广东省东莞市第三人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤1973民初7868号原告：黄满娣，女，汉族，住广东省东莞市，委托诉讼代理人：黄松，广东国信信扬（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖刚，广东必效律师事务所律师。被告：黄伟强，男，汉族，住北京市海淀区，委托诉讼代理人：曾辰华，广东宝源律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭雪峰，广东宝源律师事务所实习律师。原告黄满娣诉被告黄伟强物权保护纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员尤中琴适用简易程序于2018年6月27日、2018年8月1日公开开庭进行了审理。原告黄满娣以及委托诉讼代理人黄松，被告黄伟强以及委托诉讼代理人曾辰华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄满娣诉称：原告的父亲黄榜和原告的母亲赵伴兴因没有其他子女，于1980年时收养原告作为子女，但父母亲在2011年元月、二月相继去世，遗留下两处房产，一处是土地证号为00××16，登记户名为黄榜尚的土地以及房产，另一处是土地证号为（1988），登记户名为黄榜尚的土地以及房产。该房产在原告父母亲去世后，被告以其父参与该房扩建为由占为己有，并委托他人出租收取房租。在原告诉黄伟坚案被告作第三人案中，东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初4523号民事判决书中有“原告与第三人对案涉房屋存在权属争议，需另案主张权利”的裁决，原告故而提出本案诉讼，请求人民法院判决黄榜尚和赵伴兴遗留下的两处房产权属全部归原告，并判决被告在判决书生效后立即将土地证号为（1988），登记户名为黄榜尚的土地以及房产交还给原告管理，以维护原告的合法财产继承权。原告方诉讼请求为：1.确定原告是黄榜、赵伴兴名下两块土地使用权的唯一合法继承人；2.确认该两块土地上盖的建筑物全部归原告继承；3.本案诉讼费由被告承担。被告黄伟强辩称：一、案涉两块土地中的（1988）该土地使用权以及地上建筑物已经通过遗赠抚养的法律关系转移到被告手中，请法院驳回原告的第一项诉讼请求；二、原告主张的确权，属于行政部门管辖事项，不能由法院确权。经审理查明：一、案涉土地权属情况以及现状：案涉争议土地有两块，一块为东府集用（1989）第号土地使用权，使用权面积为34.2平方米，登记在黄榜名下；一块为东府集建（1988）第号土地使用权，面积为200平方米，登记在黄榜尚名下。以上两块土地均为宅基地。原告黄满娣称34.2平方米的土地上目前建设有瓦房，没有任何报建手续，是黄榜尚的妻子赵伴兴所建；200平方米的土地上盖有两层半的房屋，该房屋是原告的父母于1989年至1990期间建设的，是原告在读初中的时候建设的，也没有任何报建手续。被告黄伟强不清楚34.2平方米土地的情况，主张200平方的土地上的房屋是原、被告的父母共同出资建设，当时一层是原告父母居住，二层是被告父母居住，三层是共用的。（2016）粤1973民初4523号案件查明34.2平方米的土地上的房屋是空房；200平方米土地上的房屋大门口有门楣“榜明华苑”，大门口左右两边各有独立的矮房一间，四面有围墙；案涉房屋为两层半楼房，楼顶有加盖铁皮房，一楼与二楼的房间格局一样，均设有客厅、厨房、卫生间及卧室，楼房楼梯设在每层房间的外面。二、主体情况：广东省东莞市中级人民法院作出的（2017）粤19民终7903号民事判决书系终审判决，在判决中确认“黄榜尚又名黄榜，和赵伴兴是事实婚姻关系，黄榜在香港去世，赵伴兴于2011年1月23日在东莞去世。黄满娣是黄榜、赵伴兴的唯一法定继承人”。黄榜尚和黄实明是堂兄弟关系，黄伟强是黄实明的儿子。三、案涉房屋的出资情况：（一）原告黄满娣主张案涉房屋均是黄榜尚出资建设，并提供了以下证据：1.东莞市塘厦镇桥陇社区居民委员会于2018年3月22日出具的两份证明，内容为证明案涉两宗土地以及房屋属非违法建筑，房产产权归黄榜尚所有。被告不予确认，认为该主体不具有出具证明的资格，另被告陈述曾向该居民委员会进行核查，该组织并未留有该证明存档，不能确认该证明的真实性，并对此要求进行调查取证。2.广东增值税电子普通发票，证明200平方米宅基地上的房屋登记的电费缴费主体是“黄榜尚”。被告主张该扣款仅是地上建筑其中一层的，另外一层房屋是以被告的父亲“黄实明”作为登记缴费人。（二）被告黄伟强主张原告黄满娣的养父黄榜尚已经将200平方米宅基地以及地上房屋通过遗赠抚养协议的方式赠与被告黄伟强，并提交了如下证据：1.境内汇款申请书，证明黄伟强的母亲于2008年6月5日向黄榜尚汇款120000元的事实。原告黄满娣确认真实性，但否认关联性，不确认该款项的用途。