山东省菏泽市牡丹区人民法院民 事 裁 定 书（2018）鲁1702民初2686号原告（反诉被告）：中国电信股份有限公司菏泽分公司。负责人：张洪生，总经理。委托代理人：陈健，山东天清律师事务所律师。委托代理人：郭永亮，山东天清律师事务所律师。被告：菏泽花都商埠市场金星信息科技中心。经营者：孙玉玲，经理。被告（反诉原告）：时亚新，男，1976年8月10日出生，汉族，个体，住菏泽市牡丹区。现住。原告中国电信股份有限公司菏泽分公司与被告菏泽花都商埠市场金星信息科技中心、时亚新电信服务合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理。原告中国电信股份有限公司菏泽分公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告固网欠费86776.33元及利息23429.60元（自2015年1月1日至2018年5月31日），共计110205.93元，二被告互负连带责任；2、涉案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2011年1月1日原告与被告签订《电信业务代理合作协议》，原告委托被告对菏泽市工商系统固网出租业务代收通信费用，协议约定：被告全额承担所发展用户的欠费，任何一方未按照本协议的规定履行义务或者承担责任，而给对方造成损失时，违约方应赔偿对方的损失；协议有效期限为四年，自2011年1月1日起至2014年12月31日止。协议到期终止后，经核算全市工商局固网欠费86776.33元，被告未交付原告。原告多次与被告就欠费问题进行沟通，催促被告尽快交清欠费，被告一直拖延拒付。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告菏泽花都商埠市场金星信息科技中心答辩。被告时亚新辩称：在2003年我与电信公司达成了代理协议，一直正常代理电信的业务，也一直正常得到电信的佣金。2011年重新签订合同，合同期限是4年，到2014年12月31日，在合同执行期间，有一些电信公司方面的错误造成我方代理业务无法进行，我方长期要求电信公司由于它公司造成的问题，直至今日仍未解决。电信方员工工作效率不高，解决问题的态度不好，以致造成我方不能继续履行合同。当时在合同中约定，待合同到期后，合同自动延续一年，因为无法履行合同也造成我方损失，电信方面所诉求的我方的欠款根本与我方没有对清这些账目，所以对于电信方的欠款诉求，我方不承认。在合同期间，我方佣金得到很少，2011年我方得到全年佣金是59000元，在2012年至2014年三年内所得很少，按中国电信所给出的数额是应支付给我方42570元，说是已经支付17046元，调账支付17820元，其实与我方计算的佣金相差很大。时亚新原来在金星公司上班，所有的电信业务也是本人发展的，金星公司是个体工商户，在它不继续经营的时候，把它所有的业务和权利转让给我本人时亚新，我以9万元买下了金星科技中心，我本人是金星科技中心的实际经营人。在以后与电信的合作往来中，与电信成立合作关系，孙玉玲不承担连带责任。反诉原告时亚新向本院提出反诉请求：要求反诉被告中国电信股份有限公司菏泽分公司支付从2011年1月1日至2018年12月31日8年机房房租费8万元，电费5000元。反诉被告中国电信股份有限公司菏泽分公司辩称：1、反诉原告长期不支付答辩人欠费，给答辩人造成了较大损失，是反诉原告违约而不是答辩人违约，所以答辩人无需书面道歉。本案审理的是合同纠纷，书面道歉不是承担合同责任的方式，应当依法驳回反诉原告的书面道歉请求；2、答辩人已经支付反诉原告118229.63元的佣金，反诉原告请求答辩人支付佣金和利息的请求无事实和法律依据，依法不应支持；3、业务经费、业务损失费既不是《电信业务代理合作协议》约定的内容，也与答辩人毫无关系，应当予以驳回；4、答辩人起诉的《电信业务代理合作协议》约定的合同期限自2011年1月1日起至2014年12月31日止。