广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1322民初892号原告：张祺，男，汉族，1986年11月11日出生，住广东省深圳市龙华新区，委托诉讼代理人:刘厚顺、卢海兰，广东泰伦律师事务所律师。被告一：卢雪欢，女，汉族，1974年3月11日出生，住广州市海珠区，被告二：温东伟，男，汉族，1984年7月12日出生，住广州市天河区，被告三：博罗县九潭瑞锋玩具厂，住所地：博罗县园洲镇九潭工业区。投资人:卢雪欢。原告张祺诉被告卢雪欢、温东伟、博罗县九谭瑞锋玩具厂民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月6日、2018年7月26日公开开庭进行审理。原告张祺的委托诉讼代理人卢海兰、被告卢雪欢及被告博罗县九谭瑞锋玩具厂的投资人卢雪欢到庭参加诉讼，被告温东伟缺席。本案现已审理终结。原告张祺向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告共同连带向原告偿还借款本金4200万元及利息暂计10万元(利息按月息2%计算，自2015年11月1日起计算至三被告实际还清所有借款本息之日止)；2.本案诉讼费、保全费由三被告共同负担。事实与理由：2015年3月17日，被告一、三与原告签订《抵押借款合同》约定：被告一向原告借款的前述4200万元，由原告分期汇入被告一、二的银行账户内；借款用途用于被告一的正常经营资金周转，借款期限2015年3月17日至2015年11月1日；借款月利率按2%计付；被告三以其位于博罗县园洲镇九潭工业区的国有土地使用权和房产提供抵押担保，同时，被告三为被告一的前述借款提供连带责任担保。前述借款到期后，被告一、三未向原告偿还前述借款，且经原告屡屡催促，被告一、三均以种种理由拒绝偿还。而被告二作为被告一的丈夫，被告一向原告所借的款项系用于家庭生产经营，则被告二应当对被告一的借款行为承担连带偿还责任。原告认为，原告经营多种投资项目，有出借能力。对方借款时是称其用于经营被告三，要求原告以合作的方式投资。后双方解除合作协议，结算后三被告所欠原告4200万元的投资款转为借款。原来的投资合作关系其实是名为投资实为借贷的法律关系。双方约定月息2%。签订合同后，被告从未偿还本金，月息支付到2015年8月份。关于租金部分，经被告确授权委托原告去收取汇城酒店（后改名为汇临酒店）租金，原告已经收取汇临酒店的租金300万元可以抵扣借款的部分利息。原告出借给被告的借款本金4200万元所涉及的借贷关系合法，请法院依法判决。原告为其陈述的事实提供了以下证据：1.原告身份证，证明原告的诉讼主体资格；2.被告一、二身份证及身份信息，证明被告一、二的诉讼主体资格，以及证明被告一、二系夫妻关系；3.个人独资企业营业执照，证明被告三的诉讼主体资格；4.抵押借款合同，证明被告一向原告借款4200万元、月息为2%，并由被告三对前述借款提供连带责任担保的事实；5.客户业务回单，证明原告将4200万元款项以银行转账方式转入被告一及被告一指定人即被告二账户内的事实；6.合作协议书，证明被告先是以合作的名义要求原告投资款项，后原告向被告投资了涉案款项，但被告未按合同履行，也就是双方的法律关系名为合作、实为借贷；7.借款借据，证明被告共欠原告借款本金4200万元的事实；8.协议保证书，证明被告一卢雪欢作出向原告偿还借款本息等相关保证事项的事实；9.授权委托书，证明被告卢雪欢授权原告收取园洲镇潭汇城酒店（后改名为汇临酒店）的租金的相关事实；10.还款协议书，证明被告卢雪欢于2015年10月1日与原告签订协议确定，其于2015年3月至9月期间共欠原告借款本金4200万元，并承诺于2015年11月1日前还清，月息按每月2%计算的事实。