广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0111民初14288号原告：张玉叶，女，汉族，1975年11月21日出生，身份证住址广东省广州市花都区。委托代理人：杜紫明，广东富颂达律师事务所律师。委托代理人：方蛟，广东富颂达律师事务所律师。被告：谢玲娜，女，汉族，1962年6月17日出生，身份证住址广东省广州市白云区。被告：广东亮包网络科技股份有限公司，住所地广东省广州市花都区新华街凤凰北路**永愉酒店大厦****。法定代表人：谢玲娜。被告：广州丽佳娜皮具服饰有限公司，住所，住所地广东省花都区狮岭镇自编狮岭大道**第**div>法定代表人：谢玲娜。上述三被告的共同委托代理人：董润生，广东华科律师事务所律师。被告：胡元弟，男，汉族，1954年1月16日出生，身份证住址浙江省永嘉县。被告：广州泰玛皮具有限公司，住所地广东省，住所地广东省广州市花都区狮岭镇岭南工业园工业一街**法定代表人：胡元弟。第三人：徐绍镰，男，香港永久性居民，1954年3月13日出生。原告张玉叶诉被告谢玲娜、广东亮包网络科技股份有限公司（以下简称亮包公司）、广州丽佳娜皮具服饰有限公司（丽佳娜公司）、胡元弟、广州泰玛皮具有限公司（泰玛公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张玉叶的委托代理人杜紫明，被告谢玲娜、亮包公司和丽佳娜公司的共同委托代理人董润生到庭参加了诉讼。被告胡元弟、泰玛公司及第三人徐绍镰经本院依法送达，期满未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张玉叶诉称：谢玲娜因做生意资金周转需要及家庭生活开支需要，多次向第三人徐绍镰提出借款要求。经过各方多次协商一致后，谢玲娜作为借款人，徐绍镰作为贷款人，于2014年4月28日双方共同签订了一份《个人借款合同》，约定：由第三人借款100万元给谢玲娜使用，贷款期限为2个月，贷款利率为3.5%。同时为了保证借款资金安全，于借款当日，胡元弟、泰玛公司及亮包公司分别与徐绍镰签订了一份《保证合同》，约定由胡元弟、泰玛公司及亮包公司对上述借款承担连带担保责任。合同签订当日，徐绍镰将100万元借款本金交付谢玲娜使用，同时谢玲娜向徐绍镰出具了《借据》作为借款凭证。但在约定的借款期限届满后，各被告却未能按时还款，除了陆续支付部分借款利息外，对100万元借款本金及相应利息一直未能偿还。后在徐绍镰反复催促后，双方于2015年3月28日对账后，谢玲娜确认尚拖欠徐绍镰借款本金100万元、利息9万元，合计109万元。并于当日协商一致，由徐绍镰作为出借人，谢玲娜作为借款人，胡元弟、泰玛公司、亮包公司、丽佳娜公司作为借款保证人，共同签订了一份《保证借款合同》，重新约定：由第三人借款109万元给谢玲娜使用，借款期限为六个月，从2015年3月28日起至2015年9月28日止，借款利率为固定利率，月利率3.5%，借款按月结息和付息，到期一次性还本，若谢玲娜未按本合同的约定还款（包括被宣告提前到期），以全部剩余本金为基数，从逾期之日起以逾期罚息利率额外单独计收罚息，直至清偿本息为止。同时约定胡元弟、泰玛公司、亮包公司、丽佳娜公司自愿为涉案借款承担连带责任保证，保证期间自本合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止。但《保证借款合同》签订后，各被告再次未能按时还款。2017年9月23日，因债务处理的需要，原告与徐绍镰共同签订了一份《债权转让协议书》，约定：由徐绍镰将上述对被告享有的109万元借款本息债权及其附属合同权益转让给原告，并约定由双方在该协议书生效后将债权转让事宜通知债务人即五被告。该协议书生效后，徐绍镰已按约定以邮寄及短信通知的方式将债权转让事宜通知了债务人及要求其向原告履行相关付款义务。债权转让后，鉴于被告一直没有还款，故诉至法院，请求法院判令：1、被告谢玲娜立即将拖欠的109万元借款本金还清给原告；2、被告谢玲娜支付上述欠款的债务利息（利息的计算方法:从2015年3月28日起按月利率2%计付至付清之日止）；3.被告胡元弟、泰玛公司、亮包公司、丽佳娜公司对谢玲娜所欠原告的借款本息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。被告谢玲娜辩称：虽然原告借款是100万元，但我方实际收款是93万元，原借款的100万元中扣去了7万元利息，按照规定，应当以93万元进行计算，另外，谢玲娜通过其女儿的账户向原告偿还了部分款项。另外我方认为原告的诉讼时效是2015年9月28日，按照原先的民法通则，诉讼时效是2年，我方的生效时间是2017年10月1日实施，即在民法通则生效前原告已超过诉讼时效，按照最高院的司法解释，应当以原先的民法通则的诉讼时效为准。