新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0106民初301号原告：毕国前，男，1981年8月25日出生，住乌鲁木齐市头屯河区。委托诉讼代理人：汤福春，新疆农林牧律师事务所律师。被告：新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区明企街**。法定代表人：任继鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：苗水，新疆世源律师事务所律师。委托诉讼代理人：何宇坤，新疆世源律师事务所实习律师。原告毕国前与被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司（以下简称鑫金石公司）劳动争议一案，本院于2018年2月8日受理后，依法适用普通程序，于2018年5月31日、2018年6月20日公开开庭进行了审理。原告毕国前及其委托诉讼代理人汤福春、被告鑫金石公司委托诉讼代理人苗水、何宇坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告毕国前诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的事实劳动关系，由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金20550元（6850元/月×3月）；2、判令被告为原告缴纳2015年6月16日至2018年1月31日期间的养老和失业保险，并承担期间的利息；3、判令被告支付原告未报销的第2次住院医疗费11692.76元、门诊医疗费325元、护具费128元，共计12145.76元；4、判令被告支付原告住院期间伙食补助费5640元（第1次住院41天+第2次住院6天×120元/天）；5、判令被告支付原告陪护费21847.10元（第1次住院71天+第2次住院66天×4784元/月÷30天）；6、判令被告支付原告2016年5月14日至2017年6月24日及2017年10月31日至2018年1月16日期间的停工留薪期工资107773.79元(472天×6850元/月÷30天)；7、判令被告支付原告一次性伤残补助金75350元（6850元/月×11个月）；8、判令被告支付原告一次性伤残医疗补助金38272元（4784元/月×8个月）；9、判令被告支付原告一次性就业补助金86112元（4784元/月×18个月）；10、判令被告支付原告鉴定费300元；11、判令被告支付原告交通费1200元。事实与理由：2015年6月16日被告聘用原告从事混凝土搅拌车的驾驶员工作，双方没有签订劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险。2016年5月14日原告在加班过程中受伤，被告送原告至医院并支付了第一次住院期间的医疗费。2017年5月9日原告经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年9月30日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局工伤鉴定委员会认定为八级伤残。2017年10月31日至11月6日原告因工伤第二次住院治疗，相关的医疗费都是原告自己借钱支付。现原告不服仲裁部门对工伤待遇赔偿金额及社保、经济补偿金的裁决结果，故诉至法院。被告鑫金石公司诉讼请求：1、依法判决不予缴纳原告2015年8月至2017年5月及2017年10月至11月期间的养老保险和失业保险；2、依法判决不予支付原告住院期间的医疗费11692.76元；3、依法判决不予支付原告停工留薪期工资47876.92元；4、依法判决不予支付原告住院伙食补助费846元；5、依法判决不予支付原告2016年度护理费13353元，2017年护理费4783元；6、依法判决不予支付原告一次性伤残补助金41338元；7、依法判决不予支付原告一次性伤残医疗补助金38264元，一次性伤残就业补助金86094元；8、依法判决不予支付原告鉴定费300元，交通费200元；9、依法判决由原告承担本案的诉讼费。鑫金石公司辩称及诉称理由：2015年8月原、被告双方签订了劳动合同书，合同期限为2015年8月16日至2016年8月16日止，原告在被告处任运输司机一职，月基本工资2300元。2016年5月原告在运输材料过程中受伤，2017年5月虽经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，但被告对工伤认定送达程序有异议。另，仲裁裁决书中原告所述事故发生经过与事实不符，因原告在运输过程中违规操作才导致自身受伤，原告应对自身过错承担责任。现不服仲裁裁决，诉至法院。原告毕国前针对被告鑫金石公司诉讼请求辩称，关于工伤认定和伤残鉴定属于行政机关的送达程序。关于入职时间，原告2015年6月16日到被告单位上班，被告单位也是从8月就开始给原告打卡发放7月份工资。