四川省广安市前锋区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1603民初703号 原告：四川宏锐建设工程有限公司，住所地四川省成都市青羊区太升南路136号1栋10层3号。 法定代表人：周冬冬，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘明清，四川爱众律师事务所律师。 被告：广安天悦置业有限责任公司，住所地四川省广安经济开发区前锋园区。 法定代表人：王富琼。 委托诉讼代理人：曾维胜，四川鑫泰律师事务所律师。 原告四川宏锐建设工程有限公司（以下简称宏锐公司）诉被告广安天悦置业有限责任公司（以下简称天悦公司）、李远兴、王富琼、李贵川、罗小凤建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后。被告罗小凤在提交答辩状期间提出管辖权异议，要求将本案移送至重庆市巴南区人民法院进行审理，本院于2018年5月2日裁定驳回罗小凤提出的管辖异议。被告罗小凤不服，在法定期间内提起上诉，广安市中级人民法院于2018年8月17日作出（2018）川16民辖终103号民事裁定书，裁定驳回罗小凤的上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序公开开庭审理了此案。在庭审中，原告宏锐公司申请撤回对被告李远兴、王富琼、李贵川、罗小凤的起诉，本院当庭口头裁定予以准许。原告宏锐公司的委托诉讼代理人刘明清，被告天悦公司的委托诉讼代理人曾维胜均到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。 原告宏锐公司提出诉讼请求：1.被告支付工程款800万元及利息（其中700万元工程款的利息从起诉之日起按银行基准利率3倍计算，100万元工程款的利息从2017年6月1日起按银行基准利率的3倍计算）；2.确认原告对被告的债权享有优先权，原告对所建工程在下欠款项范围内享有留置权；3.被告向原告支付违约金40万元；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼中，原告将其第一项诉讼请求变更为：被告支付工程款7204903元及利息（其中6204903元的利息自起诉之日起、100万元利息自2017年6月1日起，均按照银行同期贷款利率的3倍予以计算）；第二项诉讼请求变更为：确认原告对案涉工程拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。 事实和理由：2016年3月8日，原告与被告天悦公司签订《建筑工程施工总承包合同》，约定由原告承建天悦公司开发的位于前锋区2014-4#地块的天悦广场项目一期工程，合同还约定了建筑总面积、造价、工期及工程款的支付方式等。合同签订后，原告按进度进行施工，被告未按约定拨付工程款，双方遂于2017年3月3日又签订补充协议，重新约定了工程款的支付方式。此后，原告仍积极施工，直至工程竣工。被告既未按约支付工程款，也不提供专向分包的水、电等验收资料，导致原告承包的工程综合验收无法进行，致工程无法交付，给原告造成巨大损失。经双方协商，案涉工程已经完成竣工验收。被告下欠原告催款800万元。综上，原告与天悦公司签订的合同是双方的真实意思表示，天悦公司拒不履行合同义务，已构成违约，应当承担违约责任。 被告天悦公司辩称，1、原告主张的工程款金额计算错误，他公司对此不予认可。原告所提供的《房屋建筑面积测绘成果报告》不能作为结算依据，理由是该报告适用规范错误，建筑面积的未能按照竣工图计算，其测绘面积依据不符合合同约定。按照合同约定每平方米单价1200元计算，工程款为16034697元，截止2017年11月24日，他公司已支付原告工程款11746296元，故欠付原告工程款的实际金额应为4288401元。2、原告并未按照约定的工期完成项目，经多次催告，直至2018年9月仍未完工，未完成部分才由天悦公司自行完成。同时原告未向他公司提交结算所需的材料，包括建设工程基础备案表等，导致双方无法完成结算，迟延支付工程款的原因在于原告。其次，原告未按合同约定于每月28日向他公司提供当月工程量表报价，致使他公司无法支付该月的工程款。3、该工程尚未结算，工程款数额尚未确定致使他公司无法支付工程款，故不存在给付因延期支付工程款产生的利息。4、原告此前已经放弃优先受偿权，系原告的真实意思表示，因此不再享有优先权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院综合原、被告的举证、质证、辩论意见，对本案的事实认定如下： 2016年3月8日，天悦公司作为甲方（发包人）、宏锐公司作为乙方（承包人）签订《建筑工程施工总承包合同》（以下简称《施工合同》）。《施工合同》主要约定，甲方将天悦广场项目一期工程A—1、A—2、A—3设计蓝图范围内土石方开挖、开槽、打桩、桩基清理、回填、墙体砌筑，土建主体及内外墙装修（含保温），给排水安装及强、弱电等预埋，门及窗户及玻璃幕墙制作和安装，防水等全部工程（含设计变更工程，工期另算。消防、供电、电梯及其钢结构除外）发包给乙方；承包方式为施工总承包（包工包料）；工期六个月，2016年3月8日开工、2016年9月8日竣工；工程价款以实际完成的建筑面积计价（建筑面积以政府主管部门测量为准），单价为1200元/平米（含税金、检测费、保险、文明施工等一切费用），地下车库另行协商单价，按建筑面积结算且以主管部门测绘面积为准；工程款支付方式：1.甲方按月向乙方支付工程进度款，每月按乙方当月已完工程量的50%拨付，乙方须每月28日向甲方递交当月工程量报表，甲方审核后于次月5日前拨付上月工程款；2.工程竣工验收合格后，甲方应自收到乙方竣工合格证及相关竣工资料次日起2个月内审核完毕，而后6个月内付至工程量的95%，余款5%作为工程质量保证金；3.质保期为二年，自工程竣工验收合格后交于甲方使用后开始计算，满一年且完成保修任务后，10日内支付质保金的50%，满二年且无任何维修问题时，10日内将剩余保证金一次性全部付清（质保金无利息）。