江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0681民初2762号原告：曹椿年，男，1938年9月10生，汉族，住海门市。委托诉讼代理人：陈卫东，江苏东疆律师事务所律师。被告：韩建，男，1965年9月24日生，汉族，住南通市崇川区。被告：江苏濠阳律师事务所，住所地南通市崇川区南大街**兴胜大厦**。负责人：韩建，该所主任。原告曹椿年与被告韩建、江苏濠阳律师事务所（以下简称濠阳所）清算责任纠纷一案，本院于2018年4月3日立案受理,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹椿年及其委托诉讼代理人陈卫东、被告韩建、被告濠阳所负责人韩建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹椿年向本院提出诉讼请求：两被告共同赔偿原告损失777447.29元。被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、被告违法清算的事实。2014年3月10日，海门市人民法院以（2014）门商清字第0001号民事裁定，立案受理南通市恒荣机泵厂有限公司强制清算案，4月24日指定濠阳所组成清算组，2014年5月15日，清算组进驻。清算期内，被告公然违背最高院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》中“关于审理公司强制清算案件应当遵循的三个原则，1、坚持清算程序公正原则，2、坚持清算效率原则，3、坚持利益均衡原则。清算期间，被告出台并执行了违法安置职工的文件。2014年7月28日，清算组在企业宣传窗张贴职工放假通知。事隔三十五个月，清算组于2017年7月14日召集职工在三厂镇格林豪泰酒店集中，在召集地张贴了《南通市恒荣机泵厂有限公司职工债权表》（简称《职工债权表》）、《南通市恒荣机泵厂有限公司职工债权汇总说明》（简称《债权汇总说明》），并向股东邮寄了这两份材料。2017年9月10日，清算组向股东邮寄了《关于新增部分职工债权的情况通报》，在“增加数据表”中有“原法院数据”和“现法院数据”栏目。并写明“如有意见请书面回复至江苏濠阳律师事务所裘律师收”。二、诉其违法的理由。1、2014年7月28日的《通知》通知职工放假，未依照法律规定的时间与职工解除劳动合同，并继续发放生活费、缴纳社会保险，致使股东利益受损。违背了《中华人民共和国劳动合同法》第44条用人单位被依法宣告破产的劳动合同终止及省高院《关于审理公司强制清算案件若干问题的意见（试行）》第41条人民法院裁定启动强制清算程序后，清算组应当书面通知公司全体职工终止劳动合同的规定。2、2017年6月22日的《职工债权表》、《债权汇总说明》未依照法律规定计算债权，多计算裁定日后的欠发工资、经济补偿金、缴纳社会保险，住房公积金，致使股东利益受损。清算组的文件违背了下列规定：省高院《关于审理破产案件若干问题的讨论纪要》第34条规定，确定破产企业是否欠职工工资及所欠工资额以破产宣告日为准，不应计算至破产企业注销之日。最高院《关于实行社会保险的企业破产的各种社会保险统筹费用应缴纳至何时的批复》中规定，参加社会保险的企业，破产的欠缴社会保险统筹费用应缴至人民法院裁定宣告破产之日。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第5条规定，经济补偿金最多不超过十二个月。南通市公积金管理中心海门市管理部通金管海门（2010）7号通知“新开户单位统一从2010年1月起缴存，对以前部分待单位有条件时逐步解决。3、2017年6月22日的《职工债权表》未依照法律规定，未经全体债权人确认，未经法院批准便实施了债权清偿，侵害股东利益。违背了省高院《关于审理公司强制清算案件若干问题的意见（试行）》第73条规定：债务清偿方案经全体债权人确认，且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。4、违背了海门法院2015年9月6日的文件监督，至今未落实法院的要求。海门法院于2015年9月6日作出了（2014）门商清字第00001-3号、（2014）门商清字第00001-4号两个文件，要求清算组就应收帐款清收方案、职工安置、风机盘存等重要问题依法办事，但被告竟对法院的监督置之不理，事隔十多天竟漠视法院的指导，违背清算程序将公司首次上网拍卖。2017年7月14日距裁定之日已达四十个月之久，仍未见2014年7月28日通知中所讲“待《职工分流安置方案》经海门法院批准后第一时间通知到每个职工”。被告以权压法，不惜股东利益随心所欲安置职工。三、诉求赔偿的损失的初步统计。被告造成的损失：1、经济补偿金960182元。2、职工生活费5822160元，3、社保费202万元，4、住房公积金1548788.36元，合计10351130元。现原告主张其中的777447.29元。被告韩建辩称，海门法院受理南通市恒荣机泵厂有限公司（以下简称恒荣公司）清算一案后，指定濠阳所为清算机构，负责组成恒荣公司清算组。其作为濠阳所负责人，被指定为清算组的负责人，这是一个典型的职务行为。即使作为清算机构的清算组要对外承担责任，承担责任主体也应当是清算组，而非清算组的负责人。故原告列韩建为被告主体不适格，请求法院驳回原告对韩建的起诉。被告濠阳所辩称，在清算过程中，有关职工的安置方案是清算组在调查基础上，同时向恒荣公司职工进行公示无异议的情况下，上报海门法院批准后清算组实施执行的，该安置方案事实清楚，依据充分，程序合法。