上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初29027号原告：陆银和，女，1961年7月25日出生，汉族，住上海市徐汇区。原告：万宗霖，男，1982年9月30日出生，汉族，住上海市虹口区。两原告共同委托诉讼代理人：王琳，上海慧赢律师事务所律师。委托诉讼代理人：万天良。被告：上海隆盛房地产开发有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：赵希江，董事长。委托诉讼代理人：邓瑛，上海市上正律师事务所律师。原告陆银和、万宗霖诉被告上海隆盛房地产开发有限公司(以下简称隆盛公司)企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年11月27日受理后，依法适用简易程序，于2018年4月17日公开开庭进行了审理。原告陆银和、万宗霖的共同委托诉讼代理人王琳，万宗霖的委托诉讼代理人万天良，隆盛公司的委托诉讼代理人邓瑛到庭参加诉讼。之后，本案依法转为普通程序，于2018年6月21日公开开庭进行了审理。原告陆银和、万宗霖的共同委托诉讼代理人王琳，万宗霖的委托诉讼代理人万天良，隆盛公司的委托诉讼代理人邓瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆银和、万宗霖向本院提出诉讼请求：1.判令隆盛公司赔偿装修损失46,666元、空调用品等损失3,356元、设备、五金损失83,452元；2.判令隆盛公司返还承包经营费25,000元及水电费4,979元；3.判令隆盛公司承担本案律师费用9,000元。事实和理由：2014年10月7日，陆银和、万宗霖与案外人上海台风咖啡有限公司(以下简称台风咖啡)签订《协议书》，约定由陆银和、万宗霖承包台风咖啡所有位于上海市淮海西路XXX号105室商铺，用途为经营微蜜蜜蛋糕店，承包期三年。2015年8月5日，台风咖啡以陆银和、万宗霖未按协议约定履行缴纳四人以上社保为由，单方面解除了承包协议，并扣除了一个月承包费及水电费。因台风咖啡的违约行为造成陆银和、万宗霖经济损失，现台风咖啡已依法注销，隆盛公司作为台风咖啡的唯一股东，理应对台风咖啡所负债务承担清偿责任，遂诉至法院。隆盛公司辩称，不同意陆银和、万宗霖的诉讼请求。首先，与陆银和、万宗霖发生承包关系的是案外人台风咖啡，其已于2016年4月依法注销，故涉案纠纷与隆盛公司无关；第二，台风咖啡系因陆银和、万宗霖违约而解除了承包协议，其损失理应自负；第三，本案诉讼系陆银和、万宗霖违约所致，故律师费不同意承担。经审理查明，2014年11月1日，陆银和、万宗霖(乙方)与案外人台风咖啡(甲方)签订《协议书》一份，约定甲方同意乙方承包位于上海市淮海西路XXX号105室商铺，用于经营小吃店(不含熟食卤味、含裱花蛋糕、现制现售冷热饮品)；承包经营期为三年，自2014年10月31日起计；2014年10月31日至2014年12月1日为免承包费期；乙方在承包经营期内，所有开具甲方商号的发票的营业税款上缴给甲方，乙方每天向甲方上报营业额，并留存一部分现金作为采购原材料的资金，其余交给甲方；每月承包费为25,000元；乙方须于签订本合同时或按甲方书面通知缴付二个月承包金，并按“先付后用”原则在每个月结束后三天内向甲方支付后一个月的承包金；所上交的营业款发生的税收由甲方代购代缴；乙方的收入和支出由甲方代为核算；乙方保证支付应负担的税金和费用；甲方第一年收取乙方代理费用每月1,500元，第二年开始收取每月3,000元；乙方于签订本合同时须向甲方支付押金及定金，2个月押金为5万元，2个月定金为5万元；乙方义务：乙方股东或员工(不低于4人)的社保和薪金，甲方按照国家规定从乙方的费用账户中予以扣除，承包经营期内乙方员工的聘用辞退均由上海又盈餐饮管理有限公司与之签署并为之缴纳社保、薪资，乙方员工的劳动纠纷与甲方无关；违约责任：发生下列任何情况时，乙方应予以纠正，如乙方在甲方发出书面通知后十四天内或甲方同意的延长期限内未能完成有关的纠正行为，甲方有权终止本合同，本合同在甲方合法送达终止合同的通知后即刻终止，乙方应即时撤出所承包经营的商铺，并赔偿甲方因此产生的损失，如乙方未在合同终止后三十日内撤出，甲方有权收回所承包经营的商铺，乙方遗留在商铺内的物品视为自动放弃所有权，由此产生的损失由乙方自负：1.