广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0602民初1729号 原告（反诉被告）：广西金晓净化科技有限公司，住所地:南宁市民族大道**航洋国际城**楼**房。 法定代表人:李建红。 委托诉讼代理人（本诉及反诉）：凌德强，广西邕达律师事务所律师。 委托诉讼代理人（本诉）：韦柳艳，广西邕达律师事务所律师。 委托诉讼代理人（反诉）：韦凤宇，广西海狮律师事务所律师。 被告：广西圣保堂药业有限公司，住所地：，住所地：南宁市大学路瑞士花园银湖苑****房v> 法定代表人:黄爱强。 被告（反诉原告）：防城港圣保堂制药有限公司，住所地：防城，住所地：防城港市港口区公车镇小龙门街** 法定代表人:黄爱毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人（本诉及反诉）：郝显东，广西济顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人（本诉）：靳博然，广西济顺律师事务所实习律师。 委托诉讼代理人（反诉）：刘伟林，广西圣保堂健康产业股份有限公司职工。 被告：广西圣保堂健康产业股份有限公司，住所地：南宁市高，住所地：南宁市高新区创新西路**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人:黄爱强。 原告广西金晓净化科技有限公司（以下简称金晓公司）与被告广西圣保堂药业有限公司（以下简称广西圣保堂公司）、防城港圣保堂制药有限公司（以下简称防城港圣保堂公司）、广西圣保堂健康产业股份有限公司（以下简称广西圣保堂股份公司）合同纠纷一案，本院于2017年9月22日立案后，依法适用普通程序进行审理。本院于2017年12月19日公开开庭审理了本案，原告的委托诉讼代理人凌德强，被告防城港圣保堂公司的委托诉讼代理人郝显东、靳博然到庭参加诉讼，被告广西圣保堂公司、广西圣保堂股份公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭审中，被告防城港圣保堂公司对原告金晓公司提起反诉，本院予以准许。本院于2018年5月4日组织双方当事人进行第二次开庭审理，反诉原告防城港圣保堂公司的委托诉讼代理人郝显东、刘伟林，反诉被告金晓公司的委托诉讼代理人凌德强、韦凤宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.三被告共同支付尚欠原告的工程款451100元；2.三被告支付原告违约损失184349.53元（以451100元为基数，按年利率24%计算，从2016年1月1日起暂计至2017年9月5日；2017年9月5日以后的违约金按年利率24%另行计算至三被告支付完全部工程欠款之日为止）；3.本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：2014年1月14日，被告广西圣保堂公司进行招标，原告通过投标，获得承建被告广西圣保堂公司的子公司即被告防城港圣保堂公司位于防城港市港口区公车镇小龙门街255号经营所在地的“提取、饮片车间建设项目净化工程”，并与被告广西圣保堂公司签订了名为《净化工程加工承揽合同》的工程施工合同，合同中约定工程总价款为220万元。合同签订后，经被告通知原告进场施工后，原告依约进行了施工，但被告不能按时支付工程款。2015年9月5日，被告防城港圣保堂公司与原告签订《工程结算书》，确定工程最终结算价为184万元（剩余工程36万元由被告另请其他施工单位完成，与原告无关），并约定工程款在2015年12月底付清；逾期付款则每天按未付款金额的0.5%支付违约金给原告。此后，被告广西圣保堂股份公司陆续支付了部分工程款给原告，原告也开具了发票给被告广西圣保堂股份公司。截止起诉之日，被告尚有451100元工程款没有支付。在《净化工程加工承揽合同》和《工程结算书》签订、履行的过程中，三位被告均分别向原告履行了支付部分工程款，收取原告开具的增值税发票，签订补充协议，进行了结算等履行合同的行为，原告也应被告要求分别向三位被告履行了合同内容，故三被告是共同向原告履行合同，三被告均应共同对本案债务承担支付义务。被告不支付工程款的行为，已严重侵害了原告权益。