浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0382民初4458号原告（反诉被告）：赵建秋，女，1965年7月11日出生，汉族，住乐清市。委托代理人：吴敬楚，浙江光正大（上海）律师事务所律师。委托代理人：吴志华，男，1962年4月5日出生，汉族，住乐清市。被告（反诉原告）：浙江伊恩贸易有限公司，住乐清市虹桥镇飞虹南路1888号虹兴电商创业园Ｂ幢Ｂ3-29室，注册号：×××23。法定代表人：张慧。委托代理人：黄王晓，浙江联英（乐清）律师事务所律师。委托代理人：郑钦隆，男，1978年7月2日出生，汉族，住乐清市。原告（反诉被告）赵建秋与浙江伊恩贸易有限公司（反诉原告）合同纠纷一案，于2018年5月11日向本院起诉。本院立案受理后，被告浙江伊恩贸易有限公司在举证期限内提起反诉。本院合并审理后，依法由审判员郑丽微适用简易程序独任审判，先后于2018年6月8日、7月10日两次公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人吴敬楚、吴志华、被告的特别授权委托代理人黄王晓、郑钦隆两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵建秋起诉称：2015年9月，被告法定代表人通过原告亲戚介绍，与原告认识并向原告推销其“伊恩国际生活馆”品牌加盟特许经营业务，称自己在浙江××镇××绍兴柯桥镇拥有2家加盟店，并准备在乐清市虹桥镇开直营店，在澳大利亚、在黑龙江省××几家特许经营加盟店，要在全中国发展到500多家，而且上市，并保证加盟商每年收入最少二、三十万元，经营业务超过二百万元的收入甚至可以达到七、八十万元等。为此，原告在情感与高收入的引诱下，于2015年10月13日与被告签订了《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》，并向其支付了合同押金5万元、备货款10万元、装修设计费7500元等，同时根据被告要求在乐清市××镇××8万元租赁了两间店面，进行装修（店铺装修费为71070元）。2015年11月17日，原告的柳市店开张，但由于被告对商品零售价定得太高（比其网上销售价高出30%以上），而且提供给原告的商品保质期大多都是一年之内，甚至有些是6个月以内，导致原告经营惨淡，生活与精神压力巨大，于2016年元旦晚上10点左右原告夫妻从柳市店驾车回家途中发生了严重车祸。另，经原告多次催讨，被告一直未向原告提供特许经营许可证、特许经营操作手册等，更不要说为原告及店员提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。为此，原告出于对是否存在违法经营的担忧，以及被告没有提供任何特许经营加盟服务和被告提供的商品价高、质保期短，不好销售等诸多原因，在2016年农历年底多次向原告提出关店要求，但被告法定代表人张慧不同意。直到2016年7月18日，张慧终于同意原告退出加盟。公司总经理郑钦隆说自己的柳市朋友有意接手，要求装修打折，原告表示同意。一直拖到9月初，郑钦隆说，柳市朋友无意接手。为此，原告被迫于2016年9月18日将承租店面房以3.5万转租给他人。2016年9月29日下午将没卖掉的商品退还并搬运到被告原先的住所地乐清市虹桥镇仙芝巷1号，被告员工江阳阳、王萍一起清点，原告姐姐赵孔芬见证，郑钦隆签收，货款共33162.55元，另加上被告前员工阿进经手的两个兰侬胎盘蛋白护肤乳退货款167.48元，退货商品价款合计为33330.03元。另，在2016年5月前原告所有经被告通过邮购的产品订单，被告以澳币换人民币汇率按5.5结算，但按交易习惯应该以订单当日汇率计算，其向原告多算的23090.8元人民币汇率应当返还给原告。上述所有金额合计331740.83元，被告至今未按口头约定返还并支付给原告任何款项。2017年3月15日，被告被消费者举报，乐清市市场监督管理局以被告违法经营，未经许可从事食品经营和销售无中文标签、无中文说明书的进口食品为由，对被告做出乐市监处字（2017）363号行政处罚决定。被告与原告签订的特许经营合同，违反我国《商业特许经营管理条例》，而且经乐清市市场监督管理局查处，属于未经许可违法从事食品经营和销售无中文标签、无中文说明书的进口食品行为，故应依法确认合同无效。被告基于无效合同向原告收取的款项，以及被告本身的欺诈行为给原告造成的损失，被告依法应承担返还，赔偿责任。故起诉要求判令：1、依法确认原、被告双方订立的《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》之特许经营合同无效。2、被告向原告返还押金5万元、店铺装修设计费7500元、管理费1750元、返还多算的汇率差价人民币23090.8元；向原告支付退货款33330.03元；并赔偿原告店铺租金14.5万元，赔偿店铺装修费71070元，合计331740.83元；3、本案诉讼费用由被告承担。