成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0105民初10924号 上诉人（原审原告）：黄仁杰，男，1989年7月4日出生，汉族，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：肖阳，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶俊虎，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张宇光，男，1983年12月24日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：张红斌，四川明炬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡基洋，四川明炬律师事务所律师。 原审第三人：成都九星北斗信息技术有限公司，住所地：四川省成都市金牛区茶店子西街36号1栋2单元12层1205号。 法定代表人：黄仁杰。 上诉人黄仁杰因与被上诉人张宇光、原审第三人成都九星北斗信息技术有限公司（以下简称九星北斗公司）损害公司利益责任纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初10924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄仁杰上诉请求：撤销一审判决，改判张宇光向九星北斗公司返还私自挪用的资金387809.72元。事实及理由：1．一审未认定《合伙经营公司协议书》《合伙协议补充协议》的效力是错误的。上述两份协议是确定股东之间权利义务的基础，是本案争议的核心问题。上述两份协议是黄仁杰为维护自身利益、确定公司经营的财产情况签订，应当以协议最后剩余资金作为参考。《合伙经营公司协议书》约定了双方的出资额、出资方式、占股比例，《合伙协议补充协议》是对九星北斗公司截止2017年6月10日公司总资产的盘算。公司收入、出资资金由张宇光管理，现在公司资金和对账不符，张宇光应当返还。2．一审未认定张宇光私自挪用公司资金的事实存在严重错误。3．张宇光对私自挪用的资金95332.91元未提供任何证据用于公司经营所需。在二审审理过程中，黄仁杰明确对上诉事实及理由中的第2、3项不再主张，明确上诉事实及理由中第1项是由于张宇光未出资到位，损害九星北斗公司利益。 张宇光辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，请求维持一审判决。1．九星北斗公司系独立的公司法人，而非合伙企业，本案是损害公司利益责任纠纷，《合伙经营公司协议书》《合伙协议补充协议》与本案不具有关联性；两份协议的内容涉及私分公司财产、抽逃出资等非法事项，不具有合法性；2015年8月6日已成立九星北斗公司，双方于2017年签订上述两份协议，拟对公司增资，但双方并未实际履行。2．公司章程是公司的行为准则，根据《股东会决议》《章程》规定，黄仁杰是公司的股东、法定代表人兼执行董事，全权负责公司的管理工作，张宇光是公司股东、监事。公司账户上资金95332.91元，确系张宇光垫付公司经营开支后，用于报销垫付费用的取款，并举示了相应的证据。张宇光垫付金额远大于从公司账户支取金额。 九星北斗公司述称，其意见与黄仁杰意见一致。 黄仁杰向一审法院起诉请求：1．张宇光立即向九星北斗公司返还私自挪用的387809.72元；2．张宇光立即返还九星北斗公司的公章、财务章、法定代表人章；3．张宇光赔偿九星北斗公司损失20000元；4．本案诉讼费用由张宇光承担。一审庭审中，黄仁杰撤回第2项诉讼请求。 一审法院认定事实：九星北斗公司于2015年8月6日在成都市金牛区工商行政管理局登记成立，主要从事计算机软硬件开发、信息系统集成服务、销售计算机软硬件、电子产品、通信设备等业务；类型为有限责任公司（自然人投资或控股）；注册资本为500万元，股东为黄仁杰出资210万元，张宇光出资290万元，法定代表人为黄仁杰，监事为张宇光，张宇光全权负责管理公司的所有事务。 张宇光将九星北斗公司账户内以下几笔钱款转入其个人账户：2016年7月8日，金额为100000元；2017年6月29日，金额为32906元；2017年6月29日，金额为27300元；2017年7月3日，金额为22100元；2017年7月3日，金额为12000元；2017年7月18日，金额为4830元。以上共计199136元。 一审庭审中，双方一致确认月工资为2000元。黄仁杰陈述从2017年1月起以每月2000元的标准向黄仁杰、张宇光支付工资。张宇光陈述系从公司成立时（即2016年7月）开始以每月2000元的标准支付黄仁杰、张宇光的工资。 九星北斗公司账户转入张宇光个人账户的款项主要用于其垫付的日常经营支出、报销等，具体项目为：1．支付2015年10月1日-2017年12月31日办公用房房租35400元；2．支付张宇光工资58000元（每月2000元）；3．购买无人飞机系统-精灵4PRO，支付8500元；4．购买无人飞机系统-精灵4PRO，支付8450元；5．购买无人机机架，支付4400元；6．