广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0606刑初1662号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人欧阳顺荇，男，1966年3月16日出生，汉族，初中文化，顺德区均安镇帮信五金厂员工，户籍地广东省佛山市顺德区均。因本案于2016年12月4日被羁押，2016年12月4日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。被告人郑泳芬，女，1973年1月27日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省中山市石岐区之一。2012年11月30日因犯贩卖毒品罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑二年，2014年4月15日刑满释放。因本案于2016年12月4日被羁押，2016年12月5日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。指定辩护人王志佳，广东顺龙律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2017]658号起诉书指控被告人欧阳顺荇犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪及被告人郑泳芬犯非法持有毒品罪，于2017年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。并于2018年3月7日作出（2017）粤0606刑初1017号刑事判决。被告人欧阳顺荇不服该判决，向佛山市中级人民法院提出上诉。佛山市中级人民法院于2018年4月23日作出（2018）粤06刑终364号刑事裁定，以原审法院的审理存在违反法律规定的诉讼程序，撤销本院（2017）粤0606刑初1017号刑事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关于2018年6月21日以佛顺检公诉刑变诉（2018）13号变更起诉决定书对本案变更起诉。佛山市顺德区人民检察院指派检察员曾婉珊出庭支持公诉，被告人欧阳顺荇、郑泳芬及被告人郑泳芬的指定辩护律师王志佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2016年11月17日13时许，被告人欧阳顺荇接到购毒人员梁某1打来的电话，约定在佛山市顺德区天连路交易毒品海洛因。随后，被告人欧阳顺荇去到上述地点，以人民币100元的价格贩卖一小包毒品海洛因给梁某1。2016年12月4日零时许，民警在佛山市顺德区均安镇尧天街住宅内，抓获正在吸食毒品的被告人欧阳顺荇、郑泳芬，当场起获了被告人郑泳芬持有的二包毒品海洛因（共净重1.36克）、三包毒品甲基苯丙胺（共净重2.71克）。随后，民警对被告人欧阳顺荇、郑泳芬共同居住的，位于佛山市顺德区均安镇蚬壳南路的住宅进行搜查，搜获毒品海洛因127.93克、甲基苯丙胺3.25克，其中毒品海洛因14.81克、甲基苯丙胺1.96克为被告人欧阳顺荇个人所有，其余毒品为被告人欧阳顺荇、郑泳芬共同持有。综上，被告人欧阳顺荇贩卖毒品海洛因14.81克、甲基苯丙胺1.96克，又与他人共同非法持有毒品海洛因113.12克、甲基苯丙胺1.29克；被告人郑泳芬非法持有毒品海洛因114.48克、甲基苯丙胺4克。针对上述指控，公诉机关提交了下列证据予以证明：1.抓获经过、情况说明。证实2016年11月19日，证人梁某1因吸毒被顺德区公安局强制隔离戒毒。2016年11月21日14时55分，梁某1向民警举报称其吸食的毒品海洛因是其于2016年11月17日12时许向被告人欧阳顺荇购买的。2016年12月4日0时许，被告人欧阳顺荇、郑泳芬在顺德区均安镇星槎尧天街住宅内吸食毒品冰毒、吗啡时被民警抓获。后民警在两人所居住的顺德区均安镇天连蚬壳南路起获一批海洛因、冰毒、麻古等毒品。2.被告人欧阳顺荇的供述及辨认、指认笔录。证实称2016年11月中旬的一天中午，梁某1打电话给我，向我要人民币100元的毒品海洛因，并约我到顺德区天连路交易。后我去到顺德区天连路找到梁某1，收了梁某1人民币100元，将一包用透明密封袋包装的海洛因给了梁某1。我只贩卖毒品一次。