广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初12640号原告：高冠胶粘制品（中山）有限公司，住所地广东省中山市小榄镇菊城大道东81号。法定代表人：颜伯英，公司董事长。委托诉讼代理人：何再，广东广中律师事务所律师。被告：东莞市进元印刷有限公司，住所地广东省东莞市清溪镇松岗村。法定代表人：刘进明。被告：刘进明，男，1953年2月5日出生，台湾地区居民，住台湾地区。被告：黎洪燕，女，1974年11月16日出生，汉族，住广东省封开县。委托诉讼代理人：韩林，广东恒耐律师事务所律师。原告高冠胶粘制品（中山）有限公司（以下简称高冠公司）与被告东莞市进元印刷有限公司（以下简称进元公司）、刘进明、黎洪燕涉台买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高冠公司的委托诉讼代理人何再、被告黎洪燕的委托诉讼代理人韩林到庭参加诉讼，被告进元公司、刘进明经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高冠公司向本院提出诉讼请求：1.被告进元公司支付原告高冠公司尚欠货款1265000.83元及逾期付款违约金（自2016年8月28日起至实际清偿之日止，按每日万分之五为标准计算）；2.被告刘进明、黎洪燕对被告进元公司的上述货款本金及违约金承担连带清偿责任；3.被告进元公司赔偿原告高冠公司支出的律师费78360元；4.原告高冠公司对处置被告进元公司提供抵押的机器设备所得价款就诉求款项享有优先受偿权。事实和理由：原告高冠公司与被告进元公司有业务往来，原告高冠公司提供胶粘产品给被告进元公司。2006年7月3日至2015年1月1日，双方签订了两份购销合同，约定货款应在90日内结清，延期付款的，应自应付款之日起，每日按照欠款总额的万分之五加付利息。2016年5月10日，被告进元公司确认至2016年4月30日止仍欠原告高冠公司货款1430339元。2016年6月30日，被告进元公司确认截止当日仍欠原告高冠公司货款1320000元。被告进元公司、刘进明、黎洪燕先后向原告高冠公司出具两份切结书，承诺自2016年7月1日起，每月28日前支付5500元给原告高冠公司，至2018年6月30日止付清全部1320000元欠款，若任何一期没有依时足额支付，则原告高冠公司有权要求被告进元公司立即支付全部货款，被告进元公司并愿意以全部货款为本金，按照每日万分之五承担逾期付款违约金；被告刘进明、黎洪燕对被告进元公司履行切结书承担连带责任；若因履行切结书而提起诉讼，被告进元公司、刘进明、黎洪燕承担原告高冠公司因此产生的费用，包括律师费等。2016年8月26日,经协商，被告进元公司提供两台商标印刷机作为上述债权的抵押物，并办理了动产抵押登记手续。被告进元公司、刘进明、黎洪燕现仅支付部分货款，尚欠1265000.83元未支付。故为维护合法权益，原告高冠公司诉至法院。被告进元公司、刘进明未作答辩。被告黎洪燕辩称，被告黎洪燕只是被告进元公司的挂名股东，与原告高冠公司未发生交易，也没有享受利益，其只是按照被告刘进明的指示在相关单据上签署姓名，故其不应承担法律责任。原告高冠公司主张的律师费过高，有部分费用没有票据证实，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据（购销合同、发票签收单、2016年6月30日切结书、动产抵押登记书、机械抵押设定协议书、委托代理协议、律师函、律师费发票），本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据对账单、2016年5月10日切结书无原件核对，真实性本院不予认定；银行回单，被告进元公司未提出异议，且该证据属于对被告进元公司有利的证据，故本院予以认定；欠款明细，为原告高冠公司单方出具，本院不予认定。被告黎洪燕提供的挂名股东协议书，原告高冠公司不予确认，且是否与本案有关，本院在评述部分予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：进元公司为自然人独资的有限责任公司，成立日期为2003年12月31日，法定代表人为刘进明，登记的股东是黎洪燕。