苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0509民初1242号 原告：周鹏。 委托诉讼代理人：翟美琴，南通市崇川区中兴法律服务所法律工作者。 被告：吴江汇贤劳务派遣有限公司，住所地苏州市吴江经济技术开发区云梨路1099号云梨商业广场1幢1033。 法定代表人：陈军。 被告：江苏恒太照明有限公司，住所地南通市经济技术开发区复兴路18号。 法定代表人：李彭晴，董事长。 委托诉讼代理人：周永旺，江苏瀛慈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：成飞，江苏瀛慈律师事务所律师。 原告周鹏与被告吴江汇贤劳务派遣有限公司（以下简称“汇贤公司”）、江苏恒太照明有限公司（以下简称“恒太公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年1月23日立案受理后，依法由审判员张金花适用简易程序进行审理。因被告汇贤公司下落不明，本案依法转为普通程序，由审判员张金花、人民陪审员丁松林、人民陪审员张芹芳组成合议庭，于2018年7月3日公开开庭进行审理，原告周鹏及其委托代理人翟美琴、被告恒太公司的委托代理人成飞到庭参加诉讼，被告汇贤公司经本院公告送达起诉状副本及开庭传票等诉讼材料，公告期限届满未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告周鹏向本院提出诉讼请求：1、请求法院对苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会作出的吴江劳人仲案字[2017]第3705号仲裁裁决书的第一项裁决予以纠正，依法判决被告汇贤公司、被告恒太公司连带赔偿原告损失217183.45元（具体包括：停工留薪期工资43380元、护理费43200元、一次性伤残补助金83145元、医疗费21478.45元、住院伙食补助费15480元、交通食宿费8000元、残疾器具费2500元）；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2017年8月30日向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，后仲裁委作出了吴江劳人仲案字[2017]第3705号仲裁裁决书，原告认为该仲裁裁决认定事实错误，理由如下：除了被告恒太公司垫付的医疗费外，原告还自付了医疗费，仲裁对此部分未予支持；关于护理费、停工留薪期工资、交通食宿费均以被告恒太公司已支付为由不予支持，原告认为，被告恒太公司支付过原告费用，但不属于原告所主张的范畴。故原告诉至法院。 被告汇贤公司未作答辩。 被告恒太公司辩称：1、原告受伤后，根据被告恒太公司目前统计的金额，已累计垫付医药费600999.53元、护理费54754.5元、停工留薪期工资及伤残津贴64521.32元，远超过原告主张的金额，另原告住院期间的伙食由医院统一安排，已包含在医药费中，故住院伙食补助费不应再另行支付。2、对于原告主张的一次性伤残补助金，应以其缴费工资为基数进行计算。原告虽未能享受工伤保险基金的待遇，但其在受伤当天汇贤公司已为其参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，原告应按其月缴费工资计算一次性伤残补助金，而非按其主张的社会平均工资的60%计算，且原告受伤前的社会平均工资也并非其主张的6025元/月。3、对于原告主张的伤残津贴、生活费起算日期应该是2017年6月5日，且被告恒太公司已垫付了2017年6至2017年12月期间的部分伤残津贴11003.12元。根据《工伤保险条例》第33条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章程的有关规定享受伤残待遇。原告的伤残等级于2017年6月5日才最终确定，故其应在2017年6月5日开始享受伤残津贴及生活费，此前仍应是按照停工留薪期的待遇标准发放，且被告恒太公司已经进行了相应的垫付。对于2017年6月5日之后的伤残津贴，被告恒太公司已垫付11003.12元，对此部分被告不应再重复支付。综上，被告恒太公司作为用工单位，并非原告的用人单位，在原告受伤后已主动垫付了原告的上述款项，尽到了应尽的义务，对于原告主张的不合理的费用显然不应再承担。请求法院在查明事实的基础上，依法作出判决。 本院经审理认定事实如下：周鹏于2017年7月由汇贤公司派遣至恒大公司工作，汇贤公司未与周鹏签订劳动合同，亦未为周鹏缴纳社会保险。2014年7月17日，周鹏在工作中发生的机械伤害事故中受伤，经南通瑞慈医院于同日诊断为双手毁损伤，周鹏先在南通的医院治疗，共计住院149天，自2015年1月16日至2016年12月29日，周鹏在复旦大学附属华山医院静安分院先后34次住院治疗，住院天数共计299天。 2014年11月18日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出江工伤认字〔2014〕第03224号工伤认定决定书，认定周鹏受到的伤害属于工伤。2016年9月26日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出（2015）工（江）第1663号劳动能力鉴定结论通知，核准周鹏的伤残等级符合二级，生活自理障碍程度为部分生活自理障碍。2017年3月18日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出（2017）工复查（江）第0397号劳动能力鉴定结论通知，核准周鹏的伤残等级符合四级。