海南省海口市秀英区人民法院民事判决书  （2018）琼0105民初3957号原告：海南金亚洲酒店管理有限公司。法定代表人：林某，董事长。委托诉讼代理人：刘某，海南威盾律师事务所律师。被告：海南乌兰温泉大酒店有限公司。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：云某，北京盈科（海口）律师事务所律师。原告海南金亚洲酒店管理有限公司（以下简称金亚洲公司）与被告海南乌兰温泉大酒店有限公司（以下简称乌兰温泉公司）承包经营权纠纷一案，本院于2018年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘某、被告委托诉讼代理人云某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金亚洲公司向本院提出诉讼请求：1.判令乌兰温泉公司应付款及退还定金合计331468.2元；2.案件受理费由乌兰温泉公司承担。事实与理由：金亚洲公司与乌兰温泉公司于2010年11月19日订立了《海南乌兰温泉大酒店合作经营合同》，约定乌兰温泉公司将自有的海南乌兰温泉大酒店交由金亚洲公司经营管理。金亚洲公司因特殊原因向乌兰温泉公司提出提前终止双方于2010年11月19 口签订的《海南乌兰温泉大酒店合作经营管理合同》及《补充协议》。征得乌兰温泉公司同意，双方于2015年9月15日签订了《终止协议书》，《终止协议书》第五条“保证金退还”第1条约定：乙方（金亚洲公司）依照原合同向甲方（乌兰温泉公司）支付的保证金1000000元。在乙方完成本协议项下债权清理、员工遣散、交接工作、全部善后事宜，从1000000元保证金中扣除双方认可的费用后，多退少补。经双方书面确认之日起六个月内退还剩余的保证金全款。《终止协议书》签订后，金亚洲公司已依约履行，完成了债权债务的清理，按约定所有的债权债务清零后，于2016年5月19日将《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算的情况》及管理公司与集团往来款项账目表送达乌兰温泉公司，明确金亚洲公司应支付给乌兰温泉公司828483.18元，从1000000元定金中扣减，乌兰温泉公司应退还金亚洲公司定金171516.82 元，以及金亚洲公司仓库物资、银行存款、政府招标保证金等各项款项共计159951.38元，二项合计331468.2元。但乌兰温泉公司收到后并没有答复，也没有将款退还金亚洲公司，却于2017年8月18日向龙华区法院起诉，请求金亚洲公司向乌兰温泉公司支付各项应付款1241663元，并举证《终止协议书》《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算的情况》《管理公司与集团往来款》等证据。经龙华区人民法院（2017)琼0106民初12255号《民事判决书》认定，对乌兰温泉公司举证的证据认为真实、合法，可以作为定案依据，且认定了双方均确认了金亚洲公司2016年5月19日出具“关于海南温泉乌兰温泉大酒店终止合同清算的情况”，判决金亚洲公司应付给乌兰温泉公司的承包款项为828483.18元，驳回乌兰温泉公司的其他诉讼请求。乌兰温泉公司围绕诉讼请求依法提交了有关证据《合作经营管理公司合同》《终止协议书》《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况》，已经双方质证确认，并且依据上述证据主张诉求，以此类推，金亚洲公司出具的《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算的情况》应作为本案认定事实的依据。综上所述，根据龙华区人民法院（2017）琼0106民初12255号《民事判决书》，判决金亚洲公司向乌兰温泉公司支付承包金828483.18元，从1000000元定金中扣除外，剩余171516.82元，以及金亚洲公司库存的仓库物资、银行存款、政府招标保证金等各项款项共159951.38元，二项合计331468.2元，应由乌兰温泉公司支付给金亚洲公司。乌兰温泉公司辩称，1、金亚洲公司尚欠乌兰温泉公司合作金1400000元，剩余保证金应当折抵金亚洲公司所欠乌兰温泉公司合作金。金亚洲公司在与乌兰温泉公司合作期间，未按约定足额支付合作金，至今尚欠乌兰温泉公司七个季度合作金共1400000元。按《终止协议书》约定，在债权清理完毕后才将剩余的保证金退还金亚洲公司，现金亚洲公司尚欠乌兰温泉公司1400000元，保证金远不足以折抵乌兰温泉公司欠款，因此，不存在乌兰温泉公司向其退还保证金的问题。