河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0184民初3724号原告：孙利敏，女，1979年6月19日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：彭泽蓉，河南金稻律师事务所律师。被告：海南中航天建设集团有限公司，住所地海南省海口市国贸大道**华锦苑****。法定代表人：聂向东，经理。被告：樊纪良，男，1961年8月4日出生，汉族，住信阳市平桥区。第三人：新郑市第二人民医院，住所地河，住所地河南省新郑市中华路**v>法定代表人：赵培林，董事长。委托诉讼代理人：赵二斌，新郑市城关法律服务所法律工作者。原告孙利敏与被告海南中航天建设集团有限公司（以下简称中航天公司）、樊纪良、第三人新郑市第二人民医院（以下简称新郑二院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月22日立案。在诉讼过程中，原告孙利敏自愿撤回对樊纪良的起诉，经审查，予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙利敏及其委托诉讼代理人彭泽蓉，第三人新郑二院的委托诉讼代理人赵二彬到庭参加诉讼，被告中航天公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙利敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告中航天公司立即退还原告款项500万元并承担利息（以500万元为基数，按月息三分，自实际打款之日起至实际付清款项之日止。其中200万元，自2014年9月19日起至付清款项之日止；300万元，自2014年9月26日起至付清款项之日止）；2、判令第三人对上述款项承担连带支付责任；3、诉讼费由被告及第三人承担。事实与理由：樊纪良系中航天公司在新郑二院新址工程项目的实际负责人。2014年9月，海南中航天建设集团有限公司新郑二院新址项目部、樊纪良以将新郑二院新址家属楼工程承包给孙利敏施工不少于20万平方米的名义，分别于同年9月19日和9月26日收取原告工程保证金200万元、300万元，以上共计500万元。2015年1月26日，中航天公司就承包工程及收取500万元款项事宜，与孙利敏签订《补充协议》一份，约定：如不能让孙利敏于2015年4月9日进场施工，中航天公司将从孙利敏打款之日起按月息三分支付利息至原告实际进场之日止，但时至今日，中航天公司并没有安排孙利敏进场施工，更没有退还孙利敏分文款项及支付利息。另，据中航天公司所言：收取孙利敏的款项均用于新郑二院新址项目建设，新郑二院尚有工程款没有对中航天公司进行结算。孙利敏认为，既然新郑二院是收取孙利敏款项的受益人、工程项目的受益者，理应对被告退还款项及支付利息承担连带支付责任。为此，原告诉至本院，望判如所请。被告中航天公司未到庭，也未提供书面证据材料。第三人新郑二院陈述：原告起诉新郑二院主体不适格，没有事实和法律依据，请求依法驳回对新郑二院的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定事实如下：2013年12月16日，新郑二院作为发包方与中航天公司（原名称为海南中航天建筑工程有限公司，后变更为海南中航天建设集团有限公司）签订《建设工程施工合同补充协议书》，约定新郑二院将“新郑市第二人民医院新址”工程承包给中航天公司承建，承包方式包工包料。2014年9月16日，樊纪良作为中航天公司委托代理人将中航天公司承包的“新郑市第二人民医院新址”家属楼工程以中航天公司新郑二院项目部名义转包给孙利敏、关会刚，双方签订《公司内部合同工程承包协议书》。合同签订后，2014年9月19日，孙利敏通过银行转账，向樊纪良交纳定金200万元，樊纪良向孙利敏出具收到条一份，内容：“收到条今收到孙利敏第二人民医院家属楼工程定金贰佰万元整（￥2000000.00元）樊纪良2014.9.19”。同年9月26日，孙利敏通过银行转账，向樊纪良交纳保证金300万元，樊纪良向孙利敏出具收条一份，内容：“收条：今收到孙利敏工程保证金叁佰万元整，（￥3000000.00元）樊纪良，2014年9.26号。”上述收到条和收条上樊纪良签名并加盖海南中航天建设集团有限公司新郑二院新址项目部财务专用章。2015年1月26日，孙利敏（乙方）与中航天公司新郑二院新址项目部（甲方）签订补充协议一份。经甲乙双方协商一致，签订本补充协议。一、按甲方要求乙方交纳保证金伍佰万（5000000）元整，分两次打入甲方指定的樊纪良个人账户。乙方于2014年9月19日通过银行转账方式转入二百万元，2014年9月26日通过银行转账方式又转入三百万，两次共计伍佰万（5000000）元整。二、甲方承诺：项目工程名称：新郑市第二人民医院新址家属楼，地址：新郑市，地址：新郑市解放北路施工，施工工程量不少于20万平方米，于2015年4月9日让乙方进场施工。三、如甲方不能让乙方于2015年4月9日进场施工或违反本协议第二条承诺，甲方将按照乙方交纳保证金（500万元）月息3分付给乙方，日期从乙方打给甲方之日起算至乙方实际进场之日止。四、如甲方不能履行本协议，甲方自愿补偿乙方同上万元整（上述利息除外）。十一、如其它协议与本协议不一致，以本协议为准，本协议一式四份，甲乙双方各执两份。落款处甲方由樊纪良签字，并加盖海南中航天建筑工程有限公司新郑二院新址项目部公章，乙方由孙利敏签字。庭审查明，1、孙利敏与关xx系合伙关系，该工程保证金及定金500万元由孙利敏打入中航天公司新郑二院新址项目部指定的樊纪良个人账户。关xx在庭审作证时明确表示其自愿放弃要求返还工程保证金、定金及利息的权利。