安徽省芜湖市鸠江区人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖0207刑初170号公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。被告人李春孝，男，1969年11月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省芜湖市鸠江区，住本区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年4月3日被芜湖市公安局鸠江分局决定刑事拘留并执行，同年5月10日因芜湖市鸠江区人民检察院决定不批准逮捕，当日被芜湖市公安局鸠江分局决定取保候审，同年6月27日被芜湖市鸠江区人民检察院决定取保候审，同年8月14日被本院决定取保候审。辩护人夏薇，安徽夏薇律师事务所律师。辩护人裴明，安徽夏薇律师事务所律师。被告人陶能礼，男，1984年3月25日出生，汉族，初中文化，个体养殖，户籍所在地和住址均在安徽省芜湖市芜湖县，2003年11月17日因盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金5000元，2016年1月13日因开设赌场罪被马鞍山市雨山区人民法院判处拘役三个月，并处罚金4000元，因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月15日被芜湖市公安局鸠江分局决定取保候审，同年6月27日被芜湖市鸠江区人民检察院决定取保候审，同年8月14日被本院决定取保候审。指定辩护人张明勇，安徽兄弟律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉[2018]170号起诉书指控被告人李春孝、陶能礼犯开设赌场罪，于2018年8月13日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院决定适用简易程序，实行独任审判，于2018年8月24日依法公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员程某出庭支持公诉，被告人李春孝及其辩护人裴明、被告人陶能礼及其指定辩护人张明勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2018年3月初，被告人李春孝、陶能礼二人共同商议，由被告人李春孝提供位于本区滨河馨居小区5栋2单元402室的棋牌室进行赌博，并提供麻将牌作为赌具；由被告人陶能礼邀集人员参与赌博；双方商定被告人李春孝分得赌场渔利款的60%，陶能礼分得赌场渔利款的20%，20%的渔利款用于赌场开支。2018年3月2日（农历正月十五）至同年4月2日期间，被告人陶能礼多次邀集王某1等人到该赌场赌博，被告人李春孝设定以“牛牛”的方式赌博、确定抽头比例、并安排王钢、芮某1望风和在赌场收取抽头费。至2018年4月2日案发，该赌场从中抽头渔利共计10万元，其中被告人李春孝分得6万元，被告人陶能礼分得2万元余元，余款用于王钢、芮某1等人员工资和赌场开支。2018年4月2日公安机关将该赌场查获，扣押赌具麻将牌38张，扣押赌资7420元，当场抓获被告人李春孝。2018年5月4日被告人陶能礼主动投案。公诉机关认为，被告人李春孝、陶能礼为他人赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具来组织他人赌博，并从中抽头渔利10万元，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，被告人李春孝、陶能礼的行为属于共同犯罪，在共同犯罪中二被告人分工明确，不宜区分主从犯。被告人李春孝案发后能如实供述自己的犯罪行为，是坦白，被告人陶能礼能主动投案并如实供述自己的犯罪行为，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款的规定，可以从轻处罚。被告人李春孝、陶能礼对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，辩解所获得的抽头款项部分用于赌场的开支，公安机关扣押的7420元属被告人李春孝个人财产，当庭自愿认罪。被告人李春孝辩护人的主要辩护意见是：一、本案罪名应定性为赌博罪；二、本案抽头盈利数额不宜以十万元计算；三、公安机关扣押的被告人李春孝7420元不应作为赌资款予以没收；四、被告人李春孝到案后如实供述自己的罪行，能认罪悔罪，依法可以从轻处罚；五、被告人李春孝愿意积极退赃；六、被告人李春孝犯罪情节不严重，社会危害性小。综上，建议法庭对被告人李春孝适用缓刑。被告人陶能礼指定辩护人的主要辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人陶能礼犯开设赌场罪无异议；二、被告人陶能礼具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、被告人陶能礼主动到公安机关投案，并如实供述了自己的全部犯罪事实，系自首；2、被告人陶能礼在本案共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯；3、被告人主观恶性不大,社会危害性小；4、被告人陶能礼家庭极其困难。综上，建议法庭对被告人陶能礼适用缓刑。