四川省广元市朝天区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0812民初418号 原告：卓士鸿，男，1982年3月1日出生，汉族，四川省盐源县人，户籍地四川省盐源县，现住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：时莉，四川瀛领律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾文忠，四川瀛领律师事务所律师。 被告：广元市朝天区裕鑫农业开发有限公司，住所地广元市朝天区朝天镇滨江路。 法定代表人：文波，董事长。 委托诉讼代理人：王仕明，四川同方正律师事务所广元分所律师。 原告卓士鸿与被告广元市朝天区裕鑫农业开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月5日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，在审理过程中，被告于2018年3月28日向本院提出管辖权异议，本院于2018年4月2日裁定驳回异议；被告于2018年4月17日提起上诉，又于2018年5月7日撤回上诉。原告的委托诉讼代理人时莉、曾文忠，被告的法定代表人文波以及委托诉讼代理人王仕明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1.被告立即向原告支付拖欠的设备款共计人民币739.5万元；2.被告立即向原告支付违约金215.9万元（该违约金215.9万元的计算方式为：自规定的付款之日起按应付未付款项乘以每月2%计算至实际履行之日止。因实际履行之日不确定，违约金额暂算至2018年5月1日）；以上两项共计人民币955.4万元。3.被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年6月24日，原告与被告签订了编号为广朝裕鑫司【2016】01号的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》（以下简称：合同），原告为全面履行合同义务，及时制定并向被告交付了合同约定的设备。后原告按照被告的要求，向被告开具了增值税发票。嗣后，被告并未按照合同约定履行相关付款义务，原告多次催告被告要求被告尽快支付相关款项，但被告却不信守承诺，一再拒绝履行付款义务，严重损害了原告的合法权益。 原被告双方在相互信任的基础上建立了合同关系，理应严格遵守、认真履行，但被告却一直恶意违约。被告不按照承诺履行付款义务的行为已经严重损害了原告的合法权益，因此原告特向贵院提起诉讼，请求贵院在查清事实的基础上依法裁决，支持原告的所有诉讼请求。 原告为证明自己的主张，举证：1.原告身份证、被告营业执照，证明原被告主体适格；2.《2016年四川省广元市朝天区藤椒产业融合新建项目申报书》，证明被告编写该项目申报书的目的是对准备实施的广元市朝天区藤椒产业融合新建项目进行详细化、可行性介绍，该证据能够证明被告计划购买设备的实际用途以及购入设备的数量、金额，同时之后原告也确是按照该项目申报书的申报内容来购买及使用相关设备的；3.合同编号为广朝裕鑫司[2016]01号的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》，证明原被告在2016年6月24日签订的《购销合同》中明确约定：被告在原告处购买一批定制的花椒油生产设备、被告向原告付款进度、被告在原告送货后的验收方式及被告的违约责任等；4.编号为广朝裕鑫司（2016）01号购销合同、裕鑫农业《议标的函》、竞争性谈判文件、竞争性谈判会议纪要、广元市农业综合开发财政资金拨款审批材料，证明2016年四川省广元市朝天区裕鑫农业藤椒产业融合项目中，子项目设备采购事宜是以竞争性谈判的方式确定设备供应单位，并确定谈判控制价为760万元；参与竞争性谈判的单位共三家，其中，拥有藤椒精深加工核心技术、相关经验丰富、个人信誉良好、业界口碑不错的原告以最低报价740万元的价格中标，之后原告与被告共同签订《购销合同》；广元市朝天区财政局凭被告提供的发票和供货方原告身份证向被告完成了全部拨款；5.增值税普通发票（票面金额共计739.5万元），证明被告委托原告在国税局开具设备发票的行为表明了对发票记载货物已接收事实以及货物价值的确认；6.免责协议书、7.