贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2631民初435号原告周兴凡，男，1953年12月20日出生，汉族，住贵州省黎平县。委托代理人周隆英，女，1978年12月20日出生，侗族，住贵州省黎平县。系原告之女儿。被告肖利珍，女，1962年6月4日出生，侗族，住贵州省凯里市。被告吴志廷，男，1976年4月4日出生，侗族，黎平县德化乡人民政府工作人员，住贵州省黎平县。第三人黎平县双江镇人民政府。法定代表人王祥义，男，双江镇镇长。原告周兴凡诉被告肖利珍、吴志廷及第三人黎平县双江镇人民政府民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周兴凡及其委托代理人周隆英、被告吴志廷到庭参加诉讼，被告肖利珍经本院公告合法传唤，未到庭参加诉讼，第三人黎平县双江镇人民政府经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周兴凡向本院提出诉讼请求：依法判决被告偿还借款本金100000.00元，并承担从2012年1月23日起按照约定利息计算至还清之日止。事实和理由：2011年1月23日，被告肖利珍、吴志廷为经营贵州省黎平县珍禽养殖有限公司向原告周兴凡借款100000.00元，双方约定利息一年为9960.00元。由于贵州省黎平县珍禽养殖有限公司未能成立，借款到期后被告未能按期还款，延期一年，但被告仍就不能归还借款，经多年催讨，被告均以各种理由不归还借款。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，依法起诉到人民法院，请求支持原告的诉讼请求。被告肖利珍经本院公告合法传唤未到庭参加诉讼，亦未作答辩。被告吴志廷辩称：1、肖利珍、吴志廷、双江镇政府签订黎平县双江珍禽养殖场股东合伙协议书，成立贵州省黎平县珍禽养殖有限公司。吴志廷、肖利珍是代表该公司向原告周兴凡借款100000.00元，但到公司帐的只有85718.40元，此借款不是私人借款，借款协议也明确约定用该公司养殖基地作为抵押，现双江镇政府私自将该公司的场地和基础设施转包，私吞租金60000.00元，吴志廷未能按股分配所得租金，理所应由双江镇政府先用场地租金60000.00元归还原告借款，不足部分再由双江镇政府和肖利珍归还；2、该公司成立是双江镇政府主导的，肖利珍也是由双江镇政府招商引资来的，直到现在我才知道该公司没有到工商部门登记注册，是一个假公司，是用来欺骗吴志廷夫妇为双江镇政府、肖利珍套取国家项目资金的一个幌子，吴志廷才是真正的受害者，理所不该分担该公司的债务；3、在吴志廷、肖利珍、双江镇政府合伙养殖几年中，吴志廷夫妇兢兢业业工作，一分工钱都没有，这几年公司的项目扶持资金，吴志廷一点都不知道，这都是双江镇政府造成的，故吴志廷要求双江镇政府支付其夫妇的工钱56000.00元；4、黎平县双江珍禽养殖场股东合伙协议书约定，该公司三位股东按占有股份比例出资，肖利珍占有50%股份，应出资250000.00元，双江镇政府占有30%股份，应出资150000.00元，吴志廷占有20%股份，应出资100000.00元，实际上，吴志廷现金出资94188.10元，加上吴志廷前期投入的鸡舍和房子折价13000.00元，吴志廷共出资107118.10元，已超出其的出资额，双江镇政府、肖利珍出资额都不足，肖利珍仅出资不到80000.00元，故该公司所欠债务理应由双江镇政府、肖利珍承担；5、肖利珍在2011年初在敖市镇××村××小学校舍成立养殖合作社，把该公司的设备和资金转出，双江镇政府只字未提，而吴志廷当时一无所知，肖利珍违规操作给该公司造成了损失，肖利珍应该承担由此产生的后果，双江镇政府存在过失，也应该承担责任。第三人黎平县双江镇人民政府经本院传票合法传唤，无正当理由未出庭参加诉讼，亦未作答辩。原告周兴凡在举证期限内向本院提交以下证据：1、借款协议，证明二被告向原告借款事实；2、书信，证明被告肖利珍愿意还款的事实；3、中国信合回联单，证明借款事实；4、公司账号，证明借款转入公司的事实；5、贷款还本付息通知书，证明原告向信用社借款转给二被告后一直承担利息的事实；6、借款借据，证明原告借给二被告的钱是向信用社贷款的事实；7、转账传票，证明借款已转入二被告提供的养殖公司的事实；8、双江派出所证明，证明周兴凡与周兴环为同一人；9、催款通知书，证明周兴凡向信用社借款50万元，其中借给二被告的10万元也包括在内已到期的事实；10、证明、证明原告还款还息，从未拖欠，是双江信用社的特优级客户；11、证明、证明原告借给二被告的钱一直由原告在承担利息的事实；12、工商行政管理信息查询系统，证明二被告向原告借款准备去成立但没有成立公司的事实；13、提供证据，证明原告多年来一直在向二被告追还借款的事实；14、汇款收据，证明被告肖利珍无法联系，法院需进行公告的缴费事实；15、调查取证申请书，请法院向原告提供的证人调查原告一直在向二被告追讨借款的事实；16、调查取证申请书，请法院到工商部门调查二被告没有到工商部门进行公司注册的事实。