四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1302民初5765号 原告：南充农业融资担保有限责任公司，住所地南充市顺庆区铁荣路50号。 法定代表人：贾晓红，董事长。 委托诉讼代理人：周建军，四川惠博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜晓玲，四川惠博律师事务所律师。 被告：四川省南部县鸿宇有限公司，住所地南部县南隆镇东风路55号。 法定代表人：周鸿宇，职务经理。 被告：周鸿宇，男，汉族，生于1972年9月20日，住四川省南部县。 被告：侯华珍，女，汉族，生于1972年3月5日，住四川省南部县。 三被告共同委托诉讼代理人：李珂，泰和泰律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：李艳红，泰和泰律师事务所律师。 被告四川奇林房地产开发有限公司，住所地成都市武侯区龙爪小区逸都路20号4幢附83号。 法定代表人：孔海塘，职务经理。 被告四川海俊商贸有限公司，住所地南部县滨江街道办事处大南街7幢8号。 法定代表人：张小华，职务经理。 被告孔海塘，男，汉族，生于1976年9月18日，住南部县。 被告张小华，女，汉族，生于1976年12月27日，住四川省南部县。 原告南充农业融资担保有限责任公司（以下至判决主文前简称“农担公司”）与被告四川省南部县鸿宇有限公司（以下至判决主文前简称“鸿宇公司”）四川奇林房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称“奇林公司”）、四川海俊商贸有限公司（以下至判决主文前简称“海俊公司”）、周鸿宇、侯华珍、孔海塘、张小华追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农担公司的委托诉讼代理人周建军、杜晓玲，被告鸿宇公司、周鸿宇、侯华珍的共同委托诉讼代理人李珂、李艳红出庭参加了诉讼，被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告农担公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告因代偿形成的债权本金人民币50万元及以代偿的款项为基数按照年利率17.4%的标准支付利息至本金付清之日止并按代偿金额的30%支付违约金，支付原告实现债权的一切费用；2、依法确认原告对（南）国土（2014）抵证字第000449号他项权证项下的抵押物享有优先受偿权；3、被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：被告鸿宇公司于2015年12月25日与交通银行南充分行签订了《流动资金借款合同》，借款金额为1000万元，借款期限不超过12个月。同时鸿宇公司委托原告为该笔借款提供连带责任保证担保，双方于2015年12月25日订立《委托担保合同》，约定由原告为鸿宇公司向交通银行南充分行借款1000万元提供保证担保，保证担保范围包括依借款合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的费用，保证期间为债务履行期限届满之日起两年，同时约定履行合同发生争议向南充市辖区内人民法院诉讼解决。2015年12月25日，原告与被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、周鸿宇、侯华珍签订《保证反担保合同》，约定由被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、周鸿宇、侯华珍向原告提供连带责任保证反担保，保证范围为因代偿形成的主合同项下的债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金等以及原告实现主债权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费等。反担保期限为原告代偿之日起两年。同日，原告与被告奇林公司签订了《抵押反担保合同》，被告奇林公司以其位于南部县城北片区的商住用地提供抵押反担保，并办理了抵押登记。 借款到期后，被告鸿宇公司未能及时偿还交通银行南充分行借款本金及利息，原告遂依约代被告鸿宇公司偿还了交通银行南充分行借款50万元。鉴于上述事实，原告认为被告鸿宇公司应当向原告支付代偿款项的本息及实现债权的费用，并承担违约责任。被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、周鸿宇、侯华珍应当承担连带责任。 