江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0682民初5239号 原告：连云港北方变速器有限责任公司，住所地江苏省连云港市经济技术开发区昆仑山路**。 法定代表人：蔡元京，董事长。 委托诉讼代理人：杨军，该公司员工。 委托诉讼代理人：王积军，该公司员工。 被告：康迪电动汽车江苏有限公司，，住所地如皋市城北街道花市路** 法定代表人：晁海林,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郝诗慧，该公司员工。 原告连云港北方变速器有限责任公司（以下简称北方公司）与被告康迪电动汽车江苏有限公司（以下简称康迪公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员肖剑飞独任公开开庭进行了审理。原告北方公司的委托诉讼代理人杨军、杨积军，被告康迪公司的委托诉讼代理人郝诗慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北方公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告货款人民币1525045.26元及计付利息（按照中国人民银行发布的同期贷款利率计算）；2、依法判令被告返还原告桥货架7套；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2016年6月签订了外协产品买卖合同一份，约定被告向原告购买物料编码为KE240010和KE2400000-01的后桥总成产品，结算方式为原告凭被告每月开具的结算单向被告开具增值税发票，原告发票入被告账60天后被告向原告支付货款。该合同签订后，原告一直按合同约定履行了义务，其中原告于2017年12月20日、23日先后向被告发出KE2400000-01后桥总成共200台，至今尚有155台被告未向原告开具结算单（货值285200元）、未入被告财务账，经原告多次催要，被告至今未开具上述货物的结算单、未支付前期应付货款1239845.26元，截止2018年5月15日，被告尚欠原告货款1525045.26元。原告认为被告的上述行为已经构成违约，侵害了原告的合法权益，原告诉至法院，提出上述诉讼请求。 被告康迪公司辩称：1、对原告起诉中主张返还的后桥货架没有异议，原告确有7套后桥货架遗留在被告仓库。2、对原告起诉中主张的货款金额没有异议；对其中2017年12月23日发出的155台后桥的货款285200元，根据原、被告双方签订的买卖合同第12条12.2项，甲方向乙方开具的结算单数量是指该月之内你方已经交付甲方的已上线装备的初验合格产品数量包括有瑕疵或者缺陷的产品，而事实上该155台后桥并没有上线装配，所以被告按照合同约定没有开具结账单，原告也不应当向被告主张货款；对其中前期应付货款1239845.26元，根据原被告签订的买卖合同中第14条第14.6项约定，在履行本合同的过程中如果原告未按时供货，原告同意按照月供货通知单货款总额30%的比例向被告支付违约金，如果造成被告停产或影响甲方生产经营的，原告同意向被告支付2万元每小时的赔偿金，而在合同履行过程中，被告曾向原告发送过20160809、20161114、20170426三份采购计划通知单、共计2014个后桥总成、10个后桥焊接总成，但是原告没有按时履行，导致被告的生产计划相对延迟，甚至造成了停产，原告的上述行为构成违约，被告有权从原告的货款中扣除相应的违约金共计1115928元，且由于原告的延期发货导致被告停线2个工作日，原告有权从原告的货款中扣除相应的违约金32万。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换及质证。对原告北方公司提交的外协产品买卖合同及补充协议各一份、企业询证函一份、江苏增值税专用发票复印件一份、通知函一份，被告康迪公司对上述证据的真实性、合法性、关联性未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。 对原告北方公司提交的其与宁海知豆、柳州五菱、山东丽驰、新大洋等其他客户的往来函件、邮件、工作联络函一组，被告康迪公司对该组证据的关联性提出异议，本院认证认为该组证据与本案确实不存在直接关联性，本院仅作为参考资料使用，并不作为定案的直接依据。 对被告康迪公司提交的附有外协采购计划单、供货计划、催货通知的电子邮件五份及相应送货清单，原告北方公司对该组证据的真实性提出异议，本院认证认为该组证据中电子邮件的发件人账号虽然并非案涉外协产品买卖合同中约定的bbscb的163邮箱，但从电子邮件的发件人、收件人及附件的内容来看，确系原告北方公司的卫兵恒与被告康迪公司的院紫明、朱鹏就案涉买卖合同往来中发生的，对该组证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。对被告康迪公司提交的生产异常信息报告单一份，原告北方公司对该组证据的真实性提出异议，本院认证认为该证据确系被告自行制作的，未经原告方相关经办人员确认，被告亦未能提供其他证据佐证该证据中签字人员的身份，且该证据停产的时间与被告主张的原告延期供货的时间并不一致，对该证据的真实性，本院难以确认。 