17、民事裁定书，证明原告在2016年10月12日起诉被告还款，后撤诉的事实。经庭审质证，被告吴志廷对原告周兴凡提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9没有异议，对证据10有异议，二被告已付了一年利息9960元，对证据11、12、13、14、15、16、17没有异议。被告吴志廷在举证期限内向本院提交以下证据：1、信用社流水清单，证明向原告的借款已进入贵州省黎平县珍禽生态养殖有限公司的帐号2641140001201100037976。2、土地出租协议书，证明双江镇政府2014年1月8日已将养殖场地（坑洞瓦场板栗基地）租给黎平县犀牛坡立体生态农业养殖场，第一个五年租金是6万元，吴志廷没有分到一分租金的事实。3、股东合伙协议书，证明双江镇政府、肖利珍、吴志廷合伙成立黎平县双江珍禽养殖场的事实。经庭审质证，原告周兴凡对被告吴志廷提交的证据1没有异议，对证据2、3有异议，是被告与第三人内部的事，与本案无关。被告肖利珍、第三人黎平县双江镇人民政府在举证期限内未向本院提供证据。本院经审理认定如下事实：2010年1月5日，黎平县双江镇人民政府、肖利珍、吴志廷签订了《黎平县双江珍禽养殖场股东合伙协议书》，成立贵州省黎平县珍禽养殖有限公司，该公司没有到工商部门登记注册。2011年1月23日，该公司与原告签订《借款协议》，约定由原告向双江镇信用社贷款100000.00元借给该公司，借期一年，利率为0.083%，年利息为9960.00元，借款协议上盖有该公司的公章，有该公司的法人代表肖利珍的签名，有该公司的股东吴志廷、肖利珍的签名。先扣除一年的利息9960.00元和根据借款协议的利率计算利息4321.6元，2011年1月24日原告周兴凡转入该公司账号85718.40元,由黎平县双江镇财政所的工作人员代为管理该公司的账。2012年5月4日，肖利珍支付原告借款利息11480.00元。以上事实，有原、被告双方的陈述，原、被告提交的证据证实，本院予以确认。本院认为，黎平县双江镇人民政府、肖利珍、吴志廷成立的贵州省黎平县珍禽养殖有限公司，没有到工商部门登记注册，没有独立的主体资格，以未注册的公司名义写的借条没有法律效力。《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第四十九条的规定，“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人”。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”。《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定：“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额”。根据《借款协议》上借款人签名，本院认定此借款为被告肖利珍、吴志廷的共同借款，为被告肖利珍、吴志廷共同债务，应承担连带清偿责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”原告周兴凡在借款前预先扣除利息，实际出借的金额是85718.40元，故本院认定原告周兴凡实际出借给被告肖利珍、吴志廷的借款本金为85718.40元。至于利息问题，《借款协议》约定利率为0.083%，同时约定年利息为9960.00元，且原、被告都认可年利息为9960.00元，据此计算，本院认定的月利率为8.3‰；被告肖利珍已支付原告借款利息11480.00元，故被告肖利珍、吴志廷支付原告借款利息按月利率8.3‰计算，从2011年1月24日起至本判决确定的履行期限届满之日止，应扣除被告肖利珍已支付利息11480.00元。为此，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告肖利珍、吴志廷在本判决书生效后十五日内偿还原告周兴凡借款本金85718.40元及利息（利息按月利率8.3‰计算，从2011年1月24日起至本判决确定的履行期限届满之日止，扣除已支付利息11480.00元），被告肖利珍、吴志廷承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300.00元，由原告周兴凡负担357.00元，被告肖利珍、吴志廷负担1943.00元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决书发生法律效力，权利人应当在履行期限届满后二年之内，向本院申请执行。审 判 长 曹    军审 判 员 吴  宗  礼人民陪审员 姚  永  红二〇一八年八月八日书 记 员 王先洪（代）