贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0522民初2272号 原告王万兵，男，汉族，1988年7月19日出生，住贵州省荔波县。 被告：胡建国，男，汉族，1966年1月9日出生，住重庆市铜梁县。 被告：张继伦，男，汉族，1963年9月16日出生，住重庆市铜梁县。 第三人：胡懋，男，汉族，1989年4月29日出生，住重庆市铜梁县。 二被告及第三人委托代理人：张义光，男，重庆市铜梁区巴川法律所法律工作者。 原告王万兵与被告胡建国、张继伦，第三人胡懋建设工程施工合同纠纷一案，贵州省荔波县人民法院于2017年9月18日裁定移送本院审理，本院于2018年5月4日受理后，依法组成合议庭于2018年6月12日公开开庭进行了审理，原告王万兵到庭参加了诉讼，被告胡建国、张继伦，第三人胡懋及委托代理人张义光经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王万兵诉称：2016年11月26日，我与二被告签订《黔西县观音洞镇大元村贵州民居房屋改建施工协议》，合同签订后，我按二被告要求，在贵州省荔波县甲良镇支付二被告订金50000元，该款汇入第三人胡懋的账户上。合同签订后，我不能进场进行施工，因此，请求判决二被告及第三人胡懋返还的我订金50000元及违约金50000元，共计100000元。 原告王万兵在举证期限内提供以下证据证明自己的主张： 1、原告身份证复印件，证明原告的主体身份适格； 2、《黔西县观音洞镇大元村（雨朵镇扯泥村）贵州民居房屋改建施工协议》，证明自己与二被告签订施工合同； 3、银行卡复印件一份，证明原告王万兵将50000元订金汇入第三人胡懋的账户； 4、收款收据、发货单，证明原告王万兵购买施工材料准备进场施工； 5、重庆市铜梁县安溪镇金滩村委会证明，证明张继伦长期不在家。 被告胡建国、张继伦辩称：1、原告王万兵所主张的返还其定金50000元及违约金50000元的请求不能成立，理由是根据合同约定，我们与原告王万兵签订的《黔西县观音洞镇大元村贵州民居房屋改建施工协议》中明确约定原告王万兵向我们缴纳的是保证金而不是订金；原告所请求的是保证金，由于该合同是我们自然人之间签订的建设工程施工合同，是一个无效合同，因此约定双倍返还保证金就是无效的，且原告王万兵是进场后中途退场的，所以我们不退还其保证金；2、2016年12月14日原告王万兵已实际进场进行施工，只是在施工过程中中途退场，为此我们曾发通知要求原告王万兵按合同约定继续施工，可原告王万兵仍然违反约定，因此，我们也不可能退还其保证金；3、第三人胡懋并不是本案的当事人，我们在签订合同时，二被告是甲方，原告王万兵是乙方，胡懋不是合同相对人，只是我们提供了胡懋的账号要求原告王万兵将保证金汇入胡懋的账户内。因此，请求驳回原告王万兵的诉讼请求。 被告胡建国。张继伦在举证期限内提供以下证据证明自己的主张： 1、二被告身份证复印件，证明自己的主体身份适格； 2、黔西县雨朵镇人民政府发包给吴某某的《雨朵镇“五在农家、美丽乡村”房屋亮化工程施工合同》一份，证明双方承包工程的真实性； 3、吴某某向二被告签订的《雨朵镇扯泥村“五在农家、美丽乡村”房屋亮化工程施工合同》证明该工程再次违法转包； 4、二被告与原告王万兵签订的《黔西县观音洞镇大元村（雨朵镇扯泥村）贵州民居房屋改建施工协议》，证明该工程第三次违法转包，合同约定中途退场不退还保证金； 5、收据一张，证明胡懋收到原告王万兵的汇款后，已将保证金支付给二被告； 6、图片18张，证明原告王万兵已进场施工； 7、《请予施工建设通知》，证明原告王万兵退场后，二被告通知原告王万兵进场施工； 8、快递邮件两份，证明二被告通过代理人张义光将《请予施工建设通知》采取邮寄的方式通知原告王万兵。 第三人胡懋未作陈述。 第三人胡懋在举证期限内提供身份证复印件有自己的身份信息。 经庭审质证，原告王万兵对二被告及第三人胡懋提供的证所均无异议，本院对二被告及第三人胡懋提供的证据予以采信。 经审查，原告王万兵提供的证据客观真实，且与二被告提供的证据相互印证，本院予以采信。 