深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0303民初1152号原告：唐登明，男，1971年5月30日出生，汉族，户籍地址四川省泸县，被告：李红喜，男，1979年7月2日出生，汉族，户籍地址湖南省常德市武陵区，委托诉讼代理人：孙健，湖南中思律师事务所律师，执业证号14307201210916445。被告：深圳市罗湖建筑安装工程有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区爱国路**，统一社会信用代码9144030019231082XH。法定代表人：王毓刚。委托诉讼代理人：邱勋源，广东中深律师事务所律师，执业证号14403198910540062。委托诉讼代理人：汤嘉祺，广东中深律师事务所律师，执业证号14403201411053068。原告唐登明与被告李红喜、被告深圳市罗湖建筑安装工程有限公司生命健康权和身体权纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐登明、被告李红喜委托诉讼代理人孙健、深圳市罗湖建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人汤嘉祺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令两被告支付原告玖级伤残费194780元（48695×20×20%=194780元），二、判令两被告支付原告后期治疗费5000元、三个月医疗恢复期误工费19470元（220元/天×29.5天/月×3个月=19470元）。三、判令被两被告支付原告误工费123310元（220元/天×29.5天/月×3个月=123310元），护理费13500元（90×150=13500元），住院伙食补助费3500元（150元×90天=3500），营养费18000元（100元/天×30天/月×6个月=18000元），交通费8000元。四、判令两被告承担本案司法鉴定费4736元及本案诉讼费。五、判令两被告支付精神损失抚慰金50000元。事实与理由：1、原告于2015年5月10日被两被告招聘为深圳市龙岗区横岗街道六约社区、深圳市罗湖建筑安装工程有限公司承包的（东城花园）二期的建筑涂油漆工人，工作到2015年10月5日下午两点在铁架上涂油漆时从铁架摔到地上，长达半小时才送到六约宝兴医院诊断为双脚跟骨折，由于六约宝兴医院告知要送横岗医院治疗，立刻送横岗人民医院治疗。于2015年10月9日转至深圳市北大医院治疗，经过治疗，并在其中粉碎性骨折脚跟打上钢板固定，现已部分康复。经广东南天司法鉴定所鉴定，为玖级伤残，丧失部分劳动能力脚跟还有钢板未取，伤残费赔偿应该由两被告负责。2、由于两被告工作岗位未有安全措施，导致原告健康权和身体肢体权的损害应由两被告承担所有治疗费（后期治疗费）。3、原告治疗期是原告妻子护理，90天护理费应由两被告支付同时支付营养费。4、本案的司法鉴定费用和诉讼费应由两被告承担。5、由于两被告安全措施未能到位，给原告身体健康权和身体肢体权受到损害使原告精神上受到严重影响，两被告应支付原告精神抚慰金。综上所述，原告在两被告工地上发生事故造成损失均由两被告承担，因为是两被告承包工地，原告为了维护自己的合法权益。现依法向贵院提出诉讼。恳望人民法院依法审理，公正判决原告请求事项。被告李红喜辩称：一、被告李红喜与原告唐登明的受伤没有任何关系，不应承担赔偿责任。1、原告唐登明并非受被告李红喜招聘或雇佣至工地上工作，被告自始至终也并不清楚原告唐登明是否在自己承包的工地上工作过。2、原告唐登明并未提交相关的证据证明其是在被告李红喜承包的工地上受伤。3、对于原告唐登明的受伤，被告李红喜本身是没有任何过错的。综上，被告李红喜对原告唐登明的受伤不应承担任何的赔偿责任。二、原告唐登明提供的司法鉴定意见书的鉴定结论的准确性、真实性存有疑问，应当重新鉴定。1、该鉴定申请是由原告唐登明诉前自己进行委托的，整个鉴定过程只有原告一方的参与，且鉴定机构只根据原告一方提供的材料进行鉴定并作出鉴定结论，即原告提供什么材料，鉴定机构就根据什么材料作出鉴定结论。该鉴定的准确性、真实性、公开性都得不到保证。2、原告唐登明与被告李红喜之间不存在劳动关系，该司法鉴定意见书适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）错误。三、关于对原告唐登明诉请的赔偿数额的意见。1、残疾赔偿金。第一，原告系农业家庭户口，且原告未提供证据证明其已在城市居住生活、工作满一年以上，应按照农村标准进行计算，计算标准为13360.4元/年，数额应为：13360.4×20年×20%=53441元。