湖南省衡山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0423刑初83号 公诉机关湖南省衡山县人民检察院。 被告人符建国，绰号国妹几，男，1968年6月2日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，住湘潭县。2017年7月24日，因涉嫌贩卖毒品犯罪被衡山县公安局刑事拘留。2017年8月30日经衡山县公安局决定取保候审。2018年7月4日经本院决定逮捕。2018年7月5日被执行逮捕。现羁押于衡山县看守所。 辩护人刘丰云，男，汉族，1961年4月20日出生，衡山县人，住衡山县。 被告人徐辉光，男，1972年6月2日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，住湘潭县。2017年10月18日，因涉嫌贩卖毒品犯罪被衡山县公安局刑事拘留。2017年11月1日经衡山县公安局决定取保候审。2018年7月4日经本院决定逮捕。2018年7月5日被执行逮捕。现羁押于衡山看守所。 湖南省衡山县人民检察院以山检公诉刑诉[2018]64号起诉书指控被告人符建国犯贩卖毒品罪、非法持有枪支、弹药罪，被告人徐辉光犯贩卖毒品罪，于2018年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月5日公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派检察员谭某出庭支持公诉，被告人符建国及其辩护人刘丰云、被告人徐辉光到庭参加诉讼。现已审理终结。 衡山县人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 2017年7月6日20时许，赵某1向被告人符建国提出购买毒品，因符建国没有毒品，便联系被告人徐辉光称自己有朋友想买毒品，徐辉光遂向周凯歌买了500元毒品。徐辉光将毒品分出一部分供自己吸食外，把另一部分则于2017年7月7日凌晨2时和符建国一起到赵某1家中以300元的价格卖给了赵某1。 二、非法持有枪支、弹药罪 2017年7月25日9时许，衡山县公安局民警在办理符建国毒品案件过程中对符建国的住宅进行搜查，查获符建国一把自制火药枪及钢珠1130粒。经鉴定，在被告人符建国家中查获疑似枪支击发功能完好，能够有效击燃底火，是以火药为能量的枪支。 指控认为，被告人符建国、徐辉光的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，依法应追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人徐辉光系主犯，符建国系从犯，应分别依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定处罚。被告人符建国的行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，依法应追究刑事责任。被告人符建国犯有数罪，还应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定处罚。并对二被告人提出相应的量刑建议。 被告人符建国对起诉书指控其犯贩卖毒品罪无异议，对起诉书指控其犯非法持有枪支、弹药罪提出异议。认为枪支是坏的，自己没有弹药，其不构成非法持有枪支、弹药罪。辩护人的意见是，1、对公诉机关指控被告人符建国犯贩卖毒品罪无异议。但在整个贩卖过程中，被告人符建国起次要作用，是从犯；2、符建国用鸟铳打过几次猎是事实，但因时间长久，扳手已坏，鸟铳现已不能使用，不能认定为枪支，且钢珠不是弹药，故被告人符建国不构成非法持有枪支、弹药罪；3、符建国是初犯，当庭认罪，建议对被告人符建国判处管制。 被告人徐辉光对起诉书指控的事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。 经审理查明： 一、被告人符建国、徐辉光犯贩卖毒品罪 2017年7月6日20时许，赵辉骑摩托车到被告人符建国位于湘潭县龙口乡紫桥村荷塘组的家中向其购买毒品，符建国承诺搞到毒品便会送到赵某1家去。后符建国联系被告人徐辉光称自己有朋友想购买毒品，徐辉光遂在湘潭市周凯歌（另案处理）处买了500元毒品含甲基苯丙胺（冰毒）及甲基苯丙胺片剂（麻古）。徐辉光将毒品分出一半以供自己吸食，并在自己的小车里吸食了一部分，另一半则欲以300元卖给符建国的朋友。7月7日凌晨2时许，符建国、徐辉光在衡山县敬老院附近汇合，随后符建国带着徐辉光一起来到赵某1位于衡山县的家。赵某1称送货太晚了不想再要，符建国便说大老远的送过来怎么能不要。最后，二人将一个透明塑料袋装着的冰毒和麻古卖给赵某1，并在赵某1卧室内吸食了徐辉光之前剩下的毒品，后徐辉光拿了赵某1支付的300元毒资与符建国离开现场。赵某1欲吸食毒品时被其兄赵某2发现并报警，衡山县公安局民警在现场查获了其购买的冰毒0.7克、麻古1粒0.09克。 经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定：本案中缴获物疑似麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；缴获物疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分。 2017年7月24日，被告人符建国在衡山县白果镇五一村五一水库鱼棚被衡山县公安局民警抓获并进行讯问，如实供述了犯罪事实。