福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0602民初4040号 原告:蔡国强，男，1955年6月18日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：陈少杰，福建仁胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴凯莉，福建仁胜律师事务所实习律师。 被告：杨志东，男，1975年12月18日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：赖润成，福建兴南律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区。 负责人：林晟，总经理。 委托诉讼代理人：邱永斌，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 原告蔡国强与被告杨志东、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称平安保险厦门分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告杨志东的委托诉讼代理人、被告平安保险厦门分公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令两被告在各自的责任范围内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等，合计346635.38元，其中被告平安保险厦门分公司在保险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在强制险范围内优先赔偿；本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年10月31日16时23分，原告蔡国强驾驶福州台江5665Y号二轮电动车沿华府小区地下车库东西走向通道由东向西行驶至上下坡处T型路口，遇右前方通道内由被告杨志东驾驶的闽Ｄ×××××号小型轿车由北向南方向违反标线逆向行驶出来，两车发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出芗公交认字[2017]第05382《道路交通事故认定书》，认定被告杨志东负本事故主要责任，原告负次要责任。原告的伤情经福建闽南司法鉴定所鉴定为：七级伤残，出院后护理期限为150日。事故已造成原告各项损失如下：1.医疗费63039.11元；2.营养费6304元；3.住院伙食补助费600元（20元×30天）；4.护理费34041.6元（189.12元/天×180天）；5.交通费300元；6.伤残赔偿金：265209.52元（39001.4元/年×17年×40%）；7.精神损害抚慰金：32000元；8.鉴定费：1800元；合计：403294.23元，因本案的被告杨志东负主要责任，应在其责任范围内赔原告:（403294.23元-120000元）×80%+120000元=346635.38元。 被告杨志东辩称，请法院依法作出客观公正的裁决：1.原告是否为城镇户口由法院认定。2.原告出院后护理应为部分护理，其护理费应按50%的比例计算，若城镇居民标准则为189元*180天*50%=17010元。3.精神损害抚慰金偏高，具体由法院酌定。4.被告杨志东已经投保被告平安保险厦门分公司的交强险及商业险，原告的损失应由被告平安保险厦门分公司承担。5.鉴定费1800元为原告的举证费用，应由原告承担。6.原告负交通事故的次要责任，故其应分摊诉讼费。7.被告杨志东已经支付原告的医疗费4800元，应予扣除。 被告平安保险厦门分公司辩称，医疗费应扣除超过医保范围的费用16000元；营养费没有明确的加强营养医嘱，不予认可；住院伙食费无异议；护理费按照每天140元金额计算，出院后护理费每天应当按照50%比例计算；交通费无异议；残疾赔偿金由法院依法认定；精神损失费过高，应结合伤残等级及双方过错酌定12000元；鉴定费属于原告举证，不属于赔偿范围。根据保险合同的约定，商业险主要责任保险公司在商业险承担的比例为70%。 在本案审理过程中，原告提供以下证据：1.道路事故认定书一份，证明被告杨志东负本事故主要责任；原告因本交通事故受伤。2.非机动车行驶证一份，证明原告所驾驶的台江5665Y号二轮电动车为非机动车。3.疾病证明书、出院记录一份，证明原告的伤情情况，出院医嘱：加强高钙高蛋白饮食等。4.医疗费发票、费用清单一份，证明原告具体的用药情况及费用。5.户口本一份，证明原告为城镇居民。6.鉴定结论及鉴定费发票一份，证明经鉴定原告伤残等级为七级伤残，出院后护理期限为150天，及支出的鉴定费1800元。被告杨志东质证称，对证据1、证据2、证据3、证据6无异议；对证据4真实性无异议，应由被告平安保险厦门分公司承担；对证据5具体由法院认定。被告平安保险厦门分公司质证称，对证据1、证据2无异议；对证据3真实性没有异议，但对其中的医嘱有异议，加强高钙高蛋白不等于加强营养；对证据4、证据5、证据6的真实性、合法性无异议，其他意见与答辩状一致。本院认为，原告提供的证据经本院审查，其真实性和合法性可予确认。 在本案审理过程中，被告杨志东提供转账记录一份为证，证明被告杨志东为原告垫付4800元的医疗费。原告质证称，对该证据无异议。被告平安保险厦门分公司质证称，对该证据无异议。本院认为，被告杨志东提供的证据经本院审查，其真实性和合法性可予确认。 在本案审理过程中，被告平安保险厦门分公司提供商业险保险条款以及投保单一份为证，证明根据保险合同的约定被保险车辆负主要责任，保险公司承担的比例是70%，投保单证明被告平安保险厦门分公司已经向被告杨志东送达了商业险、保险条款，已由杨志东签名确认；非医保不属于保险赔偿项目。被告杨志东质证称，对真实性无异议，被告平安保险厦门分公司做出的是属于格式条款，格式条款系作出有利于相对方的解释，以实现投保的目的及转嫁风险的保险功能；该条款未告知我方，也未加粗加黑提醒注意，被告平安保险厦门分公司缺乏证据证明已尽特别告知义务。原告质证称，质证意见与被告杨志东一致。本院认为，被告平安保险厦门分公司提供的证据经本院审查，其真实性可予确认。 经审理查明，2017年10月31日16时23分，原告蔡国强驾驶福州台江5665Y号二轮电动车沿华府小区地下车库东西走向通道由东向西行驶至上下坡处T型路口，遇右前方通道内由被告杨志东驾驶的闽Ｄ×××××号小型轿车由北向南方向违反标线逆向行驶出来，两车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。