宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁05民终496号 上诉人[原审原告（被告）]：严兵，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 委托诉讼代理人：孔祥瑞，中卫市法律援助中心指派律师。 上诉人[原审被告(原告)]：宁夏顺泰冶炼有限公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区工业园区。 法定代表人：王建，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王玉珠，宁夏鸣钟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘小宇，该公司副总经理。 上诉人严兵为与上诉人宁夏顺泰冶炼有限公司（以下简称顺泰公司）劳动争议一案，均不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院作出的（2017）宁0502民初3323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日受理后，依法组成合议庭于2018年8月1日公开开庭进行了审理。上诉人严兵的委托诉讼代理人孔祥瑞，上诉人顺泰公司的委托诉讼代理人王玉珠、刘小宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 严兵上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院作出的（2017）宁0502民初3323号民事判决，改判支持严兵的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由顺泰公司承担。事实及理由：1.2017年8月31日，严兵与安全科长发生过争吵，但并非严兵单方过错。顺泰公司于2017年8月31日让严兵停岗7天，严兵于9月8日到单位上班，但顺泰公司不让严兵上岗，有同事告知严兵单位让其打扫厕所，严兵不从就离开了单位。严兵没有接到顺泰公司任何形式的上班或解除劳动合同的通知，应属于用人单位违法解除劳动合同的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，顺泰公司应向严兵支付赔偿金。2.顺泰公司未依法为严兵缴纳社会保险，应当支付经济补偿金。3.严兵依据顺泰公司违法解除劳动合同主张经济赔偿金，依据顺泰公司未足额缴纳各项社会保险主张经济补偿金，两者不相冲突，可以并举。即使两者不能全部支持，也应优先支持经济赔偿金。综上，一审适用法律错误，请求二审法院依法改判。 顺泰公司针对严兵的上诉辩解及上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院作出的（2017）宁0502民初3323号民事判决第二项，改判顺泰公司不向严兵支付工资和经济补偿金；2.本案全部诉讼费由严兵承担。事实及理由：1.2017年8月31日严兵未按照安全生产管理制度规定佩戴安全帽被通报，但严兵不服从管理，当着全体工人的面辱骂安全科长，影响较为恶劣，经公司研究决定对其停岗七天。停岗结束后，严兵一直未到公司上班，也未履行请假手续。因此，严兵系自愿离职，单方解除劳动合同，顺泰公司不存在过错，依法不应当支付经济补偿金。2.2012年为顺泰公司建厂初期，困难重重，于2014年2月份开始正常运行生产，公司为所有员工从2014年2月1日开始缴纳各项社会保险，严兵也是如此，并非严兵所述未为其足额缴纳社会保险的情形，故顺泰公司不存在过错。 严兵针对顺泰公司的上诉辩称：1.2017年9月8日严兵到岗上班，单位不让上班；2.严兵已接受停岗处罚是顺泰公司对严兵不当行为的评价；3.未足额缴纳社会保险顺泰公司具有过错；4.顺泰公司主张严兵系自愿离职，但举证不足。 严兵一审诉讼请求：1.判令解除严兵与顺泰公司的劳动关系；2.判令顺泰公司向严兵支付74000元，其中：2017年8至9月工资8000元、经济赔偿金44000元、经济补偿金22000元；3.判令顺泰公司为严兵补缴2012年6月至2014年1月期间的社会保险。 顺泰公司的一审诉讼请求：1.判令顺泰公司不向严兵支付工资以及经济补偿金；2.本案诉讼费由严兵承担。 一审法院查明的事实：2012年6月，严兵到顺泰公司处上班。2017年8月31日，严兵违反劳动安全纪律，与顺泰公司安全负责人发生争执，顺泰公司对严兵进行了停岗7天的处罚。2017年9月8日，严兵上班签到，但并未正常上班，之后未在顺泰公司处上班。 一审法院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第（二）项规定，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。现严兵、顺泰公司之间的劳动关系确已解除，解除的原因各执一词，又无足够证据支持各自主张，应视为用人单位提出，并与劳动者协商一致解除劳动合同关系处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项之规定，顺泰公司应向严兵支付经济补偿金。