广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初3010号原告：钱灼燊，男，1984年12月30日出生，汉族，住广东省东莞市东城区.委托诉讼代理人：杨鸿璋，广东遥力律师事务所律师。委托诉讼代理人：李梓玮，广东遥力律师事务所实习律师。被告：东莞市东城区下桥股份经济联合社，地址：广东省东莞市东城区下桥大路28号。负责人：钱计超，理事长。委托诉讼代理人：李新宜，广东臻善律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹忠庆，广东臻善律师事务所律师。原告钱灼燊诉被告东莞市东城区下桥股份经济联合社劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月12日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人杨鸿璋、李梓玮，被告的委托诉讼代理人李新宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请：一、被告支付原告经济补偿金39825元及赔偿金39825元；二、被告支付拖欠的2017年7月至8月工资5900元，并支付相当于该部分工资25%的经济补偿金1475元；三、被告支付原告2007年至2017年未休年休假工资18147.14元；四、被告支付原告2012年至2017年期间每年6月至10月高温津贴4500元；五、被告支付原告2002年9月1日至2017年6月30日期间工作日延长工作时间、休息日工资且不安排补休以及法定节假日工作的加班费，合计821327.59元；六、被告承担本案诉讼费用。原告主张的事实与理由：一、被告单方强行调动原告工作岗位，降低工资待遇，迫使原告与被告解除劳动合同，属变相解雇。二、被告拖欠原告2017年7月至9月期间工资。三、被告从未安排原告休带薪年休假，亦未向原告支付年休假工资报酬。四、被告未向原告发放高温津贴。五、被告未支付原告于工作日延长时间、休息日工作且不安排补休以及法定节假日工作的加班费。被告辩称，一、东莞市政府有文件要求对治安员进行规范化管理，收编为辅警，因原告等人不愿意收编，社区只能暂时将其归入护村队，继续担任副队长。过渡几年后，至调岗时护村队全部解散，原先的工作人员、队员均对岗位作了重新调整。关于降薪问题。首先，因原告已不担任领导岗位，取消领导津贴合理合法。其次，降薪尚未实际实施。再次，原告等人提出异议后，被告也同意不降薪继续维持劳动合同，但原告坚持要求解除劳动合同。因此，被告不存在违法解雇，无须支付经济补偿金。二、被告同意支付2017年7月至8月期间工资，不同意支付25%经济补偿金。三、原告诉请的年休假工资已超过诉讼时效。四、原告工作时间大多数在室内，室内有空调设施，被告无须支付高温津贴。五、原告诉请加班费已超过诉讼时效。被告支付的工资已包括加班费。原告每天工作时间8小时，即使偶尔值班也是领导责任制的体现，并非实际在岗在职，只是突发事情时必须到场。综上，请求驳回对被告的诉请。后原告撤回诉请四。经审理查明，原告于2004年6月15日入职，原担任治安队副队长，月固定工资2950元，后调岗为业务办事员，月固定工资2750元。2017年11月3日，原告于仲裁庭审中以被告违反劳动法强行降职降薪为由，要求解除与被告的劳动关系。双方确认的工资单显示，原告为队长，应发工资及出勤情况如下：2014年2月至12月，每月出勤26天，应发工资为2017元至2900元不等；2015年2月至12月，每月出勤26天，应发工资为2650元；2016年1月至6月，每月出勤26天，应发工资为2650元；2016年7月至12月，每月出勤26天，应发工资为2950元；2017年1月至6月，每月应发工资为2950元，其中1月、6月每月出勤26天，2月至5月每月出勤28天。被告主张出勤记录属实，原告与其他队长实行三班倒的上班制度，每天上班8小时，应发工资包含加班费。原告主张，工资表显示的是正常上班的工资，不含加班费，出勤记录也与实际不符，实际原告每天上班12小时，值班时间为24小时，如第一天上班，则第二天值班，如此轮流，提供值班表佐证。被告对值班表不予确认，主张值班只是电话值班，无须在岗，不等于出勤。原告主张，被告处不存在出勤制度，原告上班无须签到，不存在签到表。原告提供的值班登记表显示，2013年、2014年期间，钱志强、钱灼燊、钱沛权三人轮流值班。