浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终1586号上诉人（原审原告）：上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行。住所地：浙江省嘉善县罗星街道嘉善大道53号。统一社会信用代码：91330421074039311T。负责人：金峰，行长。委托诉讼代理人：黄伟，浙江子城律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆颖怡，浙江子城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑岳雷，男，1983年10月10日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。被上诉人（原审被告）：严婷婷，女，1986年9月13日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。被上诉人（原审被告）：嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司。住所地：浙江省嘉善县惠民街道晋吉路93号。统一社会信用代码：9133042175707962XG。法定代表人：汤民强，董事长。委托诉讼代理人：崔笑，女，公司员工。上诉人上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行（以下简称浦发银行）为与被上诉人郑岳雷、严婷婷、嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司（以下简称嘉业公司）金融借款合同纠纷一案，不服浙江省嘉善县人民法院（2018）浙0421民初1190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浦发银行上诉请求：1.撤销原判第五项，改判浦发银行对嘉善县房预善字第××号预抵押登记书项下的抵押物在抵押条款约定的范围内享有优先受偿权；2.二审诉讼费用由郑岳雷、严婷婷、嘉业公司承担。事实和理由：1.根据物权法的有关规定，未经预告登记权利人同意而处分不动产，不发生物权效力，预告登记和抵押登记具有同样的法律效力。2.根据担保法解释的有关规定，正在建造中的房屋只要经过登记，抵押就认定有效。3.案涉房屋已完成大部分的建造，浦发银行办理了抵押权（预告）登记，其具有对抗不特定第三人及保存顺位的效力，浦发银行享有的期待权受法律保护。4.一审开庭前，案涉房屋已具备正式办理产权证及抵押权证的条件，郑岳雷、严婷婷和嘉业公司在合同中明确约定了办理产权证的义务人，浦发银行对预抵押登记未转为正式抵押权登记无任何过失或过错。嘉业公司二审答辩称：浦发银行没有优先权，请求驳回上诉，维持原判。郑岳雷二审答辩称：同意浦发银行上诉事实和理由，对其主张没有异议，但郑岳雷不同意承担二审诉讼费用。严婷婷二审未作答辩。浦发银行向一审法院起诉，请求判令：1.郑岳雷、严婷婷立即偿还借款本金402499.50元，利息9595.73元，共计412095.23元（暂计至2018年2月25日），之后根据合同约定，支付至实际付款之日止；2.郑岳雷、严婷婷承担律师代理费21000元；3.嘉业公司对上述第一、二项付款义务在担保条款约定范围内承担连带清偿责任；4.浦发银行对嘉善县房预善字第××号预抵押登记证书项下的抵押物在抵押条款约定的范围内享有优先受偿权；5.本案诉讼费由郑岳雷、严婷婷、嘉业公司承担。一审法院认定：2016年5月18日，郑岳雷为购房与浦发银行签订《个人购房担保借款合同》（合同编号：86082016100493130301）。约定：郑岳雷为购房向浦发银行借款420000元，借款期限自2016年5月20日至2046年5月20日止，贷款利率按贷款实际发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款同期同档次的贷款基准利率下浮5%，即本合同执行年利率为4.655%。利率实行按年调整，分段计息，自中国人民银行调整利率的次公历年的1月1日起调整。贷款实行等额本息还款法，按月付息，每期还款日为10日。郑岳雷以其购买的位于嘉善县房屋提供抵押担保，并约定若借款人未按合同约定按时足额偿还贷款本息和相关费用，贷款人有权宣布本合同项下的借款人已提用贷款部分的本息立即部分或全部到期，并按照中国人民银行有关规定计收罚息，逾期还款罚息利率为计收罚息日的贷款执行利率基础上加收50%。严婷婷系郑岳雷妻子，作为共同还款人在本合同上签字确认。嘉业公司为郑岳雷的上述借款提供阶段性连带责任保证并在合同上盖章确认。2016年5月20日，浦发银行依约发放贷款420000元。自2017年9月起郑岳雷、严婷婷未依约还款逾期至今。浦发银行宣布贷款到期，要求提前归还剩余本息。郑岳雷与严婷婷系夫妻关系，于2016年4月25日与嘉业公司签订涉案房屋的买卖合同一份，合同约定嘉业公司在2018年3月30日前取得房屋权属证书，本案所涉房产于2018年3月29日取得不动产初始登记证，但至今未办理房产证及正式抵押登记手续。还查明，浦发银行为实现本案债权支付律师代理费21000元。一审法院认为，浦发银行与郑岳雷、严婷婷、嘉业公司间订立的《个人购房担保借款合同》是双方当事人真实意思表示，且未违反法律规定，应认定合法有效。双方当事人均应按照合同约定履行义务，浦发银行在履行交付借款的义务后，郑岳雷、严婷婷理应按照约定期限归还借款本息，现其逾期未归还已构成违约，应依法承担相应的民事责任。故浦发银行起诉要求郑岳雷、严婷婷归还借款本金402499.95元的请求，有借款合同、借款收据和当事人的陈述予以证实，应予支持。对于浦发银行要求郑岳雷、严婷婷支付利息的请求，符合双方合同约定，也未违反法律规定，应予支持。