安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖18民终1065号 上诉人（原审原告）：宁国隆世金属制品有限公司，住所地安徽省宁国市经济技术开发区外环西路112号。 法定代表人：周立，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周洋，安徽周振华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姜小胜，男，1975年2月19日出生，汉族，住安徽省宁国市。 委托诉讼代理人：李奕璇，宁国市法律援助中心指派律师。 上诉人宁国隆世金属制品有限公司（以下简称隆世公司）因与被上诉人姜小胜劳动争议一案，不服宁国市人民法院（2018）皖1881民初1177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 隆世公司上诉请求：撤销原判，依法改判隆世公司无需支付姜小胜一次性伤残补助金差额13576元，改判少支付姜小胜停工留薪期工资、伤残津贴。事实与理由：一、一审法院认定姜小胜受伤前月平均工资为3583元错误。姜小胜2016年11月11日到12月11日总工资为3583元，扣除300元福利费，个人应缴纳的社会保险费56.98元，实际工资应为3225.04元。二、一审法院判决隆世公司支付姜小胜一次性伤残补助金差额无法律依据。姜小胜于2016年11月11日至隆世公司就职，隆世公司于2016年12月1日为其缴纳工伤保险。隆世公司为姜小胜交纳工伤保险时，姜小胜尚未工作满一个月，隆世公司以2734.5元/月为基数为其缴纳工伤保险，并无过错，也不违法。三、一审判决隆世公司承担的停工留薪期工资、伤残津贴数额错误。姜小胜的停工留薪期工资应为25800.32元，伤残津贴应为10449.13元。 姜小胜答辩称：原审认定事实清楚，判决理由充分，结果正确。请求驳回上诉，维持原判。 隆世公司向一审法院起诉请求：1、判令隆世公司无需支付姜小胜一次性伤残补助金差额13576元；2、判令隆世公司减少支付姜小胜停工留薪期工资，停工留薪期工资只需支付25800.32元；3、判令隆世公司减少支付姜小胜伤残津贴，伤残津贴只需支付10449.13元;4、由姜小胜承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：姜小胜于2016年11月11日入职隆世公司处从事冲压岗位工作。2016年12月11日，姜小胜在工作中受伤，被送往宁国市手足外伤专科医院住院治疗43天。2017年4月2日，宁国市人力资源和社会保障局认定姜小胜为工伤，宣城市劳动能力鉴定委员会于2017年8月17日鉴定姜小胜劳动功能障碍程度为六级。2018年1月23日，姜小胜向隆世公司申请提出离职，双方协商解除劳动关系。姜小胜2016年11月11日至2016年12月11日期间工资合计3583元。姜小胜在隆世公司处领取生活费34800元，隆世公司为姜小胜办理了2016年12月至2017年12月期间社会保险并垫付姜小胜个人应承担的社会保险费2921.02元。隆世公司已为姜小胜办理了工伤保险，符合工伤保险待遇支付规定，核定的一次性伤残补助金为43752元。工伤保险基金已支付给姜小胜项目有住院伙食补助费900元、医疗费36889.9元。姜小胜于2018年2月2日向宁国市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.确认姜小胜与隆世公司自2018年1月23日解除劳动关系；2.隆世公司支付姜小胜一次性伤残补助金59200元、一次性工伤医疗补助金88650元、一次性伤残就业补助金167450元、住院伙食补助费860元、停工留薪期工资29600元、停工留薪期护理费5647元、伤残津贴11100元，合计362507元。宁国市劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月15日作出宁劳人仲案字（2018）第025号仲裁裁决书，裁决如下：一、隆世公司自仲裁裁决书生效之日起十日内一次性支付姜小胜住院伙食费900元、一次性伤残就业补助金167450元（4925元/月×34个月）、一次性伤残补助金差额13576元（3583元/月×16个月-43752元）、停工留薪期工资28664元（3583元/月×8个月）、伤残津贴11608.92元[3583元/月×(5+12÷30)个月×60%]，合计222198.92元；扣除37721.02元，隆世公司实际应支付184477.9元；二、驳回姜小胜其他仲裁请求。隆世公司不服上述仲裁裁决中裁决其支付姜小胜一次性伤残补助金差额13576元、停工留薪期工资28664元、伤残津贴11608.92元，致本案成诉。一审法院认为，解决劳动争议案件，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人合法权益。本案中，双方对于2018年1月23日解除劳动关系，均无异议，双方的争议焦点为姜小胜受伤前的月平均工资。审理认为，从出勤天数看，姜小胜自2016年11月11日至2016年12月11日，实际出勤天数是30日。从工资发放时间和数额看，实发工资3583元，该3583元系一次性发放。从工资单名目看，各名目是隆世公司单方拟定，姜小胜对工资总额3583元无异议，对各名目不予认可。隆世公司就其与姜小胜就各项工资组成及名目已协商一致未能充分举证证明，故应承担举证不能的法律后果。