另外，按《终止协议书》第五条约定，保证金1000000元在金亚洲公司完成本协议项下债权清理、员工遣散、交接工作等全部善后事宜并从中扣除费用后，经双方书面确认之日起六个月内退还剩余保证金。虽然金亚洲公司向乌兰温泉公司提交了《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况》，但双方对结算内容没有取得共识，未进行书面确认，金亚洲公司亦不同意乌兰温泉公司扣款。因此，退款条件尚未成就。之后，乌兰温泉公司为维护自身权利，就保证金向海口市龙华区人民法院提起诉讼。乌兰温泉公司于2018年5月3日才收到判决书，该判决判令金亚洲公司于判决生效之日起30日内支付849093.13元给乌兰温泉公司。如该判决生效之日可认定为双方已就合作进行结算的时点，按《终止协议书》约定，乌兰温泉公司在2018年11月前向金亚洲公司支付剩余保证金即可。金亚洲公司在2018年5月提起诉讼时，距债权确认不足6个月，付款期限尚未届满，故金亚洲公司的该项请求不应得到支持。如按生效判决计算，乌兰温泉公司只需向金亚洲公司退还150906.87元（1000000元-849093.13元），而非金亚洲公司主张的171516.82元。2、金亚洲公司主张“库存仓库物资”款105435.12元没有依据。对于“库存仓库物资”，《终止协议书》中明确约定：“乙方购置的酒店库存用品，甲方若能够接收则酌情接收，若不能则由乙方自行处理。”协议签订后，乌兰温泉公司多次向金亚洲公司表示不予接收，并催促其立即处理，但金亚洲公司一直无故拖延。现“库存仓库物资”仍完好保存在仓库，乌兰温泉公司未曾动用，金亚洲公司可按协议自行处理。为此，金亚洲公司请求乌兰温泉公司向其支付“库存仓库物资”款于法无据，应当予以驳回。3、金亚洲公司请求乌兰温泉公司支付银行存款、柴油补贴、政府招投标保证金等款项没有事实依据。按《终止协议书》约定，金亚洲公司应向乌兰温泉公司披露经营期间各种未结债务，并向乌兰温泉公司提供相关文件和单据。金亚洲公司虽在2016年5月19日出具《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况》并附往来款列表，但只在列表中注明以上三项款项的金额，未提交单据证明以上款项实际发生以及其对款项享有权利。现金亚洲公司起诉到法院，依然没有提供证据证明上述款项实际发生以及款项归其所有。为此，对金亚洲公司的此项请求亦应驳回。同上，因金亚洲公司尚欠乌兰温泉公司1400000元，如上述款项成立，亦应当折抵所欠乌兰温泉公司的合作金。4、金亚洲公司在合作期间未投入分文，恶意虚增成本套取现金，拖欠七个季度合作金共1400000元，亦未按经营合作合同约定分配利润，且设备设施及家具破坏、损耗严重，其未曾维修或更换，严重损害了乌兰温泉公司的合法权益。乌兰温泉公司收回酒店后被迫投入近6000000元用于重装和采购。金亚洲公司交纳的1000000元保证金尚抵不上其拖欠的合作金，更抵不上重装开业更换设备的费用。综上所述，金亚洲公司请求乌兰温泉公司支付各项款项共计331468.2元没有事实和法律依据，应驳回其请求。经审理查明：2010年11月19日，乌兰温泉公司作为甲方，金亚洲公司作为乙方，签订《海南乌兰温泉大酒店合作经营管理合同》，约定：双方采取合作经营管理，自签订合同之日起，乙方全权负责酒店经营管理，承担酒店债权债务及酒店经营管理法律责任，甲方负责提供酒店设施，监管酒店资产和监督经营管理，不承担酒店债权债务及酒店经营管理中的法律责任；期限自2010年11月20日起至2015年11月20日止。合同第八条关于“管理保证金”约定：经双方协商，乙方签订本合同后即向甲方账户汇入管理保证金1000000元，本合同解除或终止后，如无违约责任，则甲方须以合同解除或终止后5日内将保证金返还给乙方。合同第九条关于“利润的计算与支付”约定：经甲乙双方协商，酒店经营利润分配比例为：甲方51%，乙方49%。乙方保证甲方取得经营利润不少于800000元/年，按季度支付，于下季度初10日前支付。甲方取得经营利润如果低于800000元/年，则由乙方补足。2012年6月5日，双方又签订补充协议，约定：将双方合作经营管理酒店的期限延长至2018年11月19日。合同签订后，金亚洲公司向乌兰温泉公司支付保证金1000000元，乌兰温泉公司依约将海南乌兰温泉大酒店交由金亚洲公司经营。