后于2015年10月17日又出具还款协议书说明欠了原告借款本金4200万元，并于2015年11月4日前还清；11.保证书，证明被告卢雪欢将被告三名下的位于博罗县园洲镇九潭工业区的国有土地使用权及两处房产抵押给原告的事实；12.受案回执、接受证据、材料清单、报警回执、移送案件告知书，证明被告卢雪欢向原告所借4200万元款项一直未偿还，原告向广州市公安局报案的相关情况；13.银行流水明细表，证明原告具有向被告出借4200万元款项的能力；14.关于博罗县汇临酒店租金支付情况的证明，证明原告经被告委托授权而向汇临酒店收取了租金300万元的事实；15.租赁合同书、身份证复印件，证明被告卢雪欢将被告三名下的汇城酒店（现为博罗县汇临酒店）出租给案外人陈志平、月租金为10万元的事实；16.收据，证明原告收取了博罗县汇临酒店租金的事实；17.委托说明书及汇款凭证，证明张祺委托深圳市东仁物流有限公司向被告经营的广州元诚贸易有限公司转账700万元的事实。被告卢雪欢、博罗县九谭瑞锋玩具厂辩称，我不同意原告的诉讼请求、事实和理由。我与温东伟在7年前登记结婚。博罗县九谭瑞锋玩具厂是温东伟实际控制经营的，我没有参与管理，也不知道财务状况。我是受到张祺老板彭东照（自称是涉案资金的老板）的欺骗，而在《借款借据》上签名。我知道的涉案债务，只有温东伟向张祺借了500万元的过桥资金，然后反复往来，听说有1000多万元，但不是原告所说的4200万元。张祺在温东伟失联当晚即2015年9月13日晚，带人来我家限制了我的人身自由约有十天，我因此向花都区花莲派出所（另称合溢派出所）报案，报警称张祺等人对我非法拘禁，有立案回执。后来张祺押着我和岑婉玲（浦发银行的行长）到张寒越前妻家里见了彭东照。彭东照说温东伟卷款1000多万元失联，为了证明我不是温东伟的同伙，要我签一张4200万元的欠条给张祺。而且，彭东照承诺会用资金捧起我的元诚公司和岑婉玲行长，协助我去公安机关报案抓回温东伟，还我清白。在我的强烈要求下，张祺和我一起去广州市经侦队报案，控告温东伟职务侵占罪，有经侦队11月3日的受理回执。因此，我在张寒越前妻家签名出具那张4200万元的《借款借据》，该《借款借据》的落款时间2015年3月17日是倒签的。那份4200万元的《抵押借款合同》，是我在博罗的一个律师事务所签的。我签《借款借据》《抵押借款合同》时，都不存在非法情形。从2015年10月17日我签《授权委托书》（当时岑婉玲行长在场）开始，张祺至今都在收取我出租位于园洲镇潭汇城酒店的租金。本案的债务，都是温东伟经手的，我不知情，只听说有1300万元没有还给张祺。我当时是写了授权委托书委托张祺收取汇临酒店的租金，但在2016年1月份左右，我出具了取消委托收取租金的声明。现在原告承认收取了汇临酒店租金300万元，我认可，并可以作为抵偿所欠张祺的借款。张祺委托深圳市东仁物流有限公司汇款700万元到广州元诚贸易有限公司的事情，我不知情。但即使是温东伟借的，我也愿意还。我对涉案金额有意见，希望法院核实我和温东伟的银行流水，以及我和温东伟还给张祺的金额。被告温东伟经本院依法传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状或证据材料等。经审理查明，2015年3月17日，张祺（甲方）与温东伟（乙方）签订了《合作协议书》，广州元诚贸易有限公司在乙方处加盖公司印章，主要约定：乙方指定相应银行，甲方在此银行成立新的账户，甲方出资并保证此账户金额为人民币伍佰万元整。甲方根据此银行账户的流水账结算所获得净利润，制定报表双方确认无误后，一个星期内支付给乙方；甲乙双方各占百分之五十。合作期限暂定一年，以双方签订之日算起，双方若中途要停止此合作，均需提前一个月通知对方。2015年3月17日，卢雪欢出具了一张《借款借据》，内容为：今有卢雪欢向张祺借到人民币4200万元用于经营博罗县九潭瑞峰玩具厂，借款期限为100天（最终以实际用款天数为准），卢雪欢在借款人处签名捺指模。