反诉原告起诉的2009年押金3000元，与本诉无关，不应审理，且答辩人从未收到过3000元的押金。合同押金5000元答辩人也未收到；5、反诉原告依据菏泽市水利局三方业务合作提出增加请求，而本诉是反诉原告、答辩人双方之间的委托合同关系，答辩人起诉的也是工商系统欠费，反诉原告追加的水利局机房房屋租赁费和电费与本诉没有关系。反诉原告和答辩人的主体不适格，不应与本诉合并审理；6、反诉原告自述参与代理业务，应当与被告金星科技承担连带责任。原告中国电信股份有限公司菏泽分公司针对其主张提交下列证据：第一组证据：中国电信股份有限公司菏泽分公司与菏泽市花都商埠市场金星信息科技中心签订的《电信业务代理合作协议》一份。证明：2011年1月1日，原、被告双方签订了《电信业务代理合作协议》，约定在2011年1月1日至2014年12月31日之间由被告作为原告的代理商，开展菏泽市工商系统固网出租业务代理活动。被告金星科技在协议上盖章，时亚新在协议上签字。协议第六条第2项约定的被告代理佣金标准为金星工商出租业务10%，金星工商LAN15%。协议第六条第4项明确约定：乙方（被告）全额承担所发展用户的欠费，即原告依照协议向被告主张支付固网费，是符合双方约定的。协议第八条第3项约定，任何一方未按照本协议的规定履行义务或者承担责任，而给对方造成损失时，违约方应赔偿对方的损失。被告应当赔偿原告利息等损失。第二组证据：原告与被告时亚新在2014年10月22日至2017年8月31日之间往来邮件六份。证明：原告多次通过电子邮件向被告追索用户欠费86776.33元。原告提供了欠费明细，被告做了回复。原告多次与时亚新协商收缴欠费的问题，时亚新具体实施业务代理工作，应当与金星科技共同承担支付原告欠费责任。被告时亚新对上述证据的质证意见为：对证据1，真实性无异议，对证明目的有异议。协议第8条约定，违约方应赔偿对方损失，应首先确认中国电信公司存在很多过失，造成我方不能进行欠费收取和业务代理的后续工作，给我方造成巨大损失。中国电信违约在先，我方没有违约；对证据2中的邮件1真实性无异议，但在此邮件中证明对方在定陶工商欠费收取中存在错误，而且我方一直要求解决，邮件中明确说明错误影响我们不能继续收取工商欠费。对邮件2的真实性无异议，邮件中提出我方佣金比较少，请求列出清单，邮件中说明东明和定陶工商欠费的事电信公司存在错误，影响我们不能继续收取欠费。对邮件3的真实性无异议，对邮件中电信公司提供的佣金支付情况有很大异议，这个佣金支付清单和对方答辩中的已支付我方118229.63元有较大出入，电信公司举证矛盾。对邮件4的真实性无异议，中国电信所诉求的86776.33元在邮件中有明确列表，但是我方回复列出电信存在的问题都没有给我们对清，而且简单否定，本邮件不能证明我方回复是同意对方欠费86776.33元的要求。对邮件5真实性无异议，但邮件5只是催促我方解决问题，但绝口不提我方提出的问题，工作粗暴、简单，不能证明我方欠费。对邮件6的真实性无异议，邮件中我方向对方提出对方工作态度不好的问题，而且邮件中我对电信公司明确说明欠费清单没有对清，我所反映的电信方存在过错的问题没有解决或者答复，给电信明确提出给我方造成损失，在邮件6中，我方质疑佣金计算有误，请求电信公司按合同执行。综上，时亚新不欠菏泽电信公司此款，电信公司却应该在理清帐目的情况下退回时亚新多交的款项，并全额支付时亚新所应得的业务佣金、合同保证金及利息，赔偿由于自己严重错误而给对方造成的损失。反诉原告时亚针对其主张提交下列证据：证据一、1-1，林慧20160315邮件附件。