2.电表登记情况以及电费缴纳记录，证明黄实明登记为缴纳电费的户主。3.房屋租赁登记备案证明，证明案涉房屋办理了出租备案登记，出租人为黄伟强。4.变更土地登记申请、调查、审批表以及相应的宗地权属界线确认书、同一块地证明、同一人关系证明、土地使用权变更协议、土地证书查验与地籍调查收件单，证明黄榜尚于2004年5月9日申请将案涉200平方米的土地使用权赠与黄伟强，其中变更土地登记申请、调查、审批表变更理由一栏内容为“因本人年事已高，经家人商议，现将本村一宅基地赠与黄伟强使用，希望国土部门给与办理变更手续”，有黄榜尚的签名以及捺印；土地使用权变更协议书，黄榜作为甲方，黄伟强作为乙方进行签名。原告黄满娣对于以上事实均不予确认。四、双方的证人证词情况：原告黄满娣申请了证人罗某（黄满娣是证人的弟媳）出庭作证，证明原告每月最少两次回去探望父母；原告黄满娣申请了证人刘某（黄榜尚是证人的舅舅）出庭作证，证明听黄榜尚说是自己出钱盖的房子。被告黄伟强申请了黄伟坚（和黄实明和黄榜尚均为堂兄弟关系）出庭作证，该证人证明黄实明和黄榜尚共同出资建设了案涉建筑物，黄榜尚于2004年同意将案涉土地赠与黄伟强，并将地上建筑物的其中一层卖给黄伟强，价格是12万元，并递交了相关的转移登记的手续，但因土地建房大于200平方米，没有获得行政部门的审批；申请了黄润娣（自称黄伟强的爸爸是证人的堂叔，自幼跟随被告的父亲长大）的出庭作证，其出具证人证言确认“黄榜尚和黄实明于2004年5月9日商议后将200平方米的土地以及房屋赠与黄伟强，随即申请变更手续，黄实明见到堂兄夫妇年老体弱，没有生活来源，便说给12万元吧，黄榜尚没有意见，直到2008年6月5日，黄榜尚之妻要用钱，冼红光便汇款12万元到黄榜尚的账户，黄实明、李伟文、黄润娣见证这件事。建房之事是黄榜先提，土地是他准备，所以他们商量两个建最好”；申请了证人赵某（自称其舅父是黄实明）出庭作证，证明1990年黄榜尚和黄实明口头商定共同出资建造楼房，楼房名为“榜明华苑”，为两人共有，一楼为黄榜尚所有，二楼以上为黄实明所有。此外，被告提交了刘连娣的证人证词，证明黄实明和黄榜尚于1990年达成口头协议共同出资建造了一座两层半的楼房，“榜明华苑”是建立在东莞塘厦桥××一块宅基地上，地上一层属于黄榜尚所有，地上二层属于黄实明所有。黄榜尚决定将土地赠与黄伟强，顺便将地上一层以12万元的价格卖给黄伟强，2008年6月黄伟强的母亲冼红光把12万元的买房钱汇给了黄榜尚等。提交了李清文（自称和黄实明曾经是同事）的证人证词，证明黄实明和黄榜尚合作建房，经常帮助黄实明开车往返深圳与东莞塘厦镇桥陇村；提交了黄伟强和刘松弟（建筑商）的通话录音，证明刘松弟陈述黄实明、黄榜尚合资建房，具体不清楚每人的份额。以上事实，有原告提供的户口本、死亡医学证明、东莞市土地登记资料查询结果表、（2017）粤19民终7903号民事判决书、（2016）粤1973民初4523号民事判决书，被告提供的变更土地登记申请、调查、审批表、东莞市国土资源局档案袋宗地文件目录、境内汇款申请书、广东电网公司东莞供电局用电客户信息、缴费记录、电费发票、房屋租赁登记备案证明、被告和刘松弟的通话录音和视频光盘等以及双方提供的证人证言、本案庭审笔录附卷为证。本院认为，本案争议的焦点有两个方面：第一，案涉宅基地是否能够由黄满娣单独继承。《中华人民共和国土地管理法》第八条第二款规定：“农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有之外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。”第十条规定：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理…….”第六十二条规定：“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地的村内空闲地”及《中华人民共和国物权法》第一百五十三条规定“宅基地使用权的取得、行使和转让，适用土地管理法等法律和国家有关规定”的规定，我国对宅基地严格实行“一户一宅”制度，宅基地归集体所有，而宅基地使用权人可以将地上建筑物以出租、赠与、继承、遗赠的方式转移与他人，宅基地使用权也随之转移，但宅基地使用权本身不得单独转移且不能用于抵押，包括不能进行继承。根据以上规定，虽然案涉两块宅基地均登记在黄榜尚名下，且原告黄满娣是黄榜尚、赵伴兴的唯一继承人，但因宅基地本身的特殊性，决定了不能单独作为继承的标的。原告黄满娣、被告黄伟强针对200平方米的宅基地归属如产生争议，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状”的规定，应当由政府先行处理，不属于本院的受案范围。第二，案涉宅基地上的房屋是否能够由原告黄满娣单独继承。根据当事人的陈述，案涉争议的200平方米的土地上的房屋系1990年左右建设，双方确认该房屋没有办理任何合法报建手续。