原、被告签订的劳动合同约定，劳动合同期限为2015年1月1日至12月30日，每周工作6天，每天工作8小时，正常工作时间工资为1310元/月。被告提供的补贴发放表显示，原告已领取2016年4月岗位值班补贴720元、5月值班岗位补贴290元、7月加班及高温津贴350元、8月大行动补贴100元、8月岗位补贴150元、9月、10月补贴400元、2017年1月值班补贴100元、1月加班费700元、5月岗位补贴200元、6月值班补贴100元，等等。原告主张，上述款项均不属于加班费，加班费应以2950元为基数计算。被告主张，原告的固定工资包含了加班费，若原告在法定节假日上班，以补贴形式另行发放加班费，为100元/天。本院对东莞市东城区下桥股份经济联合社治保会主任钱锡球、治安班长钱寿朋、治安队员钱淦辉、前治安队员钱志辉制作了谈话笔录。钱锡球陈述，钱锡球于2015年以前就担任治保会主任，2015年5月前，队长为3人，5月后一个人退休，剩钱志强、钱灼燊担任队长；钱志强、钱灼燊无需在警务大楼值班，只需要电话值班，只有特大事件才需要回来处理，两人也不需要考勤签到；钱志强、钱灼燊一般白天在警务大楼上班8小时，其余时间都是电话值班。钱寿朋陈述，钱寿朋担任治安班长有二三十年，2015年5月前，队长为3人，5月后一个人退休，剩钱志强、钱灼燊担任队长；队长每人每天上班不超过8小时，上班时间比较弹性，上班和值班是同一件事，也是每天不超过8小时；治安员实行“三班倒”，需要签到，队长和班长不需要上班签到。钱淦辉陈述，钱淦辉担任治安队员有十几年，治安员实行“三班倒”，对队长的上班时间不清楚，有事会打电话给队长。钱志辉陈述，钱志辉担任辅警有三、四年，此前在下桥经济联合社担任治安队员，当时钱志强、钱灼燊是副队长；治安队员实行“三班倒”，不清楚队长和副队长的出勤制度，有重大事件的时候队长或者副队长会出现。因本案争议，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申诉。东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭于2017年11月17日作出东劳人仲院东城庭案字[2017]1204号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告于2017年11月3日已与被告解除劳动合同；二、被告须支付原告2017年7月至8月工资5900元、经济补偿金39825元、2016年及2017年未休年休假工资2499.48元、2017年7月至10月高温津贴600元；三、驳回原告的其他申诉请求。原告不服仲裁裁决，于法定期限诉至本院。本院认为，原告撤回诉请四，本院予以准许。东劳人仲院东城庭案字[2017]1204号仲裁裁决书裁决确认原告于2017年11月3日已与被告解除劳动合同、被告须支付原告2017年7月至8月工资5900元、经济补偿金39825元、2017年7月至10月高温津贴600元，原、被告均服从上述裁决，本院予以确认。人社部发〔2017〕87号《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》已废止《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，原告据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定主张拖欠工资的25%经济补偿金，本院不予支持。本案争议焦点为：一、原告诉请赔偿金有无依据；二、原告的加班费请求有无超出仲裁时效、原告的上班时间、加班费计算基数；三、原告的未休年休假工资请求有无超出仲裁时效、未休年休假工资的计算基数。关于争议焦点一。原告主张被告强行降职降薪，导致原告被迫离职。在被迫离职的情况下，原告有权主张的应为解除劳动关系经济补偿金，上述已认定被告须支付原告经济补偿金，原告诉请被告支付赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二。1.关于加班费请求有无超出仲裁时效。原告于离职之日起一年内就加班费问题提起劳动仲裁，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，加班费请求没有超出仲裁时效。2.