重庆市长寿区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0115民初4576号 原告（并案被告）：重庆科健冶金材料有限公司，住所地：重庆市长寿区江南街道钢辅三路**，统一社会信用代码：91500115781594824K。 法定代表人:李万林，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：何贵英，女，该公司员工。 委托诉讼代理人（特别授权）：李玲，女，该公司员工。 被告（并案原告）：高师林，男，汉族，1978年5月20日出生，住重庆市大渡口区。 委托诉讼代理人（特别授权）：游斌，重庆金雷律师事务所律师。 原告（并案被告）重庆科健冶金材料有限公司（以下简称科健公司）与被告（并案原告）高师林经济补偿金纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科健公司的委托诉讼代理人何贵英，被告高师林及其委托诉讼代理人游斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告科健公司向本院提出诉讼请求：判令原告科健公司不向被告高师林支付解除劳动关系的经济补偿金。事实和理由：被告高师林于2011年1月1日到原告科健公司从事普工工作。2017年6月14日，被告高师林在原告科健公司工作时受伤。后重庆市长寿区人力资源和社会保障局认定被告高师林所受之伤为工伤。重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。被告高师林于2018年4月向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与原告科健公司解除劳动关系，并要求原告科健公司支付一次性工伤待遇及经济补偿金，该委作出仲裁裁决，裁决由原告科健公司支付被告高师林经济补偿金。因系被告高师林提出解除劳动合同关系，原告科健公司不应支付经济补偿金，故不服该仲裁裁决，特提起诉讼，望判如所请。 被告高师林辩称，其在原告科健公司工作，因工受伤，在停工留薪期期间，原告科健公司未向被告高师林支付停工留薪待遇。后被告高师林申请仲裁，要求解除劳动合同关系，由原告科健公司向其支付工伤保险待遇。因此被告高师林要求原告科健公司支付经济补偿金合理合法，请求法院依法判决原告科健公司支付被告高师林经济补偿金。 并案原告高师林向本院提出诉讼请求：1、要求与并案被告科健公司解除劳动合同关系；2、判令并案被告科健公司向被告高师林支付解除劳动关系的经济补偿金50600元。诉讼过程中，并案原告高师林撤回第一项诉讼请求。事实和理由：并案原告高师林于2005年到并案被告科健公司从事操作工工作。2017年6月14日，并案原告高师林在并案被告科健公司工作时受伤。2017年8月17日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局认定并案原告高师林所受之伤为工伤。重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。并案原告高师林于2018年4月向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但并案原告高师林要求并案被告科健公司支付经济补偿金的请求没有得到全部支持，故不服该仲裁裁决，特提起诉讼，望判如所请。 并案被告科健公司辩称，并案原告高师林与并案被告科健公司在2011年1月1日才建立劳动合同关系，如果要主张经济补偿金也应该按照仲裁委裁决的金额主张。 本院经审理认定事实如下：2011年1月4日，被告高师林与原告科健公司签订《劳动合同书》，约定被告高师林从事普工工作，劳动合同期限从2011年1月1日起至2013年12月31日止。 2014年1月20日，被告高师林与原告科健公司签订《劳动合同书》，约定被告高师林从事普工工作，劳动合同期限从2014年1月1日起至劳动合同法定终止条件成就时止。 2017年6月14日，被告高师林在工作中不慎受伤，后在重庆市长寿区人民医院、重庆市九龙坡区中医院住院治疗，并被诊断为右侧8、9、10肋骨骨折。2017年8月17日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出长寿人社伤险认决字（2017）537号《认定工伤决定书》，认定被告高师林所受之伤为工伤。 2017年11月1日，被告高师林返回原告科健公司处工作。 2018年2月23日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出渝长劳初鉴字（2018）54号《初次鉴定结论书》，鉴定被告高师林为玖级伤残，无生活自理障碍。 2018年4月12日，被告高师林向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与原告科健公司解除劳动关系，并由原告科健公司向其支付1、停工留薪期工资18400元；2、一次性伤残补助金41400元；3、一次性工伤医疗补助金22464元；4、一次性伤残就业补助金50544元；5、解除劳动合同经济补偿金48300元。2018年4月20日，原告科健公司收到重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会向其送达的仲裁申请书。