新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2017）新2801民初5386号原告（反诉被告）侯忠杰，男，汉族，1967年10月31日生，山东省商河县人，个体,住库尔勒市。委托诉讼代理人凌建华，新疆西昭律师事务所律师。被告（反诉原告）李锋明，男，汉族，1970年10月21日生，湖北省孝感市人，无固定职业，住库尔勒市。委托诉讼代理人侯兰新，新疆库尔勒市萨依巴格法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）侯忠杰诉被告（反诉原告）李锋明承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月7日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。但被告于2018年1月16日向本院提出反诉，原告需要答辩期。后被告又于2018年4月20日就工程量及实际完成工作量价值提交鉴定申请。2018年7月初，工程量及实际完工价值鉴定报告反馈给我院，2018年8月1日，我院再次组织双方开庭。原告（反诉被告）侯忠杰的委托诉讼代理人凌建华、被告（反诉原告）李锋明及其委托诉讼代理人侯兰新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。侯忠杰的诉讼请求为：一、请求判决解除原被告于2011年7月19日签订的《道路施工协议》，并判决被告向原告退回工程款200000元（已变更为请求判决解除原被告于2011年7月19日签订的《道路施工协议》，并判决被告向原告支付违约损失200000元）；二、判令被告承担诉讼费及送达费。事实与理由：2011年7月19日，原被告签订《道路施工协议》，约定由被告承建原告位于和静县大山口铜多金属矿矿区简易道路。协议约定了道路的建设标准及付款方式等。原告按约定的工程进度向被告支付了30万元工程款。原告认为，被告施工的道路不符合要求不能使用，剩余道路也未施工，给原告造成重大的经济损失。故诉至法院，请支持原告之诉请。李锋明辩称，一、对原告第一项诉讼请求被告不同意解除，双方签的道路施协议，被告认真履行了此协议，按照此协议第四条规定，道路总长度完成后，原告理应支付工程款20万元，故此合同实际履行中是原告违约，没有履行支付工程款义务。二、关于原告第二项请求，不能得到支持，在履行该合同中，被告没有违约行为。根据双方签订的合同第十条规定，双方约定了违约条款，一方违约按总额2%赔偿，原告的20万元请求没有事实和法律依据。双方在签订《道路施工协议》中约定：（1）机械入场后，甲方首付10万元。（2）道路完成总长度的1／2后付20万元。（3）完成总长后付20万元。（4）完成全部路面整修验收后付20万元。现在工程进度已到了完成了总长阶段，按约定原告应向被告支付第三阶段的工程款20万元，而原告实际只支付了30万元（欠20万元），根本没有落实按进度付款的约定，原告存在明显违约行为。关于原告提出的道路不符合要求的问题。被告认为，责任在原告方。一是因为原告方没有按进度付款，被告借债垫资施工，经费不足（购买炸药9万元、空压机1．3万元、挖机租金4万元／月、油料费每月2－3万元、民工工资、生活费等等），所以说简易道路修通后，原告不付款，被告没有经费进行路面宽度和坡度的调整整修，造成局部路段不达标准，二是因为双方签订《道路施工协议》第八条约定，原告方（甲方）负责办理好相关施工手续，做好各方面关系协调，而在实际施工中，原告方没有办理好相关手续。有些路段需要将影响路面宽度、坡度的树木砍伐掉，因为没有批准手续，受森林草原的监督和阻止，施工方不敢乱砍乱伐，所以有些地方不符合要求，出现这样的结果也是原告方的行为造成的。关于剩余工程未施工问题，一是因为原告方未能按约定支付进度款，被告因机械租金、机械油料费、民工生活费、民工工资等费用超量欠债了，所以工程只能停工。三、是因为原告未办理好施工许可手续，森林草原工作站经常执法检查，警告施工人员，不准乱砍乱伐，要求停工并限期撤离现场，无奈之下只有停工，等待原告办好相关手续，协调好关系，按约定付款后再行开始。