2016年5月14日原告受伤住院期间被告公司领导与原告补签了空白合同，且未给原告留存，因合同是补签的，所以才导致工作时间相差1个半月，请求法院依法查明事实。经审理查明，2015年8月16日原、被告签订1年期限劳动合同，约定原告从事运输司机工作，月工资实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，基本工资每月2300元，绩效工资根据工作业绩、劳动成果和实际贡献按内部分配办法考核确定。合同同时约定当年11月至次年3月为冬休期间，冬休期间月工资1200元。2016年5月14日原告在工作中被砸伤，经住院诊断为：腰1椎体骨折、胸7、8、9、11、12椎体骨折、左内踝开放性骨折、左腓骨下段骨折。2017年5月9日原告伤情经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年9月13日原告伤情经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残，原告支出鉴定费300元。另查，张建银系被告单位员工，原告建设银行卡交易明细显示，张建银名下账户以被告鑫金石公司名义发放工资给原告。2015年8月26日发放7月工资4740元、9月23日发放8月工资5370元、10月23日发放9月工资6830元、11月20日发放10月工资5338.26元、2016年1月8日发放2015年11月工资3030元、2016年2月4日发放2015年12月工资1085元、2016年6月28日发放3月份工资1196.67元、7月23日发放4月工资3510元、8月29日发放5月工资5320元。被告提出从未授权张建银给原告发放工资，本庭要求被告庭后提供其向原告发放工资的财务凭证或银行转账账户明细，被告未向法庭举证。另查，2016年5月14日原告受伤后，在新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗41天，2016年6月24日出院医嘱：全休12个月，加强营养，继续卧床1个月，住院及卧床期间陪护1人。出院后注意佩带胸腰部肢具保护下适当下地功能活动，避免左下肢负重……，出院1月、3月、6月复查拍片……待骨折愈合后可行手术内固定取出术，定期复查，如有不适，门诊随访。2017年10月31日原告再次在新疆维吾尔自治区职业病医院住院6天行内固定取出术，2017年11月6日出院医嘱全休2个月，加强营养，住院及全休期间陪护1人……，定期复查，如有不适，门诊随访。原告支出第二次住院医疗费11692.76元；原告于2017年10月10日、11月15日在自治区职业病医院门诊就诊支出检查费、治疗费及材料费共计325元；2016年6月21日新疆济康医疗有限公司向原告出具的销货收据显示因购买腰部矫形带支出128元，2017年11月1日新疆济康医疗有限公司向原告开具支出以上128元护具费用的正规发票一张。原告庭审中提供出租车发票，用于证明因工伤治疗、鉴定支出交通费1240元。原告工作期间被告未给原告缴纳各项社会保险。2017年11月23日被告因工伤保险待遇赔偿申请仲裁。2018年1月11日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）人事劳动争议仲裁委作出乌经（头）劳人仲字（2018）第89号仲裁裁决书，裁决：一、毕国前与鑫金石公司解除劳动关系；二、鑫金石公司按照社保经办机构核定的缴费基数和比例为毕国前补缴2015年8月至2017年5月以及2017年10月至11月期间的养老保险和失业保险，期间的利息由鑫金石公司承担；三、鑫金石公司支付毕国前住院期间医疗费11692.76元；四、鑫金石公司支付毕国前停工留薪期工资47876.92元；五、鑫金石公司支付毕国前住院伙食补助费846元；六、鑫金石公司支付毕国前2016年度护理费13353元（4451×3），2017年度护理费4783元，共计18136元；七、鑫金石公司支付毕国前一次性伤残补助金41338元（3758×11）；八、鑫金石公司支付毕国前一次性伤残医疗补助金38264元（4783×8），一次性伤残就业补助金86094元（4783×18）；九、鑫金石公司支付毕国前鉴定费300元、交通费200元；十、驳回毕国前的其他申诉请求。原、被告均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。上述事实有原告提供的工伤认定书、劳动能力鉴定结论及出院证明、医院诊断证明、银行账户明细、住院医疗费发票、门诊医疗费发票及处方明细、济康大药房销货凭证及发票、鉴定费发票、出租车发票、住院病案首页、乌经头（劳）人仲字（2016）第838号仲裁裁决书，被告提供的劳动合同，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。本院认为，关于原告入职时间的认定，被告庭审中提供的劳动合同，原告第一次庭审中陈述系受伤后补签，第二次庭审原告不认可劳动合同中的签名，但不要求进行笔迹鉴定，综合原告以上质证意见，本院对该合同系原、被告双方签订的事实予以确认。