黑龙江省富裕县人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0227民初1759号原告：齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司，住所地黑龙江省富裕县。法定代表人：庞衍敏，系齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司总经理。委托代理人：乔海山，系黑龙江海珊律师事务所律师。委托代理人：张龙，系齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司员工。委托代理人：刘辉，系黑龙江学晏律师事务所律师。被告：讷河市新农合玉米种植专业合作社，住所地黑龙江省讷河市。法定代表人：姜潮和，系公司理事长。委托代理人：马若峰，系黑龙江宝勤律师服务所律师。原告齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司与被告讷河市新农合玉米种植专业合作社建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司（以下简称蓝天公司）委托代理人乔海山、张龙、刘辉，被告讷河市新农合玉米种植专业合作社（以下简称讷河合作社）法定代表人姜潮和、委托代理人马若峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蓝天公司的诉讼请求：要求被告给付927,400.00元并支付违约金（以927,400.00元为基数，按月利率1％，自2016年9月31起，计算至实际付清之日止。），庭审中原告对于在原告承揽期间，被告为原告垫付了25,100.00元，其中，吊车费用16,100.00元，氧气费用1,000.00元，工人借资8,000.00元，原告予以认可，并称可在原告主张的工程款及违约金内予以扣除。事实与理由：2015年9月22日，原、被告签订了一份建筑钢结构工程施工合同，由原告为被告建设钢结构房屋，该合同工期为75天，并且双方约定了质量标准，以及甲方付款方式、结算方式，但被告未按照合同约定支付工程款，导致原告无法继续施工，因此被告已经构成失信违约，按照合同约定应承担违约责任。另外，被告已经实际使用，证明被告已经验收合格。涉案工程款经原告索要多次未果，故诉至人民法院。被告讷河合作社辩称，1、原告所述不成立，其没有按合同约定交付劳动成果，合同约定的钢结构库房施工没有完成，无法交付库房，根据承揽合同的规定，只有原告按约定交付劳动成果，被告才可以支付报酬，由于原告没有完工，所以其主张的报酬不能支付，其诉求不能成立，应予以驳回；2、原告方承揽的工程没有完工，诸如合同中约定的门、窗、挡粮网、横梁焊接等，并且其完工部分质量不合格，诸如立柱不在一线，库房整体倾斜，回水檐、库房顶部彩钢瓦不合格，为减少损失，被告方对未完工部分另行组织人员施工，并对不合格部分简单维护，以保证库房正常运转；3、原告方违约事实清楚，由于原告方没有按合同约定，组织人力物力对被告方所建库房进行施工，施工过程中出现明显的质量问题，严重影响了工程质量，同时由于工期的延误，导致被告库房无法按时储粮，依据合同约定原告方影响被告方支付1％违约金，并赔偿被告由此产生的损失，被告方将保留随时要求原告赔偿的权利；4、被告已按合同约定支付205万现金并为原告垫付相关的费用，此费用在双方确认后予以明确。原告为证明其诉讼请求，提供如下证据：证据一：建筑钢结构工程施工合同一份，原告的证明目的为：双方具体约定和结算的标准。被告讷河合作社质证认为，对合同本身没有异议，但是原告没有按合同完成工作。本院认为，原告提供的该证据被告对其真实性无异议，且该证据具有真实性、关联性、合法性，故对该证据予以确认。证据二：业务凭证十四页，原告的证明目的为：双方已结算的金额为205万元。被告讷河合作社质证认为，对该证据没有异议。本院认为，原告提供的该证据被告无异议，且该证据具有真实性、关联性、合法性，故对该证据予以确认。被告讷河合作社为证明其答辩理由，提供如下证据：原告于2017年9月26日为被告出具的技术联系单复印件一份，被告的证明目的为：原告确认了其所加工承揽的彩钢库房存有严重的质量问题。原告蓝天公司质证认为，对证据的真实性和证明目的均有异议，在本案第一次开庭后，被告以就给付原告工程款的名义进行协商，原告依据双方的意见为被告出具了一份技术联系单，该说明系上述工程的辅助问题，原告将该单盖章签字交给被告后，被告应当向原告签字盖章，并且将上述的维修费用扣除后，被告支付原告的余欠工程款，但被告未盖章签字且没有履行给付义务，因此该证据为被告以调解的名义，骗取原告出具的该单，依照法律规定，不能作为定案的依据。如果要是对该工程的质量问题被告有异议，应当依法申请司法鉴定，证明该工程有质量问题，在该说明之前，被告已经接收了该工程并投入使用，该说明是原告对该工程的负责，要求被告在使用工程中应当注意的问题。本院认为，被告提供的该证据原告有异议，且该证据无法证实原告的主张，故对被告提供的该证据不予采信。