安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0121民初2203号原告：四川省岳池送变电工程公司，所在地四川省岳池县九龙镇九龙大街**，统一社会信用代码91511621209753097X。法定代表人：范自元，经理。委托诉讼代理人：周言德，长丰县双墩镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：胡海军，安徽金的律师事务所律师。被告：湖南省工业设备安装有限公司六分公司，，所在地湖南省长沙市芙蓉区建湘南路**统一社会信用代码91430102758021702W。负责人：朱伟强，经理。被告：湖南省工业设备安装有限公司。所在。所在地湖南省株洲市芦淞区七一路**中旺锦安城社会信用代码914302001842801658。法定代表人：周慧，董事长。两被告共同委托诉讼代理人：杜勇，湖南省工业设备安装有限公司六分公司员工。两被告共同委托诉讼代理人：王尚平，湖南平尚律师事务所律师。原告四川省岳池送变电工程公司（以下简称四川岳池公司）与被告湖南省工业设备安装有限公司六分公司（以下简称湖南工业公司六分公司）、湖南省工业设备安装有限公司（以下简称湖南工业公司）居间合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用普通程序于2018年7月9日公开开庭审理了本案。原告四川岳池公司的委托诉讼代理人周言德、胡海军，被告湖南工业公司六分公司、湖南工业公司的委托诉讼代理人杜勇、王尚平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告四川岳池公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告湖南工业公司六分公司向原告支付所欠工程居间报酬费合计人民币1606119.9元（2279619.9元工程居间费－673500元已付工程居间费）；二、依法判令被告湖南工业公司六分公司向原告未按时支付工程居间费违约金合计人民币160611.99元（1606119.9元欠款额×10％违约责任）；上述两项合计人民币1766731.89元。三、依法判令被告湖南工业公司连带承担支付原告上述的所欠工程居间费及其违约金合计人民币1766731.89元；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：四川省鸿升万和电力工程有限公司（以下简称万和电力公司）承包合肥市大川新能源科技有限公司于位合肥市长丰县义井乡沈岗水库20MW、林庄水库20MW渔光互补光伏发电项目。被告湖南工业公司六分公司委托原告四川岳池公司负责就合肥市大川新能源科技有限公司（长丰县）义井乡沈岗水库20MW、林庄水库20MW渔光互补光伏发电工程项目的林庄水库28.1MW工程项目引荐湖南工业公司六分公司和该项目的建设单位直接洽谈，并向湖南工业公司六分公司提供关于该工程项目的重大信息，最终促成湖南工业公司六分公司与万和电力公司工程分包的合同签订。在原告的居间促成完善后，被告湖南工业公司六分公司于2016年8月25日与万和电力公司签订一份：光伏场区施工合同。合同约定分包工程名称：合肥市大川新能源科技有限公司义井乡沈岗水库20MW、林庄水库20MW渔光互补光伏发电项目光伏场区工程施工合同。分包工程地点：合肥市长丰县义井乡林庄水库。分包工程承包范围（详见合同内容）。分包工程施工合同价款50658219.73元，其中含：设备材料费30004110.80元（提供17％增值税专用发票），建筑安装费20654108.93元（提供11％增值税专用发票）。工期：开工日期2016年8月26日，竣工期2016年12月20日。原告受被告湖南工业公司六分公司的委托将该工程项目居间完成后，被告湖南工业公司六分公司于2016年9月1日和原告四川岳池工程公司签订一份“合肥市大川新能源科技公司义井乡沈岗水库20MW林庄水库20MW渔光互补光伏发电项目其中的林庄水库28.1MW工程居间合同。