江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1322民初3072号 原告:沭阳县中小企业信用担保有限责任公司,住所地沭阳县苏州中路（姑苏花苑1号楼）。 法定代表人：殷正光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：肖建，该公司员工。 被告:宿迁泰山管桩有限公司,住所地沭阳县经济开发区富阳路7号。 法定代表人：张绍云，该公司总经理。 被告:沭阳万豪国际大酒店有限公司,住所地沭阳县北京南路16号。 诉讼代表人：江苏宿兴律师事务所，该公司破产管理人。 委托诉讼代理人：庄鑫蓓，江苏宿兴律师事务所律师。 被告:江苏沭阳绿苑花卉景观工程有限公司,住所地沭阳县新河镇河滨路西侧。 法定代表人：吕兆才,该公司总经理。 被告:张绍云,男,1963年2月24日出生，沭阳县人，住沭阳县。 被告:穆长霞,女,1962年5月25日出生，沭阳县人，住沭阳县。 被告:张环,男,1987年12月18日出生，沭阳县人，住沭阳县。 被告:吕玲玲,女,1987年11月14日出生，沭阳县人，住沭阳县经济开发区。 原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与被告宿迁泰山管桩有限公司（以下简称泰山管桩公司）、沭阳万某国际大酒店有限公司（以下简称万某公司）、江苏沭阳绿苑花卉景观工程有限公司（以下简称绿苑公司）、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲追偿权纠纷一案，本院于2018年2月28日立案后，因案情需要，裁定转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人肖建、被告万某公司委托诉讼代理人庄鑫蓓到庭参加诉讼，被告泰山管桩公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告泰山管桩公司给付原告代偿款4292279.95及违约金（以4000000元为基数从2016年12月21起按年利率24%计算至款付清之日止）；2、被告万某公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲对被告泰山管桩公司上述债务承担连带责任；3、原告对上述款项就沭阳县房开他字第S00209号《企业在建厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在3500000元范围内享有优先受偿权；在苏N4-11-2014-0016号《动产抵押登记书》项下财产拍卖、变卖所得款项在5000000元范围内享有优先受偿权。事实和理由：2014年9月18日，被告泰山管桩公司为在江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（以下简称贷款人）处借款，与原告签订最高额贷款担保合同，约定由原告为其自2014年9月18日至2016年9月17日止在贷款人处形成的主债务最高余额借款400000元提供担保，并约定由被告泰山管桩公司提供反担保以及相关违约责任。为此，被告泰山管桩公司以其房屋、动产向原告提供抵押并办理抵押登记。同时，被告万某公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲分别与原告签订最高额反担保合同，约定作为反担保保证人为被告泰山管桩公司的还款向原告提供连带保证责任反担保，并约定了担保范围。其后，原告为被告泰山管桩公司在贷款人处贷款提供最高额保证。据此，贷款人于2015年5月28日向被告泰山管桩公司发放贷款4000000元，到期日为2015年12月21日。贷款到期后，贷款人、原告及被告泰山管桩公司签订借款展期协议，展期金额4000000元，到期日为2016年7月11日。贷款期间及贷款到期后，被告泰山管桩公司均未能按约偿还贷款本息，贷款人分多次从原告账户上扣划共计4292279.95元用于偿还泰山管桩公司所欠债务。本案七被告至今未向原告清偿。因约定违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按年利率24%计算。后原告向被告追偿未果，特向法院起诉。 被告万某公司辩称，原告与被告泰山管桩公司、贷款人签订的借款展期协议不属于担保范围，即使属于担保范围，也已超过担保期间。 被告泰山管桩公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲均未作答辩。 本院经审理认定事实如下:2014年9月18日，原告中小企业担保公司（甲方）与被告泰山管桩公司（乙方）签订最高额贷款担保合同。合同第一条约定，甲方同意为乙方自2014年9月18日至2016年9月17日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为人民币肆佰万元整；第二条第八款约定，在本合同约定的期限和最高余额内，乙方在申请使用每笔贷款前，都必须与甲方签订《贷款申请协议》，该协议作为贷款人发放贷款的依据，每笔业务的起始日、到期日以借款合同及借款凭证为准；第三条第七款约定，乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金，违约金计算至代偿款还清之日止，同时，乙方应偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。 同日，原告（甲方、抵押权人）与被告泰山管桩公司（乙方、抵押人）签订两份最高额抵押反担保合同。