浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终3232号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司，住所地：浙江省义乌市机场路587号。 负责人：杜庆华，总经理。 委托诉讼代理人：季国桢，男，1989年1月2日出生，汉族，住义乌市，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：施敦富，男，1952年6月19日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。 委托诉讼代理人：张宏杰，金华市真理法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：谭成龙，男，1994年2月10日出生，汉族，住河南省太康县。 被上诉人（原审被告）：王言明，男，1968年12月10日出生，汉族，住河南省潢川县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称人保义乌公司）因与被上诉人施敦富、谭成龙、王言明机动车交通事故责任纠纷一案，不服金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初676号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保义乌公司上诉请求：1、依法改判或发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人施敦富在事故发生时已满60岁，且其提供的果园承包合同的时候起始时间是2005年12月，故上诉人对于其误工费和被扶养人生活费不认可；第二、被上诉人施敦富在杭州期间后6次入院治疗时，医院诊断有高血压、肺部感染，泌尿道感染、脂肪肝、附睾炎、颈椎病、下肢动脉肝硬化斑块形成，肩袖损伤，在第六次住院期间诊断出食指陈旧性骨折，以上病症与其交通事故无关，故上诉人认为应剔除其在治疗期间与交通事故无关的医疗费用；第三、精神抚慰金过高，且精神抚慰金应在交强险限额内赔付，原审将精神抚慰金纳入商业险内赔付，且精神抚慰金属于商业险免除部分，同时法院在计算商业险部分精神损害抚慰金时计算存在明显错误，即使在商业险内赔付，也应当按照商业险责任比例进行计算，存在事实认定错误。 施敦富答辩称，一审认定的事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 施敦富向一审法院起诉请求：1、谭成龙、王言明、人保义乌公司赔偿施敦富各项损失402843.32元（已除王言明先行支付的医药费20000.00元）；2、本案诉讼费由谭成龙、王言明、人保义乌公司承担。 一审法院认定事实：2017年5月25日，谭成龙驾驶浙Ｊ×××××号轻型厢式货车沿杭金线由西往东行驶，行驶至杭金线158ＫＭ+800Ｍ金华市金东区路段时，与由北往南推行手推车横过道路的施敦富发生碰撞，造成施敦富受伤的交通事故。交警部门的责任认定情况：谭成龙负事故的主要责任，施敦富负事故的次要责任。施敦富出生于1952年6月19日，其母王桂香，出生于1927年10月23日，共生育子女5人。涉案保险合同的主体、类型和内容：浙Ｊ×××××号轻型厢式货车系王言明所有，谭成龙系王言明雇佣，该车在人保义乌公司投保有交强险及商业三者险50万元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内。施敦富委托金华正路司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2018年3月22日出具鉴定意见：施敦富2016年12月7日因交通事故致骨盆多发粉碎性骨折，目前遗有骨盆严重畸形愈合，评定为九级伤残，误工期评定为12个月，护理期评定为179天，营养期评定为90天。施敦富各项损失：1、医疗费：263315.79元（其中非医保15%为39497元）。2、误工费：10000元。3、营养费：8100元（90元/天×90天）。4、住院伙食补助费：8800元（30元/天×5天＋173天×50元/天）。5、交通费：4000元。6、护理费：26850元（150元/天×179天）。7、残疾赔偿金：120692.4元（38529元/年×15年×20%＋25527×20%×5÷5）。8、精神损害抚慰金：8000元。9、鉴定费1900元。合计：451658.19元。王言明垫付了20000元。 一审法院认为，交警部门依法所作的事故认定客观真实，依法予以采纳。谭成龙受王言明雇佣，其事故发生时系在所雇行为，故王言明应对谭成龙的交通事故致他人损害的后果承担责任。结合事故认定书，一审法院认为，以施敦富承担20%，谭成龙承担80%为宜。人保义乌公司作为肇事车辆的保险人，应在保险限额内按比例承担赔偿责任。施敦富伤残等级等经鉴定机构鉴定，其鉴定结论可以作为计算其损失的依据。