2、孙利敏提交中航天公司出具的委托书复印件和河南省泌阳县人民法院（2016）豫1726民初1685号民事判决书复印件，拟证明樊纪良系中航天公司的委托代理人。孙利敏当庭陈述该委托书复印件系其与中航天公司新郑二院新址项目部签订合同时，樊纪良向其出示过，原件收回，并给她一份复印件。3、新郑二院陈述，新郑二院新址项目部没有家属楼这一工程。截止庭审，孙利敏也未得到中航天公司新郑二院新址项目部进场通知。4、孙利敏提供樊光超出具的证明，显示此款（上述500万元款项）用于新郑二院新址工地，应由新郑二院退还。樊光超系樊纪良之子，新郑二院认为其书面内容不具备约束力。5、关xx作证时陈述，2016年6月份之前向樊纪良主张权利，2016年6月之后，向中航天公司新郑二院项目部主张权利，找过二院办公室人员协调。新郑二院对此有异议，认为其与孙利敏有利害关系，其证言应不予采信。6、郝xx作证时陈述，他是中航天公司副总，一直在工地，孙利敏分两次向樊纪良交纳保证金，一次是200万元，一次是300万元，因前期进场的有人，工程已经封顶了，工程款没有支付，后期的不敢让进场了；500万元钱交给公司了，交给樊纪良。新郑二院对此有异议，没有证据证明郝xx身份，他并不了解500万元保证金的用处，是否转二院，他并不清楚。上述事实有当事人的陈述，《建设工程施工合同补充协议书》、民事判决书、委托书、《公司内部合同工程承包协议书》、《补充协议》、银行转账凭条、收到条、收条、证人证言和本案的庭审笔录为证。本院认为,中航天公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，但不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。当事人协商一致，可以变更合同。孙利敏、关会刚与中航天公司新郑二院新址项目部签订《公司内部合同工程承包协议书》。后孙利敏与中航天公司新郑二院新址项目部签订《补充协议》，该《补充协议》对《公司内部合同工程承包协议书》内容、主体进行变更。《补充协议》约定，如其它协议与本协议不一致，以本协议为准。故孙利敏可以作为原告主张权利，关会刚在庭审中也明确表示，其放弃向被告主张权利。孙利敏未取得建筑施工企业资质，其与中航天公司新郑二院新址项目部签订的《补充协议》违反法律、行政法规的强制性规定，为无效协议。协议无效，因该合同取得的财产，应当返还。樊纪良作为中航天公司委托代理人，以中航天公司新郑二院新址项目部名义与孙利敏签订《补充协议》，并收取孙利敏定金200万元和保证金300万元，对中航天公司新郑二院新址项目部发生法律效力，中航天公司新郑二院新址项目部应当退还。中航天公司新郑二院新址项目部系中航天公司设立，因其不具备法人资格，其后果应由中航天公司承担，故孙利敏请求中航天公司退还500万元款项的主张，有其提供的收到条、收条、银行转款凭条、补充协议为证，事实清楚，证据充分，本院予以支持。合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中孙利敏起诉要求中航天公司退还定金和保证金这一情况，导致双方所签订的《补充协议》终止履行。现孙利敏要求中航天公司承担利息（以500万元为基数，按月息三分，自实际打款之日起至实际付清款项之日止。其中200万元，自2014年9月19日起至付清款项之日止；300万元，自2014年9月26日起至付清款项之日止）的主张。《补充协议》约定，如甲方不能让乙方于2015年4月9日进场施工或违反本协议第二条承诺，甲方将按照乙方交纳保证金（500万元）月息3分付给乙方，日期从乙方打给甲方之日起算至乙方实际进场之日止。该条款不因双方合同无效而受影响。故中航天公司应按《补充协议》约定，向孙利敏支付利息。由于双方约定的月息3分超过法律规定，超过部分，本院不予支持。故中航天公司应按月息2分向孙利敏支付利息，利息起算时间按双方协议约定，利息截止时间，本院酌定为原告起诉之日。综上，孙利敏要求中航天公司承担利息的主张，合理部分予以支持。关于孙利敏要求新郑二院对中航天公司退还保证金、定金及支付利息承担连带支付责任的主张。本院认为，孙利敏主张退还保证金、定金及支付利息，并不是要求支付工程款，不能突破合同相对性。依据合同相对性原则，孙利敏与中航天公司形成建设工程施工合同关系，新郑二院并非合同相对方。同时，新郑二院并未收到上述保证金、定金。孙利敏提供的证据不足以证明涉案500万元用于新郑二院新址项目工程，不能证明新郑二院是实际受益人。故孙利敏要求新郑二院对中航天公司退还保证金、定金及支付利息承担连带支付责任的主张，缺乏事实和法律依据，孙利敏只能向合同相对方中航天公司主张权利。综上，孙利敏的上述主张，本院不予支持。新郑二院以原告孙利敏起诉新郑二院主体不适格，没有事实和法律依据，请求依法驳回对新郑二院的诉请的陈述意见，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条、第五十八条、第七十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告海南中航天建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告孙利敏保证金500万元并支付利息（按月息2分计算，其中，以200万元为基数，从2014年9月19日起计算至2018年6月22日止；以300万元为基数，从2014年9月26日起计算至2018年6月22日止）。二、驳回原告孙利敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，应由被告海南中航天建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  许俊峰审 判 员  李国喜人民陪审员  王龙欣二〇一八年八月二十日书 记 员  纪瑞雪