庭审过程中，本院依法出示黑龙江远大造价咨询服务有限公司黑远大（2018）终字第100号终止鉴定告知书一份，其主要内容为：讷河合作社申请的，对涉案钢结构房屋产品的工程质量及维修费用进行鉴定一案，因多次联系，讷河合作社迟迟不办理委托手续及缴纳鉴定费用，致使鉴定时限超时，故终止此次鉴定。原告蓝天公司质证认为，对该告知书没有异议，能够证明原告已经完成了成果，并已交付，被告应该给付原告剩余的工程款，并承担违约责任。被告讷河合作社质证认为，对该告知书没有异议，因为本案中，原告自认其工程质量存在问题，因此无需鉴定，提供原告所提交的技术联系单，原告所交付的承揽标的存在质量问题事实清楚，并且原告代理人所述的完成成果是不成立的，事实上没有完工，因此原告主张的加工承揽费用不应当得到法院支持。本院认为，原、被告对该证据均无异议，且该证据具有真实性、关联性、合法性，故对该证据予以确认。根据当事人的举证、质证、庭审调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：2015年9月22日，原、被告签订了一份建筑钢结构工程施工合同，由原告为被告建设钢结构库房，该工程总造价为320万元，合同工期为75天，约定被告预付款100万元后原告开始施工、钢架进场后付款70万元、钢架安装完毕付款50万元、在2016年春节前付款50万元、余款在2016年5月1日前一次性付清，但被告可扣留质保金一年，质保金为合同总价的2％。合同签订后，被告未按约定如期付款，经原告多次索要，被告分别于2015年9月25日给付2万、于2015年10月16日给付45万、于2015年11月10日给付13万、于2015年11月24日给付40万、于2015年12月4日给付20万、于2015年12月10日给付20万、于2015年12月25日给付30万、于2016年1月15日给付20万、于2016年3月3日给付10万、于2016年4月19日给付5万，被告合计给付原告工程款205万。自2015年9月25日至2015年11月24日，被告给付原告预付款100万后，原告开始为被告施工十余天后停工，此时钢架已安装完毕。2016年4月19日，原告收到被告给付的5万元工程款一星期后，原告又为被告继续施工至2016年5月中旬，因被告仍未按照合同约定支付工程款，导致合同约定的挡粮门、挡粮窗、挡粮网、挡粮钢筋无法继续施工，该部分价款合同约定为222,600.00元。自2016年5月中旬起，原告不在为被告施工。被告接收涉案工程后，于2016年9月，将涉案工程交由其他人继续完成工程。原告为被告施工期间，被告为原告垫付了吊车费用16,100.00元、氧气费用1,000.00元、工人借资8,000.00元，合计人民币25,100.00元，该部分款项，应在原告主张的工程款及违约金内予以扣除。综上，被告尚欠原告工程款人民币902,300.00元（3,200,000.00元－2,050,000.00元－222,600.00元－25,100.00元）。另查明，本案在第一次庭审结束后，原告为达成调解之目的，于2017年9月26日，为被告出具了一份“技术联系单”，该联系单没有被告的签字认可，亦未约定具体维修费用。因被告讷河合作社主张涉案工程存在质量问题，并于2018年1月22日申请司法鉴定，在司法鉴定过程中，因讷河合作社迟迟不办理委托手续及缴纳鉴定费用，致使鉴定时限超时，故黑龙江远大造价咨询服务有限公司，于2018年6月22日作出黑远大（2018）终字100号终止鉴定告知书，终止了鉴定工作。且在本案审理过程中，被告未能提供合法、有效的证据证实涉案工程存在质量问题。本院认为，原、被告之间签订的建设工程施工合同，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。但被告未按合同约定的期限履行给付工程款的义务，导致原告无法继续完成施工，对此被告应承担违约责任。因被告接收涉案工程后，于2016年9月份，将涉案工程交由其他人继续完成工程，故涉案工程的竣工日期及交付之日可认定为2016年9月份。本案在审理过程中，被告未能提供合法、有效的证据证实涉案工程存在质量问题，且在司法鉴定过程中，被告迟迟不办理委托手续及缴纳鉴定费用，致使司法鉴定程序终止，故对被告关于涉案工程存在质量问题的主张，不予支持。综上所述，原告的诉讼请求本院予以支持，但其要求给付违约金的诉讼请求，本院依法予以调整，即被告应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付欠付工程款的利息。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告讷河市新农合玉米种植专业合作社，于本判决发生法律效力后十日内，给付原告齐齐哈尔蓝天新型建材科技有限公司工程款人民币902,300.00元及利息（以902,300.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率，自2016年9月30日起，计算至实际付清之日止。）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13,074.00元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  孙继承人民陪审员  杨 军人民陪审员  郭发发二〇一八年八月十日书 记 员  陆天宇