甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2018）甘09民初86号原告：甘肃第二建设集团有限责任公司，统一社会信用代码916200002244639952。法定代表人：王某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙某。委托诉讼代理人：苏某，甘肃明源律师事务所律师。被告：酒泉幸福房地产开发有限公司，注册号620924200000779（1-1）。法定代表人：于某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某2。委托诉讼代理人：王某3。原告甘肃第二建设集团有限责任公司（以下简称甘肃二建公司）与被告酒泉幸福房地产开发有限公司（以下简称酒泉幸福公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告甘肃二建公司的委托诉讼代理人孙某、苏某，被告酒泉幸福公司的委托诉讼代理人王某2、王某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃二建公司向本院提出诉讼请求：1.判令酒泉幸福公司支付拖欠甘肃二建公司工程款2348万元及从应付款之日起至付款之日至的利息；2.本案诉讼费及其他一切相关费用由酒泉幸福公司负担。事实和理由：2014年5月4日，甘肃二建公司和酒泉幸福公司签订阿克塞幸福大厦建设工程施工合同，约定结算后7日内付清工程款的97%。甘肃二建公司依约完全履行了合同，工程全部结束。2016年，甘肃二建公司和酒泉幸福公司完成结算，工程价款为2348万元，结算后酒泉幸福公司未支付工程款。酒泉幸福公司辩称，甘肃二建公司主张酒泉幸福公司欠付工程款2348万元，应当提供支付人工费、材料费、员工保险的相关证据。还应当提供项目经理、安全员、施工员、材料员、质量监督员的身份信息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。甘肃二建公司提供的建筑工程（预）算书、酒泉市建设工程直接发包施工中标通知书、建设工程施工合同、建筑工程结算书、内资公司变更通知书、施工资料，以上证据酒泉幸福公司对真实性无异议，予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：1.酒泉幸福公司提供的建材供应合同、商品混凝土买卖合同书、材料采购协议（加气块）、买卖合同（砂石料）、水泥买卖合同、工程机械出售合同、铝合金门窗制作安装合同。试证明：甘肃二建公司未按合同约定施工。甘肃二建公司认为，以上合同与本案不具备关联性，不能证明甘肃二建公司没有施工，对真实性不发表意见。经查，商品混凝土买卖合同书、材料采购协议（加气块）、水泥买卖合同及铝合金门窗制作安装合同明确了供货地点或安装地点，甘肃二建公司虽有异议，但未提供足以反驳的相反证据，对真实性予以确认；建材供应合同、买卖合同（砂石料）、工程机械出售合同无法确定与本案的关联性，将结合案件其他事实和证据进行认定。2.酒泉幸福公司提供的施工人员资质证书5份。试证明：甘肃二建公司提供了施工人员资质证书，施工过程这些人员没有到场，证书所载人员姓名与照片不符。甘肃二建公司认为，施工人员姓名正确，但照片不符，真实性无法确认，不是甘肃二建公司提供的。经查，双方当事人认可以上资质证书存在姓名与照片不符的情形，而且以上证据和甘肃二建公司的诉讼请求不具备关联性，故不予确认。3.酒泉幸福公司提供的甘肃省建设工程竣工验收备案表1份、商品房预售许可证1份。试证明：工程已通过验收。甘肃二建公司认为，是开工前的备案资料，不是竣工验收资料。经查，建设工程竣工验收备案表系复印件，真实性无法认定，不予确认；商品房预售许可证甘肃二建公司未提出异议及足以反驳的相反证据，予以确认。4.酒泉幸福公司提供的幸福大厦土建工程结算清单1份、付款凭证（领据、收据等）16张、会议纪要3份。试证明：（1）涉案工程由酒泉幸福公司组织施工；（2）酒泉幸福公司与甘肃二建公司是挂靠关系；（3）工程已投入使用，酒泉幸福公司可能欠付甘肃二建公司的挂靠费、税款。甘肃二建公司认为：（1）幸福大厦土建工程结算清单系酒泉幸福公司单方制作，对真实性不认可；（2）付款凭证（领据、收据等）不能证明与本案的关联性，于某是甘肃二建公司的施工队长，是替甘肃二建公司垫资的；（3）对会议纪要的真实性有异议。经查，幸福大厦土建工程结算清单系酒泉幸福公司单方制作，将结合案件其他事实和证据进行认定；对付款凭证，酒泉幸福公司在法院组织质证时已提供原始会计凭证供核查，对此甘肃二建公司未提供足以反驳的相反证据，故对真实性予以确认；对会议纪要，甘肃二建公司对真实性未提出异议，予以确认。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月4日，甘肃省第二建筑工程公司（已变更登记为：甘肃第二建设集团有限责任公司）和酒泉幸福公司签订《建设工程施工合同》1份，约定酒泉幸福公司将位于甘肃省阿克塞县的“阿克塞幸福大厦”交由甘肃二建公司施工。