河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫民初43号原告：中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司。住所地：河南省郑州市金水区丰产路28号。负责人：薛建国，该分公司总经理。委托诉讼代理人：赵斐，该公司员工。委托诉讼代理人：白永理，河南针石律师事务所律师。被告：绿能高科集团有限公司。住所地：北京市朝阳区崔各庄乡南春路1号023室。法定代表人：武少国，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾强，该公司员工。委托诉讼代理人：刘朝旺，河南裕达律师事务所律师。被告：河南中原绿能高科有限责任公司。住所地:河南省濮阳市胜利路312号。法定代表人：崔拥军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李勇，该公司员工。委托诉讼代理人：刘朝旺，河南裕达律师事务所律师。被告：陕西众源绿能天然气有限责任公司。住所地：陕西省榆林市定边县盐场堡镇贾圈村。法定代表人：武少国，该公司总经理。委托诉讼代理人：王珺，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王柱，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：包头中援绿能天然气有限公司。住所地：内蒙古自治区包头市土墨特右旗新型工业园区。法定代表人：张付伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵宁，河南优诚律师事务所律师。被告：汪雄伟，男，汉族，1970年10月10日出生，住濮阳市华龙区。被告：王彦超，男，汉族，1970年9月25日出生，住濮阳市华龙区。被告：朱洪华，男，汉族，1963年7月16日出生，住河南省濮阳市华龙区。被告：刘元清，男，汉族，1957年12月23日出生，住河南省濮阳市华龙区。被告：周松景，男，汉族，1962年9月15日出生，住河南省濮阳市华龙区。上述五被告共同委托诉讼代理人：刘朝旺、尹淑红，河南裕达律师事务所律师。被告：张孔明，男，汉族，1959年9月18日出生，住北京市朝阳区。被告：谢昕，男，汉族，1966年10月13日出生，住河南省濮阳市华龙区。原告中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司（以下简称信达资产河南分公司）与被告绿能高科集团有限公司（以下简称绿能高科集团）、河南中原绿能高科有限责任公司（以下简称河南中原绿能公司）、陕西众源绿能天然气有限责任公司（以下简称陕西众源绿能公司）、包头中援绿能天然气有限公司（以下简称包头中援绿能公司）、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景金融借款合同纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信达资产河南分公司委托诉讼代理人白永理，被告绿能高科集团委托诉讼代理人艾强、刘朝旺，被告河南中原绿能公司委托诉讼代理人崔拥军、刘朝旺，被告陕西众源绿能公司委托诉讼代理人王珺、王柱，被告包头中援绿能公司委托诉讼代理人赵宁，被告汪雄伟、王彦超、刘元清、周松景及与朱洪华的共同委托诉讼代理人刘朝旺、尹淑红到庭参加诉讼。被告张孔明和谢昕经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。信达资产河南分公司向本院提起诉讼，请求判令：一、绿能高科集团公司归还借款本金人民币23150万元，并支付《借款合同》约定的利息、罚息、违约金以及信达资产河南分公司实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等）；二、陕西众源绿能公司、河南中原绿能公司、包头中援绿能公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对上述债务承担连带清偿责任；三、绿能高科集团对上述债务承担抵押担保责任，信达资产河南分公司对其抵押的位于郑州市郑东新区金水东路49号2号楼房产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、绿能高科集团对上述债务承担质押担保责任，信达资产河南分公司对其质押的位于郑州市郑东新区金水东路49号2号楼房产租金收益权享有优先受偿权；五、张孔明对上述债务承担质押担保责任，信达资产河南分公司对其持有的绿能高科集团6215.813514万元股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；六、谢昕对上述债务承担质押担保责任，信达资产河南分公司对其持有的绿能高科集团1954.577005万元股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；七、本案诉讼费和保全费由绿能高科集团、河南中原绿能公司、陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景承担。事实与理由：一、2009年8月21日，中国银行股份有限公司濮阳分行（以下简称中行濮阳分行）与绿能高科集团签署了《人民币借款合同（长期）》，借款金额为9500万元整,期限144个月，截止起诉之日绿能高科集团尚有4150万元本金及利息等未归还。2016年9月18日，中行濮阳分行与绿能高科集团分别签署了两份《流动资金借款合同》，借款金额分别为5537万元和13463万元,期限12个月。二、2012年2月1日，绿能高科集团与中行濮阳分行签订《抵押合同》，将其所有的房产抵押给中行濮阳分行，对上述第一笔借款提供抵押担保。三、2015年9月23日，张孔明、谢昕、河南中原绿能公司、陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景分别与中行濮阳分行签订了《最高额保证合同》，2016年8月12日，包头中援绿能公司与中行濮阳分行签订了《最高额保证合同》；2015年9月23日，张孔明、谢昕分别与中行濮阳分行签订《最高额质押合同》，约定将其持有的绿能高科集团股权质押给中行濮阳分行,并办理了质押登记；上述《最高额保证合同》及《最高额质押合同》担保的债权范围为中行濮阳分行与绿能高科集团自签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务业务合同（统称“主合同”）项下实际发生的最高不超过19000万元本金的主债权及利息等。