凉城县人民法院民 事 判 决 书（2018）内0925民初417号原告：武某，男，1953年04月13日出生，汉族，住赤峰市。委托诉讼代理人：武晓光（系武某长子），住乌兰察布市。被告：内蒙古天保生态有限责任公司。法定代表人：郑建，任公司经理。委托诉讼代理人：郑林和，内蒙古明磊律师事务所专职律师。原告武某与被告内蒙古天保生态有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年06月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武某及其委托诉讼代理人武晓光，被告内蒙古天保生态有限责任公司委托诉讼代理人郑林和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿1.医疗费15686.50元；2.伙食补助费1万元；3.交通食宿费8500元；4.停工留薪期工资72000元（3000元×24个月）；5.一次性伤残补助金22848元（十级伤残5440元的60%×7个月）；6.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金65280（5440元×12个月）；7.后续治疗费5万元。总计249314.50元。事实与理由：原告于2014年10月份应聘被告处做工，未签订书面劳动合同。先做护林员，后又放羊接羔，月工资3000元。2015年2月，原告因身体不适，查出布病。4月，被告支付原告3000元，让原告回家看病，工资照发。原告在劳动过程中患病，应属工伤。按照工伤保险条例要求被告赔偿遭拒绝。就劳动关系先经劳动仲裁，后经凉城县法院确认存在劳动关系，被告上诉后中级法院维持原判决。经凉城县人事劳动和社会保障局认定原告属于工伤后，经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会鉴定：“原告劳动功能障碍伤残等级十级，属部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无”。原告据此要求被告赔偿，再次遭拒绝。故向你院提起诉讼，请求依法判处。内蒙古天保生态有限责任公司辩称，一、原被告于2015年3月4日协议进行一次性处理，是双方当事人对民事权益的处分。在未通过法定途径撤销的情况下，所提本案的诉讼请求程序违法，属重复主张权利，法院应予驳回其全部诉讼请求。二、双方依法不存在劳动关系。原告尽管有法院一二审判决存在劳动关系，但这种判决明显违反劳动合同法实施条例21条禁止性规定。三、原被告双方法律本质构成了劳务关系：1.原告已达法定退休年龄，不符合劳动关系的主体要件；2.双方建立的关系未达一年以上，不符合签订劳动合同的法定要求。更为重要的是，双方在建立关系时也没有约定为劳动关系，而被告一直按劳务关系对待，原告也事实上接受了被告给予劳务关系的待遇。因此本案不属劳动争议范围内的工伤保险待遇，原告应按提供劳务者受害责任纠纷案件主张权利。经审理本院认定事实如下：对于当事人双方没有争议的原告于2014年10月应聘到被告处工作，后给被告放羊，月工资3000元的事实，本院予以确认。原告提交已发生法律效力的案号分别为（2016）内0925民初263号和（2016）内09民终682号的《内蒙古自治区凉城县人民法院民事判决书》和《内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院民事判决书》，及《职业病诊断说明书》、《认定工伤书》、《劳动能力再次鉴定结论书》，拟证明双方自2014年10月起建立劳动关系，2017年3月30日确诊为“职业性布鲁氏菌病”，2017年7月7日认定为工伤，2018年3月16日鉴定为“劳动功能障碍伤残等级十级，属部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无”的事实。被告对上属证据的真实性予以认可、合法性不认可，对判决书的证明目的不认可。认为原告从聘用时已超过法定退休年龄60周岁，在此基础上继续作工伤认定无任何法律依据，超出了职能部门的职权范围，并提交《劳务报酬情况说明》、原告身份证复印件各一份，拟证明聘用时原告已满60周岁，达退休年龄，原被告间存在的是劳务关系而非劳动关系。经审查，被告提交的证据不足以推翻原生效判决，本院对原被告自2014年10月起建立劳动关系的事实予以认定。《职业病诊断说明书》、《认定工伤书》、《劳动能力再次鉴定结论书》内容真实，形式合法，被告虽有异议，但未能提供足以反驳的相关证据，本院予以采信。本院对原告有职业性布鲁氏菌病，构成工伤，劳动功能障碍伤残等级十级的事实予以确认。原告提交医疗费收据15张，拟证明治疗布鲁氏菌病所支出的费用。被告对票据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为所支出的费用无相关诊断书，看的什么病无法证实，如果是布鲁氏菌病属于国家免费治疗的范围。经审查，15张医疗费票据，总金额7386元。其中№201712070013号票据金额1800元无医疗项目，№0137611号票据金额2245元无医疗单位公章，№000976357号票据金额110元系预收款收据，应予剔除。本院确认原告医疗费支出为3231元。原告提交交通费票据153张，拟证明治疗期间支出的交通费用。被告表示部分认可，请求法庭酌定。经审查，原告提供的票据明显超出实际就诊的次数，本院酌情确定原告治疗期间支出的交通费用为2000元。被告提交《承诺书》一份，拟证明原被告已协议对争议进行过一次性处理，原告请求工伤保险待遇，属重复主张权利，应当先主张撤销该协议。被告辩称本人系赤峰户籍，当时在乌兰察布市看病需5000元，被告只给3000元。不签字被告不给钱，没办法才签的承诺书。据此，本院对原被告于2015年3月4日协议由被告支付原告3000元对争议曾进行过一次性处理的事实予以认定。本院认为，本案中，原告应聘到被告处工作时虽已年满60周岁，但原告身份是农民，我国法律、法规并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工在企业就业，也并没有规定劳动关系中劳动者的年龄不得高于法定退休年龄，是否存在劳动关系不是以是否超过退休年龄为判断标准。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或退休金的人员发生用工争议，法院应按劳务关系处理。因此，享受养老保险待遇或退休金是劳动关系和劳务关系的界限，原被告间存在劳动关系。原告在被告单位从事放羊工作中感染布鲁氏菌病，且社会保险行政部门已依法认定原告为工伤，劳动能力鉴定部门也为原告出具了相关的鉴定结论，原告依法应当享受相关的工伤保险待遇。被告单位未参加工伤保险并缴纳相关保险费，使原告无法从工伤保险基金获得工伤保险待遇，故原告因工伤产生的相关待遇，应由用人单位被告内蒙古天保生态有限责任公司支付。原告在工伤认定前对被告所作的承诺系民事法律行为，而工伤系社会保险行政部门依法认定，两者不能相互代替，被告不能以原告所作承诺排除其所应当承担的法定强制性义务，但被告已支付原告的3000元赔款应从工伤赔偿金中扣除。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》规定的项目和标准及本院认定的事实，以2014年度乌兰察布市职工月平均工资为基数计算，原告的工伤待遇为：医疗费3231元、交通费2000元、停工留薪期工资36000元（3000元/月×12个月）、一次性伤残补助金21000元（3000元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金35075.60元（50108元/12个月×7个月）（1+20%）、一次性伤残就业补助金29229.67元（50108元/12个月×7个月），共计126536.27元。综上所述，原告请求被告按照工伤保险待遇项目和标准支付赔偿金，本院应予支持。原告未住院治疗，住院伙食补助费不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条,《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第五十四条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，判决如下：一、由被告内蒙古天保生态有限责任公司支付原告武某医疗费、交通费、食宿费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计126536.27元，扣除已付的3000元，实应给付123536.27元，于本判决生效之日起30日内履行。二、驳回原告武某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由内蒙古天保生态有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。审判员  梁立目二〇一八年八月二十日书记员  董学良