济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0191民初785号原告：洪廷锋，男，1984年8月6日出生，汉族，户籍所在地山东省菏泽市，现住济南市高新区。委托诉讼代理人：周云粉，山东凡涛律师事务所律师。被告：麦多投资有限公司，住所地济南章丘市。法定代表人：刘自强，执行董事。委托诉讼代理人：魏贞贞，女，1981年6月30日出生，汉族，该公司股东，住公司宿舍。被告：济南金兴电气科技有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：何春莲，执行董事。委托诉讼代理人：康立家，男，1974年8月16日出生，汉族，该公司员工，住公司宿舍。原告洪延锋与被告麦多投资有限公司（以下简称麦多公司）、济南金兴电气科技有限公司（以下简称金兴公司）股权转让纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告洪廷锋的委托诉讼代理人周云粉、被告麦多公司的委托诉讼代理人魏贞贞到庭参加诉讼。被告金兴公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。洪廷锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告1按照每股7.5元的价格支付股权转让款187.5万元；2.判令被告2对上述转让款承担连带责任；3.判令原告为本案支付的律师费45000元由被告承担；4.判令原告为本案支付的保函费2880元由被告承担；5.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年11月13日，原告与麦多公司签订了股权认购协议书，约定被告通过出让其在目标公司金兴公司的方式金兴融资，融资目的是促进目标公司上市。协议书约定，原告认购150万元的股权，应于2017年11月13日之前将150万元存入麦多公司的账户中。另协议约定2019年6月30日前公司未上市，原告可以要求退股，金兴公司按持股比例前三名的股东和全体董事会成员在7个工作日内无条件按照每股7.5元金兴回收，逾期未回购，由被广告按照上述价格向原告承担付款责任。合同签订后，原告履行出资义务，但目标公司经营停滞，不可能上市。另麦多公司是金兴公司的全资子公司，一人有限责任公司的股东不能证明公司财务独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。原告为维护自己合法权益，特诉至法院。麦多公司辩称，1.在双方认可的股份认购协议书中约定最后退股时间为2019年6月30日，到期后按照7.5元每股是合理的。根据第九条第一款约定，提前退股是按照5元每股回购，因此，原告第一项诉讼请求不合理。2.被告1.2是两个独立企业，不应当承担连带责任。3.律师费、保函费、诉讼费、保全费没有合同依据，不承担。。金兴公司未到庭亦未提供书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对下列证据无异议，本院予以确认并在卷佐证：洪廷锋提交的如下证据：当事人对下列证据有争议：洪廷锋提交的如下证据：证据一,洪廷锋和麦多投资有限公司签订于2017年11月日《股份认购协议书》一份，证明：1、约定被告麦多投资有限公司通过出让其在目标公司济南金兴电气科技有限公司股权的方式进行融资（即招募新合伙人），融资目的是促进目标公司上市。第二条约定：麦多投资有限公司计划招募新合伙人的股份额度为150万股，每股6元，股份由麦多投资公司转让。协议书第三条约定：原告认购乙方在济南金兴电气科技有限公司的150万元的股权；第四条约定:原告应当在2017年11月13日之前将150万元存入被告1的账户中。协议第九条第2项约定：在完成招募新合伙人后，新一届董事会成员会努力推进目标公司的进程，如果在2019年6月30日前公司未能上市，甲方（本案原告）可以要求退股，目标公司济南金兴电气科技有限公司按持股比例前三名的股东和全体董事会成员在7个工作日内无条件按照每股7.5元进行回购，逾期未回购，由乙方（本案被告1麦多投资有限公司）按照上述价格向甲方承担付款责任。