浙江省平湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0482刑初490号 公诉机关平湖市人民检察院。 被告人彭卫卫，男，1985年12月9日生，汉族，出生地江苏省建湖县，初中文化，无业，户籍地江苏省建湖县。因犯盗窃罪，于2014年5月被浙江省长兴县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金3000元；因吸毒，于2017年12月被嘉兴市公安局南湖区；因吸毒，于2018年3月被平湖市公安局行政拘留十二日，并被责令接受社区戒毒三年。因本案，于2018年3月8日被平湖市公安局刑事拘留，同月22日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。 辩护人谢祥兴、王德才（实习），浙江靖远律师事务所律师。 被告人王水平，男，1966年11月23日生，汉族，出生地浙江省平湖市，初中文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因吸毒，于2007年12月、2015年6月、2016年2月、2016年5月、2016年7月均被平湖市公安局行政拘留十五日；因吸毒，于2013年3月、2016年1月被平湖市公安局行政拘留十四日；因犯非法拘禁罪，于2008年11月被本院判处有期徒刑三年六个月，又因犯非法拘禁罪（漏罪），于2010年11月被本院判处有期徒刑一年，与前罪并罚，决定执行有期徒刑四年，于2012年7月18日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2016年4月被本院判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金2000元；在缓刑考验期限内，因犯非法侵入住宅罪，于2016年8月被本院判处拘役四个月，撤销前罪缓刑部分，与前罪并罚，决定执行拘役八个月，缓刑一年，并处罚金2000元；在缓刑考验期限内，因吸毒，于2016年9月被平湖市公安局行政拘留十五日，并收缴毒品甲基苯丙胺0.58克，同月18日被本院裁定撤销前罪的缓刑部分，收监执行原判拘役八个月，并处罚金2000元（罚金已缴纳），又因身体原因，于2016年11月4日被嘉兴市公安局决定暂予监外执行；又因吸毒，于2017年2月、2017年3月、2017年5月、2017年6月、2017年7月均被平湖市公安局行政拘留十五日；因犯贩卖毒品罪（漏罪），于2017年5月被本院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金5000元，与前罪判处的拘役八个月，并处罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金7000元；因犯非法持有毒品罪（漏罪），于2017年9月被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元，与前罪判处的有期徒刑二年二个月，并处罚金7000元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金12000元，后于2017年10月10日被本院决定暂予监外执行。因本案，于2018年3月7日被平湖市公安局取保候审。 指定辩护人周惠英，浙江天卓律师事务所律师。 平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2018]492号起诉书指控被告人彭卫卫、王水平犯贩卖毒品罪，于2018年7月4日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员向某出庭支持公诉，被告人彭卫卫、王水平及辩护人谢祥兴、王德才、周惠英到庭参加诉讼。现已审理终结。 平湖市人民检察院指控：被告人彭卫卫违反国家毒品管制法律法规，多次贩卖甲基苯丙胺57.24克；被告人王水平违反国家毒品管制法律法规，多次贩卖甲基苯丙胺2.49克，属情节严重，二被告人均已构成贩卖毒品罪。被告人王水平系累犯和毒品再犯，有立功情节。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提交了受案登记表、证人证言、辨认笔录、扣押决定书，扣押、发还清单及照片，称重笔录，称重、取样记录表，检查笔录、微信交易记录、微信用户信息及朋友圈截图、行车轨迹、通话记录、银行卡交易明细、司法鉴定意见书、现场笔录、证据保全清单、收缴物品清单、视频侦查报告、现场检测报告书、立功认定表、抓获经过、情况说明、公安行政处罚决定书、前科刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、身份证明等证据，诉请本院予以惩处。 被告人彭卫卫辩称除起诉书指控其2018年3月6日向被告人王水平贩卖甲基苯丙胺5克的事实外，其余事实其均未参与；3月7日王水平引诱其贩卖毒品的事实不应认定为其犯罪事实。