合同约定工程内容为，总建筑面积约14640.4平方米（其中：地上面积约13218.8平方米，地下室面积约1421.6平方米），承包范围为施工图设计范围以内的土建及安装工程，开工日期为2014年5月10日，竣工日期为2015年5月31日，合同价款为2348万元。专用条款第26条约定，本工程按月结算工程进度款，发包人以经工程师核定确认的验工报表为依据，在承包人完成合同规定的工程量后，发包人即按已批准的进度报表于次月5日前向承包人以银行转账方式支付已完工程量的70%的工程款，逐月支付的进度款应控制在实际完成工作量的80%以内，其余工程款待工程决算经发包人批准后3日内付至结算价款的97%，留3%作为保修金，保修金的支付按不同工程的工程造价所占保修金总额的比例在不同工程的保修期满后3月内付清。第33条约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，发包人在28天内核对完结算，核完结算后在7天内付清工程价款97%，发包人在7天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第35天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。甘肃二建公司和酒泉幸福公司认可幸福大厦1-4层是商业用途，5层以上是住宅，2017年1月商铺已投入使用，住宅的钥匙也已向住户交付。双方当事人无异议的建筑工程结算书载明，工程造价为2348万元，建筑面积为14640.4平方米。甘肃二建公司认可收到了酒泉幸福公司支付的10万元，酒泉幸福公司主张该10万元是管理费，甘肃二建公司主张该10万元是工程款。2014年5月7日酒招直发[2014]070号《酒泉市建设工程直接发包施工中标通知书》载明，中标单位甘肃二建公司，该工程项目于2014年5月7日经酒泉市建设工程招标投标管理办公室核准，采用直接发包方式确定你单位中标。本院认为，甘肃二建公司主张已按约定完成了阿克塞幸福大厦的施工任务，应当取得相应的工程款。酒泉幸福公司辩称借用了甘肃二建公司的施工资质，甘肃二建公司并未实际施工。一、关于工程款的支付问题。根据专用条款26条约定，承包人可以按月取得已完工程量70%的工程进度款，根据专用条款33条约定，结算后7天内工程款应付至97%，因双方当事人认可涉案工程2016年完成了结算，工程造价为2348万元，甘肃二建公司称至今只收到10万元工程款，但未提供2018年起诉之前曾向酒泉幸福公司主张工程款的任何证据，也未能对酒泉幸福公司长期未付巨额工程款作出合理的解释，依照甘肃二建公司的主张，本案中工程款支付情况不符合一般交易习惯。二、关于组织施工的问题。甘肃二建公司称，对涉案工程直接支付的款项只有管理人员的工资，于某以甘肃二建公司名义组织施工，劳务费、材料款等其他费用均由施工队垫付，至今没有支付。但是，甘肃二建公司并未提供相应的转包、分包合同等相关证据，也未提供与施工队确认工程量，结算工程价款的证据，因甘肃二建公司陈述涉案工程2014年4月开工，至今已有四年时间，在此期间，如果由施工队垫付巨额资金施工，施工完毕后长期不与施工队结算，也不向施工队支付任何款项，并且甘肃二建公司与施工队之间无任何诉讼等纠纷，则极不符合常理。三、关于甘肃二建公司能否取得涉案工程款的问题。于某系酒泉幸福公司法定代表人，甘肃二建公司认可实际施工由于某组织实施，诉讼中，酒泉幸福公司提供了大量的购买建筑材料，支付劳务费用的证据。相反，甘肃二建公司未能提供任何有关分包、结算、付款方面的证据。甘肃二建公司认可收到了酒泉幸福公司支付的10万元款项，酒泉幸福公司虽未提供直接证据证明该10万元为挂靠管理费，但结合前述分析及双方当事人的举证情况，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”的规定，对酒泉幸福公司的主张予以支持，即涉案工程中双方当事人之间的关系认定为挂靠关系。甘肃二建公司向不具备施工资质的酒泉幸福公司出借资质，并收取管理费，双方当事人之间签订的《建设工程施工合同》应当认定为无效。因甘肃二建公司并未直接施工，且经法院释明不要求变更诉讼请求，故其以施工人身份主张涉案全部工程款缺乏事实依据，不应支持。至于其与酒泉幸福公司之间的其他争议，因不属于本案审理的范围，应另行处理。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下：驳回甘肃第二建设集团有限责任公司的诉讼请求。案件受理费159200元，由原告甘肃第二建设集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 刘 倩代理审判员 赵建兵人民陪审员 杨月玲 二〇一八年八月二日书 记 员 刘晓兰