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，本案原告与被告虽约定了0.5%的违约损失，但原告只按年息24%的标准主张违约损失。同时因本案属于工程施工合同纠纷，属工程所在地法院专属管辖，应由防城港市港口区人民法院管辖本案。 被告防城港圣保堂公司辩称：一、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称为《解释》）第一条的规定，我方与原告于2014年1月14日签订的《净化工程加工承揽合同》，因原告不具有施工资质而导致该合同是一份无效合同。二、合同约定验收标准采用新版药品GMP2010版验收，且以有关部门出具的认定书为准。经验收，原告施工工程存在不合格现象。《解释》第二条规定，根据无效合同要求支付工程款的前提是工程验收合格。同时按照结算书第5条的约定，原告方还有未完工程需要施工，但经我方多次催告和通知，原告均拒绝履行，我方已将该未完工程另行发包，所产生的工程款当然应由原告承担。原告不履行该条款的，按约定应向被告每日支付欠付工程款0.5%的违约金，原告的违约金请求如受保护，被告的违约金请求也应受保护，根据债务抵消原则是可以相互抵消的。三、按合同约定保修期为验收合格后2年。根据《解释》第十一条规定，原告尚有需要修理、返工的工程，具体内容将在反诉中体现。四、工程结算书是原无效合同的组成部分，无效合同原则上不存在违约情形。同时，依据《解释》第十七条的规定，原告请求支付违约金按年利率24%计算于法无据。按照双方合同及结算书约定，原告应向我方提供建安发票，现住原告只提供了789576.61元的发票，我方已经实际支付工程款1388900元，根据合同履行抗辩权原则，即使我方应该支付工程款，也应当是原告履行开具发票的义务后方可履行给付义务。 被告防城港圣保堂公司对原告金晓公司提起反诉。诉讼请求：1.被反诉人支付因其未按合同约定进行通风安装工程施工，导致反诉人另行发包该工程所产生的工程款15万元；2.被反诉人支付违约金72000元（以15万元为基数，按年利率24%计算，从2016年1月1日起暂计至2018年1月1日，2018年1月1日以后的违约金按年利率24%另行计算至给付完毕止）；3.反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告签订《净化工程加工承揽合同》及《工程结算书》后，被反诉人经反诉人多次通知，拒绝履行未完通风安装工程施工，为尽快完成整体工期，减少因延误工期带来的损失以及尽早通过2010药品GMP认证，反诉人将未完成通风安装工程发包给南宁苏鑫空调净化设备有限公司。此外，签订《净化工程加工承揽合同》时，由于反诉人的公章不在签约现场，而使用了母公司广西圣保堂药业有限公司的公章，但实际履行人是反诉人。 反诉被告金晓公司辩称：通风安装工程不属于反诉被告的无偿免费合同义务，反诉原告无权向反诉被告主张该工程款。反诉原告没有履行通知反诉被告的义务，违反双方约定，违约责任在反诉原告，其无权向守约方主张权益。另外，反诉被告是与广西圣保堂公司签订的合同，不应由反诉原告单独承担责任。 本院组织当事人围绕本诉的争议焦点进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的《净化工程加工承揽合同》的效力为本案待查明的事实，本院对该证据予以采信；2.被告防城港圣保堂公司提交的微信聊天记录的真实性、合法性，本院予以认可，但不能证明聊天内容为被告的工作人员通知原告施工，其关联性存疑，本院不予采信；3.被告防城港圣保堂公司提交的律师函复函与本案没有关联性，本院不予采信；4.被告防城港圣保堂公司提交的验收结果的真实性无法确定，本院不予采信；5.反诉原告防城港圣保堂公司提交的《洁净工程扫尾整改合同书》及对应的工程材料预算书与本案没有关联性，本院不予采信。 被告广西圣保堂公司、广西圣保堂股份公司未提交答辩意见，亦未提交证据和质证意见，视为放弃答辩、举证和质证的权利。 综合本案证据，本院确认以下法律事实:被告广西圣保堂股份公司原名为广西圣保堂药业有限公司,后变更为广西圣保堂健康产业股份有限公司，即被告广西圣保堂股份公司与被告广西圣保堂公司系同一个主体。