.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市肃州区人民法院裁判文书拟稿纸民事判决书（2018）甘0902民初1538号原告（反诉被告）：郑艳丽。委托诉讼代理人：孟建宙，甘肃玉关律师事务所律师。被告：甘肃西部博润建筑有限公司。法定代表人：任富生，该公司经理。被告（反诉原告）：任富生。二被告委托诉讼代理人：高梦孝，甘肃神舟律师事务所律师。原告郑艳丽与被告甘肃西部博润建筑有限公司（以下简称西部博润公司）、任富生合伙协议纠纷一案及反诉原告任富生与反诉被告郑艳丽一案，本院于2017年9月22日作出（2017）甘0902民初1839号民事判决。西部博润公司、任富生不服该判决，向酒泉市中级人民法院提起上诉，酒泉市中级人民法院于2018年1月19日作出（2017）甘09民终1139号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孟建宙，被告西部博润公司、任富生委托诉讼代理人高梦孝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑艳丽向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项欠款656411.92元（2015年分红款174865.42元；原告垫付工人工资131200元；被告向原告借款250000元；被告欠原告厂房租金和办公室租金48000元；被告欠资产使用费200000元，扣除被告以房顶账147653.50元后下欠656411.92元）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将要求被告返还的借款250000元变更为：请求判令被告退还50000元风险抵押金,返还2013年分红款200000元。事实和理由：2015年，原、被告协商后进行工程合作，约定二人按3:7分红，当年的利润为582884.725元，但被告未向原告分配利润174865.42元。合作期间，被告因资金紧张，不能按时向职工发放工资，原告为被告垫付2015年1至5月的工资131200元。同期，被告向原告借款25万元，且欠原告厂房租金和办公室租金共计48000元，欠原告资产使用费20万元。2017年1月10日，被告以房抵顶147653.5元，但其余款项至今未还。被告西部博润公司、任富生辩称，一、原、被告自2013年开始合作，2014年因故分开，2015年再次合作，在2016年合作过程中产生纠纷面临散伙，为妥善化解矛盾，彻底解决纠纷，双方已于2016年12月24日达成一致协议，并共同形成书面确认单；二、原告的诉讼请求无事实依据，不能成立。2016年12月24日双方清算后形成了"关于任富生与郑艳丽2013年合作期间分红款项的确认"，明确了原告应支付被告盈利分红10.8万元，同时形成了书面的"双方支付款项确认单"，确认原告支付被告款项98000元，以上原告合计欠被告206000元。截止2016年12月24日，被告欠原告25万元，被告已以房抵顶147653.3元，实欠102346.5元，债务互相抵顶后，原告仍应支付被告103653元。原告仅以2016年1月22日公司财务报表显示的利润要求分红毫无根据，该利润的形成未扣除审计扣除部分、未完工项目的后续开支等增加的合理成本，扣除上述费用及开支后，实际利润全部投入到了2016年的经营中，2016年合作过程中出现严重亏损，亏损额为342836.49元，和2015年的利润基本持平；三、原告所诉的垫付工资及厂房、办公室租金问题，双方于2016年12月24日的确认单中已予以确认，并约定支付该部分款项的条件为公司资产评估完成后，而这一条件尚未成就；四、原告所诉借款毫无事实根据；五、原告所诉资产使用费20万元属子虚乌有，双方从未约定过资产使用费，原告对公司的出资，属正常的投资行为。被告任富生提起反诉，请求：1.判令反诉被告支付反诉原告盈利分红、工程款等103653元；2.委托评估机构对公司资产评估后，按约定支付反诉被告垫付工资及厂房、办公室租金后，分配1/3资产归反诉原告所有；3.反诉费由反诉被告承担。