证明全市工商局固网欠费对账表（12.18）及时亚新详细回复表；1-2，时亚新发张洪生总经理邮件及回复，反映电信公司员工工作不当及工作态度粗暴及效率低下问题；1-3（U盘内），2017年8月23日，高丽携助手去我公办室要求对帐的录音文件《20170823_001高丽》（4分1秒，时亚新：我去你办公室，你还拍桌子。5分0秒，时亚新：我找过你很长时间，也找过王英很长时间，去你办公室，你还拍桌子，当时你都知道是什么情况。高丽：哎呀，咱不说这些事。14分4秒，时亚新：林慧主任当时在，你们还说我没有给你们巨野的钱，林慧安排人去查，一会回来了，说巨野的钱给了，你们纠缠了几个月说我没有给你们钱，你们这几分钟就查出来了。高丽：这个都有记录，这个没事，只要是钱过来了，一分钱也不会多要你的）；1-4（U盘内），2017年8月21日，高丽的电话通话录音文件《20170821_001高丽》（2分13秒，单县的8千多块钱，这个钱我给单县工商局也都核对了，这个钱确实都打过来了，不在你的帐上。4分45：你说你给成武送手机了，咱可以再协商，保证你这一块的利益。5分26秒，时亚新：我到你们那里去很多次了，你来找我一次吧）；1-5（U盘内），2016年10月25日，林慧经理的电话通话录音文件《20161025林慧》（9分31秒，林慧：你说的曹县和成武和预存款，这个我没有查到，你要说有，你得取证。时亚新：这个有证据，林经理。林慧:那行，你说你有证据，我回去让他们继续查。10分58秒，林慧：这个定陶，你说的当时有一个是2012年7月到12月的钱你说你交了，因为这几样事（指我说的定陶电信公司错误安排人去收费），影响你收不回来了，当时你把钱交吗，交到系统里面吗？时亚新：这个肯定交了。林慧：你用你的工号交的吗，你把钱交上了，定陶工商不给，你要求把你这个钱退回你。时亚新：对，这由于电信公司造成的错误你们电信公司要承但。林慧：你是用你的帐户交的不？现在他们没查出来你交的记录。时亚新：那个时候我还没有工号了吧，我也记不清了，但是当时肯定是交的。16分7秒，时亚新：牡丹区有几条停的专线帐号，有三条两条的，我在系统里交了钱，他们不用了，他们不交这个钱。林慧：你的意思是你交过钱了，他们拆过机了。时亚新：对，咱们系统里没有拆，所以这个帐是我多交的。你帮我查一下看是那些专线停机。林慧：我把你的工号销的清单发给你，你找找他停的这些帐号。时亚新：我收的这些帐号，到有人再接着之前，要你们帮我查看哪条帐号拆机了。林慧：哪几个帐号拆机了，我看看能查出来不？时亚新：拆机的帐号肯定能查出来的。林慧：我发你清单你查。时亚新：这个我查不出来。19分0秒，林慧：定陶这个你再想想，你取证出来看是怎么交的。时亚新：这个钱可能是良冉销的，但是是良冉销的也是我们的钱。林慧：那对，只要是良冉销的，肯定是钱到帐户了。我再落实落实，你把定陶这个时间再给提供提供。时亚新：那行，咱再接着说东明这个。林慧：那定陶这个时间你要给我说说。时亚新：这个我记不了，真是记不了。你让他们查一下，就这些工号，不是很简单吗？林慧：没有发现，他们查了，没有发现销这个7千多块钱。时亚新：那意思就是定陶12年的欠费在系统里还欠着费来？林慧：没欠费，但是咋过来的帐没有查清楚。时亚新：欠没欠费，你就看定陶2012年下半年，欠没欠费，没欠费，钱肯定是我们提供的。就象巨野这个，他们给我要了很长时间，你那天一会就查出来了。林慧：东明这个，东明这个，当时是这个情况，当时确实是1100，东明系统这个没改，出账是1100，当时他们东明没有收到通知。时亚新：不是没有收到通知，收到通知了。林慧：不是，东明接到通知，他们也改不了，是公司统一改。时亚新：东明这个情况，不是他们没改，这个情况我给你说说吧，我比你还了解点情况来。