浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0482民初3348号 原告：王顺礼，男，1987年6月24日出生，汉族，住四川省长宁县。 委托诉讼代理人：何佳祺、侯文荣，浙江金九鼎律师事务所律师。 被告：平湖市景乐家电贸易有限公司，住所地浙江省平湖市当湖街道环城西路**第**商铺1—2层。统一社会信用代码：91330482689992299R。 法定代表人：蔡秀玲，总经理。 委托诉讼代理人：戴羽嘉、罗智华，浙江圣文律师事务所律师。 原告王顺礼与被告平湖市景乐家电贸易有限公司（以下简称景乐家电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月10日立案受理，依法由审判员万卫忠适用简易程序审理。于2017年12月22日公开开庭进行了审理。原告王顺礼及其委托诉讼代理人何佳褀，被告的委托诉讼代理人戴羽嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告医疗费、误工费等总计166328.51元（营养费1800元、住院伙食补助费120元、误工费18752.08元、护理费7500.83元、伤残赔偿金94474元、被扶养人生活费36081.60元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费500元）2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告，按照被告的指派为被告的顾客安装空调等电器。2016年10月25日，原告受被告指派前往平湖黑伟环保设备有限公司安装空调，在安装过程中受伤，后送至平湖市中医院救治。经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定，原告因本次事故受伤被评定为人体损伤十级伤残。原告认为，原告作为被告的雇员，在从事雇员活动中受伤，被告应对原告的损伤承担赔偿责任。 被告景乐家电公司辩称：被告已原告垫付医疗费2825元。但被告认为其无需承担赔偿责任。理由为：1、原告将本案的法律关系定性为健康权纠纷，被告无需承担赔偿责任。健康权纠纷是一类侵权纠纷，本案的实际侵权人并非被告；2、原告与被告之间应当是一个承揽合同关系。虽然原告称受雇于被告，但结合原告的证据，无法证明上述的事实。在本案中，被告是从事家电贸易的公司，本身没有安装空调的能力，也没有安装空调的专门工具，原告是专门提供空调服务的专业安装人员，所以，被告将安装空调的业务，发包给原告施工，本案的报酬，也是按照安装空调的个数来结算的。承揽关系与雇佣关系，最大的区别是合同标的不同，雇佣关系的标的是纯粹的劳务，强调的是劳务的本身，并不重视劳动的成果。承揽合同虽然涉及劳务，但劳务的本身并不是承揽合同的标的，承揽合同的标的是劳动成果。本案是原告依靠自带的设备，完成安装空调的劳动成果，被告也是按照原告的劳动成果即安装空调的个数与其结算报酬，故原、被告是承揽关系。3、即便法院认定原、被告存在雇佣关系，被告也无需承担任何责任。原告是专门从事空调安装的专业人员，安装经验丰富，理应对安装过程中产生的危险是清楚的，自己应当尽到注意的义务。同时，原告安装空调也没有相应的上岗证，根据原告的自述，是工厂要求其去安装的，我们有理由相信，是由于其自己的一个重大的过失才造成本次事故，应承担全部责任。4、关于赔偿项目。误工期、护理期、营养费，参照第二次鉴定意见确定的时间。营养费按20元每天比较合理。伙食费15元每天，同时住院中包括的伙食费应予扣除。误工、护理的标准，应当按照113元每天计算。伤残赔偿金应当按照农村标准计算。鉴定费应当由原告自己承担。其他费用由法院核实。 为证明自己的主张，原告提供了下列证据： 证据一、入院记录、出院记录各1份，证明原告因安装过程中受伤治疗经过及损害结果。 证据二、浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明原告因受伤被评定为十级伤残，误工5个月、护理2个月，营养费2个月以及花去鉴定费2100元的事实。 证据三、医学出生证明2份，证明原告生育了二个子女的事实。 证据四、钟埭派出所出具的证明1份，证明原告受伤前后居住在城镇，其赔偿标准应当按照城镇标准计算。 被告景乐家电公司质证意见：对证据一的真实性无异议。对证据二，因为被告已经申请了重新鉴定，故应以重新鉴定的意见为准。对鉴定费发票的真实性没有异议，该鉴定系原告个人委托，故原告要求鉴定费由被告承担不予认可。对证据三没有异议。对证据四的真实性没有异议，但对于其证明的内容有异议，证明内容看，仅仅证明是现在居住的地址，不能证明2016年7月4日前居住在哪里。 为证明自己的抗辩理由，被告提供了下列证据： 平湖市劳动保障监察大队对蔡秀玲（系被告景乐家电公司的法定代表人）作的笔录1份，证明被告安装空调的业务是交给原告做的，原告的报酬是按照安装空调的个数来确定的。 原告质证意见：对笔录的真实性没有异议，对证明的内容及蔡秀玲陈述的内容有异议，原告是被告雇佣的员工，其工作性质不仅是安装空调，也负责运送其他家电和维修其他空调，原告也是领取相关的工资的，工资和空调安装的数量有关。