广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0203民初1327号原告：黄开明，男，1984年5月6日出生，汉族，住韶关市武江区。委托诉讼代理人：张雪华，广东天行健律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱运财，广东天行健律师事务所律师。被告：许嘉欣，女，1994年6月7日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：龚楚，广东驰纳律师事务所律师。原告黄开明与被告许嘉欣民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄开明及其委托诉讼代理人张雪华，被告许嘉欣的委托诉讼代理人龚楚到庭参加了诉讼。诉讼期间被告向本院申请追加陈懿、武江区瑆玥肌肤美容中心，深圳市瑆玥企业管理有限公司、韶关市梓玥美容有限公司为本案当事人参加诉讼，本院经审查后不予准许。本案现已审理终结。原告黄开明向本院提出诉讼请求：请求法院判决：1、被告偿还借款本金10000元并支付利息（利息从原告起诉之日起，按照年利率24%计算至被告全部偿还完毕之日止）；2、被告承担本案诉讼费用、代理费用。事实和理由：2018年4月23日，被告向原告借得款项人民币250000元整，并于借款当日分别向原告出具了《借条》和《收条》。借条约定上述借款应当于2018年5月22日前全部偿还给原告，逾期后在原告多次催促下，被告分多次偿还了150000元。截至今日，被告仍拖欠原告借款本金100000元。原告多次要求被告还款，被告均推诿搪塞。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告许嘉欣辩称：一、本案起因是合作合同关系：答辩人和被答辩人原本素不相识，被答辩人亦不是专门经营民间借贷的业界人士，如无特殊原因，一名个人经济实力雄厚的深圳人不可能会向一个毫无来往的韶关人借贷一笔数额不大的钱。答辩人和被答辩之所以能接触上，并形成表面上的民间借贷关系，全因为黄开明的妻子陈懿。陈懿是与答辩人许嘉欣名下的深圳市瑆玥企业管理有限公司建立了合作关系。陈懿和许嘉欣的深圳市瑆玥企业管理有限公司于2017年8月20日签署了《韶关瑆玥国际合作协议》，确立了合作关系。见证据。陈懿随即在2017年8月30日，按照合作协议，注册了武江区瑆玥肌肤美容中心。见证据。2018年1月9日，答辩人为了更好地配合店铺（武江区瑆玥肌肤美容中心）的经营，在韶关市注册成立了韶关市梓玥美容有限公司后，陈懿成为韶关市梓月美容有限公司的10%股东，见《股权转让协议》。《股权转让协议》的一部分内容是股权转让，陈懿成为韶关市梓玥美容有限公司股东；此协议1页里虽然写明“乙方实际上与甲方共同合伙经营武江区瑆玥肌肤美容中心”，但这是错误地表达，其基础法律关系与深圳市瑆玥企业管理有限公司对陈懿一样，也是公司和个人之间的合作关系。在深圳市瑆玥企业管理有限公司、韶关市梓玥美容有限公司与陈懿的协议里，答辩人许嘉欣均作为2家公司的唯一股东及90%大股东，代表2家公司与陈懿建立合作关系。答辩人许嘉欣并不是作为真正意义上的自然人和另一个自然人陈懿产生合伙。许嘉欣的身后是深圳和韶关2家公司，许嘉欣在店铺的经营过程中，只是2家公司的代理人：1）许嘉欣代表深圳市瑆玥企业管理有限公司在店铺持有30%权益；2）许嘉欣代表韶关市梓玥美容有限公司在店铺持有20%权益。除此以外，并无证据证明，许嘉欣个人还和陈懿签订有个人合伙协议。深圳市瑆玥企业管理有限公司是许嘉欣100%拥有的一人有限公司，韶关市梓玥美容有限公司是许嘉欣90%拥有的2人有限责任公司。许嘉欣面对陈懿及店铺的所有协议或承诺及要求，均归于深圳市瑆玥企业管理有限公司或韶关市梓玥美容有限公司；陈懿及店铺对许嘉欣的所有协议或承诺要求，也均针对深圳市瑆玥企业管理有限公司或韶关市梓玥美容有限公司。许嘉欣作为深圳公司100%的股东、韶关公司90%的股东，实际上拥有对2家公司的代理权，并因此履行职务，行使她的代理权。合同法第四百零二条规定“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”。黄开明是知道许嘉欣作为瑆玥国际老板的身份的。因此，许嘉欣并不是本案适格的被告。二、被答辩人黄开明是合作合同的一方。黄开明与陈懿是夫妻关系（2008-9-18至2017-12-19），目前在法律上已经不是正式夫妻，办了离婚手续，是同居关系，存在共同经济关系。但二人并未对外宣称已离婚，直到2018年6月22日，被告律师进行调查取证，方才发现。外人至始至终均认为黄开明和陈懿是夫妻关系。