贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0524民初502号原告：董波，男，1983年1月27日生，汉族，住织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：欧阳全，男，贵州施仁律师事务所律师。被告：孔繁锦，男，1983年8月23日生，汉族，住福建省福鼎市。委托诉讼代理人（特别授权）：张明权，男，贵州织金县律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文江，男，贵州织金县律师事务所实习律师。第三人：陈江福，男，1976年8月20日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。本院于2018年1月25日立案受理原告董波与被告孔繁锦、第三人陈江福合伙协议纠纷一案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董波及其委托诉讼代理人欧阳全，被告孔繁锦及其委托诉讼代理人张明权、王文江，第三人陈江福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董波向本院提出诉讼请求：1、判决解除原被告双方于2017年6月1日签订的《股权合并合同》；2、判令被告返还原告合伙股金人民币19万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年6月1日，原、被告及第三人经协商签订《股权合并合同》，约定三方将各自经营的店铺联合经营，将原告店铺织金县派格森全屋吊顶估价20万元，被告店铺织金县孔氏建材经营部估价58万元，第三人店铺织金县老赖不赖门窗估价30万元，合计108万元，均分成三个股权各占36万元。合同签订后，原告将应补差额16万元支付给了被告。2017年9月第三人退出合伙，原被告合伙资金78万元，各占39万元，原告再次向被告补交3万元差额。但至第三人退伙后，原被告各自经营，并未履行合伙约定。综上，原告共计向被告转入19万元合伙金，至2017年8月31日，双方结算后各自经营，都未履行合伙约定。因与被告协商退还合伙金未果，故具状诉至贵院，望判如所请。被告孔繁锦辩称，1、三人合伙属实，但董波未按合伙协议约定全额支付其应支付的16万元，仅于2017年7与5日将5万元应补的差额打入我的账户，其余款项一直未补。第三人应补的6万元也没有补给我。8月31日，因经营不善，经三方协商第三人退出合伙，此后原被告也各自经营，但三人没有签订退伙协议，也未对利润进行分配和债务进行清算。原告也未补交所谓的3万元。2、合伙期间有一笔欠款尚未支付。2017年6月30日，在《股权合并合同》签订后，因合伙期间需要扩大经营，我以自己的名义向佛山高明顺成陶瓷有限公司取得授信借款15万元整购买瓷砖等货物用于原被告及第三人的合伙经营，欠款的还款日期为2017年9月20日，但在8月31日第三人退伙后并没有对该笔欠款进行清算，该笔欠款一直未还。2017年11月10日，因拖欠前述公司15万元一直未还，授信担保人顺辉瓷砖贵州区域经理王某个人帮织金经销商还款15万元，目前一直未将王某个人替代偿还的15万元归还王某，按约定，原告应承担其中5万元的债务。综上，原告并未完全履行出资义务，实际出资仅为5万元，也并未承担合伙期间产生的5万元债务，两者相抵，被告无需返还原告任何金额，请求解除原被告及第三人于2017年6月1日签订的《股权合并合同》，驳回原告要求被告返还合伙股金19万元的诉讼请求。第三人陈江福述称，我在2017年9月1日已退出合伙，在退出时我需补2万元左右给他们两个，已打了条子给被告。退伙的事原告是知道的。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换与质证，对当事人无异议的身份证、个人账户明细账查询单等证据本院予以确认，作为本案定案证据。对有争议的事实及证据，本院认定如下：1、原告提交的：2017年6月1日《股权合并合同》，证明原被告之间系合伙关系。经质证，被告对真实性无异议，但认为三方已于2017年8月31日终止了该协议的履行，未对合伙期间的债权债务进行清算，董波也未按合同约定支付应当补给孔繁锦的16万元，仅支付了5万元。第三人无异议。本院认为，上列证据材料客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；2、原告提交的：2017年8月31日原被告及第三人对合伙期间账务的清算清单，证明原被告及第三人合伙期间，合伙事务属于盈利状况，总盈利为46000元。经质证，被告称该清单系其书写，是三人一起清算时写的；第三人称这是我们一起算账的清单，当时我退伙就是以这张清算单计算应补他们5.5万元，拿了5万元现金给被告，现在只差5000元。本院认为，上列证据材料来源合法，客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；3、原告提交的：2017年12月13日手机录音一份：证明1、被告收到原告的19万元；2、从2017年9月份以后原被告事实上不存在合伙关系。经质证，被告提交“孔繁锦关于董波提出的录音证据的说明及其对9-11月份账单的说明的意见”认可了合伙期间原告断断续续向其支付16.5万元，但称没有再给过其他钱；第三人称不知情。本院认为，上列证据材料来源合法，客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；4.被告提交的：2017年9-11月期间合伙账务单据，证明此期间原被告仍处于合伙状态，双方未对合伙期间的债权债务及收支情况进行清算的事实。