山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁07民终4190号 上诉人（原审原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：山东省安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：李新萍，女，1965年10月13日出生，汉族，住山东省安丘市。 委托诉讼代理人：王建光，山东明清律师事务所律师。 上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司（以下简称长安铁塔公司）因与被上诉人李新萍劳动争议纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2017）鲁0784民初3191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 长安铁塔公司上诉请求：1.请求二审人民法院依法改判或发回重审；2.本案一、二审的诉讼费用由李新萍承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，长安铁塔公司不应支付解除劳动合同经济补偿。李新萍是自动离职，自离职之日不再到公司上班的，即是自动与公司解除劳动合同，根据法律规定，职工自动与公司解除劳动合同的情形的，公司是不应当支付经济补偿金的，而一审法院没有就此事实做出认定。长安铁塔公司认为长安铁塔公司并不存在违约行为，就不应支付解除劳动合同经济补偿。综上所述，一审判决认定事实错误、没有事实证据，才导致错误判决。长安铁塔公司依法上诉，请求二审人民法院依法改判或发回重审。 李新萍未提交书面答辩意见。 长安铁塔公司向一审法院起诉请求：1.判令长安铁塔公司不支付李新萍经济补偿金61654.05元；2.诉讼费用由李新萍承担。 一审法院认定事实：李新萍系长安铁塔公司职工，1995年4月到长安铁塔公司处工作，从事保管员工种。2012年1月18日，双方签订《劳动合同书》，约定：第一条合同类型为固定期限，自2012年1月20日起至2017年1月19日止，共60个月；第八条甲方（长安铁塔公司）因生产和工作需要，依据乙方（李新萍）的专业、特长、工作能力和表现，需要乙方调整工作岗位的，原则上应协商一致，但以下情况除外：A.甲方因生产经营服务需要，产业、产品结构调整及工艺规程、组织机构设置等情况发生变化需调动乙方工作岗位时，乙方应予接受；…。长安铁塔公司为李新萍缴纳了社会保险。2016年6月13日，李新萍以长安铁塔公司擅自调整工作岗位为由，离开长安铁塔公司处。2016年6月17日，李新萍曾作为申请人，向山东省安丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1.长安铁塔公司为李新萍恢复工作岗位，并承担因单方变更工作岗位变更期间（自2016年6月14日）造成的误工损失费；2.长安铁塔公司支付李新萍自1995年至2016年节假日工资合计29572.40元；1995年4月至2016年5月双休日加班工资合计193066.64元；2008年至2015年带薪年休假工资31448.27元。该委查明，李新萍于1965年出生，已超出法定退休年龄，认为该纠纷不属于劳动争议，于2016年9月8日作出安劳人仲案字[2016]第188号裁决书，裁决：驳回李新萍的仲裁请求。长安铁塔公司不服裁决，曾起诉，请求支持其诉讼请求。2016年12月22日，山东省安丘市人民法院作出（2016）鲁0784民初3992号民事判决书，认为李新萍档案记载的出生时间为1969年3月，根据有关规定，对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法，本人身份证与档案记载的出生时间不一致时，以本人档案最先记载的出生时间为准，判决：长安铁塔公司支付李新萍2015年带薪年休假工资差额2942.53元，于判决生效之日起十日内付清；驳回李新萍的其他诉讼请求。2016年9月26日，李新萍以长安铁塔公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险，不支付劳动者带薪休假工资、加班费、节假日工资为由，再次向山东省安丘市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：1.解除长安铁塔公司与李新萍的劳动合同。2.长安铁塔公司为李新萍结清养老保险、医疗保险等五险一金。3.长安铁塔公司支付李新萍经济补偿金73500元，经济赔偿金147000元，及中秋节过节费500元。4.长安铁塔公司支付李新萍独生子女奖励金15000元。5.长安铁塔公司为李新萍办理下岗失业金。6.长安铁塔公司在解除劳动合同的同时为李新萍办理档案移交手续。2017年6月6日，山东省安丘市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字[2016]第315号裁决书，认定李新萍离职前12个月的月平均工资为2867.63元，长安铁塔公司未及时足额支付李新萍劳动报酬，未依法为李新萍缴纳社会保险费，裁决：1.