贸商管公司必须在三日内将公寓交还蒋惠祥。《公寓承包经营合同》签订后，世贸商管公司从案外人桐乡市世贸中心置业有限公司处受领了上述公寓，并将之租给了世贸至尊公司，现该公寓由世贸至尊公司实际占用，且进行了一定装修。2015年6月16日，蒋惠祥收到12009.63元承包费，世贸商管公司尚欠蒋惠祥2015年6月1日至2016年12月31日承包费。蒋惠祥于2017年1月21日向世贸商管公司发送信函，称要求解除合同。一审法院经审理认为，蒋惠祥与世贸商管公司签订的《公寓承包经营合同》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。故一审支持世贸商管公司支付蒋惠祥2015年6月1日至2016年12月31日的承包费38461.50元，蒋惠祥诉请中的承包费计算有误。世贸商管公司逾期未支付承包费已构成违约，应承担违约责任。蒋惠祥要求世贸商管公司支付违约金的请求，予以支持，但根据合同约定应分段计算。本案争议焦点在于：一、《公寓承包经营合同》能否解除。二、世贸至尊公司有无继续经营的权利及可能。关于争议焦点一，本案世贸商管公司长期拖欠租金，且经蒋惠祥催讨、起诉，至今仍分文未付，致使蒋惠祥不能实现合同目的，严重损害了蒋惠祥的合法权利，在此情形下，蒋惠祥要求解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项关于法定解除合同的规定。合同解除后，世贸商管公司负有返还公寓的义务，世贸至尊公司亦负有交还义务，故蒋惠祥要求返还公寓的诉讼请求，予以支持。世贸至尊公司依据《公寓承包经营合同》相关规定，认为不能提前解除合同，一审认为，该合同虽约定合同当事人不得擅自变更或解除合同，但前提应当是指在双方均能全面及时履行义务的情形下所做的特别约定，故对世贸至尊公司的抗辩意见，不予采信。关于争议焦点二，根据合同相对性原则，世贸至尊公司与业主并未实际发生权利义务关系，在世贸商管公司违约的情况下，世贸至尊公司可依约寻求救济；世贸至尊公司作为被告参加诉讼，一审也希望其在充分表达意见的同时，与众业主沟通，寻求完善的解决方案，但最终无法达成一致的解决方案。在此情形下，一审对蒋惠祥要求解除合同，腾退房屋的请求，予以支持。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、世贸商管公司于判决生效之日起十日内支付蒋惠祥2015年7月1日至2016年12月31日期间的承包费38461.50元并支付违约金（以12820.50元为基数，分别自2015年12月2日、2016年6月2日起；以12820.50元为基数，自2016年12月2日起；均按每日万分之三，计算至实际支付之日止）；二、世贸商管公司于判决生效之日起三十日内将桐乡世贸中心二期2幢190025号公寓腾退完毕，并将该公寓返还蒋惠祥，世贸至尊公司协助将该公寓返还蒋惠祥；三、驳回蒋惠祥其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费845元，由世贸商管公司负担。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。另本院在二审中就是否应追加解除合同的诉讼请求向当事人三方进行了释明，业主表示同意追加解除合同的诉讼请求，世贸商管公司表示愿意解除合同，世贸至尊公司不同意解除合同。本院认为，本案二审争议焦点在于世贸至尊公司是否具有继续经营的权利和可能。对此，本院分析如下：第一，根据合同相对性原则，《公寓承包经营合同》系业主与世贸商管公司签订，约束的是合同双方的行为。世贸至尊公司并非该合同当事人，无权对承包经营合同应否解除提出主张。第二，《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。本案中，支付租金是世贸商管公司主要的合同义务，现其已无法继续经营，且长期拖欠业主租金，严重违约且损害了业主的合法权益，致使业主的合同目的不能实现，故业主据此要求解除合同符合上述法律规定，应予支持。至于世贸至尊公司以合同第七条是关于合同解除权的特别约定为由，主张业主不得解除合同，对此，一则本案符合法定解除的条件，且经二审释明，合同当事人双方均表示愿意解除合同；二则合同第七条适用的前提应当是双方均能全面履行义务，如将该条理解为任何情况下业主均不得解除合同，既与法律相悖，也不符合实质正义。综上，世贸至尊公司主张合同不得解除缺乏依据。第三，虽然世贸至尊公司确有与世贸商管公司签约并经营的事实，与本案有一定关联。但一是根据合同相对性原则，世贸至尊公司与业主并未直接发生权利义务关系。在世贸商管公司违约的情况下，世贸至尊公司自可依约寻求救济。二是世贸至尊公司的身份在本案中类似于次承租人的地位，参照《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条的规定，其如能代为支付租金或继受世贸商管公司的合同义务，根据本案实际亦可对其主张综合予以考虑，寻求完善的解决方案。鉴于各方当事人在本案中未能达成一致的解决方案，在此情形下，根据物权排他性和物权具有优先权的原则，基于对业主的所有权保护应优先于第三人的承租权的裁判规则，一审对业主的诉请予以支持，并无不当，本院予以支持。综上，世贸至尊公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持浙江省桐乡市人民法院（2017）浙0483民初1406号民事判决；二、解除蒋惠祥与桐乡市世贸中心商业经营管理有限公司之间的《公寓承包经营合同》。二审案件受理费845元，由上诉人桐乡世贸至尊房屋租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  章伯凌审判员  倪 勤审判员  陈 远二〇一八年八月二十七日书记员  张叶娟