其次，由于对有关清算过程中企业是否需要进行和解以利于恒荣公司的重生以及恒荣公司在清算组接管时还存在着在线生产的情况，因此虽然省高院有关指导意见中提出了在进入清算程序后职工的劳动合同关系终止的意见，但在实际操作过程中对恒荣公司的职工解除劳动合同之后应支付的欠发工资、经济补偿金等无法支付，所以结合劳动合同法第85条的规定以及当地政府在接访后提出的相关意见基础上，经过政府、法院与职工协商后达成共识，在欠发工资、补偿金等不能到位的情况下，暂时保留职工的合同关系，由恒荣公司按照海门市最低工资标准的80%支付职工生活费等，直至解除合同。恒荣公司清算一案目前仅仅是将恒荣公司的主要实物资产进行了处置，处置后对职工进行了合理安置。对申报债权的供应商、配套商等的债权尚未分配，恒荣公司的应收账款还在清收中。因此，恒荣公司清算一案还在进行中。根据这一情况，原告主张本案的相关权利也不符合法律规定。对债权人未得到清偿的情况下，作为公司股东是不能优先于债权人进行分配的。经庭审举证、质证，下列事实可以认定：南通市恒荣机泵厂有限公司（以下简称恒荣公司）成立于1993年11月27日，经工商管理部门核准营业期限为1993年11月27日至2013年11月26日，其股东有曹椿年等人，注册资本为560万元，其中曹椿年认缴出资额为42.44908万元，实缴出资为42.44908万元，占比为7.5802%。恒荣公司营业期限届满后，于2013年12月8日召开股东大会，股东大会未能就公司存续事宜达成一致意见，公司依法应进入清算程序，但未能成立清算组进行清算，后南通华新环保设备有限公司作为恒荣公司债权人申请海门市人民法院对恒荣公司进行强制清算。海门市人民法院于2014年3月10日作出（2014）门商清字第0001号民事裁定书[后裁定将（2014）门商清字第0001号更正为（2014）门商清字第00001号]，裁定如下：决定立案受理申请人南通华新环保设备工程有限公司请求对被申请人南通恒荣机泵厂有限公司强制清算的申请（后裁定将南通恒荣机泵厂有限公司更正为南通市恒荣机泵厂有限公司）。2014年4月24日，海门市人民法院作出（2014）门商清字第00001-1号决定书，指定濠阳所组成恒荣公司清算组（以下简称清算组）。清算组对恒荣公司清算过程中，于2014年7月28日在恒荣公司张贴通知，向恒荣公司全体职工通知如下：一、从2014年7月29日起，除临时管理小组成员外，其他所有职工均放假，七月份的工资按原规定执行。二、从2014年8月1日起，放假期间全体职工均享受统一的生活费，标准为海门市最低工资标准的80%。放假期间职工个人应缴纳的社保金和企业应缴的社保金均由企业承担和缴纳。三、放假的终止时间期限，待《职工分流安置方案》经海门市人民法院批准后，即第一时间通知到每个职工。四、企业退休返聘人员终止合同的方案一经确定，立刻通知到每个职工。2014年12月8日，清算组制定了清算方案，报请海门市人民法院确认，后清算组根据海门市人民法院主持的听证会对清算方案进行了修改，并于2015年1月9日重新提交了清算方案。海门市人民法院于2015年1月20日作出的（2014）门商清字第00001-2号民事裁定书，裁定如下：确认恒荣公司清算组提出的清算方案合法有效，由清算组予以执行。此后，清算组对恒荣公司的部分资产按清算方案进行了处置，同时就财产拍卖、职工安置等问题向海门市人民法院作出了情况汇报。2017年6月27日，清算组作出了恒荣公司职工债权汇总说明，明确了职工债权组部分、各债权具体计算方式、职工债权计算方式等，最后明确，单位承担职工债权为13158937元，职工集资款本金为1500000元及利息，欠缴国税费用480000元，欠缴地税费用550000元，欠缴社保2020000元，上述费用合计18590187元。目前，恒荣公司强制清算一案，海门市人民法院正在审理中，经清算组统计，截至目前除了职工债权外，还有74位债权人申报的债权未处置，申报金额为891万元，其中有3户系国家债权，金额共计131万元，其他普通债权确认的有68户，金额共计535万元，另有10户债权人的债权待确认，金额为80万元。另有不确认债权的有9户，金额共计146万元，其中有2户已提出了异议。恒荣公司的资产中尚有部分车辆未处置，部分应收账款及应收回的财产也未处置完毕。上述事实，由恒荣公司的营业执照、章程、海门市人民法院的裁定书、清算组作出的清算方案、关于处置职工债权及集资款方案的报告及到庭当事人的庭审陈述等证据在卷予以佐证。本院认为：《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二、三款规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。本案中，海门市人民法院对恒荣公司强制清算一案正在审理中，清算组已处置了部分资产，但尚有部分债务、应收账款及相关资产未处置完成，恒荣公司的资产能否清偿全部债务，目前尚不能确定。退一步讲，即使清算组在清算过程中存在过错应当赔偿，赔偿的相关权利人尚不确定，如果恒荣公司的资产在清算过程中能清偿全部债务，则待清算结束后股东才能主张相关财产权益。也即本案原告所主张权利的条件尚未成就，本院对原告的主张，不予支持。对于曹椿年将韩建列为被告，向其主张相关权利，因韩建在本案中的相关行为系职务行为，所产生的法律后果应由其所在单位承担，其本人在本案中不应承担相关责任，曹椿年的该主张无法律依据，不应予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条之规定，判决如下：驳回原告曹椿年的诉讼请求。本案诉讼费用11574元（原告已预交），由原告曹椿年负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费11574元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审 判 长  吴永飞审 判 员  张媛媛人民陪审员  徐沈蔚二〇一八年八月二十三日书 记 员  施芊伊