四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川17民终634号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司。住所地：四川省达州市通川区朝阳西路天恒花园G幢第二层由西向东第3、4、5及第一层门市。法定代表人：赵劲栋，总经理。委托诉讼代理人：赵益民，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：王仕云，男，1973年11月15日出生，住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：唐超，四川法之缘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任明华，男，1971年2月6日出生，住四川省达州市通川区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司（平安财保达州公司）因与被上诉人王仕云、任明华机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院(2017)川1702民初1619号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保达州公司提出上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人的误工费按每天80元计算。事实及理由：一审法院仅凭银行流水清单认定王仕云误工减少的收入错误，王仕云收入不固定，也未提交证据证明其存在误工损失。王仕云答辩称，一审法院认定误工费标准时依据其提交的工资单进行认定的，请求维持原判。王仕云向一审法院提出的诉讼请求1、判决第一被告赔偿原告残疾赔偿金56676元（28338元/年×20年×0.1）、精神抚慰金5000元、误工费31635元（333元/天×95天）、护理费8103.55元、住院伙食补助费1300元、交通费500元、鉴定费700元，合计103914.55元；2、第二被告在交强险及商业第三者险限额内将其保险理赔款直接支付给原告;3、案件受理费及其他费用由二被告承担。原审法院经审理查明：2016年1月31日20时30分许，被告任明华驾驶川×**号小型普通客车从达州市达川区政府路口方向往达州市达川区南坝街方向行驶，该车行至达州市达川区立石子路（中洋旅馆）路段，未降低行驶速度，将未走人行横道、横穿马路的行人王仕云、向福兰撞倒，造成行人王仕云、向福兰受伤的交通事故。事故发生后，交警部门认定任明华承担事故主要责任，王仕云、向福兰承担次要责任。原告受伤后当即在达县中医院住院治疗1天，用去医疗费4153.57元。次日原告住入达州市中心医院治疗至2016年4月5日，实际住院64天，出院医嘱建议注意饮食保暖，加强腰部肌及颈部锻炼及随访，用去医疗费21026.75元。上述两笔医疗费由平安财保达州公司支付10000元，余款被告任明华支付。2016年7月14日，达州中心医院出具疾病诊断证明书，建议修养一月。原告伤情经达金司鉴中心【2016】临鉴字第0307号司法鉴定意见书鉴定评定为×××，用去鉴定费700元。原告系农村居民，1995年11月29日与张罗群结婚。婚后其共同购买了通川区×××房屋并居住在内。原告2014年7月2日起在泰康人寿保险股份有限公司四川分公司从事营销员工作，2015年12月25日起在天安人寿保险股份有限公司四川分公司从事营销员工作。原告农行卡流水显示其2015年4月至2016年3月分别收入佣金11152.65元、11879.73元、165.54元、26650.30元、10132.74元、14683.04元、13659.89元、12552.24元、11766.20元、10809.67元、11404.54元、3586.16元。日平均收入佣金385元。原告之妻张罗群从2008年起在银丰国际家居商城经营“金虎”牌家居。川×**号车主系被告任明华，该车在在被告平安财保达州公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任险限额为500000元，并投保了不计免赔。本事故发生在保险期限内。庭审中，被告平安财保达州公司对原告伤残等级不服申请重新鉴定，本院委托四川旭日司法鉴定所作出川旭鉴【2017】临鉴字第954号司法鉴定意见书，认为原告的颅脑及颈部本次损伤未达到最低伤残标准，用去鉴定费1400元，该费用由平安财保达州公司支付。被告任明华与平安财保达州公司就医疗费自费部分达成合意，即按16%剔除。原审法院认为，被告任明华对交警部门责任认定予以认可，因系机动车与行人发生交通事故，其应承担主要责任即80%，其应对原告的合理损失按责承担赔偿责任。被告平安财保达州公司依据投保状况对原告的损失在保险限额内承担保险理赔责任。原告系农村居民，但举示证据能够证实其经常居住地和主要收入来源于城镇，相关损失可以参照城镇标准计算。原告经法院委托鉴定未达到最低伤残标准，其主张残疾赔偿金、精神抚慰金不予支持。原告在保险公司从事营销员，从银行流水显示日佣金收入385元。原告2016年1月31日受伤，银行流水发放佣金显示最后一次发放时间为2016年3月，支付劳务报酬一般是本月支付上月，原告3月的劳务报酬明显与前期下降，说明其受伤后导致其收入减少是客观存在的，其主张误工费31635元（333元/天×95天）予以支持。原告主张护理费8103.55元有误，原告未举证其住院期间由谁护理，一审法院按达州市标准80元/天确定护理费为5200元（80元/天×65天）；原告主张住院伙食补助费1300元予以支持；交通费法院酌定为400元，鉴定费2100元（700元+1400元）因原告举证的伤残等级被重新鉴定推翻，该费用应由原告承担。医疗费共计25180.32元（4153.57元+21026.75元），该款的自费部分为4028.85元（25180.32元×16%）。原告各项经济损失为：误工费31635元、护理费5200元、住院伙食补助费1300元、交通费400元、医疗费25180.32元，合计63715.32元，其中误工费、护理费、交通费合计37235元，应由平安财保达州公司在交强险死亡伤残限额内赔付给原告收。医疗费及住院伙食补助费合计26480.32元，扣除自费医疗费4028.85元，余款22451.47元，被告平安财保达州公司在交强险医疗限额内赔偿10000元，余款12451.47元，原告承担2490.29元，被告平安财保达州公司在商业第三者险中承担9961.18元。自费医疗费4028.85元，原告承担805.77元，被告任明华承担3223.08元。原告实际应获赔偿为33838.94元（37235元+10000元+9961.18元+3223.08元-25180.32元-平安公司支付的鉴定费1400元），被告平安财保达州公司共计应赔偿45796.18元（37235元+10000元+9961.18元-10000元-1400元），被告任明华应承担自费医疗费3223.08元，其已支付医疗费15180.32元，还应收回11957.24元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条之规定，及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在交强险及商业第三者责任险中赔偿45796.18元，分别支付给原告33838.94元，支付给被告任明华11957.24元；二、驳回原告的其他诉讼请求。以上赔偿款限判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2378元,减半收取1189元，由原告承担237.8元，被告任明华负担951.2元。（该款原告预交，执行时一并收取）二审查明的其他案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，根据经审理查明的事实，被上诉人于2014年7月2日起分别在泰康人寿保险股份有限公司四川分公司及天安人寿保险股份有限公司四川分公司从事营销员工作，在诉讼中，王仕云提交了农行卡流水证实其收入佣金，一审法院以此为依据认定王仕云误工费计算标准并无不当。上诉人提出王仕云收入不固定，未举证证明其存在误工收入的上诉理由不能成立，本院不予支持。证明据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2378元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段添天审判员  刘 伟审判员  刘全明二〇一八年八月一日书记员  廖玉成