山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0881民初1069号原告：歹文强，男，1979年4月3日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：左旭光，河南权辞律师事务所律师。被告：海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司，住所地河南省郑州市经济技术开发区航海东路********。统一社会信用代码：914101000726505987。负责人：马清臣。委托诉讼代理人：田坦，河南裕恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄迪，河南裕恒律师事务所律师。被告：海南中航天建设集团有限公司，住所地海，住所地海南省海口市国贸大道**华锦苑****信用代码：91460000698923797J。法定代表人：聂向东。被告：马利珍，女，1976年12月26日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。原告歹文强与被告海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司、海南中航天建设集团有限公司、马利珍建设工程合同纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人原告歹文强及委托诉讼代理人左旭光，被告海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司（以下简称：海南中航天河南第一分公司）的委托诉讼代理人黄迪到庭参加诉讼，被告海南中航天建设集团有限公司（以下简称：海南中航天公司）、马利珍经公告传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。歹文强向本院提出诉讼请求：1.判令三被告退还原告保证金30万元和赔偿损失10万元，共计40万元并支付逾期利息（以40万元为基数、月息6厘为标准，自2018年1月1日起至返还全部款项之日止）；2.判令三被告承担连带清偿责任；3.诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告与被告海南中航天河南第一分公司于2014年6月20日达成协议，协议约定：“解除双方2014年3月14日签订的钢结构内部劳务承包协议及补充协议，甲方海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司于2014年7月30前退还乙方歹文强保证金30万元，并赔偿损失25万元，如有纠纷双方协商解决，解决不成应向新郑市人民法院起诉。”协议签订后，经原告催要，被告仅支付原告损失15万元，所欠的保证金30万元和下欠的损失10万元承诺于2017年12月31日前付清。到期后经催要，被告仍不支付，恳请依法判如所请。海南中航天河南第一分公司辩称，一、我公司作为分公司虽具有诉讼资格，但不具有法人资格，其是海南中航天公司的下属分公司，不具有工程建设的经营范围和资质，工商登记的经营范围“为隶属企业联系业务”，依法不应承担民事责任。我公司作为海南中航天公司的分公司，没有独立的办公场所、没有独立的财产，充分证明我公司在业务开展的过程中所扮演的角色是联络，是为海南中航天公司联系业务。因此，我公司与马利珍签订的《挂靠协议》、与歹文强签订的《钢结构工程内部劳务承包协议》、与曲阜市鑫通物流有限公司（以下简称：曲阜鑫通公司）签订的《建设工程施工合同》所产生的权利义务均由海南中航天公司享有或承担。依据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，我公司作为分公司不具有独立的法人资格，虽然可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼，但相应的民事责任还应由总公司来承担。二、依照曲阜鑫公司与我公司签订的协议、我公司与歹文强之间的承包协议及我公司向曲阜鑫通公司电汇凭证、曲阜鑫通公司出具的收条，证明歹文强是该工程的实际承包人，歹文强应当向曲阜鑫通公司主张退还保证金。2014年1月16日，曲阜鑫通公司作为发包方与我公司签订了《协议书》，曲阜鑫通公司作为发包方向海南中航天建设集团有限公司（承包方）发包了鑫通物流园钢结构项目。该协议详细约定了工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款以及保证金均有约定。我公司与歹文强之间的所谓承包协议，协议约定承包方式为总承包，合同内容同样是鑫通物流园仓库钢结构项目；由此可见，歹文强是该工程的实际承包人。依照该合同的约定及相关习惯，曲阜鑫通公司作为该工程项目的发包方，系收取保证金的单位，我公司作为承包人已经将实际承包人歹文强的工程保证金支付给了曲阜鑫通公司，且曲阜鑫通公司已经收到该笔款项，故歹文强依法不应当向我公司主张该保证金，而应当向发包方曲阜鑫通公司索求保证金。三、马利珍与歹文强系合伙关系，二人以我公司的名义从事曲阜鑫通公司《鑫通物流园钢结构项目》施工，且依据马利珍向我公司出具的手续，该笔款项应当由马利珍承担。