第二，即便按照城市标准计算，原告的计算标准也是错误的。计算标准应为44633.3元/年，数额应为：44633.3×20年×20%=178533元。2、后期治疗费。原告诉请的后期治疗费为50000元，与其提供的鉴定意见书的“被鉴定人唐登明的后续治疗费约需人民币5000（伍仟）元”的鉴定意见不一致。3、误工费。误工费计算过高，应按照2015年建筑行业在岗职工平均工资56313元/年的标准进行计算，最高数额应为：56313元/年÷12个月÷21.75天×240天=51782元。4、住院伙食补助费。住院伙食补助费计算过高，原告住院天数为30天，根据广东省财政厅“粤财行[2014]67号”文件规定的100元/天的标准，住院伙食补助费应为：100元/天×30天=3000元。5、营养费。营养费计算过高，根据原告提供的鉴定意见书，其营养期为90天，在诉状中原告诉请的营养费为20000元，通过计算原告提出的营养费计算标准为222元/天，明显过高。6、交通费。交通费过高，原告应提供相应的票据予以证明。7、鉴定费。原告应提供相应的鉴定费发票予以证明。8、精神损害抚慰金。精神损害抚慰金过高，法院应依法予以降低。被告深圳市罗湖建筑安装工程有限公司（以下简称被告罗湖建安公司）辩称，1、原告称是受被告李红喜、被告罗湖建安公司聘用到工地做工，但是实际情况被告罗湖建安公司将东城中心花园二期涂料工程分包给了被告李红喜，分包方式是大包干形式，包人工包所有材料，被告李红喜与被告罗湖建安公司是承揽关系，原告与被告罗湖建安公司没有任何关系，根据最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条规定，承揽人在完成工作过程中，对第三人造成损害或者造成自身损害的定作人不承担赔偿责任，被告罗湖建安公司对原告的受伤不存在任何过错，不应当承担责任。2、退一万步讲假如法庭认为被告罗湖建安公司对原告的受伤存在过错，根据过错比例承担责任，对于原告诉请的各项数额发表以下意见：（1）残疾赔偿金。首先被告罗湖建安公司对原告提交的伤残等级鉴定结果不予确认，假如法庭认为原告的伤残等级确实达到了玖级，那残疾赔偿金的计算标准应当是按照2015年度农村居民人均纯标准计算，也就是13360.4元×20年×20%；（2）后期治疗费。这个费用没有实际发生，根据最高院的相关解释，应该等到实际发生后主张；（3）误工费。根据原告提交的证据显示原告住院的时间为28日，至于原告有无规定的收入以及收入情况都无法确认，因此误工费应当按照最低工资标准2030元÷21.75×28天；（4）护理费、住院伙食费补助、交通费、营养费。这些费用都需要根据实际发生的费用来计算，或者根据医疗机构的意见确认，原告没有提供任何相关的证据，应当不予支持。（5）司法鉴定费，原告没有提供相应票据，不应支持；（6）精神损失抚慰金，根据最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第9条，精神损害抚慰金致人残疾的为残疾赔偿金，可见造成残疾的精神损害抚慰金的表现形式就是残疾赔偿金，原告及主张了残疾赔偿金由主张了精神抚慰金，是重复主张不应支持。第二次庭审时补充答辩意见：在上次开庭时原告自己表示其受伤的原因是自己不小心摔下来，在工地是有佩戴安全帽等基本的防护措施，原告没有提交任何证据证明被告罗湖建安公司对其受伤存在任何过错，其受伤主要是因其自己的过错导致。经审理查明，2015年5月12日，被告李红喜与被告罗湖建安公司签订《东城中心花园（二期）涂料工程分包合同》，项目名称为东城中心花园（二期），工程名称为东城中心花园（二期）涂料工程，工程地址为深圳市龙岗区横岗六约。发包人为深圳市罗湖建筑安装工程有限公司东城中心花园项目部，承包人为李红喜。承包方式为固定综合单价大包干。2015年10月5日，原告唐登明在东城中心花园做油漆工时跌落，于2015年10月5日至2015年10月9日被送往深圳市龙岗区第三人民医院住院治疗4天，医嘱住院期间陪护一人，于2015年10月9日至2015年11月3日在北京大学深圳医院住院治疗25天，医嘱住院期间留陪一人。入院诊断均为双跟骨粉碎性骨折。原告主张住院期间的医疗费、护理费已由被告李红喜支付。原告提交了其于2016年11月2日委托广东南天司法鉴定所对原告的伤残等级、劳动能力、后续治疗费、误工期、营养期及护理器进行鉴定的粤南[2016]临鉴字第3667号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人唐登明的伤残等级为玖级；2、被鉴定人唐登明的劳动能力部分丧失；3、被鉴定人唐登明的后续治疗费约需人民币5000元；4、被鉴定人唐登明伤后的误工期为180-240日、营养期为90日、护理期为90日。