故姜小胜受伤前的月平均工资应为3583元。关于停工留薪期工资和伤残津贴，双方对停工留薪期为8个月和隆世公司应支付2017年8月11日至2018年1月23日期间的伤残津贴，并无争议，故隆世公司应支付停工留薪期工资28664元（3583元/月×8个月）、支付伤残津贴11608.92元[3583元/月×(5+12÷30)个月×60%]。关于一次性伤残补助金差额，宁国市社会保障局核定的一次性伤残补助金数额为43752元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条的规定：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”故对隆世公司提出缴纳工伤保险时姜小胜工作还没满一个月，以2734.5元/月作为基数缴纳保险，其没有过错的诉讼意见不予采纳。宁国市劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月15日作出宁劳人仲案字（2018）第025号仲裁裁决书裁决的隆世公司支付姜小胜住院伙食费900元、一次性伤残就业补助金167450元（4925元/月×34个月）等其他裁决项，双方均无异议，经审查，也符合有关法律规定，应以此为准。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条,《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、二十九条之规定，判决：一、确认隆世公司与姜小胜于2018年1月23日解除劳动关系；二、隆世公司于判决生效之日起十日内向姜小胜支付住院伙食费900元、一次性伤残就业补助金167450元（4925元/月×34个月）、一次性伤残补助金差额13576元（3583元/月×16个月-43752元）、停工留薪期工资28664元（3583元/月×8个月）、伤残津贴11608.92元[3583元/月×(5+12÷30)个月×60%]，合计222198.92元；扣除37721.02元，实际应支付184477.9元；三、驳回隆世公司的诉讼请求。案件受理费10元，已减半收取5元，由隆世公司负担。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。一审查明的案件事实正确，本院对一审认定的案件事实予以确认。另查明安徽省2016年制造业年平均工资为50945元。姜小胜在发生工伤时与隆世公司尚未签订书面的劳动合同，就工资进行约定。二审中双方一致认可姜小胜系领取计件工资。 本院认为，本案的争议焦点为：1、隆世公司是否应当向姜小胜支付一次性伤残补助金差额；2、隆世公司承担姜小胜工伤保险待遇时，姜小胜的工资额如何确定。关于争议焦点1。姜小胜发生工伤时，与隆世公司建立劳动关系刚满一个月，尚未与隆世公司签订书面的劳动合同，对劳动报酬进行书面约定，隆世公司无法根据劳动合同中有关工资的约定为姜小胜办理工伤保险手续为本案不争的事实。现姜小胜要求隆世公司给付其一次性工伤补助金差额13576元，应当提供证据证明隆世公司在为其缴纳工伤保险费时，向社会保险经办机构提供的姜小胜的月工资标准低于其实际工资。本案中，姜小胜主张其工资标准为3583元，而该3583元仅是其工作一个月后领取的一个月的按计件工资计取的劳动报酬，该劳动报酬的取得明显迟于隆世公司为其办理工伤保险的时间节点，不能作为投保时确定其工资额的依据。因此，姜小胜要求隆世公司给付其一次性伤残补助金差额，无事实依据，本院不予支持。关于争议焦点2。如上所述，姜小胜发生工伤时，与隆世公司建立劳动关系刚满一个月，尚未与隆世公司签订书面的劳动合同，对劳动报酬进行书面约定，也仅领取了一个月的按计件工资取得的劳动报酬，无法依其近一年实际取得的劳动报酬确定其工资额，即姜小胜与隆世公司在客观上均不能举证证明姜小胜的月工资额。在此情况下，可按2016年安徽省制造业年平均工资确定隆世公司向姜小胜承担工伤保险待遇。安徽省2016年制造业年平均工资为50945元，即4245.42元/月，高于原审确定的3583元/月。因此，隆胜公司关于停工留薪期工资、伤残津贴的上诉理由不能成立。 综上所述，隆世公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁国市人民法院（2018）皖1881民初1177号民事判决； 二、上诉人宁国隆世金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人姜小胜住院伙食费900元、一次性伤残就业补助金167450元、停工留薪期工资28664元、伤残津贴11608.92元，合计208622.92元；扣除已支付的37721.02元，实际应支付170901.9元； 三、驳回被上诉人姜小胜的其他请求； 四、驳回上诉人宁国隆世金属制品有限公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，计15元，由上诉人宁国隆世金属制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡德明 审判员  赵 萍 审判员  周宏韬 二〇一八年八月二十四日 法官助理李娜 书记员熊彩虹 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……