.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区土默特右旗人民法院民事判决书（2018）内0221民初1109号原告：垫富宝投资有限公司。法定代表人:耿某某，公司总经理。委托诉讼代理人:张某某，内蒙古培隆律师事务所律师。委托诉讼代理人:张某某，内蒙古培隆律师事务所律师。被告:土默特右旗萨拉齐聚源数码家电门市部。经营者：张某，男，1974年7月29日出生，身份证号×××，汉族，住内蒙古包头市土默特右旗沟门镇威俊村上村322甲号。委托诉讼代理人：孙某，包头市148协调指挥中心第一法律服务所法律工作者。被告:张某，男，1974年7月29日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古包头市。委托诉讼代理人：孙某，包头市148协调指挥中心第一法律服务所法律工作者。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与土默特右旗萨拉齐聚源数码家电门市部（以下简称聚源数码门市部）、张某借款合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月9日公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人张瑞宏、被告聚源数码门市、张某的共同委托诉讼代理人孙某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝公司提出诉讼请求：1、判令被告一偿还原告垫付本金29990.23元；2、判令被告一向原告支付违约金623.7元（欠款额10%的当月违约金，及按照欠款额日千分之一计算至2018年1月15日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）;3、判令以上所列其他被告对被告一的还款义务承担连带责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实与理由：垫付宝是由垫富宝投资有限公司推出的,由垫富宝公司替买方会员(以下简称用户)向卖方会员(以下简称商户)垫付消费款,再由用户在还款日前偿还垫付款的服务,即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。要享受垫付宝服务,首先要在垫付宝网站(网址www.dianfubao.Com)注册成为垫付宝会员,注册成功后,原告会为会员分配唯一的垫付宝账户,并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类,一类是买方会员,其出于消费目的,需要购买商品或接受服务,我们称之为用户,另一类会员是卖方会员,出售商品或提供服务,我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款,故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后,要和原告签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》,提供抵押财产,并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况,授予其一定的信用额度,并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内,原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费(垫付消费额的2%或2.4%)后,划拨到商户的垫付宝账户中,商户收到额度后,既可用额度到其他商户处消费,也可以选择向原告申请提现。对用户而言,在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息,不收取任何费用,但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告,如果逾期,须依照《垫付宝(垫付卡)领用合约》的约定对原告承担违约责任;对商户而言，原告依照《垫付宝交易协议》的约定,向其收取所垫付消费款一定比例(2%或2.4%)的服务费。本案被告一即为垫付宝用户,原告替其垫付消费款情况如下:2017年8月28日,在商户包头市晨凯汽车销售有限公司处垫付消费款30000元。原告替被告一垫付的消费款项,被告仅归还原告9.77元,尚欠29990.23元拒不归还。为此,特向法院提起诉讼,望依法判如所请，以维护原告的合法权益。正在加载，请稍后被告聚源数码门市部、张某辩称：一、本案从借款形式上看，应当属于信用借款。被告一作为会员，消费时必须向原告的网站进行申请并获得批准，所以说双方的法律关系类似信用借款关系，并不是垫付关系，本案案由是借款合同纠纷，虽然原告所主张的借款本金是30000元，但是被告通过邮储银行土右分行所实际收到的借款数额仅是26880元，原告诉讼请求一缺乏事实依据，应当以被告所收到的借款数额为诉讼数额；二、原、被告双方所签署的垫付宝合约实际上是原告金融业务范围内的经营，但是经过查询工商公示系统，原告并不具备从事金融业务的范围和资质，根据《中华人民共和国商业银行法》第十一条以及贷款通则第二十一条规定，原告并不具备相关的资质，违反了上述法律规定，被告认为双方所签署的领用合约以及其他附属合同都存在无效的情形，属于无效合同，因此被告不应当承担违约金。原告主张的违约金和迟延履行违约金两者之和违反了关于审理民间借贷的司法解释，其主张的违约金过高。关于被告二是否应该承担担保责任，通过阅读领用合约，双方没有明确约定保证的情形，约定的情形小于或等于债务的履行期限，该种情形保证人不应当承担连带保证责任。本案除诉讼费实际发生，其他费用均没有实际发生，被告不承担该费用。被告在2017年8月28日并没有向原告申请垫付消费的行为，申请人向原告申请借款仅发生在2016年8月份，原告主张2017年8月28日30000元的欠款没有法律依据。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：垫富宝公司的经营范围包括：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资。2016年8月15日，被告聚源数码门市部经营者张某在垫付宝网站（网址www.dianfubao.com）注册会员并取得垫付宝卡号×××。2016年8月20日，作为甲方的原告与作为乙方的被告聚源数码门市部签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》（以下简称合约），合约主要约定：乙方自愿在甲方指定网络平台-垫付宝网站注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号（又称垫付卡卡号）是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易、收款、还款、提现的账户识别码。垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还于甲方。甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用，乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝（垫付卡）服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款的义务。