四、关于原告提出的给其造成了重大损失问题，被告认为：原告违约，反而是给被告造成了重大的经济损失。因为原告方拖欠工程款。机械油料、生活用品运不上去，只有停工误工；原告方没有办理好相关手续，没有协调好关系，造成森林草原工作站阻止施工；原告方没有建造自己的炸药库，爆破危险品只能存放在其他很远的地方，延误了施工，大大增加了施工成本。总之，被告克服各种困难完成了施工总长度，却未得到原告方应付的进度款，被告自己借债垫资购买机械油料品和民工生活用品，所以说是原告给被告造成了重大的经济损失。综上所述，原告诉请的事实和理由是不成立的，是在故意曲解合同条款。民工顶着严寒酷暑、夜以继日地施工赶进度，被告借钱垫资履行合同义务，原告违约拖欠工程款，还主张退款要求，于情于理于法都是讲不过去的。请原告施放正能量、换位思考；请法院查明事实，依法驳回原告的诉请，维护农民工的合法权益。同时，被告当庭提反诉。反诉请求：1、请求判令反诉被告向反诉原告支付拖欠工程款20000元；2、请求判令反诉被告向反诉原告支付违约赔偿款14000元；3、请求判令反诉被告承担受理本案产生相关费用。反诉事实与理由：2011年7月9日，反诉原告与反诉被告签订了一份《道路施工协议》（以下简称“协议”），协议约定由反诉原告承建反诉被告位于和静大山口铜多金属矿矿区简易道路，协议第四条付款方式明确约定，（1）机械入场开工后，甲方首付10万元。（2）道路完成总长度的1／2（穿过松树林）后付20万元。（3）完成总长后付20万元．（4）完成全部路面整修验收后付20万元。反诉原告按约定施工完成了总长后，反诉被告却违反协议约定，拖欠应该支付的进度工程款20万元，反诉原告无法顺利完成整修路面，只有停工等待反诉被告付款后，才复工整修路面（调整路面宽度、坡度和弯度），然后申请验收（并主张最后剩余20万元）。问题发生后，反诉原告多次找反诉被告索要拖欠工程款，反诉被告拒绝支付，并将反诉原告诉至法院，反诉被告的行为完全违背诚实守信的原则，给反诉原告造成了重大的经济损失，现反诉原告依法向贵院提起反诉，恳请查明事实，依法支持反诉原告的反诉请求。侯忠杰辩称，反诉原告所施工的公路未完成道路的总长度，双方在《道路施工协议》中约定，本简易公路有三个终点，即1号钻机平台，2号钻机平台，泉眼取水点，而反诉原告未按质量要求施工至该三个终点。反诉原告所施工的公路质量不符合协议的约定，故其无权主张报酬。该案为承揽合同纠纷，反诉原告作为承揽人，其有义务向反诉被告交付符合协议约定的工作成果。反诉被告有证据证明反诉原告所施工的公路不符合协议约定的要求，且其拒不返修，其因未交付符合质量要求的工作成果，反诉原告无权要求反诉被告支付报酬。反诉被告已按约定履行义务，不构成违约。故反诉原告要求反诉被告支付违约金的主张不能成立。综上，请人民法院查明案情，依法驳回反诉原告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2011年7月19日，原告与被告签订《道路施工协议》一份。协议约定，原告将和静县大山口铜多金属矿矿区简易道路交由被告施工，施工方式：原告按照协议支付工程款，被告自行组织施工。工程协议价格为70万元。工程款付款方式：施工工程正式开工后，原告首付10万元，道路完成总长约1/2（穿过松树林）付20万元，完成总长后付20万元，全部路面完成整修验收后付20万元。约定的道路标准及要求：路宽不得小于4.5米，坡度不得大于7度，双桥载重汽车在转弯处通行不得倒车，在斜坡及洪水沟过水路面等必要路段要排筑排水沟，泥泞路面应铺以碎石。钻机平台按照原告要求进行平整。约定的起点和终点为：起点为现有道路的分界点，终点为一号钻机平台（北京54直角坐标：X4689050，Y15358620）、2号钻机平台（北京54直角坐标：x4688950，Y15358920）、泉眼取水点（北京54经纬度坐标：85.1620，42.1932）。约定原告有权随时监督施工进度和质量，若被告未按约定的工程质量标准施工，所造成的返工及停工等损失由被告负责。从2011年7月21日至2012年6月27日期间，原告给被告陆续支付工程款共计30万元。2012年9月13日，原告以“被告严重违反合同约定，施工不符合要求，并延误工期，致使双方签订的合同目的无法实现”为由给被告发出《解除合同通知书》一份。