广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0402民初10331号原告（反诉被告）：谭杰友，男，汉族，1991年1月27日出生，身份证住址：广东省云浮市云城区，委托代理人：欧阳武斌，广东顺恒律师事务所律师。委托代理人：黄泽义，广东顺恒律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司，住所：广东省珠海市香洲区翠前北路三街118号1栋501之一。法定代表人：杨文夏。委托代理人：周凯，广东德赛律师事务所律师。被告：杨茜，女，汉族，1989年10月25日出生，身份证住址：广东省珠海市香洲区，原告（反诉被告）谭杰友诉被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司（以下简称芝士小姐公司）、被告杨茜特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。原告（反诉被告）谭杰友及其委托代理人欧阳武斌，被告（反诉原告）芝士小姐公司委托代理人周凯、被告杨茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）谭杰友诉称：2017年7月底，谭杰友与芝士小姐公司签订《特许经营协议书》，约定芝士小姐公司将“喝喝连锁加盟店”特许经营权授权给谭杰友，加盟期限为三年，即从2017年7月21日起至2020年7月20日。另约定谭杰友需要向芝士小姐公司支付加盟费68000元与加盟保证金10000元。谭杰友日常经营所需的全部设备及原材料均必须向芝士小姐公司或其指定的供应商购买。合同签订以后，谭杰友依约向两被告支付了加盟费68000元和加盟保证金10000元，芝士小姐公司还要求谭杰友购买其指定的经营设备一批，价值128000元（价格远高于市场实际价，市场价在5万元以内），并按照合同的约定定期向芝士小姐公司购买经营所需的原材料，此举导致谭杰友以远高于市场价格购买原材料，造成重大的商业损失。谭杰友加盟经营后，发现芝士小姐公司在双方签约时根本不具备《商业特许经营管理条例》中的“两店一年”的硬性规定，隐瞒了其没有成熟经营模式，虚构营利模式欺骗谭杰友签订《特许经营协议书》；且供货给谭杰友的材料的价格远高于市场一般价格。综上所述，谭杰友认为，在芝士小姐公司不具备特许经营资格的情形下，两被告虚构事实骗取原告签订《特许经营协议书》，严重损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特此向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令：1.解除原、被告签订的《特许经营协议书》；2.两被告向谭杰友退还加盟费68000元、加盟保证金10000元及利息（以78000元为本金，从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至返还之日止）；3.两被告赔偿原告购买设备经济损失128000元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至返还之日止）；4.本案的诉讼费全部由两被告承担。被告（反诉原告）芝士小姐公司辩称：我方已经依法履行了信息披露义务，不存在隐瞒事实的情形，谭杰友无权解除合同。相反，谭杰友频频违约应当承担相应的违约责任。首先，根据《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款的规定，并非没有履行信息披露业务，被特许人就可以解除合同。只有当特许人隐瞒的信息或提供的虚假信息关系到经营的实质内容，对被特许人做出是否与特许人订立合同的意思表示或者对于合同的主要目的产生实质影响时，才可以认定特许人未完成信息披露义务。如果不存在对被特许人欺诈性的信息提供，为了维护市场经济的稳定，被特许人是不可以随便行使解除权的。同时特许经营合同也属于合同纠纷，可以适用合同法及民法通则的相关规定。根据最高人民法院关于民法通则的意见第六十八条的规定，欺诈的构成通常要包括欺诈的故意、欺诈行为实际发生、欺诈使对方陷入错误，并做出了违背真实意愿的意思表示。