浙江省永康市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0784民初3406号原告浙江永康农村商业银行股份有限公司，住所地：浙江省永康市九铃东路3259号。法定代表人：刘国梁。委托代理人金梦露，浙江雷欧律师事务所律师。被告徐乃蒙，男，汉族，1950年7月2日出生，住浙江省永康市。委托代理人夏璐，浙**溪律师事务所律师。被告徐忠飞，男，汉族，1954年11月16日出生，住浙江省永康市。被告徐开明，男，汉族，1971年11月9日出生，住浙江省永康市。原告浙江永康农村商业银行股份有限公司（以下简称“永康农商行”）与被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年4月25日立案受理，并依法由审判员金东波适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永康农商行的委托代理人金梦露，被告徐乃蒙的委托代理人夏璐、被告徐忠飞到庭参加诉讼。被告徐开明经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永康农商行起诉称：2004年4月24日，因借款人永康市电动机械厂未能按期归还永康市古丽农村信用合作社的借款，永康市人民法院作出（2004）永民二初字第157号民事调解书，调解内容如下：一、由永康市电动机械厂归还原告借款39万元及逾期利息（逾期利息从2003年12月21日起按日万分之三计算至归还之日止），限2004年4月底前还2万元，5月底前还3万元,6月底前还4万元，7月至11月份每月月底前个归还6万元，逾期利息在归还本金的同时付清。二、由永康市电动机械厂支付原告为实现本债权所化的诉讼代理费9539元，限2004年10月底前付清。三、如不按期还款和支付逾期利息，永康市电动机械厂同意原告就未履行款项申请执行。四、由永康市丰华电器厂对上述款项承担连带清偿责任。五、由被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明在2004年6月底前对永康市河头建筑工程有限公司进行清算，以清算的财产对以上款项承担连带清偿责任。调解后，永康市电动机械厂仅归还了部分本金，尚有本金31.8万元及逾期利息未归还。三被告作为原担保人永康市河头建筑工程有限公司的股东，未按调解确定的内容组织清算，根据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条第二款规定“有限公司的股东，股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。三被告作为原担保人永康市河头建筑工程有限公司的股东，未履行调解书确定的义务，至今未对永康市河头建筑工程有限公司进行清算，致使原告债权未能实现。永康市古丽农村信用合作社现已变更为浙江永康农村商业银行股份有限公司。综上，被告的行为已严重侵害了原告的合法权利。现依法向贵院起诉，请求：一、判令被告对永康市人民法院（2004）永民二初字第157号民事调解书项下的借款本金31.8万元及逾期利息（从2003年12月21日起按日万分之三计算至归还之日止）及诉讼代理费9539元、诉讼费9030元向原告承担连带清偿责任。二、本案的诉讼费用由被告承担。原告永康农商行为证明自己的诉讼主张，举证如下：一、民事调解书1份，证明三被告应承担连带清偿责任的事实。被告徐乃蒙的质证意见：对证据的真实性无异议，证明目的有异议。调解书明确写明三被告应在2004年6月底前对公司进行清算，如果没有清算，原告是明知权益被侵害。被告徐忠飞的质证意见：调解书属实，但已经过了这么多年，原告也没有通知我们，不承担责任。二、（2004）永执字1158号民事裁定书，证明原告申请执行，并程序终结的事实。被告徐乃蒙的质证意见：本案已经执行终结，原告应当在裁定程序终结时知道权益受到损害，应主张请求权，诉讼时效应从2014年10月20日开始计算，至今已经超过诉讼时效。被告徐忠飞的质证意见：肯定已经过期了，我对执行也不清楚。本院认证意见：对原告提供的证据一，被告徐乃蒙对证据的真实性无异议，被告徐忠飞认为调解书属实，且该调解书是已发生法律效力的法律文书，本院对该证据予以认定。对证据二，被告徐乃蒙、徐忠飞对证据的真实性均没有提出异议，本院对该证据的真实性予以确认。被告徐开明经本院合法传唤未到庭对原告提供的上述证据进行当庭质证，应视为其对自身诉讼权利的放弃。被告徐乃蒙答辩称：本案属于侵权责任纠纷，因股东怠于履行清算义务，属于债权请求权的范围，应适用于诉讼时效。原告已按民事调解书向法院申请执行，（2014）永执字1158号民事裁定书说明案件已执行终结。当时原告应该就知道权益受到损害，诉讼时效应从2004年11月20日开始计算，本案已经超过诉讼时效。公司法解释2是从2008年5月19日才开始实行，案件2004年已经结案，不适用该法律规定，请求驳回原告的诉请。被告徐忠飞答辩称：已经过了这么多年，公司已经解散，法人也不是我，我不接受这个事情。被告徐乃蒙、徐忠飞未向本院提交证据。