当日，被告人符建国被衡山县公安局刑事拘留，同年8月30日经衡山县公安局决定取保候审，共计羁押38日。2017年10月17日，被告人徐辉光在湘潭县易俗河镇紫薇路附近被湘潭县公安局民警抓获，当日被衡山县公安局民警押解回衡山并进行讯问，如实供述了犯罪事实。次日，被告人徐辉光被衡山县公安局刑事拘留。同年11月1日经衡山县公安局决定取保候审，共计羁押16日。2018年7月4日经本院决定对被告人符建国、徐辉光变更强制措施予以逮捕收监，2018年7月5日由衡山县公安局执行逮捕。 上述事实，被告人符建国、徐辉光在开庭审理过程中无异议，并有1、到案经过、户籍信息资料、提取物证登记表、扣押决定书、扣押物品清单、视频截图、通话详单、甲基安非他明现场检测报告书、动态管控信息表、立案决定书、公安办案系统录入情况、责令社区戒毒决定书、行政处罚决定书等书证；2、证人赵某1、赵某2等人的证言；3、鉴定意见；4、现场勘验笔录、称重笔录、辨认笔录及现场照片等证据予以证明，足以认定。 二、被告人符建国犯非法持有枪支罪 2015年下半年，被告人符建国从他人手中购买一把自制鸟铳及火药、钢珠用于打猎。2017年7月25日9时许，衡山县公安局民警在办理符建国贩卖毒品案时，对符建国位于湘潭县龙口乡紫桥村荷塘村民组的住宅进行搜查，在右侧墙角发现一把自制火药枪，在一楼右前正房抽屉内搜查出1130粒钢珠。 经衡阳市公安局物证鉴定所鉴定：涉案疑似枪支击发功能完好，能够有效击燃底火，是以火药为能量的枪支。 上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明： 1、到案经过，证明2017年7月24日，被告人符建国被衡山县公安局民警书面传唤到案； 2、扣押决定书，证明2017年7月28日，民警依法从符建国处扣押击发火药枪所用钢珠1130粒、鸟铳1支； 3、搜查笔录，证明2017年7月25日9时许，衡山县公安局民警依法对被告人符建国的住宅进行搜查，在符建国家一楼后面的右侧墙角搜出一把鸟铳（鸟铳长91cm，枪管长80cm），从其一楼的右前正房卧室抽屉里搜出1130粒钢珠。 4、证人符某的证言，证明其老公符建国有一把以火药为能量的自制鸟铳，并使用鸟铳打过几次猎，民警在其家搜出的鸟铳和钢珠是符建国的，一共搜出1130粒钢珠。 5、被告人符建国的供述，证明2015年下半年的一天晚上，其从一个外地人手里以500块钱买了一把鸟铳，当时一起还买了一包钢珠和几两火药。鸟铳放在其家屋后右侧的墙角里，用这把鸟铳打过二十来次猎，总共打了8个兔子，钢珠被其放在自己家楼右前正房抽屉里。 6、现场勘验笔录及现场照片，证实案发现场的位置及现场概貌。 7、衡阳市公安局物证鉴定所衡公物鉴（痕迹）字[2017]803号物证鉴定书，证明经依法鉴定从被告人符建国家中查获的鸟铳是以火药为能量的枪支。 本院认为，被告人符建国、徐辉光违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品，仍贩卖给他人吸食，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人符建国违反国家对枪支的管理规定，明知系枪支而非法持有，其行为构成非法持有枪支罪。被告人符建国及其辩护人提出其持有的鸟铳已坏,不能使用，不能认定为枪支，不构成非法持有枪支罪。经查，该鸟铳具有自制单管火药枪的完整结构和外形，击发功能完好，能够有效击燃底火，是以火药为能量的枪支，故被告人符建国及辩护人提出的该意见与客观事实不符，本院不予采信。公诉机关指控被告人符建国持有的钢珠1130粒系弹药，但未提交相关证据证实，亦未对钢珠做弹药鉴定，故指控被告人符建国犯非法持有弹药罪的证据不确实、充分，故对被告人符建国及辩护人提出的不构成非法持有弹药罪的意见，本院予以采信。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人徐辉光起主要作用，系主犯。被告人符建国起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人符建国、徐辉光到案后，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人符建国犯数罪，依法应当数罪并罚。结合被告人符建国、徐辉光的犯罪情形、罪后表现，对被告人符建国适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第一百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，对被告人徐辉光适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人符建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月5日起至2019年5月27日止。罚金限在判决生效后三十日内缴纳。）； 二、被告人徐辉光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月5日起至2019年1月19日止。罚金限在判决生效后三十日内缴纳。）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  廖志高 代理审判员  李思洁 人民陪审员  罗金平 二〇一八年八月十四日 书 记 员  宾小文 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。                            校对责任人：廖志高 打印责任人：宾小文