关于原告的上班时间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告主张被告处不存在签到表，因此，不能认定被告掌握加班事实存在的证据而拒不提供，原告应当就加班事实存在承担举证责任。原告对其主张的加班情况未能提供充分有效证据证实，本院不予采信。被告主张原告每天上班8小时，该主张与东莞市东城区下桥股份经济联合社治保会主任钱锡球、治安班长钱寿朋的陈述相吻合。东莞市东城区下桥股份经济联合社治安队员钱淦辉、前治安队员钱志辉均主张治安队员实行“三班倒”，有重大事件才找队长和副队长，由此亦难以推断副队长的上班时间比治安队员更长。因此，本院采信被告的主张，认定原告每天上班8小时。至于原告每月上班天数，被告主张按原告签名确认的工资单记载的上班天数确定，在原告未能提供有效证据反驳的情况下，本院予以采纳。3.关于加班费计算基数。工资单显示，“正常工作工资”对应的“正常工作天数”为26天至28天不等，应理解为该“正常工作工资”属于26天至28天不等的工作时间内的劳动报酬，即包含法定工时制工资及加班工资。原告主张工资单所列“正常工作工资”为法定工时制工资并要求据以核算加班费计算基数，本院不予采纳。原、被告于劳动合同中约定正常工作时间按东莞市最低工资标准确定，原告未能举证证实双方实际履行标准高于劳动合同约定，原告的加班费应以东莞市最低工资标准的倍数计算。依据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位对工资支付台账的保存义务不少于二年，因此，被告承担自原告申诉时起两年内工资台账的举证责任。被告已提交2015年7月后的工资支付凭证，2015年7月前的工资支付凭证的举证责任由原告承担。被告提供的补贴发放表显示，除工资单记载的工资外，被告还不定期向原告发放补贴，包括加班补贴和值班补贴，因此，不能仅以工资单记载的工资金额核算被告是否足额发放加班费。原告未能提供2015年7月前的补贴发放凭证，本院仅审查2015年7月后被告是否足额发放原告加班费。2015年7月后，原告每月上班26天可获得工资不少于2650元，每月上班28天可获得工资不少于2950元，被告每月发放原告的工资已超依据东莞市同期最低工资标准核算得出的应得基本工资和加班费之和，因此，被告已足额发放原告加班费。综上，原告诉请被告支付加班费821327.59元，本院予以驳回。关于争议焦点三。1.未休年休假工资请求有无超出仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”因此，原告2015年以前的年休假主张已超仲裁时效。2.未休年休假工资的计算基数。原告的工资主要由正常工作时间工资和加班工资组成，未休年休假工资计算基数应剔除加班费，因此，应按同时期东莞市最低工资标准确定未休年休假工资的计算基数。根据原告的在职年限及离职时间可知，原告2016年可享受年休假10天，2017年可享受年休假8天，被告应支付原告2016年度未休年休假工资差额为1388.51元（1510元÷21.75天/月×10天×200%=1388.51元），2017年度未休年休假工资差额为1110.80元（1510元÷21.75天/月×8天×200%=1110.80元），合计2499.31元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省工资支付条例》第十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告钱灼燊于2017年11月3日已与被告东莞市东城区下桥股份经济联合社解除劳动合同；二、被告东莞市东城区下桥股份经济联合社应自本判决发生法律效力之日起三日内支付原告钱灼燊2017年7月至8月工资5900元、经济补偿金39825元、2017年7月至10月高温津贴600元、2016年度及2017年度未休年休假工资差额2499.31元；三、驳回原告钱灼燊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周汝丽人民陪审员  黎 红人民陪审员  党志民二〇一八年八月二十三日书 记 员  黄婉婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工作报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第四十六条第一款工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。