四、2016年9月18日，绿能高科集团与中行濮阳分行签订《最高额抵押合同》，约定将其所有的房产抵押给中行濮阳分行,并办理了抵押登记，对最高不超过5537万元本金的主债权，以及基于主债权所发生的利息等承担担保责任。五、2016年12月22日，绿能高科集团与中行濮阳分行签订《收费权益质押合同》，约定将其所有的房产租金收费权益质押给中行濮阳分行,并办理了质押登记，对中行濮阳分行享有的主债权，以及基于主债权所发生的利息等承担质押担保责任。六、绿能高科集团目前已出现经营困难和财务状况恶化，鉴于上述情形，绿能高科集团已发生《借款合同》约定的违约事件，中行濮阳分行宣布与绿能高科集团签订的《借款合同》项下尚未偿还的贷款全部立即到期。七、2018年3月30日，中国银行股份有限公司河南省分行将案涉债权转让给信达资产河南分公司，并将债权转让事宜通知了债务人和担保人，信达资产河南分公司成为合法的债权人，并依法取得原告的诉讼主体资格。绿能高科集团和河南中原绿能公司共同辩称，认可两案中信达资产河南分公司诉讼所依据的事实和理由，对案涉借款的利息和罚息的计算方法依照约定进行计算没有异议，具体由法院予以审查。陕西众源绿能公司辩称，一、陕西众源绿能公司仅在1.9亿元借款范围内提供了最高额保证。二、中行濮阳分行与绿能高科集团签订的《流动资金借款合同》实为以新贷偿还旧贷，陕西众源绿能公司对上述事实不知情，对此不应承担担保责任。三、本案借款同时存在物保和人保的情形，陕西众源绿能公司即使承担担保责任，也应在物保的范围之外承担担保责任。包头中援绿能公司辩称，一、中行濮阳分行与绿能高科集团签订的《流动资金借款合同》实为以新贷偿还旧贷，包头中援绿能公司对上述事实不知情，对此不应承担担保责任。二、包头中援绿能公司与中行濮阳分行之间签订的保证合同为格式合同，合同约定违反了公平原则，加重了包头中援绿能公司的义务。本案借款同时存在物保和人保的情形，包头中援绿能公司即使承担担保责任，也应在物保的范围之外承担担保责任。汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景共同辩称，信达资产河南分公司要求汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景承担责任的数额超出了上述五人保证担保的责任限额。二、中行濮阳分行与绿能高科集团签订的《流动资金借款合同》实为以新贷偿还旧贷，而汪雄伟等五人对上述事实不知情，应当免予承担担保责任。本院经审理查明：一、2009年8月21日，河南中原绿能燃气投资有限责任公司(绿能高科集团变更前名称)与中行濮阳分行签订编号为2009年濮中银司长字003号《人民币借款合同》（长期），向中行濮阳分行借款9500万元，借款期限144个月，自实际提款日起计算，用于购买绿地-原盛国际项目2号楼3单元房产。借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，第12个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日。对逾期借款的，从逾期之日起，就逾期部分收取罚息，罚息利率为该浮动利率水平上加收30%。结息方式为按季结息，每季度末月的二十日为结息日，21日为付息日，若贷款本金的最后一期清偿日不在付息日，则该贷款本金的最后一日清偿对借款人不能按期支付的利息，对借款人不能按期支付利息，贷款期内按照该浮动利率计收复利，逾期后利率按照约定的罚息利率计收复利；计收罚息和复利，遇合同约定的借款利率调整，自调整之日分段计算罚息和复利。如绿能高科集团未按照合同的约定履行对中行濮阳分行的支付和清偿义务，中行濮阳分行有权宣布尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分到期、行使担保物权、要求保证人承担保证责任。截止2017年9月18日中行濮阳分行提起本案诉讼之日，绿能高科集团尚欠借款4150万元及利息。2012年2月1日，河南绿能控股集团有限公司（绿能高科集团变更前名称）与中行濮阳分行签订编号为2012年PYH抵字001号《抵押合同》为上述借款承担连带担保责任，约定将其所有的郑州新区金水东路49号2号楼1层附9号、2层附35号、3层附49号、4层349号、5层350号、6层351号、7层352号、8层353号、9层354号、10层355号、11层356号、12层357号、13层358号、14层359号、15层360号、16层361号16套房屋（房产所有权证号为：1401127074、1401127100、1401127101、1401127102、1401127103、1401127104、1401127105、1401127106、1401127107、1401127121、1401127127、1401127128、1401127132、1401127138、1401127142、1401127144号）抵押给中行濮阳分行，为上述借款9500万元提供抵押担保。主合同项下的债权构成的主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。主合同双方解除主合同或使主合同提前到期的，抵押人对于主合同项下已发生的债权承担担保责任。2014年11月27日，绿能高科集团办理了抵押登记手续，《他项权证》编号为：郑房他证字第D1403109764号。二、2016年9月18日，绿能高科集团与中行濮阳分行分别签订编号为2016年PYH7131字011号、2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》和2016年PYH7131补字011-01号、2016年PYH7131补字012-01号《补充合同》，借款金额分别为5537万元、13463万元。上述两份合同均约定：借款期限均为12个月，自实际提款日起计算。借款用途均为用于归还《2015年PYH7131字006号》合同项下借款人拖欠债务。