首先，本案中，被告在与谭杰友商谈的过程中没有任何的虚假或者欺诈性的陈述，如实的将自己的经营状况、经营模式提供给谭杰友，还将自己开发、完善的经营模式和管理体系提供给谭杰友使用。公众号上也会对谭杰友的店铺进行统一推广，在研发出新产品后，也是第一时间将配方发给谭杰友使用。在谭杰友开业初期还积极为其员工培训提供员工手册，被告作为特许权人已经将自身基本情况完整的、毫无保留的提供给了谭杰友。其次，从举证责任分担而言，谭杰友也有义务证明被告存在欺诈行为导致其做出错误的意思表示，并导致其做出错误的投资决定。事实上，谭杰友并无证据证明被告有欺诈行为，而是将其不听特许人指挥、不遵守特许体系的统一规则导致亏损经营的不利后果，通过解除合同的方式转嫁给被告。最后，原被告在签订合同时经过充分的协商和沟通，被告已经将加盟的风险、经营的风险告知了原告，原告仍然选择加盟，被告提供设备也是按照整体经营的要求而采购的，在签订合同前也是如实告知了设备的状况和价格，谭杰友表示接受后，双方才签订设备购买合同。综上所述，谭杰友的诉讼请求不符合法律依据，恳请法院依法予以驳回。被告杨茜辩称：第一，设备价格是预先告知的128000元，谭杰友是自愿购买、自愿加盟的，不存在强制行为。本公司是有部分产品存在百分之七十的利润，但新品不断更新，产品大部分价格取决于水果价格，且水果价格每日浮动，所以也向谭杰友告知利润点有浮动。原告在加盟合作期间，多次违约，私自采购原材料、使用空杯子、自行上产品、未经本公司允许自行改动产品价格、故意断开网络未上传任何经营营业数据，本公司工作人员多次对该门店巡查发现以上违约行为。由于佛山店的自行改动产品价格至低于本公司规定的统一价格，所以导致利润不可能达到百分之七十。在开始签合同前，本人已告知我公司经营模式，包括上新品的频率、统一宣传管理。在与谭杰友合作期间，对于配方发放、新品统一更新宣传、开业期间宣传，我方都尽到合同义务。而谭杰友所说的一直处于亏损状态是由于原告从未在我公司采购原料，私自更换配方、使用空杯子等，客户体验度下降，从而导致营业额下降。被告（反诉原告）芝士小姐公司反诉称：谭杰友与芝士小姐公司经过友好协商，签订了一份《特许经营权协议书》，协议有效期为三年，自2017年7月21日起至2020年7月20日止。同时该协议第七条约定：1.谭杰友在运营期间，必须每月10日前向芝士小姐公司汇报上月经营情况，允许芝士小姐公司检查产品库存及经营有关各种资料；2.谭杰友必须使用芝士小姐公司提供或者指定的生产制作原材料，一旦发现原材料非由芝士小姐公司或者指定供应商提供，视为严重违约。协议第九条约定：谭杰友每月向芝士小姐公司支付1200元的品牌维护和技术管理费用，需于每月10日前支付，每逾期一天，按欠费1%支付滞纳金，超过15天的，芝士小姐公司有权取消加盟资格，终止合同，加盟费及保证金不予退回。第十二条约定：谭杰友有违约行为时，经芝士小姐公司通知后仍不整改的，芝士小姐公司可以解除协议，并且要求谭杰友归还商业技术资料并销毁带有芝士小姐公司的商标、标志的招牌和资料。协议签订后，芝士小姐公司履行了自身的合同义务，协助谭杰友开店，进行员工培训，提供技术配方给谭杰友并指导其开店运营，并统一进行宣传推广。可以说，芝士小姐公司已经就将自身完整的经营模式全部告知谭杰友。相反，谭杰友在芝士小姐公司的协助指导下开店独立运营后，却拒不履行合同义务，具体表现在：1.拒不交付每月1200元的品牌维护和技术管理费用；2.擅自使用非芝士小姐公司提供的原料，使用不带“喝喝”logo的空杯子；3.拒不上传经营数据，对芝士小姐公司的查店要求置之不理。谭杰友的行为已经构成严重违约。双方签订《特许经营权协议书》合法有效，双方均应当遵守，但谭杰友却多次严重违反了《特许经营权协议书》的约定，构成严重违约，芝士小姐公司有权解除该协议并要求其承担相应的违约责任。故而，特向人民法院提出反诉，请求人民法院判令：1.解除《特许经营协议书》，谭杰友不得继续使用带有芝士小姐公司商标、标识的资料招牌；2.谭杰友支付违约金50000元；3.谭杰友向芝士小姐公司支付品牌维护费和技术管理费12000元（从2017年7月至2018年4月）；4.谭杰友承担本案的诉讼费用。