广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1002民初811号 原告：广西百色市保安服务有限责任公司，地址：百色市右江区中山一路**。 法定代表人：梁新，董事长。 委托诉讼代理人：罗祁雄，男，1985年11月9日出生，壮族，住广西百色市右江区。 被告：梁忠明，男，1958年3月15日出生，瑶族，住广西百色市右江区。 原告广西百色市保安服务有限责任公司（以下简称保安公司）与被告梁忠明劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗祁雄，被告梁忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告保安公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不予承担被告的加班工资25459元；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告是原告的员工，于2011年10月与原告建立劳动合同关系。被告因加班工资等问题于2017年12月29日向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年2月1日作出百劳人仲案字（2018）1号裁决书。原告认为不应支付被告加班工资，理由：1、根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定，被告于2017年3月前在建设银行营业网点上班，每天上班时间为8小时，每三天休息一天，有足够的轮休时间符合上述法律规定。自2017年3月后被告在百色市右江区公安局上班，每天6小时，每周42小时，也未超出上述法律规定的工作时间，故不存在要支付被告加班费的事实。2、该裁决书计算加班费的方式错误。一是由于原告支付给被告的每月1700元中已经包含了原告应为被告交纳的养老保险部分，应按1249元计算；二是在计算被告的休息日及法定节假日的天数有误，应各为44天和35天；三是重复计算，原告已向被告支付的工资未从被告的加班工资中扣除。 原告向法院提供如下证据材料：1、保安服务外包合同，证明被告在建行网点上班，实际休息日加班天数为44天；2、百劳人仲案字（2018）1号仲裁裁决书，证明裁决对被告的休息日及法定节假日的加班工资计算方法错误；3、2013年至2017年每年10月份的工资表，证明被告的工资组成及发放情况，仲裁裁决以1700元为基数计算是错误的。 被告梁忠明辩称，根据《劳动法》第38条、《劳动合同法》第31条及社保部2011年8月发的《关于职工全年平均工作时间和关于职工全年月工资折算问题的通知》的规定，被告确实存在休息日和法定节假日上班的事实。原、被告于2011年10月1日至2016年9月30日签订了两份两年和三年的固定期限的劳动合同，此后至今双方再没签订劳动合同。原合同约定被告被派遣到用人单位从事保安员工作，月工资标准为1800元，2017年3月前在建行工作按用人单位的上班时间为上午8：30至下午6：30分，还未包括有延长时间的可能，这样工作时间已超过10个小时。每个网点中午顶班两个小时，每班每人给18元，实际上原告也没有派人顶班也没有给被告这18元，但用人单位已把钱打到原告户头上，原告并未支付给被告。虽每上三天休息一天，但每月只得休息7天，这样一个月还应给补休一天多，经计算2011年10月至2017年3月休息日加班费为：66天×（1800元/月÷21.75天×200%）=10924.32元，法定节假日加班费为：62天×（1800元/月÷21.75天×300%）=15393.36元，每天补餐费为：18元/天×23天/月×66个月=27324元，合计为53641.68元。2017年3月至同年12月被告上班地点在右江区公安局，按合同约定及原告的上岗流程告知书规定，工作时间每天6小时，24小时4班倒，不另安排休息日。每三天都遇到夜班，属于每天上班，未享受周六周日的休息和法定节假日，经计算2017年3月至12月休息日加班费为：10个月×8天/月×（1800元/月÷21.75天×200%）=132414.6元，法定节假日加班费为：7天×（1800元/月÷21.75天×300%）=1737.96元，合计14979.56元。两项合计68621.24元，因此，被告要求原告按仲裁裁决支付25459元休息日和法定节假加班工资报酬已远低于应得报酬，请求驳回原告的诉讼请求。 被告梁忠明向本院提供如下证据材料：1、2014年6月至2017年12月部分工资表；2、2013年2月至2017年12月部分存款历史交易明细清单；证据1-2证明被告的工资组成及原告未发加班费；3、2016年12月的工资表，证明原告所发的900元不是加班工资，而是春节慰问金，不加班的所有员工都得；4、农琳森的证言，证明被告休息日及法定节假日均未得到加班费。 本院组织当事人对上述证据进行了质证，原告对被告的证据1、2真实性无异议，被告对原告的证据1、2无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的证据3认为是原告单方制作的，不能体现被告的真实工资组成。原告对被告提交的证据认为恰能证明被告每月工资额已包含每月应得工资及休息日节假日加班费，还能证明原告是应被告的要求，本应由原告为其缴纳的五险已随工资发放给被告，由被告自行到社保缴纳，2006年12月发放的900元是补发的加班费。本院认为，因经询当月的工资是于次月初发放，原告提交的证据3与被告提交的证据2（存款历史交易明细清单）显示的数额相一致，也与被告提交的证据1中对应月份的工资相一致，故本院对工资发放数额的事实予以确认。因2015年12月工资表中体现的900元经询属春节慰问金，故对原告主张的属被告的加班工资的事实本院不予确认。被告的证据4属传来证据，本院不予采信。 综上，本院认定事实如下，原、被告于2011年10月1日签订了一份为期两年的固定期限的劳动合同，月工资标准为1100元，2013年9月30日期满后双方再继签一份期限至2016年9月30日的为期三年的固定期限的劳动合同，月工资标准为1700元。两份合同均约定各类社会保险单位应缴部分由原告按月和劳动报酬一并转入被告账户由被告自行缴纳。