合同约定鉴于甲方依据其与昆山农商行（以下简称贷款人）签订的合作协议，为泰山管桩公司（借款人）向贷款人申办贷款提供最高额连带责任保证，并与借款人签订最高额贷款担保合同，为保障甲方利益，乙方自愿为甲方的上述担保行为提供最高额抵押反担保。合同第一条约定，乙方同意对自2014年9月18日至2016年9月17日止，在最高余额人民币伍佰万元（另一份合同载明最高余额人民币叁佰伍拾万元）以内（含）甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保。在此期限和最高限额内，借款人按照最高额贷款担保合同规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续。上述最高额余额指债务本金的最高余额，抵押反担保的保证范围以本合同第五条所述为准；第二条约定，乙方提供下列财产位于沭阳县经济开发区富阳路的动产以及房地产（详见抵押清单），作为抵押物设定抵押；第四条约定，设定的最高额抵押反担保的最高余额为人民币伍佰万元（动产抵押反担保）及叁佰伍拾万元（房地产抵押反担保）；第五条约定，对于借款人在担保合同项下发生的具体信贷业务，乙方直接依本合同为借款人提供抵押反担保，抵押反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。随后，原告与被告泰山管桩公司就被告泰山管桩公司提供抵押的房屋、机器设备等分别办理了抵押登记。其中编号为沭阳县沭开他字第S00209号企业在建厂房抵押登记证明记载：房屋他项权人为中小企业担保公司，房屋所有权人为泰山管桩公司，房屋所有权证号为沭阳经济开发区管委会证明，房屋坐落于沭阳经济开发区南侧，权利价值为350万元整，权利范围幢号为建筑面积4317.68平方米；苏N4-11-2014-0016号动产抵押登记书记载：抵押人为泰山管桩公司，抵押权人为中小企业担保公司，担保范围为贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、处置费等），数额为人民币伍佰万元整，抵押物为单某桁吊2台（7成某）、龙门吊车1台（7成某）、地磅1台（6成某）、离心机2台（7成某）、镦头机1台（6成某）、张拉机1台（6成某）、滚焊机1台（6成某）、试验机1套（6成某）、砼泵机2台（7成某）、装载机4台（8成某）、搅拌机2台（6成某）、黄沙（价值500万元）、水泥（价值500万元）。 2014年9月18日，被告绿苑公司、万某公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲（乙方、反担保保证人）分别与原告（甲方）签订最高额反担保合同。合同均约定甲方依据其与昆山农商行（贷款人）签订的合作协议，为泰山管桩公司向贷款人申办提供最高额连带责任保证，并与借款人签订最高额贷款担保合同。为保障甲方利益，应借款人要求，乙方自愿为甲方的上述担保行为提供最高额反担保；第一条约定乙方同意对自2014年9月18日至2016年9月17日止，在最高余额人民币肆佰万元以内（含）甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额反担保。在此期限和最高限额内，借款人按照最高额贷款担保合同规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续。上述最高额余额指债务本金的最高余额，抵押反担保的保证范围以本合同第三条所述为准；第二条约定，乙方自愿提供的最高额反担保的最高余额为人民币陆佰万元；第三条约定，对于借款人在担保合同项下发生的具体信贷业务，乙方直接依本合同为借款人提供反担保，反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、最高额贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用；第四条约定，本合同担保方式为连带责任保证，乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止；第五条约定，如主合同项下除本保证外又有物的担保的，乙方自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。 2014年9月24日，原告（保证人）与江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（债权人）、泰山管桩公司（债务人）签订最高额保证合同，合同编号为昆农商银高保字（2014）第2711087号。合同约定为了确保债务人与债权人签订的编号为昆农商银高借综授字（2014）第2711125号的最高额借款及综合授信合同（下称主合同）的切实履行，保证人已收到并阅知所担保的主合同，愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。保证人自愿为主合同债务人自2014年9月24日起至2016年9月17日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为人民币肆佰万元整；在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环重复使用上述信贷资金、银行信用。