我藏毒品在家里是打算自己吸食的。2016年12月4日零时许，我和郑泳芬在顺德区均安镇星槎尧天街何某家中吸毒时被民警抓获。吸食的毒品是郑泳芬带去的。被告人郑泳芬租住在佛山市顺德区均安镇天连蚬壳南路我家的其中一个房，郑泳芬2016年7月与我同住一个房间，我没有收过郑泳芬的租金。2016年12月2日23时许，我和郑泳芬一起去到广东省中山市海洲购买过毒品（我事先不知要购毒）。2016年12月3日早上，因郑泳芬欠我2000多元，我对郑泳芬说想拿回那些钱，郑泳芬就用毒品抵债。随后我进了我平时吸毒的房间吸食海洛因，郑泳芬就拿了一包用透明密封袋包装的海洛因和两包冰毒进来，给我用于抵偿欠款2000多元。我为了吸食方便，就将那包海洛因分成12包，其中10包用一个棕色布袋装好，另外两小包海洛因和那两包冰毒用一个黄鹤楼铁烟盒装着。民警在我位于均安镇天连蚬壳南路某房间内，起获一个棕色布袋，内有10包用透明密封袋包装的海洛因，在二楼西侧的房间的一张桌子上起获一个黄鹤楼的铁烟盒，内有两包海洛因、两包冰毒，这些毒品是我的。民警在二楼西南侧的房间内，起获一个黄色茶叶罐，里面有两包底粉；一个西湖龙井茶叶铁盒内，有五包海洛因；一个红色万宝路烟盒里，有一包冰毒、一包麻古；在东北侧房间内起获一个蓝色格子布袋，内有8包海洛因，这些毒品是郑泳芬的。我两次驾驶摩托车载郑泳芬出去，都是回来后才知道郑泳芬是去购买毒品的。被告人欧阳顺荇通过照片辨认出被告人郑泳芬、涉案人员何满生；通过照片指认了毒品现场检测结果、涉案工具、涉案毒品、涉案地点、对涉案毒品称重取样情况。3.被告人郑泳芬的供述及辨认、指认笔录。证实称2016年12月3日21时许，我和欧阳顺荇去到阿细家中，二人吸食毒品时，被民警抓获，民警在阿细家中起获了两包海洛因（共净重1.36克）和三包冰毒（共净重2.71克），当时所吸食的毒品是我带去的。我和欧阳顺荇是男女朋友，所以我暂住在欧阳顺荇位于顺德区均安镇天连蚬壳南路家中一年多了。民警在欧阳顺荇家中起获了一批毒品。其中在二楼我和欧阳顺荇住的房间内，有一个黄色茶叶罐装的两包底粉、一个西湖龙井铁盒里装着五包底粉、一个万宝路烟盒里有一包冰毒、一个红色盒子里有一包麻古；在欧阳顺荇儿子的房间里，我将一个装有海洛因的蓝色格子布袋藏在一台衣柜里面的抽屉里，内有8包海洛因，这些毒品都是我的。在我和欧阳顺荇住的房间里面，民警起获欧阳顺荇的一个棕色布袋（内有10包海洛因）和一个黄鹤楼铁烟盒（内有两包海洛因和两包冰毒）。2016年12月2日23时许，我和欧阳顺荇去中山市石岐区海洲镇一路边，向一名叫阿林的男子购买了约100克的海洛因。冰毒和麻古是大约一星期前我和欧阳顺荇在顺德区名叫大只广的男子购买了约50克冰毒，大只广送了10颗麻古给其二人。2016年12月2日我和欧阳顺荇凑钱向阿林购买海洛因，我出了34000元、欧阳顺荇出了6000元。买回海洛因后，欧阳顺荇从那100克海洛因中拿了5克，并说他不需要那么多海洛因，那5克海洛因当作2000元是欧阳顺荇出钱买的，剩下的4000元当做是欧阳顺荇借给我的。被告人欧阳顺荇家里还有他老婆欧某1和他儿子阿某。他们只知道我和欧阳顺荇吸毒，不知道二人将毒品放在哪里。被告人郑泳芬通过照片辨认出被告人欧阳顺荇；通过照片指认了毒品现场检测结果、涉案工具、涉案毒品、涉案地点、对涉案毒品称重取样情况。4.证人梁某1的证言及辨认、指认笔录。证实称2016年11月17日12时许，我用自己电话137××******拨打欧阳顺荇电话151××******，向欧阳顺荇说要购买100元毒品海洛因，二人约好在顺德区天连大道路边交易。10分钟左右，我在天连大道路边见到欧阳顺荇，欧阳顺荇给了我一包用锡纸包裹的毒品海洛因，我就给了欧阳顺荇人民币100元。证人梁某1通过照片辨认出被告人欧阳顺荇；通过照片指认了对梁某1尿液毒品检测结果为海洛因呈阳性。5.证人欧某1的证言及辨认笔录。证实称我是欧阳顺荇的妻子。民警搜查顺德区均安镇天连蚬壳南路某住宅二楼的两个房间时，我在现场，上述两个房间，其中一间是我儿子欧某2居住的，另一个房间是欧阳顺荇和一个叫肥婆的女子居住的，他们二人是男女朋友关系，2015年9月开始一起住在上述同一个房间的。该房间是他们两人的私人房间，里面的生活用品、衣服以及其他物品都是他们两人的。我儿子欧某2是在学校寄宿，一周才回来住他的房间一天，其他时间该房间的门都是锁住的，但只有欧阳顺荇和肥婆才有钥匙。证人欧某1通过照片辨认出被告人郑泳芬就是“肥婆”。6.证人欧某2的证言及辨认笔录。