山西省大同市南郊区人民法院   刑事附带民事判决书   （2018）晋0211刑初139号   公诉机关大同市南郊区人民检察院。   附带民事诉讼原告人张二小，男，1981年7月14日出生，汉族，司机，现住阳高县。   被告人闫志鑫，男，1993年6月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地大同市，暂住大同市。2018年4月9日因涉嫌犯故意伤害罪被大同市公安局南郊区分局刑事拘留，2018年4月19日经大同市南郊区人民检察院不批准逮捕，同日被大同市公安局南郊区分局取保候审。2018年6月28日被本院取保候审。2018年8月20日被本院决定逮捕，当日由大同市公安局平城区分局执行逮捕。现羁押于大同市公安局云冈区看守所。   辩护人裴某，北京博贤律师事务所律师。   大同市南郊区人民检察院以南检刑刑诉〔2018〕129号起诉书指控被告人闫某犯故意伤害罪，于2018年6月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某于2018年7月12日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。大同市南郊区人民检察院指派检察员刘文杰出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人张某、被告人闫某及其辩护人裴某到庭参加诉讼。现已审理终结。   大同市南郊区人民检察院指控：2017年6月17日23时许，被告人闫某驾驶面包车由南向北通过本区枫林逸景交通岗区时，与石某驾驶的桑塔纳轿车左转掉头发生碰撞。随后，石某的丈夫张某下车对被告人闫某踢打，闫某将张某按倒在地并骑在身上，在路人的劝说下，闫某将张某放开，张某起来继续追打闫某，被告人闫某将张某的胳膊扭住将其推倒，造成张某左肘关节脱位、左肱骨动脉断裂、左前臂神经损伤，后石某报警，闫某在现场等候警察到达。经山西省同煤司法鉴定中心鉴定，张某三处损伤均达到轻伤二级。   上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解笔录、鉴定意见、勘验辨认笔录、视听资料等证据，认为被告人闫某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人闫某正当防卫明显超过必要限度，适用《中华人民共和国刑法》第二十条第二款的规定。被告人闫某犯罪后在现场等候警察是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。建议本院对被告人依法判处。   附带民事诉讼原告人张某请求法院判决，被告人闫某赔偿医疗费30603.88元、住院伙食补助费3800元、营养费12800元、误工费26817.23元、陪护费4013.11元、车辆损失费11000元，以上共计人民币89034.22元。针对以上诉讼请求提供了下列证据：1、原告张某身份证复印件1张；2、原告张某驾驶证复印件和运营资格证复印件1张；3、原告妻子石某身份证复印件及户籍证明各1张；4、大同市第三人民医院出具的住院收费票据1张、出院证明1份、住院病案材料；5、汽车维修保养接车问诊单2张。   被告人闫某对公诉机关指控的事实与罪名均没有异议。对民事赔偿部分表示愿意赔偿，但现在没有赔付能力。   被告人闫某的辩护人裴某辩护称，对本案的定罪没有意见。本案中，被告人是在反抗被害人袭击的过程中，防卫失手造成被害人损伤的，被害人存在重大过错。案件发生后，被告人积极配合公安机关调查处理，有自首情节，建议对被告人免予刑事处罚。   经审理查明：2017年6月17日23时许，被告人闫某驾驶面包车驶至大同市南郊区枫林逸景仁恒园小区交通岗楼时，与迎面行驶的石某驾驶的桑塔纳轿车发生碰撞，后双方协商处理交通事故时，被害人张某下车用拳头及脚对被告人闫某进行踢打，被告人闫某将张某按倒在地制止后，在路人的劝解下，将被害人张某放开，后张某起来继续追打被告人闫某，被告人闫某扭住张某的胳膊将其推倒在地，造成被害人张某左肘关节脱位、左肱骨动脉断裂、左前臂神经损伤。经山西同煤司法鉴定中心鉴定，被害人张某身体三处损伤均被评定为轻伤二级。   另查明：被害人张某的妻子石某报案后，该所警察赶到现场将被告人闫某口头传唤回该所接受询问，因张某的伤情鉴定结果未出，故让被告人闫某先行离开。2017年8月30日，张某的伤情经山西同煤司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。2018年4月8日，该所警察口头传唤被告人闫某到该所接受调查，被告人闫某于2018年4月9日上午9点到该派出所接受讯问。附带民事诉讼原告人张某系货车司机，因本案受伤住院治疗38天，花费医疗费用共计30603.88元。   对于上述事实，有公诉机关当庭举证并质证，本院予以确认的下列证据证实：   1、大同市公安局马军营派出所出具的到案经过，证实2017年6月17日23时许，被告人闫某在大同市枫林逸景小区岗附近因交通事故与张某发生争执，后被告人闫某将张某左臂扭伤。