广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5202民初420号原告：陈少廷，男，汉族，1956年11月2日出生，住揭阳市空港经济区，委托诉讼代理人：林曼衡，广东圣桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑郁郸，广东圣桥律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：揭阳市东山区站前大道中段金叶大厦一、二层。负责人：喻辉。委托诉讼代理人：吴宝兰，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。被告：林颖壕，男，汉族，1993年11月8日出生，住揭阳市空港经济区，被告：林佳丽，女，汉族，1995年12月4日出生，住揭阳市空港经济区，原告陈少廷诉被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（下称保险公司）、林颖壕、林佳丽机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈少廷的委托诉讼代理人林曼衡，被告保险公司的委托诉讼代理人吴宝兰到庭参加诉讼。被告林颖壕、林佳丽经本院传票传唤，无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:判令被告保险公司在交强险及商业第三者责任保险的责任限额内优先赔偿原告各项损失共计167977.24元，并由林颖壕、林佳丽对上述损失承担连带赔偿责任；二、本案一切诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：2017年9月2日15时左右，被告林颖壕驾驶粤Ｖ×××××小型轿车在小型轿车在揭阳市空港经济区××都镇××石材厂内××池西路时，与沿揭阳市空港经济区地都镇池西路自北向南方向直向行驶由原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，原告被送往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，至2017年9月25日治疗好转出院。经诊断，原告的伤情为:1、颅脑外伤：脑挫裂伤；前额部头皮裂伤；2、左侧桡骨中段骨折；3、口腔外伤：口唇多处皮肤裂伤，多颗牙齿松动，上门牙、切牙断裂；4、症状性癫痫；5、全身多处皮肤裂伤；6、高血压2级。出院医嘱为：1、建议休息一个月，定期复查；2、建议拇指继续功能锻炼，稳定后取出内固定；3、牙齿断裂及松动建议空腔科门诊继续治疗。2017年9月14日，揭阳市公安局交警支队市区三大队对上述交通事故作出《交通事故认定书》，认定被告林颖壕应承担本事故的主要责任，原告承担本事故的次要责任。另经查明，肇事车辆粤Ｖ×××××小型轿车在被告保险公司处投保有机动车交强险及商业第三者责任险，事故发生时两险种均在保险期限内。综上所述，本次事故造成原告受伤的严重后果。被告林颖壕作为肇事车辆的驾驶人、被告林佳丽作为肇事车辆的所有人，对此应承担赔偿责任；而被告保险公司作为肇事车辆的保险人，也应在保险责任限额内承担相应的赔偿责任。为此，原告现根据我国法律的有关规定，特向贵院提起诉讼，请求如前。被告保险公司辩称：一、答辩人对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但答辩人只能依法依约按答辩人与被保险车辆粤Ｖ×××××号小型轿车签订的第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额人民币12.2万元和100万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。对超过第三者“交强险”责任限额部分，答辩人至多在第三者“商业险”的责任限额内承担70%的赔偿责任。二、本案中粤Ｖ×××××号小型轿车的驾驶人和所有人在事故发生后是否已向原告支付了相关赔偿款，请法院依法查清后，依法对原告的诉请予以核减。三、对原告诉请医疗费，根据行政和保险监管部门公布的第三者“交强险”和“商业险”合同条款，答辩人对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，且原告未提供用药清单，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药请法院依法审查后予以剔除，不由答辩人承担。另外，对非原告本人的医疗费和与本次事故无关联性的医疗费，请法院依法审查后予以核减。四、对于原告请求的住院伙食补助费计算有误，原告实际住院是23天，即使需二期手术天数也并未实际发生，也无法确定天数，应按已发生的计算，未发生的应剔除。五、对原告诉请的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构并未对原告需要营养支持出具意见，鉴定机构的意见不等同于医疗机构的意见，请法院依法驳回原告该项请求。六、对原告诉请的后续治疗费用过高，而且鉴定机构的鉴定意见是预计和参照，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，请法院驳回原告的该项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。七、对于原告诉请的护理费，原告无证据证实其已支付护理费用，仅有证据是其提供的医疗费中原告住院期间已有支付护理费用，故该请求无证据支持，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，原告的诉请也过高，原告住院仅23天，诉请的护理期却高达75天，且其未有证据证实其已支出护理费用，故超高部分应依法予以核减，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，应住院期间一人护理，最多按每人每天120元为计算标准。八、对原告诉请的误工费，原告在事故发生时已是61的老年人，已超过国家规定的男性退休年龄，且其未提供因误工而减少收入的证据，应驳回原告关于误工费的诉请。九、对于原告的残疾赔偿金，原告依据城镇居民标准为计算依据，但原告无证据证实其是城镇户口或居住地是城镇，同时原告居住地在城乡分类为“220”，属农村居民生活区域，即使原告伤情能构成伤残，也应按农村居民计算，请法院依法审查。十、对原告诉请的精神损害抚慰金，原告在事故中也有过错，答辩人认为以3000为合理额度。十一、原告诉请的交通费用无证据支持，应予驳回。十二、答辩人不承担本案的诉讼费、鉴定费用。答辩人是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据答辩人与被保险车辆签订的第三者“交强险”、“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，答辩人不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。