借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，第12个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日。对逾期借款的，从逾期之日起收取罚息，罚息利率按照逾期当期实际执行的贷款利率的基础利率水平上加收50%；对借款人不能按期支付利息及罚息，按照约定的罚息利率计收复利。绿能高科集团使用其在中行濮阳分行开立的249402708437账号还款，中行濮阳分行有权于每一笔本息到期日主动从此账户中扣收款项。如绿能高科集团未按照合同的约定履行对中行濮阳分行的支付和清偿义务，中行濮阳分行有权宣布尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分到期、行使担保物权、要求保证人承担保证责任。2016年9月22日，中行濮阳分行分别向绿能高科集团支付借款5537万元、13463万元。三、1、2015年9月23日，张孔明、谢昕、中原绿能公司、陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景分别与中行濮阳分行签订编号为2015年PYH7131高保字006-01、02、03、04、05、06、07、08、09号《最高额保证合同》，为绿能高科集团与中国银行濮阳分行之间的借款承担连带担保责任。上述合同均约定：担保的主债权为在自2015年9月23日至2016年9月23日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在担保合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等。担保债权最高本金额为19000万元，保证期间自主债权发生期间届满日起两年。主合同在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人在本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。对主合同中除使用期限进行延展的需征得保证人的书面同意，其它内容或事项的变更，无需经过保证人的同意。2015年9月23日，陕西众源绿能公司召开股东会，同意为绿能高科集团在中行濮阳分行的19000万元贷款提供连带责任保证。2、2016年8月12日，包头中援绿能天然气有限公司与中行濮阳分行签订编号为2016年PYH7131高保字008-11号《最高额保证合同》，为绿能高科集团与中行濮阳分行之间的借款承担连带保证责任。合同约定：担保的主债权为在2016年8月12日至2017年12月31日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在担保合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等。担保债权最高本金额为19000万元，保证期间自主债权发生期间届满日起两年。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。对主合同中除使用期限进行延展的需征得保证人的书面同意，其它内容或事项的变更，无需经过保证人的同意。包头中援绿能天然气有限公司知悉上述借款合同项下的贷款用于归还《2015年PYH7131字006号》合同项下所欠的债务。2016年8月12日，包头中援绿能公司召开股东会，同意为绿能高科集团在中行濮阳分行的19000万元的贷款提供连带责任保证。四、2016年9月18日，绿能高科集团与中行濮阳分行签订编号为2016年PYH7131高抵字010号《最高额抵押合同》，为绿能高科集团与中国银行濮阳分行之间的借款提供抵押担保。合同约定：绿能高科集团将其所有的郑州新区金水东路49号2号楼1层附9号、2层附35号、3层附49号、4层349号、5层350号、6层351号、7层352号、8层353号、9层354号、10层355号、11层356号、12层357号、13层358号、14层359号、15层360号、16层361号16套房屋（房产所有权证号为：1401127074、1401127100、1401127101、1401127102、1401127103、1401127104、1401127105、1401127106、1401127107、1401127121、1401127127、1401127128、1401127132、1401127138、1401127142、1401127144号）抵押给中行濮阳分行。担保的主债权为在自2016年9月18日至2021年12月31日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在担保合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等。担保债权最高本金额为5537万元。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。对主合同中除使用期限进行延展的需征得抵押人的书面同意，其它内容或事项的变更，无需经过抵押人的同意。2016年12月5日，绿能高科集团办理了抵押登记，《不动产登记证明》编号为：豫（2016）郑州市不动产证明第0020493号。五、1、2015年9月23日，张孔明与中行濮阳分行签订编号为2015年PYH7131高质字006-01号《最高额质押合同》，约定用其持有的绿能高科集团62158135.14元股权为绿能高科集团与中国银行濮阳分行之间的借款提供质押担保。担保的主债权为在自2015年9月23日至2016年9月23日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在担保合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权。包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用等。担保债权最高本金额为19000万元。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，出质人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。对主合同中除使用期限进行延展的需征得出质人的书面同意，其它内容或事项的变更，无需经过出质人的同意。