张某的妻子石某报案后，该所警察赶到现场将被告人闫某口头传唤回该所接受询问，因张某的伤情鉴定结果未出，故让被告人闫某先行离开。2017年8月30日，张某的伤情经山西同煤司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。2018年4月8日，该所警察口头传唤被告人闫某到该所接受调查，被告人闫某于2018年4月9日上午9点到该派出所接受讯问。   2、被害人张某的陈述笔录及辨认笔录，证实2017年6月17日晚11时左右，他的妻子石某开车拉着他和孩子回家，当时他喝酒了，所以石某开车。走到枫林逸景小区岗楼附近时与一辆面包车相撞，石某下车和对方司机交涉，他下车说了面包车司机几句，面包车司机就打电话，他生气了，用脚踹面包车司机，后来他被面包车司机摔倒在地上，周围的人喊放开，别打架。后来面包车司机又扭着他的胳膊将他摔倒在地，后来发生什么事他不清楚了，他的左胳膊受伤了。   经公安机关的辨认程序，他辨认出案发当晚将他胳膊扭住摔倒在地的面包车司机为本案被告人闫某。   证人石某的报案材料及证言，证实她是张某的妻子。2017年6月17日晚11时，她开一辆桑塔纳车载着张某在枫林逸景仁恒园十字岗楼被一辆车牌号为×××的面包车撞了，她下车与对方司机协商处理事故，当时张某喝酒了，说话口气有点硬，边说边用手指着面包车司机，面包车司机抓住张某的手将其按倒在地并掐住脖子，后路人过来劝阻，面包车司机放开手，她继续和面包车司机交涉。后张某又被面包车司机扭着胳膊按倒在地上，张某坐在地上喊着胳膊疼，她用手机拨打了“120”，一会儿120车来了，把她和张某拉到了三医院。是面包车司机先动的手，当时张某喝了很多酒，路都走不稳，张某左胳膊的伤是面包车司机造成的。   证人高某的证言及辨认笔录，证实2017年6月17日晚11时许，他在枫林逸景仁恒园东面的岗楼停车等红灯，看到马路对面有一个穿黑色衣服喝了酒的男子在骂一个穿军绿色上衣的男子，穿军绿色上衣的男子和一边的女的说怎么处理，这个时候那个醉酒男子就踹那个穿军绿色上衣的男子两脚，醉酒男子追着穿军绿色上衣的男子踹，穿军绿色上衣的男子就往边上躲，躲了几下后，穿军绿色上衣的男子就抱住那个醉酒男子给按倒了，他就把车停在马路对面的路边走回来看他们，穿军绿色上衣的男子还在按着醉酒男子，后被一辆奥迪车司机劝开后，醉酒男子站起来又追着踢穿军绿色上衣男子，踢了穿军绿色上衣的男子几脚后，穿军绿色上衣的男子抓住醉酒男子的手扭在身后将其推倒在地上，醉酒男子坐在地上就喊着胳膊疼，后来警察来了。   经过公安机关的辨认程序，他辨认出案发当晚将醉酒男子推倒的穿军绿色上衣的男子为本案被告人闫某，醉酒男子为张某。   4、山西同煤司法鉴定中心出具的同煤司鉴【2017】临鉴字第207号《司法鉴定意见书》，证实被害人张某的左肘关节脱位、左肱骨动脉断裂、左前臂神经损伤，均被评定为轻伤二级。   5、大同市公安局南郊区分局出具的《现场勘验检查工作记录》，证实案发现场的情况。   6、户籍证明，证实被告人闫某的基本身份情况。   7、被告人闫某的前供及庭审供述，证实2017年6月17日晚上11点左右，他驾驶一辆面包车（车牌号为×××）由南向北直行经过枫林逸景小区岗时，一辆掉头的桑塔纳轿车把他的车撞了，他下车与对方女驾驶员开始协商报保险的事，这时对方车上又下来一名醉酒男子走过来骂他，他就给老板打电话说了撞车的事，那名男子又过来用右脚踹他左侧软肋两脚，他就往后退。那名男子又用脚踢他，他就用手抓住那名男子的右脚一推，那名男子顺势就摔倒了，他坐在那名男子的背上，那名男子还在乱动，他用右手掐住那名男子的脖子，用左手抓住男子的右手手腕按在地上，用右膝压住男子的左手，后来路人过来劝解，他就松开了那名男子站了起来，那名男子起来后又过来动手打他，他挡了一下，那名男子又用脚踢他，他用手抓住男子的脚腕，那个男子往后撤，他就放开了手，那名男子就摔倒在地上，抱着左胳膊坐在地上喊疼。有人报了120、110，他在案发现场等着，一会儿警察来了，他接受警察的案件调查。   综合分析以上证据，被告人闫某的供述笔录和公诉机关当庭提供的证据材料所证明的内容一致，能够证实被告人闫某和被害人张某因撞车事故发生争执，被害人张某在踢踹被告人闫某的过程中，被闫某扭住左手摔倒在地，造成被害人张某左胳膊三处轻伤二级的事实。   附带民事诉讼原告人张某当庭提供了下列证据：   张某身份证复印件1张；张某驾驶证复印件和运营资格证复印件1张；石某身份证复印件及户籍证明各1张；证实附带民事诉讼原告人张某及其妻子石某的身份情况，张某从事大货车运营工作，系司机。   大同市第三人民医院出具的住院收费票据1张、出院证明1份、住院病案材料；证实张某因本案受伤住院治疗38天，花费医疗费用共计30603.88元。   汽车维修保养接车问诊单2张，证实其修车花费的情况。   关于附带民事诉讼原告人张某提供的证据材料，经查，本案系被告人闫某伤害被害人张某身体，造成张某身体受伤，受到经济损失。故本院对上述第1、2组证据材料予以采信。对于张某主张的修车损失费用，不属于本案的审理范围，张某可另行提起民事诉讼予以解决，故对张某提出车辆损失费11000元的诉讼请求及其提供的汽车维修保养接车问诊单2张，本院不予支持采信。   