江苏省泰州市姜堰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1204民初4188号 原告:潘宝发，男，1951年2月27日出生，汉族，住泰州市姜堰区。 委托诉讼代理人：陈亮，江苏清越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁月，江苏清越律师事务所律师。 被告：姜堰区明华玻璃经营部，统一社会信用代码92321204MA1UMBF01N,住所地泰州市姜堰区罗塘街道殷唐路211-213号。 经营者：肖凤华，女，1973年9月29日出生，汉族，住泰州市姜堰区。 委托诉讼代理人：钱晶，江苏锦泰律师事务所律师。 原告潘宝发与被告姜堰区明华玻璃经营部、钱秀华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告钱秀华的起诉，本院另行发放民事裁定。原告潘宝发及其委托诉讼代理人陈亮、袁月、被告姜堰区明华玻璃经营部经营者肖凤华及其委托诉讼代理人钱晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告赔偿原告医疗费14459.6元、误工费24000元、护理费6000元、营养费1200元、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金56708.6元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2110元、交通费1000元，合计110818.2元，扣除已给付的6000元，仍需给付104818.2元；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告自1996年开始受雇于姜堰区明华玻璃经营部，肖凤华系姜堰区明华玻璃经营部的老板。2017年10月18日原告为被告送玻璃至钱秀华的润景国际21号楼101室时，由于钱秀华家中在装修，原告不慎从钱秀华私自开的洞口由二楼摔至一楼，致使原告受伤。事故发生后，原告被送至泰州市第二人民医院住院治疗，出院诊断为：腰5椎弓崩裂，多发性肋骨骨折，右胸胸腔积液，两肺挫伤，骶1、2、3椎体骨挫伤，右肺中叶及两肺下叶局限性炎症，右耳神经性耳聋。经鉴定，原告构成十级伤残。被告仅支付了5000元医疗费和1000元护理费，至今未赔偿其他损失。 被告辩称，1、被告是将安装玻璃的业务承包给原告的，原告受伤后应该自行承担责任。2、原告存在重大过错，被告已提醒原告房屋内有洞口要注意安全，同时原告是第二次到房间内才受伤的，自身存在过错。3、钱秀华开的洞口不符合规定，造成原告受伤，应承担部分责任，原告撤回对钱秀华的起诉，应自行承担应由钱秀华承担的责任。请求驳回对被告的起诉。 本院经审理认定事实如下：一、肖凤华系被告姜堰区明华玻璃经营部的经营者。2017年10月18日原告将被告处玻璃送至钱秀华的润景国际21号楼101室并进行安装，肖凤华提醒原告房间内有洞口，原告在搬运玻璃过程中第二次进入房间时不慎从钱秀华开的洞口由二楼摔至一楼，导致受伤。事故发生后，原告被送至泰州市第二人民医院住院治疗，出院诊断为：腰5椎弓崩裂，多发性肋骨骨折，右胸胸腔积液，两肺挫伤，骶1、2、3椎体骨挫伤，右肺中叶及两肺下叶局限性炎症，右耳神经性耳聋，花费医疗费14459.6元。 二、经兴化市第三人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、潘宝发因2017年10月18日外伤致右侧底3、4、5、6、7、8、9、10、11肋骨骨折，构成十级伤残；2、潘宝发腰5椎弓根崩裂，多发性肋骨骨折，右侧胸腔积液，两肺挫伤，多发性软组织伤，骶1、2、3椎体骨挫伤。其伤后误工期限以120日为宜，护理期限以60日为宜，护理人数为1人，营养期限为60日。原告花费鉴定费2110元。 三、被告已支付了6000元。 四、原告的损失为：医疗费14459.6元，误工费9863元（原告虽已超过60周岁，但其没有退休金，且长期在城镇从事安装玻璃工作，原告当庭自认年收入约30000元，不超过同行业的行业标准，故误工费应计算为30000元/365天×120天=9863元），护理费6000元（60天×100元/天），营养费1200元（60天×20元/天），住院伙食补助费340元（17天×20元/天），残疾赔偿金56708.6元（因原告长期在城镇工作，且居住在城镇，故应按城镇标准计算，43622元×13年×10%=56708.6元），精神损害抚慰金5000元，鉴定费2110元、交通费500元。合计96181.2元。 上述事实，有原告提交的接处警工作登记表、入院、出院记录、检查报告单、疾病证明、住院费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费用票据及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是，原、被告之间的法律关系如何定性。原告主张双方为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告主张双方为承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。 为此需要区分两种法律关系的概念与特征。