关于该劳动合同是否存在先建立劳动关系后予以签订，本院认为，原告提供的银行卡账户明细及已生效的乌经头（劳）人仲字（2016）第838号仲裁裁决客观真实，可以证实张建银以被告名义从2015年7月开始给原告发放工资，被告虽对以上事实有异议，但并未向法庭举证证明以单位其他账户或现金形式给原告发放过工资的事实，被告作为用人单位应当承担举证不能的法律后果，因此本院认为原、被告双方在2015年8月16日签订书面劳动合同之前已经建立了事实上的劳动关系，故本院对原告提出2015年6月16日入职被告单位后双方建立了事实上的劳动关系的陈述意见予以采信。关于原、被告劳动合同关系的解除或终止，本院认为，双方在建立了事实上的劳动关系后，又签订了书面劳动合同，双方约定劳动合同期限至2016年8月16日终止，本院予以确认。2016年5月14日原告因工伤受伤住院，至2016年8月16日合同期限届满时原告因停工留薪期未满仍病休，故双方的1年劳动合同期限应顺延至原告停工留薪期届满后终止，因此本案中，原、被告劳动关系因劳动合同期满终止，无须解除。被告作为用人单位未举证证明双方劳动合同期满后原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款规定的情形导致双方未续签劳动合同，故被告应按《中华人民共和国劳动合同法》规定支付原告终止劳动关系经济补偿金。终止劳动关系经济补偿金应以原告终止劳动合同关系前12个月的平均工资标准计算，但原告2015年6月16日入职被告单位工作至2016年5月14日工伤，工作未满12个月，故应以原告实际提供劳动期间的平均月工资标准予以计算。原告银行卡账户工资发放明细显示，原告实际提供劳动期间的工资收入为：2015年7月4740元、8月5370元、9月6830元、10月5338.26元、11月3030元、12月1085元、2016年3月1196.67元、4月3510元、5月5320元，以上月平均工资为4046.6元，本院予以确认。关于原告的停工留薪期的确定，根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊的经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但延长时间不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇……。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。根据以上法规规定，原告的停工留薪期至2017年5月14日届满。故双方劳动合同关系至2017年5月14日停工留薪期届满后终止。故被告应支付原告2015年6月16日至2017年5月14日期间终止劳动合同经济补偿金8093.2元（4046.6元×2个月）。关于原告应按法律规定享受的各项工伤待遇，被告未给原告缴纳工伤保险，原告应享受的工伤待遇费用应由被告支付。关于一次性伤残补助金，原告伤情已构成8级伤残，根据《工伤保险条例》规定，被告应按原告受伤前工资标准支付11个月的一次性伤残补助金，工资以本院认定的4046.6元标准计算。关于一次性伤残就业补助金及一次性伤残医疗补助金，根据《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条规定，由被告按乌鲁木齐市2016年度职工平均工资4783元的标准向原告计发8个月的一次性伤残医疗补助金及18个月的一次性伤残就业补助金。原告支出鉴定费300元客观真实，本院予以确认。关于停工留薪期工资，原告出示的第一次出院证及医嘱，能够证明原告受伤住院及病休已超过12个月的事实，对超过12个月的病休期，原告未经劳动能力鉴定部门确认属停工留薪期，故本院对原告的停工留薪期只按12个月认定，工资标准按本院认定的4046.6元计算。关于第二次住院期间产生的医疗费11692.76元及原告在2017年5月14日之后在门诊就医产生的医疗费325元，因双方劳动关系至2017年5月14日届满终止，原告在双方劳动关系终止后因住院及门诊就医产生的医疗费，被告无义务支付，本院对被告不同意支付原告以上医疗费的诉讼请求予以支持。对原告因第二次住院（6天）产生的住院期间伙食补助费及护理费（66天），亦因双方劳动合同关系的终止，被告无须向原告支付。关于原告购买腰部矫形带支出128元，结合原告第一次出院“出院后注意佩带胸腰部肢具保护下适当下地功能活动，避免左下肢负重”医嘱，原告因此支出128元费用符合其伤情需要，新疆济康医疗有限公司虽在2017年11月1日补开相关发票，但亦可印证原告支出以上费用的事实，被告应向原告支付。关于第一次住院期间伙食补助费，原告住院治疗41天，被告应支付原告住院期间伙食补助费738元（41×18元/天）。关于第一次住院期间(41天)及病休期间护理费，原告出示的医院医嘱能够证明原告受伤住院及病休卧床1个月期间陪护1人，被告应支付原告住院及病休卧床期间护理费。关于护理费工资计算标准，被告认可仲裁部门4451元计算标准，本院予以确认。