贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0112民初1478号原告：贵阳长诚护栏工程有限公司，住所地贵阳市小河区长江路**。注册号520114000081952。法定代表人：欧阳发桃，委托诉讼代理人：宋健，贵州成城律师事务所律师，执业证号15201201310886076。特别授权代理。委托诉讼代理人：王杰，贵州成城律师事务所律师，执业证号15201201510864679。特别授权代理。被告：湖南定慧园林景观工程有限公司，住，住所地长沙市天心区韶山南路**湘林小区****/div>统一社会信用代码91430100785383530R。法定代表人：向朝阳，该公司总经理，被告：湖南风华正茂园林有限公司，住所地长沙，住所地长沙市天心区韶山南路**湘林家园******房>统一社会信用代码91430103055819726E。法定代表人：李云辉，该公司总经理，以上二被告委托诉讼代理人：周小静，贵州一策律师事务所律师，执业证号15201201111514689。一般授权代理。被告：贵阳保利投资房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市乌，住所地贵州省贵阳市乌当区高新办事处贵州火炬园 style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>统一社会信用代码91520112662995019R。法定代表人：王涛，该公司总经理，委托诉讼代理人：米见华，该公司法律顾问。特别授权代理。原告贵阳长诚护栏工程有限公司（以下简称长诚公司）诉被告湖南定慧园林景观工程有限公司（以下简称定慧公司）、被告湖南风华正茂园林有限公司（以下简称风华正茂公司）、被告贵阳保利投资房地产开发有限公司（以下简称保利公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年5月11日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长诚公司的委托诉讼代理人宋健、王杰，被告定慧公司、风华正茂公司的委托诉讼代理人周小静、保利公司的委托诉讼代理人米见华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长诚公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即给付原告工程款423094元，并按照月利率1%支付从2016年11月3日起至人民法院生效裁判文书确定给付期限止期间的逾期利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年，被告贵阳保利投资房地产开发有限公司将其位于贵阳市××区保利公园的部分项目发包给被告湖南定慧园林景观工程有限公司。2014年7月9日，原告与被告定慧公司签订《贵阳保利公园2010项目园林景观工程栏杆采购合同》，合同约定被告定慧公司将保利公园为明实验学校的景观栏杆安装公司以包工包料的方式分包给原告。合同对双方的权利义务、合同价款、付款方式等作出了明确约定。在约定工程完工以后，经双方结算，原告所做公司价款为90余万元。后被告陆续支付了部分工程款，双方在2016年11月3日核算以后确认被告定慧公司尚欠原告工程款423094元。经查，被告定慧公司系被告湖南风华正茂园林有限公司开办的一人有限责任公司。综上所述，原告完成与被告定慧公司约定的合同内容，被告定慧公司应当依法给付工程款，被告保利公司作为工程发包人应当在欠付定慧公司工程款范围内承担责任，被告风华正茂公司作为定慧公司的独资股东，应当在法律规定范围内承担责任。为此，诉至法院，请求法院判决支持诉讼请求。被告定慧公司辩称，1、诉请的应付工程款的具体金额，待双方据实结算之后予以确认，因为应付款时间未定，本案不应计算利息；2、风华正茂公司不应当承担责任，因定慧园林是独立核算自主经营、自负盈亏的独立法人；3、本案的案由是买卖合同纠纷，与保利无合同关系，不应由保利直接支付。被告风华正茂公司辩称，我公司不承担法律责任，定慧园林公司原来有两个股东，后来变更为一个股东，其每年均参加年检，有独立的财务，健全的组织机构，系独立核算自主经营、自负盈亏的独立法人，因此我公司不承担付款义务。被告保利公司辩称，我公司从未与原告签订过任何合同，也从未给第一被告和第二被告提供过任何担保，我公司不是本案的适格被告，请求法院依法驳回原告对本公司的起诉。当事人围绕诉讼请求提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的对账单与委托付款申请书，被告定慧公司质证真实性无异议，上述证据符合证据的客观性、合法性，关联性，本院予以确认并在卷佐证。证人刘某的证言，刘某系原告与被告发生合同关系时原告方的员工，也是在对账单上代表原告方签字的员工，其证言具有较强的证明力，其证明内容符合逻辑，对其证言本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：1、2014年7月9日，被告定慧公司与原告长诚公司签订《贵阳保利公园2010项目园林景观工程栏杆采购合同》，合同约定，被告将贵阳保利公园2010项目园林景观工程项目其中的栏杆制作全部工艺交由原告负责生产及安装，合同第一条约定“以包工包料的用工方式，进行对贵阳为明学校景观工程的栏杆安装部分进行现场施工。”第二条“分包工程的工作范围”第2款“分包范围：为明实验学校整体栏杆安装。本施工全由乙方负责完成，按施工设计图纸的要求完成栏杆安装部分施工。……”，第3款“分包工作期限：开始工作日期：2014年7月7日，结束工作日期：2014年7月30日（具体工期乙方必须响应甲方施工进度要求）”。合同第三条“货款结算”部分约定，“乙方材料进场时，甲方预付合同总价款的15%作为定金；乙方安排生产及安装。乙方完成单项工程，经甲方验收后，甲方支付乙方单项工程款的60%；所有工程全部完工后，经甲方及业主方验收合格后，甲方于一个月内向乙方支付所有工程款的95%。剩余的5%作为栏杆的质保金，质保期一年，质保期到余款支付给乙方。”，合同并约定了各单项围栏的报价并注明施工中单价不作调整，一律按采购合同单价计算。上述合同签订后，原告方如期进行了施工。2016年11月3日，原告方员工2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。