2017年6月5日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出（2017）工复核第00027号劳动能力复核鉴定结论通知，核准周鹏的伤残等级符合三级，部分生活自理障碍，同时撤销（2017）工江第00397号劳动能力鉴定结论通知。2017年8月30日，周鹏向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决汇贤公司、恒太公司连带赔偿其各项损失共计217183.45元（其中停工留薪期工资43380元、护理费43200元、一次性伤残补助金83145元、医疗费21478.45元、住院伙食补助费15480元、交通食宿费8000元、残疾辅助器具费2500元）；汇贤公司、恒太公司自2015年9月25日起按月支付其伤残津贴2892元、生活护理费1084.5元。2017年11月24日，仲裁委裁决汇贤公司支付周鹏一次性伤残补助金41400元、住院伙食补助费9160元、残疾辅助器具费2500元，共计53060元；汇贤公司自2017年6月5日起按月向周鹏支付伤残津贴2892元、生活护理费1084.5元；恒太公司作为用工单位负连带支付责任；驳回周鹏的其他仲裁请求。 2014年8月10日，汇贤公司为周鹏补缴了社会保险，显示劳动合同开始时间为2014年7月4日，结束时间为2017年7月3日，社保基数为1800元。2013年度苏州地区职工平均工资为5118元/月。 根据恒太公司提供的银行转账票据，显示恒太公司自2014年8月至2017年6月已转账支付给周鹏共计49102.2元，2017年7月至2017年12月转账支付给周鹏共计11003.12元，备注均为“工资”；恒太公司于2015年5月26日至2015年9月25日转账支付给周鹏四笔款项共计54754.5元，备注分别为“劳务费”、“工伤护理费”、“护理费”、“护理费、药费”；恒太公司于2014年12月17日转账支付给周鹏16772元，备注为“护理费15300和11月份工资”。 庭后，本院向周鹏核实相关情况，周鹏陈述称：一开始受伤后在南通瑞慈医院住院几个月，中间出院回家休息1个月，又去上海的医院治疗了，现在无法提供在南通的住院记录；住院期间的伙食是医院提供的，早中晚三餐大概是每天17元，包含在医疗费里，但除此之外，其家属会额外给其买吃的来补充营养。 上述事实，由原告周鹏提交的仲裁裁决书、送达证明、出院小结、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知、劳动能力复核鉴定结论通知、住院病案首页、出院记录，被告恒太公司提交的银行转账凭证，本院调取的劳动能力鉴定结论通知、吴江区用人单位职工录用备案、参保花名册，以及到庭当事人的当庭陈述等予以证实。 关于原告周鹏应当享受的工伤待遇，本院审核认定如下： 1、医疗费。原告周鹏提交了医疗费发票13张及费用清单，时间为2016年10月21日至12月29日，证明原告自行支付了医疗费21478.45元。被告恒太公司主张该医疗费21478.45元，恒太公司已于2017年6月28日转账支付给原告，并提交网上银行电子回执，显示恒太公司于2017年6月28日转账给周鹏21478.45元，用途为“工伤医疗费借款”。原告周鹏认可已收到该21478.45元，并向被告恒太公司出具了借条。本院认为，原告周鹏提交的医疗费发票金额共计21478.45元，其中773.5元系伙食费，应计算在住院伙食补助费范围，因被告恒太公司已支付了该费用，原告系重复主张，故对原告周鹏主张的医疗费，本院不予支持。 2、住院伙食补助费。原告主张按照30元/天计算住院天数516天，为15480元。被告恒太公司主张原告在住院期间的伙食是由医院统一安排的，已包含在医疗费中，故不应当另行支付。本院认为，原告受伤后总计住院天数为448天（149天+299天），本院依据受诉法院所在地生活水平，认定住院伙食补助费标准为50元/天，原告所提交的2016年10月21日至2016年12月29日的7次住院的医疗费发票显示原告的住院天数为46.5天，包含了伙食费共计773.5元，远低于法定标准，现其另行主张住院伙食补助费30元/天，未超出法律范围，本院予以支持，被告恒太公司主张住院伙食补助费已包含在医疗费发票中，但未提供证据证明，故对其辩解，本院不予采信。故本院认定住院伙食补助费为13440元（30×448）。 3、住院护理费。原告周鹏主张按照120元/天计算护理费360天，为43200元，并提交护理费发票2张，一张显示开具时间为2016年3月22日，付款单位为恒太公司，项目为周鹏护理费（12月25日至2016年1月29日），天数为36天，单价180元，金额为6480元；另一张显示开具时间为2016年6月5日，购买方名称为恒太公司，应税服务名称为周鹏护理费，天数为85天，单价173.95601元，金额为14841.01元，税额458.98元，价税合计15300元。在仲裁庭审中，原告周鹏陈述称：原告在南通住院期间的护理费被告恒太公司已经支付，在上海住院期间的护理费没有支付。在本案庭审中，原告周鹏陈诉称：在南通住院的时候由家人护理，到上海住院期间，由护工护理，被告恒太公司支付了护工的护理费，尚有上述两张票据上的护理费共计21780元未付。 被告恒太公司主张已经支付原告护理费54754.5元，认为原告周鹏提交的护理费发票只载明了天数，没有写明具体的时间段，也没有附具体住院记录、护理人员的护理记录，对其真实性和关联性不予认可，且一张护理费发票的开具时间为2016年3月22日，另一张护理费发票的开具时间为2016年6月5日，中间隔的时间为75天，而第二张护理费发票载明的护理天数却为85天，这两张票据的开具具有任意性，不客观。 