被告亮包公司、丽佳娜公司共同辩称：谢玲娜是与徐绍镰签订借款协议，谢玲娜对原告与徐绍镰之间的债权转让不知情，被告亮包公司、丽佳娜公司也不知情，按照法律规定，担保人是不承担法律责任的。被告胡元弟、泰玛公司未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。第三人徐绍镰未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。经审理查明：2014年4月28日，借款人谢玲娜与贷款人徐绍镰签订《个人借款合同》[编号：个借20140428号],约定：第一条贷款金额及期限1、本合同项下贷款金额为：人民币壹佰万元正，￥1000000.00元；2、本合同项下贷款期限为2个月，自贷款人实际放款日起算。第二条贷款用途本合同项下的贷款用途为广东亮包网络科技有限公司经营之用。第三条贷款利率及费用1、本合同项下贷款利率为月利率为2%；2、投资咨询服务费及手续费每月1.5%，以上合计为每月为3.5%。第六条利息、费用及还款先交利息及费用，到期还款。第七条担保本合同项下的全部债务采用以下担保方式担保：由广东亮包网络科技有限公司及胡元弟个人提供全程连带责任保证，并签署相应的保证合同。同日，谢玲娜写下《借据》,记载：本人谢玲娜今借徐绍镰到人民币大写壹佰万元正（小写￥1000000.00元），期限2个月。到期归还日为2014年6月28日，月利率为2%、手续费1.5%，合计共每月3.5%收取。同日，徐绍镰向谢玲娜转账人民币93万元。张玉叶称剩余的7万元为现金借出，但谢玲娜称只能证实其收到借款93万元。同日，保证人胡元弟与债权人徐绍镰签订《保证合同》[编号：个保20140428号C]，约定：第一条主合同本合同之主合同为债权人与债务人个人借款之间签署的编号为[个借20140428号]的《个人借款合同》。第二条主债权及其发生期间除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内，主合同项下实际发生的债权，构成本合同之主债权：自本合同第一条所指《个人借款合同》生效之日。第三条被担保最高债权额1、本合同所担保债权至最高本金余额为人民币壹佰万元。第四条保证方式1、连带责任保证。第六条保证期间本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起一年。合同保证人处胡元弟签字捺印并加盖泰玛公司公章。2014年4月28日，保证人亮包公司与债权人徐绍镰签订《保证合同》[编号：个保20140428号B]，约定：第一条主合同本合同之主合同为债权人与债务人个人借款之间签署的编号为[个借20140428号]的《个人借款合同》。第二条主债权及其发生期间除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内，主合同项下实际发生的债权，构成本合同之主债权：自本合同第一条所指《个人借款合同》生效之日。第三条被担保最高债权额1、本合同所担保债权至最高本金余额为人民币壹佰万元。第四条保证方式连带责任保证。第六条保证期间本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起一年。合同保证人处胡元弟签字捺印并加盖亮包公司公章，有权签字人处谢玲娜签字捺印2015年3月28日，甲方（出借人）徐绍镰、乙方（借款人）谢玲娜、丙方保证人（保证人1）丽佳娜公司、（保证人2）泰玛公司、（保证人3）亮包公司、（保证人4）胡元弟签订《保证借款合同》（合同编号：20150328），约定：借贷条款第一条甲方根据乙方的申请，向乙方发放贷款金额为人民币（写）壹佰零玖万元整，（小写）1090000.00本合同项下借款用于经营周围；乙方保证借款金额按约定用途使用，保证不进入非法领域。第二条本合同的借款期限为六个月，自2015年3月28日起至2015年9月28日止。借款期限起始日与实际借款交付日不一致的，以实际的借款支付日为起始日，借款到期日根据借款期限相应调整。第三条借款利率及还款1、本合同项下借款利率为固定利率，月利率3.5%；在借款期限内，该利率保持不变。2、结息、付息、还本本合同项下借款按月结息和付息，到期一次性还本；以实际交付日对应的今后每月相同的日期为结息日和付息日，如2014年11月3日为甲方实际转账日，则结息日付息日固定为每月3日。保证条款第十条为确保合同的履行，丙方自愿为乙方提供连带责任保证。在乙方没有按合同约定履行还款义务时，丙方承诺按甲方要求履行连带还款义务。