广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0302民初1041号 原告：刘筛林，男，1973年11月3日出生，汉族，住桂林市。 委托诉讼代理人：李立新，广西星宇律师事务所律师。 被告：桂林市桂林米粉大王有限责任公司，住所地：桂林市榕榕路2号，注册号：450300200003356。 法定代表人：申甲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵承福，该公司人力资源总监。 委托诉讼代理人：童艳，广西桂山律师事务所律师。 原告刘筛林与被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月1日立案后，依法适用普通程序,于2016年10月20日公开开庭进行了审理。原告刘筛林及其委托诉讼代理人李立新、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司的委托诉讼代理人赵承福、童艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘筛林向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告14.5个月经济补偿金25491元；2.请求判令被告支付原告2013年10月至2015年10月休息日、法定节假日加班工资17029.89元；3.请求判令被告支付原告2013年10月至2015年11月20日带薪年休假工资报酬4700.69元；4.请求依法判令被告支付原告48个月的失业金损失47040元；5.请求判令被告退还原告押金400元；6.请求判令被告支付原告2015年11月份工资1050.76元；7请求判令被告支付原告2014年至2015年度高温补贴2000元；8.请求判令被告支付原告补缴2001年10月至2015年11月养老保险费、医疗保险费。事实及理由：原告于2001年10月18日入职被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司，安排在外送部与案外人吕某等从事快餐外送工作。工作期间，管理制度是每人发放工作服并佩戴工作证，实行八小时工作制，工作流程为：上午10点至10点15分，开例会、检查仪容、接受前日工作出现问题提出整改意见和工作安排，10点15分至10点40分各组组员按安排做好准备工作，包括店里打外送汤、到美×川接烧卤、到聚×林接包子、帮外台拿盘子等帮厨房的忙，10点40分至11点备外送客人用餐筷等；下午14点整结账后与其它员工接受中午工作餐，17点至17点20分店里打外送汤及备外送餐工作，17点20分至20点送餐，20点至20点30分结账结束当天工作、用餐下班。每天由外送部长打考勤。在工资单上签名领取工资并有列出工资项目及入职时间等。每月休息4天，加班4到6天，不安排补休，法定节假日加班不补休也不支付加班工资。被告收取原告服装押金至原告退还服装，一直不予退还，也没有支付高温补贴。由被告委托桂林市东方劳动保障咨询服务事务所有限公司为原告缴纳了2013年6月至2015年9月养老保险费及失业保险费，不依法缴纳之前的社会保险费。因此，为了保护原告的合法权益，向法院提出诉讼，请求法院判如所请。 被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司辩称，一、原告刘筛林与被告签订的是劳务合同，且交通工具由其自己负责，工作时间自由，不来送餐的只需要提前和领班报告即可，工钱以小时及工作量结算按月领取，多劳多得；双方合作了两年，不存在原告所述实行八小时工作制度。原告提交的工作流程早已作废，被告对原告的管理仅仅限于每月签到及派送任务，不存在原告所说的开例会、检查仪容、帮厨及其它事宜；二、被告的外送部除了领班管理人员外，其余均为摩的司机兼职，人员流动性较大，因此，被告未对类似原告等外卖人员实行考勤管理；每天只是由外勤部长对到店的外送人员登记并安排派送任务，之后依据每人的派送单结算每日费用，由于财务制度原因，无法当天支付现金，因此，每月支付一次工钱。原告每天劳务时间仅限于中餐和晚餐时间，其余时间都是个人自行安排支配，被告没有要求原告在送餐结束后留店内。也没有安排原告从事外卖以外的工作，原告与被告之间没有形成固定的劳动关系；三、原告在2015年11月之前的劳务费用，被告已经全部结清。2015年11月中旬原告没有和被告说明理由就不再送外卖，因此，至今原告也没有来结算11月的劳务费用；四、因原告提出想挂靠一个单位缴纳社会保险，并承诺自行承担社保费用，被告才同意帮其代办社会保险一事，因此，尽管社保事宜登记在被告名下，但不等于双方建立了劳动关系；五、双方在劳动仲裁委开庭时，都进行了举证质证，不存在原告所述仲裁委不对其举证质证，有当时的庭审笔录可以佐证。因此，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供的证据1工作证，证明原告是被告的职工及双方存在劳动关系。被告对该证据的真实性无异议，但认为未加盖被告的公章，没有法律效力，也不能证明双方存在劳动关系。经审查，被告对该份证据的真实性没有异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。