杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0103民初3660号 原告：杭州三昌装饰工程有限公司，住所地：浙江省杭州市下城区善贤路****。 法定代表人：胡昌光，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪禹光，浙江海浩律师事务所律师。 被告：金元法，男，1959年6月15日出生，汉族，住浙江省松阳县。 委托诉讼代理人：金钢军，男，1984年12月17日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区，系被告金元法之子。 原告杭州三昌装饰工程有限公司（以下简称三昌公司）与被告金元法劳动争议纠纷一案，因三昌公司不服杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称下城区仲裁委）下劳人仲案字（2018）第0185号仲裁裁决书向本院提起诉讼，本院于2018年5月30日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月30日公开开庭进行了审理。原告三昌公司的委托诉讼代理人汪禹光，被告金元法的委托诉讼代理人金钢军到庭参加诉讼。审理过程中，被告以可能存在其他影响案件公正审理为由，当庭提出对审判员施丹薇的回避申请，经本院院长决定驳回该申请。本案现已审理终结。 原告三昌公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告2017年9月、10月工资差额9068元；2.本案诉讼费由被告承担。原告三昌公司当庭增加诉讼请求：3.要求确认原被告之间不存在劳动关系。事实和理由：被告就其与原告之间劳动争议纠纷一案，向下城区仲裁委申请仲裁。下城区仲裁委受理该案后于2018年5月18日作出裁决，其中裁决第一项为：由原告支付被告2017年9月、10月份工资差额9069.97元。原告认为该项裁决明显错误，理由如下：第一，原告已经支付被告工资6860元，具体是2017年10月14日现金支付被告2360元，2017年11月14日原告公司副经理翟益铭通过支付宝支付被告代理人工资4500元。对此事实仲裁委没有予以全部认定，仅认可原告支付了5000元工资，这完全错误。第二，下城区仲裁委计算加班天数有误。在被告入职时候，原告就明确告知其，由于装修公司工作性质关系，被告一个月只休息2天，月工资6000元中就已经包含了加班费，当时被告完全同意才入职原告公司的。对此事实下城区仲裁委没有查清，其认定被告一周做五休二是完全错误的。被告2017年9月20日入职，10月23日离职。10月1日、10月4日原告已安排被告休息，故下城区仲裁委认定被告的加班天数有误。综上所述，原告认为，下城区仲裁委没有认可原告已支付工资，且认定被告加班天数有误，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望依法裁判。 被告金元法辩称，被告要求原告支付2017年9月和10月份工资差额9500元，支付被告2017年10月20日-2017年10月23日共计四天未签订劳动合同的两倍工资差额1655.17元，支付被告高温费82.5元，为被告补交2017年9月至10月的养老保险和社会保险，驳回原告所有诉请。被告于2017年9月20日入职原告处，从事水泥工工作，双方口头约定月工资标准6000元/月，并约定做得好可以做两年，2017年10月23日晚上原告电话通知被告明天开始不用去上班了，因为原告的另一职工介绍了更年轻的职工，故解雇了被告。被告在职期间每天工作8小时，共计休息两天。原告在被告入职时，告知被告是做五休二，每天工作8小时，以上事实有仲裁庭审笔录为证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交证据2中的微信聊天记录（打印件，原件存于原告员工翟益铭手机），被告对真实性、合法性、关联性均有异议；本院经当庭核对原告提交的翟益铭手机与被告代理人金钢军手机的微信聊天记录、微信号，对该微信聊天记录的真实性予以确认。2.被告提交的证据1解除证明，原告对形式真实性无异议，对内容有异议，原告应劳动监察大队要求才出具这份解除证明，实质上原被告之间不存在劳动关系；本院认为该证据系原告出具，真实性可予确认。3.被告提交的证据2劳动保障监察大队调查笔录、下城区仲裁委庭审笔录，原告对调查笔录真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，当时翟益铭也说了通过支付宝和现金全部支付了工资，笔录中也能证明被告的休息时间为每月休息两天；对庭审笔录真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，被告的工作休息时间并非做五休二，且被告工资已经全额领取；本院对该组证据的真实性予以确认。4.被告提交的证据3仲裁庭审过程录音整理资料，原告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，与本案无关；本院认为该证据与本案争议事实无关，故不予确认。 综合上述确认的证据，结合双方当事人的陈述，本院经审理认定案件事实如下： 金元法于2017年9月20日到三昌公司处从事水泥工工作，双方未签订书面劳动合同；口头约定金元法月工资6000元，工作时间每周做五休二，每天工作8小时；2017年9月20日至2017年10月23日期间，金元法仅在10月1日、10月4日休息2天。2017年10月14日，三昌公司已发放9月份工资2360元；2017年11月14日，三昌公司通过翟益铭向金元法儿子金钢军的支付宝账户转账支付4500元。三昌公司未为金元法缴纳社会保险，亦未发放9月份高温费。2018年3月3日，三昌公司出具解除证明一份，以金元法严重违反公司规章制度为由，于2017年10月23日解除与金元法的劳动关系。后金元法申请劳动仲裁，下城区仲裁委于2018年5月18日作出下劳人仲案字（2018）第0185号仲裁裁决书，裁决：三昌公司支付金元法2017年9月、10月工资差额9068.97元、高温费75元、未签订书面劳动合同的二倍工资827.59元、补缴2017年9月、10月的（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定）。三昌公司不服该仲裁裁决遂诉至本院。 本院认为，原告三昌公司当庭增加的第3项诉讼请求属于独立的劳动争议，未经仲裁前置程序，故本院不予审理。建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故原告三昌公司应向被告金元法支付2017年10月20日至2017年10月23日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额部分827.59元。2017年9月20日至2017年10月23日期间共计34天，其中10月1日、10月4日被告金元法已休息，剩余32天被告金元法均工作，其中工作日工作20天、休息日工作10天、法定节假日工作2天，合计应得工资及加班费为12689.65元（6000元/月÷21.75天/月×20天+6000元/月÷21.75天/月×10天×2+6000元/月÷21.75天/月×2天×3）。扣除已支付的2360元、4500元，原告三昌公司还需支付被告金元法工资及加班费5829.65元。用人单位应当按月缴纳社会保险费。原告三昌公司未为被告金元法缴纳社会保险费，依法应予补缴。原告三昌公司未向被告金元法发放2017年9月高温费75元，应予发放。 综上，原告三昌公司的诉讼请求中合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款、《浙江省人力资源和社会保障厅浙江省国家税务局浙江省地方税务局关于调整企业夏季高温津贴标准的通知》【浙人社发（2014）94号】、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告杭州三昌装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内支付被告金元法2017年9月20日至10月23日期间工资及加班费差额5829.65元； 二、原告杭州三昌装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内支付被告金元法2017年10月20日至10月23日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额部分827.59元； 三、原告杭州三昌装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内支付被告金元法2017年9月的夏季高温津贴75元； 四、原告杭州三昌装饰工程有限公司于判决生效之日起三十日内为被告金元法补缴2017年9月、10月的（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由被告金元法自行缴纳； 五、驳回原告杭州三昌装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告杭州三昌装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审判员  施丹薇 二〇一八年八月二十四日 书记员  刘 迎