授权委托书，证明被告向原告的银行卡中支付了部分设备款项，但该银行卡一直由被告进行保管并使用，原告至今未收到被告应当支付的设备款项；8.被告提供的转款凭证，证明被告提供的739.5万元转款凭证，并声称已经收到了设备并已经完成了对卓士鸿完成了全部付款义务，进一步证实裕鑫农业已经收到卓士鸿全部设备的事实；但是，结合原告提交的其他证据（免责协议书、金点公司供货商明细、原告向文波转款明细），能够证明在事实上原告是没有收到被告支付的设备款的；429.5万元转在裕鑫农业实际控制的银行卡上，10万元系支付的“辅助设备款”即花椒筐等，另300万元也并非是裕鑫农业支付的设备款，而是其他款项；9.开机试生产上花椒筐的照片、供筐的证据，购买筐的3.8万元是货送到金点后给的现金、过滤机的照片，证明10万元是辅助设备款，即花椒筐钱和过滤机的钱；10.原告银行流水、11.四川金点食品有限公司供应商明细账、12.四川金点食品有限公司企业信息，证明被告提供的739.5万元转款凭证，其中分别于2016年7月8日、2016年7月12日及2016年7月29日向原告转款共300万元的转款凭证，虽然在被告的转款凭证上手写备注为“预付加工藤椒油设备款”，但事实上这仅仅是被告单方面在转款凭证上补加的，原告的银行流水中并没有显示“预付加工藤椒油设备款”字样，这就证明被告向原告转账的300万元并非支付设备款。实际上被告向原告转款300万元的实际用途有二：根据被告要求，原告将其中100万元收到后马上转给了文波；另外200万元是替四川金点食品有限公司支付的200万元花椒货款；四川金点食品有限公司的股东与被告的股东有两人相同，即文波和吴建军，四川金点食品有限公司和被告两公司联系非常紧密，从四川金点食品有限公司2016年供应商明细账中可以看出，原告供给的花椒款500余万元，四川金点食品有限公司向原告付款2895824.22元，并标注了“付裕鑫公司300万元已全部冲完”，因此被告向原告转款200万元系替四川金点食品有限公司支付的花椒款；2016年四川省广元市朝天区藤椒产业融合新建项目申报书中显示文波是四川金点食品有限公司总经理；13.台州市黄岩久久机械经营部开具的证明、营业执照复印件、设备核心部件图片，证明自2015年起，原告有能力设计和装配出非标定制的压榨机和油水分离机，而被告及其他人没有这个能力；14.证人何某的证言，证明原告曾用证人何某驾驶的车辆向被告运送了压榨机和油水分离机各2台，以及80的不锈钢桶4个；15.证人范某的证言、手机短信记录、车某，证明原告于2016年8月12日将最后一台压榨机、二台油水分离机、一套机械式旋转过滤机等设备用证人范某驾驶的车辆运送给被告。 被告辩称，关于事实和理由部分，1.原告诉称的合同实际为项目申报报账的合同，双方并未发生该购销合同约定的交易；2.原告诉称其履行了合同义务，这个说法是不成立的，我们认为，相应的设施设备原告在诉状中并没有列明，事实上位于被告公司厂里的设备均是被告公司自行采购；3.关于增值税发票，是被告公司全额支付了税款，并不是原告方开具的，仅仅是用的原告的名义；4.原告说被告没有按照合同履行相应义务，我们认为自己并没有违约，双方没有实质上的合同关系，且我们认为原告的诉讼是虚假诉讼；5.关于原告本人的身份节点，需要说明2015年5月18日被被告公司聘请为监事2015年10月13日成为被告公司的股东，这两个身份的终止时间2017年4月11日，这是我们报账期间他的身份情况。故请求驳回原告的所有诉讼请求。 被告举证：16.卓士鸿系公司股东、监事，其行为系职务行为身份的相关证据材料： （1）卓士鸿聘任为裕鑫公司监事及受让股份成为裕鑫公司股东，系公司执行部分事务的经办人。 A、裕鑫公司2015年5月18日《股东会决议（二）》明确载明：公司聘任卓士鸿为裕鑫公司监事。 B、卓士鸿受让股份成为裕鑫公司股东的公司登记（备案）申请书。 C、卓士鸿受让股份成为裕鑫公司股东的《股东会决议》。 D、卓士鸿受让股份成为裕鑫公司股东的《股权转让协议》。 E、卓士鸿受让股份成为裕鑫公司股东的公司《章程》。 该证据证明：2015年10月11日，卓士鸿、吴建军二人自愿签订股权转让协议受让文波股权。在本次股权并购中：卓士鸿受让文波20%股权；吴建军受让文波20%股权。 证明目的:卓士鸿2015年5月18日起聘任为裕鑫公司监事;2015年10月13日工商变更股东登记，卓士鸿、吴建军正式成为裕鑫公司股东。公司股份结构为：朝天中心供销社35%、文波25%、吴建军20%、卓士鸿20%。 (2)卓士鸿转让其所持20%股权，并退出裕鑫公司的证据： A、卓士鸿退出裕鑫公司的股东会决议（并于2017年4月10日辞去裕鑫公司监事职务）。 