辩护人向法庭提交了芜湖县六郎镇强湾村村民委员会出具的家庭困难证明和渔业承包合同复印件一份，以证实被告人陶能礼家庭极其困难和承包鱼塘的事实，公诉人对上述证据的真实性不持异议，但认为与本案无关联性。经审理查明：2018年3月初，被告人李春孝、陶能礼二人共同商议，由被告人李春孝提供位于本区滨河馨居小区5栋2单元402室的棋牌室进行赌博，并提供麻将牌作为赌具；由被告人陶能礼邀集人员参与赌博；双方商定被告人李春孝分得赌场抽头渔利款的60%，被告人陶能礼分得赌场抽头渔利款的20%，另20%的抽头款用于赌场开支。2018年3月2日（农历正月十五）至同年4月2日期间，被告人陶能礼多次邀集王某1等人到该赌场赌博，被告人李春孝设定以“牛牛”的方式赌博、确定一定的抽头比例、并安排王钢（另案处理）、芮某1望风和在赌场收取抽头费。至2018年4月2日案发，该赌场从中抽头渔利共计约10万元，其中被告人李春孝取得抽头渔利款约6万元，被告人陶能礼取得抽头渔利款约2万元，余款用于王钢、芮某1等人员工资和赌场开支。2018年4月2日公安机关将该赌场查获，扣押赌具麻将牌38张，扣押被告人李春孝放于现场一包内现金7420元，当场抓获被告人李春孝。2018年5月4日被告人陶能礼主动投案。被告人李春孝、陶能礼到案后如实供述了犯罪事实。另查明，公安机关扣押的现金7420元现有证据无法证实系现场查获的赌资，应认定为被告人李春孝个人财产，可冲抵被告人李春孝应当退交的抽头渔利款，作为违法所得依法予以追缴。案件审理期间，被告人李春孝、陶能礼分别主动退交违法所得52580元、12000元。上述事实，被告人李春孝、陶能礼在庭审中除对取得的抽头渔利款的去向和公安机关扣押的现金7420元的性质提出辩解外，其他均无异议，并有受案登记表、被告人李春孝、陶能礼的户籍查询单、（2016）皖0504刑初8号刑事判决书、芜湖市公安局湾里派出所出具的抓获经过、行政处罚决定书、芜湖市公安局湾里派出所出具的情况说明以及现场刑事照片、鸠江区官陡街道星辰社区出具的证明、交款收据、证人王钢、芮某1、赵某、曹某、谢某、王某1、茆竹青、李某、芮某2、陈某、王某2、田某、杨某等人的证言、被告人李春孝、陶能礼的供述与辩解、公安机关查获现场的检查笔录、赌博现场视频等证据证实，足以认定。本院认为：被告人李春孝、陶能礼为他人赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具来组织他人赌博，并从中抽头渔利10万元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人李春孝、陶能礼设立固定场所，设定确定的赌博方式，提供赌具，在固定的时间内持续组织他人赌博，从中抽头渔利，其行为符合开设赌场罪的犯罪特征，应当认定为开设赌场罪，被告人李春孝辩护人关于本案罪名应定性为赌博罪的辩护意见与事实不符，不予采纳；关于被告人李春孝、陶能礼共抽头渔利约10万元，其中被告人李春孝取得抽头渔利款约6万元，被告人陶能礼取得抽头渔利款约2万元的事实，有被告人李春孝、陶能礼在公安机关的多次供述能相互印证，且有多名证人证言相佐证，至于二被告人取得抽头渔利款后的用途不影响该事实的认定，故对二被告人的辩解和被告人李春孝辩护人的辩护意见不予采纳；被告人李春孝、陶能礼的行为属于共同犯罪，在共同犯罪中二被告人分工明确，不宜区分主从犯，被告人陶能礼指定辩护人关于被告人陶能礼在本案共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯的辩护意见与事实不符，不予采纳，但被告人陶能礼在共同犯罪中作用相对较小，可酌定予以从轻处罚。被告人李春孝到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，被告人陶能礼主动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可依法分别予以从轻处罚；在案件审理期间，被告人李春孝主动退交全部违法所得，被告人陶能礼主动退交部分违法所得，可酌定分别予以从轻处罚；根据被告人李春孝的犯罪情节、悔罪表现和社会危害程度，可对其宣告缓刑，对其辩护人关于建议法庭对被告人李春孝适用缓刑的辩护意见予以采纳；被告人陶能礼有前科，且属于同种罪名，可酌定予以从重处罚，并不宜适用缓刑，对其指定辩护人关于建议法庭对被告人陶能礼适用缓刑的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李春孝犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年六个月，并处罚金30000元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人陶能礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月31日起至2019年2月28日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）三、违法所得人民币72000元予以追缴，作案工具赌具麻将牌38张予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员 张 军二〇一八年八月三十一日书记员 黄婷婷附《中华人民共和国刑法》条文：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。