贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔06民终738号上诉人（原审原告）：姚玉仙，女，1962年2月25日出生，侗族，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：张羽会，男，1952年5月3日出生，公司职员，住贵州省松桃苗族自治县。被上诉人（原审被告）：丁堂云，女，1969年10月24日出生，侗族，中国太平洋人寿保险股份有限公司员工，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：石才斌，男，1968年7月27日出生，苗族，铜仁市碧江区城投公司员工，住贵州省铜仁市碧江区。系丁堂云之夫。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司北京西城分公司，住所地：北京市西城区复兴门内大街**远洋大厦**。负责人：武博，经理。委托诉讼代理人：杨军，系中国太平洋财产保险股份有限公司铜仁分公司员工。上诉人姚玉仙因与被上诉人丁堂云、中国太平洋财产保险股份有限公司北京西城分公司（以下简称“西城分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2018）黔0602民初322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人姚玉仙及其委托诉讼代理人张羽会、被上诉人丁堂云及其委托诉讼代理人石才斌，被上诉人西城分公司委托诉讼代理人杨军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。姚玉仙上诉请求：依法撤销原判，发回重审或者依法改判。事实和理由:1、姚玉仙的误工时间应以其住院163天加上出院鉴定期90天，共253天。一审法院对于误工时间认定错误。2、护理费问题。对于丁堂云请人护理姚玉仙三十日，丁堂云未提供证据证明，一审法院对于该事实认定错误。对于护理标准的认定应当按照护工150元/天或者小工150元/天计算，97元每天是请不到护理人员的。3、姚玉仙主张的交通费1977元，有车票佐证，一审法院酌情支持交通费不当。4、姚玉仙到外地医院治疗花去费用4037元，一审法院认为需要病历资料佐证与交通事故相关，且没有鉴定认定不需要后续治疗，一审法院对该费用不予认定错误。5、鉴定意见中姚玉仙的营养日为45日，一审法院不予认定错误。丁堂云答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。西城分公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。姚玉仙向一审法院提出诉讼请求：判决丁堂云、西城分公司赔偿其误工费49801元、护理费12000元、住院伙食补助费16300元、鉴定费2372元、交通费1977元、药费4037元，合计86407元。一审法院认定事实:2017年1月3日13时00分，丁堂云驾驶贵Ｄ×××**号小型轿车由鱼塘乡往茶店街道方向行驶，当车行驶至铜仁市××山区茶店街道梅花村隘口山路段处时，因其未确保安全行车，导致该车左前部碰撞正在道路左侧等车的行人姚玉仙，造成姚玉仙受伤的道路交通事故。经交警部门认定，丁堂云负此次事故的全部责任，姚玉仙无责任。事发后，姚玉仙先后两次在铜仁市人民医院住院治疗，共住院163天，合计产生医疗费66603.14元，已由丁堂云垫付。此外，丁堂云还给付姚玉仙赔偿款16500元及支付护理人员30天护理费3900元、陪床费300元。2017年10月27日，经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，姚玉仙外伤致身体损伤的情形未达伤残等级；姚玉仙全身多处损伤已达临床治愈状态，无后续治疗费用。2018年1月28日，经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，姚玉仙护理时限45日、营养时限45日。为此，姚玉仙支付鉴定费、检查费2930.70元。贵Ｄ×××**号轿车在西城分公司投保机动车交通事故责任强制保险、1000000元商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，丁堂云驾驶贵Ｄ×××**号被保险车辆违反道路交通安全法的相关规定行驶，发生交通事故致使姚玉仙受伤并承担事故的全部责任，其应对姚玉仙的合理损失承担赔偿责任。因贵Ｄ×××**号轿车在西城分公司投保有交强险、商业险，故保险公司应在交强险、商业三者险范围内予以赔偿。姚玉仙主张的各项经济损失，认定为：1、误工费。姚玉仙主张误工费49801元，未能提供充分证据证明实际收入的减少，亦未能提交证据证明其从事何职业，因其居住于城市，故按照居民服务及其他行业标准35528元/年计算住院期间的误工费较妥，其误工费认定为15865.93元（35528元/年÷365天×163天）；2、护理费，姚玉仙主张护理费12000元，根据铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定结论，护理时限为45日，扣除丁堂云请人护理姚玉仙的30日，护理天数为15日，按照居民服务、修理和其他服务业35528元/年、护理人数一人的标准计算，其护理费认定为1460.05元（35528元/年÷365天×15天）；3、住院伙食补助费，姚玉仙主张住院伙食补助费16300元，符合法律规定，予以认定；4、鉴定费，姚玉仙主张鉴定费2372元，有鉴定意见书、鉴定费发票为证，予以认定；5、交通费，姚玉仙主张交通费1977元，虽然没有提供有效票据予以证实，但该项请求确系必然发生的费用，酌情支持900元；6、医药费，姚玉仙主张药费4037元，虽提供医疗票据予以证实，但无病历资料佐证该治疗与本案交通事故受伤有关，根据铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定结论，姚玉仙全身多处损伤已达临床治愈状态，无后续治疗费用，故对该项请求，不予认定。上述费用合计36897.98元，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，鉴于丁堂云已给付姚玉仙赔偿款16500元，扣减该笔费用后，保险公司实际应赔付给姚玉仙20397.98元。丁堂云为姚玉仙支付的医疗费、护理费、陪床费及赔偿款，可向保险公司索赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司北京西城分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿姚玉仙误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费合计20397.98元；二、驳回姚玉仙的其他诉讼请求。案件受理费减半收取980元，由姚玉仙负担700元、中国太平洋财产保险股份有限公司北京西城分公司负担280元。姚玉仙、丁堂云、西城分公司均未向二审法院提交新的证据。二审庭审中姚玉仙要求重新鉴定，由于该鉴定机构系姚玉仙自行委托，一审中的诉讼请求均以鉴定意见为依据，其未提出重新鉴定的充分依据和理由，故庭审中已答复当事人，不同意重新鉴定。原审认定事实清楚，二审予以确认。本院认为，根据各方的诉辩理由，本案二审的争议焦点为：一审法院关于姚玉仙的误工费、护理费、交通费、营养费及到外地医院医药费和的认定及处理是否正确。姚玉仙的误工时间应当根据其接受治疗到康复所需时间确定，因其经鉴定未构成伤残，故一审法院将姚玉仙住院时间163天认定为误工时间符合法律规定，姚玉仙上诉主张应将出院鉴定期90天计入误工时间无法律依据，不予支持；姚玉仙在一审开庭时认可其住院期间由丁堂云请人护理30天的事实，其上诉主张丁堂云未提供请人护理的证据证明，与其在第一审诉讼程序中实施的诉讼行为不符，其理由不成立，本院不予支持。护理费用问题，上诉人姚玉仙未提交专门护理证据，故其护理费可以参照误工费计算，一审法院参照居民服务、修理和其他服务业从业人员收入计算护理费用并无不当；姚玉仙未经铜仁市人民医院同意或者取得该院的转院检查意见，亦未提供证据证明另行检查病情的合理性，故对其自行前往湘雅二医院等医院检查产生的费用不予支持符合法律规定。一审法院酌情支持其交通费并无不当；关于姚玉仙伤情的《鉴定意见书》中虽有其营养时限为45日的意见，但姚7玉仙未主张赔偿营养费，故一审判决对营养费未作审理符合民事诉讼不告不理原则。综上所述，姚玉仙的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。但姚玉仙因伤致生活困难，所在村委出具了证明，二审案件受理费予以免交。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费310元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  何永佳审判员  谢稼祥审判员  罗宇睿二〇一八年八月十日法官助理倪庆飚书记员李向梅