贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0302民初2182号 原告：遵义市社员股金服务有限公司。住所地遵义市红花岗区中山路丁字口****。 法定代表人：石帮强，总经理。 委托诉讼代理人：罗忆，贵州祥景律师事务所律师。 被告：贵州正安名仕大酒店有限公司。住所。住所地贵州省正安县凤仪镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店div> 法定代表人：李传江。 被告：李传江，男，汉族，1977年9月5日出生，贵州省正安县人，住贵州省正安县。 共同委托诉讼代理人：张磊磊，贵州新长征律师事务所律师。 原告遵义市社员股金服务有限公司诉被告贵州正安名仕大酒店有限公司、李传江民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月12日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告遵义市社员股金服务有限公司的委托诉讼代理人罗忆、被告贵州正安名仕大酒店有限公司、李传江的共同委托诉讼代理人张磊磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告遵义市社员股金服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告贵州正安名仕大酒店有限公司偿还原告调剂金本金3000000元，并支付该款从2017年10月15日起至付清之日止按照每月2%计算的资金占用费；2.被告贵州正安名仕大酒店有限公司支付原告负担的律师代理费50000元；3.被告李传江对被告贵州正安名仕大酒店有限公司的上述债务承担连带清偿责任；4.确认原告对抵押物即被告贵州正安名仕大酒店有限公司位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店15-18层的商业用房（遵房权证正安县字第××号，建筑面积2776.65㎡）享有优先受偿权；5.判令被告承担本案诉讼费、保全费等费用。事实和理由：原告系经遵义市人民政府及其他行业主管机关许可后组建的股金服务公司，主要开展社员股金服务的有关业务，被告贵州正安名仕大酒店有限公司系原告的社员之一。2016年5月，被告贵州正安名仕大酒店有限公司向原告提出申请，要求调剂社员股金3000000元，原告经过一系列的调查、核实及审批程序后，同意向其调剂社员股金3000000元，双方于2016年5月9日签订了《社员股金调剂/担保合同》，约定原告向贵州正安名仕大酒店有限公司发放调剂金3000000元用于购买生产资料，期限为六个月，每月按照1.5%收取资金占用费，名仕大酒店同时作为抵押人在合同上签字，自愿提供位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店15-18层的商业用房（遵房权证正安县字第××号，建筑面积2776.65平方米）为该笔调剂金及资金占用费、违约金、实现债权费用等债务进行抵押担保，合同还约定，如果履行合同发生纠纷由原告所在地人民法院管辖。2016年5月11日，双方到登记机关办理了抵押权登记（遵房他证正安县字第××号），同日，原告向名仕大酒店支付了约定的调剂金。在议定合同过程中，双方商议的占用费标准实际为每月2.5%，但因各种原因，在合同中实际书写为1.5%，故由名仕大酒店在2016年5月11日向原告出具一张金额为184000元的借条，其后双方也是按照每月2.5%标准履行支付资金占用费，但从2016年7月经过双方协商后按照每月2.3%的标准支付的资金占用费。在约定的还款期限届满后，名仕大酒店向原告提出延期还款申请，于2016年11月10日提交《延期还款申请表》，原告经过审核后予以同意延期。延期期限届满后，名仕大酒店仍未履行偿还调剂金的义务，且还出现拒不支付资金占用费情形，其行为已经违约；同时为清收该债权，原告还支出律师代理费50000元，该费用按照合同约定也应由名仕大酒店承担。由于名仕大酒店是自然人独资的有限责任公司，根据公司法的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，故李传江应当对名仕大酒店所负债务承担连带清偿责任，现诉至法院维护原告合法权益。为证明其主张，原告提供如下证据：1.原告营业执照、法人身份证明；2.被告营业执照及法人身份证明；3.社员股金调剂/担保合同；4.借据；5.房产证；6.他权证；7.调剂凭证及转款凭证；8.延期还款申请表；9.被告名仕大酒店支付资金占用费的发票及凭证；10.委托代理合同。 被告贵州正安名仕大酒店有限公司提出如下答辩意见：对从原告处借款3000000元的事实和金额均无异议，愿意按照合同约定承担相应责任，原、被告双方关于申请展期期限及执行费率应当视为对原告合同作出的补充约定，结合借款合同的约定应确定利息是按照每月1.5%的标准计算。通过原告提供的被告向原告支付资金的凭证看，应当将多支付利息部分的430600元作为借款本金予以抵扣。原告没有提供证据证实产生了律师代理费，请法院依法核实。被告贵州正安名仕大酒店有限公司未提交证据。 被告李传江提出如下答辩意见：贵州正安名仕大酒店有限公司是依法成立的有限公司，有独立的经营场所、独立的财产，不存在原告所诉称的存在混同情况，其作为法定代表人履行职务不应作为单独被告来承担连带责任。被告李传江未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告贵州正安名仕大酒店有限公司系原告遵义市社员股金服务有限公司（以下简称遵义社员股金公司）的社员。2016年5月9日，被告贵州正安名仕大酒店有限公司（受调剂人）和原告遵义市社员股金公司（调剂人）签订编号为2016XXXX的《社员股金调剂/担保合同》，约定调剂人根据受调剂人的申请，向受调剂人发放3000000元的保证调剂金，调剂用途为购买生产资料，本笔调剂金的担保方式为抵押，调剂期为6个月；该合同下调剂的股金占用费率为每月1.5%（按实际天数计算），按月收取，以每年365天为基数，从受调剂人提款之日起，按实际调剂的股金金额和占用天数计收，直至受调剂人还清调剂金之日止；按月预付调剂金占用费到期还调剂金，受调剂人自愿选择每月15日为还款日；抵押物清单载明抵押人为贵州正安名仕大酒店有限公司，房产位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店15-18层，建筑面积为2776.65㎡，抵押物价值6386295元，房产权属证书编号为遵房权证正安县字第××号；调剂人为实现本合同项下债权及担保权利而产生费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等由受调剂人承担；受调剂人连续三次或累计六次未按时足额偿还调剂金及调剂金占用费的，调剂人可以宣布本合同和调剂人与受调剂人之间其他合同项下未偿还的调剂金和其他款项立即到期，要求受调剂人立即清偿未偿还款项以及所产生的调剂金占用费、违约金及其他费用。