东明是分散帐号，都弄的很小，不是一个帐号，这样他们不好改，就一直没改，是武昭在那的时候，还是李美健在那的时候，都没给改，后来过了一年零4个月，孙翠娥当东明经理时才改的。林慧：是，确实是当时没有改，没有改人家不给钱，后来孙翠娥走的OA，走的OA给我了，走的OA又调的帐，把每个月多的这300块钱都给他调减了，这样往后肯定是按800出的，这之前按1100出的，这全部都调到800.然后才打的发票，他是这样一个情况。时亚新：按这样调帐肯定是有点不大对，因为前边有些费用我都（用我自己的工号）在系统里交了，他就调不了了这个钱了，我都已经交了的，他怎么能调呢。林慧：那你这样我就没法了，她（指孙翠娥）给我说的是全部都调过来了，后来也没有多要钱。林慧：你说的前边的你交了一部分了，你交了几个月的。时亚新：我现在查不了了，我的工号我没有了（电信公司给我停了，无法登陆系统平台）。林慧：你光说查不了啦，我怎么给你对法？时亚新：那，这样，那咱先记下来吧。其实很简单妹妹，孙翠娥说她调啦，你把她调的那些内容给我就行了，我对对。林慧：她调这前的你对对，咱这样进度太慢啊。时亚新：忒慢，那你把牡丹区和东明这个先给我吧，我对对。林慧：中。时亚新：定陶那个你再让良冉对对吧，定陶这个不是我销的就是良冉销的，这个没有别人，定陶那边对清了，很快就对清了。林慧：我把这两个事做完了，你最好是也来一趟，我也是很忙，你来，我给王英张总他们说一下，咱对完签完字，立马让他们看一下）。录音证明定陶、东明工商欠费中电信公司的长期错误行为、和巨野工商欠费中电信员工查不清帐、等混乱的情况；1-6，定陶电信公司王宁130617邮件：收取定陶县工商行政管理局费用的说明。定陶电信公司错误收费行为，造成我方2012年下半年7620元费用不能收回，不能继续进行代收费业务。找过定陶电信公司多次，提供两次重打的发票给陈冉（定陶公司经理助理），均没有给收回2012年的这个7620元；1-7，曹县预存款截图；1-8，成武预存款截图；1-9，康传银20130618邮件：政企类业务欠费进展情况-20130618的通知。要求各县区公司收取各级工商所的欠费，定陶公司领会错意思，安排收取了定陶县县级工商专线的欠费。从此造成了定陶的收费问题；1-10，电信会计刘瑞敏20141111邮件：工商行政管理往来帐。证明单县工商和巨野工商和牡丹区工商均是公户走帐，不存在欠费情况。其中，证据1-1至1-10、1-13、1-17到1-28，证明电信员工工作效率低下，工作态度粗暴简单，长期不解决合作中由于自己原因造成的问题，随意否定合作中我方提出的问题，导致帐目混乱不清。由此要求被反诉人就员工对反诉人工作粗暴简单并长期不解决合作中的自身原因出现的问题进行书面道歉；证据1-12，证明金星2011年1-9月代理费42999.62元的佣金发票复印件及金星2011年10-12月代理费16528.39元的佣金发票复印件；往来邮件及详细清单证明我方代理费在2011年全年为59528.01元，按此证据，2012年-2014年三年菏泽电信应该支付时亚新佣金为178485.03元，菏泽电信仅支付了34866元，还余143718.03元没有支付；证据1-4，1-5，1-11，1-24证明成武工商局业务费1500元及东明所应花费的业务费（当时是说花费的2000元）菏泽电信员工是知道并答应给时亚新解决的，原因是造成业务错误的人是菏泽电信自己，所以其必须要承担这3500元及利息946元；证据2-2，金星（时亚新）交3000元营业厅押金收据复印件（当庭展示原件）；证据2-1，合同第六条第5款，当时写明金星要交代理保证金（押金）5000元，我方确实交上了，不然合同不会生效。由于时间太欠，金星公司多次搬家，以至收据丢失，但是合同条款已经证明我方的保证金确实已经交上，不然合同不会生效。由于菏泽电信过错造成合同不能继续，给时亚新造成巨大损失，所以要求返还5000元保证金及利息2160元。