B、卓士鸿退出裕鑫公司的公司登记（备案）申请书。 C、卓士鸿退出裕鑫公司的《股权转让协议》（此协议系庆林先代文波持股，有卓士鸿与文波2017.5.10签订的《股份转让协议书》为佐证。 D、卓士鸿退出裕鑫公司的《章程》。 E、裕鑫公司财务提供的“卓士鸿在裕鑫公司的投资清单”。 F、文波支付给卓士鸿的股份转让款的转款电子银行回单2张（28100元+244900元），共计金额27.3万元。 证明目的：从2017年元月起，卓士鸿因原告自身原因，便向裕鑫公司提出退出裕鑫公司的口头申请。2017年4月11日，卓士鸿将其持有的裕鑫公司20%股权转让到庆林先名下（代文波持股），并于同年4月13日办理了工商变更登记。卓士鸿担任裕鑫公司股东的期限为2015年10月11日到2017年4月13日止;卓士鸿担任监事的期限为“2015年5月18日至2017年4月11日”，公司聘任卓士鸿为公司监事。卓士鸿身为公司股东、高级管理人员（监事），其自身应禁止或无权从事《章程》第23条规定的利用职权谋取私利，以及《公司法》关于禁止高级管理人员与公司进行交易的法律规定，故双方也不可能建立购销合同关系。且其本人系公司股东、监事，系执行部分事务的经办人。故卓士鸿的行为属于职务行为，双方没有购销合同关系。 17.裕鑫公司自行采购藤椒油加工项目所有设备的相关证据材料，固定资产台账（系本大组的共同证据）,共七小组证据。 本大组证据证明目的：案涉下列相关设备【藤椒油压榨专用设备（榨浆机）2台、油水分离设备（离心机）2台、不锈钢储存罐（大号）3个、不锈钢储存罐（小号）1个、原料传输设备2台、保鲜库制冷设备1套、烘干设备1套、花椒筛机4台】系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供，卓士鸿仅系部分设备采购的经办人。 （1）藤椒油压榨专用设备（翻新、或称：榨浆机）2台系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供的证据材料： A、环评依据： （a）、《建设项目环境影响报告表》中的《建设项目环境影响报告表》中的（表1-5主要设备一览表第1项榨浆机，见P9）、（表7-5运营期噪声预测统计结果第1项榨浆机，见P42-43）。 （b）、环保批复文件：广元市朝天区环境保护局广朝环审批（2015）21号《关于广元市朝天区裕鑫藤椒加工项目环境影响报告表的批复》。 该组证据证明：早在2015年7月，上述2台藤椒油专用压榨设备（翻新、或称：榨浆机）就存在厂房现场，而卓士鸿诉状所依据的所谓《采购合同》是2016年6月24日签订，故该设备并非是卓士鸿在签订此《采购合同》之后所供。 B、《会议纪要》系四维公司退出时的会议纪要。证明了翻新榨浆机2台系裕鑫公司自行采购的客观事实；该《会议纪要》为固定资产入账的原始凭证。 C、涉及此设备（翻新榨浆机）的算账依据。 （a）、《原股东卓士鸿投资清单》1页。 （b）、2017年5月10日，卓士鸿与文波签订了《股份转让协议》。 （c）、《原始笔记记录》1页。吴建军亲笔记载了其2015年4月13日向卓士鸿支付12万元，交由卓士鸿，卓作为经办人，经办采购翻新榨浆机设备的原始笔记记录。 （d）、《记账凭证》：2017年4月30日第0035号原始财务凭证《记账凭证》。 （e）、网上交易转账明细单2份。文波个人向卓士鸿支付的《股份转让协议》的尾款27.3万元（备注：28100元+244900元=27.3万元）。 （f）、证人:罗钧、吴建军、庆林先、裕鑫公司工作人员。 证明目的：以上算账清单、股份转让协议和相应凭证，均明确证明：翻新榨浆机设备采购成本价36万元，系三人文波、吴建军、卓士鸿三人各出资12万元共同购买。且文波、吴建军在2015年5月10日与卓士鸿签订《股份转让协议》算账时都已全部足额支付或与卓士鸿抵销支付了。 （2）油水分离设备（离心机）5台（现场实际安装3台、库存2台），系裕鑫公司自行采购2台、向四川金点食品有限公司借用3台，并非卓士鸿所供的证据材料： A、环评依据： （a）、《建设项目环境影响报告表》中的（表1-5主要设备一览表第2项离心机，见P9）（表7-5运营期噪声预测统计结果第2项离心机，见P42-43）。 （b）、环保批复文件：广元市朝天区环境保护局广朝环审批（2015）21号《关于广元市朝天区裕鑫藤椒加工项目环境影响报告表的批复》 该证据证明：批复确认了2015年7月上述2台油水分离设备（离心机）早就存在公司厂房现场，而并非卓士鸿在2016年6月签订《采购合同》之后所供。 