被告贵州正安名仕大酒店有限公司的法定代表人在受调剂人处签字并盖有公司公章。上述合同签订后，2016年5月11日，原告遵义社员股金公司通过银行转款的方式向被告贵州正安名仕大酒店有限公司发放了3000000元的调剂金。同日，原、被告双方共同到产权登记部门就被告提供的位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店15-18层房屋办理了抵押登记，抵押面积为2776.65平方米，权证号为遵房他证正安县字第××号。借款到期后，2016年11月10日，被告贵州正安名仕大酒店有限公司向原告遵义社员股金公司提出延期6个月还款申请表并得到原告的同意，双方补充约定执行费率为每月1.5%。借款延期到期后，2017年5月11日，被告贵州正安名仕大酒店有限公司再次向原告遵义社员股金公司提出延期一年还款申请表并得到原告的同意，双方补充约定执行费率为每月2.3%。从2016年5月开始至2017年10月，被告贵州正安名仕大酒店有限公司按月向原告支付资金占用费，具体支付的金额如下：                            2016年支付的资金占用费                       2017年支付的资金占用费                               支付时间                       支付金额                       支付时间                       支付金额                               2016.5.12,5.20                       875000元                       2017.1.25,2.3                       75000元（包括违约金3700元）                               2016.6.17,6.21                       75000元                       2017.2.22,1.25                       65000元（包括违约金600元）                               2016.7.18                       71300元                       2017.3.24,3.23                       71300元                               2016.8.19,8.25                       71300元                       2017.4.26,4.27                       69000元                               2016.9.22                       69000元                       2017.5.22,5.23                       71300元                               2016.10.20,10.24                       71300元                       2017.6.19,6.29                       69000元                               2016.11.17                       69000元                       2017.7.18,7.31                       71300元                               2016.12.22                       71300元                       2018.8.28,8.31                       71300元                                                                           2017.9.19,9.25                       69000元                从2017年10月15日起，被告贵州正安名仕大酒店有限公司就未向原告遵义社员股金公司支付资金占用费和偿还借款本金。现原告以被告未支付资金占用费已违反合同约定为由向本院提起诉讼，酿成诉争。2018年2月6日，原告遵义社员股金公司与贵州祥景律师事务所签订《委托代理合同》，约定由贵州省祥景律师事务所指派罗忆等律师作为原告与贵州正安名仕大酒店有限公司等人合同纠纷的委托代理人，双方约定的律师代理费用为50000元，但原告并未提供支付律师代理费用的正式发票。 另查明，被告贵州正安名仕大酒店有限公司出具《借据》一份，该《借据》载明：今借到遵义市社员股金服务有限公司人民币184000元（大写：壹拾捌万肆仟元整），期限半年。借款人处有李传江的签名和贵州正安名仕大酒店有限公司的公章，原告亦在该借条上盖有公章并签署有“经总经理办公室研究决定，同意借款。”字样，原告遵义市社员股金服务有限公司当庭陈述并未向被告贵州正安名仕大酒店有限公司支付《借据》中载明的借款，实际上是对双方口头约定的月息2.5%的补充。 2018年3月28日，本院根据原告遵义市社员股金服务有限公司的申请作出（2018）黔0302民初2182号之一民事裁定书，裁定保全贵州正安名仕大酒店有限公司、李传江名下价值3000000元的财产。