2015年3月17日，借款人卢雪欢（甲方）与出借人张祺（乙方）以及担保人博罗县九潭瑞锋玩具厂（丙方）签订了《抵押借款合同》，主要约定：乙方将借款金额4200万元分期汇入甲方或甲方指定的收款账户（账户名：温东伟，账号：62×××20，开户银行：上海XX银行广州XX支行；账户名：温东伟，账号：62×××58，开户银行：中国XX银行广州XXXX支行；账户名：卢雪欢，账号：62×××68，开户银行：上海XX银行广州XX支行），甲方收到借款后（包括汇款和现金），应出具收款收据给乙方。本借款只能用于甲方正常资金周转需要，不得挪作他用，更不得用于违法活动。借款期限为2015年3月17日至2015年11月1日，实际借款期限起止日期在合同约定范围内以每笔借款实际支付日为准。借款按月利率2%计付。丙方以1.其位于博罗县园洲镇九潭工业区面积为7980平方米的国有土地使用权（国土证号：博府国用20XX第××号），2.面积均为5202.05平方米的工业厂房（产权证号：粤房地权证博罗字第××号），3.面积为5202.05平方米的工业厂房（粤房地权证博罗字第××号）为甲方向乙方的借款做连带责任担保，担保期限为5年。还款付息方式为甲方按月利率2%按月付息，到期一次性归还本金。2015年3月17日，出借方张祺与借款人卢雪欢签订《协议保证书》，主要内容为：借款人如出现拖欠利息、逾期不归还本金、以各种理由来停止支付利息、关机、不回家、通信中断、失踪等情况的，造成一切清算费用，全部由借款人承担，出借方可对借款人实施处罚和保留追究的权力。2015年10月1日，出借人张祺（甲方）与借款人卢雪欢（乙方）以及担保人博罗县九潭瑞锋玩具厂签订了《还款协议书》，主要内容为：2015年3月至2015年9月期间，乙方因经营博罗县九潭瑞锋玩具厂之需向甲方借款4200万元，现就乙方向甲方还款一事达成如下协议：甲乙双方确认，乙方欠甲方借款本金人民币4200万元，月息支付至2015年8月份，2015年9月利息未付。乙方承诺于2015年11月1日前向甲方还清借款本息，此期间的利息按月利率2%计算。乙方以其个人经营的博罗县九潭瑞锋玩具厂名下物业向甲方提供担保，未按期付款，甲方可处置担保物并以处置所得受偿。2015年10月17日，出借人张祺（甲方）与借款人卢雪欢（乙方）以及担保人博罗县九潭瑞锋玩具厂（丙方）签订了《还款协议书》，主要内容为：乙方因经营博罗县九潭瑞锋玩具厂之需向甲方借款。自2015年3月起，乙方共计向甲方借款4200万元，现还款限届满，就乙方向甲方还款事宜达成本协议。甲乙双方确认：乙方拖欠甲方借款本金共计4200万元及利息，现还款期届满，乙方及担保人同意偿还上述全部借款本息。乙方及丙方同意将博罗县九潭瑞锋玩具厂名下位于博罗县园洲镇九潭工业区一宗国有土地使用权（国土证号：博府国用2XX第××号，面积7980平方米）以及两处房产，面积均为5202.05平方米的工业用房（产权证号：粤房地权证博罗字第××号、粤房地权证博罗字第××号，价值合计2700万元），现折价2700万元给甲方，其中1200万元由甲方支付给银行用于清偿担保人的银行贷款以解除抵押登记，此款项由甲方直接支付给银行即视为完成付款义务，余款1500万元用于抵偿拖欠甲方1500万元的债务，欠款余款2700万元本金及利息，乙方应在2015年11月4日还清。丙方应在三方签订本协议之日起3日内到相关部门办理过户手续，将上述物业过户至甲方指定的第三方即深圳市永年恒东投资有限公司名下，丙方逾期未办理过户手续的，甲方有权向博罗县人民法院起诉。2017年11月6日，卢雪欢出具《保证书》，保证办理博罗县九潭瑞锋玩具厂名下位于博罗县园洲镇九潭工业区一宗国有土地使用权（国土证号：博府国用20XX第××号，面积7980平方米）以及两处房产，面积均为5202.05平方米（产权证号：粤房地权证博罗字第××号、粤房地权证博罗字第××号）的过户至深圳市永年恒东投资有限公司名下为止。