四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）川11民初17号 原告(反诉被告)：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市通州区。 法定代表人：陈建光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钟俊芳，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张勇，泰和泰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：峨眉山温泉度假区投资有限公司，住所地四川省峨眉山市。 法定代表人：游铁鹰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张戈，四川守诚律师事务所律师。 原告中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）与被告峨眉山温泉度假区投资有限公司（以下简称峨眉温泉投资公司）建设工程施工同纠纷一案，本院于2016年5月25日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序进行审理。2016年6月27日，中建二局申请对峨眉温泉投资公司进行财产保全，本院于2016年7月1日作出（2016）川11民初17号民事裁定，对峨眉温泉投资公司相应的财产进行了保全。峨眉温泉投资公司在提交答辩状期间就本院受理此案提出管辖权异议，本院于2016年7月14日以（2016）川11民初17号之一民事裁定予以驳回。峨眉温泉投资公司于2016年11月11日就本案提起反诉，后于2016年12月5日撤回反诉，本院于2016年12月8日作出（2016）川11民初17号之二民事裁定予以准许，后峨眉温泉投资公司于2018年7月16日再次就本案提起反诉。审理过程中，中建二局申请对案涉工程造价进行司法鉴定，2018年6月29日，鉴定机构向我院提交了鉴定意见。鉴定期间不计入审限。本院分别于2016年11月18日、2017年1月9日、2018年7月23日三次公开开庭审理此案，中建二局的委托诉讼代理人钟俊芳到庭参加了第一次、第二次庭审，中建二局的委托诉讼代理人张勇及峨眉温泉投资公司的委托诉讼代理人张戈到庭参加了各次庭审。本案现已审理终结。 中建二局向本院提出诉讼请求：1.判令解除中建二局与峨眉温泉投资公司签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》；2.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付欠付工程价款暂计8810071.13元（实际金额以鉴定意见为准）；3.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付停工、窝工损失暂计7940077元（实际金额以鉴定意见为准）；4.峨眉温泉投资公司立即向中建二局赔偿因其违约导致合同解除给中建二局造成的损失2823900元；5.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付逾期支付工程款的资金占用利息暂计513723.6元（按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率，自2015年2月10日起计算至付清之日止）；6.确认中建二局对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权；7.本案全部诉讼费、鉴定费由峨眉温泉投资公司承担。 审理过程中，中建二局变更诉讼请求为：1.确认中建二局与峨眉温泉投资公司于2014年12月18日签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》无效；2.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付欠付工程价款8890105.89元；3.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付停工、窝工损失3767796.27元（包含保安工资320700元）；4.峨眉温泉投资公司立即向中建二局支付逾期支付工程款的资金占用利息（以欠付工程价款8890105.89元为基数，从2015年2月1日起至付清之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算）；5.