2018年8月15日，本院依法查封了被告贵州正安名仕大酒店有限公司所有的不动产权证号为遵房权证正安县字第××号商业用房(建筑面积2776.65㎡)和李传江所有的不动产权证号为2014XXXX号住房(建筑面积344.81㎡)，并因此产生保全费用为5000元。 本院认为，原告遵义社员股金服务公司与被告贵州正安名仕大酒店有限公司签订的《社员股金调剂/担保合同》体现的虽系根据贵州正安名仕大酒店有限公司的申请而向其发放调剂金，但从双方约定到期后偿还调剂金以及在调剂期内支付资金占用费的内容来看，双方实际形成的是借款合同关系，而原告遵义社员股金公司并未提供证据证明其可以开展金融业务，因此应当认定双方成立民间借贷法律关系。从庭审的举证来看，被告贵州正安名仕大酒店有限公司对借款本金为3000000元的事实无异议，本案有如下争议焦点问题：1、原告与被告贵州正安名仕大酒店有限公司之间借款的利息该如何计算；2、被告贵州正安名仕大酒店有限公司是否应当向原告支付律师代理费；3、被告李传江是否应对贵州正安名仕大酒店有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 第一、关于原告与被告贵州正安名仕大酒店有限公司之间借款的利息该如何计算问题。庭审查明，虽然原告与被告贵州正安名仕大酒店有限公司之间签订的《社员股金调剂/担保合同》所载明股金占用费率为每月1.5%（按实际使用天数计算，按月收取），但原告当庭陈述双方口头约定的为月息2.5%，从2016年7月开始经双方协商后确定的月息为2.3%，结合被告贵州正安名仕大酒店有限公司每月向原告支付的资金占用费来看，2016年5月、6月是按照每月2.5%支付的，从2016年7月起均是按照每月2.3%的标准进行支付，故原告与被告贵州正安名仕大酒店有限公司之间约定的借款利息应为每月2.3%，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”、第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，结合原告现起诉要求被告承担的利息为年利率24%，故本院对原告所提要求被告贵州正安名仕大酒店有限公司偿还借款本金3000000元及按照年利率24%的标准从2017年10月15日支付利息的诉讼请求予以支持，对被告贵州正安名仕大酒店有限公司所提双方的借款利率应按照每月1.5%的标准计算以及用已多支付的利息来抵扣借款本金的辩解意见不予采纳。 第二、关于被告贵州正安名仕大酒店有限公司是否应当向原告支付律师代理费问题。虽然在《社员股金调剂/担保合同》中已经明确被告贵州正安名仕大酒店有限公司需要向原告承担因实现债权而支付的律师代理费等费用，但原告在庭审仅提供了其与贵州祥景律师事务所签订的《委托代理合同》，并未进一步提供其实际向贵州祥景律师事务所支付律师代理费用的证据，故本院对原告所提要求被告贵州正安名仕大酒店有限公司支付律师代理费用50000元的诉讼请求不予支持。 第三，被告李传江是否对贵州正安名仕大酒店有限公司的所负偿还上述借款本金及利息债务承担连带清偿责任问题。庭审查明，被告贵州正安名仕大酒店有限公司系自然人独资的一人有限责任公司，被告李传江系贵州正安名仕大酒店有限公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，被告李传江在庭审中并未提供证据证明其自己的财产与贵州正安名仕大酒店有限公司财产相互独立，因此被告李传江应当对贵州正安名仕大酒店有限公司债务承担连带清偿责任，故本院对原告所提要求被告李传江对贵州正安名仕大酒店有限公司应当向原告偿还的借款本金3000000元及利息（以3000000元为本金按照年利率24%的标准计算）承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。 关于原告所提对被告贵州正安名仕大酒店有限公司提供的抵押房产享有优先受偿权的诉讼请求，根据《中华人民共和国物权》第一百七十九条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”、第一百八十条第一款第三项：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物。”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，庭审查明，被告贵州正安名仕大酒店有限公司提供其位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店X层房屋（面积为2776.65平方米）为3000000元借款抵押并办理了抵押登记，因此原告对上述抵押房产享有抵押权，故本院对原告的该诉讼请求予以支持。 综上所述，对于原告的诉讼请求，对其合理部分本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国物权》第一百七十九条、第一百八十条第一款第三项、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告贵州正安名仕大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告遵义市社员股金服务有限公司借款本金3000000元及利息（以借款本金3000000元为基数从2017年10月15日起至还清借款之日止按照年利率24%的标准支付利息）； 二、被告李传江对被告贵州正安名仕大酒店有限公司所负的上述债务承担连带清偿责任； 三、原告遵义市社员股金服务有限公司对被告贵州正安名仕大酒店有限公司所有的位于正安县××镇桃园社区行政中心旁名仕大酒店X层房屋（面积为2776.65平方米，产权证号：遵房权证正安县字第××号）享有优先受偿权； 四、驳回原告遵义市社员股金服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33440元，减半收取计16720元，保全费5000元，由被告贵州正安名仕大酒店有限公司、李传江承担，由原告遵义市社员股金服务有限公司向本院申请退还16720元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审判员  何应昌 二〇一八年八月二十三日 法官助理王庆 书记员张铮