其辩护人提出起诉书指控被告人彭卫卫向王水平和黄某1贩卖甲基苯丙胺19克属证据不足，且被告人王水平引诱被告人彭卫卫贩卖毒品不应认定为其贩卖毒品的犯罪事实，当场从其身上扣押的毒品也不应认定为贩卖的数量。 被告人王水平辩称其贩卖给俞某、张某的“假毒品”中不含甲基苯丙胺，对起诉书指控的其他犯罪事实无异议，并表示自愿认罪；其辩护人提出被告人王水平贩卖给俞某、张某的“假毒品”中不含甲基苯丙胺，故该起事实不应认定为贩卖毒品的事实，还提出被告人王水平系以贩养吸，从其身上扣押的毒品系其吸食的毒品，不应计入贩卖毒品的数量，且被告人王水平有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚。 经审理查明： 一、被告人彭卫卫贩卖毒品 1、2018年2月12日晚，被告人彭卫卫在嘉兴市南湖区栅堰幼儿园门口左侧，以3000元的价格将约10克甲基苯丙胺（即冰毒）贩卖给王水平和黄某1。 2、同月21日中午，被告人彭卫卫在嘉兴市南湖区嘉城绿都秋某苑，以2500元的价格将约6.25克甲基苯丙胺贩卖给黄某1。 3、同月23日中午，被告人彭卫卫在嘉兴市南湖区翠园公寓3幢1单元楼下，以5600元的价格将约19克甲基苯丙胺贩卖给王水平和黄某1。 4、同月26日下午，被告人彭卫卫在嘉兴市南湖区嘉城绿都秋某苑小区内，以3500元的价格将约8.75克甲基苯丙胺贩卖给黄某1。 5、同年3月6日晚上，被告人彭卫卫在嘉兴市秀洲区立达汇园公寓5楼与6楼中间的楼道内，以1750元的价格将约5克甲基苯丙胺贩卖给王水平。 6、次日下午，被告人彭卫卫在嘉兴市南湖区栅堰小区90幢306室，欲向王水平贩卖甲基苯丙胺，被当场抓获。 民警将被告人彭卫卫抓获时从其住处查获并扣押可疑晶体11包。经鉴定，可疑晶体11包净重8.24克，检出甲基苯丙胺成分。 另查明，公安机关还从被告人彭卫卫处扣押电子秤1把、包装袋11个、手机1部。 上述事实，由下列证据予以证实： 1、被告人王水平的供述及辨认笔录证实：其是2018年2月初认识彭卫卫的，其向彭卫卫买过几次冰毒，每次都买5克左右，交易地点一般在栅堰幼儿园附近或直接在栅堰小区彭卫卫嘉兴秋某苑的家中。2018年3月5日晚上，沈某让其帮忙购买冰毒，次日其联系彭卫卫购买毒品，彭卫卫表示帮忙调5克冰毒，每克350元，让其先打钱，后沈某转给其1800元，其通过微信将1750元转给彭卫卫。当晚19时左右其乘坐出租车去嘉兴立达汇园公寓，彭卫卫将毒品放在5楼和6楼之间平台窗台的烟盒内，其回去后将其中2克冰毒给了沈某，并表示剩下的第二天再给。同年3月7日，其至嘉兴找彭卫卫买冰毒欲购买10克冰毒，后民警将彭卫卫抓获了。黄某1也在彭卫卫处买冰毒的，2018年2月左右一天其和黄某1商量好去彭卫卫处买冰毒，由黄某1出面，黄某1和彭卫卫说好7000元购买20克冰毒，并约定在嘉兴一个银行附近交易，见面后彭卫卫要求再支付1000元，黄某1表示先拿东西再支付，回去的路上其让黄某1给彭卫卫转了400元，彭卫卫没有再提出异议，回去后其称了一下冰毒，发现只有19克。还有一次是2018年2月上旬，其坐黄某1的车去栅堰小区找彭卫卫买了10克冰毒，并让黄某1给彭卫卫转了3000元。 2、证人黄某1的证言及辨认笔录证实：其和王水平是朋友关系，平时会开车帮忙去嘉兴找彭卫卫买冰毒。2018年2月12日晚上9时左右，王水平打其电话称要去嘉兴“拿货”，其开着浙Ｆ×××××汽车接王水平去了嘉兴栅堰小区，王水平进去找彭卫卫买冰毒，过了一会儿和彭卫卫一起出来，其当面通过微信向彭卫卫支付了3000元，买了多少冰毒其不知道。2月21日上午，王水平打其电话让其去嘉兴市嘉城绿都秋菊苑彭卫卫处拿冰毒，其当面微信支付了2500元后彭卫卫给了其一包餐巾纸包好的冰毒，回去后其把冰毒给了王水平。2月23日上午，王水平打其电话让其通过微信转5200元给彭卫卫，其先转了4000元，过了几分钟又转了1200元，下午王水平让其一起去嘉兴栅堰小区拿冰毒，其跟着王水平到了某幢楼楼下，王水平上楼去找彭卫卫，但彭卫卫不在家，后其和王水平在某银行门口和彭卫卫交易，回去的路上彭卫卫打电话给王水平要求再支付600元，王水平让其转了400元过去。2月26日，王水平打其电话让其去嘉兴嘉城绿都秋某苑彭卫卫家里买冰毒，其到达的时候大概是凌晨，彭卫卫让其先支付了1000元定金，王水平得知后就和彭卫卫说最多支付500元，彭卫卫又退还其500元，因为当时没有冰毒，其就先返回平湖了，下午王水平又让其去拿冰毒，彭卫卫把用餐巾纸包好的冰毒给了其，其微信支付了3000元，第二天其将冰毒给了王水平。其还辨认了2018年2月12日晚上其在嘉兴市南湖区栅堰幼儿园门口左侧处向彭卫卫微信支付了3000元，2018年2月23日下午其和王水平在嘉兴市南湖区翠园公寓3幢1单元楼下左侧邮箱处与彭卫卫交易，2018年2月21日下午和26日下午其两次和彭卫卫交易的地点均在嘉兴市南湖区门口。 3、证人沈某的证言证实：2018年3月6日傍晚，王水平到其家里说晚上要去嘉兴找一个叫彭卫卫的人买冰毒，其让王水平帮忙带2克冰毒，王水平同意的，其通过微信向王水平转账700元，当日晚王水平给了其2克冰毒。 