乙方在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》，连同垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款等均为本合约不可分割的一部分，与本合约具有同等法律效力。乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。乙方未按时足额偿还甲方代其垫付的消费款项及其他款项的，乙方必须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易。消费交易必须是真实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切后果，由乙方承担。乙方自愿承担在垫付宝网站上完成交易后的还款责任。垫付宝账户仅限乙方使用，不得转借、转让或出租。乙方妥善保管垫付宝账户和支付密码、动态支付密码，因保管不善、转借他人、密码泄漏或其他不谨慎、不良行为发生的冒用或信息盗用等损失，由乙方承担全部责任，乙方不得以与垫付宝特约商户发生纠纷和对交易有疑问为由拒绝支付所欠甲方的款项。双方同意，因本合约所产生的或与本合约有关的一切争议，任何一方有权向合同签署地人民法院提起诉讼。本合约一式两份，在包头市土右旗签署。同日，原告与被告张某签订了《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》（以下简称担保函），担保函约定：被告张某自愿为聚源数码门市部在合约项下欠原告债务承担连带责任保证担保，保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。本承诺函自本人签字之日起生效，直至本承诺函项下全部债务履行完毕为止。原告确定被告聚源数码门市部的可授信额度为30000元，账单日为每月20日，还款日为每月28日。2017年8月28日，聚源数码门市在垫富宝公司的垫付宝网站申请要求垫富宝公司向垫付宝卖方会员包头市晨凯汽车销售有限公司垫付消费款项30000元，原告替其垫付了上述款项，被告仅偿还了9.77元，尚欠29990.23元未归还。庭审中被告否认2017年8月28日向原告申请垫付消费的行为，且只认可实际收到的借款数额是26880元，被告提交了尾号为5595的银行卡交易明细欲证实其主张。原告庭审中提交了欠款明细表、交易明细表以及交易情况、短信通知截图，欲证明替被告聚源数码门市部垫付款的情况。原告提交的证据虽是其单方出具的，但被告并无证据证明原告提交的证据是虚假的，因原、被告均可以登陆垫付宝网站查询相关消费情况，而被告并没有向本院提交相关网络查询单，被告提交的银行卡交易明细并不能证明其主张，且按照合约的约定，原告替被告聚源数码门市垫付的款项直接支付于垫付宝卖方会员，并不是将款项直接支付于被告。本院认为，本案争议焦点为：1、原告垫富宝公司与被告聚源数码门市签订的合约是否有效；2、垫富宝公司是否依照合约履行了交付垫付款的义务以及垫付款金额；3、原告垫富宝公司主张的违约金、迟延履行违约金是否过高，是否应予以调整；4、被告张某是否应承担连带责任保证。关于争议焦点一，本院认为，聚源数码门市与垫富宝公司之间签订的合约合法有效。主要理由如下：根据双方签订的合同内容及履行方式，案涉合同名为垫付款项，实为垫富宝公司作为出借人，向聚源数码门市或其在交易协议中指定的人出借款项，该合同应为借款合同。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第五十二条的规定，有下列情形之的，合同无效：（ー）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释（一）》第十条规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效；但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。本案中，垫富宝公司与聚源数码门市之间签订的案涉合同并不存在《合同法》第五十二条规定的情形，垫富宝公司向聚源数码门市出借款项的行为亦不属于违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的情形，故双方之间签订的合约合法有效；关于争议焦点二，案涉合约约定垫富宝公司替垫付宝买方会员直接将垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还垫富宝公司。本院认为，聚源数码门市在与垫富宝公司签订合法有效的合约后，其于2017年8月28日在垫付宝网站提交申请，要求垫富宝公司向包头市晨凯汽车销售有限公司垫付消费款项30000元，后垫富宝公司根据聚源数码门市的申请，将30000元的信用额度出让包头市晨凯汽车销售有限公司，垫富宝公司的信用额度出让行为应视为垫富宝公司已经依约履行了交付款项的义务，至于聚源数码门市与包头市晨凯汽车销售有限公司之间是否存在真实的交易关系，属于聚源数码门市与包头市晨凯汽车销售有限公司之间的债权债务关系，与垫富宝公司无涉。综上，应当认定垫富宝公司已经履行了交付垫付款的义务，且款项为30000元；关于争议焦点三，原告与被告聚源数码门市所签订的合约，其实质是借款合同，应由《中华人民共和国合同法》与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等法律规定予以调整。原告要求被告聚源数码门市支付违约金和滞纳金合计超过年利率24%的部分，本院不予支持；关于争议焦点四，案涉担保函约定保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。本承诺函自本人签字之日起生效，直至本承诺函项下全部债务履行完毕为止。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，本案中应视为保证期间约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，原告在保证期限内向被告张某主张权利，被告张某应承担连带责任保证。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告土默特右旗萨拉齐聚源数码家电门市部于本判决生效之日起十日内向原告垫富宝投资有限公司偿还借款29990.23元并支付违约金（以29990.23元为基数，自2017年9月29日起至实际给付之日止，按年利率24％计算）；二、被告张某对本判决第一项承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费353元，由被告土默特右旗萨拉齐聚源数码家电门市部、张某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 龚宇星 二○一八年八月二十四日 附：本案适用法律条文的具体内容《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条……保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……注释：本判决一经生效，义务人即应在本判决书指定的期间内履行相应义务，义务人未履行的，权利人可在判决书规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。