确认中建二局对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权；6.本案诉讼费、鉴定费由峨眉温泉投资公司承担。 事实和理由：2014年12月18日，中建二局与峨眉温泉投资公司签订了《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》。协议约定，中建二局承建峨眉温泉投资公司开发的峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程。案涉工程规划总建筑面积约55万平方米，计划一期开发25万平方米。其中，样板房工程将按峨眉温泉投资公司要求先期开工，双方按照《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）及《四川省建设工程工程量清单计价定额》（2009年版本）计量计价。另外，协议还约定低层建筑工程在工程主体封顶后15个工作日内由峨眉温泉投资公司向中建二局支付第一进度款至已完工程造价的85%。 上述协议签订后，中建二局按照峨眉温泉投资公司《进场通知》及时进场进行了样板区工程施工。2015年1月16日，中建二局完成样板区工程的主体结构封顶（含ABCDE五栋），峨眉温泉投资公司却未按协议约定的付款节点支付相应工程款。另外，在案涉工程施工过程中，峨眉温泉投资公司还存在不及时提供施工图纸、确定施工方案、随意进行多次无谓的设计变更等行为，导致中建二局遭受了停工、窝工损失（包括但不限于接卸租赁费、材料费、人工费、管理费等）。前述两项费用，中建二局多次口头、书面催促峨眉温泉投资公司支付，但峨眉温泉投资公司均拒绝支付，自2015年8月起，案涉工程因此陷入完全停工状态，协议已无法继续履行。 2015年8月17日，中建二局致函峨眉温泉投资公司，要求峨眉温泉投资公司支付欠付工程款并及时确定样板区收尾工作的部分工程做法及技术问题，否则中建二局为及时止损将不再安排施工。2016年1月4日，中建二局再次致函峨眉温泉投资公司，要求峨眉温泉投资公司在收到函件后15个日天内支付欠付工程款，但期限届满后峨眉温泉投资公司仍未支付，其行为违反合同约定。故诉至人民法院，请求判如所请。 峨眉温泉投资公司辩称，双方签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》不能作为正式的建设工程施工合同，且该协议为之后签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》取代。另外，就双方形成的事实上的施工合同而言，峨眉温泉投资公司违法擅自分包，严重损害了峨眉温泉投资公司权利，在未查清事实之前，峨眉温泉投资公司没有付款责任。对于停工、窝工损失问题，即便有损失，也应由中建二局自行承担。另外，中建二局主张对案涉工程变现价款的优先权不应支持。对于中建二局申请对案涉工程进行造价鉴定的问题，由于鉴定程序违法，鉴定结果没有依据，不应采信。中建二局的诉讼请求没有事实依据和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 峨眉温泉投资公司在诉讼中提起反诉，请求判令：1.中建二局赔偿峨眉温泉投资公司受到的部分损失5647330元（样板房所在地块的面积5538.23平方米÷667平方米/亩×269万元/亩×43个月（从2014年12月18日至2018年7月17日）×7.056％÷12个月，以后继续计算至中建二局把竣工验收合格的工程及场地交给峨眉温泉投资公司止）；2.反诉案件受理费由中建二局承担。事实和理由：中建二局为了谋取非法利益，违反法律规定，与第三人恶意串通，采取欺骗手段与峨眉温泉投资公司于2014年12月18日签订《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》，向峨眉温泉投资公司作出“未经甲方书面同意不得转包、分包工程”的虚假承诺。其后，中建二局向峨眉温泉投资公司提出要求，将《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》更改为《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》，并将部分条款进行修改，以满足其管理和立项要求。双方又签订《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》，并把时间仍然落款为2014年12月18日，以此全面替代《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》。