经审理查明，2016年6月，原告北方公司作为出卖人（乙方）与被告康迪公司作为买受人（甲方）签订了外协产品买卖合同一份，约定：……1.2甲方向乙方采购后桥总成等产品。……5.2甲方一般在上一个月月底前向乙方下达下一个月的《月供货计划通知单》，以保证乙方按时供货。乙方在收到《月供货计划通知单》后2个工作日内进行书面回复，未提出书面回复或异议的，则视为乙方同意接受。当乙方因其自身原因无法完成订单要求时，由乙方承担对甲方所造成的损失。……8.2本合同项下产品，在甲方下达《月供货计划通知单》后，由乙方按《月供货计划通知单》或其他形式的有效通知约定的时间和地点送到前述指定的交货地点，乙方产品在甲方使用（交付安装或其他用途领用）前，所有权属于乙方，货物的相关风险和责任以及由此产生的风险责任及费用，乙方同意由其自行承担。……12.2甲方向乙方每月开具的结算单数量，是指该月度内乙方已经交付给甲方的已上线装配的初验合同产品数量，包括由隐蔽瑕疵或者缺陷的产品。……12.3乙方凭甲方每月开具的结算单向甲方开具增值税发票；乙方发票入甲方财务账60天后甲方向乙方支付货款（货款结算以银行承兑汇票或电汇方式支付）。对已届付款期限但甲方尚未付清的货款，因涉及甲方鉴定出质量问题产生索赔的，乙方同意作为产品质量保证金无息留存于甲方。……12.7如果双方未能继续发生业务关系，乙方同意甲方无条件退回留存于甲方代保管库的不合格产品和各地的更换件或甲方不需要留存于代保管库的产品。上述产品清理完毕后，并在本合同约定的产品质量保证期届满后方可与甲方结清上述产品所涉款项。……14.6在履行本合同的过程中，如乙方不按时供货，乙方同意按《月供货计划通知单》货款总额的30%比例向甲方支付违约金，同时甲方有权终止合同，如果乙方存在延期供货或质量不合要求等违约行为，造成甲方停产（包括部分或全部）或影响甲方生产经营的，乙方同意向甲方支付赔偿2万元/小时的经济损失。是否影响生产或停产，乙方同意以甲方或产品使用单位记录和报告为准。若由于某种原因延误了合同单价的确定，乙方不得以此为理由影响供货，否则依本条款处罚。……30.2乙方同意：根据本合同以及附件《质量保证协议》等有关的违约内容，甲方一旦发现乙方有违约行为，甲方应当给乙方出具违约通知函件，乙方应当在10日内给予确认或提出异议并提供异议证明文件，如果乙方在10日内既不予确认，也不提出异议并提供异议证明文件的，视为乙方同意，甲方有权根据本合同及附件《质量保证协议》从合同款项中扣除相应的款项作为乙方的违约金，不因乙方未反馈而视为无效。…… 上述合同及相应补充协议签订后，原告北方公司陆续向被告康迪公司供应了案涉后桥总成等产品，双方往来的具体模式为由被告康迪公司向原告北方公司发出外协采购计划单，原告北方公司按照上述外协采购计划单载明的数量、时间将相应产品发送至原告在被告的监理仓库，在被告实际使用上述产品之前，上述产品的所有权并未发生转移，仍属原告所有，在被告根据实际使用原告产品的情况向原告开具结算单后，原告凭结算单向被告开具增值税专用发票由被告入账60天后，被告再向原告支付相应的货款。 在双方往来的过程中：被告康迪公司通过电子邮件方式向原告北方公司发出的编号20160809的外协采购计划单中要求交货日期为2016年8月20日，实际交货时间为2016年9月3日交货；被告康迪公司通过电子邮件方式向原告北方公司发出的编号20161114的外协采购计划单中要求交货日期为2016年12月25日、交货数量为500个，实际到货时间分别为2017年2月9日、2月18日、2月23日、2月28日，且该批次尚有186个未交货；被告康迪公司通过电子邮件方式向原告北方公司发出的编号20170426的外协采购计划单中要求交货日期为2017年5月25日，实际到货时间为2017年5月4日至2017年9月20日陆续供货；对于上述延期供货的情况，原告北方公司当庭陈述受环保等因素影响，其直到2017年年底供货存在延期供货的现象，但已经得到被告康迪公司的同意。 2017年11月15日，被告康迪公司的朱鹏通过电子邮件方式向原告北方公司的卫兵恒发送了催货通知，载明：11月初贵公司与我司相关领导确认，贵司于11月10号开始正常向我司供货，但是截至到11月15号贵司未按计划到货，望贵司按计划供货，以保证我司正常生产。 2017年12月31日，原告北方公司向被告康迪公司发出企业询证函一份，要求被告对其截止2017年12月31日尚欠原告应收账款1312600元的信息进行确认，被告康迪公司确认其应付账款余额为1309845.26元。 2018年5月23日，被告康迪公司的朱鹏作为经办人向原告北方公司发出通知函一份，通知原告现存被告的K12后桥已无法使用，没有库存空间存放原告后桥及货架，具体数量为后桥总成155台（未开票挂账），后桥货架8套，上述物品于2018年6月15日之前返回。 庭审中，原、被告当庭确认：原告尚有7套后桥货架存放于被告处，被告同意返还该部分货架；经过被告开具结算单、原告开具发票并入被告账的后桥总成产品的货款为1239845.26元；原告存放于被告处尚未实际使用、被告未开具结算单、原告未开具发票的155台后桥总成产品的货值为285200元。 本院认为，债务应当清偿。买受人应当按照约定的数额、时间支付价款。本案中，被告康迪公司向原告北方公司购买后桥总成等产品所形成的买卖合同关系，合法有效，双方应当按照双方签订的外协产品买卖合同、补充协议的约定来履行。