在审理中，原告放弃第一项诉讼请求中要求被告返还多算的汇率差价人民币23090.8元的请求，并增加如下诉讼请求：1、在柳市店装修期间澳洲订货汇率多算了5126.41元，被告应当返还给原告；2、被告应当赔偿给原告澳洲提供的产品过期损失1196元；国内提供的产品过期损失720.2元；3、开店期间原告丈夫的工钱55000元，被告应当赔偿给原告。浙江伊恩贸易有限公司答辩称：一、答辩人与原告所签订的《伊恩国际生活馆品牌加盟合同》是双方意思表示真实，不违反法律法规的效力性强制性规定，权利义务约定明确，属于合法有效的。当时是原告一直催着答辩人签订上述合同，并非原告在诉状中所述的情形。二、原告所称导致经营惨淡的原因并非是答辩人对商品零售价定得太高，也不是商品保质期等问题，更不是答辩人没有为其提供经营指导、技术支持等服务，答辩人都已经按约履行为其提供服务，是原告自己经营能力问题，经营不善导致的结果。三、原告诉称答辩人有关加盟押金、店铺装修设计费、管理费问题。1、加盟押金的约定是加盟方依本协议履行义务的保证，如协议期满无续约意向，于商品清还、账目结清并确认加盟方无违约行为后三个工作日内无息全额退还给乙方；如加盟方违约，违约金将从加盟金中优先扣除。结合本案的实际，原告未按合同约定的经营期限就提前关门闭店属于违约，且原告没有向答辩人支付管理服务费，现双方的账目还未清算，因此，只有经双方结算清楚后，才能确定还有多少押金需要退还。2、合同第五章5.1（b）已经有约定。因未收取加盟费，装修设计费用用由原方自行承担，装修设计费为1500澳币。因此才收取原告7500元人民币装修设计费，答辩人向原告提供了装修平面设计图用于原告开设柳市店的装修。3、合同第五章5.2已经明确约定管理服务费，年销售额不足100万元为全年营业额的5%。每季度结算一次，结算后三日内付清，原告的营业额为208207.468元，向被告支付了1750元，还欠被告8660.37元。四、原告诉称关于退货款33330.03元问题。合同已经明确约定不提供退货服务，如因客观原因需要调换货物，原告须在收到货物之日起算7个工作日内提出，同时原告应承担产品供货价的10%金额作为调换成本费。由此可见，被告方并未提供退货服务，该33330.03元商品并非退货，而是原告声称柳市店不开了，虹桥分公司出于好心帮原告代卖、保管。后虹桥分公司也多次要求原告将其货物取回。五、原告诉称关于汇率差价问题。原、被告之间交易不存在汇率差价问题，原告提供的汇率差价数据是错误的，违背了客观事实。六、原告诉称要求赔偿店铺租金、店铺装修费问题。店铺租金、店铺装修费是因原告自己经营所需的支出，与答辩人无关，要求答辩人对其赔偿无任何事实与法律依据。七、原告诉称2017年3月15日，乐清市市场监督管理局以答辩人违法经营，对答辩人作出乐市监处字（2017）363号行政处罚决定是错误的，在该案中被处罚的是浙江伊恩贸易有限公司乐清虹桥分公司，并非答辩人，更何况上述乐清虹桥分公司被处罚与本案原告的诉请没有任何关联性，原告没有在经营期因为答辩人提供的商品有问题被市场监管部门认定违法而受到处罚。请求依法驳回原告的增加的三项诉讼请求。答辩人不存在多算柳市店装修期间订货澳洲汇率的问题，答辩人供给柳市店的产品不存在过期的问题，原告要求的赔偿请求是没有事实与法律依据。从原告提供的证据可以看出，答辩人向原告提供的时候均没有过期。因原告经营不善，导致产品过期，是正常的经营损失，应由原告承担。原告要求赔偿其丈夫工钱55000元，但原告丈夫任职于虹桥中学，有工资和收入，且没有辞去原来的工作去经营柳市店。原告丈夫是替妻子去管理和经营柳市店，是其家庭内部的行为，要求答辩人支付工资是没有事实和法律依据。浙江伊恩贸易有限公司反诉称：反诉人与被反诉人签订了涉案的“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同，反诉人依约履行自己的合同义务。但被反诉人却在合同履行过程中没有按照双方签订合同第五章5.2条的约定，管理服务费没有在每季度结算给付，至今才向反诉人支付了1750元。另外，反诉人与被反诉人合同约定经营期限为2015年10月12日至2018年10月11日，而被反诉人并没有按照上述约定经营，而是在2016年9月擅自停止经营关店，给反诉人带来了很大的经济损失。请求人民法院依法判令：1、被反诉人支付反诉人违约金50000元；2、请求人民法院依法判令被反诉人承担律师费15000元；3、本案反诉费用由被反诉人承担。赵建秋针对浙江伊恩贸易有限公司的反诉答辩称：反诉原告的诉求没有任何事实与法律依据，其要求5万元违约金和1.5万元律师费没有任何合同法律依据。