原告（反诉被告）谭杰友辩称：第一，谭杰友已经在本诉中提出了解除特许经营协议书，并且该喝喝店在开张和经营不到一个月的时间内已经停止经营了，芝士小姐公司也清楚此事实。第二，谭杰友不存在违约行为，无需承担违约责任，请求法院驳回全部反诉请求。第三，谭杰友一开始即按照特许经营协议书支付加盟费、保证金，并按照芝士小姐公司的要求购买其指定的设备和原材料，但是芝士小姐公司无论是指定的设备还是原材料，均远远高于市场合理价格，构成产品价格欺诈，致使我方经营过程中毫无利润可言。第四，芝士小姐公司未履行特许经营条例规定的义务，虚构百分之七十的利润事实，隐瞒真相并未将其公司经营不到一年的及没有成熟的经营模式和成功的管理实践情况告知给谭杰友，是构成严重的欺诈。综上，请求法院驳回芝士小姐公司的第二、三、四项反诉请求。围绕本诉请求，谭杰友提交了如下证据：1.谭杰友身份证明、芝士小姐公司的国家企业信用信息公示系统查询，杨茜居民身份证；2.特许经营协议书；3.中国建设银行电子回单；4.加盟费、保证金收据；5.设备合同协议；6.中国建设银行个人账户支出交易明细；7.授权书；8.芝士小姐公司的营业执照；9.微信聊天记录；10.营业执照；11.加盟店设备表；12.资产评估报告书及发票；13.商铺租赁合同、租户商铺缴费通知单；14.整改内容；15.三份微信截图。芝士小姐公司提交了如下证据：1.微信聊天记录（一）；2.微信聊天记录（二）；3.微信聊天记录（三）；4.微信聊天记录（四）；5.微信聊天记录（五）。围绕反诉请求，芝士小姐公司提交了如下证据：1.特许经营协议书；2.微信聊天记录（一）；3.微信聊天记录（二）；4.微信聊天记录（三）；5.微信聊天记录（四）。杨茜未提交证据。经审理查明：谭杰友与芝士小姐公司于2017年7月签订了《特许经营协议书》，约定将“喝喝连锁加盟店”特许经营权授权给谭杰友。主要包括“喝喝”“芝士小姐”“起司小姐”“花涧茶客”“珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司”等商号、品牌、商标、服务标志、全套VI视觉系统、赢利模式、店堂样式、培训支持、原料使用、产品品种、产品配方等“商标”“资产”“管理体系”的授权许可使用。协议第四条约定营业场地、店面装饰与配置，其中第4点约定为维护公司品牌形象的统一性，谭杰友必须使用芝士小姐公司提供装饰设计装修，如谭杰友装修不按芝士小姐公司提供装饰设计图装修，芝士小姐公司有权要求谭杰友重装，如谭杰友不服从，芝士小姐公司有权取消加盟资格、终止合同，加盟金及保证金不予退回。第5点约定为维护公司形象的统一性，谭杰友同意加盟店铺的设配、装置、用具、招牌等的规格符合芝士小姐公司规定的模式，加盟店铺内的营业所需（包括：设备、用具、原材料等）由芝士小姐公司统一进行购买。第7点约定芝士小姐公司统一提供的服装、宣传品及其他附属设施、附件，并按成本价向谭杰友收取费用。协议第七条约定加盟方谭杰友的权利义务，其中第15点约定谭杰友必须向芝士小姐公司或其指定供应商购买所有产品的生产制作原材料，芝士小姐公司将不定期派工作人员到加盟店进行检查，一旦发现原材料非由芝士小姐公司或其指定供应商提供，或者从芝士小姐公司购买的原材料量与配方比例不符合，均视为私自从其他地方购买原材料，构成严重违约。协议第九条约定，谭杰友向芝士小姐支付加盟金6.8万元，该加盟金是用于为谭杰友开业而接受芝士小姐公司经营技术资产、管理体系、商标使用权等特许连锁的费用，不论是本协议期满还是中途解约或其他不可抗拒自然灾害及国家政策原因，加盟金均不予返还。保证金为1万元，不计利息并不具有定金性质。门店开业后谭杰友每月支付1200元品牌维护与技术管理费用，每月10日前支付，每逾期一天按欠费总额1%支付滞纳金，逾期超过15天的，芝士小姐公司有权取消其加盟资格，终止合同，加盟金及保证金不予退回。若谭杰友使用非芝士小姐公司提供的设备、物料的，芝士小姐公司可以酌情从保证金中扣罚1000到5000元，谭杰友在收到扣罚通知后7日内未将保证金补足的，芝士小姐公司有权终止合同并不再退还保证金。严重者除扣罚保证金外，取消加盟资格。协议第十一条约定了违约责任，其中第1点约定谭杰友严格执行本协议条款，如有违纪行为，芝士小姐公司有权取消谭杰友加盟资格、终止本合约，加盟金及保证金不予退回。