购买台式主机，支付5600元；7．购买手持机，支付1300元；8．2015年8月11日-2016年10月20日期间，淘宝网站购买采集器硬件、数据线内存卡等，共计支付84200元；9.2016年4月11日-2016年12月31日期间，淘宝网站购买无人机组装配件及其他货物，共计支付36982元。 一审法院认为，公司的董事、高级管理人员不得挪用公司资金。张宇光担任九星北斗公司监事，并全权负责管理公司的所有事务，属于公司的高级管理人员。张宇光擅自将九星北斗公司的账户钱款转入其个人名下确属不当，但张宇光陈述转入其个人账户的钱款主要用于其垫付的日常经营支出、报销等，并提供相应证据予以证明，针对张宇光的证据，黄仁杰未能提供直接有效证据予以反驳。故黄仁杰关于张宇光的行为损害公司利益的主张及相关诉请事实依据和法律依据不足，一审法院不予支持。 董事、高级管理人员未经股东或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。上述人员实施上述行为给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，黄仁杰主张张宇光存在竞业行为，其提交《合伙经营公司协议书》《合伙协议补充协议》、北斗星空公司工商登记信息予以证明，《合伙经营公司协议书》《合伙协议补充协议》经一审法院认定对其关联性不予采信，黄仁杰提交的北斗星空公司工商登记信息只能证明张宇光为北斗星空公司股东，不能证明张宇光存在损害九星北斗公司利益进而获得相应收入的行为，故黄仁杰要求张宇光赔偿九星北斗公司损失20000的主张，因无事实依据，一审法院不予支持。 综上，黄仁杰的诉讼请求不成立，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回黄仁杰的诉讼请求。案件受理费7417元，减半收取3708.5元，由黄仁杰负担。 本院二审期间，黄仁杰提交如下证据：录音光盘、九星北斗公司成立前购销合同59份、九星北斗公司成立后购销合同11份，拟证明张宇光承认最初的原始资金432000元中的42%是给黄仁杰的，张宇光应当全部承担出资义务，但张宇光未按照《合伙经营公司协议书》向九星北斗公司注资432000元，录音与《合伙协议补充协议》相互印证，证明九星北斗公司账户金额为398746元。张宇光质证认为，上述证据均在一审起诉前形成，不属于新证据，对录音的真实性认可，但不能达到黄仁杰的证明目的；九星北斗公司成立前59份购销合同的主体均系成都北斗星空科技有限公司，与本案无关，合同中虽有黄仁杰的签字，但当时其实是业务员，并非股东；九星北斗公司成立后11份购销合同，其中一部分张宇光在一审中进行了提交，其中没有张宇光签字的，张宇光不知情，与四川滕高商贸有限公司的合同未实际成交。九星北斗公司质证认为，认可黄仁杰举示的证据。本院经审查认为，本案系损害公司利益责任纠纷，与张宇杰是否出资，不是同一法律关系，上述证据材料与本案不具有关联性，本院不予采纳。 双方对一审认定的事实无异议，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，黄仁杰在二审审理过程中撤回其上诉事实及理由第2、3项，即撤回了对一审法院认定的张宇光未私自挪用公司资金的上诉主张，也即认可张宇光未私自挪用公司资金。黄仁杰同时明确其上诉事实及理由第1项系主张张宇光未按照约定履行出资义务，但本案系损害公司利益责任纠纷，黄仁杰主张张宇光未按照约定履行出资义务，与本案并非同一法律关系，超出了一审法院的审理范围。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，因黄仁杰提出的张宇光未按照约定履行出资义务的主张，与本案并非同一法律关系，超出了一审法院的审理范围，本院不作处理，黄仁杰可以另行主张。 综上所述，黄仁杰的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7117.15元，由黄仁杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  张俊                                                                                                        审判员  王嫘                                                                                                          审判员  苏展                                                                                                   二Ｏ一八年八月二十二日                                                                                                         书记员  张玲