关于护理费计算时间，《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条规定，住院期间不满1个月的按1个月计发护理费，因此被告应支付原告共计3个月护理费。关于双方劳动关系存续期间养老保险及失业保险的补缴，根据本院认定的原告2015年6月16日入职及双方于2017年5月14日劳动关系终止，被告作为用人单位应当为原告补缴2015年6月至2017年4月期间的养老保险、失业保险，期间利息由被告承担。2017年5月双方终止劳动关系时的当月不足15天，根据公平原则，被告不为原告补缴2017年5月的养老保险及失业保险。原告要求被告补缴2017年6月至2018年1月31日期间的养老和失业保险，因该期间双方不存在劳动关系，本院不予支持。关于交通费，根据《工伤保险条例》规定，经医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通费属于工伤保险待遇支付范围，本案中原告要求被告支付的交通费不属于工伤保险待遇的赔偿范围，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条、第二十九条之规定，判决如下：一、原告毕国前与被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司劳动合同关系至2017年5月14日劳动合同期限届满终止；二、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前终止劳动合同关系经济补偿金8093.2元（4046.6元×2个月）；三、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司按社保经办机构核定的缴费基数及比例为原告毕国前补缴2015年6月至2017年4月期间的养老保险、失业保险，期间的利息由被告承担；四、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前一次性伤残补助金44512.6元（4046.6元×11个月）；五、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前一次性伤残医疗补助金38264元（4783元×8个月）；六、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前一次性伤残就业补助金86094元（4783元×18个月）；七、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前第一次住院及病休期间护理费13353元（4451元×3个月）；八、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前停工留薪期工资48559.2元（4046.6元×12个月）；九、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前第一次住院期间伙食补助费738元（41天×18元/天）；十、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前护具费128元；十一、被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前劳动能力鉴定费300元；十二、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付第二次住院医疗费11692.76元的诉讼请求；十三、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付门诊医疗费325元的诉讼请求；十四、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付第二次住院期间伙食补助费720元的诉讼请求；十五、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付第二次住院期间及病休期间护理费10524.8元的诉讼请求；十六、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付交通费1200元的诉讼请求；十七、驳回原告毕国前要求被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司补缴2017年6月至2018年1月期间养老保险、失业保险的诉讼请求。上述被告新疆鑫金石商品混凝土有限责任公司支付原告毕国前款项240042元，被告在本判决书生效后十五日内给付原告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原、被告已各预交10元），由被告负担。退回原告10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  董 莉人民陪审员  黄芬荣人民陪审员  周喜荣二〇一八年八月九日书 记 员  贾菲菲