经审理查明：2016年11月26日，原告王万兵与二被告签订《黔西县观音洞镇大元村贵州民居房屋改建建筑施工协议》，二被告将黔西县观音洞镇大元村的“四在农家、美丽乡村”房屋立面改造工程合同转包给原告王万兵施工，双方就工程质量、工期等作出约定，并约定：“乙方向甲方交纳安全及工程保证金50000元，签订合同时交到甲方指定账户，工程完工时退还。若出现安全事故或中途退场，保证金扣减或不得返还，若乙方不能进场甲方双倍返还保证金。”合同签订后，原告王万兵将50000元保证金汇入二被告指定的第三人胡懋的账户上。2016年12月10日，被告胡建国与吴某某签订《雨朵镇“五在农家、美丽乡村”房屋亮化工程施工合同》，由于原告王万兵无法在观音洞镇大元村进场施工，双方遂将该合同的施工地点改为黔西雨朵镇扯泥村，并在双主签订的《黔西县观音洞镇大元村贵州民居房屋改建建筑施工协议》的标题上用钢笔添加上“雨朵镇扯泥村”字样。原告王万兵按合同约定购买材料后在黔西县雨××镇××泥村进场施工，施工过程中，因原工程承包人吴某某认为该工程是由被告胡建国承包的，应由被告胡建国负责施工为由不允许原告王万兵施工，原告王万兵遂退场。2017年1月12日，二被告以原告王万兵中途退场为由书面通知原告王万兵按合同约定进行施工，原告王万兵未予同意。原告王万兵要求二告返还其保证金未果后向贵州省荔波县人民法院起诉，贵州省荔波县人民法院审理后认为本案是建设工程施工合同，应由合同履行地法院管辖，遂裁定将本案移送本院审理。 综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点是：二被告及第三人胡懋是否应当退还原告王万兵的保证金50000元并支付违约金50000元。 本院认为：本案是建设工程施工合同纠纷，应适用《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定进行处理。二被告与吴某某签订《雨朵镇“五在农家、美丽乡村”房屋亮化工程施工合同》后，又将该工程分包给原告王万兵施工，原告王万兵已按二被告要求缴纳了50000元保证金，并按约定进场施工。由于原告王万兵是自然人，不具备建设工程施工的资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条：“建设工程有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项之规定，认定无效：（一）、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”及《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”之规定，双方签订《黔西县观音洞镇大元村（雨朵镇扯泥村）贵州民居房屋改建建筑施工协议》无效，二被告已承认该合同为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担责任。”之规定，对原告王万兵要求二被告50000元保证金的主张，本院予以支持。由于原告王万兵是自然人，在明知自己没有施工资质的情况下与二被告签订施工合同，其本身也有过错，其受到的其他损失应由原告王万兵自己承担。因此，对原告王万兵要求二被告支付其50000元违约金的主张，本院不予支持。虽然原告王万兵的保证金是汇入第三人胡懋的账户，但双方均认为胡懋的账户是被告胡建国指定的，原告王万兵也认可该保证金已由第三人胡懋转交给二被告，第三人胡懋与本案无直接因果关系。因此，第三人胡懋不应当承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告胡建国、张继伦于本判决生效之日起十日内返还原告王万兵保证金50000元； 二、驳回原告王万兵的的其他诉讼请求。 案件受理费2300元，由原告王万兵负担1150元，被告胡建国、张继伦负担1150元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不上诉,本判决发生法律效力,当事人可在判决书生效后两年内向本院申请强制执行。 审 判 长  申世举 人民陪审员  彭安怀 人民陪审员  王春华 二〇一八年八月十八日 书 记 员  吴念秋