上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0109民初4395号原告：施文浩，男，1987年10月31日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。委托诉讼代理人：张岩，上海凯正律师事务所律师。被告：上海雷振实业有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：黄鸣，总经理。委托诉讼代理人：蒋尉菁，上海市捷华律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷铭，上海市捷华律师事务所律师。原告施文浩与被告上海雷振实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月24日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告施文浩及其委托诉讼代理人张岩、被告上海雷振实业有限公司的法定代表人黄鸣、委托诉讼代理人蒋尉菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施文浩提出如下诉讼请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金54,268.88元;2、要求被告支付人才保留金13,500元;3、要求被告支付应休未休年休假工资4,990.24元。同意仲裁裁决第一项，即由被告向原告支付高温费200元。事实与理由：2017年11月13日，被告的法定代表人黄鸣无任何理由向原告口头提出解除劳动合同。被告在解除与原告的劳动合同时，未告知原告的具体解除原因，且被告没有任何证据证明解除时被告向原告告知了其庭审中提到的三个理由。即使是被告庭审中提到的理由，也没有任何事实依据。1、被告所称的原告的旷工行为不存在，红圈营销并非被告的考勤软件，即使原告遗忘在红圈营销中登记，也并非代表未提供劳动，公司全额发放每月工资的行为，认可了原告工作情况是完全正常的；2、仅凭道歉信，不能证明原告顶撞上司，被告未提供证据证明原告具体的不当行为或具体的不当言语；3、原告2017年12月主动向被告转交5,000元货款时，被告根本不知道该笔款项的存在，被告将此作为11月解除的理由是不成立的，因此被告单方的解除行为是违法的，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金54,268.88元(13,567.22元/月*2个月*2倍)。同时，根据录用通知上的约定，被告应向原告支付人才保留金13,500元(18,000元/年÷12个月*9个月)。原告2017年原告未休过年假，根据法律规定原告有4天应休未休年休假，故应休未休年休假工资被告支付应休未休年休假工资4,990.24元(13,567.22元/月÷21.75天*4天*200%)。原告离职前12个月平均工资，原告提供的银行流水中，除约定的工资外，另有2,000元摘要亦体现为工资，故原告解除劳动合同前12个月平均工资应为13,567.22元。被告上海雷振实业有限公司辩称：同意仲裁裁决。不同意原告诉请。被告因原告严重违纪而解除与其劳动合同系合法解除，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。原告在此期间多次违反员工手册规定：1、利用职务之便私自扣留5,000元货款；2、不接受主管工作指令、拒绝接受主管调派的工作；3、在职期间累计旷工7日。被告为了原告今后的前途，根据《员工手册》口头告知原告解除原因，解除了与原告的劳动合同。被告以口头形式单方解除劳动合同虽有瑕疵，但在“过失性辞退”上劳动合同法并未强制规定需采用书面形式，法庭不应支持原告违反诚实信用的行为。关于人才保留金，被告没有相关的规定。原告主张的是依据录用通知书，但是该份通知书不是被告发送给原告的，因此应该以双方签订的劳动合同为准，劳动合同中既没有奖金的约定，也没有人才保留金的约定。关于原告主张的应休未休年休假，原告的确有4天年休假未休，但应按原告解除劳动合同前12个月平均工资应为11,718元计算。关于工资问题，原告所称的2,000元应是报销款，该笔费用在劳动合同中无约定，如当月报销款不足2,000元的实报实销，如超过2,000元则只能报销2,000元，故该款不应计算在原告的平均工资中本院经审理查明，原告于2016年12月15日入职被告处，担任销售部客户主任，需经常外出户外工作。双方曾签订一份期限自2016年2月15日起至2019年4月15日止的劳动合同，该合同约定原告的基本工资为每月3,350元。2017年12月15日，被告向原告支付原告在职期间的工资和奖金。