《施工合同》约定甲方延迟支付工程款的违约责任为：甲方按当次应付款项的万分之五支付违约金；如工程竣工验收合格并交付甲方使用超六个月，甲方仍不能按时拨付工程款的，乙方有权就承建的天悦广场商铺享有工程价款优先受偿权，甲方也可用天悦广场商铺（按实际销售价格的九折）来抵转工程款。 《施工合同》签订后，宏锐公司进场进行了施工。为解决工程款支付及工期问题，天悦公司（甲方）与宏锐公司（乙方）又于2017年3月3日签订《天悦广场项目一期建筑工程施工总承包补充协议》（以下简称《补充协议》）。该协议约定，天悦公司应在2017年3月份支付工程进度款100万元—120万元、2017年4月份支付100万元—120万元、2017年5月30日前支付100万—150万元，结算后剩余工程款从2017年9月至2018年6月支付完毕，按照剩余工程款每月平均支付；本工程严格在2017年4月30日前全部完工（甲方新增工程量和违约除外），2017年5月15日前完成竣工验收（主管部门验收）并移交该项目一切手续，并积极配合甲方完成备案手续；违约责任：1.若乙方不能按照补充合同约定的工期完工，将承担整个工程造价5%的违约金，并承担工程罚金10万元，甲方违约除外；2.如甲方不能按照补充合同约定支付进度工程款（乙方先行违约除外），造成民工上访、围堵、起诉或材料供应商起诉、上访、围堵，乙方不承担任何责任，如给乙方造成损失由甲方承担，并承担未付工程款5%的违约金，如连续三个月没足额支付工程款则按欠款金额支付相应金额的利息（按银行基准利率的3倍计算）。 宏锐公司于2017年5月5日向天悦公司移交了除竣工图以外的工程竣工资料，另于2017年8月31日移交竣工图。2017年8月27日，双方就A1、A2、A3栋增减项目签证工程进行了结算，确认增加部分工程价款为1649568元、减少项目工程价款为621363元。2017年9月1日，天悦公司向宏锐公司移交《设计修改补充通知书》，因其对天悦广场项目一期A1-A2连廊工程变更设计，要求宏锐公司进行二次施工。宏锐公司对该部分工程拆除后重新施工，双方未结算该部分工程价款。2017年12月11日，案涉工程经竣工验收合格。庭审中，宏锐公司与天悦公司一致认可天悦公司通过转账支付、现金支付或代付材料款等方式共计支付工程款11706296元。天悦公司向法庭提供了《天悦一期支付工程款明细对账表》，宏锐公司对该证据不持异议。该证据显示，天悦公司在2017年3月付款80万元、2017年4月支付25万元、2017年5月支付31万元、2017年6月支付2万元。 诉讼中，因《施工合同》未明确约定地下车库单价，且双方就该问题不能协商一致，双方亦未结算A1-A2连廊拆除重新加固零星工程，宏锐公司申请对地下车库及A1-A2连廊拆除重新加固零星工程的工程造价进行鉴定。四川蓉信工程项目管理有限公司（简称蓉信项目管理公司）接受本院委托，于2019年6月18日作出蓉信鉴字【2019】02号鉴定报告。该鉴定报告对案涉工程造价执行2015年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及其相关规定、配套文件；人工费按四川省住建厅发布的施工同期人工费调整文件中广安市前锋区调整费率执行；材料单价按施工期间《四川省工程造价信息》广安市造价信息及市场信息价格执行；安全文明施工费根据配套文件川建发[2011]6号安全文明施工费计价办法相关规定执行；税金按川建造价发[2016]349号规定，销项增值税按税率11%计算。鉴定意见为：可确定造价3915966.34元。宏锐公司因该工程造价鉴定向蓉信项目管理公司支付鉴定费148000元。宏锐公司对对该工程造价鉴定意见书不持异议，天悦公司质证意见为：鉴定工程造价所采用规范为2018年3月1日实施，但案涉工程竣工时间为2016年9月8日，鉴定采用规范错误；税金的费率应为3.48%，而不是11%；宏锐公司未作屋面防水、车库的钢筋混凝土等工程，而鉴定时将该部分计入其完成工程量，地下室实际面积为1993.75平米，与鉴定认定面积2000平米的结论不符；根据双方《施工合同》约定，地下车库单价应由双方进行协商，协商不成应按前锋区市场行情标准确定单价；对该鉴定意见的证据三性不予认可。 为证明案涉工程的测绘面积，天悦公司在庭审中出示了其委托岳池县三和测绘有限公司城南分公司对天悦广场1幢（即A1A2）、2幢(即A3)的房产面积进行测绘，测绘目的为办理房屋产权登记需要。岳池县三和测绘有限公司城南分公司于2017年7月6日出具《房产面积测绘成果报告》，载明1幢（1至4层）的房产面积为7510.68平米，2幢（1至3层）的房产面积为2921.88平米。宏锐公司对该证据质证认为，双方《施工合同》约定的测绘主体应是建设主管部门，该测绘报告是天悦公司单方面委托，他公司并未参与，且该测绘是为办理房产证的需要，而不是施工建筑面积的测绘，其内容不能用于解决双方对建筑面积的争议。故宏锐公司申请本院委托有资质的测绘机构对本案争议建筑面积进行测绘。成都高程测绘有限责任公司根据本院委托，对A1A2、A3幢建筑面积进行测绘，并于2019年7月1日出具成高测A（2019）008号《房屋建筑面积测绘成果报告》 本院认为。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第四项、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款第一项、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 上述债务，限履行义务人在本判决生效后十日内履行给付义务，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  罗升超 人民陪审员      人民陪审员      二〇一八年八月××日 书 记 员  张文杰 附本案适用法律条文全文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的； （三）不履行合同约定的协助义务的。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。