安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖15民终1186号上诉人（原审原告）:胡爱农,男,1970年5月9日出生,汉族,住安徽省六安市裕安区。上诉人（原审原告）：沈浩，男，1971年2月10日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。上述两上诉人共同委托诉讼代理人：韩春，安徽冠楚律师事务所律师。1963年1月11日被上诉人（原审被告）:窦祥年,男,出生,汉族，住安徽省六安市金安区孙岗镇关塘村林庄组,居民身份证号码3424211963********。1963年1月11日委托诉讼代理人：孙泳，安徽皋兴律师事务所律师。1963年1月11日被上诉人（原审被告）:六安市丰宝粮油有限公司,住所地安徽省六安市金安区张店镇左大桥村,统一社会信用代码9134150005015928XG。1963年1月11日法定代表人：王务国，该公司董事长。上诉人胡爱农、沈浩因与被上诉人窦祥年、六安市丰宝粮油有限公司案外人执行异议之诉纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院（2017）皖1502民初6239号民事判决，向本院提起上诉。本案于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人胡爱农、沈浩共同委托诉讼代理人韩春，被上诉人窦祥年及其委托诉讼代理人孙泳到庭参加了诉讼，被上诉人六安市丰宝粮油有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人胡爱农、沈浩上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，改判立即中止对土地权证号为六土金国用（2014）第CB14002号土地使用权及该土地上的办公室、加工车间、粮库等附属房屋的拍卖，并确认上述不动产归上诉人所有，或发回重审；2、判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原判认定事实不清，六土金国用（2014）第CB14002号土地使用权属于上诉人，上诉人具有排他的使用权利。原判认为：“两原告仅证实原六安市丰谷米业有限责任公司使用过该土地，却未证实原六安市丰谷米业有限责任公司对该地块享有排他的使用权利…公司注销登记后，两原告作为公司股东，自无对该地块土地使用权享有排他的使用权利”，实属认定事实不清。首先，六土金国用（2014）第CB14002号土地是丰谷公司于2013年3月26日依法通过公开竞拍取得，宗地面积为7147.8平米，丰谷公司已付清土地出让金及相关税费。因此，该宗国有土地使用权的主体为丰谷公司，丰谷公司依法享有排他的使用权。其次，丰谷公司原始股东为陈可法、王务国和沈浩三人，2011年3月25日，丰谷公司股东变更为沈浩（占股70%）和胡爱农（占股30%）二人，且法定代表人也由陈可法变更为沈浩。那么，作为法定代表人兼公司股东的上诉人沈浩，依法代表法人行使民事权利，当然包括代表法人行使对该宗土地排他的使用权。再次，丰谷公司被注销后，作为公司股东的上诉人，仍然享有对公司财产的民事权益。1、公司财产是公司合法占有的全部财产，包括以公司名义拥有的物权、债权和无形财产权。公司发生终止的情形后，对于公司清算后的剩余财产，其所有权应该由原股东取得，并由原股东按照出资比例或协议分配。2、被上诉人提交清算报告的时间为2013年10月18日，得出：“截止2013年9月30日，公司资产总额为50万元，净资产50万元，负债总额为0元，公司债权债务已清算完毕，剩余财产分配完毕”的结论。均未能体现对涉案土地及地上不动产进行了清算，而明显不包含土地及地上不动产的价值。这也进一步印证了即使丰谷公司被清算，作为丰谷公司股东即本案上诉人，仍然对未经清算的涉案土地及不动产享有实体上的民事权利。二、原审判决认为：“王务国伪造材料注销六安市丰谷米业有限责任公司，并伪造材料将该公司的土地使用权无偿划转给了六安市丰宝粮油有限公司，属于六安市丰谷米业有限责任公司内部管理人员侵犯公司权益造成公司损失，两原告以此主张……享有排他的民事权益证据不足”，属于认定事实错误。案外人王务国变更股权在先，伪造证据材料骗取企业注销登记在后，其早已不属于丰谷公司的内部管理人员，更无权处理丰谷公司任何事务。因此一审法院认为属于内部管理人员侵犯公司权益造成公司损失，据此认定上诉人的主张不享有排他的民事权益，实为认定事实错误。三、被上诉人六安市丰宝粮油有限公司，取得上诉人国有土地使用权，既非权利的原始取得，也非继受取得，上诉人与被上诉人之间不存在任何买卖、互易或赠与行为，被上诉人也无法证明其取得上诉人土地使用权是基于哪种方式，程序是否合法。1、案外人王务国作为原丰谷公司的股东，伪造两上诉人签字（有司法鉴定意见书为证），使用其隐匿的丰谷公司印章，伪造丰谷公司注销登记申请书、委托代理人证明、公司备案登记申请人、股东会议决议、公司清算报告等一系列文件，将丰谷公司注销，继而伪造土地使用权证名称变更申请报告及丰谷公司股东会决议，结合使用伪造相关文件骗取的六安市工商行政管理局《准予注销登记通知书》，最终骗得金安区国土资源局将丰谷公司涉案土地使用权划转给了被上诉人六安市丰宝粮油有限公司。