被告徐开明经本院合法传唤，在法律规定的时间内未向本院提交书面的答辩意见和证据。经审理，本院认定事实如下：被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明系原永康市河头建筑工程有限公司的股东。2002年5月11日，永康市电动机械厂由永康市丰华电器厂、永康市河头建筑工程有限公司担保，向永康市古丽农村信用合作社借款45万元。因永康市电动机械厂未按时还款，永康市古丽农村信用合作社提出起诉。2004年4月24日，各方达成还款协议，本院制作（2004）永民二初字第157号民事调解书，内容如下：一、由永康市电动机械厂归还原告借款39万元及逾期利息（逾期利息从2003年12月21日起按日万分之三计算至归还之日止），限2004年4月底前还2万元，5月底前还3万元,6月底前还4万元，7月至11月份每月月底前个归还6万元，逾期利息在归还本金的同时付清。二、由永康市电动机械厂支付原告为实现本债权所化的诉讼代理费9539元，限2004年10月底前付清。三、如不按期还款和支付逾期利息，永康市电动机械厂同意原告就未履行款项申请执行。四、由永康市丰华电器厂对上述款项承担连带清偿责任。五、由被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明在2004年6月底前对永康市河头建筑工程有限公司进行清算，以清算的财产对以上款项承担连带清偿责任。2004年7月30日，永康市古丽农村信用合作社向本院申请执行。经永康市古丽农村信用合作社申请，本院于2004年11月20日作出（2004）永执字第1158号民事裁定，裁定执行程序终结。此后，永康市电动机械厂仅归还了部分本金，尚有本金31.8万元及逾期利息未归还。三被告作为原永康市河头建筑工程有限公司的股东，至今未按调解确定的内容组织清算，致使原告债权未能实现。2010年10月8日，《中国银监会浙江监管局关于浙江永康农村合作银行开业的批复》称，同意浙江永康农村合作银行开业，原永康市农村信用合作联社自行终止，其债权债务由该行承接。2014年12月23日，《中国银监会浙江监管局关于浙江永康农村商业银行股份有限公司开业的批复》称，同意浙江永康农村商业银行股份有限公司开业，原浙江永康农村合作银行自行终止，其债权债务由该行承接。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》及其司法解释的相关规定，有限公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明作为原永康市河头建筑工程有限公司的股东，是原永康市河头建筑工程有限公司的清算义务人。原告浙江永康农村商业银行股份有限公司系原永康市河头建筑工程有限公司的债权人，且本院对该债务于2004年4月24日制作（2004）永民二初字第157号民事调解书，其内容之一为“被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明在2004年6月底前对永康市河头建筑工程有限公司进行清算，以清算的财产对以上款项承担连带清偿责任”可以认定被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明对于本案债务系知情。原告浙江永康农村商业银行股份有限公司也已向本院申请强制执行，虽然本院已裁定程序终结，并不代表实体终结，其申请执行的行为持续有效，被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明至今未对原永康市河头建筑工程有限公司进行清算，严重侵害了作为债权人的原告的利益，应当对本案债务承担相应的赔偿责任，其赔偿范围应当是原告的债权数额，即本金31.80万元、逾期利息及诉讼费9030元、律师代理费9539元。被告徐乃蒙提出原告起诉已超过诉讼时效，要求驳回原告诉讼请求及被告徐忠飞提出公司已经解散，已过了这么多年，法人不是我本人，我不接受这个事情的抗辩理由依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第二十七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：判令被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明对永康市人民法院（2004）永民二初字第157号民事调解书项下的借款本金31.8万元及逾期利息（从2003年12月21日起按日万分之三计算至款清之日止）、诉讼代理费9539元、诉讼费9030元向原告浙江永康农村商业银行股份有限公司承担连带清偿责任。款限本判决生效后十日内履行完毕。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5083元（已减半收取），由被告徐乃蒙、徐忠飞、徐开明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 金东波二〇一八年八月九日代书记员 应若影