安徽省淮北市杜集区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0602民初852号 原告：冀中能源张家口矿业集团有限公司，住所地张家口市下花园区。统一社会信用代码911307006012270753。 法定代表人：谢德瑜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李双源，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：杜江，河北中石律师事务所律师。 被告:淮北市建投商贸有限公司，住所地安徽省淮北市杜集区开渠广场西侧。统一社会信用代码91340600MA2MQJ2QXN。 法定代表人：周开宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁作邦，安徽安港律师事务所律师。 原告冀中能源张家口矿业集团有限公司（以下简称张家口矿业公司）与被告淮北市建投商贸有限公司（以下简称淮北建投公司）执行异议之诉一案，本院于2018年5月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张家口矿业公司委托诉讼代理人李双源、杜江，被告淮北建投公司委托诉讼代理人梁作邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张家口矿业公司向本院提出诉讼请求：1.判决不追加张家口矿业公司为被执行人；2.判决停止张家口矿业公司对淮北建投公司退还2088443.12元及违约金的执行行为；3.本案诉讼费用由淮北建投公司承担。事实与理由：2018年4月25日，张家口矿业公司收到你院（2018）皖0602执158号之一执行裁定书，认定张家口矿业公司对冀中能源张矿集团蔚县冀兴煤炭经销有限公司（以下简称冀兴公司）存在抽逃出资行为，裁定追加张家口矿业公司为被执行人，并在抽逃资金范围内向淮北建投公司履行退还货款2088443.12元并支付违约金（自2017年1月8日起以2088443.12元为基数按日0.05%计算至未发货款付清日止）、案件受理费12735.5元。张家口矿业公司认为裁定内容存在认定事实不清，且存在错误。根据验资报告，张家口矿业公司已在2012年9月3日前已经完成对冀兴公司的注资，因张家口矿业公司属河北省大型国有企业，根据相关行政法规、部门规章，为保证国用资产安全，控制资金风险，制定了相关资金集中管理办法，资金集中管理的原则是，集中管理、分灶吃饭、实时监控，采用收支两条线的管控模式，其账户自有资金的所有权、使用权和收益权未发生改变。所以冀兴公司将钱转账到张家口矿业公司，仅仅是对冀兴公司的资金监管、风险防范的行为，不存在抽逃资金的行为。并且冀兴公司在实际的运营中，张家口矿业公司按其需要拨付资金，最后全部用于冀兴公司的生产经营中。为维护张家口矿业公司的合法权益，故诉至法院。 淮北建投公司辩称：张家口矿业公司抽逃冀兴公司注册资本金1000万元的事实清楚，证据充分，应予以认定；追加张家口矿业公司为被执行人承担责任符合法律规定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：淮北建投公司与冀兴公司买卖合同纠纷一案，案号为（2017）皖0602民初1393号，本院查明如下事实：2016年12月12日，淮北建投公司（买方）与冀兴公司（卖方）签订煤炭购销合同，约定：一、收货人名称：国电费县发电有限公司；…四、煤价及计价方式：当卖方所供原煤质量达到以上要求，买方支付到厂含税一票基准价675元/吨；五、验收标准及方法：质量以买方按国家规定的取制化验结果为准，数量以买方实际检斤数量为准，买方不承担路损。同日，淮北建投公司、冀兴公司又签订了煤炭买卖补充协议，约定：第二条卖方保证买方所获得煤炭符合卖方指定第三方的数量、质量、参数、指标等各项要求，否则造成买方的损失由卖方负责；第三条卖方确保销售给买方的煤炭与买方销售给第三方的煤炭每吨利润20元（含税），即买方销售给第三方的结算价超出卖方销售给买方的价格20元/吨，否则买方有权拒收卖方货物，解除合同，给买方造成损失的，全部由卖方承担。卖方应自买方拒收之日起15个工作日予以退还买方预付款；第四条主合同签订后3个工作日内买方向卖方预付2列火车80%的货款，卖方在收到预付款15日内将总价值不低于上述预付货款的货物按本合同约定发运完毕。否则视为卖方违约，卖方应向买方支付违约金。违约金的计算方法如下：违约金＝（买方预付货款－买方确认收货数量折算金额）×天数×0.05%；本协议与主合同具有相同法律效力等。合同及协议签订后，淮北建投公司于2016年12月23日按约支付了4212000元预付款。2017年1月12日至2017年1月15日，冀兴公司向国电费县发电有限公司发运煤炭，国电费县发电有限公司向淮北建投公司结算煤炭数量为3381.46吨，单价648元/吨，金额为2191186.08元。至起诉时，冀兴公司未再发运煤炭，未发货款也未退回。淮北建投公司与冀兴公司协商供货和货款事宜未果，淮北建投公司诉至本院。