2018年6月21日，重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会作出渝长劳人仲案字（2018）第215号仲裁裁决书，裁决原告科健公司与被告高师林于2018年4月12日解除劳动关系，并由原告科健公司支付被告高师林停工留薪期工资7042.83元、一次性伤残就业补助金50544元、解除劳动合同经济补偿金30345元，驳回了被告高师林的其余仲裁请求。原告科健公司不服该裁决，向本院提起本案诉讼。被告高斯林就其余仲裁裁决项向本院另案提起诉讼。 审理中，原、被告均认可原告科健公司只支付了被告高师林部分停工留薪工资，原告科健公司至今尚拖欠被告高师林停工留薪期工资。原、被告均表示若主张经济补偿金，则同意以被告高师林受伤前12个月的月平均工资标准作为计算经济补偿金的依据，并对被告高师林受伤前12个月、不含代扣代缴的社保费用的月平均工资为4046元、含代扣代缴的社保费用的月平均工资为4405.73元的事实无异议。 对于当事人双方无争议的上述事实，本院予以确认。 对双方当事人有争议的事实，本院评析如下： 对于被告高师林到原告科健公司工作的时间问题。被告高师林称其是在2005年9月1日到原告科健公司处工作，原告科健公司称被告高师林于2011年1月1日与该公司签订劳动合同，建立劳动关系。原告科健公司举示了《劳动合同书》，证明双方的劳动合同关系于2011年1月1日建立。被告高师林举示了《劳动合同书变更协议》及2015年6月4日原告科健公司向重庆市大渡口区建胜镇派出所出具的《证明》各一份，证明双方的劳动合同关系于2005年9月1日建立。因《劳动合同书变更协议》明确载明原告科健公司与被告高师林于2008年1月25日签订有劳动合同书，该协议的落款时间为2009年5月14日，故原告科健公司与被告高师林应于2011年1月1日前即建立劳动合同关系，故原告科健公司举示的《劳动合同书》不能证明原、被告建立劳动合同关系的具体时间，应承担举证不能的法律后果，且《证明》上明确载明入职时间为2005年9月1日，故本院对被告高师林称其是在2005年9月1日到原告科健公司处工作的事实予以采信。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......(二)未及时足额支付劳动报酬的;……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：......（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”现被告高师林经鉴定为伤残玖级，且原告科健公司拖欠被告高师林停工留薪期工资，被告高师林依据上述法律法规向原告科健公司提出解除劳动合同，符合法律规定。2018年4月12日，被告高师林向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与原告科健公司解除劳动关系。2018年4月20日，原告科健公司收到被告高师林的仲裁申请书，此时被告高师林解除劳动合同的意思表示到达原告科健公司，故原、被告的劳动合同关系于2018年4月20日解除。 关于被告高师林的月工资标准问题。《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。按照以上规定，工资总额标准并未排除劳动者应缴纳的社保费用，故工资总额应按劳动者应得的工资计算。故应按被告高师林受伤前12个月的包含代扣代缴的社保费用的月平均工资4405.73元作为计算经济补偿金的依据。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的......”。现被告高师林依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，原告科健公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定向被告高师林支付解除劳动关系的经济补偿金，故对原告科健公司请求不向被告高师林支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。 关于经济补偿金的金额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因在《中华人民共和国劳动合同法》实施前（即2008年1月1日前），法律、法规并未规定劳动者提出解除劳动关系，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告高师林于2005年9月1日到原告科健公司处工作，至2018年4月20日双方劳动关系解除，其经济补偿金应从2008年1月1日起计算至2018年4月20日止，共计10.5个月，故被告高师林应得的经济补偿金为46260.17元（4405.73元/月×10.5个月），即原告科健公司应向被告高师林支付经济补偿金46260.17元。 诉讼过程中，并案原告高师林撤回第一项诉讼请求，本院准予。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 一、限并案被告重庆科健冶金材料有限公司于本判决生效之日起7日内支付并案原告高师林解除劳动关系的经济补偿金46260.17元； 二、驳回并案原告高师林的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由原告（并案被告）重庆科健冶金材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  朱陈波 二〇一八年八月二十三日 书记员  殷于茸