原告农担公司为证明自己的的主张，提供了如下证据：1、代偿证明书一份；2、委托担保合同一份；3、保证反担保合同一份；4、抵押反担保合同；5、股东会决议；6、《最高额保证合同》；7、委托代理合同及发票。 被告鸿宇公司、周鸿宇、侯华珍辩称：1、鸿宇公司只是名义借款人，而且款项均是被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华偿还的。2、本案中所有涉及周鸿宇签字的均不是周鸿宇本人的签字。3、原告诉请要求按照约定的年利率，违约金，实现债权，已经超过司法解释的相关规定，其违约金显然过高，请求法院予以降低，原告要求七被告承担连带责任，请求法院对于责任进行直接的划分。 被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 被告周鸿宇为证明自己的的主张，提供了如下证据：1、录音光盘和书面材料；2、公证处的核实函、异议书；3、租赁合同、4、鸿宇公司银行贷款账户流水。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告鸿宇公司辩称其仅是名义借款人，实际用款人是被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华。因本案系追偿权纠纷，根据原告提供的《流动资金借款合同》、委托担保合同以及保证反担保合同等相关证据，可以认定被告鸿宇公司是实际债务人。2、被告周鸿宇是否应当承担反担保的民事责任，所涉合同是否是其真实意思表示的问题。原告农担公司提交了委托担保合同、股东会决议、保证反担保合同。经质证，被告周鸿宇称以上三份证据中涉周鸿宇签名以及其上的指印均不是其本人所签所捺指印，在法庭多次向原告询问其提交的《保证反担保》、《委托担保合同》中涉周鸿宇签名及捺印的形成过程时，原告均表示该签名和捺印是周鸿宇本人在其工作人员当面见证的情况下所签字并捺印的，为核实该签名及捺印的真实性，经被告周鸿宇申请，原告同意的情况下，本院对以上三份证据中涉周鸿宇签名上的指印是否本人捺印进行了司法鉴定。经鉴定该三份证据上的周鸿宇捺印不是周鸿宇本人捺印。原告虽提出了该三份证据中还盖有周鸿宇的本人私章，亦能证明系其真实意思表示，但根据法庭多次向原告询问该合同签字和捺印形成的过程时，原告均表示系周鸿宇本人在其工作人员见证的情况下签名并捺印，而经过司法鉴定，证实并非周鸿宇本人所签字捺印，同时，原告也未提供证据证明被告周鸿宇在其它文件上授权或委托他人以其私章确认其意思表示的证据，其已提供的证据也不能达到该证明目的。综上，本院对《保证反担保合同》中被告周鸿宇的签章真实性不予确认。3、本案原告主张的代偿金额的问题。原告提交了交通银行南充分行于2017年6月27日出具的《代偿证明书》内容明确、形式合法，且加盖了印章，被告未提供证明予以反驳证据，本院认可《代偿证明书》证明力。《代偿证明书》载明“南充农业融资担保有限责任公司分别于2017年6月23日代为偿付贷款本金50万元。” 再查明，被告鸿宇公司于2015年12月25日与交通银行南充分行签订了《流动资金借款合同》，借款金额为1000万元，借款期限不超过12个月。随后该贷款打入被告鸿宇公司。2015年12月25日，被告鸿宇公司委托原告为该笔借款提供连带责任保证担保，双方订立《委托担保合同》，约定由原告为鸿宇公司向交通银行南充分行借款1000万元提供保证担保。合同第六条6.9.1约定“甲方向债权人支付的全部代偿款和自代偿之日起的利息（经甲、乙双方协商一致代偿款的利息按同期人民银行公布的同期限贷款利率的四倍计算）、复利等”；第六条6.9.2条约定“甲方实现债权的费用包括但不限于实现权利的调查费、评估费、抵、质押物的保管费用、诉讼费、律师费、执行费、代理费、公证费、拍卖费过户费等”。第七条反担保7.1约定“乙方应在本合同签订前向甲方一次性缴纳风险保证金人民币（大写）捌拾万元整。在乙方完全履行义务后，甲方应将上述风险保证金（不计利息）退还乙方。若乙方未履行本合同及主合同及主合同约定的义务时，甲方有权直接用风险保证金向债权人支付和抵扣乙方应付款及违约金、损害赔偿金等”。第九条9.3约定“甲方承担代偿责任时，乙方应向甲方履行还款义务。若乙方未履行还款义务，每日按未还款金额的1‰向甲方支付违约金至付清全部款项之日止”。2015年12月25日，原告与被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、周鸿宇、侯华珍签订《保证反担保合同》，约定由被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、周鸿宇、侯华珍向原告提供连带责任保证反担保。2015年12月25日，原告与被告奇林公司签订了《抵押反担保合同》，被告奇林公司以其位于南部县城北片区的商住用地提供抵押反担保，并办理了抵押登记。 