江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0681民初4604号原告：启东市吕四海港建筑材料有限公司，住所地吕四港镇东皇山村三组。法定代表人：倪蔡辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张耀辉，江苏江海明珠律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢娜，江苏江海明珠律师事务所律师。被告：宜兴市建工建筑安装有限责任公司，住所地江苏省宜兴环科园茶泉路6号。法定代表人：张亚义，该公司董事长。委托诉讼代理人：张永立，江苏尊法律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢莜琦，江苏尊法律师事务所实习律师。被告：戴俊峰，男，汉族，1979年2月14日生，住江苏省常州市钟楼区。原告启东市吕四海港建筑材料有限公司（以下简称吕四海港公司）与被告宜兴市建工建筑安装有限责任公司（以下简称宜兴安装公司）、戴俊峰买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕四海港公司的委托诉讼代理人卢娜，被告宜兴安装公司的委托诉讼代理人张永立、谢莜琦，被告戴俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕四海港公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告宜兴安装公司支付混凝土货款1327407元，并按年利率24%支付自2017年12月1日起至2018年5月31日期间的利息160000元；自2018年6月1日起至实际付清之日止以1327407元为基数，按年利率24%计算利息；2．判令被告宜兴安装公司支付违约金300000元；3．判令被告戴俊峰对被告宜兴安装公司的上述欠款及违约金承担连带清偿责；4．诉讼费用由两被告承担。事实和理由：被告宜兴安装公司因承建启东吾悦广场商业工程需要，向原告采购商品混凝土，双方在2017年6月15日签订《商品混凝土供货合同》一份。合同明确了混凝土强度等级和相应单价，合同总额暂定3000万元，约定了砼款结算方式和期限，并约定在被告宜兴安装公司开始使用原告的混凝土后，不得与其他供方发生砼供给关系；合同违约责任条款中约定被告如未按约支付砼款，需按每天千分之一承担逾期付款违约金，同时约定违反其他事项，应承担合同签约总价值20%的违约金及直接经济损失，另外，被告戴俊峰作为担保人应承担连带责任。因被告宜兴安装公司单方面无故终止使用原告混凝土且与其他供砼单位建立商砼供给关系，2017年12月初导致原、被告供砼结束，原、被告共计发生混凝土货款金额5217407元，后被告宜兴安装公司支付货款3890000元，截止目前尚结欠货款1327407元。为维护原告合法权益，故诉至法院，提出上述请求。被告宜兴安装公司辩称，原告要求被告宜兴安装公司支付混凝土货款、相应利息、违约金，既没有事实依据也没有法律依据。本案发生纠纷的根本原因是原告作为供方，未按照合同约定按时按量按价格履行合同的供货义务。原告在履行合同过程中，明示被告如不同意涨价则停止供应，被告方本着诚实信用原则与原告协商供货价格问题未果，原告即停止供应，既未就价格上涨的争议，向法院提出变更价格之诉，亦未就合同价格问题与被告达成协议，直接以停供方式拒绝履行合同。被告为减少损失，函告原告终止合同履行，不得已的情况下，另行寻找第三方替代原告履行合同义务。综上，原告诉请没有依据，应予以驳回。被告戴俊峰辩称，同被告宜兴安装公司的意见。本院经审理认定事实如下：2017年6月15日，吕四海港公司（供方）与宜兴安装公司（需方）、戴俊峰（担保方1）、江苏龙地建设工程有限公司（担保方2）签订《商品混凝土供货合同》一份。合同约定，工程名称为启东吾悦广场商业工程；吕四海港公司向宜兴安装公司供应相应等级的商品混凝土，预定方量为8万方。合同第二条约定混凝土强度等级、浇筑方式及单价中约定C30非泵送单价为390元/方、C30泵送单价为410元/方，C30以上或以下每个等级加或减10元/方，每次泵送在50方以下的不另加出泵费；该条说明第3点约定“实际供应月份商品混凝土合同价单价的调整方法（按月调整）：以当月《启东建设工程造价信息》普通预拌砼C30非泵送单价（含税价）/471×390的单价结算；其它不同标号砼单价以此调整后的‘C30非泵送单价（含税价）结算单价’为基础，按本合同约定调整不同标号砼的差价”。