广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1802民初3206号原告：清远市伟豪汽车维修有限公司，住所地：清远市清城区凤城街办沙田村委会柑仔园村过岗岭（伟豪驾校内），统一社会信用代码：914418025682000565。法定代表人：陈成意。委托代理人：周琴，广东御福律师事务所律师。委托代理人：曾存良，广东御福律师事务所实习律师。被告：梁志雄，男，汉族，1968年5月16日出生，住广东省清新县，原告清远市伟豪汽车维修有限公司诉被告梁志雄劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周琴，被告梁志雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判决原告无须支付被告2017年7月、8月份工资6994元。2、判决原告无须支付被告经济补偿金22613.50元。3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告在2017年7月曾因原告拖欠被告2016年3月、4月及2017年4月、5月、6月欠薪共17307元向劳动局投诉，当时经松岗派出所出面，双方达成了协议书：原告在2017年9月30日将之前的工资支付给被告，双方劳动关系就此终结。协议达成后，被告没有回原告公司上班。原告认为，双方的劳动关系已经终止。但是，在2018年2月，被告又以原告拖欠工资事由申请劳动仲裁。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十八条关于“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿的，不予支持”的规定，被告已经于2017年7月离开公司，现在又以拖欠工资为由请求原告支付经济补偿金的，没有法律依据，故原告特向法院起诉。被告辩称：对仲裁裁决的处理结果没有异议。经审理查明，被告是原告处的员工，职务是汽车维修工，双方有签订劳动合同，有参加社会保险。原告从2011年6月至2017年8月期间为被告参加社会保险。被告提交银行交易记录显示，原告最后7个月发放被告的工资情况如下：2016年10月31日3408元，2016年12月5日3330元，2017年1月24日6660元，2017年2月27日3337元，2017年3月31日3497元，2017年4月1日3497元，2017年6月15日3497元，合计27226元。被告在2017年7月曾因原告拖欠2016年3月、4月及2017年4月、5月、6月欠薪共17307元向劳动局投诉，后并由松岗派出所立案处理。此工资款原告在2017年9月30日之前已向被告支付完毕。被告于2017年10月16日向松岗派出所出具申请撤销案件的证明。现被告主张双方的劳动关系一直存续至2018年1月31日，上班有进行指纹打卡，因原告不发工资，于2018年2月5日向原告申请辞职。而原告主张双方的劳动关系于2017年7月1日已经解除，被告没上班之后就没再支付被告工资。庭审中，本院要求原告在庭后3个工作日内提交被告的（从2017年6月至2018年2月）打卡出勤记录、劳动合同，但原告在规定时间内并未提交。原告与被告因劳动争议问题发生纠纷，被告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求确认与原告2009年10月5日至2018年1月31日期间的劳动关系。2、请求原告支付2017年7月至2018年1月31日上班期间工资24710元；3、请求原告支付解除劳动关系经济补偿金27976元。2018年4月20日，该委作出城劳人仲案字[2018]111号裁决：1、确认被告与原告自2011年6月至2017年8月期间存在事实劳动关系；2、由原告支付被告2017年7月、8月工资6994元；经济补偿金22613.50元。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为：本案是劳动合同纠纷。当事人不服劳动仲裁部门作出的仲裁裁决而提起诉讼，该仲裁裁决不发生法律效力。本院根据案件的事实重新进行处理。关于被告请求确认与原告自2009年10月5日至2018年1月31日期间存在劳动关系的仲裁请求。双方对在2017年7月1日前存在劳动关系并无异议，焦点为：双方的劳动关系是否于2017年7月1日解除。2017年7月，原告因欠被告2017年6月前的部分工资，被告向劳动局投诉后并经松岗派出所处理，后原告在2017年9月30日将6月份前工资支付给被告。但被告并无提供双方在协议付款的同时解除劳动关系的证据。被告主张在2017年7月份后至2018年1月，均有到原告处工作，并进行指纹打卡。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。工资台账、考勤记录属于用人单位保管的资料，应当由原告举证。现原告并不提供，应承担举证不能的责任，而被告对清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决并无异议，故可依据被告《个人缴费明细表》缴纳时间来确认双方的劳动关系。因此，被告与原告于2011年6月至2017年8月期间存在事实劳动关系。关于被告提出原告支付2017年7月至2018年1月31日期间工资24710元的仲裁请求。由于上述已认定双方的劳动关系至2017年8月，故被告的此项请求为2017年7月、8月的工资予以支持。至于被告的月平均工资认定问题，由于被告提交的银行交易记录并不能如实反映被告当月发放的工资数额，原告也未能提交被告的工资表，只能从被告最后12个月工资来核算其月平均工资。原告最后7个月通过银行转账给被告27226元，2017年9月支付被告5个月工资17307元，被告离职前12个月的平均工资应为3711.09元。根据《广东省工资支付条例》第十条规定，用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额工资，不得拖欠或者克扣。被告主张其月平均工资为3497元，是其对权利的处分。因此，原告应当支付被告2017年7月、8月工资为6994元（3497元×2个月）。关于被告提出原告支付2009年10月5日至2018年1月31日期间的经济补偿金27976元的仲裁请求。原告长期拖欠被告工资，被告因而提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，被告的工作年限为6年2个月，因此，原告应向被告支付经济补偿金22730.50元（3497元/月×6.5个月）。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告清远市伟豪汽车维修有限公司与被告梁志雄自2011年6月至2017年8月期间存在事实劳动关系；二、原告清远市伟豪汽车维修有限公司自本判决生效之日起五日内支付被告梁志雄2017年7月、8月工资6994元；三、原告清远市伟豪汽车维修有限公司自本判决生效之日起五日内支付被告梁志雄经济补偿金22730.50元；四、驳回被告梁志雄的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告清远市伟豪汽车维修有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  郭少文二〇一八年八月一日书记员  朱雪云附相关法律法规：《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。