综上合计款项132060.75元，合计利息35656.4元，共计167717.15元；证据2-1合同第二条第三款，写明合同到期双方如无疑议，合同再自动待续一年。此条款是金星时亚新在对前期合作让步很多才争取的，目的是让电信补偿时亚新在前期合作中精力及资金的大力投入，但是因为部分电信员对待合作伙伴态度恶劣、工作效率低下、解决问题能力或者诚心不足并在对各县工商局客户的工作中错误百出，至使时亚新不能与电信继续合作下去（时亚新提交的全部综合证据可以证明），造成时亚新前期巨大付出不能得到回报，在互此诉求菏泽电信公司时亚新进行补偿一年的业务代理费59528.01元。本案是时亚新与电信公司的合同纠纷，时亚新追加的电信公司的机房租赁费80000元及电费5000元，此诉求事项与双方存在直接切身利益关系，是双方权利和义务的直接体现。反诉被告中国电信股份有限公司菏泽分公司对上述证据质证意见为：1、对林慧20160315邮件附件：全市工商局固网欠费对账表（12.18）及时亚新详细回复表真实性、关联性、合法性均无异议，对证明目的有异议。该证据能够证明，被告时亚新对我公司发送给新星公司的对账单予以了回复，并对大部分欠款予以了认可；2、对时亚新发张洪生总经理邮件及回复，反映电信公司员工工作不当及工作态度粗暴及效率低下问题的真实性、合法性、关联性均无异议，但该证据不能够证明被告所陈述的证明目的，且该证据显示电信公司的张洪生总经理只是表示抓紧对账，在双方的努力下尽快解决问题，能够证明原告方一种尊重事实与平等协商的态度；3、对1-3（U盘内），2017年8月23日，高丽携助手去我公办室要求对帐的录音文件《20170823_001高丽》录音材料的真实性没有异议，该证据属于偷录，对合法性有异议，且时亚新提供的录音书面整理记录是截取录音一部分，另外，通过录音的内容能够反映出是电信公司积极要求对账，反倒是被告时亚新以各种理由推脱；4、对1-4（U盘内），2017年8月21日，高丽的电话通话录音文件《20170821_001高丽》的真实性、关联性均无异议，该证据是偷录，对合法性有异议，且该录音的书面整理材料不完整，存在人为筛选，如：4分40秒电信公司工作人员完整的叙述是：我再给领导争取保证你这一块的利益。但该书面材料却整理成为：保证你这一块的利益；5、对1-5（U盘内），2016年10月25日，林慧经理的电话通话录音文件《20161025林慧》的真实性没有异议，但是该证据是偷录，对合法性提出异议。该证据只能证明原、被告双方的对账过程，以及电信公司对被告时亚新存有的疑惑进行核实的情况，不能证明被告的证明目的；6、对1-6，该材料仅仅是被告的单方陈述，不能作为证据使用。且该证据陈述的收回款项及入系统销均发生在2013年6月份之前。我方要求时亚新支付的欠费均发生在2013年7月份之后，该证据与本案不具有关联性；7、对1-7、1-8，该证据是打印件，不能作为证据使用。且在1-5证据中，我方已对该款的性质及数额予以了否认。另外在1-22文件（录音）被告承认所称的预存款在被告处；8、对1-9，该证据的真实性没有异议，但该通知是原告公司的内部文件，且不能证明原告所称的证明目的；10、对1-10，电信会计刘瑞敏20141111邮件真实性没有异议，但该证据仅反映了一次走账的情况，不能证明是一直走公账，且与被告在提交的1-1证据中的陈述：“此客户，我方原来一直使用现金先给客户销账再收费””相矛盾。单县客户的8820元，我方已通过现金的方式现支付给被告，被告应当予以返还；11、对1-11，苏红媚20141118邮件真实性和关联性没有异议，但该证据仅能证明，原、被告就单县和鄄城县工商局提出要手机和降价的问题进行过协商，而不能证明原告许诺同意给付手机或者承担手机的费用。