第十一条保证责任范围为本合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项、甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括诉讼费、财产保全费、公证费、执行费、律师服务费、差旅费、评估费、拍卖费等）；第十二条保证期间自本合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止。借款合同展期的，以展期后所确定的合同最终履行期限之日为届满日。如甲方依据合同的约定提前收回贷款，则丙方的保证责任亦相应提前履行。同日，谢玲娜签下《借据》，记载：今借到徐绍镰人民币（大写）壹佰零玖万元整（人民币小写：1090000.00元），到期归还日为2015年9月28日，月利率为3.5%，按月付息，本金到期一次性归还。此据！同日，谢玲娜出具《收款收据》，记载：本人向徐绍镰借款人民币1090000.00元（人民币大写：壹佰零玖万元整），本人累计收到现金：1090000.00元。谢玲娜称对上述《借据》《收款收据》有异议，认为即使真实，上述债务已在2015年9月28日到期。2017年9月23日，转让人（以下称甲方）：徐绍镰，受让人（以下称乙方）：张玉叶签订《债权转让协议书》。约定：甲方因债务处理需要，拟将其对债务人（借款人）谢玲娜及借款保证人丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司、胡元弟享有的借款债权转让给乙方。一、转让债权：甲方拟转让给乙方的债权系甲方于2015年3月28日与债务人（借款人）谢玲娜及借款保证人丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司、胡元弟订立的《保证借款合同》（合同编号：20150328）中，债务人（借款人）谢玲娜及上述保证人所欠的甲方的109万元借款本息及其它附属合同权益。现甲方将前述债权本金及应收利息（含违约金等附属合同权益）转让给乙方，以抵偿甲方此前拖欠乙方的相关未偿还债务。二、在本协议书签订的当日，甲方应将有关债权凭证移交乙方以作将来收款的依据，甲、乙方同时共同签署《债权转让通知书》并送达债务人谢玲娜及借款保证人丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司、胡元弟，以告知其有关债权转让事宜。三、在债权转让之后，甲方无权再私自向债务人谢玲娜（含配偶）及借款保证人丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司、胡元弟收取以上债权转让款项，但甲方仍有义务协助、配合乙方收取上述已转让的债权款项，包括无条件向乙方提供相关债权凭证等事项。同日，双方签订《债权转让通知书》，记载：谢玲娜女士、胡元弟先生、丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司：债权转让方徐绍镰[港澳通行证号：H0757610501]与债权受让方张玉叶[公民身份证号码：]已于2017年9月23日签订了一份《债权转让协议书》，将其中贵方应偿还给债权转让方徐绍镰的109万元借款本金和利息及相关附属合同权益（该笔借款债务发生于2015年3月28日，包括但不限于该债权产生的利息及违约金等附属合同权益）转让给债权受让方张玉叶，敬请贵方自收到本通知书之日起，直接向张玉叶偿付以上债权转让款项直至付清为止。徐绍镰向谢玲娜、胡元弟身份证住址及丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司的公司注册地址寄送了上述《债权转让通知书》。2018年1月29日，双方再次在《羊城晚报》上刊登了上述《债权转让通知书》。2017年9月27日，张玉叶向广州市花都区人民法院提交起诉状及相关证据材料，张玉叶称由于管辖问题，花都法院最后没有立案。后张玉叶于2017年11月7日向我院起诉。被告谢玲娜、亮包公司、丽佳娜公司认为上述行为并不符合诉讼时效中断的相关规定，张玉叶的诉讼主张已经超过了诉讼时效，不应予以支持。庭审中，张玉叶主张利息计算从2015年3月28日起按照月利率2%计算至本金清偿之日止。以上内容，有《个人借款合同》《保证合同》《收据》、转账凭证、《保证借款合同》《借据》《收款收据》《债权转让协议书》《债权转让通知书》、快递单、报纸公告、《诉讼材料接收凭证》及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于本案管辖权及法律适用问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第四条规定：“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法”，本案属于在我国领域内进行的民事诉讼，而本案被告谢玲娜的住所地在广东省广州市白云区，位于本院辖区，本院具有涉外商事案件管辖权，且起诉标的额在本院受案标的额范围内，本案应由本院管辖。