云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初1303号原告：杨有贵，男，1992年4月8日生，汉族，云南省昆明市禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。委托代理人：孙鸿，云南唯真律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明筑厚建材有限公司。住所：云南省昆明市西山区怡康温泉住宅新村******。法定代表人：陈伟光。被告：昆明万航商贸有限公司。住;'>住所：云南省昆明市大板桥街道办事处板桥社区居民委员会**320国道旁iv>法定代表人：李春勇，总经理。委托代理人：刘英、牟城，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：李加起，男，1986年12月18日生，汉族，云南省昆明市禄劝县人，住云南省，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县v>被告：魏小祥，男，1986年6月24日生，汉族，云南省曲靖市罗平县人，住云南省，住云南省曲靖市罗平县v>原告杨有贵诉被告昆明筑厚建材有限公司（以下简称“筑厚公司”）、昆明万航商贸有限公司（以下简称“万航公司”）、李加起、魏小祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月25日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月1日公开开庭进行了审理。原告杨有贵及委托代理人孙鸿、被告万航公司的委托代理人刘英、牟城均到庭参加诉讼，被告筑厚公司、李加起、魏小祥经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨有贵诉称，2016年12月2日被告万航公司与被告筑厚公司签订了一份GRC墙板安装工程，工程地点为被告万航公司的万航购物中心三、四楼。被告筑厚公司又将工程包给了被告李加起做，原告为被告李加起、魏小祥叫来的临时雇佣安装工，工资为200元/天。2016年12月21日上午11时许，原告在三楼搭起的三层做工时，因旁边安装的挡墙板吊起时倒下将正在一旁做工的原告弹起从三层摔下受伤。后由二被告公司的工作人员将原告送到大板桥医院，因伤情过重又送往云南省第一人民医院住院治疗。经诊断原告：1.右趾骨骨折；2.颅骨骨折；3.颅脑外伤；4.鼻骨骨折；5.右小腿开放性外伤。该医院为原告做了手术，原告在该医院住院治疗15天后，医生告知原告病情已基本稳定，可以回家慢慢康复。原告于2017年1月5日办理了出院手续。期间被告为原告支付了三万元住院费，原告父亲支付了10649.90元医疗费。经鉴定原告伤残程度构成十级伤残，后期医疗费评估为14000元，误工期240日、护理期90日、营养期90日。后经原、被告对赔偿费用协商无果。原告有两个女儿杨美琴（2011年8月10日出生）、杨美艳（2015年11月14日出生）需抚养。为维护自身合法权益，原告诉至本院请求判令：1.被告赔偿原告损害费用共计138648.90元；2.本案诉讼费用由被告承担。被告万航公司辩称，原告2017年3月9日对被告筑厚公司及万航公司提起诉讼，庭审中原告自认与被告筑厚公司存在劳动关系，在前案的审理中原告在法庭调查中陈述被告李加起是被告筑厚公司的员工，被告魏小祥与本案无关。原告在之前的起诉因法律关系不当撤诉，原告在无证据的情况下将被告李加起、魏小祥列为诉讼当事人，被告李加起、魏小祥不应该成为本案的当事人。原告对被告万航公司的主张不成立，各项赔偿被告万航公司不予认可。被告筑厚公司、李加起、魏小祥均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交的证据1.原告身份证，证据2.被告企业登记基本信息表，证据3.合同书，证据4.病情诊断证明书、病历本、住院费用表、出院证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据5.司法鉴定意见书，证据8.鉴定费用发票，除三期评定无法律依据外，其余鉴定意见因鉴定机构具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，本院依法予以采信；证据6.医疗费单据，云南省第一人民医院出具的预交款收据、门诊收费票据形式合法、内容真实，与本案诉争有关，本院依法予以采信，其余购药票据非国家正规发票，真实性无法确定，本院依法不予采信；证据7.出生证、户口本，形式合法、内容真实，与本案诉争有关，本院依法予以采信；证据9.证明，证据10.通知，被告万航公司质证认可其真实性，本院对其真实性予以确认；证据11.李加起身份证，证据12.魏小祥身份证，形式合法、内容真实，与本案诉争有关，本院依法予以采信；证据13.中的民事裁定书、仲裁裁决书，系昆明市西山区人民法院及昆明市西山区劳动人事争议仲裁院出具，本院依法予以采信；调查笔录与证据9.证明能够相互印证，证实原告在施工过程中受伤的事实，本院依法予以采信。被告万航公司提交的证据1.合同书，与原告提交的证据3.合同书一致，本院依法予以采信；证据2.银行卡交易明细、收据，原告质证认可其真实性，本院对其真实性予以确认；证据3.民事起诉状、庭审笔录、撤诉申请书、民事裁定书，原告质证认可其三性，本院依法予以采信。被告筑厚公司、李加起、魏小祥均未到庭参加诉讼，亦未提交证据。本院查明：2016年12月2日，被告万航公司与被告筑厚公司签订《合同书》，合同约定：“依照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议：一、工程概况：1.工程名称：万航影城内外GRC墙板安装，2.工程地点：万航购物中心三、四楼，3.工程内容：GRC墙板安装，4.工程量：约2700㎡；二、承包方式：1.本合同采用综合费用包干进行承包，2.承包单价120mmGRC墙板100元/㎡，90mmGRC墙板82.5元/㎡，60mmGRC墙板65元/㎡。单价中包括人工。轻质墙板运输、安装等。钢架焊接安装所需要辅材，3.