本院认为，原告周鹏提供的出院小结及医疗费发票，显示2015年12月25日至2016年6月2日期间原告周鹏多次在复旦大学附属华山医院静安分院的住院，且根据原告的伤情，在此期间出院后需要护理也符合实际，且护理费发票的开具时间并不等同于护理发生的时间，被告恒太公司未提供证据证明已支付该护理费，根据原告周鹏的伤情及住院情况，故本院支持原告的诉请，认定护理费为21780元。 4、残疾辅助器具费。因原告周鹏工伤致双手毁损伤，安装义肢显属必要，其花费2500元购买义肢，有相应的发票为证，本院予以支持。 5、交通、食宿费。原告周鹏主张8000元，未提供票据，并请求由法院酌定。被告恒太公司主张已垫付了该费用。本院认为，原告周鹏在上海就医治疗，应会产生交通费及食宿费，被告恒太公司主张已垫付该费用，但未提供证据，故对其主张，本院不予采信。因原告周鹏未提供相关的票据，结合原告周鹏的治疗时间、地点、次数，本院酌情确定交通、食宿费为3000元。 6、停工留薪期工资。原告周鹏主张停工留薪期为12个月，按照2015年度苏州地区职工平均工资的60%来计算，为43380元。被告恒太公司主张自2014年8月开始向原告发放停工留薪期工资及伤残津贴，截止2017年底，两项累计发放64521.32元，其中2017年7月至2017年12月发放了伤残津贴11003.12元。本院认为，根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。结合原告周鹏的伤情，原告周鹏主张停工留薪期为12个月符合法律规定，本院予以确认。因原告周鹏受伤时工作不满一个月，且被告汇贤公司未与原告周鹏签订劳动合同，故本院酌情按照2013年苏州地区职工平均工资5118元的60%即3070.8元计算原告周鹏的停工留薪期工资，为36849.6元（3070.8×12）。 7、生活护理费。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，生活部分不能自理的，其标准为统筹地区上年度职工平均工资的30%，自作出劳动能力鉴定结论的次月起计发。2016年度苏州地区职工月平均工资为6656元，则自2017年7月起，原告周鹏每月的生活护理费为1996.8元，原告周鹏主张生活护理费1084.5元在此范围之内，本院予以确认。 8、一次性伤残补助金和伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金并按月支付伤残津贴，其中三级伤残的一次性伤残补助金为23个月的本人工资，伤残津贴自作出劳动能力鉴定结论的次月起计发，为本人工资的80%。原告周鹏的工资标准按照3070.8元计算，则一次性伤残补助金为70628.4元（3070.8×23）；自2017年7月起，原告周鹏每月的伤残津贴为2456.64元（3070.8×80%）。 本院认为：《工伤保险条例》实施后，职工因工作遭受事故受伤，经认定为工伤，理应按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。被告汇贤公司作为劳务派遣单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。被告汇贤公司应当为原告周鹏缴纳社会保险费而未缴纳，致原告无法享受工伤保险待遇，故被告汇贤公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告周鹏赔偿。被告恒太公司作为实际用工单位，应当为劳动者提供足以保障其人身安全的工作环境和条件，原告周鹏在工作中发生的机械伤害事故中受伤，被告恒太公司应对原告周鹏所受到的损害，承担连带赔偿责任，被告恒太公司在原告周鹏受伤后所垫付的停工留薪期工资50574.2元及伤残津贴11003.12元应予以扣除。被告汇贤公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的处分，不影响本院对本案的判决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告吴江汇贤劳务派遣有限公司赔偿原告周鹏住院伙食补助费13440元、住院护理费21780元、残疾辅助器具费2500元、交通、食宿费3000元、停工留薪期工资36849.6元、一次性伤残补助金70628.4元，共计148198元，扣除被告江苏恒太照明有限公司已支付的50574.2元，余款97623.8元于本判决生效之日起十日内履行。 二、被告吴江汇贤劳务派遣有限公司自2017年7月起，每月月底前向原告周鹏支付当月伤残津贴2456.64元、生活护理费1084.5元，其中2017年7月至2018年7月的伤残津贴、生活护理费共计46034.82元，扣除被告江苏恒太照明有限公司已支付的11003.12元，余款35031.7元于本判决生效之日起十日内履行。 三、被告江苏恒太照明有限公司对被告吴江汇贤劳务派遣有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。 四、驳回原告周鹏的其他诉讼请求。 如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告周鹏负担5元，被告吴江汇贤劳务派遣有限公司、被告江苏恒太照明有限公司共同负担5元，二被告应负担之数于本判决生效之日起十日内直接给付原告周鹏，原告周鹏已预交的诉讼费本院不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：苏州市中级人民法院；账号：10×××76），并将已交上诉费凭证提交我院。 审 判 长  张金花 人民陪审员  丁松林 人民陪审员  张芹芳 二〇一八年八月二十九日  书记员李婷 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。