本院于2017年12月25日判决如下：一、解除淮北建投公司与冀兴公司之间2016年12月12日签订的煤炭买卖合同和煤炭买卖补充协议；二、冀兴公司于本判决生效之日起十日内退还淮北建投公司货款2088443.12元并支付违约金（自2017年1月8日起以2088443.12元为基数按日0.05%计算至未发货款付清日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25471元，减半收取12735.5元，由冀兴公司承担。判决后，淮北建投公司、冀兴公司均未上诉。 冀兴公司系法人独资的有限责任公司，注册资金1000万元，法定代表人为郭海山，经营范围为煤炭批发，矿山机械、铁精粉、焦炭、建材、钢材、铁矿石、五金产品、电气设备、计算机软件及辅助设备、农业机械、百货批发、零售，废旧物资回收。张家口矿业公司为冀兴公司股东，2012年9月3日张家口矿业公司通过张家口市商业银行账号为18×××16的账户，向冀兴公司的验资账户35×××28缴存出资1000万元。当日，张家口鑫达会计师事务所有限责任公司出具验资报告说明张家口矿业公司足额缴纳出资款项，2012年9月10日此款从冀兴公司转账到张家口矿业公司的上述账户，至今未再转回冀兴公司。 郭海山在任冀兴公司法定代表人时，同时还在国营蔚县煤矿（以下简称水西煤矿）、冀中能源张矿集团蔚西矿业有限公司（以下简称蔚西煤矿）任职，工资、福利等待遇由蔚县水西煤矿、蔚西煤矿发放，张家口矿业公司提交的郭海山2012年的社会保险单显示缴费单位为张家口矿业公司。 淮北建投公司诉冀兴公司买卖合同纠纷一案生效后，淮北建投公司向本院申请执行，本院在执行中查明张家口矿业公司对冀兴公司存在抽逃出资行为，于2018年4月16日作出（2018）皖0602执158号之一执行裁定书，裁定追加张家口矿业公司为被执行人，并在抽逃资金范围内向淮北建投公司履行退还货款2088443.12元并支付违约金（自2017年1月8日起以2088443.12元为基数按日0.05%计算至未发货款付清日止）、案件受理费12735.5元，张家口矿业公司不服该裁定，在法定期限内向本院提起执行异议之诉。 另查明，涿鹿县古郡煤炭有限责任公司（以下简称古郡公司）与冀兴公司、张家口矿业公司借款合同纠纷一案，河北省涿鹿县人民法院一审于2015年4月30日认定张家口矿业公司抽逃出资1000万元，判令张家口矿业公司对冀兴公司给付古郡公司的债务不能清偿部分在1000万范围内承担补充给付责任，张家口矿业公司未上诉，冀兴公司不服该判决，提起上诉。河北省张家口市中级人民法院二审亦认定张家口矿业公司将注册资金1000万元转出的事实，最终2015年9月2日调解由冀兴公司向张家口矿业公司借款260万元用于偿还古郡煤矿债务。 以上事实有淮北市杜集区人民法院（2018）皖0602执158号之一执行裁定书、内资企业登记基本情况表、公司股东（发起人）出资信息、张家口矿业公司文件张矿字［2012］70号、冀兴公司章程、验资报告［2012］Ｃ073号、冀兴公司银行账户交易明细、（2015）涿商初字第63号民事判决书、（2015）张商终字第463号民事调解书、冀兴公司基本账户银行流水及当事人陈述与自认在卷予以佐证，上述证据具有证据的合法性、真实性及与本案的关联性，本院予以认定。 本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出。本案中，张家口矿业公司独资设立冀兴公司，在工商登记前，向冀兴公司验资账户缴存出资1000万元，并由会计师事务所出具验资报告，冀兴公司注册登记后，该1000万元出资又转账回张家口矿业公司，其后，张家口矿业公司未再将1000万元汇入冀兴公司账户，张家口矿业公司将出资款项1000万元转入冀兴公司账户又转出的行为应被认定为抽逃出资。张家口矿业公司辩称将出资转回是依据相关规定为了国有企业资金安全，统一管理，本院认为企业管理不应违反法律规定，依照《中华人民共和国公司法》的相关规定，冀兴公司为有限责任公司，张家口矿业公司作为唯一的股东，应足额履行出资义务，如转出出资即属抽逃资金行为，应承担相应的法律责任，对张家口矿业公司该辩称不予支持。张家口矿业公司另辩称已通过与水西煤矿、冀兴公司三方抵账1084014.80元、蔚西煤矿、冀兴公司三方抵账5099257.50元、向冀兴公司出借260万元偿还涿鹿古郡煤炭公司借款、通过冀中能源张矿集团新天地矿业有限公司（以下简称新天地公司）替冀兴公司支付黄加钏债务278万元，为冀兴公司履行了出资义务，不应再在抽逃出资的范围内承担责任。张家口矿业公司提供了水西煤矿、冀兴公司2018年1月5日补签的协议书、垫付款协议书、2018年1月15日三方签订的抵账协议及水西煤矿的说明，上述协议拟证明郭海山自2013年6月被张家口矿业公司指派到水西煤矿进行整合工作，水西煤矿在2013年5月至2017年12月期间支付了郭海山及司机杨兴山的工资、保险、补助、职务消费共计1084014.80元，该1084014.80元三方协议由水西煤矿转给张家口矿业公司，张家口矿业公司核减水西煤矿同等金额债务，水西煤矿核减冀兴公司同等金额债务，冀兴公司核减张家口矿业公司同等金额债务，本院认为张家口矿业公司该主张不能成立，郭海山虽然系冀兴公司法定代表人，但按张家口矿业公司安排去水西煤矿进行整合工作，该整合工作至今未结算，水西煤矿提供的工资单显示郭海山在水西煤矿的职位为矿长，该整改工作并不是冀兴公司的工作及业务范围，由整合工作产生了相关费用，不应由冀兴公司承担。