其它：安装墙板门窗洞、和钢架连接处按平方面积一起结算。外墙不抹灰勾缝；三、双方的权利义务……；四、工程质量……;五、工期以甲方工期要求执行……;六、结算及付款方式：1.签订合同预付款40000.00元，工程完成一半，付80000.00元。工程完成后，七日内付清尾款；七、未尽事宜，双方协商解决。”被告筑厚公司雇佣被告李加起为施工管理人员，雇佣原告杨有贵及被告魏小祥进行施工，2016年12月21日原告在施工过程中摔伤。原告即被送至大板桥医院就诊，因伤势过重送至云南省第一人民医院住院治疗至2017年1月5日出院，共住院治疗15天，产生医疗费21335.40元。原告住院期间，被告万航公司及被告筑厚公司共同支付原告医疗费、生活费共计30000元，其中被告筑厚公司支付16000元。经诊断原告：1.右趾骨骨折；2.颅骨骨折；3.颅脑外伤；4.鼻骨骨折；5.右小腿开放性外伤。2017年1月22日经鉴定，原告此次损伤构成十级伤残，后期医疗费评估为14000元。原告支出伤残等级及后期医疗费鉴定费1580元。原告于2017年3月9日向昆明市西山区人民法院起诉，要求被告筑厚公司及被告万航公司承担赔偿责任，原告在该案庭审后申请撤诉，该院予以准许并于2017年8月24日做出（2017）云0112民初2375号民事裁定书。其后，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院审理劳动仲裁，请求确认与被告筑厚公司存在事实劳动关系，该院审理后做出西劳裁书（2017）第91号仲裁裁决书，裁决驳回原告的申请请求。原告诉至本院主张上述诉请。另查明，被告筑厚公司经营范围为建筑材料、装饰材料、金属材料、五金交电、电线电缆的销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。本院认为，被告万航公司将万航影城内外GRC墙板安装工程承包给被告筑厚公司，双方形成工程承包关系。被告筑厚公司雇佣原告杨有贵及被告魏小祥进行施工并由其支付劳务报酬，双方形成雇佣关系。被告万航公司辩解与被告筑厚公司之间是承揽合同关系，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，双方《合同书》明确约定，被告万航公司将万航影城内外GRC墙板安装工程以综合费用包干形式承包给被告筑厚公司，双方对工程概况、承包方式、双方权利义务、工程质量、工期、结算及付款方式等进行明确约定。依据上述合同内容，万航影城内外GRC墙板安装工程并不符合承揽合同的构成要件，故对被告万航公司的辩解本院依法不予采纳。关于责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告在为被告筑厚公司提供劳务时受伤，其雇主被告筑厚公司依法应承担赔偿责任。本案被告万航公司将涉案工程承包给不具备墙板安装工程施工资质的被告筑厚公司，被告万航公司应当与雇主被告筑厚公司承担连带赔偿责任。被告李加起、魏小祥与原告同为被告筑厚公司雇员，其在本案中并无过错，不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告从事的工作具有人身危险性，原告在工作过程中更应加强自身的安全管理及注意义务，本案原告对于损害的发生自身也有过错，应承担相应的责任，本院认为由其自负20%的责任为宜。关于损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告的损失：1.医疗费10649.90元，根据原告所举医疗费票据，原告住院医疗费为21335.40元，本院依法予以确认；2.后期治疗费14000元，有司法鉴定意见书予以证实，本院依法予以支持；3.误工费48000元，因原告未提供有效证据证实其固定收入证明或近三年的平均收入状况，故本院依法按照云南省2016建筑业在岗职工平均工资计算至定残日前一天，为4905元（57758元÷365天×31天）；4.护理费27000元，原告共住院15天，本院酌情按100元/天计算为1500元（100元/天×15天）；5.住院伙食补助费6000元，原告住院治疗15天，参照云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天的规定，原告住院伙食补助费为1500元；6.营养费4500元，结合原告伤情，本院酌情支持1000元；7.残疾赔偿金16484元，原告主张按照2015年云南省农民人均纯收入8242元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为16484元（8242元×20年×10%），本院依法予以支持；8.被扶养人生活费8645元，原告未举证证实其丧失劳动能力的事实，本院依法不予支持；9.鉴定费2370元，有鉴定费票据予以证实，但三期评定的鉴定费因无法律依据，本院不予支持，故原告的鉴定费应为1580元；10.交通住宿费1000元，结合原告就医情况，本院酌情支持200元。上述原告经济损失共计62504.4元，被告筑厚公司应赔偿原告80%的损失为50004元，扣除被告筑厚公司及被告万航公司已付的医疗费、生活费30000元，被告筑厚公司还应赔偿原告经济损失20004元。被告万航公司应当与被告筑厚公司承担连带赔偿责任，被告李加起、魏小祥在本案中不承担赔偿责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明筑厚建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨有贵经济损失20004元，被告昆明万航商贸有限公司对上述损失与被告昆明筑厚建材有限公司承担连带赔偿责任；二、被告李加起、魏小祥不承担赔偿责任；三、驳回原告杨有贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3073元，由原告杨有贵承担2630元，被告昆明万航商贸有限公司、昆明筑厚建材有限公司承担443元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  李 芳人民陪审员  原耀明人民陪审员  高陆彬二〇一八年八月二十三日书 记 员  赵瑞芳