乙方违反本合同或管理文件的任何约定……；本合同中所指的“损失”，包括因违约方给对方造成的直接和间接损失，包括但不限于诉讼费、律师费等；本合同任何一方在合同未到期前无故解除合同，须赔偿守约方一切损失；甲方因乙方违约行为而行使解除合同权利时所引起乙方的损失，甲方不承担任何赔偿责任；若承包经营期满或本合同解除后10个工作日后，本商铺内仍有剩余物品，视为乙方放弃对剩余物品的所有权，甲方有权处置，乙方无权追讨损失；等等。落款处有台风咖啡盖章，陆银和、万宗霖签字确认。2014年12月19日，陆银和、万宗霖(乙方)与案外人台风咖啡(甲方)签订《补充协议》一份，约定甲方负责为乙方代办用工登记、退工手续、代缴社保、公积金等事宜，所有费用支出由乙方承担，所有会计报表甲方于次月底前交于乙方。等等。2015年8月5日，台风咖啡函告陆银和、万宗霖，主要内容为根据系争协议约定贵方(陆银和、万宗霖)股东或员工(不低于4人)的社保和薪金要按规定从贵方费用账户中扣除……2015年7月贵方提出无聘用员工，缴纳社保为0……根据系争协议及补充协议约定，我司(台风咖啡)于2015年7月14日、21日、24日三次函告贵方，要求贵方核实聘用员工名单，将员工的入职时间、退工时间书面通知我司，并附上聘用员工与上海又盈餐饮管理有限公司签订的劳动合同及缴纳社保凭证，但至今我司未收到贵方回函及相关资料，故根据系争协议约定，贵方在我司发出书面通知后十四天内未能完成有关纠正行为，我司有权终止合同。鉴于贵方的违约行为，我司与贵方于2014年10月31日签订的协议书及2014年12月19日签订的补充协议于2015年8月5日提前终止，请贵方收到本函件后于2015年8月10日前撤出所承包的经营商铺，由此引起的一切损失均由贵方负责。如贵方未在2015年9月10日前撤出，我司有权收回所承包经营的商铺，贵方遗留在所承包商铺内的物品视为自动放弃其所有权，由此引起贵方的损失由贵方自负。陆银和、万宗霖收悉该解除函后，于2015年8月29日张贴停业告示，主要内容为：台风咖啡(甲方)与微蜜蜜(乙方)淮海西路店租赁合同自2014年10月31日至2017年10月30日止。由于甲方向乙方发出的《提前终止租赁合同决定书》规定，乙方若不在2015年9月10日前撤出商铺，乙方留在商铺里的所有经营设施与物品视为乙方自动放弃所有权。自收到此函，乙方开始处理原物料与耗用品，为减少更大经济损失，乙方决定自今日(2015年8月29日)起关门停业，以处理店内的经营设备与物品。2015年9月7日，台风咖啡再次函告陆银和、万宗霖，称由于贵方在协议履行期内出现违约行为，经我司2015年8月5日函告贵方提前终止后，贵方所经营的商铺于2015年8月29日停业，并于2015年9月6日将经营商铺内的物品搬离，请贵方于2015年9月10日前将商铺清理清场，并请贵方来我司商谈提前终止协议的相关事项。如贵方未能在2015年9月10日前将商铺清理清场，我司有权收回该商铺，贵方遗留在商铺内的物品视为自动放弃所有权，由此引起贵方的损失由贵方自负，双方签订的协议书于2015年9月10日正式终止。2015年9月9日，双方就提前终止协议书召开商谈会议并形成会议纪要(房屋交接单)，主要内容为双方于2014年10月31日签订的协议书及2014年12月19日签订的补充协议提前终止，房屋交接如下：陆银和、万宗霖于2015年9月9日已将其经营商铺(上海市淮海西路XXX号105室)内属于陆银和、万宗霖的物品全部搬离，无物品争议，同时将该处商铺返还给台风咖啡。落款处有台风咖啡及陆银和、万宗霖签字盖章。另查，2014年10月7日，隆盛公司向陆银和出具《收据》，收取涉案合同项下押金5万元。2014年10月5日，万宗霖为装修涉案商铺与案外人上海幸逸广告工程有限公司签订《商业空间装饰装修工程施工合同》，约定装修费用为7万元。庭审中，陆银和、万宗霖提供了一张由案外人上海幸逸广告工程有限公司出具的金额为18,000元的工程款发票，发票显示的付款方为台风咖啡。对此，陆银和、万宗霖解释称，装修费已全额支付但在本案中暂时无法提供装修费7万元的付款凭证；隆盛公司对该装修费18,000元予以认可。同时，为了经营需要，陆银和、万宗霖累计支出空调用品等设备款5,035元(pos机一台价值1,400元、营业执照工本费200元、电表140元、火表及开关300元、三星平板数据线45元、固定电话400元、音响300元、货架及梯子660元、空调1,451元、空调架80元、电视架59元)；另外，陆银和、万宗霖称其还支出制作蛋糕小五金设备费用132,099元，扣除撤出涉案商铺时低价处理了部分所得款项6,920元，产生损失125,179元。