安徽省滁州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖11刑再4号抗诉机关安徽省滁州市人民检察院。原审被告人厉明飞，男，1985年10月18日出生于安徽省来安县，汉族，小学文化，无业，住安徽省来安县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于2005年7月7日被安徽省全椒县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金八千元，剥夺政治权利二年,2016年7月28日释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年6月29日被全椒县公安局刑事拘留，2017年7月13日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。2017年11月20日被全椒县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元。现在滁州市清流监狱服刑。安徽省全椒县人民法院审理原审被告人厉明飞犯盗窃罪一案，于2017年11月20日作出（2017）皖1124刑初209号刑事判决，已经发生法律效力。安徽省滁州市人民检察院于2018年4月27日作出滁检公审刑抗（2018）2号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，滁州市人民检察院依法指派检察员徐某1、孔某出庭履行职务，原审被告人厉明飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省全椒县人民法院原审查明：2017年4月至2017年6月期间，被告人厉明飞先后在江苏省丹阳市、安徽省蚌埠市、全椒县境内，多次盗窃他人财物，合计价值8514.5元，具体事实如下：1、2017年4月25日夜，被告人厉明飞至江苏省丹阳市内中山路和麻巷门北路交接处（金色家园小区西门）附近，砸坏被害人杨某1的黑色福特轿车车窗玻璃，盗取车内现金30元；砸坏被害人徐某2的红色马自达轿车车窗玻璃，盗取车内东芝牌笔记本电脑1台，经鉴定，该电脑价值210元。2、2017年4月26日下午，被告人厉明飞至江苏省丹阳市司徒镇杏村，扳坏被害人步某房屋防盗窗，进入其家中盗取现金2300元。3、2017年4月26日下午，被告人厉明飞至江苏省丹阳市司徒镇杏村东某，扳坏被害人殷某和房屋防盗窗，进入其家中盗取人民币110元、美元20元（折合人民币137.6元）、收藏币1套(价值人民币60元)；推开被害人张某1租住的殷某和房屋西边墙上夹板门，进入家中盗取被害人张某1现金440元；撞开被害人谭某在村前鱼塘边房屋门，进入其住处盗取现金8元。4、2017年6月17日下午，被告人厉明飞至蚌埠市蚌山区湖滨社区孙郢村胡店组，扳坏被害人吴夕春房屋防盗窗，进入其家中盗取现金1000元。5、2017年6月18日凌晨，被告人厉明飞至蚌埠市龙子湖区小区，撬开被害人王某经营的烟酒店东侧卷闸门，进入其店中盗取现金3000元、硬中华香烟2包、金皖香烟1包，经鉴定，该被盗香烟价值117元。6、2017年6月29日下午，被告人厉明飞至全椒县，扳坏被害人张某2房屋后窗塑钢护栏，进入其家中盗取现金1101.9元。另查明：2017年6月29日17时许，被告人厉明飞在盗窃后逃跑途中，被群众发现报警，公安民警出警将其抓获归案，并从厉明飞处扣押现金1101.9元，发还给被害人张某2。从刘某处扣押东芝笔记本电脑一台，发还给被害人徐某2。上述事实，被告人厉明飞在开庭审理过程中无异议，并自愿认罪，且有受案登记表、立案决定书，抓获经过说明，户籍信息资料，刑事判决书、离监犯综合信息表，扣押决定书、清单及发还物品清单，鉴定意见，中国银行外汇牌价表，勘验检查、辨认笔录，被害人张某2、杨某1、徐某2、步某等人的陈述，证人张某3、刘某的证言，视听资料光盘等证据证实，足以认定。安徽省全椒县人民法院原审认为：被告人厉明飞以非法占有为目的，多次流窜盗窃他人财物，价值8514.5元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应追究其刑事责任。被告人厉明飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人厉明飞入室或采取破坏性手段实施盗窃，酌情予以从重处罚。被告人厉明飞归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。案发后被告人厉明飞盗窃部分财物被追回，退还被害人，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：一、被告人厉明飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年9月28日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人厉明飞下余违法所得7202.6元，继续予以追缴，退还被害人。安徽省滁州市人民检察院抗诉称：原审判决适用法律确有错误。原审被告人厉明飞曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2005年7月7日被全椒县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金八千元，剥夺政治权利二年,2016年7月28日释放。原审被告人厉明飞附加剥夺政治权利二年的期间为2016年7月28日至2018年7月28日。原审被告人厉明飞2017年6月29日又因犯盗窃罪被全椒县公安局刑事拘留，属于在原判剥夺政治权利刑罚执行完毕以前又犯罪的。根据《最高人民法院关于在执行附加剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》（2009年6月10日）的规定，原审被告人厉明飞2005年被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，2016年7月28日主刑已执行完毕，2017年6月29日在执行附加剥夺政治权利期间又犯盗窃罪，所犯新罪无须附加剥夺政治权利，原审法院应依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。即对新犯的盗窃罪作出判决，并把前犯抢劫罪、盗窃罪中没有执行完毕的剥夺政治权利和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。而全椒县人民法院（2017）皖1124刑初209号刑事判决书中，没有依法将原审被告人厉明飞未执行完毕的附加剥夺政治权利与后罪的有期徒刑进行数罪并罚。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对全椒县人民法院（2017）皖1124刑初209号刑事判决提出抗诉，请依法判处。厉明飞辩称：没有需要说的。本院经再审审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实，本院再审予以确认。本院再审认为：原审被告人厉明飞曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2005年7月7日被全椒县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金八千元，剥夺政治权利二年,2016年7月28日释放。2017年4月至2017年6月，在执行附加剥夺政治权利期间原审被告人厉明飞以非法占有为目的，多次流窜盗窃他人财物，价值8514.5元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。根据《最高人民法院关于在执行附加剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》第一条“对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。”，厉明飞在执行前罪附加剥夺政治权利期间又犯新罪，所犯新罪无须附加剥夺政治权利，应依照刑法第七十一条的规定，把前罪尚未执行完毕的附加剥夺政治权利和后罪所判处的刑罚，依法予以数罪并罚，故检察机关的抗诉理由成立，对其抗诉意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第六十九条、第五十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十四条、第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持安徽省全椒县人民法院（2017）皖1124刑初209号刑事判决第二项，即“被告人厉明飞下余违法所得7202.6元，继续予以追缴，退还被害人。”；二、撤销安徽省全椒县人民法院（2017）皖1124刑初209号刑事判决第一项，即“被告人厉明飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年9月28日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）”；三、原审被告人厉明飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元；与前罪尚未执行的剥夺政治权利一年一个月并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元，剥夺政治权利一年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年9月28日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  王 琳审判员  朱 红二〇一八年八月二十七日法官助理胡洁书记员许可附相关法律条文：《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》法释〔2009〕10号上海市高级人民法院：你院《关于被告人在执行附加刑剥夺政治权利期间重新犯罪适用法律问题的请示》（沪高法〔2008〕24号）收悉。经研究，批复如下：一、对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。二、前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。三、对判处有期徒刑的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪也剥夺政治权利的，依照刑法第五十五条、第五十七条、第七十一条的规定并罚。《中华人民共和国刑法》第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；……