工程居间合同约定：电站名称、电站地址“安徽省合肥市（长丰县）义井乡、电站建设总承包方，装机容量项目内林庄水库部分站区内施工，暂定为28.1MW和乙方（原告）接受甲方（被告）委托事项及双方权利义务”。并约定“居间报酬的计算方式以工程承包合同金额的4.5％”即：2279619.9元（50658219.73元×4.5％）。同约定按4.5％暂估居间报酬金额为2274260元。同时约定了支付时间和支付方式（具体详见工程居间合同第四条）。原被告自工程居间合同签订后，被告支付其工程居间费：1、2016年10月19日向原告支付第一笔居间费300000元；2、2017年1月26日向原告支付第二笔工程居间费150000元；3、2017年5月26日向原告支付第三笔工程居间费223500元。上述已支付的三笔居间费合计673500元。原告于2018年1月11日给被告第四笔发票165300元时，而被告湖南工业公司六分公司在拒付的同时，并单方向原告邮寄一份工程居间合同结算协议。原告收到其单方协议认为“被告湖南工业公司六分公司其行为严重违反工程居间合同第五条，居间费用的承担：居间费用是指乙方（原告）完成委托事项实际支付的必要费用，按居间合同第四条约定承担和支付”综上所述：原告接受被告委托，已完成委托事项。被告湖南工业公司六分公司就原告完成的委托事项并与总承包方签订了该工程项目分包合同。原被告依据分包合同工程价款金额50658219.73元的4.5％，依据该工程居间合同约定即：2279619.9元居间费（50658219.73元×4.5％）。而被告只向原告支付工程居间费673500元，被告下欠原告其工程居间报酬金额为1606119.9元。依据工程居间合同第三条（3）项：如果居间成功，则甲方（被告）按本合同约定，向乙方（原告）支付居间报酬。如果未及时支付，则按未支付金额的10％向乙方承担违约责任即160611.99元未付款（1606119.9元×10％）。依据相关法律法规之规定，结合原被告之间工程居间合同约定的事实依据。为此，特具状至贵院，恳求贵院就其所诉请予以依法支持。被告湖南工业公司六分公司、湖南工业公司辩称，1、根据居间合同第三条第二款第二项约定原告的居间义务为促成被告六分公司与万和电力公司签订工程施工合同和协助被告向万和电力公司收取工程款，本案被告共向四川省鸿升万和电力工程有限公司开具工程款发票金额为20619851.77元，被告实际收到万和电力公司工程款金额为18647162.40元。就开具的发票金额万和电力公司尚有1972689.37元没有向被告支付。原告没有根据居间合同的约定完全履行完毕促使万和电力公司向被告支付工程款的义务。2、根据居间合同第四条第四款，约定居间费的计算依据是被告实际收到万和电力公司支付的工程款，计算标准为根据万和电力公司向被告支付的工程款金额4.5%进行支付。3、被告实际欠付原告居间费为165300元。理由是根据居间合同约定计算依据和标准被告实际收到万和电力公司的工程款金额为18647162.40元计算得出应付金额为838800元。被告已向原告支付居间费673500元，尚欠居间费165300元。4、原告无权要求被告按施工合同的金额向原告支付居间费。由于原告没有完全履行居间义务造成被告与万和电力公司签订的工程施工合同提前终止履行，被告与万和电力公司工程施工合同实际履行的金额为20619851.77元。被告实际收到万和电力公司工程款只有18647162.40元。根据居间合同的约定原告只能就被告已收到万和电力公司工程款金额向被告主张居间费。无权依据被告与万和电力公司签订的施工合同向被告主张居间费。综上，请求法庭驳回原告除被告尚欠原告165300元以外的金额诉请。本案原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据予以认定。对有异议的证据认定如下：原告提供的证据四，被告对关联性有异议，根据居间合同约定，居间费的计算依据和标准并不是施工合同约定的工程价款50658219．73元而是以被告从万和电力公司实际收到的工程款为结算依据。本院认为，被告的异议成立，原告的该组证据不能达到原告的证明目的。