另浦发银行为本案诉讼已支出律师代理费21000元，故其要求由郑岳雷、严婷婷承担该笔费用的请求，符合合同约定且金额合理，亦予支持；嘉业公司作为《个人购房担保借款合同》的阶段性连带责任保证人，依约应对上述借款本息承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任后有权向郑岳雷、严婷婷追偿。关于浦发银行要求对案涉抵押物享有优先受偿权之主张，一审法院认为，预告登记属于债权保全措施，并具有排除他人处分标的物的物权效力，基于预告登记并非正式物权登记，故在仅办理预购商品房抵押预告登记的情况下，抵押权并未依登记而设立；且本案中涉案房屋取得不动产初始登记的时间为2018年3月29日，而浦发银行起诉及财产保全时间分别为2018年3月2日和3月28日，故对涉案房屋在办理正式抵押登记一事上因不具备相应的条件，郑岳雷、严婷婷均无过错，故浦发银行的上述诉请无事实和法律依据，不予支持。严婷婷经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利，依法予以缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第二十条、第一百八十条、第一百八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向浦发银行归还借款本金402499.95元；二、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向浦发银行支付相应的利息9595.73元（上述利息计算到2018年2月25日止，以后利息计算标准按照双方《个人购房担保借款合同》的约定计算，从2018年2月26日起计算到实际付清日止）;三、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向浦发银行支付实现债权的律师代理费21000元；四、嘉业公司对上述判决第一、第二、第三项款项承担连带清偿责任，嘉业公司在承担清偿责任后有权向郑岳雷、严婷婷追偿;五、驳回浦发银行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7796元，减半收取3898元，保全费3020元，合计诉讼费6918元（浦发银行已预付），由郑岳雷、严婷婷、嘉业公司负担。二审中，当事人均未提供新的证据。本院经审理，除对一审法院认定的事实予以确认外，另查明：2016年5月24日，浦发银行对坐落于惠民街道嘉业阳光城嘉尚年华8幢3-1001室进行了抵押权预告登记，取得嘉善县房预善字第××号预抵押登记证书，预告登记权利人为浦发银行，义务人为郑岳雷、严婷婷。浦发银行起诉后提出财产保全申请，一审法院于2018年3月28日对涉案房屋进行了财产保全，停止包括抵押、过户在内的手续办理。2018年3月29日，涉案房屋取得不动产初始登记。本院认为，郑岳雷、严婷婷在购买嘉业阳光城嘉尚年华8幢3-1001室预售商品房时，以所购预售商品房作为抵押财产，向浦发银行借款420000元，嘉业公司提供阶段性保证。因郑岳雷、严婷婷逾期还款，浦发银行要求郑岳雷和严婷婷提前还清全部借款、承担违约责任，要求嘉业公司依约承担保证责任，郑岳雷、严婷婷、嘉业公司对此未有异议。案件争议的焦点是浦发银行就进行过预抵押登记的房屋是否享有优先受偿权。根据借款合同约定，郑岳雷、严婷婷以所购预售商品房为其向浦发银行的借款提供抵押担保，因抵押设立时，预售商品房尚在建设中，双方依法就抵押房屋办理了预告登记，浦发银行取得嘉善县房预善字第××号预抵押登记证书，浦发银行系预告登记权利人。至一审判决时涉案房屋已能够进行不动产登记，虽然，因浦发银行于本案诉讼后申请采取财产保全措施，导致嘉业阳光城嘉尚年华8幢3-1001室预售商品房包括不动产抵押登记、过户等在内的手续办理暂停，但是，涉案抵押物符合能折价、拍卖、变卖等流通条件，因此，浦发银行作为抵押财产预告登记权利人，主张对预抵押登记证书项下的抵押物在抵押条款约定的范围内享有优先受偿权，应予以支持。综上所述，浦发银行的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十条第一款第五项、第一百八十七条，《中华人民共和国民事民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持浙江省嘉善县人民法院（2018）浙0421民初1190号民事判决第一、二、三、四项，即：一、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行归还借款本金402499.95元；二、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行支付相应的利息9595.73元（上述利息计算到2018年2月25日止，以后利息计算标准按照双方《个人购房担保借款合同》的约定计算，从2018年2月26日起计算到实际付清日止）;三、郑岳雷、严婷婷于判决生效之日起十五日内向上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行支付实现债权的律师代理费21000元；四、嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司对上述判决第一、第二、第三项款项承担连带清偿责任，嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司在承担清偿责任后有权向郑岳雷、严婷婷追偿。二、撤销浙江省嘉善县人民法院（2018）浙0421民初1190号民事判决第五项。三、上海浦东发展银行股份有限公司嘉兴嘉善支行对嘉善县房预善字第××号预抵押登记证书项下的抵押物在抵押条款约定的范围内享有优先受偿权。一审案件受理费7796元，减半收取3898元，保全费3020元，合计诉讼费6918元；二审案件受理费7796元，均由郑岳雷、严婷婷、嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁建龙审判员  赵 超审判员  王 浩二〇一八年八月二十日书记员  金孝佩