庭审中，反诉原告将反诉标的增加为200000元。原告郑艳丽针对被告任富生的反诉请求辩称，反诉原告的反诉请求不能成立，2013年合作期间分红款项10.8万元我认可，"双方支付款项确认单"中应支付款项3.2万元我亦认可，其他款项我不认可；反诉原告要求评估公司资产的请求亦不能成立，双方在2016年12月24日的确认单中对资产评估的约定无效，因为新公司没有成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.二被告提交的双方支付款项确认单，拟证实该确认单中确认郑艳丽应支付任富生的款项为98000元。原告对确认单签名以上部分的真实性无异议，对签名以下手写部分不认可。因原告认可双方约定"支付王开齐的1.8万元如为被告任富生支付，则由其支付被告任富生1.2万元"的事实，故对该证据本院予以认定。2.二被告提交的微信群聊记录及银行流水，拟证实被告任富生已提交证据证实待定盈利为20万元的事实，及被告任富生支付原告郑艳丽2万元及支付王开齐1.8万元的事实。原告对该证据的形式及证明目的均不予认可。因微信聊天记录的真实性及聊天主体的身份均无法确认，银行流水的真实性亦无法核对，本院对该组证据不予认定。3.二被告提交的固定资产统计表、2016年成本费用表、2015年工程项目费用汇总表，拟证实公司资产情况及2015年公司实际利润是385653.725元，2016年公司的亏损额为342836.49元的事实。原告对该组证据的形式及证明目的均不予认可。因二被告提交的该组证据均无原告签字确认，对该组证据本院不予认定。4.二被告申请证人康某出庭作证，拟证实2015年的利润表中当年的统计员未统计部分成本及费用，2016年的运营亏损为34万元，公司现有资产在玉门市老市区存放，"双方支付款项确认单"中需要原、被告提交证据的，如未提交证据，则按确认单中的款项继续支付。原告对证人证言不予认可。因该证人证言未与其他证据形成证据链，对该证人证言本院不予采信。5.二被告提交的录音证据，证实原告郑艳丽委托郭晓存与被告任富生协商以房抵顶全部债务的事实。原告以其不是该录音的当事人为由不认可。因原告未提交原始录音证据，且该证据证实不了双方签订房产抵偿债务协议书后债权债务结清的事实，对该证据本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年起，原告郑艳丽与被告任富生合伙承包工程，2014年停止合伙，2015年再次合伙。合伙期间，双方陆续签订如下协议书及确认书：2015年11月27日，原告郑艳丽、被告任富生与崔生有三人签订了《协议书》，约定郑艳丽公司与任富生公司合并后，郑艳丽公司资产处置：经双方协议按60万元折价，作为郑艳丽占有任富生公司（甘肃西部博润建筑有限公司）股份30%，未来三年按比例返还现金，逐年返现退股，即自2016年每年返现20万元减10%股份，返现完成后，郑艳丽不再持有股份。关于股份分配：2016年任富生占50%、郑艳丽占30%、崔生有占20%。关于2013年双方合作酒东1、2标段工程款结算：工程总造价13217940元（一标段）+135800元（二标段）+280000元（签证）=14855940元，总费用=15473193元，亏617253元，由郑艳丽负担，给任富生20万元（2015年1月已付），该工程合作圆满结束。2016年12月24日，原告郑艳丽、被告任富生在郭晓存、李生海、崔生有见证下签订了"关于任富生与郑艳丽2013年合作期间分红款项的确认"书，确认：2013年酒东工程盈利确认部分16万元，待确认部分20万元，按郑艳丽和任富生2013年的协议，郑艳丽占70%分红得11.2万元，任富生占30%分红得4.8万元，待定盈利20万元，由任富生提供证明，若确认该部分，郑艳丽分红14万元，任富生分红6万元；确认后资金由郑艳丽给付任富生4.8万元或10.8万元。