对于被告提供的证据二财务凭证，证明被告实际收到万和电力公司工程款18647162.40元，原告虽认为该凭证不能作为实际工程款的数额，更不能证明被告所提出的实际工程款18647162.40元，但未能提供相应证据证实被告收到工程款实际数额，故对该证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告湖南工业公司六分公司预分包合肥市大川新能源科技有限公司义井乡沈岗水库20MW＆林庄水库20MW渔光互补光伏发电项目光伏场区工程，便委托原告四川岳池公司与工程的承包方四川万和电力公司进行居间，最终促成湖南工业公司六分公司与万和电力公司于2016年8月25日签订工程分包合同，合同价款50658219.73元。2016年9月1日，原告四川岳池公司(乙方)与被告湖南工业公司六分公司(甲方)签订一份《合肥市大川新能源科技有限公司义井乡沈岗水库20MW＆林庄水库20MW渔光互补光伏发电项目其中的林庄水库28.1MW工程居间合同》。居间合同第三条双方的义务，1、甲方的义务，（3）如果居间成功，则甲方按本合同约定，向乙方支付居间报酬。如果未及时支付，则按未按时支付的10%向乙方承担违约责任。乙方的义务，（2）乙方在甲方与建设单位进行合同谈判期间，应尽到作为居间人的谨慎和诚实义务。如果能达成施工合同，那么在甲方的工程施工过程中，乙方仍有义务负责协调好甲方与建设单位的关系并协助甲方收取工程款。第四条居间报酬的计算方法、支付时间和支付方式，居间费用：甲方与该项目建设方“四川省鸿升万和电力工程有限公司”签订本项目工程承包合同金额的4．5％；暂估金额为2274260元，同时乙方向甲方提供11%正式增值税发票。居间费用的结算及支付：在乙方居间成功后，双方同意分阶段支付居间费用。并按下列约定的条件在乙方开具单位收据或发票后支付居间费。如果居间不成功，甲方无需向乙方支付任何费用。第一支付阶段：乙方确保甲方于2016年9月1日前完成甲方与“四川省鸿升万和电力工程有限公司”签订施工合同，施工合同签订后五个工作日内，甲方向乙方预支付居间费人民币300000元；乙方收到本笔款项后十日内提供11%正式增值税发票。第二支付阶段：工程款支付阶段，甲方在每收到一笔工程款后三个工作日内按收取款项金额的4.5%向乙方支付居间费；同时乙方向甲方提供11%正式增值税发票。如建设方能够按照合同约定及时足额支付工程款，甲方在收到合同价款70%工程款后，支付乙方合同价款90%的居间费（扣除预付居间费叁拾万），剩余10%在工程款结算后五个工作日，甲方一次性支付，同时乙方向甲方提供11%正式增值税发票。居间合同签订后，被告湖南工业公司六分公司向原告预支付居间费300000元及另外两笔居间费373500元，合计673500元。后因该工程分包合同终止履行。原告于2018年1月11日给被告湖南工业公司六分公司居间费发票165300元时，而被告湖南工业公司六分公司未付款，同时，并向原告邮寄一份工程居间合同结算协议，但原告未签字予以认可。本院认为：依法成立的合同受法律保护。原告四川岳池公司与被告湖南工业公司六分公司签订的合同，合法有效，应当予以履行。双方合同约定被告湖南工业公司六分公司在每收到一笔工程款后三个工作日内按收取款项金额的4.5%向原告支付居间费，是属于附条件履行的约定。因被告湖南工业公司六分公司已经举证其收到工程款的具体数额，而合同约定原告协助被告收取工程款，但原告未能举证相应证据推翻被告所举证据，因此，应按被告收到的实际工程款依约计算居间费用。关于原告收到被告湖南工业公司六分公司预支付居间费人民币300000元，能否在已经收到万和电力公司的工程款计算的居间费中扣除，本院认为，按照合同约定，湖南工业公司六分公司在收到合同价款70%工程款后，支付原告合同价款90%的居间费（扣除预付居间费叁拾万），本案中，被告未能举证证明已经与万和电力公司决算工程价款，并且所收工程款比例达到70%，故该预支付居间费300000元不应从已经收到的工程款计算居间费中扣除。被告湖南工业公司六分公司应当按照已经收到的工程款给付居间费，该分公司共收到工程款18647162.40元，应当支付居间费839122元，已经支付居间费373500元，尚欠465622元未付，其中165300元，原告已经开具增值税专用发票，另外300322元也应当按照在收款的同时开具的11%增值税专用发票。