安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖13民终1797号 上诉人（一审被告）：田亚东，男，1970年2月6日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：黄曜，灵璧县法律援助中心律师。 被上诉人（一审原告）：刘建君，男，1977年7月8日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：胡新贵，灵璧县灵城镇法律服务所法律工作者。 上诉人田亚东因与被上诉人刘建君保证合同纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院(2018）皖1323民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田亚东上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：刘建君是否在保证期间向其催要借款应提供证据予以证明。本案中田亚东提供的保证为一般保证。 刘建君辩称：一审法院审理程序合法，认定事实清楚。借款合同第四条约定是连带责任，田亚东放弃了债务人参加诉讼，2016年4月后借款人朱金雷就失联了，田亚东请债务人朱金雷出庭作证，其当庭要求朱金雷参加诉讼，田亚东不予配合。 刘建君一审中起诉请求：判令田亚东偿还借款15万元及相应利息（利息计算至还清之日止）。 一审法院审理查明：刘建君在灵璧县北关家中经营投资公司，与田亚东系朋友熟人关系。债务人朱金雷因资金周转需要，在2014年向刘建君借款5万元，用自有房产抵押，田亚东提供担保，该款已经还清。2015年3月28日，刘建君与朱金雷、田亚东签订借款合同一份，约定：“朱金雷向刘建君借款人民币15万元；借款期限自2015年3月28日至2015年4月28日；如未按照约定按时付息，刘建君有权终止合同收回借款本息，同时支付违约金、滞纳金；田亚东作为担保方，如借款人逾期不能还款付息，自愿还此笔借款本息，并承担所有连带逾期责任，担保期限自借款之日起至全部借款本息还清之日止”。同日，朱金雷向刘建君出具收据证明收到借款15万元，借款期限3个月，月息3分。刘建君提供交付借款的依据是银行流水：2015年3月26日，其姐姐银行卡取款5万元；转账到刘建君账户1万元；2015年3月27日，其姐姐取现金5万元；转账到刘建君账户4万元。后该款经催要未果。 一审法院认为：根据双方在借款合同第四项的约定，田亚东应当承担连带担保责任。田亚东认为是一般方式保证，不予认可。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。依据该规定，双方关于保证期间的约定不明，保证期间为2015年4月28日至2017年4月28日。双方关系较好，田亚东也认可经常与刘建君见面，如此数额的借款称没有向其催要不予采信。故刘建君的请求没有超出保证期间，田亚东仍要继续承担保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。案涉借款约定的利息为月息3分，债务人至今本息未还，依法借款的利息按照年利率24%计算。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十六条的规定，判决一、田亚东于判决生效后十日内偿还刘建君借款15万元及利息（自2015年3月28日起，按照年利率24%计算至借款实际付清之日止）。二、驳回刘建君的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2607元，由田亚东负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘建君申请证人夏某出庭作证，欲证明刘建君于担保期间向田亚东催要借款。田亚东质证认为：证人证言不真实，对其证明目的不予认可。本院对该证人证言的认证意见为：证人认可未参与刘建君的催款行为，仅听说向田亚东催要欠款，仅凭夏某证人证言不能达到证明目的，故，本院对证人证言的真实性及证明目的不予认可。 二审审理查明：刘建君在灵璧县北关经营投资公司，与田亚东系朋友熟人关系。债务人朱金雷因资金周转需要，在2014年向刘建君借款5万元，用自有房产抵押，田亚东提供担保，该款已经还清。2015年3月28日，刘建君与朱金雷、田亚东签订借款合同一份，约定：“朱金雷向刘建君借款人民币15万元；借款期限自2015年3月28日至2015年4月28日；如未按照约定按时付息，刘建君有权终止合同收回借款本息，同时支付违约金、滞纳金；田亚东作为担保方，如借款人逾期不能还款付息，自愿还此笔借款本息，并承担所有连带逾期责任，担保期限自借款之日起至全部借款本息还清之日止”。朱金雷向刘建君出具借据一份，载明向刘建君借款15万元，借款期限3个月，月息3分，时间为2015年3月28日至2015年4月28日。并由担保人田亚东签字。刘建君主张出借的15万元均为现金交付，款项来源为：2015年3月26日，其姐姐银行卡取现金5万元；转账到刘建君账户1万元；2015年3月27日，其姐姐取现金5万元；转账到刘建君账户4万元。 另查明：刘建君提起本案诉讼之日为2018年5月2日。 本院认为：田亚东主张其对案涉借款合同承担的是一般担保责任，且已超过担保期间，不应承担担保责任。审理认为，案涉借款合同约定：“田亚东作为担保方，如借款人逾期不能还款付息，自愿还此笔借款本息，并承担所有连带逾期责任，担保期限自借款之日起至全部借款本息还清之日止”，因此，田亚东对于案涉借款承担连带担保责任，保证期间两年（2015年4月28日至2017年4月28日）。刘建君提起本案诉讼之日为2018年5月2日，已超过保证期间，刘建君亦无充分证据证明其于保证期间向田亚东催要借款，其于庭审中提供夏某出庭作证，夏某并未参与刘建君的催款行为，刘建君亦无其他证据相佐证。故，刘建君关于在保证期间向田亚东催要过借款的辩解意见，本院支持。因刘建君提起本案诉讼已超过保证期间，其要求田亚东承担保证责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，田亚东的上诉请求部分成立；一审判决认定事实有误。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第三十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省灵璧县人民法院(2018）皖1323民初2186号民事判决； 二、驳回刘建君的诉讼请求。 一审案件受理费2607元，二审案件受理费5214元，由刘建君负担。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳顺 审判员  张 奥 审判员  李 超 二〇一八年八月二十六日 书记员  李秋琳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。