雇佣关系是指雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其它劳务活动，受雇佣人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系中，所从事的事项范围比较少，包括生产经营活动及其它各项劳务活动，活动技术含量比较低，受雇人付出的主要是劳动力，其报酬成分也比较单一，仅仅是包括劳动力的价值，其特征有：1、雇员与雇主之间形成一种人身依附关系，雇员按雇主的指示和要求，为雇主提供各种劳务。雇员在雇主的控制下完成工作，雇员的工作内容可由雇主随时调整。2、雇员利用雇主提供的生产条件、场所等，以雇主的名义从事劳动;3、雇员的劳动义务不能转移，必须亲自履行;4、雇员劳动所产生的成果一般归雇主所有。5、雇佣关系中，工资的支付一般有相当稳定的周期(如月、星期等);工资额也一般有相当于该行业比较固定的标准。 承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作，指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，承揽关系中，因双方是合同关系而不存在侵权关系，承揽人受伤属于合同调整范围，不适用侵权责任的归责原则，承揽关系中，承揽事项应具有特殊性，它一般需要具有相应的设备条件，蕴涵一定的技术成分，其特征有：1、承揽关系中，定作方与承揽方地位平等，不存在人身依附关系;2、承揽中的风险由承揽人自己承担;3、承揽方可以将承揽合同的部分工作交付给第三人完成;4、承揽方按合同完成某项工作，承揽合同的标的为物化的劳动成果，而不是承揽人劳动的本身;5、承揽关系的报酬是确定或可以按约定计算的，但是能否获得利益是不确定的。至于承揽方在工作中投入工时的多少，其报酬能否达到预期数额等，往往与承揽人的技能及市场的原材料价格变动等相连。 二者的区别在于：1、人身依附关系不同，雇佣关系的雇主与雇员之间存在一定的人身依附关系，雇主可以随时干预雇员的工作，承揽关系的定作人与承揽人之间是合同关系，双方地位平等，不存在人身依附关系，定作人无权干预定作人的工作;2、工作的性质不同，雇佣关系中，雇员工作的目的只是单纯提供劳务，承揽关系中，承揽方提供劳务仅仅是完成工作的手段，工作的目的是提供工作成果;3、是否须独立完成工作不同，雇佣关系中，雇员不能将应负的劳动义务转移给他人承担，必须亲自履行。承揽关系中，承揽人可以将部分工作交付给第三者完成;4、风险能否转移不同，雇佣关系中，雇主可利用提高商品价格，采用保险或利用劳动力价格优势等方式，将雇佣关系中产生的各种风险转嫁给社会，承揽关系中，承揽人则无法通过提高商品价格转嫁风险，也很难通过保险的方式将风险转嫁给社会;5、确定价格的基础不同，雇佣关系中，报酬的确定是根据市场劳动力的价格结合相应的行业标准确定雇员一般能在长时间内获得稳定的报酬数额。承揽关系中的报酬不同于一般劳务关系中的报酬，其报酬构成不仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成分的价值以及一定的利润成分。 本案中，原告受被告指示至钱秀华家中安装玻璃，其工作时是以被告姜堰区明华玻璃经营部的名义进行工作，技术含量比较低，付出的主要是劳动力，同时周期性地结算工钱，且当天到钱秀华家中的安装人员均系被告联系确定，原、被告之间的关系更符合雇佣关系的法律特征。原告在雇佣活动中受伤，被告作为雇主应承担赔偿责任。钱秀华作为业主对其私自开设的洞口比较熟悉，也明知存在安全隐患，其提醒了经营者肖凤华，但未做其他安全防护措施，该提醒未尽到充分的安全保障义务。原告潘宝发作为安装作业人员，应在安装作业施工前认真地全面地实地察看作业环境，掌握作业环境状况，避免自身安全受到损害。被告经营者肖凤华已提醒原告潘宝发房屋有洞口，原告更应加强注意义务，其自身未尽到谨慎注意义务导致受伤，自身存在重大过失。综上，本院根据本案案情，原告自身承担30%的责任，钱秀华承担20%的责任，被告承担50%的责任。因原告撤回了对钱秀华的起诉，应当由钱秀华承担的部分由原告自行负担。被告应赔偿原告48090.6元，扣除已给付的6000元，尚需给付42090.6元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告姜堰区明华玻璃经营部于本判决生效后十日内支付原告潘宝发医疗费、残疾赔偿金等各项损失合计42090.6元; 二、驳回原告潘宝发的其他诉讼请求。 如被告姜堰区明华玻璃经营部未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费926元，依法减半收取463元，由原告负担277元，被告负担186元（原告已缴纳，本院不再退还，由被告于本判决生效后十日内直接给付原告186元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费926元。 审 判 员 肖立芹 二〇一八年八月二十一日 法官助理 钱 昀 书 记 员 刘诗璐 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： 停止侵害； 排除妨碍； 消除危险； 返还财产； 恢复原状； 赔偿损失； 赔礼道歉； 消除影响、恢复名誉； 以上承担侵权责任的方式，可以单独使用，也可以合并适用。 《最高人民费用》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。