2015年9月15日，经过协商双方同意提前终止合作经营管理合同，乌兰温泉公司作为甲方，金亚洲公司作为乙方，签署《终止协议书》，协议第一条关于“提前终止合同”约定：乙方应当在2015年8月20日起至2015年9月30日前完成本协议项下债务清理、员工遣散、交接工作等全部善后事宜，并将酒店交还给甲方管理；乙方上交“保底经营利润”的截止时间计算至2015年8月20日；本协议所称“乙方经营期间”为自2010年11月19日起至2015年8月20日。协议第四条关于“交接工作”的第4项约定：乙方购置的酒店库存用品，甲方若能够接收则酌情接收，若不能则由乙方自行处理。协议第五条关于“保证金退还”约定：1、乙方依照原合同向甲方支付的保证金1000000元，在乙方完成本协议项下债权清理、员工遣散、交接工作等全部善后事宜并从1000000元保证金中扣除双方认可的费用后，多退少补，经双方书面确认之日起六个月内退还剩余的保证金全款；2、若出现第三人向甲方追讨乙方经营期间的与酒店经营管理相关的任何债务的，甲方应于第一时间知会乙方并由乙方承担清偿债务的责任；甲方有权向乙方追偿甲方因此所遭受的一切损失，包括但不限于甲方因此所支付的律师费、诉讼费、调查取证费等。协议还对双方债权债务的清理、员工遣散、违约责任等作出了约定。2015年9月24日，金亚洲公司员工与乌兰温泉公司员工对物资结存的数量及金额情况进行了盘点确认。2016年5月19日，金亚洲公司向乌兰温泉公司出具了“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”，其中关于保证金退还问题的主要内容为：经双方确认，在1000000元保证金中，金亚洲公司应付乌兰温泉公司828483.18元，乌兰温泉公司应退还金亚洲公司171516.82元，另金亚洲公司仓库物资、银行存款、政府招标保证金等各项款项共159951.38元，乌兰温泉公司应退还金亚洲公司共331468.2元。乌兰温泉公司收到“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”后，未回函确认，于2017年向海口市龙华区人民法院起诉，要求金亚洲公司支付房产税及滞纳金384276元、（2017）琼0108民初88号案件所涉维保费、诉讼费、律师费计20610元、中铁集团押金8294元、“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”中自认应支付款项828483.18元，共计1241663元。2017年12月29日，海口市龙华区人民法院作出（2017）琼0106民初12255号民事判决，认定双方确认并认可金亚洲公司于2016年5月19日出具的“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”中，金亚洲公司应向乌兰温泉公司支付828483.18元，并判决金亚洲公司向乌兰温泉公司支付828483.13元。2018年5月18日，海口市龙华区人民法院作出（2017）琼0106民初12255号民事裁定，补正裁定：金亚洲公司支付乌兰温泉公司828483.13元及电梯维保费、律师费20610元。上述判决书及补正裁定书分别于2018年4月11日、5月3日、6月22日、7月3日向双方送达。金亚洲公司于2018年5月17日向本院提起诉讼，要求扣减上述生效判决确认的828483.13元后，乌兰温泉公司应向金亚洲公司退还保证金171516.82元，并要求乌兰温泉公司支付仓库物资105435.12元、银行存款余额9601.48元、柴油补贴4414.78元、政府招标保证金40500元，共计331468.2元。诉讼过程中，金亚洲公司同意根据海口市龙华区人民法院（2017）琼0106民初12255号民事裁定认定，在扣减828483.13元及电梯维保费、律师费20610元共计849093.13元后，乌兰温泉公司退还的保证金应为150906.87元。  上述事实，有《海南乌兰温泉大酒店合作经营管理合同》《终止协议书》《关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况》《物资结存表》《中国工商银行汇款凭证》《（2017）琼0106民初12255号民事判决书》《（2017）琼0106民初12255号民事裁定书》《送达回证》、当事人陈述及开庭笔录等证据证明，足以认定。本院认为，金亚洲公司与乌兰温泉公司签订的海南乌兰温泉大酒店合作经营管理合同及终止协议书，均系双方当事人真实意思的表示，主体资格适格，内容不违反国家法律、法规的禁止性规定，为有效合同。一、关于保证金的退还问题。