但庭审中，陆银和、万宗霖仅能提供89,801元的付款凭证。以上费用，陆银和、万宗霖认为根据其与台风咖啡签订的系争协议约定的承包经营期为三年，然而在实际承包一年许，台风咖啡就单方解除了系争协议，由此产生的经营损失，其理应承担三分之二的赔偿责任，并要求退还8月份的承包费25,000元，以及8月份的水电费4,979元。现又因台风咖啡已注销，故其相关债权债务应由其股东隆盛公司承担；而隆盛公司表示以上费用均不同意负担，即使真实存在，也与隆盛公司无关。再查，台风咖啡于2006年8月28日成立，类型为一人有限责任公司(法人独资)，股东为隆盛公司。台风咖啡经股东会决定注销并于2015年12月31日起终止经营活动，2016年1月1日起进行清算，于2016年1月5日清算结束。2016年1月8日，上海正和税务师事务所有限公司出具《关于上海台风咖啡有限公司注销税务登记税收清理鉴证报告》，该报告中记载台风咖啡清算后剩余财产金额为1,094.85元。庭审中，隆盛公司表示，台风咖啡注销前的剩余财产金额1,094.85元系由税务师事务所审核所得，除此之外未进行过注销前审计。之后，台风咖啡向上海市徐汇区市场监督管理局申请注销登记。清算组对台风咖啡进行了清算，并出具《注销清算报告》，主要内容为经公司股东决定，解散公司，清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2015年12月29日在青年报上刊登了注销公告，公司债务已全部清偿，公司财产已处置完毕，股东确认清算报告并承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意承担责任。台风咖啡于2016年3月1日依法注销。2017年9月21日，陆银和、万宗霖与上海慧赢律师事务所签订《民商事案件委托代理合同》。同日，万宗霖支付律师费9,000元。2017年11月25日，上海慧赢律师事务所向万宗霖开具等额增值税专用发票。上述事实，有庭审笔录、《协议书》、《补充协议》、付款凭证、发票、装修合同、停业告示、解除函、律师合同、增值税发票、《关于上海台风咖啡有限公司注销税务登记税收清理鉴证报告》、上海市企业清算备案登记通知书、注销清算报告、准予注销登记通知书、青年报刊信息等证据证明，本院予以确认。本院认为，陆银和、万宗霖与台风咖啡签署的关于承包经营位于上海淮海西路XXX号105室商铺的《协议书》，系双方真实意思表示，内容未违反禁止性规定，应认定为合法有效，系争双方构成承包经营合同关系。本案争议焦点在于：1.台风咖啡于2015年8月5日向陆银和、万宗霖发出的解除函是否具有法律依据？2、合同解除后的损失由谁承担？关于争议焦点一，根据相关法律规定，合同一方当事人有权在出现合同约定的或者法律规定的事由时，依约定或法定条件行使合同解除权。涉案合同约定陆银和、万宗霖违反本合同或管理文件的任何约定，应予以纠正，如在台风咖啡发出书面通知后十四天内或台风咖啡同意的延长期限内未能完成有关的纠正行为，台风咖啡有权终止本合同，本合同在台风咖啡合法送达终止合同的通知后即刻终止。现陆银和、万宗霖未按约缴纳4人以上社保且限期未纠正，已构成违约，台风咖啡根据合同约定行使违约解除权，具有合同及法律依据；关于争议焦点二，由于本案系争合同的解除系陆银和、万宗霖的违约行为导致，且系争合同约定台风咖啡因陆银和、万宗霖的违约行为而行使解除合同权利时所引起陆银和、万宗霖损失，台风咖啡不承担任何赔偿责任。该约定系双方真实意思表示，故陆银和、万宗霖在本案中主张的损失，台风咖啡不负赔偿责任。因台风咖啡已依法注销，陆银和、万宗霖要求台风咖啡的股东隆盛公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条规定，判决如下：驳回陆银和、万宗霖的全部诉讼请求。案件受理费3,750元，由陆银和、万宗霖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  刘 霞人民陪审员  章霞珍人民陪审员  陆新星二〇一八年八月十日书 记 员  万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。