关于本案的法律适用问题，因当事人对处理合同争议所适用的法律未作选择，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律，本案纠纷与我国有最密切联系，故本案的处理适用中华人民共和国内地法律。关于诉讼时效的问题。根据徐绍镰和谢玲娜等2015年3月28日签订的《保证借款合同》（合同编号：20150328），合同的借款期限至2015年9月28日止。2017年9月27日，张玉叶向广州市花都区人民法院提交起诉状及相关证据材料，其行为已构成了诉讼时效的中断，张玉叶于同年11月7日再次向本院起诉，未超过法律规定的诉讼时效，故三被告提出的此项抗辩理由不能成立，本院不予支持。徐绍镰与谢玲娜之间的借贷关系以及徐绍镰与胡元弟、泰玛公司、亮包公司、丽佳娜公司的保证关系有《个人借款合同》《保证合同》《收据》、转账凭证、《保证借款合同》《借据》《收款收据》及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。关于谢玲娜抗辩其借款仅有93万元，本院认为，虽然转账凭证仅有93万元，但徐绍镰与谢玲娜先后就同一笔借款签订了两份合同，且在2015年3月28日签订的《保证借款合同》（合同编号：20150328）中对借款金额进行了再次确认，确认借款金额为109万元，保证人丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司和胡元弟也均在该份合同上签订捺印或盖章，虽然谢玲娜称对《借据》《收款收据》有异议且有陆续还款，但并未提交相应证据证实，故本院现确认谢玲娜所欠款项为109万元。徐绍镰与张玉叶之间的债权转让关系有《债权转让协议书》《债权转让通知书》、快递单、报纸公告予以证实，可以确认徐绍镰已将上述债权转让给张玉叶，现张玉叶向五被告主张相关权益于法有据，本院予以支持。现无证据显示谢玲娜有还款，故根据《保证借款合同》第二条、第三条的规定，现张玉叶要求谢玲娜还款人民币109万元及利息于法有据，本院予以支持（利息应以109万元为本金，自2015年3月28日起，按月利率2%计付至本金清偿之日止）。关于胡元弟、丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司是否应承担连带清偿责任的问题，依据《保证借款合同》第十条、第十一条、第十二条的记载，胡元弟、丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司对谢玲娜所借款109万元提供连带责任保证，保证担保的范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项、甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括诉讼费、财产保全费、公证费、执行费、律师服务费、差旅费、评估费、拍卖费等）。上述保证并未过期，现谢玲娜要求胡元弟、丽佳娜公司、泰玛公司、亮包公司对109万元本金及利息承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。胡元弟、泰玛公司、徐绍镰经本院依法送达期满未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告谢玲娜向原告张玉叶支付欠款109万元及利息（利息计算如下：以109万元为本金，自2015年3月28日起按月利率2%计算至本金清偿之日止）；二、被告广东亮包网络科技股份有限公司、广州丽佳娜皮具服饰有限公司、胡元弟、广州泰玛皮具有限公司对上述判决第一项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费14700元，由被告谢玲娜、广东亮包网络科技股份有限公司、广州丽佳娜皮具服饰有限公司、胡元弟、广州泰玛皮具有限公司共同负担（该受理费已由原告预交，本院不作退回，其同意各被告应负担部分于上述判决履行期限内向其迳付）。如不服本判决，原告张玉叶、被告谢玲娜、广东亮包网络科技股份有限公司、广州丽佳娜皮具服饰有限公司、胡元弟、广州泰玛皮具有限公司在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  曹 玲人民陪审员  金燕妹人民陪审员  孙 慧二〇一八年八月十三日书 记 员  卫晓萍