而中建二局在《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》中仍然作出前述同样虚假的承诺，并且在第五条中增加了第4-6项，其中第6项载明：合同履行中双方若发生纠纷应以协商方式解决，协商不成可向工程所在地法院诉讼解决，但乙方不得以发生纠纷未解决或在诉讼中为由拖延工期或要求延长停工期、停工、撤场或中止履行合同的约定，否则即视为乙方违约，甲方有权终止与乙方签订的全部合同或要求乙方履行合同约定，并由乙方承担因此给各方造成的全部损失，以及受损方为追索损失赔偿发生的全部费用。然而，中建二局在签订《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》和《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》之前，未按照《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》约定必须签订具体的建设工程施工合同，未正式取得承包施工权的情况下，侵害峨眉温泉投资公司合法权益，先后与其他公司签订分包合同，擅自将峨眉温泉投资公司的工程进行处分，造成案涉《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》、《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》无效，致使整个工程处于违法状态。在工程接近完工的情况下，又违反《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》关于处理争议条款的约定，故意从2015年8月全部撤离停工至今近三年，使峨眉温泉投资公司整个建设工作被搁置和延缓，造成重大损失。 针对峨眉温泉投资公司的反诉，中建二局辩称，中建二局是按照双方合同的约定进行施工，并不存在侵权行为。案涉工程停工的原因是因为峨眉温泉投资公司反复变更图纸方案，先施工后改图，并且逾期支付工程款，中建二局在本案中并无过错。另外，峨眉温泉投资公司诉请金额计算不合理，没有依据，请求驳回其反诉请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月20日，峨眉温泉投资公司向中建二局发出《进场通知》，载明：贵项目部承建的峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目样板区建设项目部分已具备施工条件，请贵公司于2014年11月20日安排进场组织施工。 中建二局进场施工后，峨眉温泉投资公司作为甲方、中建二局作为乙方，双方于2014年12月18日签订了《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》。协议约定：一、工程内容及承建范围。1.峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目新规划总建筑面积约55万平方米，土建工程造价暂定约7.5亿元人民币。计划一期开发25万平方米，其中高层建筑约15-17万平方米，低层建筑（1-4层商业、别墅及院落类）约5-10万平方米，计划二期开发建筑面积30万平方米，其中高层建筑约25万平方米，低层建筑约5万平方米。2.乙方承建范围为甲方提供的峨眉山天颐温泉度假小镇项目的工程施工图范围内的全部土建、安装工程（不含电梯、弱电和市政配套的水、电、燃气表前的工程，以及甲方另行发包的工程部分和室内装饰工程等），具体承建内容以双方依照本框架协议原则正式签订的各项工程施工合同约定为准。二、计价原则。3.土建及安装工程执行四川省2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及相关配套文件。本工程税前总价按以下约定执行：高层建筑工程税前总价下浮7%，低层建筑工程税前总价上浮9%[税前总价下（上）浮是指甲供材料、甲方认价材料、安全文明施工费、规费及税金不参与下（上）浮]。4.计量及计价规则：执行GB50500-2008《建设工程工程量清单计价规范》、2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及相关配套文件，材料价格按工程同期四川省造价站颁布的乐山地区工程造价信息及政府相关文件执行，人工费按工程同期四川省造价站颁布的乐山地区人工费调整系数进行调差。三、合同工期。1.高层建筑不超过330个日历天（含桩基在内），低层建筑不超过100个日历天。具体工期以工程施工合同约定为准。2.甲方因销售节点计划需抢修工时（如样板区和形象工程等）乙方承诺无条件配合。四、工程款支付方式。1.高层建筑工程在工程主体封顶后10个工作日内甲方支付第一次进度款至已完工程造价的85%，工程完工后10个工作日内甲方支付第二进度款至核定总产值的85%，资料交齐后办理工程结算，甲方按结算总价支付至90%，审计完毕后10工作日内甲方支付至审计确定总额的95%，剩余5%作为质保金于2年质保期满后支付。