总计合同金额暂定3000万元，具体金额按实结算。合同第五条约定交（提）货方式为交货时间以需方提前24小时的通知为准。合同第七条结算方式及期限第1项约定“商砼价款的确定，供方指定孙卫星每月5日前提供上月商品砼价款结算清单明细，需方指定戴俊峰每月10日前对上月商品砼价款进行核实，双方确定上月商品砼价款后签字确定并作为最终结算依据”；第2项约定“付款方式：根据双方每月签字确定的上月商品砼供货价款，在供方提供增值税发票后5个工作日内支付上月供货价款的75%；余款在2019年2月15日前一次性支付完毕”。合同第八条其它约定事项第7项约定“本合同预定方量为暂定量，商品砼供应范围为该工程所有砼用量（其中总量的20%需方有权另行与其他供应商签约，但不解除由供方供应的义务，如果另约，须注明另约的具体部位，不能混供），泵送与非泵送要求由需方确定。商品砼供应范围为该工程所有建筑……，为保证建设工程的质量，明确双方责任，避免产生不必要的纠纷，需方在开始使用供方混凝土后，不得与其它供方发生砼供给关系”。合同第九条违约责任约定“……。2、需方未按合同约定之金额和期限付款的，供方有权停止供料（停供期间需方不得向其他单位要货），同时需方除继续履行付款义务外，按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天千分之一的违约金。3、供方未按合同约定之需方要求数量和期限供货的，需方有权单方终止合同，同时供方应承担合同价5%的处罚金及由此造成的一切经济损失。终止合同后需方有权与其他供应商另行签约采购商品砼，供方不得以任何理由干扰需方的正常施工。4、双方如违反以上之外的其它约定事项的，承担合同签约总值20%的违约金及其他直接经济损失”。合同第十条约定担保人承担连带保证责任，担保期限为直至需方全面履行合同义务。双方还在合同中对其他事项进行了约定。戴俊峰和江苏龙地建设工程有限公司分别在上述合同担保栏上签字、盖章。合同签订后，吕四海港公司根据宜兴安装公司指令，向宜兴安装公司供应指定标号的砼。2017年11月20日，吕四海港公司根据当时市场建材价格上涨的情况，向宜兴安装公司发出工作函。工作函的内容为：最近几个月来，由于国家环保政策和措施的不断推出、砂石开采门槛的提高，加上长江流域口岸的全面整治，导致砂石、水泥等建材材料价格的连续暴涨，出现了非理性的恶性上涨，使混凝土行业出现了前所未有的危机；如砂、石价格从年初的60、70元/吨猛涨到140元/吨、110元/吨，水泥从300多元/吨猛涨至近500元/吨；据此原因，我方拟从11月20日起，商品混凝土的价格同启东市同期信息价。2017年11月22日，吕四海港公司再次向宜兴安装公司发出工作函，该工作函除了同11月20日的工作函一样的内容外，还增加了下列内容“我们从11月20日起，已经告知贵方砼价格在原价基础上每方调高40元，以满足保本经营原则，适应市场、适应形势。仅过一天，水泥价格再次上涨25元/吨，黄沙价格上涨20元/吨，石子价格上涨10元/吨。目前我们无法预测材料价格趋势，故经双方协商，从2017年11月22日起，混凝土C30价格调至477元/方。建材价格如有变动，我们将及时地继续沟通。……为确保贵公司正常施工进度，请贵公司速派人来另行签订混凝土补充合同。在未签订补充合同前，本公司将不予供货。”吕四海港公司在工作函发出后，宜兴安装公司未派人与吕四海港公司另行签订混凝土补充合同，吕四海港公司仍继续根据宜兴安装公司的指令供货。但自2017年11月26日开始，吕四海港公司根据宜兴安装公司的指令供货开始短少。2017年12月1日，宜兴安装公司向吕四海港公司发出指令，要求其在12月2日提供C40砼75方、C35P8砼77方、内墙板梁及平板1009方，吕四海港公司在2017年12月2日提供了C15细石砼20方、C20细石12方。2017年12月3日20：27，宜兴安装公司向吕四海港公司发出指令，要求其在12月4日早上六点供应C40砼75方、C35P8砼77方、内墙板梁及平板1009方，但吕四海港公司未向宜兴安装公司供货。至2018年12月2日，吕四海港公司向宜兴安装公司供应砼货款共计5217407元。启东五悦广场商业工程项目部发现“宜兴建工商业标段2017年12月2日现场具备浇筑砼部位为7区-2层顶板约1160方、2017年12月3日现场可浇筑部位增加至6区底板约1000方、2017年12月4日现场可浇筑砼部位增加至10区-2层顶板约1000方。