关于原告诉请违约责任，因被告给付钱款，原告开具增值税发票，属于同时履行义务，原告向被告湖南工业公司六分公司开具165300元增值税发票后，被告湖南工业公司六分公司应当按照合同的约定在收到工程款范围内支付居间费用，因未及时履行，构成违约，故应当按照合同约定承担未按时支付居间费用的10%违约责任。被告湖南工业公司六分公司是被告湖南工业公司的分公司，因此，被告湖南工业公司对其分公司所负债务在不能履行的范围内承担给付责任。有关原被告的其他主张和辩解无证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第四百二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、湖南省工业设备安装有限公司六分公司于本判决生效之日起十日内给付四川省岳池送变电工程公司居间费465622元，并承担违约金16530元，合计482152元；湖南省工业设备安装有限公司在湖南省工业设备安装有限公司六分公司不能履行债务的范围内承担给付责任；二、四川省岳池送变电工程公司于本判决生效后十日内提供给湖南省工业设备安装有限公司六分公司居间费为300322元的11%增值税专用发票；三、驳回四川省岳池送变电工程公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20700元，由四川省岳池送变电工程公司负担15580元，湖南省工业设备安装有限公司六分公司、湖南省工业设备安装有限公司负担5120元。上述未付款汇至本院账户（汇款时注明案号），户名：长丰县人民法院代管款；账号：20000011287110300003240；开户行：安徽长丰农村商业银行股份有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  陈庆权审 判 员  张建中人民陪审员  陈 光二〇一八年八月六日书 记 员  郑义燕附1、本案证据目录一、原告提交证据及证明目的如下：证据一、1、原告企业营业执照、法人证书、法人身份证、各1份；2、被告企业信息单（2页）；证明目的：1、证明原被告及法人基本信息。2、证明原被告与涉诉的关联性及适格性。证据二、1、工程居间合同（4页）；2、分包合同（52页）；证明目的：1、证明工程居间合同与原告涉诉主张计算依据；2、证明分包合同与涉诉的关联性。证据三、发票（3张）1、证明被告于2016年10月19日支付居间费30000元，2017年1月26日支付居间费15000元，2017年5月26日支付居间223500元（上三笔款合计673500元）。证据四、1、发票（1张）；2、被告（单方）工程居间合同结算协议；证明目的：1、证明原告2018年1月11日开的发票款165300元，被告拒付及涉诉违约依据。2、证明被告拒付居间费及单方制作结算协议的行为违反居间合同约定以工程款50658219.73元的4.5％计算居间费和计算违约金的事实依据。二、被告提交证据及证明目的如下：证据一、居间合同一份（复印件已与原告核对，原告已提供被告就不再提供）；证明目的：根据第四条第四款，居间费的计算依据是，按被告实际收到四川省鸿升万和电力工程有限公司工程款4.5%进行计算支付。证据二、被告收到四川省鸿升万和电力工程有限公司工程款的财务凭证（复印件已与原告核对）；证明目的：被告实际收到四川省鸿升万和电力工程有限公司工程款18647162.40元。证据三、被告收到居间费发票两张金额为838800元，被告已向原告支付673500元，被告尚欠的居间费为165300元（复印件）。证明目的：被告尚欠的居间费为165300元。证据四、工作联系函、中国邮政EMS特快专递（均复印件），证明被告向四川省鸿升万和电力工程有限公司发工作联系函，未能送达。附2、本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；应当的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第四百二十六条居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。