证实称我父亲欧阳顺荇带回来一名女子在其家里居住，该女子有在我住的房间内使用我的衣柜。证人欧某2通过照片辨认出被告人郑泳芬就是使用其衣柜的那名女子。7.现场勘验笔录。证实对案发现场佛山市顺德区均安镇尧天街某住宅、佛山市顺德区均安镇蚬壳南路某住宅的勘验情况。8.称量笔录、取样笔录。证实对涉案毒品进行称重并随机取样进行定性、定量鉴定的结果与经审理查明的情况一致。9.搜查证、搜查笔录及扣押、移交、处理清单。证实2016年12月4日0时许，民警在佛山市顺德区均安镇尧天街某处郑泳芬身上起获一部白色联想手机（号码136××××****）、一部金立手机（号码158××××****），在尧天街十巷4号住宅客厅木台面上起获疑似毒品五包；民警在欧阳顺荇身上起获一部OPPO手机（号码151××××****、138××××****），在木台边地上起获一个自制“冰壶”。随后，民警在上述二人位于佛山市顺德区均安镇天连蚬壳南路的住宅进行搜查，在该住宅二楼西南侧房间里的玻璃台上起获一个黄色圆形观音王茶叶纸盒，内有疑似毒品二包（分别净重9.42克、75.60克），一个西湖龙井铁盒，内有疑似毒品五包（分别净重35.25克、12.97克、20.49克、10.43克、0.79克），一个黄鹤楼铁烟盒，内有疑似毒品四包（分别净重0.77克、0.19克、0.97克、0.99克），一个白色万宝路烟盒，内有疑似毒品二包（分别净重0.89克、0.4克）；民警在东北侧房间的衣柜抽屉里起获一个格仔布袋，内有疑似毒品八包（分别净重50.11克、32.98克、26.61克、0.95克、0.46克、0.93克、0.97克、0.11克），一个棕色布袋，内有疑似毒品十包（分别净重4.99克、0.97克、0.99克、0.97克、0.99克、1.06克、0.99克、0.95克、0.97克、0.97克）。上述物品暂扣于佛山市顺德区公安局。10.通话清单。证实2016年11月17日12时47分、12时56分，号码137××××****（梁某1）与151××××****（欧阳顺荇）有通话记录。11.鉴定意见及鉴定意见通知书：（1）顺公（司）鉴（化）字[2016]12050号化验检验报告。证实客厅桌面的白色固体均检出海洛因成分，客厅桌面的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。（2）顺公（司）鉴（化）字[2016]12051号化验检验报告。证实所送涉案1、2、12、13、14、15、16、17、18、19、22、23、24、25、26、27、28、29、30、31号检材中均检出海洛因成分；所送的3、4、20、21号检材中均检出甲基苯丙胺成分；所送的5、6、7、8、9、10、11号检材中均未检出常见毒品和易制毒化学品成分。上述鉴定意见已依法告知。12.现场检测报告及告知书。证实被告人欧阳顺荇、郑泳芬的尿液检测样本经现场检测，结果呈吗啡（海洛因）、冰毒呈阳性，氯胺酮呈阴性。13.侦查证明及情况说明。证实民警暂未找到其他涉案人员，暂未调取涉案人员“大只广”的通话记录。14.留院治疗通知书。证实2016年12月6日，被告人郑泳芬因肝硬化，由顺德区看守所民警送监管病区住院。15.户籍材料、前科材料。证实被告人欧阳顺荇、郑泳芬身份情况及前科情况。16.视听资料。证实民警对被告人欧阳顺荇、郑泳芬进行讯问的同步录音录像，讯问程序合法，供述内容真实。公诉机关据此认为，被告人欧阳顺荇无视国家法律，贩卖毒品海洛因，又非法持有毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，并应数罪并罚。被告人郑泳芬无视国家法律，非法持有毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人郑泳芬在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定从重处罚。被告人郑泳芬因贩卖毒品罪被判过刑，又犯《中华人民共和国刑法》第六章第七节规定之罪的，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人欧阳顺荇辩称，只贩卖过100元的毒品,在家里缴获的14.81克海洛因及1.96克甲基苯丙胺是我个人非法持有的，其他毒品是郑泳芬的，我知道郑泳芬非法持有毒品，但不知道有这么多。对指控非法持有毒品罪没有意见。被告人郑泳芬对公诉机关指控的事实没有意见。