漳州市公安局交通警察支队芗城大队于2017年11月17日作出《道路交通事故认定书》，认定：杨志东负本事故主要责任，蔡国强负本事故次要责任。事故发生后，原告被送至中国人民解放军第一七五医院住院治疗30天，支出医疗费63039.11元。原告的伤情经医生诊断为：颈椎颈髓损伤伴不全瘫术后。出院医嘱建议：1.继续双上肢各关节屈伸功能锻炼及力量、灵活性训练；2.适当口服甲钴胺片治疗；三个月后再复诊，适当加强高钙高蛋白饮食；3.不适随诊。诉讼过程中，原告向本院申请对其伤残等级、出院后护理期限进行司法鉴定，本院依法委托福建闽南司法鉴定所对上述申请事项进行鉴定，福建闽南司法鉴定所于2018年6月28日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.蔡国强的损伤评定为七级伤残；2.护理期限以出院后150日为宜。被告杨志东系闽Ｄ×××××号小型轿车的实际所有人，该车已向被告平安保险厦门分公司投保交强险及商业第三者责任险（限额100万元），并投保不计免赔险，事故发生在保险有效期内。另查明，被告杨志东已垫付原告医疗费4800元，被告平安保险厦门分公司在交强险范围内已垫付原告医疗费10000元。原告于2018年4月19日向本院提起诉讼。 综上所述，本院认为，漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出的《道路交通事故认定书》认定被告杨志东负本事故的主要责任、原告负本事故的次要责任，事实清楚、程序合法，本院予以采信。被告杨志东系本案交通事故的直接侵权人，应对原告的损失承担相应的赔偿责任；由于闽Ｄ×××××号小型轿车在被告平安保险厦门分公司投保了交强险及商业三者险，并投保不计免赔险，故被告平安保险厦门分公司应在保险限额内承担赔偿责任。被告平安保险厦门分公司主张医疗费应扣除超过医保范围的费用16000元，因被告平安保险厦门分公司未能举证证明该非医保费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故被告平安保险厦门分公司的该主张本院不予采纳。被告平安保险厦门分公司主张根据保险合同的约定、商业险主要责任保险公司在商业险承担的比例为70%，但该约定属于保险法中所规定保险人免除自身责任的条款，依法应在保险人履行提示告知义务后才生效，而本案中，保险人未以字体加黑、加粗等方式对该条款作出足以引起投保人注意的提示，且其提供的证据亦不足以证明已将该条款明确告知投保人，故应认定该条款不发生法律效力，被告平安保险厦门分公司的该主张本院不予采纳。因本案被保险机动车负主要事故责任且系机动车与非机动车驾驶人发生碰撞，故被告平安保险厦门分公司应在商业三者险限额内承担超过交强险限额部分80%的赔偿责任。两被告主张鉴定费1800元为原告的举证费用、应由原告承担，本院不予采纳。 结合案件事实，本院对原告的各项损失认定如下：1.医疗费：63039.11元。2.营养费：根据医嘱建议原告需加强高钙高蛋白饮食，并结合伤情，故本院酌定营养费按医疗费10%计算，即63039.11元×10%=6303.91元。3.住院伙食补助费：原告住院天数30天，住院伙食补助费按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即20元/天×30天=600元。4.护理费：护理费参照2017年度城镇单位从业人员平均劳动报酬计算（67420元/年÷365天＝184.71元/天），原告住院天数30天，故住院期间护理费为184.71元/天×30天=5541.3元；经福建闽南司法鉴定所鉴定，原告出院后仍需护理150天，故出院后护理费酌定为184.71元/天×150天×50%=13853.25元；护理费合计为5541.3元+13853.25元=19394.55元。5.交通费：酌定为300元。6.伤残赔偿金：经福建闽南司法鉴定所鉴定，原告构成七级伤残，因原告于1955年6月18日出生，户籍所在地南平市延平区号，故其残疾赔偿金应按2017年城镇居民人均可支配收入39001.4元/年计算，即39001.4元/年×17年×40%=265209.52元。7.精神抚慰金：原告因本案交通事故构成七级伤残，对其精神上造成一定的影响，故酌定其精神损害抚慰金为25000元。以上各项合计379847.09元。原告的上述损失中，（1）依法应由被告平安保险厦门分公司在交强险限额内向原告赔偿的数额为：医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计120000元，与其预付的医疗费10000元相抵扣后，被告平安保险厦门分公司应再支付110000元；（2）依法应由被告平安保险厦门分公司在商业三者险限额内向原告赔偿的数额为：（379847.09元-120000元）×80%=207877.67元。原告的上述诉讼请求，合法有据，应予支持；余诉讼请求，不予支持。此外，因原告的各项经济损失均由被告平安保险厦门分公司在保险限额内予以赔偿，故被告杨志东无需承担赔偿责任，被告杨志东垫付给原告的医疗费4800元，可另行向原告主张返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任险限额内赔偿原告蔡国强各项损失合计120000元，与其预付的医疗费10000元相抵扣后，被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应再支付赔偿款110000元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告蔡国强各项损失合计207877.67元； 三、驳回原告蔡国强的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6500元，减半收取3250元，由原告负担215元，由被告杨志东负担3035元；鉴定费1800元，由原告负担360元，由被告杨志东负担1440元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员 林挺     二〇一八年八月一日 书记员  李静楠 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法(?javascript:SLC(113980,0)?)第十七条(?javascript:SLC(113980,17)?)第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法(?javascript:SLC(113980,0)?)第十七条(?javascript:SLC(113980,17)?)第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。