被告认为工作证未加盖被告公司的公章，不能单独证明双方存在劳动关系的质证意见，本院予以采纳。 原告提供的证据2.2013年5月份考勤表、2015年10月、11月份考勤表，证明双方劳动关系，被告上班实行全日制用工，且每天上班都由外送部长打考勤，原告工作时间超过标准工时，每月休息日只给予4天休息，加班4至6天。被告对该证据的真实性有异议，认为这份证据没有被告公章或者负责人的签名。经审查，该份证据均系复印、影印件，2015年10月考勤表模糊不清，原告未能提供原件，且其上均未加盖被告公章，故该证据不符合证据规则之规定，本院对其真实性不予认可。 原告提供的证据3.2015年9月工资条，证明原告工资由基本工资、加班费、奖金等构成，且被告帮原告缴纳了社保。被告对该证据的真实性有异议，认为复印件不具有法律效力不能作为定案依据。经审查，该证据系复印件，原告未能提供原件，故该证据不符合证据规则之规定，本院对其真实性不予以认可。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 原告提供的证据4.2001年、2002年收款收据，证明被告收取原告400元服装押金，同时证明了原告的入职被告时间在2001年10月18日，也证明了双方劳动关系。被告对原告该份证据的真实性不予认可，认为该证据年代久远，已经过了时效，且与本案无关。经审查，该份证据符合证据法之规定，且被告未就其主张提供证据予以证明，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。 原告提供的证据5.工作服照片，证明原告系被告职工，存在劳动关系。被告对该证据的真实性无异议，认为不能证明其存在劳动关系，统一服装只是企业宣传的一种手段。经审查，鉴于被告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 原告提供的证据6.外送人员工作流程表，证明被告安排原告平均每周工作时间最少达到54小时，超过标准用工时间，同时也证明了双方的劳动关系。被告对该份证据的真实性不予认可，其上没有被告公章也没有工作人员姓名，与本案无关，而聚×林已于2013年注销。经审查，该证据上虽未有被告公司公章且无工作人员签名，但是，结合被告在答辩状中提到管理流程已经废止等答辩意见，结合本院庭后对于该证据提到的相关地点调查等情况综合分析，被告对该证据的质证意见未能提供进一步的证据予以证明，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 原告提供的证据7.桂林人美食快餐外送单24份，证明被告安排原告工作属于全日制用工，也证明了原告提供的劳动是被告单位业务的组成部分。被告对该证据的真实性无异议，但是认为不能证明双方劳动关系。经审查，鉴于被告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 原告提供的证据8.桂林市参保缴纳费证明，证明被告委托了桂林市东方劳动保障咨询服务事务所有限公司为原告缴纳了从2013年6月起至2015年9月的养老保险及失业保险费，但被告未依法交纳原告之前的劳动保险费。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议。经审查，鉴于被告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它证据，在本院认为部分予以综合阐述。 原告提供的证据9.解除劳动合同通知书及收件回执单，证明原告因被告拖欠加班工资、高温补贴等原因解除与被告之间的劳动关系，符合劳动合同法规定要求被告支付经济补偿金。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为与原告没有劳动关系，双方为劳务关系，不需要支付劳动补偿金。经审查，鉴于被告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 被告提供的证据2.2014年、2015年劳务合同，证明原、被告之间是明确的劳务关系，以小时结算工资，多劳多得。原告对该证据的真实性予以确认，但不认可证明内容，认为这两份劳务合同的内容实际是劳动合同的内容。经审查，该证据符合证据规则之规定，且原告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。 被告提供的证据3.2015年度劳务费结算表，证明原告2015年1月至11月劳务费的构成，且原告在离职前费用都按月结清。原告对该证据真实性无异议，但对证明内容有异议。经审查，该证据符合证据规则之规定，且原告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。 被告提供的证据4.聚×林变更为味×馆的手续与报道，证明2013年5月聚×林已变更为味×馆，因此原告提供的工作流程已经作废。原告对该证据的真实性无异议，但认为聚×林只是换了味×馆的名字，对工作流程而言其所要到的地点没有变化，可以合理解释。经审查，该证据符合证据规则规定，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，已在原告证据6中阐明，不再累述。 被告提供的证据6.2015年11月考勤记录，证明原告与被告形成劳务关系，考勤表中未有原告的名字。