包头市中级人民法院   民事判决书   （2017）内02民终1050号   上诉人（原审被告）：菅铁柱，男，汉族，1981年1月18日出生，个体工商户，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：陈誉民，内蒙古塞星律师事务所律师。   被上诉人(原审原告)：全二青，男，汉族，1977年4月12日出生，无固定职业，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：李莉，内蒙古融兴（土默特左旗）律师事务所律师。   上诉人菅铁柱因与被上诉人全二青提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3845号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人菅铁柱及其委托诉讼代理人陈誉民，被上诉人全二青及其委托诉讼代理人李莉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   菅铁柱上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3845号民事判决书第一至九项判决，发回重审或者依法改判；2、判令全二青给付菅铁柱为其垫付的34000元医药费以及11000元律师费；3、诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：一审认定菅铁柱与全二青雇佣关系成立是错误的，实际上是董占元雇佣的全二青。菅铁柱有部分安装门窗的业务由董占元承揽。2017年5月26日是由董占元带上他的工人全二青等去青山区委附近安装门窗，由于全二青未按照安全施工操作流程操作，没有固定好脚手架的滑轮，导致其从脚手架上摔落致伤。此时董占元要求菅铁柱给全二青垫付医药费，出于多年的人情关系，也为了全二青得到及时救治，所以菅铁柱为全二青垫付了医药费34000元。谁知董占元和全二青串通将菅铁柱诉至法院，请求二审法院公平、公正裁判。   全二青辩称，我与上诉人菅铁柱之间是雇佣关系，我完全是按照上诉人的要求来提供劳务，一方提供劳务，一方支付报酬。雇员在从事雇佣活动中受伤，应当由雇主承担相应的赔偿责任。我在一审提交了电话录音材料，能够证明菅铁柱雇佣了我并为了垫付医药费，董占元在一审中出庭作证证实了事情发生的经过，董占元也另案提起诉讼但是与菅铁柱达成了和解，能够证明董占元也是受雇于上诉人菅铁柱。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   全二青向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费44507.8元、误工费25524元、营养费12000元、残疾赔偿金131900元、精神抚慰金6000元、鉴定费2970元、护理费9571.5元、交通费282.5元、住院伙食补助费2800元、被扶养人生活费（儿子全鑫）13646.4元、母亲张秀先10698.8元、父亲全凤相7642元、材料复印费24.6元，合计267567.6元,已经支付31400元，核减后合计236167.6元。2、保留二次手术费用起诉权。3、案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实：2017年5月，被告菅铁柱承揽了青山区委办公楼更换窗户的工程。同年5月26日，原告全二青和另一案外人董占元在安装被告菅铁柱承揽制作的窗户的过程中，从脚手架上摔落，造成双侧跟骨粉碎性骨折。原告全二青住院治疗28天，花费住院治疗费44044.8元、门诊治疗费407元。期间，被告菅铁柱支付原告医疗费34000元。诉讼期间，原告全二青对其伤情向本院提出伤残等级鉴定申请，本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所进行鉴定。包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2017年8月9日作出包蒙中医院司法鉴定所【2018】临鉴字第010号司法鉴定意见书，原告全二青的伤残等级九级，误工期240日、护理期90日，营养期120日。庭审中，原告要求被告菅铁柱按照2017年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准，给付医疗费44507.8元、误工费25524元、护理费9571.5元、交通费282.5元、住院伙食补助费2800元、营养费12000元、残疾赔偿金131900元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2970元，被抚养人生活费（儿子全鑫）13646.4元、母亲张秀先10698.8元、父亲全凤相7642元。原告同时提供病历、出院诊断证明、鉴定报告、暂住证明、被抚养人全鑫就读证明、居住证明、父母亲户籍证明、鉴定费、交通费票据。   一审法院认为，公民享有生命健康权。原告全二青在给被告承揽的工程施工过程中，身体受到伤害，被告菅铁柱作为雇主应承担赔偿责任。原告全二青作为完全民事行为能力人在工作中未尽到应有的安全注意义务，对损害后果的发生应承担相应的民事责任。原告全二青要求被告菅铁柱赔偿医疗费44507.8元,本院支持44451.8元；误工费25524元、护理费9571.5元、交通费282.5元、住院伙食补助费2800元、营养费12000元、残疾赔偿金131900元、被抚养人（儿子全鑫）生活费13646.4元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2970元，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告菅铁柱赔偿被扶养人生活费母亲张秀先10698.8元、父亲全凤相7642元，依据不足，本院不予支持。按照原告全二青及被告菅铁柱在此次事故中的过错程度，综合认定原告应承担30%责任；被告菅铁柱承担70%的责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第二十六条、   经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，全二青在菅铁柱所经营的门市从事制作、安装窗户的工作，双方约定按20元/平米的标准计算报酬，相关工具设备由菅铁柱提供，双方之间符合雇佣关系的法律特征。事发当天，全二青在安装窗户的过程中，在未固定好脚手架的情况下致使自己摔落受伤，其未尽到相应的安全注意义务，对于损害后果的发生应当承担一定的责任。菅铁柱作为雇主，对于雇员在从事雇佣活动中所受到的损害也应当承担相应的赔偿责任。一审法院认定双方存在雇用法律关系正确，结合双方过错程度划分的责任比例也较为适当。上诉人菅铁柱主张其将涉案的青山区委窗户安装工程发包给了董占元，董占元又雇佣了全二青。但是并未提供相应的证据来证明其主张,其该项上诉理由不能成立。上诉人菅铁柱还主张涉案工程是由青山区委发包给了内蒙古诚达建筑装饰工程有限公司，认为一审法院遗漏了责任主体。但是根据一审庭审笔录记载，菅铁柱在答辩中自认是由其承揽的青山区委安装窗户的工程，并且在一审庭审中菅铁柱也未提出过追加被告的书面申请.二审中菅铁柱所提交证据及证人证言不能证明其从内蒙古诚达建筑装饰工程有限公司承揽涉案工程的相关事实,其该项上诉理由不能成立。菅铁柱的上诉理由缺乏事实及法律依据，对其上诉请求本院不予支持。   综上所述，上诉人菅铁柱的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5300元，由上诉人菅铁柱负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一八年八月二十八日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。