2016年12月25日，原告郑艳丽与被告任富生在郭晓存、郭海龙、李生海、崔生有见证下签订了"双方支付款项确认单"，确认：1、2013年1月5日郑艳丽支付任富生工程款15万元，2013年1月23日郑艳丽支付任富生工程款6万元，2014年1月23日郑艳丽支付任富生工程款15万元，以上三项36万元银行支付凭证由郑艳丽负责提供给任富生；2、2013年11月份任富生支付给郑艳丽2万元，2013年11月任富生支付王开齐1.8万元，以上两项支付凭证3.8万元由任富生负责提供银行凭证给郑艳丽，其中王开齐的1.8万元，如为郑艳丽支付，由任富生还郑艳丽6000元，如为任富生支付，由郑艳丽还任富生12000元；3、时间约定：2016年12月31日；4、如果不能提供转账凭证，则自行承担；本协议生效后，郑艳丽、任富生、崔生有之间2015年11月27日协议作废。后任富生提交付款凭证证实其于2013年2月7日支付王开齐1.8万元，于2013年11月5日支付郑艳丽2万元。2016年1月22日至同年3月26日期间，原告郑艳丽、被告任富生与崔生有、王冰洁、康某陆续在"甘肃西部博润建筑有限公司2015年工程项目费用汇总表"签字确认2015年被告西部博润公司的利润为582884.725元。2016年12月13日，原告郑艳丽与被告任富生在郭晓存见证下签订了"关于任富生与郑艳丽合作期间有关口头协议确认"书，确认：2015年合伙的分红原告郑艳丽占30%、被告任富生占70%。2016年12月13日，二人在郭晓存见证下签订了"关于任富生与郑艳丽合作期间任富生欠郑艳丽款项的确认"书，确认：任富生欠郑艳丽垫付2015年1-5月份工人工资131200元；任富生欠郑艳丽风险抵押金5万元；任富生欠郑艳丽资产费20万元；任富生欠郑艳丽厂房租金和办公室租金48000元；以上任富生合计欠郑艳丽429200元；新公司对原公司资产评估完成后，郑艳丽占评估产值2/3，任富生占评估产值1/3；2016年12月13日前相关协议作废。2016年12月24日，二人在郭晓存、郭海龙、李生海、崔生有见证下签订了"关于任富生与郑艳丽合作期间任富生欠郑艳丽款项的确认"书，确认：公司欠郑艳丽垫付2015年1-5月工人工资131200元；公司欠郑艳丽厂房租金和办公室租金48000元；公司资产评估完成后，应先支付公司欠郑艳丽垫付公司131200元及厂房租金和办公室租金48000元；新公司（华聚）对原公司资产评估完成后，支付完所欠郑艳丽各款项后其余资产为公司资产评估产值，郑艳丽占公司资产评估产值2/3，任富生占公司资产评估产值1/3；任富生欠郑艳丽资产费20万元，任富生欠郑艳丽风险抵押金5万元；任富生与郑艳丽之间欠款系个人债务，所欠款项与公司资产评估产值无关，该款项应在2016年12月31日前向郑艳丽付清，若未按期还款，按年利率6%向郑艳丽支付本金和利息，本金和利息应在2018年12月31日前付清；2016年12月24日前相关协议作废。2017年1月10日，在郭晓存见证下，崔生有代表原告郑艳丽与被告西部博润公司签订了《房产抵偿债务协议书》，约定乙方（债务人，甘肃西部博润建筑工程有限公司）因经营需要，请甲方（债权人，郑艳丽）垫付材料款，实际形成乙方欠甲方工程材料款147653.5元；因乙方无力以货币形式清偿工程材料款，双方经友好协商，甲方同意乙方以房产抵偿工程材料款；双方确认，从2015年至2016年11月30日，乙方累计欠甲方工程材料款147653.5元，甲方同意以玉门市赤金镇铁人村美丽乡村建设新建小康住宅北侧C户型10号住宅西户房产抵偿工程材料款；甲乙双方互无补差；本协议签订之日起，原双方债权与债务关系转为商品房买卖合同关系。本院认为，原告郑艳丽与被告任富生之间虽未签订书面合伙协议，但二人之间陆续签订的协议书及确认书可以证实双方之间存在合伙关系及双方对合伙事项的约定。原告诉请的垫付工资131200元及厂房办公室租金48000元被告无异议，2016年12月24日双方签订的"关于任富生与郑艳丽合作期间任富生欠郑艳丽款项的确认"书已确认该部分欠款系被告西部博润公司所欠，故该部分款项由被告西部博润公司支付原告。原告郑艳丽与被告任富生对2015年合伙分红比例无异议，双方在"甘肃西部博润建筑有限公司2015年工程项目费用汇总表"签字确认2015年被告西部博润公司的利润为582884.725元，被告任富生应按约定支付原告郑艳丽2015年的分红174865.42元。被告任富生辩称2015年的利润尚未扣减部分费用和开支，且扣减全部费用和开支后的实际利润全部投入到2016年的经营中，2016年合伙处于亏损状态，但未提交有效的证据证实，对其答辩意见本院不予采信。