2.低层建筑工程在工程主体封顶后15个工作日内甲方支付第一进度款至已完工程造价的85%，工程完工后10个工作日内甲方支付第二进度款至核定总产值的85%，资料交齐后办理工程结算，甲方按结算总价支付至90%，审计完毕后10工作日内甲方支付至审计确定总额的95%，剩余5%作为质保金于2年质保期满后支付。五、特别约定。1.乙方承诺作为建设项目工程总包单位负责办理综合备案及工程竣工验收手续，为甲方另行发包的工程内容完善分包手续，配合协助甲方融资和项目成本调配等事宜，免收配合费和管理费等费用。但甲方直接发包单位在施工期间发生的使用乙方的机械、材料、设备实施等情况时，乙方按实收取费用。2.乙方承诺未经甲方书面同意不得转包、分包工程，否则甲方有权终止与乙方的全部合同。3.鉴于样板房工程将先期开工建设，双方约定尽快签订施工合同完善备案及办证手续，并于竣工验收合格后依照本框架协议的条款约定进行结算；乙方承诺工期为40天。样板房的土建工程的内容包括：基础、防水、主体、砌筑、抹灰、预留预埋、屋面装饰、外墙面装饰、门窗装饰等。六、其他。1.本协议之未尽事宜双方协商一致后在正式签订的施工合同中解决。2.本协议一式四份，双方签字盖章生效后各执二份。 峨眉温泉投资公司提交了一份落款时间与前述《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》相同的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》，该框架合同内容相较《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》，增加了如下内容：1.第三条合同工期增加第3项，施工中甲方的设计调整和变更，在不影响建筑的整体结构、不改变建筑的主体使用功能的情况下，工程施工合同约定的工期不顺延；影响建筑的主体结构、改变建筑的整体使用功能确需调整工期的可另商调整变更部分的工期顺延，但不因此变更计价原则。2.第五条特别约定增加第4-6项，第4项：乙方承诺按甲方开发进度的要求，配合甲方和甲方指定的有关方另行签订各种备案手续的合同；第5项：乙方承诺无条件地按当地政府及有关部门及甲方要求，建立完善的民工务工记录实名档案和工资支付管理台账……；第6项：合同履行中双方若发生纠纷应以协商方式解决，协商不成可向工程所在地法院诉讼解决，但乙方不得以发生纠纷未解决或在诉讼中为由拖延工期或要求延长停工期、停工、撤场或中止履行合同的约定，否则即视为乙方违约，甲方有权终止与乙方签订的全部合同或要求乙方履行合同约定，并由乙方承担因此给各方造成的全部损失，以及受损方为追索损失赔偿发生的全部费用。 2015年1月15日，峨眉温泉投资公司、中建二局及监理单位等召开会议，对样板房A、B、C、D、E栋主体工程进行验收，验收的《会议纪要》载明：主体工程结构成型质量较好，砼表面无蜂窝、麻面等缺陷；2.施工按照设计图纸进行并严格进行了各种规范及相关技术规程；3.各种原材料取量抽检均符合要求复试合格；4.主体工程砌体应严格按照要求留设拉筋，抹灰应在不同的墙面上设置钢丝网；5.各单位一致意见同意验收合格，并进行下一道工序。 2015年4月27日，乐山市住房和城乡规划建设局向峨眉温泉投资公司颁发了峨规建字第（2015）18号、19号、20号《建设工程规划许可证》，建设项目名称分别为：峨眉山天颐温泉度假小镇一期项目启动区、样板区、改扩建区。同日还颁发了峨规建字第（2015）12号《建设用地规划许可证》，证载用地项目名称为峨眉山天颐温泉度假小镇一期项目，用地性质为商服兼容住宅用地，用地面积为324762.08平方米。 审理过程中，经中建二局申请，本院委托四川中佳智胜建设管理咨询有限责任公司（原名称为四川金宇建设管理咨询有限责任公司）对案涉工程造价进行鉴定。四川中佳智胜建设管理咨询有限责任公司作出川中智鉴字[2018]02号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）第一部分（工程部分）。本部分送鉴金额为11853189.14元，主要包括A、B、C、D、E栋主体、主体签证、外装、安装、园林、A1和A2精装修、绿化等，确认鉴定金额为8362695.11元（其中安全文明施工费费率计算金额为162309.22元）；争议部分金额（主要争议为签证资料被告方认为签证资料上只有监理人员签字无建设单位人员签字）金额为527410.78元（其中安全文明施工费费率计算金额为18526.72元）。（二）第二部分（索赔部分）。本部分送鉴金额起诉状表述为7940077.00元，实际统计金额为7323053.17元。