综上，请贵院对原告的请求依法予以审查核定，对原告不合理不合法的请求予以驳回。被告林颖壕没有答辩。被告林佳丽没有答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一.对于原告的户口性质，揭阳市人民政府的【揭府（2014）11号】文件规定，原告所在地实行“一元化”户籍管理制度，原告所在辖区内农业户籍人口已经统一划转为城镇居民户口，原告的户口性质属于城镇居民户口。二.对于医疗费部分，本院认为，原告的伤情是因被告林颖壕所引起而住院治疗，原告没有义务知道基本医保标准，而药物的使用是由医院根据病人的伤情决定的，并非原告私自用药，所以保险公司的非医保用药不承担赔偿责任要求不合理，本院不予采信，被告保险公司若认为存在与本次事故无关联性的医疗费，可依法提起医疗费审查，但被告保险公司不予申请，故对原告支付的医疗费用50709.55元依法予以确认。三.对于护理费，虽然医疗机构没有出具需要护理的意见，但原告因伤致残，确实需要护理，这是众所周知的常识，对护理期及护理人数，可参照鉴定意见确定。四.对于营养费，根据入院记录和出院小结，原告因交通事故流血、骨折，为有利于身体康复，确实需要加强营养，鉴定机构根据“评定规范”作出给予营养费的建议，本院予以采信。五.对后续治疗费、康复费是必然发生的费用，可以参照鉴定意见，与已经发生的医疗费一并予以赔偿。六.对于误工费，原告虽然已经年满60周岁，但并非离退休人员，仍然具有劳动能力，因其劳动能力比较青壮年有所减弱，可按同行业标准的70%赔付。七.对于残疾赔偿金，按城镇居民户口对待。八.对于鉴定费，这是为了查清原告因本次交通事故造成的伤情的必要合理的费用，该费用是原告的一种损失，应当由侵权人等承担。对于诉讼费，是基于《诉讼费交纳办法》的规定，当事人参加诉讼均有义务缴纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方负担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况确定当事人各自负担的诉讼费用数额。本院经审理查明，2017年9月2日15时左右，被告林颖壕驾驶粤Ｖ×××××小型轿车在揭阳市空港经济区××都镇××石材厂内××池西路时，与沿揭阳市空港经济区地都镇池西路自北向南方向直向行驶由原告陈少廷驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，原告被送往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，至2017年9月25日治疗好转出院。经诊断，原告的伤情为:1、颅脑外伤：脑挫裂伤；前额部头皮裂伤；2、左侧桡骨中段骨折；3、口腔外伤：口唇多处皮肤裂伤，多颗牙齿松动，上门牙、切牙断裂；4、症状性癫痫；5、全身多处皮肤裂伤；6、高血压2级。出院医嘱为：1、建议休息一个月，定期复查；2、建议拇指继续功能锻炼，稳定后取出内固定；3、牙齿断裂及松动建议空腔科门诊继续治疗。揭阳市公安局交警支队市区三大队于2017年9月14日作出道路交通事故认定书，认定被告林颖壕承担事故的主要责任，原告陈少廷承担事故的次要责任。本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级等进行评定，本院依法委托广东榕江法医临床司法鉴定所，该所于2018年6月1日作出鉴定意见书，评定：1.被鉴定人陈少廷本次外伤评定伤残等级为十级。2.评定后续治疗费12000元（其中义齿安装费2000元，二期手术费用10000元）；康复治疗费用2000元。3.评定护理期为75天，其中伤后前期20天建议每天配备护理人员2名；其余护理期限55天建议每天配备护理人员1名。4.营养期限评定为105天，建议给予营养费2100元。5.建议误工期为150天。另有二期手术住院15天。粤Ｖ×××××小型轿车在被告保险公司购买了交强险和第三者商业险100万元和不计免赔险，本次交通事故发生在保险有效期限内。事故发生后，各被告没有向原告支付任何费用。本院认为，本次交通事故致陈少廷伤残事实清楚，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的《交通事故认定书》，原、被告没有异议，该责任认定本院予以确认。被告保险公司对肇事车辆予以承保，则应当承担相应的保险责任。原告的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费50709.55元。2.住院伙食补助费3800元（23天＋15天，每天100元）。3.营养费，参照鉴定意见为2100元。4.后续治疗费，参照鉴定意见为12000元。5.护理费16355.7元【78888元/年÷365天×20天×2人＋78888元/年÷365天×（3天＋15天）×1人＋37684.3元/年÷365天×37天×1人】。6.康复费，参照鉴定意见为2000元。7.误工费10840.7元（37684.3元/年÷365×150×70%）。8.残疾赔偿金：71600元（37684.3元/年×19年×10%）。9.精神损害抚慰金为5000元。10.交通费酌定为1100元。11.鉴定费，按票据为2810元。上述11项合计为178315.95元，由被告保险公司在交强险限额内承担：1、医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费10000元；2、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费赔偿110000元，对于超过交强险部分58315.95元，由被告保险公司在商业第三者责任保险中承担70%的赔偿责任为40821元。原告请求的数额超出部分，依法予以驳回。被告林颖壕、林佳丽经本院传票传唤没有理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任强制保险赔偿原告陈少廷人民币120000元。二、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任商业保险赔偿原告陈少廷人民币40821元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3659.54元，由原告负担155.94元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担3503.6元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。审 判 长  王洪波审 判 员  黄玩城人民陪审员  郑文泳二〇一八年八月二十七日书 记 员  黄佳敏附：裁判依据的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。