张家口矿业公司主张与蔚西煤矿、冀兴公司三方抵账包含郭海山及委派的人员工资、保险、福利、车辆租赁费、调入冀兴公司人员（蔚西煤矿35KV变电站职工）的工资及保险共计5099257.50元，本院认为，冀兴公司、蔚西煤矿均系张家口矿业公司子公司，郭海山在任冀兴公司法定代表人前后的一段时间，在蔚西煤矿任党委书记，履行了相应的职务行为，工资及相关待遇应由蔚西煤矿发放。张家口矿业公司以蔚西煤矿人员2012年5月至2017年12月调入冀兴公司工作，蔚西煤矿在此期间仍支付相应的工资等费用，将蔚西煤矿相关人员工资等费用划为冀兴公司债务由三方进行抹账，本院认为，冀兴公司、蔚西煤矿为独立的企业法人，均有独立的用工权利及为公司员工办理社会保险的义务，用工应与公司员工签订劳动关系，办理社会保险，张家口矿业公司所主张的该批人员劳动关系、社会保险关系均在，且工资、社会保险费用亦由蔚西煤矿缴纳，张家口矿业公司未能举证证明该批人员的用工方为冀兴公司、蔚西煤矿支付该批人员的工资系为冀兴公司垫付，三方签订的抵账协议依据不足，本院对张家口矿业公司该辩称不予采纳。因古郡煤矿与冀兴公司、张家口矿业公司借款合同纠纷一案，经法院调解由冀兴公司向张家口矿业公司借款260万元用于偿还古郡煤矿，冀兴公司、张家口矿业公司均认可260万元为借款，张家口矿业公司并要求冀兴公司落实还款计划，该260万元亦不应认定为张家口矿业公司对冀兴公司的出资。关于张家口矿业公司通过新天地公司替冀兴公司支付黄加钏债务278万元的问题。张家口矿业公司未能证明冀兴公司与黄加钏存在债权债务关系，新天地公司也是张家口矿业公司的子公司，张家口矿业公司提供的新天地公司、冀兴公司、黄加钏三方抹账协议与冀兴公司向张家口矿业公司出具的委托书内容相互矛盾，2016年12月22日三方抹账协议约定将冀兴公司所欠黄加钏278万元由新天地公司支付，形成冀兴公司欠新天地公司278万元的债务，而2017年1月5日的委托书表明冀兴公司申请张家口矿业公司将278万元打入新天地公司账户，委托新天地公司代收，并代为支付双胜三井（黄加钏），而不是直接申请278万偿还给新天地公司，另张家口矿业公司提供的新天地公司支付票据的收款人亦不全是黄加钏，付款时间、用途与黄加钏收条亦不一致，黄加钏2017年1月10日出具收条，而新天地公司提供的票据显示2017年1月10日后仍在继续付款，并且其中一张2016年12月26日金额为40000元的票据显示用途为双胜三井借款，另一张2017年1月10日金额为1873210元的票据显示用途为双胜三井工程队工资，这些款项与张家口矿业公司所述蔚西煤矿代冀兴公司垫付黄加钏欠款不相符，本院对张家口矿业公司此辩称不予采纳。 综上，张家口矿业公司抽逃了对冀兴公司的出资，冀兴公司财产不足以清偿淮北建投公司债务，淮北建投公司有权利依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，追加抽逃出资的张家口矿业公司为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任。因此本院在执行过程中，裁定追加张家口矿业公司为被执行人并在抽逃资金范围内向淮北建投公司履行退还货款2088443.12元并支付违约金（自2017年1月8日起以2088443.12元为基数按日0.05%计算至未发货款付清日止）、案件受理费12735.5元符合法律规定，张家口矿业公司的诉讼理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国公司法》 第二十八条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）第十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告冀中能源张家口矿业集团有限公司全部诉讼请求。 案件受理费23508元，减半收取11754元，由原告冀中能源张家口矿业集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审判员  谢晓宾 二〇一八年八月十四日 书记员  杨丽君 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第三十六条公司成立后，股东不得抽逃出资。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）将出资款项转入公司账户验资后又转出； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （四）利用关联交易将出资转出； （五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。