B、借条、运输费收条凭证 该证据证明：上述2台油水分离设备（离心机）外的另3台离心机设备来源于裕鑫公司借用的四川金点食品有限公司的离心机。 C、《会议纪要》：四维公司退出时的会议纪要载明了油水分离设备（离心机）2台系裕鑫公司自行采购的客观事实；该《会议纪要》为固定资产入账的原始凭证。 D、《记账凭证》：2017年4月30日第0035号原始财务凭证。 E、证人:罗钧、吴建军、庆林先、裕鑫公司工作人员。 以上证据证明了上述2台油水分离设备（离心机）早在2015年就存在，系裕鑫公司自行采购，而并非是卓士鸿在2016年签订《采购合同》之后所供；另外的3台油水分离设备（离心机）系裕鑫公司向四川金点食品有限公司借用。 （3）不锈钢储存罐4个系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供的证据材料： A、《加工制作（安装）合同》：广元市四维公司于2015年5月8日与承揽方何某签订并加工制作；该合同约定的材质和尺寸明显与卓士鸿同裕鑫公司签订的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》指标、参数明显不符，且原告也无任何证据证明该《广元市朝天区政府分散采购购销合同》约定的“设备”已经送货在裕鑫公司现场。 B、手写算账清单（工资表、材料明细等）：系何某与四维公司罗钧确认的2015年5月13日到5月24日期间的安装人工、材料、加班等情况以及算账金额等；足以说明该不锈钢储存罐（4个）设备在2015年5月24日已经制作安装完毕。 C、农业银行《银行卡存款业务回单》：四维公司法人代表罗钧于2015年5月8日向何某支付安装、材料等费用的付款记录。 D、环评证据： （a）、《建设项目环境影响报告表》中的（表1-5主要设备一览表5-6项菜籽油储油罐、藤椒油储罐，见P9） （b）、广元市朝天区环境保护局广朝环审批（2015）21号《关于广元市朝天区裕鑫藤椒加工项目环境影响报告表的批复》 该证据证明：在2015年7月上述不锈钢储存罐（4个）早就存在，并非原告卓士鸿所供。 E、《会议纪要》证明：2015年5月裕鑫公司与四维公司合作协商达成由裕鑫公司出资80万元购买藤椒油设备两套（榨浆机2台、离心机2台）及藤椒油鲜榨生产核心技术；由四维公司出资80万元进行加工厂的基础装修（含不锈钢储存罐制作）及辅助设施设备购买。四维公司退出，由裕鑫公司支付不锈钢储存罐等设备120万元以上认定款项的客观事实。也进一步印证了不锈钢储油罐早已经存在裕鑫公司现场的客观事实。 （4）原料传输辅助设备（不锈钢螺旋提升机、全自动机械式旋转甩干过滤机）2台以及胶框系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿个人所供的证据材料： A、短信截图：2017年5月3日，卓士鸿向会计刘佳杰要求对辅助设备清单项下辅助设备款项的报销短信。报账事项共3项（胶框33262元、原料传输辅助设备（不锈钢螺旋提升机）2台30000元、全自动机械式旋转甩干过滤机1台45000元），合计107262元。 B、《记账凭证》：（2017.1.31第0033号-0001/0001）和附件，借记卡明细和《网上银行电子回单》。 证明目的：2016年12月23日，吴建军代表裕鑫公司转给卓士鸿的预付税款11万元。卓士鸿实缴税款101864.08元（税款缴纳刷卡单在卓士鸿处），下余8135.92元应退裕鑫公司。 C、《记账凭证》（2017.5.31第0023号-0001/0001）和附件2张，【附件1：贵商村镇银行《电汇凭证》；附件2：《说明》】。 2017年5月19日，裕鑫公司支付给卓士鸿经办采购的上述辅助设备的10万元报销款。尚有不足部分（7262元尾款=107262-100000）与卓士鸿应退还其在裕鑫公司（吴建军）收取的11万元支付税款后的余款8135.92元（110000-101864.08）相互品迭，品迭后的余额873.92元作坏账处理，互不相欠。 D、《记账凭证》（2017.1.31第0034号-0001/0001）和附件4页【附件：3份《四川增值税普通发票》复印件（纳税金额244万元，实缴税款金额101864.08元）；1份说明】。 E、《记账凭证》（2017.5.31第0022号-0001/0001）（缴纳税款剩余的7262元抵扣原料传输辅助设备采购款、说明）。 