包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终1049号   上诉人（原审原告）：河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司。   主要负责人：宋鹏，该公司经理。   上诉人（原审原告）：宋鹏，男，1964年12月15日出生，汉族，河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司负责人，住河北省张家口市蔚县。   二上诉人共同委托诉讼代理人：李岩，内蒙古广博律师事务所律师。   二上诉人共同委托诉讼代理人：严向东，内蒙古广博律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：包头市万博贸易有限责任公司。   法定代表人：张光毅，该公司总经理。   被上诉人（原审被告）：张光毅，男，1978年10月30日出生，汉族，包头市万博贸易有限责任公司经理，住包头市。   二被上诉人共同委托诉讼代理人：王志，内蒙古东方玉德律师事务所律师。   上诉人河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、上诉人宋鹏因与被上诉人包头市万博贸易有限责任公司、被上诉人张光毅返还原物纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市九原区人民法院(2018)内0207民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、宋鹏上诉请求：依法改判支持上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审；一、二审诉讼费及保全费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审判决不支持上诉人要求房屋占有使用费的诉请是错误的。在有关货款纠纷的案件中，法院已经判决上诉人支付被上诉人货款及违约金，由此，上诉人的违约责任已经解决。而房屋转让行为的条件已经不成就了，那么就应当根据双方当事人的实际履行情况进行违约责任的判断，在本案中显然被上诉人的侵权事实是存在的，应当承担相应的占有使用费。一审判决不支持上诉人房屋占有使用费的诉请，相当于上诉人承担了双倍的违约金。（二）上诉人曾就占有使用的合理费用问题向一审法院提出鉴定申请，一审法院以该鉴定不属于人民法院委托鉴定的范围为由，对上诉人的申请未予准许，损害了上诉人的合法权益，剥夺了法律赋予上诉人的权利，属程序违法。   被上诉人包头市万博贸易有限责任公司、被上诉人张光毅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。上诉人未取得涉案房屋的权属证书，没有转让房产的资格，无法实现合同目的，故一审判决确认解除房屋转让协议，结果就会恢复原状。关于程序问题，上诉人未申请鉴定，不存在程序错误的问题。   河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、宋鹏向一审法院起诉请求：1.判决二被告立即腾出原告所有的位于包头华诚南楼7层东北角面积330平方米的房屋；2.请求人民法院判决被告支付原告房屋占有使用费330000元；3.本案的诉讼费由被告承担。   一审法院经审理认定事实：原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司与被告包头市万博贸易有限责任公司于2014年9月7日签订企业产品购销合同一份，合同约定，由原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司向被告包头市万博贸易有限责任公司购买镀焊管和角钢。合同签订后，被告包头市万博贸易有限责任公司交付了货物，但原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司没有支付货款。2015年5月12日，作为原告公司负责人的宋鹏与被告公司法定代表人张光毅签订房屋转让协议一份，将包头华诚南楼7层东北角面积约330平方米的房屋转让于张光毅，以此来抵顶欠付被告的钢材款，该协议双方都没有加盖公司的印章。使原本是双方公司的行为转变成双方代表人之间的个人行为。就此问题诉讼后，包头市青山区人民法院仅对钢材款作出处理，对房屋抵顶问题没有作出处理。双方所签订的房屋转让协议内容为“今有包头华诚南楼7层东北角面积约330平方米。原房主宋鹏同意转让于张光毅。其他入住的相关手续及费用由张光毅办理。转让人：宋鹏。接受人：张光毅。”。2017年6月2日被告公司因原告公司欠付货款向包头市青山区人民法院起诉原告公司、原告公司的上级公司及原告宋鹏，该法院最终判决原告公司及其总公司承担给付被告公司货款和利息。