劳动仲裁部门裁决顺泰公司向严兵支付经济补偿金19921.55元（3622.10元／月×5.5个月）符合法律规定，予以采纳。 《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。顺泰公司扣发严兵工资没有法律依据，依法应当向严兵进行支付，因严兵未提交工资流水等信息，故采纳劳动仲裁部门裁决的工资数额，顺泰公司应向严兵补发工资724.42元。严兵要求顺泰公司支付2017年9月的工资，但其在9月份并未上班，对其该项诉讼请求不予支持。严兵无证据证实顺泰公司违法解除劳动合同，故对其主张的赔偿金，不予支持。 《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。故严兵要求顺泰公司补缴社会保险的诉请不属于人民法院民事案件的审理范围，严兵可向相关社会保险经办机构反映并请求处理。 综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第九条第一款、第十三、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第（二）项之规定，判决：1.确认严兵与顺泰公司之间的劳动关系已经解除；2.顺泰公司于判决生效之日起十日内向严兵支付20645.97元，其中：扣发工资724.42元、经济补偿金19921.55元；3.驳回严兵以及顺泰公司其他诉讼请求。受理费10元，由严兵与宁夏顺泰冶炼有限公司各自负担5元。 二审期间，双方当事人均未向法庭提交证据。 依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。另查明：2017年8月31日，严兵被顺泰公司停岗七天后，于2017年9月8日到顺泰公司上班，询问安全员能否上班，安全员询问厂长，严兵在等候的过程中有同事告知其单位让其打扫厕所，严兵便离开了单位，再未去上班。2017年9月28日严兵向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并要求解除严兵与顺泰公司的劳动关系等仲裁请求。2017年12月4日，中卫市仲裁委员会作出卫劳人仲裁字（2017）476号仲裁裁决书，裁决：1.解除严兵与顺泰公司之间的劳动关系；2.由顺泰公司支付严兵2017年8月26日至8月31日的工资共计724.42元；3.由顺泰公司支付严兵经济补偿金19921.55元；4.驳回严兵的其他仲裁请求。双方均对该裁决不服，提起诉讼。此外，严兵解除劳动合同前12个月的平均工资为3622.10元。 本院认为：对于顺泰公司上诉提出严兵因违反劳动纪律被处罚后未到单位上班系自动离职，严兵认为其属顺泰公司非法解除的劳动合同的意见。从严兵自述在接受单位停职7天后到单位上班，等待单位安排工作过程中，听其同事说单位可能安排其打扫厕所，便自行离开的情节来看，说明顺泰公司并未做出辞退严兵的决定，严兵也无证据证明用人单位非法解除严兵的劳动合同，因此，无法通过该事实判断严兵是被单位非法解除劳动合同的，也没有法律规定该种情形属于非法解除劳动合同。结合严兵申请劳动仲裁解除劳动合同的事实，能够确认严兵主动提出解除劳动合同。故双方对此的上诉意见均不成立，不予支持。严兵以顺泰公司非法解除劳动合同为由要求支付赔偿金，一审未予支持正确。对于严兵以顺泰公司没有为其缴纳2012年至2014年社会保险为由，主动提出解除劳动合同，并要求顺泰公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”和第四十六条一款（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定。对于顺泰公司上诉提出2012年公司成立后困难，没有缴纳社会保险，2014年才开始为职工缴纳社会保险的辩解理由，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十七条“用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。社会保险经办机构应当自收到申请之日起十五日内予以审核，发给社会保险登记证件”的规定。顺泰公司2012年成立后就有义务为劳动者办理社会保险，但是顺泰公司在2014年才开始为劳动者缴纳社会保险，企业经营困难并非是不缴纳社会保险的合法理由，故对顺泰公司的该上诉意见不予支持。对于严兵上诉提出一审计算未发工资数额不当的意见，因严兵离职前十二个月平均工资为3622.10元，月平均工资包含休息日工资，故一审计算了六天未付的工资为724.42元正确。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。严兵和顺泰公司的上诉理由，不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，严兵负担10元，宁夏顺泰冶炼公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  徐青山 审 判 员  董 瑶 代理审判员  王 军 二〇一八年八月二十日 书 记 员  于 鑫 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发挥原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。