第2点约定，谭杰友认可芝士小姐向其传授的技术配方价值50万元，如谭杰友在合约期内无违约之行为，芝士小姐公司对该项费用予以免收，但谭杰友如在合约期间有违约行为，则芝士小姐公司有权向其追索该项费用。协议第十二条约定协议期限为2017年7月21日起至2020年7月20日共三年。协议第十四条约定协议的解除，如谭杰友没有忠实地实施芝士小姐公司的统一经营政策及管理规定、未得到芝士小姐公司的事先的书面同意而私自出让营业权、向其他公司泄露经营秘密或让他人使用或向他人提供芝士小姐公司相关资讯、损害芝士小姐公司、其他加盟店的商誉、声誉、妨碍芝士小姐公司或其他加盟店的业务，芝士小姐公司可以对谭杰友在规定期限内以书面形式劝告终止或更正其行为，超过指定期限无改善，芝士小姐公司可单方解除协议。第2点约定，谭杰友应在协议解除或终止3日内归还商业技术秘密资料，销毁或归还带有芝士小姐公司商标标志、商标、招牌和资料等。协议签订后，谭杰友向芝士小姐公司支付了加盟金6.8万元和保证金1万元。2017年9月6日，谭杰友和芝士小姐公司再签订了一份《设备合同协议》，约定由谭杰友向芝士小姐公司购买总价为128000元的设备。谭杰友通过银行转账向杨茜支付了128000元。谭杰友于2017年8月23日登记注册了“佛山市禅城区登峰饮品店”。芝士小姐公司帮助、指导谭杰友开设了佛山喝喝加盟店。谭杰友与杨茜一直通过微信的方式沟通经营事宜。微信聊天记录显示谭杰友存在未上传数据、私自降低售价、使用空杯子等情形。谭杰友的佛山喝喝加盟店于2017年10月份开始营业，11月份即停业。2017年10月23日，谭杰友向杨茜的银行账户中转账支付1200元。另查明，杨茜在与谭杰友的微信聊天中表示“利润是百分之七十”。广东信德资产评估与房地产土地估价有限公司对芝士小姐公司销售给谭杰友的设备的市场价值进行了评估，评估结论为68700元。还查明，被告杨茜曾为被告芝士小姐公司的唯一股东和法定代表人，2017年12月1日变更股东为杨文夏等人。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。综合本、反诉双方的诉辩意见及举证质证意见，本院综合分析认定如下：谭杰友以芝士小姐公司不具备“两店一年”的硬性规定为由诉请解除涉案特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第七条的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。对此本院认为，在特许经营活动中，成熟可靠的经营模式是关键，拥有2个以上经营时间超过1年的直营店是其外在表现。但是，并不能以此认定不具备“两店一年”的芝士小姐公司不具备成熟的经营模式。因此，本院对谭杰友的该项诉讼理由不予采纳。谭杰友诉称芝士小姐公司虚构营利模式欺骗原告签订《特许经营协议书》并提交了微信截图予以证明。对此本院认为，首先，《商业特许经营管理条例》第二十一条规定，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。第二十二条规定，特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。同时，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。据此，芝士小姐公司应当对是否依照上述规定披露信息承担举证责任。本案中，芝士小姐公司未能举证证明其按照《商业特许经营管理条例》第二十一条和第二十二条的规定履行了披露信息的义务。其次，未能完全按照《商业特许经营管理条例》第二十一条和第二十二条的规定履行披露义务，并不一定导致行使法定解除权，应视未披露的信息是否足以影响被特许人的投资计划和决定。本案中，芝士小姐公司未履行任何披露信息的义务，而其原法定代表人杨茜又曾作出“利润是百分之七十”的明确表示，足以误导谭杰友对其是否具有成熟稳定的经营模式产生错误判断从而签订《特许经营协议书》。成熟的经营模式不但包含了多个直营店体现出来的盈利模式，同时也必须具有可复制性，即加盟商的盈利方式也是特许人必须考虑的问题。