F、《记账凭证》（2017.5.31第0025号-0001/0001）和附件《说明》坏账处理金额873.92元。 （5）保鲜库制冷设备（保鲜冷库1个，设备1套）系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供的证据材料： A、《裕鑫农业开发有限公司冷库方案》：成都广成雪域制冷设备有限公司实际制定。 B、《冷库安装合同》：2017年4月20日，裕鑫公司与成都广成雪域制冷设备有限公司签订。 C、《个人转账业务凭证》：裕鑫公司出纳文汝琼给承建方成都广成雪域制冷设备有限公司的法人代表夏某的货款付款单。 D、《跨行电子转账凭证》5份：通过卓士鸿的账户转给承建方成都广成雪域制冷设备有限公司的法人代表夏某的货款付款单。 E、免责协议书：2017.4.12签订。 本组证据证明目的：（1）冷库基础工程是由裕鑫公司自己组织材料施工完成；冷库的库体及设施设备是由裕鑫公司于2017年4月20日与成都广成雪域制冷设备有限公司签订了《裕鑫农业开发有限公司冷库方案》及《冷库安装合同》由成都广成雪域制冷设备有限公司承建完工。（2）况且卓士鸿与裕鑫公司签订的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》所称相关参数与现场实物也严重不符，故卓士鸿并未供货。 （6）烘干设备1套系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供的证据材料： A、《购销合同》：2017年6月12日，裕鑫公司与四川创而意新能源科技有限公司签订的。 B、《花椒烘干项目设计方案》。 C、《跨行电子转账凭证》2份：通过卓士鸿的账户转给给四川创而意新能源科技有限公司的货款付款单。 D、免责协议书：2017.4.12签订。 证明目的：案涉烘干设备1套由四川创而意新能源科技有限公司现场制作安装完工。设备总价款为32万元，裕鑫公司按合同约定已转账支付给四川创而意新能源科技有限公司28.8万元，下欠的3.2万元尾款待2018年8月通过藤椒烘干设备验收后再支付。 （7）花椒筛机和脱粒机（花椒筛机4台、花椒脱粒机4台）系裕鑫公司自行采购，并非卓士鸿所供的证据材料： A、《收款收据》2份：2017年10月27日，重庆市江津区傲豪机械加工厂送货到裕鑫公司并出具收款收据。 B、《电汇凭证》、《回单》：2017年10月30日，裕鑫公司支付给重庆江津花椒供应商李宗伦的采购设备款68600元。 证明目的：由裕鑫公司委托重庆江津花椒供应商李宗伦采购，李宗伦于2017年4月27日代被告裕鑫公司在重庆市江津区傲豪机械加工厂采购该批设备，并送货到公司。 本大组证据中的以上七组证据足以证明：被告裕鑫公司藤椒油加工项目所有安装的设施设备都是裕鑫公司自行采购取得。而卓士鸿与裕鑫公司签订的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》是为了完善项目资料所需，仅仅用于项目健全财务手续，双方并未实际履行。更不存在与卓士鸿有任何合同经济纠纷。卓士鸿起诉的动机明显为：因自身原因自愿退出裕鑫公司后，心理不平衡，其目的意图是想将裕鑫公司已经支付给他的项目过账资金300万元侵占（公司于2016年7月已列入“应收账款”），我方保留起诉的权利。 18.为了产业融合项目的申报需要，按照文件规定所准备的申报、报账资料以及竣工验收资料（共三小组）： （1）产业融合项目的文件 A、2015年8月28日，四川省供销合作社联合社、四川省农业综合开发领导小组办公室《关于做好2016年农业综合开发供销合作总社项目申报工作的通知》川供（2015）14号。 B、2015年12月8日，广元市供销合作社联合社文件广供（2015）46号。 C、2015年12月8日，广元市朝天区供销合作社联合社广供（2015）27号。 D、2016年5月5日，广元市朝天区供销社联合社广朝供（2016）4号。 E、2017年10月19日，四川省供销合作社联合社《关于开展2016年供销合作总社农业综合开发项目竣工验收的通知》川供业（2017）253号。 本小组证据证明：(1)、为做大做强藤椒产业，响应上列项目文件号召，裕鑫公司按照文件要求申报了“2016年广元市朝天区裕鑫农业有限公司藤椒产业融合项目”。 （2）、裕鑫公司响应上列文件并符合供销系统产业融合项目申报条件，于2015年12月8日被推荐为“2016年国家农业综合开发供销总社新型合作示范项目--产业融合项目”。裕鑫公司的藤椒产业融合项目完全落地时间为2016年7月，此时裕鑫公司的项目已经实施了大部分占60%以上。 （2）项目实施相关材料 A、竞争性谈判相关资料（投标资料）。 证明目的：为健全财务手续，符合项目验收报账要求，建立专项资金辅助账的需要。 B、《广元市朝天区政府分散采购购销合同》“广朝裕鑫司【2016】01号”系2016年6月24日裕鑫公司与卓士鸿签订。 证明目的：（1）、此合同系规范和完善财务资料，项目报账所需，为项目做好《项目资金辅助账》所准备的报账资料而已。实质上是为了满足“规范和完善财务手续”的一个不具有实质意义的“形式”合同。该“形式”合同仅作为项目报账依据，项目真正的实施者依然是裕鑫公司。我方提供的第二大组七小组的所有案涉设备均来源于裕鑫公司自行采购或借用，以及卓士鸿仅仅是负责项目建设的股东和经办人的事实相互佐证。且卓士鸿无交送货依据，也无采购设备出处或来源的证据。 （2）、签订此合同由来：系项目报账的需要，经股东会讨论决定：由公司股东卓士鸿负责公司中子镇七盘关工业园区的裕鑫藤椒加工项目建设，负责加工厂建设项目推进。 C、为项目报账所设置的必需账户和资金往来（建项目资金辅助账）： （a）PPT培训资料：证明项目报账的具体要求和标准。 （b）《免责协议书》：系卓士鸿为了免责在广元市银行开设了项目过账资金的专用账户。 证明目的：卓士鸿积极主动开设账户，且配合项目报账的需要而设置账户，其知晓明知双方的行为就是配合项目报账需要。申报此项目，保障过账资金安全，使用卓士鸿的个人银行卡用于资金过账。双方不存在实质意义上的购销合同关系。 （c）转账凭证739.50万元。《记账凭证》2份及附件3份《电汇凭证》、2016年7月31日第0046号《记账凭证》及附件：《电汇凭证》（2016年7月8日），转入100万元、 2016年7月31日第0047号《记账凭证》及附件3份【《电汇凭证》（2016年7月12日金额100万元、7月29日金额100万元）2份；银行对账明细对账单】。系裕鑫公司转款300万元到卓士鸿自主支配的成都银行卡（农行成都兴华支行，户名：卓士鸿，账号：62×××17）。 证明目的：支付给卓士鸿的300万元款项属于被告裕鑫公司的应收款，应由卓士鸿退回被告裕鑫公司，否则，视为侵占。裕鑫公司万般无奈的情况下，为确保项目的继续顺利实施，裕鑫公司只能将已付卓士鸿账户而其未退回公司的300万元过账资金列入裕鑫公司的“其他应收款”。 《进账单》5份、《电汇凭证》1份、《回单》1份。 签订免责协议后共转账7笔：2017年4月17日170万元、2017年5月19日10万元、2017年6月21日16万元、2017年7月14日17.80万元、2017年8月1日80万元2017年8月2日75.50万元2017年8月3日70.2万元。以“设备采购款”名义的过账资金439.50万元。项目专用账号：【户名卓士鸿，账号62×××35】 D、为项目报账所缴纳税凭证、税票的有关证据： （a）、第一次税款缴纳资料：税票（2016.12.23）3张、吴建军给卓士鸿网上转账的电子回单。 证明目的：开票金额244万元、税款101864.08元（税金的转账单在卓士鸿处，已经报销，公司委托吴建军转款11万元到了卓士鸿账户，由卓士鸿刷卡支付了此税款）。 （b）、第二次税款交纳资料（2017.7.4）。 文波缴纳税款的中国农业银行银行卡交易明细单1份、税收缴款书1页、中国农业银行的POS刷卡单2份、税票8张。载明：开票金额495.5万元、税款206859.23元，由公司法人代表文波代表公司自行刷卡缴纳国税144320.39元，地税62538.84元。合计：计税总额495.5万元+244万元=739.50万元。 以上C、D组证据证明目的：（1）、根据项目报账须满足文件规定的“涉农企业③财务制度规范”；同时竣工验收文件要求“为竣工验收必须规范、完善财务会计资料、审计报告、省财政评审中心绩效评价意见”等要求规范完成了相关财务资料。 （2）、2017年4月12日，为避免影响被告裕鑫公司藤椒油加工厂的施工进度。裕鑫公司与卓士鸿协商开设一项目专用账户【户名卓士鸿，账号62×××35】，并签订了《免责协议书》，账户卡和密码都由裕鑫公司的出纳保管，以确保裕鑫公司后续的439.5万元转到这个项目专用账户上后，裕鑫公司绝对可控，不会被卓士鸿再度私自挪用，以保障项目顺利实施。 以上（2）项目实施相关材料的证明目的： (1)、以上材料仅仅为了按照项目申报文件的要求来完善的项目报账资料。