再查明，《保证反担保合同》第五条保证人声明与承诺5.15约定“当债务人未履行债务时。无论甲方对债权是否拥有其他担保，甲方均有权直接要求乙方在本合同范围内首先承担担保责任”；《抵押反担保合同》第九条抵押人声明与承诺9.8约定“当债务人未履行债务时，无论抵押权人对债权是否拥有其他担保，抵押权人均有权直接要求抵押人在其担保范围内首先承担担保责任，并有权依法拍卖、变卖抵押物，用所得价款用于清偿债务或优先受偿，或与抵押人协商，将抵押物折价抵偿债务”。为主张本案债权，原告农担公司产生律师费10000元。另查明，2018年6月5日，川北医学院司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书，确认保证反担保合同、委托担保合同、股东会决议中周鸿宇签名字迹上的捺印非周鸿宇本人所印。鉴定费7500元。 本院认为，原告农担公司与被告鸿宇公司签订的《委托担保合同》，不违反法律、法规强制性规定，合法、有效，对双方有拘束力。原告农担公司按照《委托担保合同》履行代偿责任后，向被告鸿宇公司进行追偿代偿款50万元的请求应当支持。关于原告主张的利息、违约金、律师费的问题。本次代偿给原告农担公司造成了经济损失，其有权要求被告鸿宇公司按照合同约定支付利息、违约金。但其主张利息、违约金、超过年利率24%，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，利息、违约金之和按照年利率24%计算。原告代偿之日，即与被告产生了新的债权债务关系，被告鸿宇公司应当以原告实际代偿金额为基数，从代偿发生的具体时间之日，按年利率24%计算利息至代偿款清偿之日止。律师费系原告主张债权而产生的实际损失，并不属于出款人因未收回借款产生的资金损失或成本，《委托担保合同》又对律师费进行了明确约定，原告农担公司要求被告鸿宇公司给付律师费的请求，本院予以支持。 关于被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、侯华珍是否应该对被告鸿宇公司债务连带责任的问题。原告与奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、侯华珍签订的《保证反担保合同》，不违反法律、法规强制性规定，合法、有效，对双方有拘束力。被告奇林公司、海俊公司、孔海塘、张小华、侯华珍应按照合同约定承担反担保责任，对被告鸿宇公司的债务，在保证范围内承担连带偿还责任。被告周鸿宇的签章不具有真实性，《保证反担保合同》对其不具有拘束力，不应对被告鸿宇公司所负债务承担连带偿还责任。 被告奇林公司将自己所有的土地使用权向原告提供担保，并办理了他项权登记，担保物权依法设立，依照我国《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”之规定，该抵押土地应优先满足原告的债权，故原告要求判令其对抵押土地享有优先受偿权的主张符合法律的规定，该项主张本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”之规定，被告海俊公司、孔海塘、张小华、侯华珍应在被告奇林公司提供物的担保不足以清偿债务的范围内承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川省南部县鸿宇有限公司在本判决生效后十日内给付原告南充农业融资担保有限责任公司500000元及利息（利息的计算方式为：以500000元为基数，从2017年6月23日起按年利率24%计算至本判决确定的给付之日止）。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。 二、被告四川省南部县鸿宇有限公司在本判决生效后十日内向原告南充农业融资担保有限责任公司给付律师费10000元。 三、原告南充农业融资担保有限责任公司对（南）国土（2014）抵证字第000449号他项权证中载明的土地享有优先受偿权。 四、被告四川奇林房地产开发有限公司、四川海俊商贸有限公司、孔海塘、张小华、侯华珍在前述担保物不能清偿原告南充农业融资担保有限责任公司前判项（一）、（二）款债务的范围内，承担连带给付义务。 五、驳回原告南充农业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费8800元，由被告四川省南部县鸿宇有限公司、四川奇林房地产开发有限公司、四川海俊商贸有限公司、孔海塘、张小华、侯华珍负担，本案鉴定费7500元，原告南充农业融资担保有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  李 旸 人民陪审员  吉效民 人民陪审员  傅晓海 二〇一八年八月十三日 书 记 员  何 静