福建省漳平市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0881民初1006号 原告：陈大乐，男，1961年6月14日出生，汉族，住漳平市。 委托诉讼代理人：许天和，福建博平律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：余贤燕，福建博平律师事务所执业律师。 被告：陈庆火，男，1967年8月13日出生，汉族，住漳平市。 被告：陈颖，女，1989年10月8日出生，汉族，住漳平市。 被告：陈文宾，男，1991年3月19日出生，汉族，住漳平市。 原告陈大乐与被告陈庆火、陈颖、陈文宾民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月8日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月13日公开开庭进行了审理，原告陈大乐及其委托诉讼代理人许天和、余贤燕和被告陈庆火、陈颖到庭参加诉讼，被告陈文宾经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈大乐向本院提出诉讼请求：一、陈庆火立即偿还陈大乐借款本金20万元及相应利息（利息自2017年3月20日起算至款项还清之日为止，按月利率1.5%计算）；二、陈庆火向陈大乐支付逾期还款违约金4万元；三、陈文宾、陈颖对陈庆火的上述债务向陈大乐承担连带清偿的保证责任。事实与理由：2016年1月27日，陈庆火因生意经营资金周转需要，在陈文宾、陈颖自愿担保下向陈大乐借款20万元，并口头约定按月利率1.5%支付利息，据此，陈庆火向陈大乐出具了一份《借条》，该借条中约定借款期限自2016年1月27日至2016年10月27日；借款人未按期归还全部本金的或未按月支付月息的，即构成违约，应承担出借人催讨借款所需的所有费用（含律师费、保全费、诉讼费用……）以及向出借人一次性支付借款总额20%的违约金等内容，陈文宾、陈颖则自愿在该借条的担保人处签字确认提供保证事实。陈大乐依约于当日以转账的方式将出借款项15万元汇入陈文宾的银行账户，另将其余5万元现金交付给陈庆火，陈文宾据此向陈大乐出具了一份《收条》，确认收到20万元款项事实。事后，截止2017年4月27日，陈庆火仅陆续支付至2017年3月19日按月利率1.5%的利息合计4.1万元，而全部借款本金及其余利息均未偿付，且陈文宾、陈颖也未履行担保人责任，经陈大乐多方追讨无果。综上，陈庆火、陈文宾、陈颖已构成违约，应连带承担向陈大乐偿付借款本金及利息和违约金责任，为此，诉至本院，请求判如所请。 陈庆火在庭上辩称，一、答辩人不是本案的诉讼主体，双方之间的民间借贷关系并未成立。答辩人虽然于2016年1月27日向陈大乐出具了借条一份，但陈大乐并未按约定实际向答辩人支付借款，从陈大乐提供的证据可以表明，陈大乐是向担保人陈文宾支付款项，并不是依约向答辩人支付借款。根据《合同法》第197条规定“借款合同采用书面形式，借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款”，《合同法》第210条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。从本案中陈大乐提供的证据收条和银行流水可以证明，陈大乐并未按书面合同的约定将款项支付给答辩人，答辩人没有指定打给担保人陈文宾。依法可以证明双方之间的借贷关系并未成立，双方的借条仅限于要约的合意，答辩人并没有指示陈大乐将借款支付给担保人。因此，答辩人与陈大乐之间的民间借贷关系不成立，也并未产生法律效力，答辩人依法不是本案的诉讼主体。二、陈大乐起诉状中的陈述不符合事实，答辩人并未取得借款。答辩人认为，陈大乐在起诉状中的陈述不符合事实，陈大乐并未将5万元现金支付给答辩人，从陈大乐提供的证据《收条》可以确定收款人是担保人陈文宾，答辩人并未指示或陈大乐约定将自己的借款支付到担保人的账户。同时，陈大乐在起诉状中陈述的双方约定月利率1.5%是不存在的，答辩人从未向陈大乐支付利息4.1万元，其向答辩人主张依法偿还借款及利息没有法律依据，依法应当驳回陈大乐对答辩人的诉讼主张。综上所述，答辩人认为，陈大乐并未实际依约向答辩人支付借款，双方的借贷关系不成立，其向答辩人主张还款没有事实和法律依据，依法应当驳回陈大乐对答辩人的诉讼请求。 