上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0105民初11231号原告：龚跃文，男，1983年11月24日生，汉族，住北京市。委托诉讼代理人：孙伟，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪江峰，上海市海华永泰律师事务所律师。被告：上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：王志国，该公司董事长。委托诉讼代理人：芮苓，万商天勤(上海)律师事务所律师。原告龚跃文诉被告上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司(以下简称佳晔苌清公司)委托理财合同纠纷一案，本院于2018年5月24日立案。本院依法适用普通程序审理。2018年8月23日，本院召集双方当事人举行庭前会议。2018年8月30日，合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人孙伟、被告委托诉讼代理人芮苓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚跃文向本院提起诉讼请求：1.判令被告返还原告投资款300,000元；2.判令被告偿付原告利息损失(以300,000元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利率，自2015年5月30日起计算至判决生效之日止)，并要求被告承担本案诉讼费(含保全费)。事实与理由：2015年5月29日，被告与原告签订《长青鸿福一号证券投资基金资产委托投资管理协议》(以下简称《委托投资管理协议》)，约定由原告委托被告投资300,000元资金；委托投资最长期限为12个月；投资方向为二级市场股票投资(以委托资金作为劣后资金投资伞型信托)；收益支付方式为委托期限到期后收益随本金一并支付；基金封账日为2015年5月31日。协议签署后，原告于2015年5月29日向被告的指定方汇入款项300,000元。此后，被告从未向原告提供有关受托投资资金的投资情况，包括投资收益、管理费用等。尽管原告多次要求被告返还全部款项，但被告至今仍未支付任何款项。原告认为，早在2015年4月16日，中国证监会就已明令各证券公司不得以任何形式参与场外股票配资、伞形信托等活动，不得为场外股票配资、伞形信托提供数据端口等服务或便利。同年7月12日，中国证监会公布的《关于清理整顿违法从事证券业务活动的意见》第二条规定：中国证券登记结算公司应当按照《证券法》第一百六十六条的规定，严格落实证券账户实名制，进一步加强证券账户管理，强化对特殊机构账户开立和使用情况的检查，严禁账户持有人通过证券账户下设子账户、分账户、虚拟账户等方式违规进行证券交易。本案被告与原告签署的《委托投资管理协议》是基于被告通过以原告的委托投资资金作为劣后资金投资伞型信托来实现投资二级市场股票，其内容已经违反《证券法》、《证券登记结算管理办法》、《加强关于经纪业务管理的规定》等法律法规。被告理应返还原告交付的全部款项并赔偿原告损失。另外，根据《委托投资管理协议》第一条第(3)、(4)项约定，原告的投资款项系用于投资云南信托汇金25号集合资金信托计划，杠杆率为1：2，信托资金成本8.60%/年。然而，被告擅自将投资方向由云南信托汇金25号集合资金信托计划变更为四川信托宏鑫149号集合资金信托计划，却未事先征求原告同意。同时，被告擅自通过其实际控制的投资中心，与案外人张宏伟、深圳市华粤资产管理有限公司签署《股票配资借款协议》，约定配资比例为1：3，月利率为1.2%/月，增加了《委托协议》原先约定的投资风险和投资成本，却未事先征求原告同意。被告在未取得包括原告在内的若干投资人同意的情况下，擅自向案外人张某某汇款100,000元。上述被告的违约行为已严重损害原告利益，给原告造成重大损失。综上，原告认为，被告作为一家专业证券投资基金的管理人，理应为原告的利益着想，积极采取相关措施，防止原告的利益受损。但是，被告却采取欺诈方式骗取原告的投资款项。为了维护原告的合法权益，遂诉至本院。原告提供了《委托投资管理协议》、《个人账户汇总信息清单》、被告及案外人上海置晔苌清投资中心(有限合伙)(以下简称置晔苌清投资中心)的工商档案机读材料、在中国证券投资基金业协会网站上显示的被告作为私募基金管理人的公示信息网页截屏图片、被告网站上显示的公司概况网页截屏图片、2015年4月22日中国证监会网站上显示《中国证监会通报证券公司融资融券业务开展情况》的网页截屏图片、置晔苌清投资中心与案外人张宏伟、案外人深圳市华粤资产管理有限公司(以下简称华粤公司)签订的《股票配资借款协议》、置晔苌清投资中心2015年6月17日向华粤公司汇款9,900,000元及向案外人张某某汇款100,000元的网银记录网页截屏图片等证据以证明其上述主张。被告佳晔苌清公司辩称：2015年4月16日证监会主席助理的讲话，不是规范性文件，不能作为认定合同无效的依据，至今没有关于不得参与场外配资伞型信托的规范性文件。2015年7月12日证监会发布的意见，针对的是证券登记结算公司，不适用于本案。被告也不存在欺诈。因此，本案系争协议有效。包括原告在内33名投资人的资金10,000,000元，在投资过程中遭遇股灾，仅收回部分资金，已退还案外人张某某，张某某已将钱款处理掉了。原告要求按银行同期贷款利率计算利息损失没有依据，如果要计算利息损失，也只能按存款利率计算。即使合同被认定无效，原告也存在过错，因为原告是金融从业人员，担任平安银行北京德胜门支行负责人，且多次参加基金从业人员资格考试，也已经取得了证书。如果被告对证监会领导讲话有注意义务，那原告作为金融从业人员也有注意义务。系争投资本身就是自负盈亏，不保本不保息，不应将全部风险交由被告方承担。综上，被告要求驳回原告的全部诉请。被告提供了案外人张某某出具的《长青鸿福一号证券基金情况说明》、微信群截屏、基金从业人员资格考试成绩查询、平安银行北京德胜门支行企业信用信息公示报告以证明其上述主张。