2017年11月13日，被告口头提出双方的劳动合同于2017年11月17日解除，工资、奖金结算至2017年11月17日。原告在被告处实际工作至2017年11月17日。2017年10月28日，原告收到客户支付的货款5,000元。同年11月16日，被告的财务收到原告微信转账4,485元，原告告知被告财务“现结客户货款已经清楚”，被告财务答复“对，谢谢”。12月18日，原告将5,000元货款微信转账给公司财务。2017年12月20日，原告向虹口仲裁委申诉，要求被告支付原告：1、违法解除劳动合同经济补偿金56,000元；2、支付年度人才保留金13,500元；3、2017年6月高温费200元；4、支付2017年度5天未休年休假工资9,655元。虹口仲裁委于2018年2月9日作出裁决：一、被告向原告支付2017年6月高温费200元；二、被告支付原告2017年应休未休年休假工资4,310.07元；三、对原告的其余仲裁请求不予支持。原告不服裁决书第二、三项，起诉来院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于双方所争议的原告每月工资的数额，被告辩称原告每月收入中有2,000元属于报销款，由原告提供发票，高于2,000元则报销2,000元，低于2,000元的则实报实销。但是从庭审中被告自己提供的证据却有不足2,000元的，被告亦支付了2,000元的情况，且该款在银行历史明细中的摘要显示为工资。因此，被告提供的证据不足以证明其所述的每月2,000元是报销款，对被告的该辩称意见，本院不予采信。现原告主张解除劳动合同前12个月平均工资为13,567.22元在合理的范围之内，本院予以确认。2、关于被告的解除行为是否构成违法，被告辩称其在2017年11月13日与原告的谈话中，已经告知原告因其存在旷工、利用职务之便侵占货款及不接受主管工作指令、拒绝接受主管调派任务等行为，双方的劳动合同于2017年11月17日解除。而原告坚持认为被告虽在2017年11月13日口头告知原告双方的劳动合同于2017年11月17日解除，但当时被告未明确告知原告解除的理由。因此，在本案中，由于被告未提供相应的证据予以证明其已经将解除理由告知原告，故被告的该辩称意见本院不予采信。即使就被告在庭审中所述的解除理由来说，亦不构成被告解除的理由。第一，原告是在双方已就货款结算完毕、收到被告支付的工资、奖金后，在被告未提出要求其返还货款的情况下，主动将货款5,000元转账给了被告的财务，其行为并不构成侵占被告的财物；第二，虽然原告与被告法定代表人沟通上有冲突，但被告并未有相关规定，此行为可构成解除劳动关系的理由；第三，被告已全额支付了原告的工资，但又凭红圈营销上的登记认为原告存在旷工行为，缺乏依据。因此，被告解除与原告劳动合同的行为构成违法。3、就双方争议的人才保留金，对于原、被告双方是否对人才保留金进行过约定，原告未提供相应的证据证明该节事实。对原告的诉称意见，本院不予采纳。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告双方对仲裁第一项，即由被告向原告支付2017年6月高温费200元均无异议，本院予以确认。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，因用人单位与劳动者解除劳动合同的，应就其解除所依据的事实理由承担相应的举证责任。由于被告未举证证明其已将解除劳动合同的理由告知原告，故被告应向原告支付解除劳动合同的赔偿金，赔偿金按原告解除劳动合同前12个月平均工资为13,567.22元计算，即13,567.22元/月*2个月*2倍。原告起诉要求被告支付应休未休年休假工资，现原、被告确认应休未休年休假的时间为4天，本院予以确认。应休未休年休假亦应按原告解除劳动合同前12个月平均工资为13,567.22元计算，即13,567.22元/月÷21.75天*4天*200%。关于人才保留金，且原告未提供相应的证据证明，故对原告的该诉讼请求缺乏，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，被告上海雷振实业有限公司支付原告施文浩违法解除劳动合同赔偿金54,268.88元；二、自本判决生效之日起3日内，被告上海雷振实业有限公司支付原告施文浩2017年应休未休年休假工资4,990.24元；三、自本判决生效之日起3日内，被告上海雷振实业有限公司支付原告施文浩2017年6月高温费200元；四、原告施文浩要求被告上海雷振实业有限公司支付人才保留金13,500元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 朱 琼人民陪审员 梁 华人民陪审员 钱纪君二〇一八年八月二十二日书 记 员 杨嘉豪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。