上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0110民初10508号原告：熊新发，男，1951年7月16日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：石宗仿，上海翰浩律师事务所律师。被告：彭鋆，男，1981年10月6日出生，汉族，住上海市。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：陆钰，上海市海华永泰律师事务所律师。原告熊新发诉被告彭鋆、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊新发委托诉讼代理人石宗仿、被告彭鋆、被告太平洋保险公司委托诉讼代理人陆钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊新发向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费24,678.79元、住院伙食补助费880元、营养费2400元、护理费3600元、残疾赔偿金93,894元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、衣物损失费500元、鉴定费2000元、律师费4000元。被告太平洋保险公司在交强险限额内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，超出部分在商业险限额内承担赔付责任，不足部分由被告彭鋆承担赔偿责任。事实和理由：2015年8月21日19时40分许，被告彭鋆驾驶牌号为沪J0XX**小客车行驶至本市营口路安波路与骑电动车的原告熊新发发生碰撞，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交警支队认定，被告彭鋆负本起事故全部责任，原告熊新发无责任。被告太平洋保险公司系被告彭鋆事故车辆交强险及500,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位。事发后，原告被送至长海医院救治，经诊断为：右胫腓骨骨折。为治伤，原告花去医疗费24,678.79元。被告彭鋆辩称，对原告所述事发经过、责任认定无异议。其事故车辆确在被告太平洋保险公司投保了交强险和500,000元(不计免赔)第三者责任险。对原告主张的医疗费金额无异议，但非医保部分医疗费应该由被告太平洋保险公司承担。律师费本应由被告太平洋保险公司承担，但本案其愿意承担律师费2000元以内。鉴定费及重新鉴定费应该由被告太平洋保险公司承担。其余诉讼请求答辩意见，同被告太平洋保险公司。另其预付原告医疗费2000元，要求在本案中一并处理。被告太平洋保险公司辩称，对原告所述事发经过、责任认定无异议，被告彭鋆事故车辆在其保险公司投保了交强险和500,000元(不计免赔)第三者责任险。确认原告医疗费金额为24678.79元，但其中含非医保费用1679.32元，保险公司不同意赔偿。另要扣除2015年8月28日南宁成林骨科医院有限责任公司发票金额2031元，无医嘱，也没有写明药品名称，该金额不同意赔付。对原告主张的住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金无异议。护理费认可40元每天计算60天，共计2400元。交通费认可300元。残疾赔偿金系数、标准无异议，但要求按照重新鉴定的时间计算年限即14年，金额认可87,634.40元。衣物损失费认可300元。鉴定费应该由被告彭鋆承担。重新鉴定费2700元的承担由法院依法判决。律师费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2015年8月21日19时40分许，被告彭鋆驾驶牌号为沪J0XX**小客车行驶至本市营口路安波路与骑电动车的原告熊新发发生交通事故，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交警支队认定，被告彭鋆负本起事故全部责任，原告熊新发无责任。被告太平洋保险公司系被告彭鋆事故车辆交强险及500,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位。事发后，原告被送至长海医院救治，经诊断为：右胫腓骨骨折。为治伤，原告花去医疗费24,678.79元。2016年9月27日，经上海翰浩律师事务所委托，原告于华东政法大学司法鉴定中心就其伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定。结论为：被告鉴定人熊新发因交通事故致右胫骨下段粉碎性骨折累计关节面，现右踝部轻度肿胀，右踝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日。鉴定费2000元由原告预交。因双方就赔偿事宜协商未成，现原告起诉来院，作如上诉请；另查，1、为本案诉讼，原告聘请律师代理，支付代理费4000元；2、被告太平洋保险公司神行车保机动车保险条款第九条规定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……(七)律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费……；审理中，1、经被告太平洋保险公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院就原告伤残等级进行重新鉴定，重新鉴定结论为：被鉴定人熊新发右踝部交通伤，后遗右踝关节功能障碍、日常活动能力轻度受限，综合评定为XXX伤残。重新鉴定费2700元，由被告太平洋保险公司预交。2、原告变更诉讼请求中医疗费金额，其中南宁成林骨科医院有限责任公司发票金额2031元不再主张，变更医疗费金额为22,647.79元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，被告彭鋆负本起事故全部责任，原告熊新发无责任。被告太平洋保险公司系被告彭鋆事故车辆交强险及500,000元(不计免赔)第三者责任险投保单位，应当在交强险限额内先行赔付。不足部分由被告太平洋保险公司在第三者责任险限额内承担赔付责任，所余部分由被告彭鋆承担赔偿责任。被告彭鋆曾预付原告医疗费2000元，其要求在本案中一并处理，本院予以准许。两被告对原告主张的住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金无异议，且符合法律规定，本院予以确认。残疾赔偿金，审理中双方当事人就残疾赔偿金的系数及标准达成一致意见，于法不悖，本院予以准许。至于年限，原告首次鉴定结论与重新鉴定结论一致，均构成XXX伤残，故应以首次鉴定意见书出具的时间确定年限为宜。故残疾赔偿金确认为93,894元。医疗费中非医保部分金额被告太平洋保险公司并未提供不予理赔的相关证据，故本院对被告太平洋保险公司该节主张不予认可。况且原告的医疗费用是为治疗伤情的合理、必要花费。鉴于此，被告太平洋保险公司理应就原告的非医保范围内医疗费用进行理赔。故原告医疗费确认为22,647.79元。护理费原告要求按照60元每天标准计算，尚属合理，故护理费确认为3600元。交通费酌情认可400元。衣物损失费酌情认可300元。鉴定费，被告太平洋保险公司认为，根据涉案保险合同机动车保险条款第九条规定鉴定费保险人不予理赔，故被告太平洋保险公司对原告主张的鉴定费其不予赔偿。本院认为，根据保险法第十七条的规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中被告太平洋保险公司未提供证据证明其已经向被告彭鋆陈述了“鉴定费不予理赔”即部分免除保险人责任的涵义。因此，该条款不能发生法律效力。此外，根据保险法第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，原告于诉讼前就其伤情进行鉴定，应视为系为查明保险事故的必要支出，应认定为保险人法定负担项目，不能以约定的方式予以排除。鉴于此，被告太平洋保险公司理应就原告的鉴定费进行理赔。鉴定费凭据确认为2000元。关于重新鉴定费，本案中，被告太平洋保险公司不认可首次鉴定的鉴定结论而申请重新鉴定，该重新鉴定亦应视为系为查明保险事故的必要支出，且两次鉴定的结论一致，故被告太平洋保险公司应就重新鉴定费进行承担。事发后，因双方未能就赔偿事宜达成一致意见，原告通过诉讼解决，聘请律师代理诉讼，并无不当，被告应当支付由此产生的合理费用，根据诉讼标的及事故责任，原告主张的律师费确认为4000元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告熊新发医疗费10,000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金93,894元、护理费3600元、交通费400元、衣物损失费300元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔付原告熊新发医疗费12,647.79元、住院伙食补助费880元、营养费2400元、鉴定费2000元；三、被告彭鋆应于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊新发律师费4000元(履行时，可扣除已支付的2000元)。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2900元，减半收取1450元，由被告彭鋆负担。本案重新鉴定费2700元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  张卫文二〇一八年八月八日书记员  葛梦婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。……第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。