被告人郑泳芬的指定辩护律师辩称，被告人郑泳芬归案后如实供述自己的罪行，希望从轻处理。经开庭审理查明，公诉机关起诉书及变更起诉决定书认定的事实清楚，据以证明上述事实的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人欧阳顺荇无视国家法律，贩卖毒品海洛因14.81克、甲基苯丙胺1.96克，又违反国家毒品管理法规，与他人共同非法持有毒品海洛因113.12克、甲基苯丙胺1.29克，其行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪；被告人郑泳芬无视国家法律，违反国家毒品管理法规，非法持有毒品海洛因114.48克、甲基苯丙胺4克，其行为已构成非法持有毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人欧阳顺荇犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪及被告人郑泳芬犯非法持有毒品罪，均罪名成立。被告人郑泳芬在共同非法持有毒品犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人欧阳顺荇在共同非法持有毒品犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚；被告人郑泳芬在前罪被判处有期徒刑且执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人郑泳芬因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，依法应当从重处罚，但被告人郑泳芬因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯，故量刑时不得重复予以从重处罚。被告人欧阳顺荇一人犯数罪，依法应当数罪并罚。关于被告人欧阳顺荇辩称只贩卖过100元的毒品,在家里缴获的14.81克海洛因及1.96克甲基苯丙胺是其个人非法持有毒品的辩解意见。经查，被告人欧阳顺荇坦白交代先以人民币100元的价格贩卖一小包毒品海洛因给梁某1，后在其家中缴获14.81克海洛因及1.96克甲基苯丙胺；根据相关司法解释规定，贩毒嫌疑人被抓获后，对从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖毒品的数量。被告人欧阳顺荇先向吸毒人员梁某1贩卖毒品海洛因，故从其住所缴获的毒品应计入其贩卖毒品的数量。上述事实，有被告人欧阳顺荇的供述、证人证言、物证、书证、现场勘验笔录、检查笔录、鉴定意见、视听资料等证据予以佐证，足以认定。故被告人欧阳顺荇的辩解意见，无事实依据，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人郑泳芬的指定辩护律师的辩护意见经查属实，本院予以采纳。缴获的涉案全部毒品海洛因、甲基苯丙胺应予以没收、销毁。根据二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十三条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人欧阳顺荇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。总和刑期八年，并处罚金人民币八万元；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月4日起至2024年6月3日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被告人郑泳芬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月4日起至2025年12月3日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)三、对暂扣于佛山市顺德区公安局的涉案全部毒品甲基苯丙胺、海洛因予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘学弟人民陪审员  黄杏冰人民陪审员  钟玲芝二〇一八年八月三日书 记 员  吴 冰附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。