陈颖在庭上辩称，出借人未实际将借款支付给借款人，其双方的借贷关系不成立，依法律规定，担保人是为借款人提供担保，因借款人未取得实际借款，那担保人的担保责任并未产生，因而不应当承担担保责任，请求法庭依法驳回陈大乐对答辩人的诉讼请求。 陈文宾未作答辩。 陈大乐围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据： 1、《居民身份证》复印件一份，证明陈大乐的诉讼主体资格。 2、《借条》一份，证明2016年1月27日陈庆火向陈大乐借款20万元，并由陈文宾、陈颖自愿提供担保，同时该借条约定了违约金及担保人的保证期限、担保责任等条款的事实。 3、《收条》、《银行回单》一份，证明2016年1月27日陈大乐依约以转账的形式将借款15万元打入陈文宾银行账户，及陈文宾出具收条确认收到陈大乐支付的20万元款项的事实。 本院认为，因陈文宾经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。经质证，陈庆火、陈颖对上述的证据1、2无异议，对证据3有异议，认为款项都是由陈文宾接收的，陈庆火并没有收到陈大乐出借的款项，陈庆火也没指示陈大乐将款项打给陈文宾。本院认为,陈大乐所提供的上述证据可证实，借款人虽是陈庆火，但陈大乐却是将款项支付给陈文宾。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年1月27日，陈大乐与陈庆火、陈文宾、陈颖签订了一份《借条》，约定：借款人为陈庆火；借款金额为20万元；借款用途：因生意经营资金周转需要，借款期限自2016年1月27日至2016年10月27日止；借款人未按期归还全部本金的或未按月支付月息的，即构成违约，应承担出借人催讨借款所需的所有费用（含律师费、保全费、诉讼费用等）以及向出借人一次性支付借款总额20%的违约金；担保人陈文宾、陈颖提供连带责任保证，保证期限为两年等条款。并口头约定按月利率1.5%支付利息。陈大乐于当日将出借款项15万元汇入陈文宾的银行账户，另将其余5万元现金交付给陈文宾，陈文宾据此向陈大乐出具了一份《收条》，确认收到20万元款项的事实。借款后，截止2017年4月27日，陈文宾仅陆续支付至2017年3月19日按月利率1.5%的利息合计4.1万元，而全部借款本金及其余利息均未偿付，经陈大乐多方追讨无果。为此，诉至本院，要求判如所请。 本院认为，公民的合法财产受法律保护。公民因生产、生活所需向他人借款应按约定或法律规定偿还。根据陈大乐提供的《借条》，虽陈庆火是借款人，但陈大乐并未将款项支付给陈庆火，而是将款项支付给陈文宾，有陈文宾签字确认并出具的《收条》及转账凭证为证，虽然陈庆火是借款合同的相对人，但本案的各方当事人均明知且真实意思表示为借名义借款人陈庆火的名义，陈庆火并不实际参与借款关系的履行活动，陈大乐也认可利息4.1万元，是由陈文宾支付的，陈大乐也未举证证明陈庆火享受借款活动的利益，因此本案应认定实际使用人陈文宾为实际借款人，由实际使用人承担偿还责任。鉴于本案陈颖的特殊身份，陈庆火系陈颖的父亲，陈颖与陈文宾在借款时系夫妻关系，因此应推定陈颖对整个借款的过程是知情，其作出的担保行为，也是其真实意思的表示，其抗辩不应承担担保责任的理由不充分，本院不予采信。根据有关法律的规定，陈大乐选择既主张逾期利息又主张违约金的，但总计不能超过年利率24%，因此逾期还款违约金应调整为9000元（按借款期限9个月计算）。陈文宾经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条规定，判决如下： 一、陈文宾应于本判决生效之日起十日内偿还陈大乐借款本金20万元及利息（自2017年3月20日起至款项还清之日为止，按月利率1.5%计算）。 二、陈文宾应于本判决生效之日起十日内支付陈大乐逾期还款的违约金9000元。 三、陈颖应对陈文宾的上述债务承担连带清偿责任，若代偿后，有权向陈文宾追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回陈大乐的其他诉讼请求。 案件受理费5560元，由陈大乐负担560元，由陈文宾、陈颖共同负担5000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审 判 长 王  建  英 人民陪审员 吴  炳  南 人民陪审员 林  晓  妹 二〇一八年八月二十四日 书 记 员 林海华（代） 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。