在笔录中，蔡秀玲也陈述“王顺礼这里还有工资没有领完”，而不是陈述安装加工费没有领完，所以该份笔录应该能证明双方之间的雇佣关系。 庭审中，本院出示了根据被告申请，由本院委托杭州明皓司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票各1份。原、被告对该证据均无异议。 本院认证意见：原告提供的证据一、三、四，经审核，本院予以认定。原告提供的证据二的真实性予以认定。被告提供的证据的真实性本院予以认定，对于蔡秀玲的陈述在理由部分进行分析。对杭州明皓司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票，双方均无异议，本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月，原告至被告处负责安装空调，即将被告销售的空调由被告安装，按安装空调的数量结算工钱。2016年10月25日，原告和扬超到平湖黑伟环保设备有限公司安装空调（该空调由被告销售给平湖黑伟环保设备有限公司），在爬到屋面上查看安装空调外机位置时，从屋顶上摔下，造成原告受伤。2017年4月27日，浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所出具司法鉴定意见书，认为原告胸8椎体骨折，构成十级伤残，误工、护理、营养期限分别为5个月、2个月、2个月。原告因鉴定支出鉴定费2100元。诉讼中，经被告申请，本院委托杭州明皓司法鉴定所对原告的伤残等级及三期进行了重新鉴定，该所于2017年10月31日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因外伤T8椎体压缩性骨折，后期摄片复查显示椎体最大压缩程度达1/2以上，故其伤残等级评定为人体损伤十级残疾，其伤后的误工期在150日左右较为合理，护理期在60日左右较为合理，营养期60日左右较为合理。重新鉴定费2470元由被告预付。 另查，原告于2013年6月14日至2014年3月12日、2014年9月19日至2014年11月16日、2015年3月3日至2016年3月7日、2016年4月7日至今暂住地为平湖市钟埭街道红建花苑9幢一单元402室。原告女儿王某轩出生于2009年8月16日，儿子王某出生于2011年12月22日。 本院认为：本案争议焦点是原、被告之间系雇佣关系还是承揽关系。本案中，被告系销售空调等家电的企业，其销售空调时包括给客户安装，而原告即为被告销售出去的空调进行安装，虽然原告在与被告结算时按安装的数量结算，但按计件制计算工资也属常态。被告称将安装工作包给了原告，但无相应证据提供。故，本院认定原、被告之间系雇佣关系，即本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。根据侵权责任法规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告作为安装空调的人员，对安装过程的安全应有相当的了解，但其在查看空调外机安装位置时，在未能充分了解安装地方安全性的情况下，冒然爬到结构不明的屋顶，导致事故发生，其自己存在过错。被告作为雇主，未能对原告等安装工进行安全教育，在派原告外出安装空调时未能给原告提供必要的安全防范措施，对事故的发生也存在过错。故原告的损失，本院确定由被告承担60%的赔偿责任。 对于原告的损失，除医疗费外，本院确认如下：原告主张的营养费1800元、误工费18752.08元、护理费7500.83元、鉴定费2100元，本院予以确认。住院伙食补助费按15元一天计算为60元。原告在事故发生前经常居住地在城镇，故原告要求按城镇居民标准计算相应的损失，本院予以支持，故原告主张的残疾赔偿金94474元、被扶养人生活费36081.60元，本院予以确认。交通费本院酌定确定200元。上述损失共计160968.51元，由被告赔偿60%即96581.11元。事故造成原告十级伤残的后果，故被告应赔偿原告相应的精神损害抚慰金，结合双方过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。故被告共应赔偿原告99581.11元。对于原告的医疗费损失，因未提供相应的票据，无法确定相应金额，双方可另行处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告平湖市景乐家电贸易有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王顺礼99581.11元； 二、驳回原告王顺礼其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1232元，减半收取616元，由原告负担246元，被告负担370元。重新鉴定费2470元由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  万卫忠 二〇一八年八月二十七日 书记员  史伟峰