2006年7月3日、2015年1月1日，高冠公司与进元公司签订购销合同，约定进元公司向高冠公司购买胶粘产品，进元公司的订单以书面传真为准，产品的名称、规格、数量、单价、总金额等按高冠公司销售代传票确定；高冠公司在月度终了后10日内将月结单送给进元公司，进元公司核对无误后，在90日内结清货款，进元公司逾期未付款应计算利息，利息自应付款期满之日起次日计算，每日按欠款总额的万分之五计算。高冠公司按照约定向进元公司供应胶粘产品。2016年6月30日，进元公司向高冠公司出具切结书，确认进元公司至2016年6月30日尚欠高冠公司货款1320000元，并约定自2016年7月1日起，每月28日前付55000元给高冠公司，直至2018年6月30日全部支付完毕；若任何一期没有按时足额支付，高冠公司有权要求进元公司立即支付全部货款，进元公司并愿承担逾期付款违约责任，即自应付未付之日起，以全部货款为本金，按每日万分之五加付逾期付款违约金；保证人对上述货款向高冠公司承担连带保证责任；若因履行本切结书而提起诉讼，进元公司应承担高冠公司因此产生的费用，包括律师费等。刘进明作为进元公司的负责人在切结书上签名，黎洪燕作为连带保证人在切结书上签名，进元公司盖章确认。2016年8月26日，高冠公司与进元公司签订机械抵押设定协议，约定为确保上述切记书的履行，进元公司自愿将其名下的型号为PW-260-R6C高速全轮转六色多功能凸版商标印刷机1台、型号为ZX-320间歇式PS版商标印刷机1台抵押给高冠公司，抵押期限从2016年7月1日至2018年6月30日，抵押担保范围为主债权、违约金及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费）。同日，双方办理了动产抵押登记。切结书出具后，进元公司分别于2016年8月1日、2016年8月31日共支付高冠公司货款55000元。高冠公司为此次诉讼委托广东广中律师事务所指派律师担任其委托诉讼代理人，双方在委托代理合同中约定按照争议标的额的6%给付律师费78360元，高冠公司在签约时先向广东广中律师事务所缴纳一半律师费39180元。高冠公司向广东广中律师事务所已支付律师费39180元。黎洪燕提供的挂名股东协议显示，2004年1月8日，刘进明与黎洪燕签订挂名股东协议书，约定黎洪燕代刘进明作为发起人设立进元公司并成为进元公司的挂名股东，刘进明作为实际出资人负责认缴全部出资款150万元，占公司100%股份，刘进明享有作为进元公司唯一股东的全部权利，承担作为进元公司唯一股东的全部责任；黎洪燕作为进元公司的挂名股东，不主张任何的股东权利，包括但不限于股东的收益权、选举权和表决权等等；黎洪燕作为进元公司的挂名股东，除为注册公司履行程序性的职责，承诺不行使任何实际的职权，且同意将全部职权授权给刘进明行使，黎洪燕不承担刘进明行使职权过程中产生的法律责任，公司经营过程中产生的法律责任与黎洪燕无关，因公司经营活动造成黎洪燕的经济损失由刘进明承担；协议未解除或者终止前，进元公司每月应支付黎洪燕挂名费5000元。协议还对其他事项进行了约定。协议上有“刘进明”字样的签名及进元公司的盖章。本院认为，本案为涉台买卖合同纠纷，应比照涉外案件处理。双方当事人未约定解决本案争议的准据法，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案买卖合同履行地在大陆地区，大陆法律是与买卖合同有最密切联系的法律，故本案买卖合同纠纷应适用大陆法律作为准据法。高冠公司主张与进元公司成立买卖合同关系及进元公司欠其货款的诉请，提供了购销合同、发票签收单、切结书、动产抵押登记书及机械抵押设定协议书等证据予以证明，且进元公司未提出异议，故本院予以认定。高冠公司与进元公司之间成立合法真实有效的买卖合同关系，进元公司作为买受方，应积极履行支付货款的义务。现进元公司未按约定支付货款，其行为已构成违约，故高冠公司诉请进元公司支付尚欠货款1265000元及逾期付款违约金的主张，理据充分，本院予以支持。至于逾期付款违约金的计算问题，因双方在切结书中对逾期付款违约金的支付时间进行了重新约定，根据高冠公司陈述的进元公司的付款情况，本院认定逾期付款违约金应自2016年8月31日起，以1265000元为计算基础，按每日万分之五计算为宜。对高冠公司超出本院认定的货款金额及逾期付款违约金的诉请，本院不予支持。