2014年1月14日，被告防城港市圣保堂公司作为甲方，原告金晓公司作为乙方，双方签订《净化工程加工承揽合同》，合同主要内容为：金晓公司为防城港圣保堂公司制作安装提取、饮片车间建设项目净化工程，工程内容为机制玻镁板结构装修部分、净化设备部分、通风管道部分、照明电器部分、给排水部分和消防排烟部分；工程承诺为确保一次性通过2010新版药品GMP认证；开工日期以防城港圣保堂公司通知为准，总工期为60天；合同价计算依据为乙方提供的工程量清单报价表，总价款为220万元；付款方式为合同签订后三天内，由防城港圣保堂公司向金晓公司预付工程款5万元，金晓公司材料、人员进场开始施工后一周内，防城港圣保堂公司向金晓公司支付工程款55万元，施工开始后20天，防城港圣保堂公司再支付50万元。工程竣工GMP验收合格七天内，防城港圣保堂公司应付到总工程款的95%给金晓公司，剩余5%作为一年内质保金。金晓公司收到防城港圣保堂公司支付的工程款后十五个工作日内开具建安发票。被告广西圣保堂公司在该合同上盖章确认。 2014年6月12日，广西圣保堂公司与原告签订补充协议，约定原告承包的防城港圣保堂制药有限公司净化工程项目，有部分材料由广东华冠钢铁有限公司提供。2015年5月20日，被告防城港圣保堂公司与原告签订补充协议，约定原告承包的防城港圣保堂制药有限公司净化工程项目，有部分材料由南京天加空调设备有限公司提供。2015年9月5日，被告防城港圣保堂公司与原告金晓公司订立工程结算书，经结算，防城港圣保堂制药有限公司提取、饮片车间建设项目净化工程价款为184万元，即原合同价为220万元，剩余工程款36万元由防城港圣保堂公司另请其他施工单位完成。并约定，被告防城港圣保堂公司欠原告工程款应在2015年12月底前付清，若未按期付完，被告防城港圣保堂公司应每天支付工程款的0.5%给原告作处罚金；原告收到工程款后应开具相应的建安发票；通风安装工程由原告负责完工，经被告防城港圣保堂公司提前通知原告在一周内由原告在十天内完成，若未按时完成，原告需支付每天欠付工程款的0.5%违约金给被告防城港圣保堂公司。被告防城港圣保堂公司向原告付款合计1388900万元，剩余工程款项451100元，被告防城港圣保堂公司至今未向原告支付。2017年5月，原告向被告广西圣保堂股份公司开具发票，涉及款项为被告广西圣保堂股份公司此前已向原告支付的工程款。 另查明，2015年10月9日，反诉原告防城港圣保堂公司与案外人南宁苏鑫空调净化设备有限公司（以下简称苏鑫公司）签订《通风工程扫尾合同书》，约定由苏鑫公司完成饮片生产车间和提取车间的通风安装工程原施工单位未完成项目。经苏鑫公司预算，通风安装工程价款总计151927元。2016年8月9日，反诉原告防城港圣保堂公司与苏鑫公司完成工程竣工结算。 本院认为，经被告广西圣保堂公司招标，被告防城港圣保堂公司与原告金晓公司签订《净化工程加工承揽合同》，该合同对工程内容、承包方式、验收标准、施工时间、保修期等作了约定，具有建设工程施工合同的性质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，原告未举证证明其具备建筑施工企业资质，应承担不利后果。本院认为，因原告金晓公司不具备建筑施工企业资质，《净化工程加工承揽合同》为无效合同。 原告与被告防城港圣保堂公司签订的《工程结算书》与建设工程施工合同关系中的《工程竣工结算书》的性质不一致，该《工程结算书》具有民事合同的性质，系双方真实的意思表示，不存在违反法律强制性规定等无效情况，应为合法有效，对双方当事人有约束力。《工程结算书》对工程价款的结算应视为被告防城港圣保堂公司对原告已完施工的确认，双方就净化工程价款及付款期限作了新的约定，且为有效合同。《工程结算书》第四条约定“乙方收到工程款后应开具相应的建安发票”，该条款未对开具发票的期限作出明确约定，且对于“收到工程款”是指“收到全部工程款”或是“收到每一笔工程款”约定不明，因此被告主张其依据该条约定享有抗辩权的理由不成立。 关于双方签订的《工程结算书》约定的184万元工程款是否包含通风安装工程价款的问题，原告认为未包含，被告防城港圣保堂公司认为已包含，双方存在分歧，不能达成一致意见。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”的规定，原被告就该问题未作约定，亦未达成补充协议，根据合同名称及交易习惯，本院认为，未完工程因尚无法确定具体价款，一般情况下不属于工程结算书的内容，经双方结算认可的184万元工程款不包含通风安装工程。 被告防城港圣保堂公司未按《工程结算书》的约定向原告支付剩余工程款，显属违约。