原告对该证据的真实性有异议，认为该份考勤表不是外卖部的考勤，而是其他部门的考勤记录。经审查，该份证据符合证据法之规定，且原告未就其主张提供证据予以证明，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。 被告提供的证据7.2015年5月到9月缴纳养老保险的财务明细，证明原告自己承担缴纳社保费用的。原告对于该证据的真实性无异议，但认为该证据显示被告是从原告的工资中扣除了保险费用，可以证明双方存在劳动关系。经审查，鉴于原告对该证据真实性无异议，本院对其真实性予以认可并作为定案依据。对于该份证据与本案的关联性，将结合其它定案证据，在本院认为部分予以综合阐述。 本院根据原告的申请，调取了缴纳社会保险证明一份及表格三份，其上显示被告委托桂林市东方劳动保障咨询服务事务所有限公司代被告的员工即原告缴纳社会保险，期间为2013年6月至2015年10月。原、被告对该证据的真实性均无异议，本院予以确认。 综合对上述证据的确认以及原、被告双方陈述的事实，本院确认如下法律事实：2001年10月开始，原告入职被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司从事外卖配送工作。双方于2013年12月28日、2015年1月1日二次签订了书面的《劳务合同》约定实行按小时固定报酬，并按照路程远近计件支付提成。被告统一配发工作服给原告，原告自备配送交通工具，并按照被告管理要求进行外卖配送工作。外卖配送前，原告按时缴纳押金至被告处，且每月按时在被告处领取结算报酬。2015年11月14日原告通过邮寄方式向被告递交了被告未依法支付加班工资、高温补贴、年休假薪金等情况为由，解除与被告之间的劳动关系的书面意见。因被告未支付拖欠补偿金及其它费用，原告向桂林市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁：一、支付原告14.5个月经济补偿金25491元；二、支付原告休息日、法定假加班工资17029.89元；三、支付原告未休带薪年休假加班工资报酬4700.69元；四、支付原告失业待遇赔偿金47040元；五、退还原告押金400元；六、支付原告2015年11月份工资1050.76元；七、支付原告2014年至2015年高温津贴2000元；八、为原告补缴2001年10月至2015年11月养老保险费、医疗保险费。桂林市劳动人事争议仲裁委员会认为原被告之间不存在劳动关系，不属于劳动争议范畴，于2016年7月27日作出裁决：撤销已受理的原告刘筛林与被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司劳动争议案件。原告不服劳动仲裁裁决，诉至本院。 另查明，2013年12月28日至2014年12月原告休息日加班天数51天，法定节假日13天；2015年1月1日至2015年10月休息日加班天数35天，法定节假日13天。 另查明，由被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司委托桂林市东方劳动保障咨询服务事务所有限公司为原告刘筛林缴纳了2013年6月至2015年10月养老保险费及失业保险费。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告与被告之间存在劳动关系还是劳务关系；二、原告请求判令被告支付经济补偿金、加班工资、带薪年休假、失业金损失、高温补贴是否有事实及法律的依据；三、原告要求被告退还押金是否有事实及法律依据； 一、关于原告与被告之间存在劳动关系还是劳务关系的问题。 确认双方的劳动关系应从原、被告主体资格、被告单位性质及被告对原告的用工形式来确认。本案中，原告主张其从2001年10月18日入职被告从事外卖配送工作，其提交的工作流程表、工资卡银行对账单等证据形成证据链条。被告虽未提供考勤相关证据，但从其外送流程可以认定送餐员除送餐外，还需备餐和结账等系列合理工作时间，且充分考虑到原告分别于2013年及2015年与被告签订书面合同的事实及劳动合同中约定相关事项，足以认定双方劳动关系，故综合上述事实分析，本院认为双方自2001年10月18日起至原告离职止存在劳动关系。原告请求认定与被告存在劳动关系的诉讼主张，有事实及法律依据，本院予以支持。 二、关于原告请求判令被告支付经济补偿金、加班工资、带薪年休假、失业金损失、高温补贴是否有事实及法律的依据的问题 关于经济补偿金问题，根据庭审查明事实：2001年10月至2015年11月期间，双方形成事实劳动关系，且至被告离职为止，原告存在未支付原告劳动报酬等情形，故原告请求支付劳动补偿金的主张，有事实及法律依据，本院予以支持。 劳动补偿金计算方式，双方事实劳动关系存续期间为14年1个月，被告解除劳动关系前12个月（被告签订的合同约定的最低小时工资标准低于桂林市最低工资标准，因此2015年1月至11月应按照每月1400元计算；双方未提供2014年12月原告工资表，以桂林市最低工资标准1200元计算）原告的应发平均工资为1383.3元/月，被告应当支付原告经济补偿金20057.85元（1383.3元/月×14.5个月）。 关于原告休息日及节假日加班工资问题：2013年12月至2015年11月期间，根据被告提供的工资表，原告每周结薪工作时长均超法定标准，且被告未能举证证明给予原告进行调休。