经质证，原告提交“关于孔繁锦提交的9-11月份帐单的说明”认可了被告提交的9-11月份账单载明的9月、10月、11月的总收入金额，但认为9月份开支的12150元，10月份打货款的7046元、物流开支的7321元、杂费开支的6123元、没有发票开支的4860元，11月份杂费开支的11257元其没有签字，不知情；12月份的开支错写在11月份开支里，5月份开支写在11月份开支里；欠厂家的150000元分别于10月29日还了30000元、11月24日还了15000元、11月28日还了105000元，已经还清，但被告一直未打款给厂家，导致厂家停止发货；截止11月30日还有17家没有结尾款，这些钱不知去向；9月、10月、11月三个月总进货款是463316元，总收入才350092元，尚有二十多万的库存不知去向；原告在合伙期间所使用被告瓷砖金额不是62689元，最多35000元，其尚有垫付货款及工人工资17339元要求报账。对此，被告提交“孔繁锦关于董波提出的录音证据的说明及其对9-11月份账单的说明的意见”认可了该说明载明的9月、10月、11月总收入金额，但认为9月份虽然有12150元的开支账董波没有签字，但是没有签字的账全部都是在织金县城里买东西有发票为证，所以董波一直和我都是没有签字直接认可的；10月份打货款有7046元没有签字是因为那天算账的时候我们没有找到货款单据凭证才遗落；物流开支的7321元，杂费开支的6123元没有签字与事实不符，这是因为物流和杂费都是织金本地购买的，全部有凭证。我们之间约定的这些都没有签字。之前6月-9月原告做账这些有凭证的我们全部都没有签字，导致后来的几个月我们也是依然依照之前的习惯未签字，这些可以在6至8月的账目中查看，没有发票的开支4860元，是因为平常师傅给我们店铺安装的工钱还有提成师傅回扣全部没有发票，作为合伙人董波一直也是参与者，他不可能不知道；欠佛山高明顺成陶瓷有限公司的150000元，2017年8月底老赖不赖退出后，佛山高明顺成陶瓷有限公司2017年9月20日就要求还款，我多次问董波是否有钱可以还债，他都说没有钱，一直拖到11月5日。从2017年9月下旬开始我和董波因为这个欠款的问题导致合作非常的不愉快，2017年10月24日还款了30000元，2017年11月24日的15000元都是客户所需要的货款，至于2017年11月28日105000元也是货款，货款买来的货有一部分存仓库，一直拖到2017年11月10日公司王某王经理替我垫付还了；关于11月份有12月份开支的1844元这个问题，因为我们10、11月账目是同一天算的，所以12月份的单子可能写错位了，原告在做6-9月的账目时将6月的单子写在9月的也有（2017年12月6日货款1450元，电费395元，5月份开支1300元）这三项全额全部都有发票经过双方同意才能入账的；11月份杂费11257元没有签字，是因为杂费是用于请师傅、装修公司吃饭和购买店铺的一些生活用品，虽然没有签字但都有凭证。作为合伙人董波一直也是参与者，他不可能不知道；关于董波说的截止到11月30日还有17家没有结尾款，这些钱到哪里去了的问题，实际上尾款是有一部分从6月份合作开始平砍每月付9到11万，仅是我的顺辉公司从6月开始欠的外债就有好几万，剩余尾款一是不够还外债，同时也没有董波所说的17家那么多；关于董波说9、10、11月三个月总的进货款是463316元，总收入才350092元。还有二十多万的库存货去哪里了一事，不知道董波是从哪里得来的数据，三个月总的在广东三个厂、四川二个厂、贵阳八个厂全部加一起进货款实际为463316元，三个月总收入有518922元不像董波所说的350092元（把前面的9月收入183620元加上10月的197355元，加上11月的137947元，共计是518922元）。之前佛山高明顺成陶瓷有限公司的150000元的货全部在2017年6、7月全部销售完了，这三个月总收入为419149元，后来因为欠款的问题我们在广东顺辉厂进货只能进19328元，在该厂进不了货了，所以在6-8月份后基本销售的是仓库的货，所以仓库已经没有什么存货了。9、10、11月份总收入518922元减去进货款463316元，减去其他费用143915元，9、10、11月3个月共亏损了88309元，以及欠佛山高明顺成陶瓷有限公司的150000元；董波的派格森店铺用了所有材料为62689元，他之前已经答应了给56092元，之后又反悔，其垫付工人工资一事我不知情。本院认为，原告提交的“关于孔繁锦提交的9-11月份帐单的说明”和被告提交的“孔繁锦关于董波提出的录音证据的说明及其对9-11月份账单的说明的意见”均具有一定客观性，对于两者一致的事实予以认可，两者陈述不一致，又缺乏其他证据证实的事实，不予认可，对两份证据均采纳作为本案证据使用；5.被告提交的证明一份，用以证实2017年6月20日被告在佛山厂家进货尚欠货款15万元至今未还的事实。经质证，原告与第三人对真实性无异议，但认为与本案无关联性，证明中明确是借款，而并非被告所称的瓷砖款项，我们有理由相信，被告使用该笔借款是用于个人开销，而并非三方合伙经营，该组证据达不到被告的合伙债务证明目的。本院认为，该证据材料客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用。6.被告提交的2017年9-11月原被告合伙经营瓷砖开支收入明细表，用以证明2017年9-11月，原被告处于合伙状态，且未对合伙期间的债权债务及收入进行清退。经质证，原告对签名的真实性无异议。第三人无异议。本院认为，该证据材料客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用。