可见，注销丰谷公司并非公司股东真实意思表示，事前没有获得丰谷公司授权委托，事后也未取得丰谷公司追认，因此王务国的行为应属无效。2、案外人王务国伪造材料，以欺骗的方式取得上诉人国有土地使用权，其真实目的是为了被上诉人丰宝粮油公司融资需要，在被上诉人提交的土地使用权证名称变更申请报告中，可以清楚的看到，被上诉人“因融资在即”因而一手炮制全部文件材料，骗取相关单位的行政许可，便不难理解。四、本案中，由于案外人王务国提供虚假材料取得注销登记，从而导致丰谷公司主体资格被不当终结，进而发生丰谷公司土地使用权被恶意划转，该涉案土地使用权及工商注销登记行政案件正在审理中，应当在该行政案件判决确定涉案土地权属后再决定对涉案土地的处置。若在判决生效前，原审法院坚持对上述土地使用权及地上附属物强制执行，势必造成执行错误，将严重损害两上诉人的合法权益。被上诉人窦祥年辩称，土地使用权登记具有公示效力，本案诉争土地权属明晰，上诉人不享有使用权；2、除执行异议抗诉案件外，其他案件的审理均不能作为终止执行的依据；3、案外人是否存在侵权行为，不能对抗公司债务的履行；4、被上诉人对地上附着物的车间、粮库等享有优先受偿权，要求拍卖，于法有据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人六安市丰宝粮油有限公司没有答辩。胡爱农、沈浩向一审法院起诉请求：1、判令立即中止对土地权证号为六土金国用（2014）第CB14002号土地的土地使用权及该土地上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋的拍卖；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年8月16日，六安市欣月装饰有限责任公司与六安市丰谷米业有限责任公司签订一份《建设工程施工合同》，约定由六安市欣月装饰有限责任公司承建六安市丰谷米业有限责任公司1#粮库(建筑面积1226㎡)、2#粮库(建筑面积983㎡)、车间(建筑面积1002㎡)、办公楼(建筑面积2218㎡)工程。2011年9月23日，六安市欣月装饰有限责任公司与窦祥年签订一份《工程施工项目管理目标责任书》，双方约定由窦祥年实际垫资施工涉案工程，承包方式:窦祥年以包材料、包人工、包机械、包安全、包质量、包文明施工的方式全面承包该工程。工程完工后窦祥年与六安市丰宝粮油有限公司进行了决算，2014年7月15日，六安市丰宝粮油有限公司(甲方)与窦祥年(乙方)签订《六安市丰宝粮油有限公司土建工程决算协议》:一、乙方承建甲方办公楼、生产车间、粮库、食堂及附属工程已完工，经双方协议确定最终结算金额为壹仟叁佰贰拾捌万元（1328万元）。二、甲方已付工程款累计500万元，剩余工程款828万元。三、乙方同意及时补开已付工程款发票，剩余工程款按付款金额开具发票。工程完工后，六安市丰宝粮油有限公司接收并实际使用。2016年4月27日，该院受理了窦祥年诉被告六安市丰宝粮油有限公司、第三人安徽志源兴业建筑工程有限责任公司（由六安市欣月装饰有限责任公司于2013年3月31日变更而来）建设工程施工合同纠纷一案，2016年7月5日，该院作出（2016)皖1502民初1861号民事判决（已生效），判决：一、六安市丰宝粮油有限公司于本判决生效之日起二十日内支付窦祥年工程款828万元；二、六安市丰宝粮油有限公司于本判决生效之日起二十日内支付窦祥年以上工程款的利息(自2014年12月29日起至付款日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计息)；三、窦祥年对其承建的六安市丰宝粮油有限公司粮库、车间、办公室及附属工程享有建设工程款优先受偿权；四、驳回窦祥年其他诉讼请求。案件受理费70760元，由六安市丰宝粮油有限公司负担。在窦祥年申请执行过程中，该院于2017年7月31日作出（2017）皖1502执恢67号执行裁定：拍卖被执行人六安市丰宝粮油有限公司所有的位于六安市金安区张店镇左大桥村的土地使用权【土地权证号：六土金国用（2014）第CB14002号】，以及该土地上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋。后案外人胡爱农、沈浩向该院提出执行异议，认为该院拍卖的位于六安市金安区张店镇左大桥村的房地产是六安市丰谷米业有限责任公司的资产，其是该公司的股东，因王务国伪造材料注销了六安市丰谷米业有限责任公司，并将资产转移至六安市丰宝粮油有限公司名下，请求中止对该房地产的拍卖。2017年10月11日，该院作出（2017）皖1502执异15号执行裁定，驳回案外人胡爱农、沈浩的异议请求。另查明:六安市丰谷米业有限责任公司于2013年10月18日申请了注销登记，同日，原六安市工商行政管理局作出(六安)登记企销字（2013）第902号准予注销登记通知书。六安市丰宝粮油有限公司系注册成立的新的企业。