长安铁塔公司、李新萍双方解除劳动合同。2.长安铁塔公司须于裁决书生效之日起十五日内，支付李新萍解除劳动合同经济补偿金61654.05元。3.长安铁塔公司须于裁决书生效之日起十五日内，在李新萍办理完成工作交接后，为李新萍办理解除劳动关系和档案关系转移的相关手续。4.长安铁塔公司须于裁决书生效之日起三十个工作日内，协助李新萍到人力资源管理部门办理失业保险手续。5.驳回李新萍的其他仲裁请求。长安铁塔公司不服裁决，于2017年7月7日向山东省安丘市人民法院起诉，请求判决不向李新萍支付经济补偿金61654.05元。另查明：李新萍2015年6月的工资3113.87元长安铁塔公司9月发放，7月的工资2899.15元长安铁塔公司11月发放，8月的工资2890.87元长安铁塔公司12月发放，9月的工资2639.07元、10月的工资2827.02元长安铁塔公司2016年1月发放，11月的工资2730.20元长安铁塔公司2016年3月发放，12月的工资2635.18元长安铁塔公司2016年4月发放，2016年1月的工资2888.72元长安铁塔公司5月发放，2月的工资2325.76元长安铁塔公司6月发放，3月的工资3268.22元长安铁塔公司7月发放，4月的工资3103.32元长安铁塔公司8月发放，5月的工资3090.23元长安铁塔公司9月发放，6月1日至13日的工资1531.13元长安铁塔公司以李新萍违反劳动纪律为由未发放。李新萍2015年6月至2016年5月的实发工资总额为34411.61元，离职前12个月的月平均工资为2867.63元。长安铁塔公司应给李新萍缴纳的社会保险费，长安铁塔公司已缴纳到2017年7月份。其中：2015年8月的社会保险费10月缴纳，9月、10月的社会保险费11月缴纳，11月、12月的社会保险费2016年1月缴纳，2016年1月的社会保险费5月缴纳，2月、3月及4月的大部分社会保险费6月缴纳、4月欠缴的部分及5月、6月的社会保险费12月缴纳，7月的社会保险费2017年1月缴纳。李新萍主张个人缴纳的2015年6月份—2016年5月份的养老保险金203.76元、医疗保险金50.94元、失业保险12.74元、住房公积金68.5元、工会费1元，以上每月共计336.94元，但提交的养老保险、医疗保险、失业保险的个人缴费证据所载明的每月数额不完全一致，提交的住房公积金、工会费的缴费证据只有工资表复印件四份，且载明的住房公积金数额是81元，不能得出每月共计336.94元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”故长安铁塔公司虽仅对裁决的“支付李新萍经济补偿金”提起诉讼，但法院应对长安铁塔公司的诉讼请求及李新萍的全部仲裁请求予以审理判决。裁判时，对长安铁塔公司、李新萍无异议的仲裁裁决予以审查采纳。关于解除劳动合同问题。李新萍1995年4月份到长安铁塔公司处工作，2012年1月18日双方签订劳动合同，自2012年1月20日起至2017年1月19日止；长安铁塔公司存在未及时足额给李新萍支付工资的事实，且2016年9月26日李新萍申请仲裁时，长安铁塔公司仍未及时缴清李新萍的社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，不单指“未缴纳”，还包括“未及时足额缴纳”，故李新萍要求解除劳动合同，符合上述法律规定，予以支持。长安铁塔公司诉称李新萍第一次申请仲裁时未以长安铁塔公司没有及时发放工资为由要求解除劳动合同，且长安铁塔公司已全额发放李新萍工资，仲裁裁决错误，与事实不符；李新萍申请恢复工作岗位未获仲裁裁决支持后，第二次申请仲裁要求解除劳动合同，且长安铁塔公司存在未及时足额给李新萍发放工资、缴纳社会保险的事实，故山东省安丘市劳动人事争议仲裁委员会裁决解除长安铁塔公司、李新萍的劳动合同并无不当。关于支付经济补偿金问题。《劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”根据上述法律规定，依据第三十九条解除劳动合同的，用人单位不需支付经济补偿金。李新萍虽有对调换工作岗位未与长安铁塔公司协商一致就离岗的事实，但长安铁塔公司并未依据《劳动合同法》第三十九条的规定解除与李新萍的劳动关系，故长安铁塔公司不予支付李新萍经济补偿金的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。李新萍在长安铁塔公司处工作已满21年零2个月，长安铁塔公司应向李新萍支付21.5个月的经济补偿金计61654.05元。李新萍主张应每月增加336.94元21.5个月共计7244.21元，既证据不足，又未对仲裁裁决提起诉讼，视为对裁决数额的认可，故其主张不予支持。关于经济赔偿金问题。《劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”根据上述法律规定，用人单位向劳动者支付经济赔偿金的前提，是用人单位“违反本法规定解除或者终止劳动合同”。李新萍要求解除劳动合同，而非长安铁塔公司违法解除或者终止劳动合同，故长安铁塔公司只能依法主张经济补偿金，而不能获得经济赔偿金。故其要求长安铁塔公司支付经济赔偿金147000元的请求，依法不予支持。关于过节费问题。