因被告未提供2013年12月至2015年11月期间原告考勤记录，无法明确计算实际应当支付原告的加班报酬，根据举证责任规则，被告应当承担举证不能的责任。故原告要求被告支付休息日及法定节假日加班工资，有法律及事实依据，本院予以支持。 休息日及法定节假日加班工资计算方式：2013年12月28日至2014年12月31日期间：1200元/月÷21.75天/月×51天×200%+1200元/月÷21.75天/月×13天×300%=7779.3元；2015年1月1日至2015年10月期间：1400元/月÷21.75天/月×35天×200%+1400元/月÷21.75天/月×13天×300%=7015.7元。两项合计：14795元。 关于带薪年休假工资问题：劳动者连续工作已满1年不满10年的，享受带薪年休假5天，已满10年不满20年的，享受带薪年休假10天，原告在被告处工作14年1个月。带薪年休假属于劳动者福利范畴，受诉讼时效限制。2014年12月29日至2015年11月期间，被告未提供已安排原告休带薪年休假期或者补偿带新年休假工资的证据，根据举证责任规则，被告应当承担举证不能的责任。故原告要求被告支付带薪年休假的主张，有法律及事实依据，本院予以支持。对于原告请求支付2013年12月28日至2014年12月28日期间的带薪年休假工资的主张，因超过诉讼时效，本院不予审理。 带薪年休假工资计算方式：2014年12月29日至2015年11月期间，原告应享受带薪年休假10天：1400元/月÷21.75天/月×10天×300%=1931元 关于高温补贴问题，综合考虑原告外卖配送时间段及工作条件的情况，以及劳动者追索高温补时效问题，参照广西壮族自治区多部门联合下发《关于发布企业高温津贴标准的通知》之规定，本院酌情支持被告应当支付原告2015年度高温补贴1000元。 关于请求被告支付2015年11月份工资1050.76元的问题，因原告未能提供证据证明与被告进行结算，无法明确具体的报酬数额，但鉴于被告答辩认为原告未与被告进行2015年11月后至离职期间已完成工作量的报酬结算，本院按照桂林市最低工资标准1400元/月（原告实际劳动天数14天）的标准，酌情支持636.4元。 三、关于原告要求被告退还押金是否有事实及法律依据的问题 根据查明事实，原告提供有押金条作为证据证明被告未退还原告押金的事实，被告未能举证证明已经归还押金给被告，故原告要求被告归还400元押金的主张，有事实及法律依据，本院予以支持。 另，关于要求被告支付原告48个月的失业金损失的请求，根据本案查明的事实：2013年6月至2015年10月期间被告已经委托他人帮助原告办理原告的包括失业保险在内社会保险，故原告的请求没有法律及事实依据，本院不予支持。 另，原告刘筛林提出关于补缴养老保险等社会保险的诉讼请求，因不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，本院不予理涉。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第九条、第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十一条、第四十七条、第八十五条；参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、《广西壮族自治区工资支付办法暂行规定》第十四条、广西壮族自治区多部门联合下发《关于发布企业高温津贴标准的通知》之规定，判决如下： 一、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司支付原告刘筛林经济补偿金20057.85元； 二、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司支付原告刘筛林休息日及法定节假日加班费共计14795元； 三、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司支付原告刘筛林带薪年休假工资1931元； 四、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司支付原告刘筛林2015年度高温补贴1000元； 五、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司支付原告刘筛林2015年11月工资636.4元； 六、被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司退还原告刘筛林400元押金； 七、驳回原告刘筛林其它诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费10元（原告已预交），由原告刘筛林负担5元，被告桂林市桂林米粉大王有限责任公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件本诉受理费10元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  徐晓平 人民陪审员  曹 明 人民陪审员  林婉玉 二〇一八年八月三十日 书 记 员  陈 璐