广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0981民初3511号 原告（反诉被告）：北流市思味特热带果汁有限公司。住所北流市田心工业区。统一社会信用代码：9145098175653810X8。 法定代表人：林文强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李健龙，广西渊顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李华，广西渊顺律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：广西约利顿制冷设备有限公司。住所南宁市青秀区东葛路99号亿华大厦319号。统一社会信用代码914501033273601983。 法定代表人：王昌霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李延禄，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：文启辉，广西昊卓律师事务所律师。 原告（反诉被告）北流市思味特热带果汁有限公司（下称思味特公司）与被告（反诉原告）广西约利顿制冷设备有限公司（下称约利顿公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月10日立案后，约利顿公司在举证期限内向本院提起反诉，本院依法适用普通程序合并审理，于2017年12月5日、2018年7月5日公开开庭进行了审理。思味特公司的委托诉讼代理人李健龙、李华及约利顿公司的委托诉讼代理人文启辉、李延禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告思味特公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2017年3月6日签订的《制冷设备物资供销安装合同》；2、被告返还原告合同款504000元；3、判令被告向原告支付违约金并赔偿经济损失共计815837元（其中包括违约金536400元、冷藏费204737元、检验费74700元，违约金的计算方式以720000元为基数，按每日5‰，从2017年5月14日计算至被告支付完毕之日止，暂计至2017年10月10日的违约金为536400元；被告开始调试制冷系统的时间为2017年6月8日；2017年7月13日原告向广西玉林润民肉类联合加工有限公司租用冷藏库存放产品，支出冷藏费24737元；2017年7月16日原告向湛江市巾帼仓储有限公司租用冷冻库，支付冷藏费18万元。）；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2017年3月6日，原告思味特公司与被告约利顿公司在北流市签订了《制冷设备物资供销安装合同》（以下简称合同），约定原告向被告购买制冷设备，由被告负责安装调试并确保正常使用，合同总价款为72万元。2017年3月14日，原告按照合同约定，向被告支付了72000元合同款，按照合同约定被告应在原告支付此笔款项的第二天起60天内交付冷库给原告验收使用。2017年4月24日，原告收到购买的冷库材料后，又按合同约定向被告支付144000元合同款。2017年5月25日，被告将冷库的主机送到原告处，原告于同年5月27日按约向被告支付合同款288000元。按照合同约定，被告应在2017年5月14日之前把冷库交付原告使用，但被告于2017年5月25日才将主机送达，同年6月3日才开始调试制冷系统，且调试之后冷库并未达到合同的技术指标要求，一直都未能正常使用。被告的工作人员未按合同约定及时进行设备修复，而是通过设置开机的密码的方式人为故意限制冷库的使用，经原告委托律师向其发出律师函催告，其仍不予理睬，现冷库已被密码锁定无法开启。为了防止冷库的货物变质，2017年7月16日，原告向湛江市巾帼仓储有限公司租用冷冻库、保鲜库将货物转移，租期为一年，支出冷藏费8万元。 按照合同约定及相关法律规定，被告超过合同约定的时间未能提供合格冷库给原告正常使用，应以合同总金额5‰为标准按天支付违约金并赔偿因此给原告造成的经济损失8万元，暂计至2017年10月10日，被告已经延迟149天，违约金为720000×5‰×149天=536400元。被告提供的产品设备没有出厂证明及合格证等材料，产品质量有严重缺陷。 广西约利顿制冷设备有限公司辩称，导致冷量不达标是由于原告一直未正确使用设备的问题，责任不在被告方；原告实际使用量比原来设计量超过3倍，由于原告不正确使用设备导致本案的纠纷；由于原告长期拖欠设备款未付，造成被告严重经济损失，原告的违约行为应承担相应的违约责任，即按照双方签订的合同支付违约金给被告。由于原告擅自变更对冷库建设的需求，故被告才延长交付时间，是原告的违约原因导致的，被告不存在任何过错。 反诉原告约利顿公司向本院提出反诉请求：1、被反诉人支付余款216000元和支付违约金1404000元，共计1620000元给反诉人（违约金从2017年7月10日起暂计至2017年11月20日止，直至法院生效判决后执行完毕止）；2、本案诉讼费全部由被反诉人承担。 事实和理由：反诉人因被反诉人原因，导致反诉人比原定装机日期顺延，2017年6月4日测试正常，6月18日双方约定按冷库建设要求容量的标准库容提供50%测试，6月30日调试结果被反诉人当时已未异议（见附件记录），被反诉人已验收并证明已按要求交付使用。