4、证人还文淦的证言证实：彭卫卫是其老公，平时住在嘉兴市南湖区栅堰小区90幢306室，2018年3月7日下午5时左右，其一个人在租房里打扫房间，后来民警就过来将彭卫卫带走了。 5、证人王某的证言及辨认笔录证实：2018年3月7日22时左右，其在“滴滴打车”接到一单生意，在梅园南村门口接了王水平，到华润万家附近王水平让其停车，另外一名男子在副驾驶边上和王水平讲话，突然有人冲上来，后来其才知道是警察来抓王水平。 6、扣押决定书，扣押、发还清单及照片，称重笔录，称重、取样记录表证实：公安机关从被告人彭卫卫处扣押可疑晶体11包、电子秤1把、包装袋11个、手机一部、钥匙11个，并已将钥匙11个发还被告人彭卫卫。经称重，从被告人彭卫卫处扣押的可疑晶体11包净重8.24克。 7、检查笔录、微信转账记录截图证实：民警对从黄某1处扣押的手机进行检查，打开手机软件微信后，发现黄某1向名为“射手座男子”的账号进行转账的记录如下：2018年2月12日转账3000元；2018年2月21日转账2500元；2018年2月23日三次分别转账4000元、1200元、400元；2018年2月26日先转账1000元后退回500元，后又转账3000元。 8、被告人王水平、彭卫卫微信交易记录证实：被告人王水平于2018年3月6日18时47分向被告人彭卫卫微信转账1750元，彭卫卫于同时间收到该笔转账。 9、微信用户信息及朋友圈截图证实：被告人彭卫卫的电话号码为137××××7634，微信号为“pengweiweiaihu”，昵称为“射手座男子”。 10、行车轨迹证实：黄某1的浙Ｆ×××××汽车于2018年2月12日晚上、2月21日上午、2月23日下午往返平湖和嘉兴，于2月26日凌晨与下午两次往返平湖和嘉兴。 11、通话记录证实：被告人王水平与黄某1，被告人王水平与被告人彭卫卫在2月12日、2月21日、2月23日、2月26日均互相通话；被告人王水平与被告人彭卫卫于3月6日互相通话，上述通话时间与被告人王水平供述和黄某1证言中去嘉兴找被告人彭卫卫购买毒品的时间相吻合。 12、银行卡交易明细证实：被告人王水平于2018年3月6日通过微信转账支付了1750元。 13、司法鉴定意见书证实：从被告人彭卫卫处扣押的11包可疑晶体中均检出甲基苯丙胺。 被告人彭卫卫辩称除起诉书指控其2018年3月6日向被告人王水平贩卖甲基苯丙胺5克的事实外，其余事实其均未参与；被告人彭卫卫的辩护人亦提出指控被告人彭卫卫于2018年2月23日向王水平、黄某1贩卖甲基苯丙胺19克的事实属证据不足，经查，被告人彭卫卫向被告人王水平及黄某1贩卖甲基苯丙胺的事实由被告人王水平的供述、证人黄某1的证言予以证实，对于2018年2月23日向被告人彭卫卫购买甲基苯丙胺19克的供述中虽对交易地点、交易金额的供述有出入，但有客观证据行车轨迹、通话记录及微信转账记录予以佐证，足以认定，被告人彭卫卫对此提出的辩解与事实不符，本院不予采信，被告人彭卫卫的辩护人提出认定被告人彭卫卫向王水平、黄某1贩卖19克甲基苯丙胺属证据不足的辩护意见亦不予采纳。 二、王水平贩卖毒品 1、2017年2月20日下午，被告人王水平在平湖市当湖街道育才路梅园南村大门口的公厕内，以300元的价格将0.7克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员俞某、张某。 2、2018年3月6日晚上，被告人王水平在平湖市当湖街道阳光嘉苑3幢1单元301室，以200元的价格将0.2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孔政伟。 3、同日晚上，被告人王水平在平湖市当湖街道阳光嘉苑10幢1单元202室，以200元的价格将0.2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员岳丽平。 4、同日晚上，被告人王水平在平湖市华润万家超市门口，以200元的价格将0.2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员张玉莲，后被当场抓获。民警将被告人王水平抓获时从其身上查获并扣押疑似冰毒4包及现金1800元。经鉴定，该疑似毒品4包净重1.19克，均检出甲基苯丙胺。 另查明，案发后被告人王水平协助公安机关抓获其他案犯；公安机关还从被告人王水平处扣押了电子秤1把、自制冰壶1个；被告人王水平曾因前罪于2016年1月29日被指定居所监视居住，同年2月2日转取保候审，共被监视居住五日，后于2016年9月18日被收监执行，又于2016年11月4日被暂予监外执行，至前罪于2017年2月9日被取保候审，再次于2017年10月10日被暂予监外执行，至本案于2018年3月7日被取保候审共执行九个月零十九日。 上述事实，被告人王水平在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、证人证言、辨认笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、现场笔录、证据保全清单、收缴物品清单、称重笔录、称重记录表、视频侦查报告、司法鉴定意见书、立功认定表等证据予以证实。 