二人育有一子（2008年9月28日生）、一女（2011年1月11日生）；二人目前仍旧居住在一起。离婚不离家。见证据。黄开明、陈懿夫妻关系存续期间，陈懿与深圳市瑆玥企业管理有限公司签订了《韶关瑆玥国际合作协议》，夫妻关系在法律上解除后，陈懿又与韶关市梓玥美容有限公司签订了《股权转让协议》，而直到2018年6月14日及2018年6月20日，许嘉欣代表2家公司发出终止合作的通知函时，黄开明一直紧密参与店铺的经营活动，并为店铺筹集了陈懿一方所需资金；且，鉴于陈懿的经营管理能力及工作态度欠佳，作为丈夫和男人的黄开明实际上取代了陈懿的合作方地位。对此，有大量的证据予以证明。根据婚姻法第17条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第42、43条，丈夫黄开明对妻子陈懿的生产经营债务，负有偿还的义务。期间二人假离婚，不影响2018-12-19之前发生的债务的共同承担。即使2017-12-19黄开明和陈懿登记离婚，因其二人仍旧同居，并仍旧共同和合作方经营店铺，其地位已经转化为陈懿的合伙人，或至少是陈懿的代理人。对深圳市瑆玥企业管理有限公司、韶关市梓玥美容有限公司来说，黄开明就是站在陈懿一方，或与陈懿合伙经营店铺，或代表陈懿经营店铺；黄开明因此应被认定为深圳瑆玥、韶关梓玥的合作合同的一方合作人或一合作方的代理人。无论黄开明作为一方合作方或一方合伙人的代理人，其均无资格对许嘉欣提起诉讼。如前所论述，许嘉欣不是合作方，只是深圳瑆玥、韶关梓月的代理人；因此，黄开明起诉的对象错误。三、本案中，黄开明借贷给许嘉欣的款项实际上是对店铺债务的偿还。据许嘉欣介绍，她个人资产至少数千万，但手上现金不多，当店铺经营需要资金的时候，会出现短暂困难。且，合作经营店铺是合同行为，许嘉欣是代理人，代表2家公司和陈懿执行合作事宜，前期已经投入140万之巨的成本，因陈懿经营不善，工作不力，不断亏损；许嘉欣为挽救SAINTYVES的品牌，不得不多方筹集来对店铺不断投入资金；陈懿对许嘉欣方出具了数张总额超过十五万元的欠条，且这些欠条均超过了还款期许嘉欣合理提出要求，合作一方不能无限制为对方承担店铺经营成本，许嘉欣为2家公司垫付的款项，造成了公司资金短缺。此时，黄开明同意筹集资金，交给许嘉欣。实际上这一笔黄开明筹集给许嘉欣的款项，可以直接认定为是陈懿对许嘉欣方钱款的偿还。鉴于有大量证据证明黄开明实际上是武江区瑆玥肌肤美容中心的老板，其筹集款项给许嘉欣方的行为，也是具体承担黄开明、陈懿方对店铺经营的亏损。在基础法律关系是合作合同关系的前提基础下，许嘉欣本无义务退还该款；不但不需要退款，还有权继续向黄开明、陈懿追讨不应由深圳瑆玥、韶关梓玥承担的店铺开支。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第11条，黄开明不应起诉许嘉欣，许嘉欣无需返还所谓借款；黄开明应当与陈懿自行内部结算。黄开明、陈懿二人也可以与深圳瑆玥、韶关梓玥进行合作协议终止后的结算（这道门并没有关上）。另外，店铺经营不当导致亏损，合作双方应清算，而非就单笔钱款进行追讨。清算是确认之诉，追讨是给付之诉。黄开明不经过确认之诉，直接进行给付之诉，缺乏事实根据和法律依据，不应得到法院支持。经审理查明：2018年4月22日，被告许嘉欣因资金周转需要向原告借款250000元，并于次日向原告出具了《借条》，《借条》写明该款项应于2018年5月22日前归还，如借款人未按时归还借款及利息，除应归还本金外，还应支付债权人实现债权是全部费用（含诉讼费、律师费、差旅费和违约发生的实际费用等）。被告也向原告出具了《收条》一份，写明收到了黄开明人民币250000元整。原告称双方口头约定借款期内利息为两分息，被告并已支付了借款利息5000元。后借款期限到期后，被告向原告偿还了150000元借款本金，尚余100000元未还清，原告为此诉至本院。另查明：原告与被告经案外人陈懿相识。案外人陈懿注册了武江区瑆玥肌肤美容中心，该美容中心系个体工商户，登记经营者为陈懿，注册日期为2017年8月30日。后被告许嘉欣与案外人陈懿共同成立了韶关市梓玥美容有限公司，经营美容行业，该公司为有限责任公司，公司股东为被告许嘉欣与案外人陈懿两人，法定代表人为陈懿，成立日期为2018年1月9日。被告许嘉欣另为深圳市瑆玥企业管理有限公司的法定代表人，该公司性质为有限责任公司（自然人独资）。韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心现仍存在，未清算注销。原告黄开明与案外人陈懿原系夫妻关系，双方于2017年12月19日登记离婚。再查明：原告为处理本案诉讼事宜与广东天行健律师事务所签订了代理合同并支付了律师代理费5000元。