被告李红喜于2017年3月28日以上述广东南天司法鉴定所司法鉴定意见系原告自行委托、系以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为标准对原告的伤残等级鉴定、原告提交的两份司法鉴定意见书封面上鉴定所得司法鉴定许可证号不同为由申请对原告是否构成伤残，若构成伤残，其伤残等级、劳动能力、后续治疗费、误工期、营养期及护理期进行重新鉴定。本院依法委托广东龙城司法鉴定所对前述鉴定事项进行鉴定。广东龙城司法鉴定所于2018年5月15日出具广东龙城司法鉴定所[2018]临鉴字第223号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人唐登明的伤残等级按照国家标准【GB18667-2002】《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，评为一个X级（拾级）伤残。2、被鉴定人唐登明取出左跟骨内固定物所需费用预计8000元。3、被鉴定人唐登明伤后误工期为240日，护理期为90日，营养期为120日。原告受伤时已在深圳居住一年以上，但原告未提交银行流水或其他收入证明。以上事实，有《东城中心花园（二期）涂料工程分包合同》、《住院记录》、《司法鉴定意见书》、《内地居民信息采集表》、银行流水、当事人当庭陈述及庭审笔录在卷予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案系生命健康权和身体权纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人直到或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，虽然被告李红喜及被告罗湖建安公司在答辩及庭审过程中否认认识原告，称其与原告没有关系，但原告系在东城中心花园二期工程地址受伤，而该项目工程正是被告罗湖建安公司作为发包人与被告李红喜作为承包人所签订的《东城中心花园（二期）涂料工程分包合同》中所指向的工程，因此，两被告辩称与原告没有关系不应承担赔偿责任的答辩意见，本院不予采信。原告有权要求两被告对原告的人身损害承担连带赔偿责任。关于原告因人身损害可获得的赔偿金额。根据广东龙城司法鉴定所出具的司法鉴定意见，原告可获得的赔偿为：1、残疾赔偿金97390元。原告按照2016年深圳城镇居民人均可支配收入48695元/年计算残疾赔偿金，本院予以确认，经计算残疾赔偿金为97390元（97390元=48695元/年×20年×10%）。2、后期治疗费8000元。鉴定意见书载明取出左跟骨内固定物所需费用预计8000元，本院予以确认。3、误工费。原告未提交证据证明其有固定收入，本院参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资53347.00元/年计算原告的误工费为35077元（35077元=53347.00元/年÷365×240天）。4、护理费10800元（120元/天×90天×1人）。5、住院伙食费2900元。原告本次住院共计29天，住院伙食费经计算为2900元（2900元=100元/天×29天）。6、营养费。结合原告的伤残等级，计算营养费为500元（500元=5000元×10%）。7、交通费870元。根据原告伤情及必要陪护人员情况，本院酌定交通费为870元。8、精神损害抚慰金。本院酌定为人民币10000元。9、鉴定费。原告未提交鉴定费票据，本院不予支持。以上共计165537元（165537元＝97390元+8000元+35077元+10800元+2900元+500元+870元+10000元）。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李红喜应于本判决生效之日起十日内赔偿原告唐登明损失人民币165537元；二、被告深圳市罗湖建筑安装工程有限公司对被告李红喜前述第一判项的赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告唐登明的其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2690元，由原告负担人民币1673元，由两被告负担人民币1017元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 李 星人民陪审员 冯 铭人民陪审员 梁进荣二〇一八年八月十四日叶文佳书记员周洋洋