2015年9月24日，张孔明办理了质押登记手续，《股权出质设立登记通知书》编号为：（京）股质登记设字【2015】第0005203号。2、2015年9月23日，谢昕与中行濮阳分行签订编号为2015年PYH7131高质字006—02号《最高额质押合同》，约定用其持有的绿能高科集团的19545779.95元股权为绿能高科集团与中行濮阳分行之间的借款提供质押担保。担保的主债权为在自2015年9月23日至2016年9月23日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在担保合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用等。担保债权最高本金额为19000万元。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，出质人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。对主合同中除使用期限进行延展的需征得出质人的书面同意，其它内容或事项的变更，无需经过出质人的同意。2015年9月24日，谢昕办理了质押登记手续，《股权出质设立登记通知书》编号为：（京）股质登记设字【2015】第0005204号。六、2016年12月22日，绿能高科集团与中行濮阳分行签订编号为2016年PYH7131质字001号《收费权益质押合同》，约定将其所有的郑州市郑东新区金水东路49号2号楼的16套房产（房产所有权证号为：1401127074、1401127100、1401127101、1401127102、1401127103、1401127104、1401127105、1401127106、1401127107、1401127121、1401127127、1401127128、1401127132、1401127138、1401127142、1401127144号）租金收费权益为上述借款提供质押担保。担保的主债权为在自2009年1月1日至2021年12月31日期间内主合同项下的债权构成的主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用等承担担保责任。在担保合同之外同时存在其他物的担保或保证的，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，出质人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。主合同双方解除主合同或使主合同提前到期的，出质人对于主合同项下已发生的债权承担担保责任。2016年12月27日，绿能高科集团办理了质押登记手续，《中国人民银行征信中心动产权属统一登记-初始登记》登记证明编号为03211234000387588459。七、2017年9月7日，中行濮阳分行向绿能高科集团送达三份《贷款提前到期通知书》，宣布本案案涉三笔贷款提前到期。2018年3月30日，信达资产河南分公司与中国银行股份有限公司河南省分行签订编号为信豫—A—2018—004《不良资产批量转让协议》，信达资产河南分公司依法受让案涉三笔借款的债权。2018年5月30日，信达资产河南分公司将从中国银行股份有限公司河南省分行受让的案涉三笔债权在《河南商报》上刊登了债权转让并予以催收的联合公告。2018年6月31日，信达资产河南分公司向本院提交变更诉讼主体申请书，请求将本案原告由中行濮阳分行变更为信达资产河南分公司。八、2015年9月23日，绿能高科集团与中国银行濮阳分行签订一份《流动资金借款合同》，编号为2015年PYH7131字006号，合同约定：借款金额为19000万元，借款期限12个月，自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算。借款用途为购买天然气等原材料。本合同项下债务的担保方式为：本合同属于担保人张孔明、谢昕、河南中原绿能公司、陕西众源绿能公司分别与中行濮阳分行签订的编号为2015年PYH7131高保字006-01号、006-02号、006-03号、006-04号的《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。本合同属于担保人张孔明、谢昕与中行濮阳分行签订的编号为2015年PYH7131高质字006-01号、006-02号《最高额质押合同》项下的主合同。九、在本院审理过程中，各方对欠款本金没有异议，对于案涉借款利息、罚息及违约金等费用按照合同约定标准计付没有异议。截止2018年3月20日，按照合同约定的计付标准，2009年濮中银司长字003号《人民币借款合同》项下借款欠付利息1542070.83元，2016年PYH7131字011号《流动资金借款合同》项下借款欠付利息746664.45元，逾期利息2179778.48元，2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》项下借款欠付利息1813165.98元、逾期利息5300046.53元。绿能高科集团、河南中原绿能公司对于信达资产河南分公司主张的房产抵押权、最高抵押权、房产收益权质押权及最高额保证责任等均予以认可。本院认为，一、绿能高科集团与中行濮阳分行签订的《借款合同》及《补充合同》、《抵押合同》、《收费权益质押合同》、《最高额抵押合同》，河南中原绿能公司、陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景与中行濮阳分行签订的《最高额保证合同》，张孔明、谢昕与中行濮阳分行签订的《最高额质押合同》等是各方的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，应合法有效，各方均应按照合同约定行使权利，履行义务。信达资产河南分公司从中行濮阳分行处受让了案涉借款合同项下的债权，并通知了各债务人，信达资产河南分公司依法取得案涉债权以及与债权有关的从权利。庭审中，各方对于下欠借款本金23150万元没有异议，本院对此予以确认。各方对于利息、罚息、违约金的按照合同约定的标准计算亦没有异议，本院对此亦予以确认。绿能高科集团对于信达资产河南分公司主张的抵押权、收费权质押权、最高额抵押权，河南中原绿能公司对于信达资产河南分公司主张的最高额保证责任，张孔明、谢昕对于信达资产河南分公司主张的最高额保证责任及股权质押权均没有异议，对于信达资产河南分公司享有的上述权利，本院亦予以确认。