1982年2月13日颁布的《村镇建房用地管理条例》第五条规定：“在村镇内，个人建房和社队企业、事业单位建设用地，都应按照本条例的规定，办理申请、审查、批准的手续。任何机关、企业、事业单位和个人不准擅自占地建房、进行建设或越权批准占用土地。全民所有制单位，包括同社队联营的企业在内，其建设用地，应按国家建设征用土地的规定办理。非农业人口兴办的集体所有制企业建设用地，参照国家建设征用土地的规定办理”。第九条规定：“社员建房用地，由省级人民政府根据山区、丘陵、平原、牧区、城效、集镇等不同情况，分别规定用地限额，县级人民政府根据省级人民政府规定的用地限额，结合当地的人均耕地、家庭副业、民族习俗、计划生育等情况，规定宅基地面积标准”。第二十条规定：“未经批准擅自占用集体土地建房或进行建设的，限期将土地退回集体，并处以罚款。造成经济损失的，责令赔偿。对于社队干部和国家工作人员，还应根据情节给予行政处分。建房或建设用地超出批准数量的，批准后占而不用的，限期将土地退回集体”。根据以上规定，农村房屋建设应当办理合法的报建手续，本案争议的房屋均没有提供建设规划许可证或者其他主管部门同意建设的证明材料，本院无法确认土地上的建筑是否能够进行确权，是否属于合法建筑。按照行政机关和人民法院职能划分，违法建筑的权属首先应由行政机关来履行行政上的批准和规划许可手续，而法院的功能则在于当其取得法律上的合法权属后对其权利进行司法上的处理，法院不能在违法建筑不具有合法属性的情况下，通过司法上的处置而侵袭行政上的权能。并且，如果法院如此处理，则有可能造成当事人借助司法判决来获得行政法上的权利确认，使司法不当地干预了行政上对于违法建筑的确认权。据此，对于未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证规定内容建设的建筑的认定和处理，属于国家有关行政机关的职权范围，应避免通过民事审判变相为违法建筑确权。当事人请求确认建筑权利归属及内容的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。本院依照《中华人民共和国土地管理》第八条第二款、第十六条、第六十二条，《村镇建房用地管理条例》第五条、第九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，裁定如下：驳回原告黄满娣的起诉。本案受理费9150元，待本裁定书生效后退回给黄满娣。被告如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  尤中琴二〇一八年八月二十日法官助理黄文灿书记员邝小平附本案适用法律法规：1.《中华人民共和国土地管理法》第八条第二款农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有之外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。2.第十条农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理……。3.第六十二条农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地的村内空闲地。4.《中华人民共和国物权法》第一百五十三条宅基地使用权的取得、行使和转让，适用土地管理法等法律和国家有关规定。5.《中华人民共和国土地管理法》第十六条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。6.1982年2月13日颁布的《村镇建房用地管理条例》第五条在村镇内，个人建房和社队企业、事业单位建设用地，都应按照本条例的规定，办理申请、审查、批准的手续。任何机关、企业、事业单位和个人不准擅自占地建房、进行建设或越权批准占用土地。全民所有制单位，包括同社队联营的企业在内，其建设用地，应按国家建设征用土地的规定办理。非农业人口兴办的集体所有制企业建设用地，参照国家建设征用土地的规定办理。7.第九条社员建房用地，由省级人民政府根据山区、丘陵、平原、牧区、城效、集镇等不同情况，分别规定用地限额，县级人民政府根据省级人民政府规定的用地限额，结合当地的人均耕地、家庭副业、民族习俗、计划生育等情况，规定宅基地面积标准。8.第二十条未经批准擅自占用集体土地建房或进行建设的，限期将土地退回集体，并处以罚款。造成经济损失的，责令赔偿。对于社队干部和国家工作人员，还应根据情节给予行政处分。建房或建设用地超出批准数量的，批准后占而不用的，限期将土地退回集体。9.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。10.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。