人保义乌公司认为施敦富在治疗过程中有不合理用药部分，但未提交申请鉴定，故对人保义乌公司的该辩解，不予采纳。本次事故造成施敦富九级伤残，给施敦富造成一定的精神损害，结合过错比例，酌定给以精神损害抚慰金8000元为宜。施敦富定残之日，已满65周岁，故其残疾赔偿金应按15年计算。施敦富母亲已超75周岁，需要施敦富抚养，故对其被抚养人生活费依法应按5年计算。施敦富认为其在受雇过程中而发生交通事故，其报酬为170元每天，但并未提供证据，但考虑施敦富所生活农村及本地相同年龄段收入等情况，误工费酌情给以10000元为宜。综上，施敦富的损失为451658.19元，人保义乌公司应在交强险限额内承担120000元，对商业第三者责任险限额内承担（451658.19-1900-29497-8000-120000）×80%+8000=241808.95元，合计361808.95元，对扣除医疗费项目中非医保10000元后的非医保部分29497元×80%=23597.6元，由王言明承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在保险责任限额内赔偿施敦富因交通事故造成各项经济损失合计361808.95元，款于判决生效后十日内履行完毕。二、由王言明赔偿施敦富因交通事故造成各项经济损失合计23597.6元，扣除已支付的20000元，余款3597.6元于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回施敦富的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1257元（已减半收取，施敦富已预交），由施敦富负担200元，王言明负担1057元。 二审中，上诉人向本院提供了免责告知书和免责条款内容（复印件），证明在商业险这方面，上诉人不承担商业险赔偿。 施敦富对上述证据认为，真实性没有异议，但该证据未在法定期限内提交，由法院决定是否采纳。 本院经审理后认为，上诉人提供的证据，被上诉人对真实性没有异议，故能证明精神损害抚慰金不在三者险范围内。 经审理，本院对原审认定的事实予以确认。 本院认为，关于误工费和被抚养人生活费。施敦富与山下施村二委会的《果园承包合同》，加盖了该村委会的印章，该村委会亦出具施敦富一直从事劳动的证明，故，虽施敦富在涉案事故发生时已年满60周岁，但根据上述合同和证明，能证实施敦富实际从事劳动，一审根据其所生活农村及本地相同年龄段收入，酌定误工费，符合本案实情。施敦富母亲已超75周岁，需子女抚养，一审对该被抚养人生活费按5年计算，不违反法律规定，人保义乌公司主张无需支付施敦富误工费和被抚养人生活费，依据不足，本院不予支持。关于医疗费。施敦富发生事故后产生的医疗费，有医院的票据、病历等证明，人保义乌公司主张施敦富存在与交通事故无关的病症，应当剔除治疗期间与交通事故无关的医疗费用，但未提供证据证实，本院不予支持。关于精神抚慰金。根据涉案鉴定书，施敦富因本次事故造成九级伤残，一审酌定精神损害抚慰金8000元，符合案件客观情况，人保义乌公司提出该精神损害抚慰金过高的主张，依据不充分，本院不予采信。根据免责告知书和免责条款内容，精神损害抚慰金不在商业第三者责任险范围内，且施敦富亦要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，故原审认定人保义乌公司在商业第三者责任险限额内赔偿精神损害抚慰金不当，本院予以纠正。经计算，施敦富的损失为451658.19元，人保义乌公司应在交强险限额内承担120000元，人保义乌公司应在商业第三者责任险限额内承担（451658.19-1900-29497-120000）×80%=240208.95元，合计360208.95元。综上，人保义乌公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初676号民事判决第二项； 二、撤销金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初676号民事判决第一项及诉讼费负担部分； 三、由中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在保险责任限额内赔偿施敦富因交通事故造成各项经济损失合计360208.95元，款于本判决生效后十日内履行完毕。 四、驳回施敦富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1257元，由被上诉人施敦富负担148元，由被上诉人王言明负担1109元。二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋耿金 审 判 员 徐肖闻 审 判 员 张燕燕 二〇一八年八月二十一日 代书记员 张 毅 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-1-?