二、对于陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景等人应否对案涉借款承担最高额保证责任；如果承担责任，责任范围及责任顺序如何确定的问题，本院评析如下：最高额保证是保证人和债权人约定就将来一定期间连续发生的不特定债权，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任。对于债权数额的确定以双方约定的决算期为准，且以决算时的债权余额作为债权额，只要该债权是发生在最高额保证期间内，且债务余额不超过双方约定的最高保证限额，最高额保证人均应承担保证责任。本案中，陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景等人与中行濮阳分行签订的《最高额保证合同》中约定主合同债权发生期间为2015年9月23日至2016年9月23日，担保债权最高本金余额为19000万元，陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景等人应对2015年9月23日至2016年9月23日之间，绿能高科集团对中行濮阳分行的债务在19000万元余额范围内承担保证责任。2016年PYH7131字011号、2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》的签订时间为2016年9月18日，借款支付时间为2016年9月22日，借款金额分别为5537万元、13463万元，该两笔借款借款发生在上述《最高额保证合同》约定的主合同债权发生期间内。在2016年9月23日之前，对于编号为2015年PYH7131字006号《流动资金借款合同》项下的19000万元，绿能高科集团已经向中国银行濮阳分行清偿完毕。截止2016年9月23日，中行濮阳分行对绿能高科集团的债权余额为19000万元，信达资产濮阳分行主张的借款金额未超出最高额保证的范围，无论案涉借款是否存在以新贷偿还旧贷的情形，均未加重陕西众源绿能公司及汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景等人的保证责任，陕西众源绿能公司及汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对案涉借款应在19000万元范围内承担保证责任。即使陕西众源绿能公司及汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景的抗辩称2016年PYH7131字011号、2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》项下的借款是用于归还2015年PYH7131字006号《流动资金借款合同》项下的借款，存在以新贷偿还旧贷的情形，但是2015年PYH7131字006号《流动资金借款合同》所涉借款发生于2015年9月23日，亦存在于《最高额保证合同》约定的主合同债权发生期间内，陕西众源绿能公司及汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对于该合同项下的借款也应承担相应的保证责任。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条关于“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。”的规定，在陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对新贷与旧贷均是保证人的情况下，陕西众源绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对2016年PYH7131字011号、2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》项下的5537万元、13463万元借款仍应承担保证责任。包头中援绿能公司与中行濮阳分行签订的《最高额保证合同》约定主合同债权发生期间为2016年8月12日至2017年12月31日，担保债权最高本金余额为19000万元，包头中援绿能公司知悉2016年PYH7131字011号、2016年PYH7131字012号《流动资金借款合同》项下贷款用于归还2015年PYH7131字006号《流动资金借款合同》项下所欠债务。案涉借款发生于《最高额保证合同》约定的主合同债权发生期间内，而且包头中援绿能公司对于案涉借款系以新贷偿还旧贷是明知的，基于上述关于最高额保证责任的分析及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条，包头中援绿能公司对案涉借款亦应在19000万元范围内承担保证责任。综上，陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景等人关于案涉借款系以新贷还旧贷，其不应当承担保证责任的抗辩理由不能成立，本院不予支持。陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司抗辩称本案借款既有物的担保，同时又有人的担保，因此陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司即使承担保证责任也应当在物的担保范围之外承担责任。但在陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司与中行濮阳分行签订的《最高额保证合同》中均明确约定：主合同在保证合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人在本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。根据上述合同约定内容，信达资产河南分公司有权选择债权项下各人保和物保的履行顺序。