事实上，依据我公司与马利珍签订的《挂靠协议》，马利珍与海南中航天公司之间系挂靠关系，本案涉及的工程系马利珍联系，且我公司提供相关资质及经营许可，马利珍利用建筑资质，与歹文强合伙承包。就鑫通物流园钢结构项目，该项目系马利珍出面联系，并交由歹文强实际施工，歹文强为该项目的实际施工人。根据马利珍向我公司出具承诺书，明确表示关于山东曲阜鑫通物流园物流仓库项目与歹文强2014年3月14日签订的劳务协议，如发生任何经济纠纷与我公司无关，均由其个人承担。其次，鑫通物流园钢结构项目的保证金叁拾万元，也是经马利珍之手后通过我公司账户后汇入曲阜鑫通公司。其次，战广杰（曲阜鑫通公司法定代表人）涉嫌合同诈骗罪一案，经曲阜市人民法院依法审理并做出（2016）鲁0881刑初199号刑事判决书，经审理查明：2014年1月16日被告人战广杰与马利珍签订钢结构交易大棚的《建设施工合同》，骗取保证金30万元，有相关证据予以证实。该判决第二项判决战广杰退赔马利珍三十万元。因此依据《挂靠协议》及出具的手续、（2016）鲁0881刑初199号刑事判决书，本案该笔款项应当由马利珍个人承担。综上，曲阜鑫通公司作为鑫通物流园钢结构项目的发包方已经收到该笔款项，因施工不能而索求保证金应当向发包方曲阜鑫通公司主张；马利珍、歹文强是实际承包人，且依据马利珍出具的手续，该笔款应当由其个人承担；作为分公司，不具备独立的法人资格，对外签订工程协议的民事行为均代表海南中航天公司，即使产生的民事责任也依法应当由海南中航天公司承担。另外，协议中的涉案工程未实际施工，继而代表合同未生效，原告所主张的损失缺乏事实及法律依据；原告在诉状中已经自认被告向其已经支付15万元，该笔款项应认定为归还保证金，而不是诉状中所称的支付原告损失；本案案由为建设工程施工合同，并非民间借贷，在非借贷法律关系中，利息的给付就是损失的赔偿内容，利息属于损失赔偿的范畴，原告同时主张利息及损失赔偿金，依法不应得到支持。请求依法查明案件事实，驳回原告对被告的起诉或驳回原告的对我公司的诉讼请求。海南中航天公司未到庭，亦未提交书面答辩状。马利珍未到庭，亦未提交书面答辩状。歹文强为支持其主张，向本院提交以下证据：1、2014年3月14日歹文强与海南中航天河南第一分公司签订的《钢结构工程内部劳务承包协议书》及《补充协议》、海南中航天河南第一分公司开具给歹文强的收据各一份；2、2014年6月20日歹文强与海南中航天河南第一分公司签订的《协议书》一份。以上证据经质证，海南中航天河南第一分公司对证据1的真实性无异议，对证据2的真实性不发表质证意见。海南中航天河南第一分公司为支持其主张，向本院提交以下证据：1、海南中航天河南第一分公司营业执照及海南中航天公司、海南中航天河南第一分公司的企业信息公示报告各一份；2、海南中航天河南第一分公司与曲阜鑫通公司签订的《建设工程施工合同》一份；3、海南中航天河南第一分公司与歹文强签订的《钢结构工程内部劳务承包协议》一份；4、汇款凭证(影印件)及曲阜鑫通公司出具的收条各一份；5、马利珍与海南中航天河南第一分公司签订的《挂靠协议》及马利珍出具的收条、《承诺书》、曲阜市人民法院（2016）鲁0881刑初199号刑事判决书各一份。以上证据经质证，歹文强对证据1不发表质证意见，对证据2认为与曲阜鑫通公司签订合同的是海南中航天河南第一分公司，不能证明马利珍是该工程实际承包人，证据3、证据4的真实性无异议，对证据5中的《挂靠协议》、马利珍出具的收条、《承诺书》合法性、真实性有异议，对刑事判决书真实性无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告海南中航天公司、马利珍未到庭应诉，应承担相应的不利法律后果。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告海南中航天公司系自然人投资或控股有限责任公司。被告海南中航天河南第一分公司系自然人投资或控股有限责任公司分公司；经营范围为隶属企业联系业务。2014年3月14日，被告海南中航天河南第一分公司与被告马利珍签订的《挂靠协议》约定：经双方协商，一致同意马利珍（乙方）挂靠在海南中航天河南第一分公司（甲方）之下，从事甲方经营许可范围内的经营项目。2014年3月15日，马利珍出具在《承诺书》载明：关于山东曲阜鑫通物流园物流仓库建设项目与歹文强的2014年3月14日所签订的承包劳务协议，如果发生任何的经济纠纷与海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司没有任何关系，均由马利珍个人承担。2014年3月14日，原告（承包方、乙方）歹文强与被告（发包方、甲方）海南中航天河南第一分公司、马利珍签订《钢结构工程内部劳务承包协议书》及《补充协议》。该《钢结构工程内部劳务承包协议书》约定：工程名称为曲阜市石门山镇屈家村鑫通物流园物流仓库建设项目；工程内容为园区内物流仓库；承包方式为该工程实行合同项目内容总承包，由乙方包工包料施工；工程造价为705元每平方米，共约15000平方米；协议还约定了其他事项。