过节费系用人单位给劳动者的一项福利待遇，兼顾慰问和鼓励两重性质，劳动法律法规并无强制性规定。李新萍已离开长安铁塔公司工作岗位，并要求解除劳动合同，李新萍享受该福利待遇的事实基础已不存在，且该项请求亦无明确法律依据，故李新萍要求长安铁塔公司支付中秋过节费500元，不予支持。关于独生子女奖励金问题。独生子女奖励金，是企业退休职工中独生子女父母一次性养老补助。《山东省人口与计划生育条例》第二十六条第一款第二项规定：独生子女父母为企业职工的，退休时由所在单位按照设区的市上一年度职工年平均工资的30%发给一次性养老补助。李新萍尚未达到法定退休年龄，未办理退休手续，不符合领取该项补助的条件。故李新萍要求长安铁塔公司支付独生子女奖励金15000元，不予支持。关于缴纳社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十条规定“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”根据上述法律规定，用人单位给劳动者缴纳社会保险费，是法定义务；但要求用人单位缴纳社会保险费的法定部门是劳动行政部门。因此，要求用人单位缴纳社会保险费不属于劳动仲裁范围，亦不属于法院审理劳动争议案件的范围。故李新萍要求长安铁塔公司为其缴清社会保险的请求，不予支持。关于协助办理失业保险金问题。《劳动合同法》第五十条第一款规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”国务院发布实施的《失业保险条例》第二条第一款规定“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，享受失业保险待遇。”第六条第一款规定“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。”该条第二款规定“城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。”故李新萍要求长安铁塔公司协助办理失业保险手续，符合法律规定，予以支持。关于协助办理档案关系转移手续问题。《劳动合同法》第五十条第一款规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”该条第二款规定“劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位按照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。”根据上述法律规定，长安铁塔公司、李新萍应当协商办理工作交接。长安铁塔公司应当为李新萍办理档案和社会保险关系转移手续。综上，为依法保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，国务院《失业保险条例》第二条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，参照《山东省人口与计划生育条例》第二十六条第一款第二项规定，判决：一、长安铁塔公司与李新萍双方解除劳动合同。二、长安铁塔公司支付李新萍解除劳动合同经济补偿金61654.05元，于判决生效之日起十日内付清。三、长安铁塔公司于判决生效之日起十五日内，在李新萍办理完成工作交接后，为李新萍办理解除劳动关系和档案关系转移的相关手续。四、长安铁塔公司于判决生效之日起三十个工作日内，协助李新萍到人力资源管理部门办理失业保险手续。五、驳回长安铁塔公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由长安铁塔公司负担。 本院二审期间，上诉人提交公司培训学习记录表一份和考勤表复印件一份，主张被上诉人自2016年6月13日自行离开公司且再未上班，被上诉人对公司的规章制度知情，其违反公司规章制度，离开公司即视为主动与公司解除劳动合同，公司不应支付经济补偿金。被上诉人质证称：培训学习记录表与本案无关，考勤表是复印件，不予认可。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，根据查明的事实，上诉人存在未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位存在该情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。本案系被上诉人提起仲裁要求解除劳动合同，并要求上诉人支付经济补偿金，根据上述法律规定，上诉人应予支付。至于上诉人主张的被上诉人存在因不同意调动工作岗位而自动离岗的事实，上诉人并未依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与被上诉人的劳动关系，且上诉人存在应予支付经济补偿金的情形，故对上诉人关于不予支付被上诉人经济补偿金的主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人长安铁塔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  王 斌 审判员  王 峰 二〇一八年八月二十八日 法官助理郭晓莉 书记员仲自然