浙江省青田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1121刑初208号 公诉机关浙江省青田县人民检察院。 被告人张霜娇，女，1978年9月20日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省青田县。因涉嫌赌博罪，于2017年6月26日被青田县公安局取保候审；2018年6月26日被青田县人民检察院取保候审；2018年8月14日经本院决定，被取保候审。现在家。 被告人邱民波，男，1971年8月18日出生，汉族，文盲，住浙江省青田县。因涉嫌赌博罪，于2017年6月23日被青田县公安局取保候审；2018年6月23日被青田县人民检察院取保候审；2018年8月14日经本院决定，被取保候审。现在家。 被告人张霜军，男，1980年10月12日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省青田县。因涉嫌赌博罪，于2017年12月22日被青田县公安局刑事拘留；2017年12月27日被依法取保候审；2018年8月14日经本院决定，被取保候审。现在家。 青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2018〕236号起诉书指控被告人张霜娇犯非法经营罪、被告人邱民波、张霜军犯赌博罪，于2018年8月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年8月20日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员周海青出庭支持公诉。被告人张霜娇、邱民波、张霜军到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：被告人张霜娇和邱民波经过事先约定，在船寮镇从事“六合彩”赌博活动，由被告人张霜娇坐庄，被告人邱民波作为下线接受他人“六合彩”投注后，再通过微信报给被告人张霜娇，被告人张霜娇按投注额的10%给予被告人邱民波提成。从2016年12月至2017年6月22日，二人共接受“六合彩”投注70余期，收受投注额3万多元人民币，被告人邱民波从中提成获利3000余元。2017年6月22日，被告人邱民波被抓获归案；2017年6月26日，被告人张霜娇向青田县公安局投案，并于同日被青田公安局决定取保候审。 2017年11月至2017年12月21日，被告人张霜娇在取保候审期间，又与被告人张霜军约定，由被告人张霜娇坐庄，被告人张霜军作为下线接受他人“六合彩”投注后，再通过微信报给被告人张霜娇，被告人张霜娇按投注额的10%给予被告人张霜军提成。从2017年11月至2017年12月21日，二人共接受“六合彩”投注20余期，收受投注金额4万多元；其中被告人张霜娇直接收受投注额1万多元，被告人张霜军收受投注额3万多元，其从中提成获利2000余元。 另在本案审理期间，被告人邱民波、张霜军主动向法院退出了违法所得。 上述事实，被告人张霜娇、邱民波、张霜军在庭审中均无异议，并有1.物证：账单、“六合彩”资料、手机；2.书证：扣押清单、接受证据清单、微信聊天记录截图、抓获及到案经过、青公（高）刑罚决字（2017）10513号、青公（船）行罚决字（2018）10022号、10023号行政处罚决定书、青公（高）不罚决字（2017）10021号、10022号、10023号不予行政处罚决定书、被告人张霜娇、邱民波、张霜军的身份证明、法院票据；3.证人叶某1、王某、周某、叶某2、蒋某、张某、郭某、洪某的证言；4.被告人张霜娇、邱民波、张霜军的供述与辩解；5.勘验、检查、辨认笔录及照片、电子证物检查工作记录；6.电子数据：光盘2个等证据证实。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，被告人张霜娇接受他人“六合彩”投注，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人邱民波、张霜军以非法牟利为目的，作为被告人张霜娇的下线接受他人“六合彩”投注，分别接受投注达70多期和20多期，且累计接受“六合彩”投注金额均达3万余元，被告人邱民波、张霜军的行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人张霜娇对2016年12月至2017年6月期间从事“六合彩”的犯罪事实具有自首情节、被告人邱民波、张霜军归案后能如实供述犯罪事实、认罪态度较好，为此对三被告人予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张霜娇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币15000元（限本判决生效后即缴纳）； 二、被告人邱民波犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币3000元（限本判决生效后即缴纳）； 三、被告人张霜军犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币2000元（限本判决生效后即缴纳）； 四、被告人邱民波退出的违法所得3000元、被告人张霜军退出的违法所得2000元，均予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘 建 中 审 判 员 詹 海 南 人民陪审员 周 洪 平 二〇一八年八月二十日 代书 记员 叶圣洁? 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。