该《补充协议》约定：1、合同签订后乙方（歹文强）向甲方（海南中航天河南第一分公司）以转账方式交施工保证金叁拾万元整，如甲方在收到施工保证金15天后仍未按合同让乙方进场施工，甲方每天赔偿乙方各项经济损失5000元人民币，保证金在主体工程完工后，安装水电等配套设施前一次性全部退还，如未按合同约定退还，乙方有权利单方面停工，由此造成的一切经济损失由甲方承担；2、本合同承包方所承包内容不含税；3、承包方需提供材料费用发票；4、该协议为内部协议施工方不得交予业主；5、如有未尽事项双方另行协商。以上协议签订后，原告通过农村信用社支付给海南中航天河南第一分公司保证金30万元，2014年3月15日海南中航天河南第一分公司向原告出具收取保证金30万元的收据（凭证号码：7015701）。2014年6月20日，被告（甲方）海南中航天河南第一分公司、马利珍与原告（乙方）歹文强签订的《协议书》载明：甲、乙双方就曲阜市石门山镇屈家村鑫通物流园物流仓库建设项目承包事宜，因甲方原因致使乙方迟迟无法进场施工，合同无法实际履行，现经双方自愿协商，达成协议如下：一、双方自愿解除2014年3月14日双方签订的钢结构内部劳务承包协议及补充协议。以上协议中双方权利义务不再履行；二、甲方退还乙方保证金叁拾万元（￥300000.00元）此款甲方于2014年7月30日前归还。（如有变化，甲乙双方提前五天协商）；三、甲方赔偿乙方此工程临建及窝工等各项损失贰拾伍万元。（其中壹拾伍万元于2014年7月30日前支付给乙方。如有变化，甲乙双方提前五天协商）；四、本协议一式贰份，自双方签字盖章之日起生效；五、双方应积极履行协议内容，如有纠纷双方应平等协商解决。如协商解决不成，双方应向新郑市人民法院起诉。该协议底部还载明：“此款于2017年12月31日前付清。马利珍，身份证号。2017.元.11”。该协议签订后，海南中航天河南第一分公司支付给歹文强现金15万元；因该分公司未支付剩余款项，2018年1月歹文强曾向新郑市人民法院起诉；撤诉后又向本院起诉。本院认为，原告歹文强与被告海南中航天河南第一分公司、马利珍签订的《协议书》，系当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，为有效协议。协议签订后，被告方未能按照协议约定全面履行其义务，构成违约行为，应承担相应的违约责任。本案争议的焦点问题为:焦点一，本案是否超过诉讼时效；焦点二，被告海南中航天河南第一分公司、海南中航天公司、马利珍在本案中各自应承担什么责任。关于焦点一，本院认为，2014年6月20日被告海南中航天河南第一分公司、马利珍与原告歹文强签订的《协议书》中虽载明“此款甲方于2014年7月30日前归还”，但该《协议书》底部又载明“此款于2017年12月31日前付清。马利珍，2017.元.11”。由此可见，在2017年元月11日马利珍承诺于2017年12月31日前履行义务；即在2017年元月11日马利珍同意履行义务，诉讼时效中断，诉讼时效应重新计算；故原告提起诉讼时本案并未超过诉讼时效。关于焦点二，本院认为，被告海南中航天河南第一分公司与被告马利珍签订《挂靠协议》后，马利珍即成为该分公司的工作人员；马利珍与歹文强签订《钢结构工程内部劳务承包协议书》、《补充协议》及《协议书》，均系马利珍作为海南中航天河南第一分公司的工作人员从事经营活动，其法律后果应由该分公司承担；该分公司虽不具备法人资格，但在本案中以自己的名义对外从事经营活动，该分公司与歹文强签订《协议书》后，亦履行了部分义务，该分公司应当承担继续履行《协议书》上约定的义务的责任。马利珍出具给该分公司《承诺书》上虽约定在涉案合同中由其个人承担责任，但依法不能对抗第三方，故在本案中马利珍不承担责任；该分公司履行义务后，可向马利珍追偿。被告海南中航天公司与被告海南中航天河南第一分公司系隶属企业关系，因该分公司不具备法人资格，该分公司应当承担的责任依法应由海南中航天公司承担；故该公司应承担连带责任。综上所述，原告歹文强要求被告海南中航天河南第一分公司、海南中航天公司退还保证金30万元和支付赔偿款10万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。原告的其他诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。被告海南中航天河南第一分公司的辩解，不符合法律规定，不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百三十五条、第一百十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司、海南中航天建设集团有限公司于本判决生效后十日内退还给原告歹文强保证金30万元和赔偿原告歹文强损失10万元。且被告海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司、海南中航天建设集团有限公司互负连带责任。二、驳回原告歹文强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告海南中航天建设集团有限公司河南第一分公司、海南中航天建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  孔凡岩人民陪审员  王洪瑞人民陪审员  张果翠二〇一八年八月二十三日书 记 员  盛玉洁