2012年9月5日，原告同时委托库尔勒市巴音公证处及库尔勒公路工程检测中心前往被告施工的公路现场。由库尔勒市巴音公证处对库尔勒公路工程检测中心在矿区简易公路的坡度、宽度及弯道的弯度进行检测的行为进行保全证据。原告当庭提交了库尔勒市巴音公证处就保全相关证据制作的公证书一份。同时，原告提交了库尔勒公路工程检测中心出具的检验报告显示：被告所修简易公路的坡度为20.7度，而双方协议约定的坡度不得大于7度。根据双方约定，双桥载重汽车在转弯处通行不得倒车，库尔勒公路工程检测中心在检验报告中说明，如符合双方约定，则大车的转弯半径不得小于12米，小车的转弯半径不得小于9米，而库尔勒公路工程检测中心经现场实际检测后，在检验报告中写明，被告所修道路弯度的转弯半径在5.27米至6.57米不等。庭审中，被告申请对其完成实际工程量进行评估鉴定，经原、被告同意后，我院委托巴州睿晟价格评估事务所有限责任公司进行评估鉴定。2018年6月15日，巴州价格评估事务所有限责任公司出具的价格鉴定报告书显示，被告完成的道路工程量为：起点到第一转折点完成了200米，第一转折点到爆破地点完成了700米，爆破路段完成了200米，从爆破终点进树林完成了400米，进树林到出树林完成1200米，出树林到终点完成了2200米。经评估鉴定：位于和静县大山口铜多金属矿矿区简易道路工程造价已完工部分的市场价格为921820元。因本次评估鉴定，被告预支了27660元评估鉴定费。认定以上事实的证据有：《道路施工协议》、《解除合同通知书》、公证书、检验报告、价格鉴定报告书及当事人的陈述。本院认为，根据巴州睿晟价格评估事务所有限责任公司价格鉴定报告书显示，被告已完成所修简易道路的总长，现主要涉及所修道路的质量问题，故本案的关键不是合同是否应当解除，而是对所修道路的质量问题如何进行修复及如何承担违约造成损失问题。综上，在被告已完成所修简易道路总长的情况下，原告要求解除双方协议的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。虽然原告当庭提供了库尔勒公路工程检测中心检验报告证实，被告给原告所修的公路不符合合同约定，但原告无证据证实被告该违约行为给原告造成的实际损失为多少，故原告要求被告向原告赔偿违约损失20万元，无证据证实，该请求本院不予支持。根据巴州价格评估事务所有限责任公司出具的价格鉴定报告书显示，被告所修公路已从起点修至终点。虽然评估机构评估被告实际完成的工程量为92万多，但对工程款，双方有协议的情况下，优先按协议认定。双方在《道路施工协议》中明确约定工程总价款为70万元，该约定系双方真实意思表示，对双方产生法律约束力，故该工程总工程款本院认定为70万元。原告已按《道路施工协议》给被告支付了首付款10万元，在被告完成总长1/2（穿过松树林）后，又给被告付了20万元。巴州瑞诚价格评估事务所有限责任公司价格鉴定报告书显示，被告已完成了所修道路的总长，故被告应按《道路施工协议》约定给原告再支付200000元。综上，被告要求原告支付200000元工程款的诉讼请求，本院予以支持。原告未按双方约定给被告支付工程进度款，理应按双方协议约定的总额2%的标准给被告支付违约赔偿款14000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百一十四条、第二百六十三条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条之规定，判决如下：一、驳回原告侯忠杰的诉讼请求；二、反诉被告侯忠杰于判决生效之日三日内支付反诉原告李锋明200000元工程款；三、反诉被告侯忠杰于判决生效之日三日内支付反诉原告李锋明违约赔偿款14000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费减半收取2150元，由原告侯忠杰自行负担;本案反诉费减半收取2255元，由反诉被告侯忠杰负担（反诉原告已预交，反诉被告支付上述款项时一并支付给反诉原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审判员  杨钧文二〇一八年八月二十五日书记员  王权鑫