此过户的标的以对账单计算欠款多少为准（卢雪欢借款）。2015年3月1日，甲方博罗县九潭瑞锋玩具厂与乙方陈志平签订了《租赁合同书》，主要约定：甲方将所属位于园洲镇X工业区XX大道XX的楼房（面积11000平方米、宿舍面积约2400平方米、合共13400平方米）出租给乙方使用，以上租赁范围及面积每月租金为100000元，以后每3年租金递增10%。租赁时间从2015年3月1日起至2030年12月30日止。甲方从2015年3月1日起收乙方租金。2015年10月17日，卢雪欢出具《授权委托书》，授权委托张祺代收惠州市博罗县××九潭汇城酒店租金。2018年6月26日，陈志平出具《关于博罗县汇临酒店租金支付情况的证明》，内容：从2015年11月起，陈志平直接将汇临酒店的月租金10万元支付给张祺或其指定的人，一直支付至2018年5月份，共支付了租金300万元。2017年2月21日，博罗县汇城酒店工商登记变更为博罗县汇临酒店。2015年11月9日，深圳市东仁物流有限公司出具《委托说明书》，内容：本公司于2015年6月30日经张祺（身份证号：）委托，通过我公司（户名：深圳市东仁物流有限公司，账号：00×××53，开户行：深圳XX商业银行）转账至广州元诚贸易有限公司（账号：82×××20，开户行：XX银行XX支行）人民币柒佰万元整作为张祺与广州元诚贸易有限公司合作款。2015年12月28日，广州市公安局经济犯罪侦查支队侦查一大队二中队向张祺出具《受案回执》和《报警回执》。内容：张祺于2015年12月28日17时17分到该单位报案，其报称的张祺被合同诈骗案一案已登记受理。2016年1月12日，广州市公安局向张祺出具《移送案件告知书》。张祺被合同诈骗案一案，该局认为并案处理有利于查明犯罪事实，现将该案移送广州市越秀区公安分局经济犯罪侦查大队管辖。2009年10月16日，卢雪欢与温东伟在广州市海珠区民政局登记结婚。2018年2月6日，申请人张祺向本院提出诉前财产保全申请，请求查封被申请人博罗县九潭瑞锋玩具厂位于博罗县园洲镇九潭工业区的如下财产：1、土地使用权【证号：博府国用（20XX）第XX号）】，查封价值以1000万元为限；2、房产【证号：粤房地权证博罗字第××号】，查封价值以1600万元为限；3、房产【证号：粤房地权证博罗字第××号】，查封价值以1600万元为限。担保人惠州市元通融资担保有限公司为上述财产保全申请提供了信用担保。本院于2018年2月6日作出（2018）粤1322财保17号民事裁定书，裁定查封被申请人博罗县九潭瑞锋玩具厂位于博罗县园洲镇九潭工业区的如下财产：（1）土地使用权【证号：博府国用（20XX）第XX号】，查封价值以1000万元为限；（2）房产【证号：粤房地权证博罗字第××号】，查封价值以1600万元为限；（3）房产【证号：粤房地权证博罗字第××号】，查封价值以1600万元为限。保全费5000元，已由申请人张祺预交。本院认为，本案应认定为民间借贷纠纷。虽然，开始是原告张祺与被告温东伟以及被告卢雪欢、温东伟夫妻经营的广州XX贸易有限公司（简称XX公司）签订合作协议书，约定由原告向温东伟指定的温东伟、卢雪欢个人账户及元诚公司汇入资金。后来，在履约过程中变更约定为由卢雪欢向原告借款，并由卢雪欢出具借款4200万元的借款借据、卢雪欢投资的博罗县九潭瑞锋玩具厂以其财产为该借款提供担保，该事实有原告提供的上列在案证据互相印证证实，本院予以确认。被告一与被告二系夫妻关系且在婚姻存续期间，该借款开始约定用于被告一、被告二经营的XX公司，且原告汇款汇入被告一、被告二个人账户或元诚公司账户，后来约定用于被告卢雪欢经营的博罗县瑞锋玩具厂，故本案债务属于被告一、被告二夫妻共同债务，应由被告一、被告二承担共同偿还责任。