对于高冠公司主张进元公司承担律师费78360元的诉请，本案系因进元公司拖欠货款引起的诉讼，且进元公司在切结书中承诺由其承担高冠公司产生的律师费，故高冠公司要求进元公司承担其已向广东广中律师事务所支付的律师费39108元，理据充分，本院予以支持，超出该部分的请求，因高冠公司未提供证据证实其已经实际支付，故本院不予支持。进元公司以其名下的型号为PW-260-R6C高速全轮转六色多功能凸版商标印刷机1台、型号为ZX-320间歇式PS版商标印刷机1台抵押给高冠公司，为上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，高冠公司主张对前述抵押物享有优先受偿权，理据充分，本院予以支持。黎洪燕以连带保证人身份在2016年6月30日切结书上签字确认，保证合同成立。黎洪燕承担连带保证责任。因涉案的债权同时又由进元公司提供了动产抵押，双方当事人又未约定实现担保债权的情形，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”的规定，黎洪燕作为连带保证人，对前述债务的清偿责任仅在高冠公司就进元公司提供的抵押物实现抵押权后仍不能清偿时，对不能实现的部分予以清偿。黎洪燕承担清偿责任后，有权向进元公司追偿。关于高冠公司主张刘进明系进元公司股东，应对进元公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求。进元公司登记在黎洪燕名下，刘进明并非进元公司的登记股东，故高冠公司要求刘进明对进元公司的债务承担连带偿还责任，缺乏相关法律依据。即使刘进明与黎洪燕订的挂名股东协议是真实、有效的，基于合同相对性原理，该协议也只能规范刘进明与黎洪燕之间的权利义务关系，不能对抗公司股东登记的公示效力和公信力，故本院对高冠公司主张刘进明系进元公司股东，应对进元公司债务承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。关于高冠公司主张刘进明系切结书的保证人，应对进元公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求。高冠公司提供的2016年5月10日切结书无原件核对，真实性本院不予认定，2016年6月30日的切结书刘进明是以进元公司负责人的身份签名，没有进行保证担保的意思表示，故高冠公司主张刘进明系切结书的保证人，应对进元公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏证据支持，本院不予支持。进元公司、刘进明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告东莞市进元印刷有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告高冠胶粘制品（中山）有限公司清偿尚欠货款1265000元及承担逾期付款违约金（自2016年8月31日起至清偿之日止，以1265000元为基础，以每日万分之五为标准计算）；二、被告东莞市进元印刷有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告高冠胶粘制品（中山）有限公司支付律师代理费39180元；三、原告高冠胶粘制品（中山）有限公司对被告东莞市进元印刷有限公司所有的用作抵押的型号为PW-260-R6C高速全轮转六色多功能凸版商标印刷机1台、型号为ZX-320间歇式PS版商标印刷机1台折价或者拍卖、变卖所得价款在上述第一项、第二项债权的范围内享有优先受偿权；四、被告黎洪燕对上述第一项给付义务就被告东莞市进元印刷有限公司依照上述第二项实现抵押权后仍不能清偿的部分承担连带清偿责任，被告黎洪燕承担清偿责任后，有权向被告东莞市进元印刷有限公司追偿；五、驳回原告高冠胶粘制品（中山）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17260元，诉讼保全费5000元，合计22260元由被告东莞市进元印刷有限公司、黎洪燕负担。如不服本判决，原告高冠胶粘制品（中山）有限公司、被告东莞市进元印刷有限公司、被告黎洪燕可以在判决书送达之日起十五日内，被告刘进明可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  阮春莉人民陪审员  朱华中人民陪审员  黄丽萍二〇一八年八月三日书 记 员  卢国棠