该证据同时也能够证明在原、被告往来邮件明细（即被告提交的第一份证据）中，被告陈述客户有话费，手机一部1500元，不应由原告承担该费用。在被告提供的“1-18”号证据中，原告已经明确告知被告，手机款1500元，是金星公司与客户单位协调的。该手机款应当由金星公司承担；12、对1-12，金星2011年1-9月代理费42999.62元的佣金发票复印件及金星2011年10-12月代理费16528.39元的佣金发票复印件、往来邮件及详细清单真实性没有异议，关联性有异议，我方要求时亚新支付的欠费均发生在2013年7月份之后，该证据与本案不具有关联性；13、对1-13，该证据是打印件，且模糊不清，不能清楚的表明记载内容，不能作为证据使用；14、对1-14，该证据仅仅是被告的单方统计，属于单方陈述，我方不予认可；15、1-17，张驰20111128邮件形成时间是2011年11月28日，本案中，原告要求时亚新支付的欠费均发生在2013年7月份之后，该证据与本案不具有关联性。且电信公司员工张弛，只是正常催收欠费，不能证明原告所称的证明目的；16、对1-18，高丽20170904邮件的真实性没有异议，该证据只能证明原、被告双方的对账过程，在对账过程中，双方去伪存真，前后有一些变化是正常的；17、对1-19，1-21，真实性没有异议，但该证据是偷录，对合法性提出异议。且该录音仅能证明双方的对账过程，不能证明被告所称的事实情况；18、对1-20，真实性没有异议，但是需要说明的是，该72100元是被告方已经收到的客户给付的欠款，我方要求其先把这部分已收回但未上交公司的费用先交上来，交上该款后可以领取相对应的佣金；19、对1-22，真实性没有异议，但该证据是偷录，对合法性提出异议。且该录音仅能证明双方的对账过程，不能证明被告所称的证明目的。且该录音的内容主要涉及2013年之前的事实过程，我方要求时亚新支付的欠费均发生在2013年7月份之后，该证据与本案不具有关联性。20、对1-23，1-24，1-25，1-26，1-27，真实性没有异议，但该证据是偷录，对合法性提出异议。该证据仅能反映双方的对账过程及意见；21、对1-28，2015年元月交接清单真实性没有异议，该证据能够证明，被告时亚新的配偶收取了单县欠费8820元，应当予以返还；22、对2-1，未收到保证金。2-2，合作营业厅收据系复印件；23、对3-1，与本案无关。经审查，本院认为：2011年1月1日原告中国电信股份有限公司菏泽分公司与被告菏泽花都商埠市场金星信息科技中心签订了《电信业务代理合作协议》，原告委托被告对菏泽市工商系统固网出租业务代收通信费用，至2014年12月31日止，协议有效期限为四年，到期后如双方无异议，合同期限将自动延续一年。协议到期后，原告（反诉被告）中国电信股份有限公司菏泽分公司与被告菏泽花都商埠市场金星信息科技中心、被告（反诉原告）时亚新对合同期内及合同届满自动延续一年的内业务往来账目均未对账核算进行确认，原告依据与被告时亚新在2014年10月22日至2017年8月31日之间往来邮件六份主张欠费86776.33元及利息23429.60缺乏事实依据，其理由不能成立。反诉原告时亚新要求反诉被告中国电信股份有限公司菏泽分公司支付从2011年1月1日至2018年12月31日8年机房房租费8万元、电费5000元因与本诉有直接关联，且均源于双方签订的《电信业务代理合作协议》，应待与反诉被告对账结算后再行主张权利。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、驳回原告中国电信股份有限公司菏泽分公司的起诉。二、驳回反诉原告时亚新的反诉。如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  潘友朋二〇一八年八月二十七日书记员  李 哲