关于原告北方公司要求被告康迪公司返还7套后桥货架的诉讼请求，被告康迪公司确认确实存放在其处并同意返还，本院对此无异。关于原告北方公司要求被告康迪公司给付货款1525045.26元并计付利息的诉讼请求，被告康迪公司对于上述货款的金额不持异议，本院予以确认。本案争议焦点在于：1、原告是否存在延期交货的违约行为？如果存在，原告是否应当承担相应的违约金？2、原告主张的尚未开具结算单、尚未开票入账的155台后桥总成产品是否符合付款条件？ 关于争议焦点1，本院认为原告北方公司在履行案涉买卖合同时确实存在延期交货的行为，但被告康迪公司未能提供证据证明其已按约确认上述行为系违约行为，原告北方公司无需承担违约金，理由如下： 首先，根据被告提交的外协采购计划单及相应送货清单，结合原告庭审中的陈述，可以看出原告在履行案涉买卖合同的过程中确实存在延期交货的行为。 其次，根据案涉买卖合同的约定，被告作为买受人在发现一旦发现原告存在违约行为时应当向原告出具违约通知函件并给予原告10日的确认或异议的期限。现被告当庭陈述的原告延期交货的行为是发生于2016年8月、2016年11月、2017年4月的三笔往来中，而延期交货的违约行为应当属于在行为发生的当时即能发现的违约行为，被告应当在违约行为发生后的合理期限内依约向原告出具违约通知函件以供原告在合同约定的期限内进行确认或提出异议，该合理期限本院认为不应当超过3个月，但被告未能提供证据证明其在本案起诉之前已依约向原告出具违约通知函件，明显超过了通知原告违约的合理期限，同时变相剥夺了原告对延期交货行为是否属于违约行为进行确认或提出异议的权利，且在2017年11月15日的催货通知中，被告仅提醒原告按计划供货，并未通知原告延期交货属违约行为，故应当视为在双方往来过程中被告自行放弃对原告延期交货的行为依约确认为违约行为的权利。 最后，在原告的延期交货行为未经被告按照合同约定确认为违约行为的情况下，且在上述延期交货行为早已发生后双方于2017年12月31日进行对账时，被告在原告出具的企业询证函中亦未提出要求在货款中扣减相应违约金的要求，故原告的延期交货行为不构成案涉合同约定的违约行为，原告也就无需承担相应的违约金。 关于争议焦点2，本院认为该155台尚未开具结算单、尚未开票入账的后桥总成产品尚不符合付款条件，被告无需承担相应的付款义务，理由如下： 首先，根据案涉合同的约定，被告向原告支付货款的条件是相应货物已由被告实际使用并开具结算单，在原告开具相应增值税专用发票并入被告账60天，在双方当庭确认该155台后桥总成产品尚未实际使用、尚未开具结算单、尚未开具发票、尚未入被告账的情况下，被告没有合同约定的义务向原告支付该部分产品的货款。 其次，关于原告提出的按照行业惯例被告有消化存放在其处的产品并支付相应货款的义务的意见，但原告仅是提供其与其他客户往来中存在类似的情况的资料，并未提供原告所在行业内确实存在相应惯例的证据，对原告提到的该行业惯例，本院难以确认确实存在，难以采信。 最后，即使原告提出的上述行业惯例确实存在，根据案涉买卖合同的约定，上述库存产品的所有权在被告实际使用前不发生转移，仍属原告所有，原告即使要主张该部分产品的货款，也需待被告实际使用了相应产品、所有权发生转移之后，才能向原告主张相应的货款。同时，根据案涉买卖合同的约定，如果双方未能继续发生业务关系，被告有权无条件退回留存于其代保管库的原告的产品，该约定实际上已经否定了上述行业惯例，被告根据该约定有权将该155台后桥总成退回给原告，并没有使用并给付相应货款的义务。 综上所述，被告康迪公司应向原告北方公司支付经被告开具结算单、原告开具发票并入被告账的后桥总成产品的货款1239845.26元并返还后桥货架七套，由于被告康迪公司在原告北方公司起诉前未能及时付款，本院支持由被告康迪公司给付上述货款并承担自起诉之日2018年5月25日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的逾期付款利息。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百五十七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内偿还原告连云港北方变速器有限责任公司货款1239845.26元并承担逾期付款利息（以1239845.26元为基数，自2018年5月25日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算）。 二、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内返还原告连云港北方变速器有限责任公司后桥货架七套。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9260元，由原告连云港北方变速器有限责任公司负担1280元，由被告康迪电动汽车江苏有限公司负担7980元（该款原告已垫付，被告于履行上述款项时一并直接给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费18520元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审判员  肖剑飞 二〇一八年八月十六日 法官助理王智勇 书记员徐翔