制作以上材料的动因是：为规范实施“2016年裕鑫公司藤椒产业融合项目”，按照项目实施方案中的设备清单，裕鑫公司与卓士鸿商定：以负责藤椒加工项目的卓士鸿组织单位或个人，提供相关报件资料，到裕鑫公司参加竞争性谈判，卓士鸿中标并与裕鑫公司不仅签订了用于报账的《广元市朝天区政府分散采购购销合同》，卓士鸿还向裕鑫公司提供配合用于申报项目账务处理的个人银行卡，并签订了《免责协议书》。 (2)、裕鑫公司于2016年6月24日与卓士鸿签订“形式意义”《广元市朝天区政府分散采购购销合同》时，裕鑫公司就与卓士鸿（时任裕鑫公司股东身份）口头约定：裕鑫公司的自筹资金转账到卓士鸿自主支配的指定银行卡上，卓士鸿每收到一笔公司打款，均备注“设备采购预付款”，且必须随即全额转账回裕鑫公司指定账户，由裕鑫公司自主实施设施设备采购。而卓士鸿陆续收到上述转入的300万元后，并非按照事先的口头约定全额转回裕鑫公司，而是自己将此实施项目的自筹专用资金侵占。裕鑫公司一直催卓士鸿退款，卓士鸿却一直以自己经营周转困难为由，大打感情牌，至今未退还，严重影响到了裕鑫公司藤椒油加工厂的施工进度。 （3）项目竣工验收资料： 证明目的：该项目竣工验收资料印证了上列“编制的竞争性谈判相关资料、《广元市朝天区政府分散采购购销合同》、免责协议书、转账凭证（739.50万元）、开具的所有税票11张”均是为申报项目报账所需而编制或签订的文件申报资料。足以印证案涉合同，双方并未实际履行。 （4）项目落地文件，是四川省供销合作联社、四川省农业综合开发领导小组办公司共同签发的关于编报2016年农业综合开发供销合作总社项目实施计划的通知。证明项目落地时间是2016年10月。 19.证人何某的证言，证明有4个存储罐不是原告定制，而系证人制作，原告只是不敢公司的采购人员。 20.证人夏某的证言，证明被告冷库设备非原告制作，系证人所在单位完成，进一步证明原告没有实际履行合同。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了质证，对真实性无异议的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、14、15予以确认并在卷佐证；证据16、17、18、19、20能够形成完整证据链，予以确认并在卷佐证，用以证明案件事实；证据13的真实性存疑，不予确认。经审理查明以下案件事实： 被告系与农业产品开发生产有关的企业，经营范围为香料作物、油料作物的种植、收购、加工、销售以及土鸡养殖、为土鸡养殖提供服务。 2015年5月18日，被告聘任原告为公司监事。2015年10月10日，被告股东会决议，被告股东文波将出资额80万元（占股20%）转让给原告；2015年10月11日原告与文波签订股权转让协议，于2015年10月13日到工商登记机关进行变更登记。 2015年5月18日至2017年4月11日，原告担任被告公司监事。2015年10月11日至2017年4月13日期间，原告为被告公司股东。 2015年5月，被告与广元四维农业科技有限公司（更名前为广元市四维农业科技开发有限公司）合作，由被告公司股东文波、吴建军、卓士鸿各出资12万元，共36万元，交由原告采购藤椒油压榨专用设备及油水分离设备。原告受托后采购藤椒油压榨专用设备（榨浆机）及油水分离设备（离心机）各2台。2017年5月10日，被告公司股东文波与原告经算账确认并签订了双方所涉债权债务的《股份转让协议》。随后，被告公司股东文波足额付清了应付原告的款项，双方债权债务关系终结。 2015年7月，被告位于广元市朝天区七盘关工业孵化园的“裕鑫藤椒加工项目”经过中国物理研究院进行环境影响评价，符合环境测评要求。2015年10月9日，广元市朝天区环境保护局作出广朝环审批（2015）21号《关于广元市朝天区裕鑫藤椒加工项目环境影响报告表的批复》。在《建设项目环境影响报告表》中表1-5、表7-5明确载明了案涉榨浆机和离心机已经存放于被告公司厂内。被告公司厂内实际安装藤椒油压榨专用设备（榨浆机）2台系被告公司自行采购。 2017年7月24日被告公司从四川金点食品有限公司借用油水分离设备3台，并由四川金点食品有限公司会计刘佳杰随车(渝Ｂ×××××)押运到被告裕鑫公司藤椒油加工厂内。被告公司厂内实际现有油水分离设备（离心机）共5台，其中安装3台，库存2台。 2015年5月8日，广元四维农业科技有限公司与制罐方何某签订了《加工制作（安装）合同》。合同签订当日，广元四维农业科技有限公司向何某预付安装、材料等费用150000.00元。2015年5月24日，何春宴雇请工人独立制作完成了不锈钢储存罐设备4个。 