期限满后双方未再续签合同，但被告仍继续与原告保持劳动关系至2017年12月。期间，2013年10月至2017年2月被告被原告派遣到建设银行网点从事保安工作，为每三天休息一天工作制。2017年3月后在公安局右江分局从事保安工作，为全天24小时4班倒工作制。原、被告对仲裁机构测算的2017年工资额1249均无异议。原告自2013年10月至2017年12月止已累计支付被告法定节假日加班工资1200元。 本院认为，本案的争议焦点为：原告要求不支付被告2013年10月至2017年12月的休息日及法定节假日加班工资25459元有何事实与法律依据。依据原告的起诉认为被告在2013年10月至2017年12月在建行及公安局工作期间，原告已给予被告足够的轮休时间，符合《劳动法》规定的上班时间，不应支付被告休息日加班费问题，从双方认可的《保安员上岗流程告知书》证实，被告自2013年10月1日起为每班6小时、全天24小时的工作制，从原、被告提交的证据中均未能证实原告安排被告在休息日加班后已足额支付了相应的加班工资或已对申请人在休息日加班后进行了调休，故原告应支付被告休息日加班费。同样依据上述证据证实，原告自2013年至2017年支付了被告法定节假日加班工资为1200元，亦应支付被告法定节假日加班工资的不足部分。 关于加班天数问题。根据《劳动法》第三十六条、第三十八条的规定，结合原、被告提供的《工资表》及被告提供的原告发放工资的存款历史交易明细清单，经测算，2013年10月1日至2017年12月，被告在此期间休息日加班天数为221天，其中2013年10月至同年12月休息日加班13天，2014年1月至2017年12月每年休息日各加班52天；法定节假日累计加班45天，其中2013年10月至12月为3天，2014年1月至2016年12月每年各为11天，2017年1月至12月为9天。 关于加班工资计算依据问题。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，工资支付凭证等虽属于用人单位掌握的材料，须书面记录并保存两年以上备查，原告未能提供2013年10月至2016年12月期间被告的具体工资收入情况，但在本院审理过程中被告向本院提供了其自2014年至2017年的部分工资表及2013年2月至2017年12月工资发放的部分存款历史交易明细清单并被原告认可，本院根据《关于工资总额组成的规定》（国家统计局令第1号）的规定，社会保险单位应缴部分不纳入工资组成的范围，因此经测算，被告2013年的月平均工资为1030元，2014年的月平均工资为1243元，2015年的月平均工资为1297元，2016年的月平均工资为1327元，2017年的月平均工资为1249元。据此，根据《劳动法》第四十三条、第四十四条、《劳动合同法》第三十一条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，被告2013年10月至2017年12月期间休息日加班工资为25693.98元，其中2013年10月至同年12月的休息日加班工资为1231.26元（1030元/月÷21.75天×13天×200%），2014年1月至同年12月休息日加班工资为5943.54元（1243元/月÷21.75天×52天×200%），2015年1月至同年12月休息日加班工资为6201.75元（1297元/月÷21.75天×52天×200%），2016年1月至同年12月休息日加班工资为6345.20元（1327元/月÷21.75天×52天×200%），2017年1月至同年12月休息日加班工资为5972.23元（1249元/月÷21.75天×52天×200%）。被告2013年10月至2017年12月期间法定节假日加班工资为7843.85元，其中2013年10月至同年12月的法定节假日加班工资为426.20元（1030元/月÷21.75天×3天×300%），2014年1月至同年12月法定节假日加班工资为1885.93元（1243元/月÷21.75天×11天×300%），2015年1月至同年12月法定节假日加班工资为1967.86元（1297元/月÷21.75天×11天×300%），2016年1月至同年12月法定节假日加班工资为2013.38元（1327元/月÷21.75天×11天×300%），2017年1月至同年12月休息日加班工资为1550.48元（1249元/月÷21.75天×9天×300%）。因原告自2013年10月至2017年12月止已累计支付被告法定节假日加班工资1200元，应扣除，尚应支付被告法定节假日加班工资6643.85元。 据此，原告应支付被告2013年10月至2017年12月休息日加班工资为25694.47元，法定节假日加班工资6643.85元，两项合计32337.83元。原告主张不予支付被告加班工资于法无据，本院不予支持。被告在本案中只要求按仲裁机构裁决的上述时间段的休息日及法定节假日加班工资25459.89并无不妥，应予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第（三）项、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条、《关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条第（二）项、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十五条之规定，判决如下： 一、驳回原告广西百色市保安服务有限责任公司的诉讼请求； 二、原告广西百色市保安服务有限责任公司应支付被告梁忠明2013年10月至2017年12月休息日及法定节假日加班工资25459.89元。 上述金钱给付义务，原告应于本案判决生效之日起七日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告广西百色市保安服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  林红英 人民陪审员  李学泰 人民陪审员  黄永忠 二〇一八年八月十七日 书 记 员  陶春娘