该部分主要包括：人工损失1205615.83元；材料损失795140.28元；机械损失745440.00元；解约（无法摊销部分）3159121.82元；专业分包1417735.24元。经查阅相关资料及文件，我公司对上述损失鉴定结论为：1.人工损失为179185.13元，该部分主要包括原告方工作人员工资等，虽然原告提供较为详细的资料证明其所发放的工资，但我公司认为原告方作为一个有经验的承包商，在其申报停工的9个月期间不应该在一个停工的项目上匹配较多的工作人员。另2016年5月至2017年4月期间该项目的保安工资176400.00元，因无书面材料证明，所以我公司对其不予认定。人工损失部分鉴定意见系我公司根据实际情况和常理对该部分损失金额进行合理的测算，并无实际依据，仅供法院参考使用。2.材料损失为746259.75元，该部分主要包括钢材、模板、木枋、水泥的损失，数量依据为监理人员签字认可资料。3.机械损失为446339.57元，该部分主要包括2015年6月至2015年10月期间机械闲置台班费用，其数量依据为监理人员签字认可资料，价格系参照《四川省建设工程工程量清单计价定额》-2009定额解释计算。4.解约（无法摊销部分）主要包括办公设备、广联达软件、宏业软件、活动板房（包括地面硬化、化粪池、CI设计、临水、临电）、家具采购、网络布线、绿化服务、电线电缆、五金、杂材及电费等，我公司认为除活动板房外，其余部分已包含在工程项目的其它相关费用内，不应单独计算。由于该项目的特殊情况，实际产生安全文明施工费（包括活动板房、地面硬化、化粪池、CI设计、临水、临电等）费用已远高于其“框架协议”规定的计算方式所计算出的金额180835.94元（含争议部分18526.72元）。我公司结合现场实际情况，测算该项目实际产生的安全文明施工费（包括活动板房、地面硬化、化粪池、CI设计、临水、临电等）为1635572.84元。另根据当事人双方签订的“框架协议”规定的计算方式所计算的安全文明施工费180835.94元与实际测算的安全文明施工费1635572.84元不得重复计算。5.专业分包损失为439738.98元，该部分包括防水、保温、水电、精装修、园林景观、外墙景观的损失，其数量依据为监理人员签字认可资料。上述损失共计3447096.27元。中建二局支付了鉴定费502504元。 另查明，峨眉温泉投资公司于2015年2月11日支付中建二局工程进度款200万元。2016年1月4日，中建二局致函峨眉温泉投资公司，要求峨眉温泉投资公司在收到函件后15个日天内支付剩余工程款，峨眉温泉投资公司至今未付。 以上事实，有《进场通知》、《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》、《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》、2015年1月15日对样板房A、B、C、D、E栋主体工程进行验收的《会议纪要》、峨规建字第（2015）18号、19号、20号《建设工程规划许可证》、峨规建字第（2015）12号《建设用地规划许可证》、川中智鉴字[2018]02号《工程造价鉴定意见书》、《收款收据》、《关于催告峨眉山温泉度假区投资有限公司支付拖欠我司工程款等相关问题的函》及图纸、签证资料、来往函件等证据证实。 本院认为，结合诉辩意见，归纳本案本诉及反诉的争议焦点为：（一）案涉合同的效力；（二）中建二局主张的工程价款及资金占用利息如何确定；(三)中建二局主张的停工、窝工损失如何认定和处理；（四）中建二局对案涉工程折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权；（五）峨眉温泉投资公司主张的损失如何认定和处理。 第一，关于案涉合同的效力问题。根据查明事实，中建二局在与峨眉温泉投资公司签订书面合同前，于2014年11月20日即接到峨眉温泉投资公司发出的《进场通知》进场就案涉样板房A、B、C、D、E栋主体工程进行施工，双方成立了事实上的建设工程施工合同关系。在施工过程中，双方又签订了两份书面合同，即《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》和《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》，两份合同落款时间均为2014年12月18日。结合双方当事人实际履行合同的情况、书面合同约定的工程规模及建设行政主管部门颁发的《建设用地规划许可证》载明的用地性质，案涉工程包括商服兼住宅用房，属于《中华人民共和国招投标法》及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的必须进行招投标的工程。