关于房屋抵顶货款的问题，包头市中级人民法院认为：“……威泰乌兰察布市分公司认可房屋转让协议中抵顶的房屋无权属相关手续，事实上包头市万博贸易有限责任公司亦无法就该房屋办理相应产权手续，故该房屋转让行为无法实现以房抵债的目的……”，这里面讲以房抵债，是抵原告公司的债务，而不是原告宋鹏个人的债务。故二原告向本院起诉被告公司和被告张光毅，要求二被告腾房并支付房屋占用费。   一审法院认为，原告宋鹏与被告张光毅所签订的《房屋转让协议》系原告公司与被告公司基于双方的买卖合同关系抵顶货款的行为所签订的。该协议未约定房屋的价款以及抵顶货物的数额。现因欠付货款一事，被告包头市万博贸易有限责任公司已将原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司等诉至包头市青山区人民法院，现该案经一、二审审理，已作出相关的判决。该判决认为房屋转让行为无法实现以房抵债的目的，故判令河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司及其上级总公司给付包头市万博贸易有限责任公司货款及相应利息。现在双方拖欠货款的案件解决了，房屋抵顶的问题没有解决，该《房屋转让协议》从形式上看与原、被告两家公司没有关系，系两家公司负责人之间的个人行为，其实质是两家公司拖欠货款用房屋进行抵账的公司行为，因为两家公司的负责人个人之间没业务往来，更不存在抵顶货款的事宜，只不过是在办理抵顶手续时，没有加盖各自公司的印章而已。现抵顶的目的不能实现，那么因此抵顶货款的房屋就应予以退还。故原告要求被告腾房的诉讼请求本院予以支持。关于原告要求支付房屋占有使用费33万元的问题，因为双方不存在租赁合同或其他占有使用合同关系，而是用房屋抵顶货款。被告虽然占有使用了原告的房屋，但是原告方存在拖欠货款的行为，即原告拖欠了被告的货款，用房屋进行抵顶，由于双方意志以外的原因抵顶没有成功。现货款的问题已由相关法院进行了判决，仅存在用房屋抵顶货款的房屋问题，双方所签订的《房屋转让协议》虽然没有违反相关法律规定，且系双方当事人当时的真实意思表示，属有效协议。但因有其他的违约行为，致使不能实现合同目的，故该协议应予解除。因该协议签订的不完善，没有约定任何违约条款，现原告要求的占有使用费既无法律规定又无双方当事人的约定，故该诉讼请求法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第九十四条第（四）项，第九十七条规定，判决：一、解除原告宋鹏与被告张光毅签订的《房屋转让协议》；二、被告张光毅将位于包头华诚南楼7层东北角面积330平方米的房屋返回给原告宋鹏；三、驳回原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、宋鹏的其他诉讼请求。以上执行内容于判决书生效后十五日内履行完毕。案件受理费8726元，因适用简易程序，减半收取4363元，由原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司负担1363元，由被告张光毅负担3000元，保全费2995元由原告河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司负担。   二审中，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人对于一审法院判决解除宋鹏与张光毅签订的《房屋转让协议》及判决张光毅将涉案房屋即位于包头华诚南楼7层东北角面积330平方米的房屋返还给宋鹏并无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是被上诉人应否向上诉人支付占有使用该房屋期间的占有使用费。对此，因被上诉人系基于《房屋转让协议》的约定占有使用房屋，并不存在上诉人所称侵权行为，也无证据表明《房屋转让协议》被依法解除系因被上诉人违约行为所致，且双方当事人在协议中亦未对违约责任予以明确，故上诉人要求被上诉人支付房屋使用费的诉请，依据不足，一审法院未予支持并无不当。另经查阅卷宗，上诉人并未对占有使用房屋的合理费用提出鉴定申请，故上诉人所称一审法院对其鉴定申请未予准许系程序违法的理由，本院不予采信。   综上，上诉人河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、上诉人宋鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费8726元，由上诉人河北威泰消防安全工程有限责任公司乌兰察布市分公司、上诉人宋鹏负担。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 刘 程 燕   审判员 李 雅 滨     二○一八年八月二十日   书记员 敖敦格日乐   附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。