本院认为，被告人闫某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。大同市南郊区人民检察院的指控成立。被告人闫某犯罪后在现场等候警察到来，接受警察讯问如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。本案系民间矛盾激化引发，被害人张某对矛盾激化负有一定责任，被告人闫某正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻处罚，故对被告人闫某可以从轻处罚。被告人闫某的辩护人裴某提出免予刑事处罚的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳，对其提出的其他辩护意见，本院予以采纳。被告人闫某的犯罪行为，在应受到刑罚处罚的同时，亦应当对附带民事诉讼原告人张某的合理经济损失予以赔偿。具体计算如下：附带民事诉讼原告人张某主张的医疗费30603.88元。经查，符合法律规定，故本院予以支持；主张的住院伙食补助费3800元，经查张某因伤住院38天，符合法律规定，本院予以支持；主张的营养费12800元，张某未提供证据对该项请求予以证明，考虑到其受伤的实际情况，本院酌情支持3000元；主张的误工费26817.23元。经查，张某提供证据证明其为从事货车运输的司机，并未提供其他证据，依据上一年度山西省交通运输业平均工资计算，其住院治疗38天，即76471元÷365天×38天＝7961.36元，本院予以支持；主张的陪护费4013.11元，张某未提供证据对该项请求予以证明，考虑到其受伤的实际情况，且该项主张在法律规定的范围内，故本院对其该项诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告人闫某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月20日起至2019年7月8日止。）   二、被告人闫某赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费30603.88元、住院伙食补助费3800元、营养费3000元、误工费7961.36元、陪护费4013.11元，以上各项费用共计人民币49378.35元，于本判决发生法律效力后十五日内给付。   三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 赵 昊   人民陪审员 于海花   人民陪审员 李 叶     二0一八年八月二十二日   书 记 员 孙 颖   附相关法律条文   《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。   犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。   第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。   正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。   第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。   承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历(http://www.lawtime.cn/info/yiliao/bingli/""http://www.lawtime.cn/info/fangdichan/guojiafagui/_blank)和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任(http://xingzheng.lawtime.cn/xzsszjjuzhengzr/""http://www.lawtime.cn/info/fangdichan/guojiafagui/_blank)。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资(http://www.lawtime.cn/info/laodong/gongzi/""http://www.lawtime.cn/info/fangdichan/guojiafagui/_blank)计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇用护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗,因客观原因不能住院,受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费,其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。