结合当事人陈述及本院认定的证据，本院认定本案事实如下：2017年6月1日，原被告及第三人经协商签订《股权合并合同》，约定将原告经营的店铺织金县派格森全屋吊顶投资市场估价20万元，将被告经营的店铺织金县孔氏建材经营部投资市场估价58万元，将第三人经营的店铺织金县老赖不赖门窗店投资市场估价30万元，三家店铺合并在一起，共同经营、共负盈亏，三家店铺并股后总投资为108万元，每人投资36万元，并股后各自拥有三分之一股份。该合同还约定签字之日起生效。2017年6月1日至8月31日，三人合伙期间已实际产生盈利。合伙期间，被告为三人共同利益，向佛山高明顺成陶瓷有限公司授信借款150000元。2017年8月31日，第三人退出合伙，对合伙期间账目进行清理后，第三人应补原被告55000元，但原被告均不认可收到该款。第三人退伙后，原被告继续合伙经营至同年11月底，但未重新签订新的合伙协议。原告称共计补交合伙款19万元给被告，但被告只认可原告陆续打款16.5万元。2017年12月起，原、被告在合伙经营中产生嫌隙，于2017年12月起即未共同经营。经核实，原被告于2017年9-11月期间的合伙收支情况如下：1、2017年9月，被告提供的总收入额为183620元，总支出额为177399元。原告未签字确认的部分仅为无发票开支部分的三笔支出共计863元，扣除该部分后，总支出额为176536元，收支相抵后，9月盈利7084元；2、2017年10月，被告提供的总收入额为197355元，总支出额为185582元，原告未签字的部分有：打货款的7笔共计7064元，物流开支部分的7321元、杂费开支部分的6123元、三轮车发票的3082元、未开发票部分的4860元、工资部分26130元。这些款项中，原告未对工资部分的26130提出异议，故应认定其认可该部分开支；物流开支虽无其签字，但附有相关物流托运单，故物流开支应当认定属实。上列款额抵扣后，本月原被告的开支为164453元，与收入相抵后，盈利32902元；3、2017年11月，被告提供的总收入额为137947元，总支出额为244250元，原告未签字的部分有开支发票部分的11257元、三轮车开支2473元未开发票730元、物流开支236元。这些款项中，物流开支附有相关物流托运单，故该部分应当认定属实。上列款项抵扣后，本月原被告开支为232263元，与收入相抵后，亏损94316元。综上，原被告于2017年9-11月期间，总收入为183620+197355+137947=518922元，总支出为176536+176699+232263=573252元，收支相抵后亏损54330元。上列支出中包含偿还广东佛山高明顺成陶瓷有限公司的授信借款150000元。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告要求解除《股权合并合同》的条件是否成立；2、原告要求被告退还股金19万元是否符合法律的规定；3、第三人陈江福应否承担本案的民事责任。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原被告及第三人按市场价评估各自经营的店铺后统一经营，平均享有股份份额，故三人之间属于个人合伙，因此签订的《股权合并合同》系合伙协议。该协议系三方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，三方当事人均应遵照履行。2017年8月底，第三人退出合伙后，原被告继续共同经营至同年11月底，从12月起至今双方因合伙事务产生嫌隙未再共同经营，并对债权债务的清理产生纠纷，继续合伙经营已不可能。故《股权合并合同》的合伙目的已不能实现，符合法定解除条件，对原告要求解除《股权合并合同》的诉讼请求应予支持。就原告请求被告返还原告合伙股金人民币19万元的诉讼请求而言。首先，在原被告及第三人合伙期间即2017年6月1日至8月31日，三人一致认可合伙已产生盈利，但因原被告均不认可第三人所称已补出的5万元，且被告称第三人应当支付的合伙资金6万元也未支付故三人合伙的账目不清，本院对此不再进行审查，相关当事人如认为第三人尚需支付其相应款项，可另案进行主张，第三人在本案中不再承担民事责任；其次，第三人退伙后，原被告合伙期间即2017年9月1日至11月30日，原告应给付被告合伙资金共计19万元，但现有证据仅能证明原告支付了16.5万元，故原告的投资额为36.5万元，占总资产78万元的46.8%，被告的投资额为53.2%。按此股份比例计算，二人合伙期间共亏损54330元，则原告应承担亏损54330×46.8%=25426.44元。综上，合伙终止后，被告孔繁锦应退还原告董波投资款16.5万元，但退还时可扣减原告应承担的亏损款25426.44元，即实际退还原告139573.56元。被告所主张原告使用其建材应支付材料款62689元的理由，因原告并不认可，且该事实系买卖法律关系，与本案不能一并审理，故本院不再审查。双方当事人可在结算时进行协商，协商不成可依法另案进行处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告董波、被告孔繁锦及第三人陈江福于2017年6月1日签订的《股权合并合同》；二、被告孔繁锦在本判决发生法律效力之日起十日内一次性退还原告董波合伙资金139573.56元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，减半收取计2050元，由原告董波负担544元，被告孔繁锦负担1506元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  龙永红二〇一八年八月三日书记员  岳廷娟