乙方承担责任之后，甲方所占股份由乙方负责处理。2、目标公司济南金兴电气科技有限公司为原告投资的实际用款人。证据二，《收据》一张，证据原告按照协议约定，于2017年11月13日将150万元的款项支付给麦多投资有限公司。证据三,济南金兴电气科技有限公司工商信息打印件一份，证明自2017年8月30日之后，被告济南金兴电气科技有限公司作为目标公司的股权结构未发生变化。该事项进一步证明：1、原告出资后，两被告未将原告的股东身份进行登记，属于共同违约行为。2、2017年8月份之后，没有其他的新合伙人加入金兴电气科技公司，本合同签订的根本目的无法实现。即通过招募合伙人进行融资从而于2019年上市的根本目的无法实现。3、济南金兴电气科技有限公司的唯一股东为麦多投资有限公司，两者的人格混同，应当对该债务承担连带责任。证据四，中华联合财产有限公司济南中心支公司的保险费发票一张，证明原告为该案进行保全，花费了保函费2880元。证据五，委托代理合同一份，证明原告为本案支付律师费用45000元。针对上述证据，麦多公司辩称，对上述证据的真实性均无异议。对证据一中已经明确约定了退股时间及上市时间，现在距离约定时间还有近一年时间，应当视为原告违约，在双方认可的股份认购协议书中第九条第一款明确约定了，若原告违约，应按照每股5元或市值回购。认可证据二。对证据三，关于被告1.2的关系，被告不能提供证据证明应当承担连带责任，被告1.2系两人独立法人企业，应当承担独立法律关系。对证据四、五，双方没有对律师费进行约定，且是原告提前违约，律师费、保函费、诉讼费被告均不应当承担。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、洪廷锋主张麦多公司按每股7.5元回购是否合理。庭审中洪廷锋表示麦多公司及金兴公司存在根本违约行为：1.洪廷锋出资后，麦多公司及金兴公司未将其股东身份进行工商登记，麦多公司及金兴公司属于共同违约行为。2.2017年8月份之后，没有其他的新合伙人加入金兴公司，且现在公司已经瘫痪，金兴公司涉诉很多，尤其是劳动争议的案子，其已经无法进行正常的企业经营运转，现虽未到合同约定上市时间，但金兴公司于2019年上市的根本目的无法实现，故其主张按照合同第九条第2条约定按照7.5元每股进行回购，而对于其主张的7.5元每股，其表示是按照预期利益主张的。但对于金兴公司处于瘫痪状态，不能达到合同预期目的，洪廷锋未能提交证据予以证实。同时，金兴公司亦未能提交证据证实其在进行实际工作及工作进展，能够完成协议约定的义务，而对于未将洪廷锋列为股东之一，麦多公司称该行为不是合同约定义务。依据双方合同约定，金兴公司上市时间为2019年6月30日前，目前尚未到期，且洪廷锋未能提交充分证据证实该公司已无法于2019年6月30日前上市，且双方合同中未约定需要进行工商登记的变更，故洪廷锋的主张无相应证据予以证实，其依据双方协议约定的第九条第2条，主张按7.5元每股进行回购不合理。二、金兴公司是否应承担连带责任。洪廷锋主张麦多公司、金兴公司之间属于人格混同，两个公司虽然从法律手续上看是独立的法人，但其办公地点在同一个地方，工作人员是同一套班子，财务也是相互串通不独立，麦多公司是金兴公司的唯一股东，所以两方人格混同，应当对双方债务承担连带责任，而且，金兴公司是本案中150万元的实际用款人，其应当承担偿还责任。对此，麦多公司不予认可，其辩称两个公司是独立的，属于不同的地区，有独立的办公地点，一个是章丘一个是济南，所以双方应当是独立的法律关系。本案中，合同双方当事人为洪廷锋与麦多公司，虽认购的是金兴公司的股权，但依据双方合同约定，认购的系麦多公司持有的金兴公司的股权，且合同约定如退股也是由麦多公司进行回购，另认购款也是支付给麦多公司，虽洪廷锋主张麦多公司与金兴公司存在人格混同情形，但未能提供证据予以证实，故该主张本院不予支持，金兴公司无需承担连带责任。三、律师代理费应由谁承担。因双方签订的《股份认购协议书》中未对律师代理费进行约定，且律师代理费亦非洪廷锋的必要支出，故麦多公司、金兴公司无须支付洪廷锋律师代理费。