对于资产费，2016年12月24日"关于任富生与郑艳丽合作期间任富生欠郑艳丽款项的确认"书已确认该款系被告任富生个人债务，和公司无关，故该资产费应由被告任富生个人偿还。原告起诉的5万元风险抵押金"关于任富生与郑艳丽合作期间任富生欠郑艳丽款项的确认"书中确认为被告任富生的个人债务，故该风险抵押金由被告任富生个人偿还。原告起诉的20万元分红款，2015年11月27日签订的《协议书》约定"2013年酒东工程亏617253元，由郑艳丽负担，给任富生20万元（2015年1月已付）"，2016年12月24日签订的"关于任富生与郑艳丽2013年合作期间分红款项的确认"书，对酒东工程的盈利重新确认为由郑艳丽给付任富生4.8万元或10.8万元，2016年12月25日签订的"双方支付款项确认单"确认2015年11月27日协议作废，故被告郑艳丽基于已作废的2015年11月27日的协议书已支付被告任富生的20万元分红应由被告任富生返还原告。被告任富生的反诉请求中原告郑艳丽应支付被告任富生的盈利10.8万元，原告无异议，本院予以确认。2016年12月25日的"双方支付款项确认单"中任富生支付郑艳丽2万元及支付王开齐1.8万元，被告任富生已提交相应的付款凭证，原告郑艳丽对此无异议，其应按约定支付被告任富生其中的3.2万元。被告任富生反诉请求中要求对被告西部博润公司的资产进行评估，因双方对原告郑艳丽的资产是否属于被告西部博润公司有争议，且原告郑艳丽并非公司的法定代表人亦非股东，被告西部博润公司的股东亦非被告任富生一人，原告郑艳丽与被告任富生无权约定对公司资产进行评估并分割，被告任富生反诉要求对公司资产评估后进行分割的请求无事实和法律依据，本院不予支持，对其关于公司资产评估后才支付原告垫付工资和厂房办公室租金的答辩意见亦不予采信。庭审中，反诉原告任富生增加的反诉请求因没有在限定时间内交纳反诉费，对增加部分本院不予处理。综上，被告任富生应支付原告郑艳丽2015年利润174865.42元、风险抵押金5万元、已付2013年酒东工程分红20万元、资产使用费20万元，合计624865.42元，被告西部博润公司应支付原告郑艳丽垫付的工资131200元、厂房及办公室租金48000元，共计179200元。其中，被告任富生的欠款扣除原告郑艳丽应支付给被告任富生的款项14万元（10.8万元+3.2万元）后，被告任富生仍需支付484865.42元。被告西部博润公司的欠款扣除以房抵顶的147653.5元后，被告西部博润公司仍需支付31546.5元。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告任富生支付原告郑艳丽2015年利润174865.42元；二、被告任富生支付原告郑艳丽风险抵押金50000元；三、被告任富生返还原告郑艳丽2013年酒东工程分红款200000元；四、被告任富生支付原告郑艳丽资产使用费200000元；五、被告甘肃西部博润建筑有限公司支付原告郑艳丽垫付的工资131200元；六、被告甘肃西部博润建筑有限公司支付原告郑艳丽厂房及办公室租金48000元；七、原告郑艳丽支付被告任富生盈利108000元；八、原告郑艳丽支付被告任富生现金32000元；九、驳回反诉原告任富生的其他反诉请求。以上一至四项共计624865.42元，与七至八项抵顶后，被告任富生支付原告郑艳丽484865.42元。以上五至六项共计179200元，扣除以房抵顶的147653.5元后，被告甘肃西部博润建筑有限公司支付原告郑艳丽31546.5元。以上款项，限于本判决生效后10日内履行。如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10364元，由原告郑艳丽负担2210元，被告任富生负担7656元，被告甘肃西部博润建筑有限公司负担498元。反诉费2559元，由原告郑艳丽负担1739元，被告任富生负担820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 邵瑞华人民陪审员 王肃玲人民陪审员 郭贵文 二〇一八年八月三十日书 记 员 郭晓丹