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，被告防城港圣保堂公司已向原告支付工程款1388900元，剩余451100元尚未支付，故原告请求被告防城圣保堂公司支付工程款451100元的诉讼请求，本院予以支持。 关于如何计算迟延履行违约金的问题。原告主张违约金自2016年1月1日起计算，本院予以支持。原告与被告防城港圣保堂公司在《工程结算书》中约定，被告防城港圣保堂公司应在2015年12月底前付清剩余工程款，逾期则每日按欠付工程款的0.5%支付罚金（违约金）。由于每日0.5%的违约金过高，原告请求迟延履行违约金按年利率24%计算，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，本院予以支持。被告防城港圣保堂有限公司应向原告支付违约金，违约金以451100元为基数，按年利率24%从2016年1月1日起计算至被告支付完全部工程欠款之日止。 关于被告广西圣保堂股份公司是否应向原告承担违约责任的问题。被告广西圣保堂股份公司与被告防城港圣保堂公司是相互独立的民事主体，被告防城港圣保堂公司应以其全部财产独立承担民事责任。本案中，被告广西圣保堂股份公司（原广西圣保堂公司）在原告与被告防城港圣保堂公司签订的《净化工程加工承揽合同》上盖章，但该合同为无效合同，对各方当事人没有约束力。被告广西圣保堂股份公司（原广西圣保堂公司）在《工程结算书》中作为甲方参与结算，但被告广西圣保堂股份公司未盖章或签字，原告提交的证据能证明被告广西圣保堂股份公司在《工程结算书》成立前履行了付款义务，依照《中华人民共和国》第三十七条“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”的规定，应认定被告广西圣保堂股份公司为合同当事人之一，故原告要求被告广西圣保堂股份公司承担违约责任的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告防城港圣保堂公司提起反诉，请求原告支付其另行发包所产生的工程款15万元及违约金72000元的问题。《工程结算书》第五条约定应当由被告防城港圣保堂公司通知原告施工，该条款为双方当事人设定了履行顺序，即先通知，后施工，原告享有先履行抗辩权。《工程结算书》的签订日期为2015年9月5日，而被告防城港圣保堂公司与案外人南宁苏鑫空调净化设备有限公司签订《通风工程扫尾合同书》的时间为2015年10月9日，被告防城港圣保堂公司所举证据不能证明其在2015年9月5日至2015年10月9日期间确已通知原告进行通风安装工程的施工。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，被告应承担不利后果。被告要求原告施工的前提条件未成就，其关于经通知原告但原告未予施工，原告构成违约的说法，本院不予认可。被告防城港圣保堂公司请求原告向其支付其将通风安装工程进行另外发包而产生工程款15万元，并支付违约金72000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告防城港圣保堂制药有限公司、被告广西圣保堂健康产业股份有限公司向原告广西金晓净化科技有限公司支付工程款451100元，并支付迟延履行违约金（违约金以451100元为基数，按年利率24%从2016年1月1日起计算至上述款项付清之日止）； 二、驳回反诉原告防城港圣保堂制药有限公司的诉讼请求。 本诉案件受理费10154.5元，由被告防城港圣保堂制药有限公司、被告广西圣保堂健康产业股份有限公司负担；反诉案件受理费2315元，由反诉原告防城港圣保堂制药有限公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本七份，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期间届满之日起7日内预交本诉上诉费14784.5元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院诉讼费专户，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理(防城港市中级人民法院不另行通知)。 审 判 员  刘庆荣 人民陪审员  苏丕雄 人民陪审员  陈肖芬 二〇一八年八月十七日 法官助理杨训杰 书记员黄馨