本院认为，被告许嘉欣向原告借款250000元的事实，有被告许嘉欣出具的《借条》及《收条》予以证明，且被告借款之后支付了利息并偿还了150000元本金，原告黄开明与被告许嘉欣之间的借贷关系成立。至于被告抗辩称该笔借款系其代理深圳市瑆玥企业管理有限公司、韶关市梓玥美容有限公司对外的借款，对此被告未向本院提交证据证实其该笔借款得到该两家公司的授权或其后对该笔借款的追认，本院对被告该项抗辩不予采信。至于被告辩称借款是因为经营韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心导致其资金周转困难，而原告黄开明是上述韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心的合作方之一，参与了实际经营，本案双方系合作关系，首先，原告于本案不予认可参与了上述公司、美容中心的经营，从被告提交的韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心工商登记资料看，原告也并非韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心的股东或经营者之一。再者，即使原告黄开明实际参与了韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心的经营管理，亦不影响本案借贷关系的认定，即使原、被告双方有经营合作关系，不排除双方因其他原因或事由产生借贷关系，且从原告与被告就本案的借款的微信通讯记录来看，本案的借款系被告因自身资金周转困难导致，与韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心的经营无实际联系。且被告许嘉欣之后还款了150000元，从常理来讲如被告认为该款项与韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心经营相关且存在争议，在韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心还未清算的情况下被告不会还款。再退一步讲，即使如被告所说该笔借款用于韶关市梓玥美容有限公司、武江区瑆玥肌肤美容中心的经营，亦仅仅是借款用途及去向问题，实践中并不排除企业、公司股东或经营者以个人名义对外借款用于企业、公司经营，借款的用途不构成改变原、被告借贷法律关系性质的另一基础法律关系，不影响本案借贷关系的认定。至于被告与案外人陈懿之间就双方合作经营关系产生的债权债务纠纷，被告许嘉欣可另行主张权利。现被告许嘉欣借款后未按约定如期偿还所有欠款，已构成违约。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条的规定，原告要求被告偿还尚欠借款本金100000元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。至于利息问题，原、被告未约定逾期利率，被告借款期内向原告支付了2分息共5000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，原告现主张利息按年利率24%计算，未超出法律规定限度，本院予以支持。本案利息的计算应自2018年6月7日起按年利率24%计算至本本判决确定的履行之日止。关于律师代理费，被告在借条中明确如被告逾期还款应支付债权人实现债权的费用，原、被告双方在《借条》中对律师代理费有明确约定，双方应严格按约定履行。原告仅向本院提交了实际支付的律师代理费5000元的发票，该费用未超出规定的限度，本院对原告因本次诉讼所支付律师代理费5000元依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、被告许嘉欣应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金100000元及支付利息（利息的计算：从2018年6月7日起以实欠金额按年利率24%计付至本判决确定的履行之日止）给原告黄开明；二、被告许嘉欣应于本判决发生法律效力之日起十日内支付律师代理费5000元给原告黄开明。三、驳回原告黄开明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元，减半收取1290元，由原告黄开明负担50元，被告许嘉欣负担1240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  凌永芳二〇一八年八月十七日书记员  曾祥杰