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：麦多公司通过出让其在金兴公司股权的方式进行融资，以促进金兴公司上市，基于此，洪廷锋与麦多公司于2017年11月13日签订《股权认购协议书》，该协议书第二条约定：麦多公司计划招募新合伙人的股份额度为150万股，每股金额为6元，股份由麦多公司转让。第三条约定：洪廷锋认购150万元人民币股权；第五条约定:认购资金必须在2017年11月13日17时之前存入麦多公司银行账户。第九条约定：由于洪廷锋原因需提前退股，麦多公司无条件按照不低于每股5元或市值进行回购；在完成招募新合伙人后，新一届董事会成员会努力推进目标公司的进程，如在2019年6月30日前公司未能上市，洪廷锋可以要求退股，金兴公司按持股比例前三名的股东和全体董事会成员在7个工作日内无条件按照每股7.5元进行回购，逾期未回购，由麦多公司按照上述价格向洪廷锋承担付款责任。上述协议签订后，洪廷锋于2017年11月13日支付麦多公司150万元，麦多公司于同日出具《收据》一张，载明洪廷锋电汇150万元，事由为股权投资。现洪廷锋主张提前退股，要求麦多公司、金兴公司回购其认购的250000股（150万元除以6元/股）。本院认为，金兴公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供任何证据，应视为其放弃抗辩，应承担举证不能的法律后果。综上所述，2017年11月13日洪廷锋与麦多公司签订的《股权认购协议书》，系双方当事人真实意思表示，约定内容亦不违反法律规定，协议书合法有效，双方均应按照协议书约定履行各自的义务。洪廷锋支付麦多公司认购款150万元，认购目标公司金兴公司250000股股权。因现未到协议书约定的洪廷锋可以以7.5元每股退股时间，且洪廷锋未能提交证据证实金兴公司不能于合同约定日期2019年6月30日前上市，不能达成协议书预期目的，故其主张麦多公司按7.5元每股回购其股权的诉讼请求，本院不予支持。但依据双方协议书约定，若洪廷锋提前退股，麦多公司无条件按照不低于每股5元或市值进行回购，结合双方合同履行情况，兼顾公平原则，本院支持麦多公司以每股6元回购洪廷锋持有的金兴公司250000股股权，即支付股权回购款150万元。本案中，因洪廷锋所认购的系麦多公司持有的金兴公司股权，且款项支付给麦多公司，双方协议约定的亦为洪廷锋提前退股，麦多公司无条件回购，且洪廷锋未能提交证据证实麦多公司与金兴公司存在人格混同，故其主张金兴公司对上述回购款承担连带责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。另因双方签订的《股份认购协议书》中未对律师代理费进行约定，且律师代理费亦非洪廷锋的必要支出，故麦多公司、金兴公司无须支付洪廷锋律师代理费。另因双方协议中未对保函费进行约定，该费用亦不属于违约后所必然发生的损失，且本案中不存在违约一说，故洪廷锋主张麦多公司、金兴公司承担保函费的诉讼请求，本院不予支持。金兴公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供任何证据，应视为其放弃抗辩，应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告麦多投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洪廷锋退股款150万元（按每股6元，共计250000股）；二、驳回原告洪廷锋对被告济南金兴电气科技有限公司的诉讼请求；三、驳回原告洪廷锋主张被告麦多投资有限公司、济南金兴电气科技有限公司支付其律师费45000元的诉讼请求；四、驳回原告洪廷锋主张被告麦多投资有限公司、济南金兴电气科技有限公司支付其保函费2880元的诉讼请求。如果被告麦多投资有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22106元，减半收取11053元，由原告洪廷锋负担2431元，由被告麦多投资有限公司负担8622元，保全费5000元，由被告被告麦多投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。??审判员  曲劲松?二〇一八年八月六日?书记员李灵?