被告三博罗县瑞锋玩具厂以其所有的财产即证号为“博府国用（20XX）第XX号”国有土地使用权（面积7980平方米）、证号为“粤房地权证博罗字第××号”厂房（面积5202.05平方米）、证号为“粤房地权证博罗字第××号”厂房（面积5202.05平方米）对上述债务提供连带责任担保，担保合同合法有效，但因未办理不动产抵押登记而不具有优先受偿权，故应以担保财产的价款在担保债务的范围内承担连带保证责任。被告温东伟经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利，不影响本院对本案的审判。对于双方争议的焦点，本院分述如下：（一）涉案债权债务凭证的效力问题。根据原告提供的证据及原、被告的陈述，被告卢雪欢自称《抵押借款合同》《借款借据》《还款协议书》《保证书》是后补凭证，但称不存在受到胁迫、欺诈、乘人之危等情形，其自愿在该文书签名捺指模，自认XX公司是其夫妻经营但由丈夫温东伟管理、其愿意对温东伟所负债务担责。因此，原告与三被告之间的民事行为真实、合法、有效，双方均应守约履行。被告卢雪欢、温东伟未按合同约定还款、付息，已构成违约，应承担违约责任，保证人即被告三应承担连带清偿责任。（二）关于借款金额问题。被告卢雪欢在两次庭审中对于借款金额，前后辩解不一致，且其辩称只知道欠款1300万元左右，又以公司事务由被告温东伟负责其不知情进行抗辩。但是，原告提供的银行转账流水、委托转账说明书能够证明其向卢雪欢、温东伟、元诚公司账户共转账汇款4600多万元。最后，经双方结算确认借款金额为4200万元，且不存在非法情形。此外，被告卢雪欢对其辩解未能提供证据证明，亦未对原告的诉请证据提出反证，故依法认定本案借款金额为4200万元。（三）关于利息的约定及起算问题。在案的债权债务凭证证实，双方约定为按月利率2%从2015年3月17日起按月计付利息，不违反法律法规的强制性规定，且未损害国家、集体及第三人利益，应予认定。原告张祺与被告卢雪欢于2015年10月1日签订的《还款协议书》，确认被告已支付利息至2015年8月，故利息应从2015年9月1日起算。（四）关于原告受被告卢雪欢委托收取汇临酒店（原为汇城酒店）租金300万元还本付息的问题。原告自认收取汇临酒店租金300万元，并提供了承租人陈志平出具的证明及部分收据，予以认定。原告提出所收取的租金应当先行支付所欠利息，被告当庭认可该租金300万元但提出用于抵扣所欠原告的借款本金，因原、被告在《抵押借款合同》中明确约定借款月利率2%按月付息，而被告借款后仅支付利息至2015年8月，故对原告主张代收的租金300元作为支付借款4200万元的利息，予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告卢雪欢、温东伟应于本判决书发生法律效力之日起十日内共同向原告张祺返还借款本金4200万元及支付利息（以本金4200万元为基数，自2015年9月1日起计算至实际给付之日止，按月利率2%计算。原告已收取被告的租金300万元，在执行时抵扣利息）；二、被告博罗县九潭瑞锋玩具厂以其抵押担保财产：证号为“博府国用（20XX）第XX号”国有土地使用权（面积7980平方米）、证号为“粤房地权证博罗字第××号”（面积5202.05平方米）厂房、证号为“粤房地权证博罗字第××号”（面积5202.05平方米）厂房的价款在上列第一项债务范围内承担连带清偿责任；三、驳回原告张祺的其他诉讼请求。案件受理费252300元、保全费5000元，共257300元（原告已预交），由被告卢雪欢、温东伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判长  廖秉廉审判员  黄金生审判员  赖瑜平二〇一八年八月二十一日法官助理童美叶书记员李金凤