双方签订终止协议书后，金亚洲公司于2016年5月19日出具“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”中确认应向乌兰温泉公司支付828483.18元，乌兰温泉公司从保证金中扣除后应向金亚洲公司支付171516.82。乌兰温泉公司虽然没有书面确认，却于2017年针对双方之间的承包经营权纠纷向海口市龙华区人民法院起诉要求金亚洲公司支付房产税及滞纳金384276元、（2017）琼0108民初88号案件所涉维保费、诉讼费、律师费计20610元、中铁集团押金8294元及“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”中自认应支付款项828483.18元，共计1241663元。经海口市龙华区人民法院生效判决及补正裁定认定金亚洲公司应向乌兰公司支付828483.13元及电梯维保费、律师费20610元，共计849093.13元。双方在终止协议书中约定“经双方书面确认之日起六个月日退还剩余的保证金全款”，虽然乌兰温泉公司收到金亚洲公司出具的“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”后，没有进行书面确认，但却以向法院提起诉讼的方式向金亚洲公司主张，并经海口市龙华区人民法院判决及补正裁定认定，且双方在收到判决后均未提出上诉，应视为双方以诉讼的方式一致变更了确认及履行保证金退还义务的约定，故对金亚洲公司主张扣除849093.13元后，乌兰温泉公司应退还保证金150906.87元，本院予以支持。对乌兰温泉公司提出其未进行书面确认，退还条件未成就，及金亚洲公司提起诉讼不足六个月，付款期间未届满的抗辩理由，不予采信。二、关于金亚洲公司主张乌兰温泉公司支付仓库物资105435.12元的问题。终止协议书约定，“金亚洲公司购置的酒店库存用品，乌兰温泉公司若能够接收则酌情接收，若不能则由金亚洲公司自行处理。”签订终止协议书后，双方员工对酒店的库存用品的数量及金额情况进行了盘点确认，虽然乌兰温泉公司抗辩曾向金亚洲公司提出不接收物资，但从双方签订终止协议书进行物资盘点至今时隔近三年时间，乌兰温泉公司均未提出证据证明，且在金亚洲公司于2016年5月19日出具“关于海南乌兰温泉大酒店终止合同清算结算的情况”，要求乌兰温泉公司支付仓库物资时，乌兰温泉公司仍未提出拒绝接收物资的证据证明，故乌兰温泉公司应承担举证不能的法律后果，对金亚洲公司要求乌兰公司支付仓库物资105435.12元的诉讼请求，予以支持。三、关于金亚洲公司主张乌兰温泉公司支付银行存款余额9601.48元的问题。因该数额在诉讼中得到乌兰温泉公司的认可，故对金亚洲公司的该项主张，予以支持。对乌兰温泉公司提出金亚洲公司尚欠合作金1400000元，损害其公司利益行为，保证金、银行存款等应折抵合作金的抗辩，金亚洲公司对拖欠合作金不予认可，该抗辩亦属于应当提起反诉的范畴，因乌兰温泉公司在本案中未提出反诉，本院不予处理，其可向法院另行起诉主张。 四、关于金亚洲公司主张乌兰温泉公司支付政府招标保证金40500元及柴油补贴4414.78元的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因金亚洲公司提供的证据不足以证明该政府招标保证金由金亚洲公司支付并返还给乌兰温泉公司，且未提交柴油补贴款项的相关凭证，故对金亚洲公司的该项主张，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告海南乌兰温泉大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南金亚洲酒店管理有限公司退还保证金150906.87元、支付仓库物资105435.12元、银行存款余额9601.48元，合计265943.47元；二、驳回原告海南金亚洲酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3136元，由原告海南金亚洲酒店管理有限公司负担620元，由被告海南乌兰温泉大酒店有限公司负担2516元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。gd9ex6tqb9utafquef案件唯一码审 判 员  王 楠   二〇一八年八月二日  书 记 员  李 珏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。签发：王 楠 撰稿：王 楠  校对：李 珏印刷：许斯娜海南省海口市秀英区人民法院 2018年8月2日印制（共印5份）