刘某2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。与被告定慧公司对账并确认《对账单》，对账单载明供货时间为2014年7月至2014年12月，品名为“栏杆”，金额423094.00，供货地为贵阳保利公园2010为民学校工地，收货公司人员签章处有署名“曾岩容”签字，供货公司相关人员签章处有“2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。刘某2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。”签字。庭审中，原告申请2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。刘某2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。出庭作证，2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。刘某2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。作证其系原告做案涉工程期间的员工，合同签订后原告进行施工，施工完后定慧公司没有支付，2016年11月3日其代表原告找到定慧公司，定慧公司财务和其对账，写了委托申请书要求保利公司支付，之后其找保利公司，保利公司不予支付。刘海同时作证进场时定慧公司支付了5万元定金，后陆续支付了工程款50多万元，该50多万元由定慧公司打到刘海账户上，刘海没有转给原告方，而是用来抵扣了其材料款，施工结束交付给定慧公司后，已经实际使用了护栏。庭审中，当事人对案涉合同的性质以及被告风华正茂公司是否与本案有关发生争议，原告认为案涉合同为建设工程合同，风华正茂公司系定慧公司的投资设立人与本案有关联，被告定慧公司、风华正茂公司均认为案涉合同属于买卖合同，2015年起被告定慧公司已经具有独立法人资格，应当独立承担法律责任，案涉合同与风华正茂公司无关。被告保利公司否认与案涉合同有任何关联。本院经核实，定慧公司为一人有限责任公司，根据国家企业信用信息公示系统显示的信息，湖南风华正茂园林有限公司为有限责任公司，该公司2013年年度报告中“对外投资信息”一栏显示为“湖南定慧园林景观工程有限公司”，2014年年度报告中“对外投资信息”一栏显示为“湖南定慧园林景观工程有限公司”以及“湖南方正景观设计有限公司”，从2015年起该公司对外投资信息栏不再有定慧公司名字。4、庭审中，被告定慧公司辩称，由于原告安装完工后未经验收合格，根据合同约定须验收合格后才能支付工程款，故其不应当支付工程款。被告定慧公司未否认该围栏栏杆已经实际使用，亦未提交证据证明该围栏栏杆质量不合格。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原告长诚公司与被告定慧公司自愿签订《贵阳保利公园2010项目园林景观工程栏杆采购合同》（以下简称栏杆采购合同），双方意思表示真实，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。关于合同的性质，该合同虽然名为“采购合同”，但从合同第一条、第二条看，原告的主要义务为在被告工地进行现场栏杆的施工与安装，合同的主要目的是栏杆施工安装，并非简单的采购，故该合同应为建设工程合同，并非被告主张的买卖合同，应当适用有关建设工程合同的有关法律。关于当事人争议的被告风华正茂公司是否应当承担付款责任的问题，根据风华正茂公司的企业信息查询，2013年、2014年定慧公司均为其投资的公司，此外定慧公司于庭审中自述2015年起定慧公司具有独立法人资格，可见在本案案涉合同签订的2014年，风华正茂公司仍然是定慧公司的投资人即股东。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，本案合同发生于2014年，被告风华正茂公司未向本院提交证据证明定慧公司的财产独立于其自己的财产，故其应当对定慧公司的债务承担连带责任。关于被告保利公司的责任，根据《中华人民共和国合同法》第六十四条：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”的规定，被告作为债务人，原本约定由第三人保利公司向原告支付上述欠款，后保利公司并未向原告支付，故该欠款仍应由被告定慧公司承担。本案中，原告长诚公司提交《对账单》和《委托付款申请书》，该两份证据可以证明被告定慧公司拖欠原告工程款423094元未付的事实，定慧公司无证据证明该围栏栏杆施工不合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，被告定慧公司的辩称理由不成立，其欠付原告工程款应当予以支付。关于利息，案涉合同并未约定逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，上述工程款的逾期付款利息，按照同期同类贷款利率，从双方对账的2016年11月3日起计算至被告付清全部款项之日止。综上，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十四条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告湖南定慧园林景观工程有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告贵阳长诚护栏工程有限公司工程款423094元，并按银行同期同类贷款利率，从2016年11月3日起计算利息至其全部付清款项之日止；二、被告湖南风华正茂园林有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告贵阳长诚护栏工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间到的债务利息。案件受理费8725元，由被告湖南定慧园林景观工程有限公司、被告湖南风华正茂园林有限公司各负担4362.5元（此款已由原告预缴，被告于履行时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期届满之日起两年内申请执行。审 判 长  曾 浩人民陪审员  刘文锦人民陪审员  彭正先二〇一八年八月二十三日书 记 员  翟彦霖