本院经审理查明以下事实：(一)2015年5月29日，原告(作为甲方)与被告(作为乙方)签订《长青鸿福一号证券投资基金资产委托投资管理协议》(以下简称《委托投资管理协议》)一份，就甲方将资产委托于乙方投资管理事宜作出约定：委托投资本金300,000元；委托投资期限6+6个月；起始日期以云南信托汇金25号集合资金信托计划成立之日起；投资方向为二级市场股票投资(以委托资金作为劣后资金投资伞形信托，杠杆率为1：2，信托资金成本为年化8.6%，如不够12个月，罚息单月利息)；年化2%的管理费用，作为本基金日常费用支出；乙方不保证投资本金，不承诺投资收益，如有亏损由甲方全部承担；收益分配方式为在除去信托、管理费用等成本后，乙方采用分阶收益分配模式，即当基金净值在1.0-1.5(含)时，收取超过本金部分的20%作为委托管理费；当基金净值在1.5-2.0(含)时，收取超过本金部分的25%作为委托管理费；当基金净值在2.0以上，收取超过本金部分的30%作为委托管理费；收益支付方式为委托期限到期后收益随本金一并支付；收益清算顺序为基金封账时收取管理费，6个月内本基金不可赎回，6个月后可赎回，优先偿还信托成本，剩余资金视为基金净值，按上述分配比例进行分配，扣除管理方投资收益，全部分配给甲方；基金封账日为鸿福一号基金封账截止时间，即2015年5月31日(星期日)17：00；甲方应在本协议生效之日起五个工作日内，将委托资金本金全额汇入乙方指定账户，户名为上海置晔苌清投资中心(有限合伙)，开户行为中国工商银行上海虹桥开发区支行，账号为XXXXXXXXXXX********；甲方特别保证其用作本协议项下委托投资的有关款项属于甲方合法所有并拥有完全处分权的自有资金。(二)2015年5月29日，原告按约向置晔苌清投资中心账户汇入款项300,000元。被告收到原告该笔款项后，根据案外人张某某的指示，将该笔款项与其他投资者的款项一并汇入华粤公司账户用于股票交易。(三)被告成立于2010年4月30日，注册资本5,000万元，经营范围为股权投资基金管理、投资咨询、资产管理、商务咨询等。被告与其法定代表人王志国系置晔苌清投资中心的合伙人，置晔苌清投资中心成立于2014年12月17日，出资额3,000万元，经营范围为投资管理、投资咨询等，由被告(委派代表：王志国)担任执行事务合伙人。中国证券投资基金业协会公示的《私募基金管理人公示信息》显示，被告的管理基金主要类别为证券投资基金。(四)被告提供的案外人张某某的《长青鸿福一号证券基金情况说明》载明：“一、基金募集情况。鸿福一号证券投资基金由张某某于2015年5月倡议发起，向本人亲友小范围进行募集，投资方式是通过场外配资使用杠杆进行二级市场股票投资，目标是获取股市牛市收益。本着自愿投资、风险自担的原则，张某某等三十三位投资人合计出资10,000,000.00元人民币。该基金借由上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司担任名义基金管理人，本人张某某为实际基金管理人，本基金于2015年6月11日全部实缴出资完毕。二、基金运作情况。鸿福一号证券投资基金成立后，根据基金管理人张某某的指令，本基金与配资公司深圳市华粤资产管理有限公司签订股票配资借款协议，于2015年6月17日向华粤资产支付9,900,000.00元保证金，华粤资产使用股票账户s7zhangminghai分别在四川信托(宏赢149号)恒生HOMS、方正信托铭创交易分仓系统为我方申请子账户，并将配好资金的股票子账户直接交给张某某进行股票操作。此外，本基金于2015年6月24日根据管理人指令，向张某某支付100,000.00元管理费。”(五)原告系平安银行北京德胜门支行负责人。曾参加基金从业人员资格考试，仅在2018年3月17日通过了《基金法律法规、职业道德与业务规范》，2018年5月26日通过了《证券投资基金基础知识》。本院认为，本案系争《委托投资管理协议》项下300,000元款项的投资方向为二级市场股票投资(以委托资金作为劣后资金投资伞形信托),且系由案外人张某某借通道而由被告出面与原告签订，目的在于规避国家对证券市场和私募基金运作行为的监管，悖于稳健有序的证券市场监管秩序，属违背公序良俗行为，也是违反社会公共利益的行为，应认定为无效。对于该协议的无效，被告提供的证据不足以证明原告存在过错，相反，被告作为专业性基金管理人，却难辞其咎。何况，被告还将系争300,000元并未投资于云南信托汇金25号集合资金信托计划，而改变投资对象亦无证据表明得到了原告的同意。因此，原告诉请被告返还原告投资款300,000元并赔偿原告的利息损失，并无不当。但是，鉴于本案并非借贷合同，原告也不是开展信贷业务，利息损失按中国人民银行规定的同期存款利率计算，较为合理。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款、第一百五十七条和《中华人民共和国合同法》第五十二条第(四)项、第五十八条之规定，判决如下：一、被告上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告龚跃文投资款300,000元；二、被告上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告龚跃文利息损失(以300,000元为基数，按中国人民银行规定的同期存款利率，自2015年5月30日起计算至判决生效之日止)。三、驳回原告龚跃文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,533.60元，财产保全费2,264.50元，均由被告上海佳晔苌清股权投资基金管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长  李志斌审 判 员  邓 鑫人民陪审员  王伟芬二〇一八年八月三十日书 记 员  袁黎蓓附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。二、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。