每笔业务的起始日、到期日、利率以及金额以主合同的借款凭证或者相关债权凭证为准；在本合同约定的期限和最高余额内，债权人发放贷款或提供其他银行信用或同意借款人循环重复使用贷款、其他银行信用时无须逐笔办理担保手续；保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 2015年5月28日，被告泰山管桩公司（借款人）与江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（贷款人）签订流动资金借款合同，合同编号为昆农商银流借字（2015）第2711335号，合同约定借款人为购材料需要向贷款人申请借款，借款金额为肆佰万元整，最长借款期限7个月，自2015年5月28日起至2015年12月21日止，本合同记载的借款金额、借款日期、借款利率、还款日期如与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准。本合同是昆农商银高借综授字（2014）第2711125号的最高额借款及综合授信合同项下的单项业务合同，本合同由担保人中小企业担保公司提供担保，并与贷款人签订了编号为昆农商银高保字（2014）第2711087号的最高额保证合同。同日，江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（以下简称昆山银行沭阳支行）向泰山管桩公司发放贷款400万元，借款借据载明借款年利率为8.1%，到期日2015年12月21日。 贷款到期日，泰山公司向昆山银行沭阳支行申请展期，将还款日期展期至2016年7月11日，并经过中小企业公司及昆山银行沭阳支行同意。2015年12月21日，泰山公司（借款人）与中小企业担保公司（担保人）、昆山银行沭阳支行（贷款人）签订借款展期协议，合同编号为昆农商银借展字[2015]第02711101号。合同约定，鉴于借款人不能按期足额偿还与贷款人签订的编号为昆农商银流借字（2015）第2711335号流动资金借款合同项下的借款，借款人申请展期，贷款人同意对借款合同项下的借款展期，担保人同意为其继续提供担保。借款合同借款金额为400万元，展期后到期日为2016年7月11日，展期期间，借款利率执行年利率8.1%直至借款到期日。 因被告泰山管桩公司未按约还款，贷款人于2016年5月31日从原告账户上扣划27091.13元用于偿还贷款利息；于2016年6月29日从原告账户扣划27975.33元用于偿还贷款利息；于2016年7月29日从原告账户扣划42445.80元用于偿还贷款利息；于2016年8月31日从原告账户扣划44654.79元用于偿还贷款利息；于2016年9月29日从原告账户扣划39226.55元用于偿还贷款利息；于2016年10月31日从原告账户扣划43300.24元用于偿还贷款利息；于2016年11月30日从原告账户扣划40586.11元用于偿还贷款利息；于2016年12月20日从原告账户扣划27000元、4000000元分别用于偿还贷款利息及本金；以上合计，贷款人共计从原告账户扣划4292279.95元用于偿还泰山管桩公司所欠贷款本息。原告代偿后向被告追偿未果，因而成诉。 另查明，2017年3月8日，本院依据江苏绿大地园林建设有限公司、苏州银行股份有限公司沭阳支行的申请，裁定受理了被告万某公司破产清算一案，并指定江苏宿某律师事务所作为万某公司的管理人。 在办理涉案借款及担保手续时，被告泰山管桩公司、万某公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲均向原告出具送达地址确认书，载明填写人应保证提供或者确认自己准确的送达地址，并填写送达地址确认书，如填写人发生住所、通讯地址、联系电话等事项变更时，应自有关事项变更之日起十日内书面通知沭阳县中小企业信用担保有限责任公司。若填写人未履行上述通知义务，沭阳县中小企业信用担保有限责任公司或贷款人、人民法院按照原通讯地址寄送有关通知、法律文书的，视为已送达填写人。本案按照上述被告确认的送达地址向其邮寄送达诉讼文书，被告泰山管桩公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲的邮件均被退回。 上述事实，由原告陈述、被告万某公司答辩，最高额抵押反担保合同、抵押登记证明、最高额贷款担保合同、最高额反担保合同、最高额保证合同、流动资金借款合同、借款借据、借款展期协议、特种转账借方凭证、送达地址确认书等证据予以证实，本院依法予以确认。 本院认为，原告中小企业担保公司与被告泰山管桩公司签订的最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同以及与被告万某公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲分别签订的最高额反担保合同均系当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告为被告泰山管桩公司在贷款人昆山银行沭阳支行处的借款提供连带责任保证，借款到期后，双方又签订展期协议将借款期限展期至2016年7月11日，在借款期限及借款期限届满后，被告泰山管桩公司均未能清偿债务，原告作为保证人被贷款人从其在贷款人处的账户扣划款项共计4292279.95元用于清偿被告泰山管桩公司尚欠贷款本息，原告在清偿债务后，有权依据相关合同约定要求被告泰山管桩公司给付代偿款并支付违约金。原告与被告泰山管桩公司就违约金作出约定，因合同约定的违约金计算标准过高，原告主动对违约金计算方式进行调整，现要求按照年利率24%自代偿之日起计算，不违反法律规定，本院予以支持。 被告泰山管桩公司以其所有的房产及设备向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记，原告依法在抵押登记的担保范围内对涉案抵押财产享有优先受偿权。 