包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终528号   上诉人(原审原告)：李立新，男，1973年3月6日出生，蒙古族，原包头市烁业机械设备有限公司员工，现住包头市。   委托诉讼代理人：张平，内蒙古铎誉律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：包头市烁业机械设备有限公司，统一社会信用代码×××。   法定代表人：王诚勇，公司经理。   委托诉讼代理人：孙其中，包头市东河区148法律服务六所法律工作者。   上诉人李立新因与被上诉人包头市烁业机械设备有限公司劳动争议一案，不服包头市九原区人民法院于（2017）内0207民初1629号民事判决，本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李立新的委托诉讼代理人张平、被上诉人包头市烁业机械设备有限公司的委托诉讼代理人孙其中等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人李立新上诉请求：1、维持包头市九原区人民法院（2017）内0207民初1629号民事判决第一、二、三项判决；2、撤销该判决第四项，改判被上诉人包头市烁业机械设备有限公司一次性支付伤残赔偿金24500元、一次性工伤医疗补助金35952元，一次性伤残就业补助金35952元，生活护理费3955元，停工留薪期工资10500元，生活费31200元，工伤鉴定费2719元，合计144422元。事实和理由：上诉人在被上诉人处工作时，左眼被击伤，造成工伤，由于超过工伤认定期限，致使工伤认定部门未能作出认定，过错责任在被上诉人，法院应据实认定为工伤。原审采信司法鉴定未达到劳动能力丧失标准不当，上诉人的左眼伤害构成十级伤残，左眼近乎失明,而鉴定报告却认定为没有丧失劳动能力法院采信该证据不当。上诉人在被上诉人处工作时左眼受伤，理应得到工伤赔偿待遇。   被上诉人包头市烁业机械设备有限公司辩称：同意一审判决，不认可上诉人的上诉理由。   一审法院认定的事实：原告李立新系被告烁业公司员工，于2011年10月开始在被告处工作，从事机械加工工作，月工资3600元。2015年7月29日下午6时许，原告在作业时左眼被溅起的铁屑击伤，被送入包头市中心医院，诊断为“眼外伤，结合膜损伤，巩膜损伤，创伤性虹膜睫状体炎，创伤性视网膜病变，持续性散瞳瞳孔放大”，原告住院治疗33天，期间的医疗费均由被告支付。原告在工作期间，被告没有给原告办理工伤保险。事发后，被告未向有关部门申请工伤认定。原告于2016年3月30日填写了《工伤认定申请表》，被告于2016年6月15日在该申请表上签注了“同意”，其法定代表人签名并加盖了公章。原告于2017年2月23日向包头市九原区人力资源和社会保障局申请工伤认定。该局于2017年3月17日作出九原人社工伤非受字（2017）第1号工伤认定申请不予受理决定书，以原告申请工伤认定超过一年为由决定不予受理。并告知原告如不服该决定，有权提起行政复议或行政诉讼，但原告未提起行政复议或行政诉讼。2017年5月22日，原告向该院提起诉讼，后于同年8月28日以存在前置程序缺失为由，申请撤回起诉，该院作出（2017）内0207民初974号民事裁定书，准许原告撤诉。原告于2017年9月1日向包头市九原区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于同年9月11日作出包九原劳人仲字（2017）131号不予受理通知书，以原告未经工伤认定的情况下申请仲裁，不符合申诉条件为由，决定不予受理。在诉讼中，原告申请对其劳动能力进行鉴定。该院依法委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行鉴定，结论为原告的伤情未达到劳动能力丧失标准。   一审法院认为，原告李立新要求与被告烁业公司解除劳动关系，被告亦表示同意，且被告在原告工作期间未给原告办理社会保险手续，故原告的该项请求，该院予以支持。被告未给原告办理社会保险手续，双方解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金。原告要求按月工资3500元，以7．5年工龄计算，共计26250元，被告认可，同意支付，该院予以支持。关于原告要求被告赔偿医疗费567元，原告提供的门诊票据为537元，被告应予赔偿。关于原告的其他诉讼请求，即要求被告给付一次性伤残补助金24500元，一次性工伤医疗补助金35952元，一次性伤残就业补助金35952元，生活护理费3955元，停工留薪期工资10500元，生活费31200元，因原告的工伤申请被包头市九原区人力资源和社会保障局不予受理，而原告未依法提起行政复议或行政诉讼，其未被认定为工伤，故原告的上述诉讼请求，该院不予支持。关于原告请求的鉴定费2719元，原告在第一次起诉是按《人体损伤致残程度分级》所作的鉴定，与本案无关。原告在本案中申请的鉴定，结论为未达到劳动能力丧失标准，故原告关于鉴定费的请求该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告李立新与被告包头市烁业机械设备有限公司的劳动关系；二、被告包头市烁业机械设备有限公司支付原告李立新经济补偿金26250元；三、被告包头市烁业机械设备有限公司赔偿原告李立新医疗费537元；四、驳回原告李立新的其他诉讼请求。上述内容于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告包头市烁业机械设备有限公司负担。   二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。   本院认为，李立新与包头市烁业机械设备有限公司存有劳动关系，李立新在包头市烁业机械设备有限公司工作时，左眼被击伤，包头市烁业机械设备有限公司有责任、有义务为其申报工伤，由于包头市烁业机械设备有限公司懈怠、推诿、不配合致使工伤认定超过法定期限，导致李立新未能享有相应的工伤待遇，其过错责任主要在包头市烁业机械设备有限公司，本着公平、合情、合理的原则，包头市烁业机械设备有限公司应对李立新所受伤害应予赔偿，故依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条之规定，本院酌情确定包头市烁业机械设备有限公司应赔偿李立新10万元。   综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:   一、维持内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2017）内0207民初1629号民事判决第一、二、三项，即一、解除原告李立新与被告包头市烁业机械设备有限公司的劳动关系；二、被告包头市烁业机械设备有限公司支付原告李立新经济补偿金26250元；三、被告包头市烁业机械设备有限公司赔偿原告李立新医疗费537元；   二、撤销内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2017）内0207民初1629号民事判决第四项，即四、驳回原告李立新的其他诉讼请求；   三、被上诉人包头市烁业机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人李立新10万元；   四、驳回上诉人李立新的其他诉讼请求；   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金；   一、二审案件受理费共20元，由包头市烁业机械设备有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二0一八年八月九日   书记员 盛时明   附：本判决书依据的法律规定：   《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、人身的应当承担民事责任。   没有过错，但法律规定应当承担民事责任。   《中华人共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审