后因被反诉人生产每天进货量超过10-30T，实际使用量比原来设计量超过3倍，被反诉人未按要求建设预冷间，且每天开门次数超过15次，大量冷气损耗，造成机组负载过大。反诉人已交付合格产品和冷库验收合格证（被反诉人一直在使用该冷库），根本不存在被反诉人起所起诉事实、未达到合同技术指标要求，一直都未能正常使用问题。 2017年6月28日，反诉人与被反诉人沟通明确在2017年7月1日合同余额25%必须到账（被反诉人从第一次付款时就开始违约、迟延支付，到第四次直接就不支付一分余款），此也证明了被反诉人严重违约。2017年7月10日正式发送催收款邮件、快递及电话。截止2017年10月10日催收函不小于5次，反诉人已明确告知其具体联系人及联系方式。无奈被反诉人一点付款诚意都没有，已造成我公司的严重经济损失和信誉。所以反诉人依据合同约定要求被反诉人承担支付余下的25%的合同款和违约金1404000元（每天按合同总金额5%计算违约金：216000×130天×5%=1404000元，暂计2017年7月10日起至2017年11月20日，直至法院生效判决后执行完毕止）。 反诉被告思美特公司针对反诉辩称：一、约利顿公司称因原告原因导致制冷设备开机顺延及冷库已调试合格、答辩人使用不当等情况没有事实依据。从调试记录可以看出，最早的调试时间为2017年6月8日，不存在被答辩人所说的6月4日试机正常的情况。二、被答辩人安装好冷库之后一直故障不断，未能达到合同要求的技术指标，被答辩人的员工陈华政负责调试系统，在2017年6月8日到6月23日就有11次调试记录，多次调试不达标后，于2017年7月12日用密码将设备锁定。对于这种库温不达标还存在故障的冷库，答辩人不可能用来存放大量的产品，所以不存在被答辩人所称的答辩人实际使用量比原来设计量超过3倍等不当使用情况。三、答辩人每一笔合同款都是按照合同约定时间支付的，不存在违约的情况。被答辩人无视合同约定，未履行自身合同义务就不断向答辩人发送催款函，设备主机于2017年5月25日送达答辩人，被答辩人于5月22日就向答辩人发送催款函催款，其行为没有事实和法律依据。四、被答辩人无权要求答辩人支付剩余合同款。关于合同款25%：被答辩人未按时把冷库安装调试合格供答辩人使用，根据合同第五条第3款约定：“安装调试合格付合同总款的25%。”，答辩人无需向其支付余下合同款的25%。关于合同款5%的保证金：根据合同第七条第3款的约定“机器设备质保期是1年，供方提供质保期内免费维护保修服务，如在质保期内因质量问题出现冷库不能正常使用的情况，供方必须在24小时内派人员到位进行设备修复服务，并且保证在72小时内冷库能正常运转使用”，合同第八条第1款的约定“供方在设备质保期内未能履行保修协议的，需方有权扣供方5%保证金，供方还要赔付需方冷库内冷藏产品的全部损失”，冷库发生故障后，被答辩人未履行保修协议而是设置密码将冷库锁定，答辩人有权扣留合同款的5%保证金。 综上所述，被答辩人要求答辩人支付余款216000元和支付违约金1404000元没有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供证据:1、原告营业执照、证明；2、被告营业执照；3、《制冷设备物资供销安装合同》；4、《中国工商银行网上银行电子回单》；5、律师函快递单；6、冷库出租协议、冷藏费发票；7、物流单、送货单；8、冷库调试记录；9、冷冻（藏）库租赁协议书、冷藏费发票；10、催告函、律师函；11、广西润民肉类联合加工有限公司冷冻商品入库单、出库单；12、湛江市巾帼仓储有限公司商品入库、出库单；13、检验费发票。 被告约利顿公司向本院提供证据：1、合同复印件；2、催款函复印件；3、冷库建设要求；4、调试记录；5、合格证书、说明书；6、收款凭证。 经过庭审举证、质证，本院认证如下：对于原、被告提供的相对方无异议的证据，本院予以认定；对相对方提出异议的上述证据，本院综合各份证据间以及与本案诉讼主张的关联程度、证明力大小进行评判后予以认定，作为认定与本案具有关联的法律事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 2017年3月6日，以原告思美特公司为买方，以被告约利顿公司为卖方签订《制冷设备物资供销安装合同》，主要约定：1、原告向被告购买制冷设备（包括冷库板／喷漆一项；制冷系统／制冷配件两项）、安装调试费合计总价款72万元；2、质量要求：符合国家标准及行业标准，卖方提供货物出厂证明、质检证明书或合格证等相关材料；供方保证所提供的产品在设计、性能、技术和材料方面是正确完备的，符合行业标准；3、交货时间：自买方支付10%合同（定金）的第二天算起，供方需在60天内交付冷库给买方验收使用；4、结算方式及付款时间：签订合同后买方向卖方付合同订货总款的10%；供方所有保温材料到需方指定场地5天内支付合同款20%，供方主机到买方指定场地5天内支付合同款40%款；安装调试合格付合同总款的25%，余下合同款的5%作保证金；卖方留合同款5%作为保证金，十二个月内无质量问题，保证金在十二个月内付清。未付清保证金则本套设备所有权归供方所有，需方每逾期一天按合同金额5‰／天赔偿；5、参数标准保修议定，技术指标范围：库体温度-35℃，将≥180吨每桶200㎏入库温度为10℃的果汁放入，中心温度至少能在48小时内达到-2℃；6、机械设备质保期是1年，供方提供质保期内免费维护保修服务，如在质保期内因质量问题出现冷库不能正常使用的情况，供方必须在24小时内派人员到位进行设备修复服务，并且保证在72小时内冷库能正常运转使用；7、违约责任：供方迟延交付每迟一天按本合同总金额的5‰赔偿；供方在设备质保期内未能履行保修协议的，需方有权扣供方5%保证金，供方还要赔付需方冷库内冷藏产品的全部损失；需方延期付款的，每迟一天按本合同设备总价值的万分之一支付违约金并付利息；需方未按合同付清供方全部款项，则本套设备权归供方所有，需方每逾期一天按合同金额5%／天的赔偿，并赔偿供方所有的损失并承担本合同所引起产生的一切费用。 