被告人王水平辩称其出售给俞某、张某的“假毒品”中不含甲基苯丙胺，其辩护人亦提出该起事实不应认定为被告人王水平的犯罪事实，经查，吸毒人员俞某、张某均未提出向王水平购买的该冰毒不含甲基苯丙胺，且尿样检测均呈甲基苯丙胺阳性反应，同时被告人王水平对其所称“假毒品”的来源前后供述不一致，不予采信，辩护人对此提出的辩护意见亦不予采纳。 证实本案的证据还有现场检测报告书、公安行政处罚决定书、前科刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、抓获经过、情况说明、身份证明等证据。综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人彭卫卫违反国家毒品管制法律法规，多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计57.24克；被告人王水平违反国家毒品管制法律法规，分别向他人贩卖甲基苯丙胺0.7克及多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计1.79克，属情节严重，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人彭卫卫、王水平作为贩毒人员，对于从其身上查获的毒品应认定为其贩卖的数量，二辩护人提出不应计入贩卖数量的辩护意见均不予采纳，但二被告人系吸毒人员，量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人王水平在刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人王水平曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处刑罚又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人彭卫卫曾被判处刑罚和行政处罚，应酌情从重处罚。被告人王水平有立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人王水平当庭能自愿认罪，可以酌情从轻处罚，被告人王水平的辩护人对此提出的辩护意见予以采纳。被告人王水平于2017年2月20日向他人贩卖毒品系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚；被告人王水平于2018年3月6日多次向他人贩卖毒品系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，实行数罪并罚。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款，第三百五十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第七十条、第七十一条、第六十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、被告人彭卫卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产50000元，剥夺政治权利二年（即自2018年3月8日起至2033年3月7日止）； 二、被告人王水平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，与前罪判处的有期徒刑三年八个月，并处罚金12000元并罚，决定执行有期徒刑四年五个月，并处罚金15000元（已执行刑期九个月零十九日，前罪被指定居所监视居住折抵刑期三日，未执行刑期三年七个月零八日）；被告人王水平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金8000元，与前罪未执行的有期徒刑三年七个月零八日，并处罚金15000元并罚，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金23000元（罚金款已缴纳2000元，扣押在案的现金900元抵缴罚金款）； 上述二被告人的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金款限本判决生效后十日内缴纳。 三、扣押在案的甲基苯丙胺9.33克、违法所得900元及作案工具电子秤2把、包装袋11个、手机1部、自制冰壶1个由扣押机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 晓 人民陪审员 金 兰 人民陪审员 蒋锡麟 二〇一八年八月十七日 法官助理沈丹宁 书记员孔佩 ?*ArabicDash?-14-? ?*ArabicDash?-13-?