至今仍未进行浇筑施工。”2017年12月4日上午，该部约谈了宜兴安装公司“代表戴俊峰、刘文俊及启东市吕四海港建筑材料有限公司（砼供货方代表朱兴国），经了解：砼供货方要求自2017年12月1日后‘将原合同价按信息价让利17.2％的结算方式改为按信息价不让利结算，同时现款支付’；需货方要求按合同约定的结算方式及付款方式结算。因双方未达成一致造成目前可浇筑砼部位未施工。”“目前工期已滞后３天，此原因为贵司与砼供货方的矛盾造成……”。为此，启东五悦广场商业工程项目部于2017年12月5日，向宜兴安装公司发出工程联系单，要求宜兴安装公司尽快落实砼的供货问题。其后，宜兴安装公司找了第三方公司进行砼供应。2017年12月15日，宜兴安装公司向吕四海港公司发送律师函“……贵司未按合同约定向宜兴建工供应预拌商品混凝土，同时以函件的形式明确表示将不再履行供货义务，该行为已构成违约。在此情形下，依据合同第九条第三款之约定，宜兴建工有权单方终止合同，并要求贵司承担违约责任。……现宜兴建工正式向贵司作出终止《商品混凝土供货合同》的通知，……。”吕四海港公司于2017年12月17日收到后，于2017年12月19日向宜兴安装公司发出律师函（简称律师函复函）。律师函复函认为，自2017年10月底开始，建材价格暴涨，与签订涉案合同时的背景发生重大变化；混凝土的调整价格，涉案合同虽有约定，但《造价信息》明显滞后，应与实际市场价格的变化对其进行价格调整，宜兴安装公司宜与我司及时沟通协商解决；按吾悦广场工程进度，我司供砼时段最迟不超过2017年10月底，但由于业主的原因，致使宜兴安装公司工期延后，使我司供砼进入原材料暴涨期，非我司因素；根据涉案合同约定，宜兴安装公司不得与其他供方发生砼供给关系，现擅自请第三方供砼，违约在先，因此无涉案合同的解除权……。据此，吕四海港公司函告宜兴安装公司：“1、请于收到本函后3日内与委托人（指吕四海港公司）联系，就调价一事进行友好协商；2、委托人真诚希望与贵司继续维持友好合作关系，……；但如贵司一味罔顾事实、一意孤行，导致的损失将是巨大的，不可挽回的，请慎思！”宜兴安装公司收到该函后，未予以回复。至2017年12月3日，宜兴安装公司给付吕四海港公司混凝土货款为1190000元。尚有货款4027407元未付。2018年1月29日，吕四海港公司向本院提起诉讼，要求宜兴安装公司给付混凝土货款4027407元、逾期付款利息300000、违约金1000000元；要求戴俊峰、江苏龙地建设工程有限公司承担连带清偿责任。2018年2月8日，双方在庭外达成和解协议，由吕四海港公司向宜兴安装公司开出发票，宜兴安装公司向吕四海港公司支付混凝土货款总额的75%即2723055.25元中的2700000元后，吕四海港公司向本院申请撤诉，吕四海港公司对余款23055.25元同意延期支付。翌日，本院作出（2018）苏0681民初965号之二民事裁定准许撤诉。审理中，吕四海港公司向本院提出增加诉讼请求，要求判令解除《商品混凝土供货合同》。审理中，吕四海港公司向本院提出申请，要求撤回对江苏龙地建设工程有限公司的起诉。本院口头裁定准许撤诉。以上事实，有到庭当事人的庭审陈述、《商品混凝土供货合同》、方量结算单、吕四海港公司的工作函、戴俊峰与吕四海港公司代表朱兴国的微信聊天记录、监理日记复印件、工程联系单、律师函、律师函复函等证据在卷佐证。本院认为，《商品混凝土供货合同》是吕四海港公司、宜兴安装公司、戴俊峰、江苏龙地建设工程有限公司真实意思表示，且吕四海港公司、宜兴安装公司已经按照该合同的约定履行了一部分，该合同合法有效，各方当事人均应当按照该合同的约定履行。合同法第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同法第九十四条第（二）项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。合同第九条第3项约定“供方未按合同约定之需方要求数量和期限供货的，需方有权单方终止合同。”该条约定了宜兴安装公司单方解除合同的条件。本案系固定单价合同，对混凝土单价的调整方法由该合同的第二条中说明第3点明确约定。