2017年4月10日，胡爱农、沈浩以“六安市丰谷米业有限责任公司原股东为陈可法、王务国、沈浩，2011年3月24日该公司股东变更为沈浩、胡爱农，2013年王务国伪造该公司注销登记材料，加盖私自保存的六安市丰谷米业有限责任公司印章，导致两原告的公司被错误的注销并至公司的土地被划转给第三人”为由，向该院提起行政诉讼，要求撤销原六安市工商行政管理局（六安）登记企销字（2013）第902《准予注销登记通知书》，并判令由六安市工商行政和质量技术监督管理局承担诉讼费用及鉴定费用。2017年11月1日，该院作出（2017）皖1502行初45号行政判决书，判决驳回胡爱农、沈浩的诉讼请求。胡爱农、沈浩不服此判决，提起上诉，现该案正在上诉审理中。此外还查明：位于六安市金安区张店镇左大桥村的7147.80㎡的工业用地原由六安市丰谷米业有限责任公司使用，2014年1月9日该土地使用权人登记为六安市丰宝粮油有限公司【土地权证号：六土金国用（2014）第CB14002号】。一审法院认为，该案的争议焦点为胡爱农、沈浩就证号为六土金国用（2014）第CB14002号地块的土地使用权及该地块上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益的问题。本案中，六安市丰宝粮油有限公司是六土金国用（2014）第CB14002号地块的登记权利人，且两原告仅证实原六安市丰谷米业有限责任公司使用过该土地，却未证实原六安市丰谷米业有限责任公司对该地块享有排他的使用权益，故原六安市丰谷米业有限责任公司注销登记后，两原告作为该公司股东，自无对该地块的土地使用权享有排他的使用权益；又六土金国用（2014）第CB14002号土地上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋均由窦祥年垫资施工，工程完工后决算后，六安市丰宝粮油有限公司虽实际接收并使用了该建设设施，却未能清偿其拖欠的建设工程款，实际施工人窦祥年对建设设施享有建设工程款优先受偿权已经本院生效判决确认，故该院对该六土金国用（2014）第CB14002号地块及其上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋采取执行拍卖等措施，于法有据。关于原告提出“王务国伪造材料注销六安市丰谷米业有限责任公司，并伪造材料将该公司的土地使用权无偿划转给了六安市丰宝粮油有限公司”问题，属六安市丰谷米业有限责任公司内部管理人员侵犯公司权益造成公司损失，两原告以此主张其对该六土金国用（2014）第CB14002号地块及其上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋享有排他的民事权益证据不足，不能由此排除本院对该地块及其上的建筑物的强制执行行为。综上所述，根据本案的事实，本院对原告的诉请依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条的规定判决：驳回原告胡爱农、沈浩的诉讼请求。案件受理费10000元，由原告胡爱农、沈浩负担。本院二审期间，上诉人胡爱农、沈浩提交了一份新证据:土地使用权出让合同复印件。证明被注销的丰谷米业公司依法原始取得涉案土地。窦祥年质证意见：真实性请法庭审核。证明目的不能认可，该份证据如果属实，仅能证明涉案土地原权属人系丰谷米业公司，在被上诉人提起建设工程施工合同纠纷时，该土地使用权已经发生变更。本院对该证据真实性予以确认。二审查明案件事实与一审一致。另查明，一审法院作出（2017）皖1502行初45号行政判决后，胡爱农、沈浩不服该判决，提起上诉。本院经审理后作出(2018)皖15行终51号行政裁定：一、撤销六安市金安区人民法院（2017）皖1502行初45号行政判决；二、驳回胡爱农、沈浩的起诉。本院认为,本案的争议焦点是胡爱农、沈浩就证号为六土金国用（2014）第CB14002号地块的土地使用权及该地块上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。经查，胡爱农、沈浩提出要求撤销原六安市工商行政管理局（六安）登记企销字（2013）第902《准予注销登记通知书》的诉讼请求，已经被一审法院及本院依法驳回。六安市丰宝粮油有限公司是六土金国用（2014）第CB14002号地块的登记权利人，该宗地土地上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋均由窦祥年垫资施工，工程完工后决算后，六安市丰宝粮油有限公司实际接收并使用了该建设设施，未能清偿其拖欠的建设工程款。故一审法院认为该院对六土金国用（2014）第CB14002号地块及其上的办公楼、加工车间、粮库等附属房屋采取执行拍卖等措施，于法有据，并无不当。综上，上诉人胡爱农、沈浩的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10000元，由上诉人胡爱农、沈浩负担。本判决为终审判决。审判长 王 军审判员 魏晶晶审判员 马 龙二〇一八年八月三十一日书记员 熊贤茹附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。