2016年6月24日，为申报国家项目报账所需，被告公司与原告协商签订《广元市朝天区政府分散采购购销合同》，并委托原告代开税务发票。被告公司根据此购销合同以“设备采购预付款”名义，分别于2016年7月8日、2016年7月12日、2016年7月29日向原告卓士鸿控制下的个人账户转账合计3000000.00元。原告收到此过账款后应转回被告公司，但原告虽经被告公司要求转回未果。2017年4月12日，被告公司鉴于此，且为了确保项目继续顺利实施，与原告协商签订《免责协议书》。该协议书明确约定由甲方（被告公司）授权并委托乙方（原告卓士鸿）到银行（朝天区贵商银行）开户并开通网上银行后，将银行卡、密码和网上银行工具等交给被告公司出纳文汝琼，该卡注销前所有业务皆为公司业务且非开户本人操作，由此发生的一切风险与责任等均与乙方无关。 2016年8月份，被告公司安排原告为经办人在成都川一机械有限公司定制加工原料传输设备（不锈钢螺旋提升机、全自动机械式旋转甩干过滤机）2台、全自动机械式旋转甩干过滤机1台及周转胶框，共计货款107262元，由原告垫付。2017年5月3日，向被告公司会计刘佳杰发送短信要求报销，2017年5月19日，原告在被告公司报销货款100000.00元，由被告公司转账支付给了原告。尚有未报销部分金额为7262元，因被告公司股东吴建军代表被告公司曾于2016年12月23日转账给原告税款预付款11万元，原告用此款在实际缴纳税款金额为101864.08元后，下余8135.92元未退还被告公司。在相互品迭后的余款金额873.92元已由被告公司作坏账处理。原告垫付的此笔货款已经报销清结。 2017年4月20日，被告公司与成都广成雪域制冷设备有限公司确定《裕鑫农业开发有限公司冷库方案》并签订《冷库安装合同》。该合同明确约定由成都广成雪域制冷设备有限公司定作安装保鲜库制冷设备1套，定作安装价款为375000.00元。因被告公司要求提高制冷机组容量以增大制冷量，双方协商增加定作安装价款100000.00元，总价款合计为475000.00元。制作安装完成后，被告公司出纳文汝琼分别于2017年4月24日、2017年5月8日、2017年5月9日（两笔）、2017年7月18日通过《免责协议书》约定的原告的免责账户向承建方成都广成雪域制冷设备有限公司法人代表夏某转账支付定作安装价款425000.00元。2017年10月30日，通过文汝琼的个人账户向夏某支付50000元。合计475000元。 2017年6月12日，被告公司与四川创而意新能源科技有限公司确定《花椒烘干项目设计方案》，并签订《购销合同》，该合同约定烘干设备总价款320000.00元。被告公司分别于2017年6月22日、2017年7月19日向四川创而意新能源科技有限公司转账支付设备价款288000.00元；尾款32000.00元待2018年8月藤椒烘干设备验收合格后支付。 2017年4月27日，被告公司委托重庆江津花椒设备供应商李宗伦采购花椒筛机4台、花椒脱粒机4台。该设备运至被告裕鑫公司后，被告裕鑫公司于2017年10月30日将此设备代购款68600.00元转账支付给李宗伦。 期间，被告公司为项目报账需要，被告公司在税务主管部门共计缴纳税款308723.31元。 本院认为，被告所主张的事实有工商登记档案、付款凭证、购销合同、记账凭证等书证以及证人证言为证，足以印证案涉藤椒油加工项目设施设备是由被告公司自行采购、定作或借用，被告公司支付了相应定作价款和采购价款。虽然原告与被告裕鑫公司签订《广元市朝天区政府分散采购购销合同》，但该合同仅为藤椒油加工项目政府申报报账所需，双方之间并不具有真实交易的买卖（购销）合同关系。原告所举证据仅能证明自己参与了被告的设备采购、运输、代开税务发票等行为，并未举证证明案涉设施设备系其定作或出资购买。故原告诉称其与被告在签订《广元市朝天区政府分散采购购销合同》后，及时定制并向被告公司交付了合同约定的设备，与庭审查明的客观事实不符，其诉讼请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告卓士鸿的诉讼请求。 案件受理费70565.00元，保全费5000.00元，合计75565.00元，由原告卓士鸿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  刘 克 审 判 员  赵晓燕 人民陪审员  杨天喜 二〇一八年八月十三日 书 记 员  仇 丹 附：相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。