然而直至本案法庭辩论结束，芝士小姐公司也未能梳理清楚其加盟商的盈利模式。因此，本院认定芝士小姐公司并不具备成熟的经营模式。芝士小姐公司未依法履行信息披露义务，从而导致谭杰友对其是否具有成熟的经营模式产生错误判断。《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。据此，基于芝士小姐公司隐瞒有关信息且提供了虚假信息，谭杰友可以解除涉案特许经营合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，谭杰友诉请芝士小姐公司返还加盟费和保证金的诉讼请求有法律依据，本院予以支持。至于经济损失，谭杰友要求退还设备并由芝士小姐公司赔偿128000元损失。对此本院认为，根据广东信德资产评估与房地产土地估价有限公司出具的评估报告，涉案设备的评估价格为68700元，本院对其要求退还设备的诉讼请求不予支持，仅判令芝士小姐公司赔偿相应的差价59300元。至于利息损失，涉案特许经营合同系由谭杰友诉请法院解除，加盟费、保证金和经营也是因合同解除而返还或赔偿，因此本院不予支持该谭杰友关于利息部分的请求。关于反诉部分。首先，基于本诉部分本院已判令解除涉案特许经营合同，被特许人谭杰友不得继续使用带有芝士小姐公司商标、标志的资料和招牌。其次，虽然谭杰友存在一些违反合同约定的行为，但涉案特许经营合同系因芝士小姐公司违反法定的信息披露义务而被解除，芝士小姐公司无权再要求谭杰友按照涉案特许经营合同的约定支付违约金、品牌维护和技术管理费。关于杨茜在本案中应承担的责任。根据本院查明的事实，杨茜是芝士小姐公司的唯一股东。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。根据本案查明的事实，谭杰友将部分款项通过微信转账的方式支付给杨茜。谭杰友已经提交盖然性的证据证明芝士小姐公司存在滥用公司人格的行为。而杨茜并未提交证据证明其与芝士小姐公司的财产相互独立。因此，本院对谭杰友要求杨茜承担连带责任的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条第五项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款、《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）谭杰友与被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司签订的《特许经营协议书》；二、被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告（反诉被告）谭杰友退还加盟费68000元和保证金10000元；三、被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告（反诉被告）谭杰友赔偿购买设备经济损失59300元；四、被告杨茜对上述第二项、第三项中被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司的债务承担连带责任；五、原告（反诉被告）谭杰友于本判决发生法律效力之日起立即停止使用带有被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司商标、标志的资料和招牌；六、驳回原告（反诉被告）谭杰友的其他诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费4390元，由原告（反诉被告）谭杰友负担1344元，由被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司和被告杨茜负担3046元；反诉受理费1350元、保全费1550元，均由被告（反诉原告）珠海市芝士小姐餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  唐龙影人民陪审员  郝亚彬人民陪审员  张 锦二〇一八年八月二十八日书 记 员  孙 敏张欣然