经审理，本院认定如下事实：2015年10月13日，原告赵建秋作为加盟方与被告作为品牌方签订了《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》，合同约定：被告允许原告非独占性地使用被告之“伊恩国际生活馆”品牌，特许原告经营体验馆，原告保证严格按照被告规定的统一标准装修和使用商标、标识及经营技术；原告需要承担加盟体验馆建筑装修的所有费用；加盟押金为加盟方依本协议履行义务的保证，如协议无续约意向，被告于商品清还、账目结清并确认乙方无违约行为后三个工作日内无息全额退还给原告；如原告违约，违约金将从加盟押金中优先扣除，在本合同签贸之日起三天内，原告应缴纳加盟押金50000元整；因未收取加盟费，装修设计费用由原告自行承担，装修设计费为1500澳币。原告按规定需首期支付10万元货款备用金，今后货款直接在货款备用金中扣除。待10万元货款备用金全部用完之后，需再另行支付5万元货款备用金，以此循环。管理服务费为加盟方向品牌方支付的服务费用，金额为①年销售额不足100万元为全年营业额的5%；②年销售额满100万元或以上的为全年营业额的3%。每季度结算一次，结算后三日内付清；并另行约定了双方的权利义务、原告解约的权利和合同终止后的权利和义务等。但双方未约定经营期限。合同签订后，原告支付了被告加盟押金5万元，并交纳了店铺装修设计费7500元、铁架500元、商品录入销售机6600元，并交了首期货款备用金10万元，现原告尚有607.52元备货金在被告处。2016年9月29日，被告公司经理郑钦隆接收了原告的货物33330.03元。在审理中，原、被告均提供了一份《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》，约定内容基本一致，但原告提供的合同中未约定经营期限、地址，品牌方签字为张星龙，落款时间为2015年10月13日，但被告提供的合同约定了经营地址，且经营期限为3年，自2015年10月12日起至2018年10月11日止，品牌方授权签字为郑钦隆，无落款时间。另查明，2017年10月，浙江伊恩贸易有限公司乐清虹桥分公司因未经许可从事食品经营和销售无中文标签、无中文说明书的进口食品，被乐清市市场监督管理局行政处罚。证明以上事实的证据有：《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》、押金收据、收货清单、举报处理结果（行政处罚）告知书和庭审笔录为据，并经当庭质证，予以认定。本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，其他经营者按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。被告和原告所签订的《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》即属于商业特许经营合同。从双方签订的合同内容来看，被告将其有权使用的商标、品牌风格等许可给原告使用，原告在统一的运营模式、营业形象下经营，并为此交纳相应费用。该合同符合商业特许经营合同的基本特征，应为商业特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。”对于该规定内容效力的认定，应当结合该条第一款，即“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力”进行综合认定。从第一款与第二款规定内容的关系来看，第一款规定了特许人从事特许经营活动应当具备的经营资源条件，第二款系对第一款所规定经营资源条件的外部表现之一，这种外部表现与经营资源本身并不具有当然的统一性。当特许人符合开展特许经营活动所应具备的主体资格条件且实质性经营资源已经具备但尚无上述“两店一年”的外部表现时，并不影响相关特许经营合同的效力，也不影响相关合同的实际履行。故上述关于“两店一年”的规定属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效。原告未能提供证据证明被告不具备为其持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，因而主张双方签订的具备《“伊恩国际生活馆”品牌加盟合同》无效，依据不足，不予支持。因此，原告基于合同无效而提出的其他主张，不予支持。原、被告提供的两份合同关于经营期限约定不一致，应作出有利于原告的解释，以原告的合同为准。反诉原告提出的违约金5万元及律师费1.5万元，依据不足，本院不予支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告赵建秋的诉讼请求。二、驳回反诉原告浙江伊恩贸易有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6276元，减半收取3138元，由赵建秋负担，反诉案件受理费712元，减半收取356元，由浙江伊恩贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 郑丽微二〇一八年八月三十一日此件与原本核对无异代书记员 包蒙远