被告万某公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲均为被告泰山管桩公司该笔借款向原告提供反担保，且约定担保方式为连带责任保证并约定在同时存在物的担保的情形下，其担保责任先于或同时于物的担保，该约定不违反法律规定，合法有效，现被告泰山管桩公司未能按约清偿债务，由原告作为保证人代为清偿，现原告要求被告万某公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲对被告泰山管桩公司的债务承担连带责任，有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告万某公司辩称其与原告签订的最高额反担保合同第四条约定的保证期间不明确，属于约定不明。根据原告与万某公司签订的最高额反担保合同第四条约定“本合同担保方式为连带责任保证，乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年”，该约定内容具体明确，因本案原告系为被告泰山管桩公司的债务提供担保，其只有在根据合同约定承担保证责任后，方可向债务人进行追偿或要求反担保保证人承担保证责任，故该约定不存在歧义或约定不明情形，对被告万某公司该辩解，本院不予采纳。被告万某公司另辩称，被告泰山管桩公司与原告中小企业担保公司及贷款人昆山银行沭阳支行签订借款展期协议，将借款期限进行展期，该展期协议不属于其担保范围，即使属于也超过了担保期间。根据借款展期协议，系因为被告泰山管桩公司在借款合同到期后不能按期足额偿还借款，后经过协商对借款期限进行了展期，该展期后的借款到期日为2016年7月11日。原告与被告万某公司及其他反担保保证人签订的最高额反担保合同约定反担保保证人同意对自2014年9月18日至2016年9月17日止，在最高余额人民币肆佰万元以内（含）甲方（即原告中小企业担保公司）为借款人（即被告泰山管桩公司）借款提供的最高额保证提供最高额反担保。在此期限和最高限额内，借款人按照最高额贷款担保合同规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续。因此该借款合同展期后的到期日仍在最高额反担保合同约定的期限内，并未超过其担保范围。另外，该借款展期仅系对借款期限进行了延长，并未加重反担保保证人的保证责任。反担保保证人的保证期间系自原告中小企业担保公司履行担保义务即代偿之日起两年，借款合同展期仅系对于原告及被告泰山管桩公司履行债务期限的延长，不影响原告与反担保保证人关于担保期限的约定。综上，对于被告万某公司的上述辩解，本院不予采纳。原告自2016年5月31日至12月20日期间代为清偿泰山管桩公司债务，现于2018年2月28日提起本案诉讼要求反担保保证人承担保证责任，未超过担保期间，本院予以支持。被告泰山管桩公司、绿苑公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃自己的诉讼权利，不影响本案的正常审理。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国破产法》第四十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宿迁泰山管桩有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款4292279.95元及违约金（违约金以4000000元为基数自2016年12月21日起按年利率24%计算至实际给付之日止）； 二、被告江苏沭阳绿苑花卉景观工程有限公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲对本判决主文第一项确定的被告宿迁泰山管桩有限公司所负债务承担连带清偿责任； 三、被告沭阳万豪国际大酒店有限公司对本判决主文第一项确定的被告宿迁泰山管桩有限公司所负债务中的代偿款4292279.95元及违约金（违约金以4000000元为基数自2016年12月21日起按年利率24%计算至2017年3月28日）承担连带清偿责任； 四、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对沭阳县沭开他字第S00209号企业在建厂房抵押登记证明项下的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款就本判决主文第一项确定的债权在3500000元范围内享有优先受偿权； 五、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对苏N4-11-2014-0016号动产抵押登记书项下的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款就本判决主文第一项确定的债权在5000000元范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47446元（已由原告预交23723元），由被告宿迁泰山管桩有限公司、沭阳万豪国际大酒店有限公司、江苏沭阳绿苑花卉景观工程有限公司、张绍云、穆长霞、张环、吕玲玲共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费47446元。 审 判 长  宋岩峰 人民陪审员  孙 伦 人民陪审员  魏加平 二〇一八年八月二十日 书 记 员  吕梦月 附录法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。 《中华人民共和国破产法》 第四十六条未到期的债权，在破产申请时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时停止计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。