合同签订后，2017年3月14日，原告向被告支付了72000元合同款。2017年4月24日，被告将冷库材料运到原告指定场地，原告向被告支付144000元合同款。2017年5月25日，被告将冷库的主机送到原告处，原告于同年5月27日按约向被告支付合同款288000元。但2017年5月25日被告才安装主机，6月3日才开始调试制冷系统，调试之后冷库未达到合同的计算指标要求，原、被告产生争议，于是被告设置开机密码，至今没将开启密码交给原告。为防止已放入冷库的货物及其他生产产品变质，2017年7月13日原告向广西玉林润民肉类联合加工有限公司租用冷藏库存放产品，支出冷藏费24737元，2017年7月16日，原告向湛江市巾帼仓储有限公司等租用冷冻库、保鲜库将货物转移，截止2018年6月27日原告请求解除双方签订的《制冷设备物资供销安装合同》产生冷藏费204737元。 起诉后，经本院主持委托上海华碧检测技术有限公司鉴定，涉案冷库的制冷压缩机组正常运转无法使库体温度达到-35℃，现场涉案冷库不具备鉴定“如库体温度能达到-35℃，将180吨每桶为200㎏、入库温度为10℃的果汁放入涉案冷冻库，中心温度是否能在48小时内达到-2℃”的条件，原告思味特公司为此支出检验费74700元。 另查明，原告思味特公司、被告约利顿公司是依法成立并领取了营业执照的独立企业法人。 本院认为，原、被告所签订的《制冷设备物资供销安装合同》是双方真实意思表示，内容并不违反法律、法规的禁止性、效力性规定，合法有效，双方必须依约履行。原告以72万元的价格（不含税）购买被告提供建设冷库的设备及安装服务，被告应在2017年5月14日前将冷库交给原告使用，但2017年5月25日才安装主机，6月3日才调试，且设置开启密码，至今没有交付给原告，被告交付违约。经本院委托鉴定，原告所提供组建冷库设备硬件本质上不可能达到合同第七条第2项的技术指标，不能实现原告合同目的，被告构成根本违约。因此，原告可以请求解除合同、返还已支付货款，要求被告承担违约责任、赔偿损失，但违约金与损害赔偿金不能并用。本案原告同时请求违约金和损害赔偿金，本院只能择其最有利的违约金部分予以支持。原告根据合同第八条第1项的约定，要求被告支付自2017年5月14日起至被告支付完毕之日止按合同总金额72万元为基数每日5‰计算违约金，本院按照合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，认为该约定违约金过高。原告违约金的确定应以实际损失为基础，参考不超过损失的百分之三十计算（原告至2018年6月27日提出解除合同时造成的冷藏费204737元，检验费74700元为实际损失，违约金即为204737+74700+（204737+74700）×30%=363268元）。根据合同第五条规定，原告应按冷库安装进度付款付货款70%，余下在安装调试合格后再付合同价款总额的25%。原告已付504000元，付款数额完全符合合同约定，且付款时间亦完全没有违约，况且被告有先履行的义务，相反被告至今没有向原告交付符合合同约定质量标准的冷库，原告当然有对余下货款拒绝支付的权利。因此被告反诉理由不成立，本院不予支持，依法予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》、第二十八条、第二十九条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）北流市思味特热带果汁有限公司与被告（反诉原告）广西约利顿制冷设备有限公司于2017年3月6日签订的《制冷设备物资供销安装合同》； 二、被告（反诉原告）广西约利顿制冷设备有限公司返还原告（反诉被告）北流市思味特热带果汁有限公司合同款504000元； 三、被告（反诉原告）广西约利顿制冷设备有限公司向原告（反诉被告）北流市思味特热带果汁有限公司支付违约金363268元； 四、驳回原告（反诉被告）北流市思味特热带果汁有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）广西约利顿制冷设备有限公司的全部反诉请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件本诉受理费16678元（原告已预交），由原告北流市思味特热带果汁有限公司负担10276元，被告广西约利顿制冷设备有限公司负担6402元；案件反诉受理费9690元（反诉原告已预交），由反诉原告广西约利顿制冷设备有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（本诉受理费16678元、反诉受理费9690元）（开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57）；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈福光 人民陪审员  覃惠清 人民陪审员  黄祖奎 二〇一八年八月二十九日 法官 助理  黄谟君 书 记 员  罗 镇