2017年10月底以后，建筑材料价格上涨过快，吕四海港公司向宜兴安装公司发出工作函，要求变更合同单价，且在工作函中明示“在未签订补充合同前，本公司将不予供货”，在宜兴安装公司不同意调整价格后，于2017年12月3日以后不再向宜兴安装公司供货。吕四海港公司“不供货”的行为即是双方在合同第九条第3项约定的解除合同的条件已成就，同时符合合同法第九十四条第（二）的规定，故宜兴安装公司据此有权解除合同。吕四海港公司以调整单价协商不成，拒绝履行合同，不符合合同的约定。合同法第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的的效力。吕四海港公司在2017年12月17日收到宜兴安装公司终止涉案合同的律师函后，在回函中仅认为违约在先，无涉案合同的解除权，只希望双方就调整价格一事进行协商，未在法定期限内请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。故《商品混凝土供货合同》于2017年12月17日解除。原告在审理过程中要求增加诉讼请求“确认解除《商品混凝土供货合同》”，已在本案的审理范围中。合同解除后，吕四海港公司有权就已履行的部分要求宜兴安装公司给付货款。合同法第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。故涉案合同第七条第2项和合同第九条的约定应为有效。根据合同第七条第2项的约定，吕四海港公司于2018年2月8日开具发票，宜兴安装公司根据合同的约定应当在对方开具发票后五日内给付货款总额的75%，即2723055.25元，宜兴安装公司在此期限内仅给付了货款270000元。但由于吕四海港公司同意对余款23055.25元延期支付，且没有约定支付时间，视为双方对该款的支付有了一个新的约定，故在原告主张权利之日前该款不构成延期付款违约。现吕四海港公司主张宜兴安装公司给付货款，本院对已到支付时间的货款23055.25元，予以支持。对于未到支付时间的货款总额的25%即1304351.75元，因合同约定的支付货款的条件未成就，故本院不予支持。由于吕四海港公司已向宜兴安装公司主张给付货款，宜兴安装公司直至今尚未给付已到履行期限的货款23055.25元，故自吕四海港公司主张权利之日起宜兴安装公司逾期付款违约，并给付违约金。由于合同第九条第2项约定的“每天千分之一的违约金”过高，原告在起诉时已主动调整为按年利率24%计算违约金，符合法律规定，本院予以准许。合同第九条第4项约定“双方如违反以上之外的其它约定事项的，承担合同签约总值20%的违约金及其他直接经济损失。”由于吕四海港公司没有提供宜兴安装公司除合同第九条第1-3项约定以外的违约事项的证据，故吕四海港公司要求宜兴安装公司支付违约金300000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告戴俊峰在合同担保栏上签字，依合同的约定承担连带担保责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第六十条、第六十二条第（四）项、第九十三条第二款、第九十四条第（二）项、第九十六条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十四条、第二十九条规定，判决如下：一、被告宜兴市建工建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告启东市吕四海港建筑材料有限公司货款23055.25元，并支付自2018年6月4日起至实际付清之日止按年利率24%计算的违约金；二、被告戴俊峰对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告启东市吕四海港建筑材料有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19446元，减半收取计9723元，保全费5000元，合计14723元（原告已预交），由原告启东市吕四海港建筑材料有限公司负担14533元，被告宜兴市建工建筑安装有限责任公司负担190元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费用19446元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号46×××65）。审 判 员 章建忠二〇一八年八月二十八日法官助理 张 奕书 记 员 施丹丹