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不能履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”的规定，信达资产河南分公司同时主张物的担保和人的担保并没有违反双方的约定及法律规定，因此陕西众源绿能公司、包头中援绿能公司的该项抗辩理由亦不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条、第五十九条、第六十二条、第七十二条、第七十八条、第八十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百六十四条规定，判决如下：一、绿能高科集团有限公司于本判决生效之日起十日内向中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司偿还借款4150万元及利息（截止2018年3月20日为1542070.83元，从2018年3月21日起至2021年8月20日止，以4150万元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算）和逾期利息（自2021年8月21日起至实际履行完毕之日止，以4150万元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮30%计算）、复利(以上述欠付利息与逾期利息之和为基数，从2018年3月21日起至实际支付之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮30%计算）；二、绿能高科集团有限公司于本判决生效之日起十日内向中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司偿还借款5537万元及利息（截止2018年3月20日为746664.45元）和逾期利息（截止2018年3月20日为2179778.48元；自2018年3月21日起至实际履行完毕之日止，以5537万元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%计算）、复利(以上述欠付利息与逾期利息之和为基数，从2018年3月21日起至实际支付之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%计算）；三、绿能高科集团有限公司于本判决生效之日起十日内向中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司偿还借款13463万元及利息（截止2018年3月20日为1813165.98元）和逾期利息（截止2018年3月20日为5300046.53元；自2018年3月21日起至实际履行完毕之日止，以13463万元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%计算）、复利(以上述欠付利息与逾期利息之和为基数，从2018年3月21日起至实际支付之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%计算）；四、中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司在本判决第一项、第二项债权范围内，有权对绿能高科集团有限公司所有的位于河南省郑州市郑东新区金水东路49号2号楼，房屋所有权证号为1401127074、1401127100、1401127101、1401127102、1401127103、1401127104、1401127105、1401127106、1401127107、1401127121、1401127127、1401127128、1401127132、1401127138、1401127142、1401127144号的房产所有权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；五、中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司在本判决第二项、第三项债权范围内，有权对张孔明、谢昕分别持有的绿能高科集团有限公司62158135.14元、19545779.95元股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；六、陕西众源绿能天然气有限责任公司、包头中援绿能天然气有限公司、河南中原绿能高科有限责任公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景对于绿能高科集团有限公司关于本判决第二项、第三项债务，向中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司承担连带清偿责任；七、中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司在本判决第一项、第二项、第三项债权范围内，有权对绿能高科集团有限公司所有的位于河南省郑州市郑东新区金水东路49号2号楼，房屋所有权证号为1401127074、1401127100、1401127101、1401127102、1401127103、1401127104、1401127105、1401127106、1401127107、1401127121、1401127127、1401127128、1401127132、1401127138、1401127142、1401127144号的房产租金收益优先受偿；八、陕西众源绿能天然气有限责任公司、包头中援绿能天然气有限公司、河南中原绿能高科有限责任公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景承担担保责任后，有权向绿能高科集团有限公司追偿；九、驳回中国信达资产管理股份有限公司河南省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1199300元，保全费5000元，均由绿能高科集团有限公司、陕西众源绿能天然气有限责任公司、包头中援绿能天然气有限公司、河南中原绿能高科有限责任公司、张孔明、谢昕、汪雄伟、王彦超、朱洪华、刘元清、周松景负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审判长  朱正宏审判员  李红芬审判员  林春霞二〇一八年八月二十七日书记员  张天艳