在履行招投标程序确定中标单位之前，中建二局即已实际进场施工，并且签订了两份意向性的书面合同，存在未招先定等违反《中华人民共和国招投标法》禁止性规定的行为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，双方当事人签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》和《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架合同》及签订书面合同前事实上成立的建设工程施工合同，都应当认定为无效。 第二，关于中建二局主张的工程价款及资金占用利息如何确定的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，案涉建设工程施工合同虽为无效，但中建二局进场施工后，已完成样板房A、B、C、D、E栋主体工程，且在2015年1月15日经峨眉温泉投资公司、中建二局及监理单位等进行验收，故根据前述司法解释规定，中建二局可以要求峨眉温泉投资公司支付已完工的工程部分价款。对于工程价款的金额，按照四川中佳智胜建设管理咨询有限责任公司所作川中智鉴字[2018]02号《工程造价鉴定意见书》，包括两部分，一部分为8362695.11元，另外还有争议部分金额为527410.78元。对于争议部分，签证资料上虽无发包方签字确认，但有监理人员签字确认。在建设工程施工过程中，工程监理人员依据监理合同的约定以及监理规范实施的签字确认行为，应当认定对发包人具有约束力。因此，该争议部分工程价款527410.78元应当予以认定。因此，本院确定案涉工程价款总金额为8890105.89元，扣除峨眉温泉投资公司已经支付中建二局200万元工程进度款，尚应支付中建二局工程价款为6890105.89元。对于资金占用利息的问题，中建二局施工完成案涉样板房主体工程后，已于2015年1月15日经峨眉温泉投资公司验收合格，其后峨眉温泉投资公司仅于2015年2月11日支付中建二局工程进度款200万元，余款均未支付。2016年1月4日，中建二局致函峨眉温泉投资公司，要求峨眉温泉投资公司在收到函件后15日内支付欠付工程款，峨眉温泉投资公司未在催告期限内付款。故本院确定欠付工程价款利息以6890105.89元为基数，从2016年1月20日起至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 第三，关于中建二局主张的停工、窝工损失如何认定和处理的问题。按照四川中佳智胜建设管理咨询有限责任公司所作川中智鉴字[2018]02号《工程造价鉴定意见书》得出的鉴定结论，中建二局的损失包括停工期间人工损失、材料损失、专业分包损失等在内共计3447096.27元，但该款应当扣除工程价款当中已包括的安全文明施工费180835.94元，品迭后损失金额为3266260.33元。对于中建二局主张的保安工资部分，中建二局仅提交了其单方制作的工资表，峨眉温泉投资公司对其真实性、合法性均持有异议，且本院已经支持了中建二局主张的停工期间人工工资合理部分，故对中建二局主张的该部分损失，本院不予支持。鉴于中建二局作为专业的建设工程施工单位，在未履行招投标程序，也未取得正式施工图纸的情况下，即组织人员进场施工，导致案涉合同无效，其与峨眉温泉投资公司负有同等的过错。故对前述损失，本院确定由峨眉温泉投资公司与中建二局各承担50％，即由峨眉温泉投资公司承担1633130.17元，对中建二局主张的其余损失部分，本院不予支持。 第四，关于中建二局对案涉工程折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”根据前述法律规定，中建二局在峨眉温泉投资公司欠付的工程价款6890105.89元范围内，有权就其施工完成的案涉工程折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权。 第五，关于峨眉温泉投资公司主张的损失如何认定和处理的问题。峨眉温泉投资公司提起反诉请求判令中建二局赔偿其损失5647330元，其主要理由系认为中建二局违法擅自分包及擅自停工造成整个工程工期延缓，因此给峨眉温泉投资公司造成了损失。对此，本院认为，峨眉温泉投资公司作为建设方，在尚未取得《建设工程规划许可证》和《建设用地规划许可证》，也未依法履行招投标程序的情况下，将案涉工程交由中建二局进场施工，以致双方发生争议后，影响整个工程建设进度，应当自行承担相应责任。故对其此项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认峨眉山温泉度假区投资有限公司与中国建筑第二工程局有限公司于2014年12月18日签订的《峨眉山天颐温泉度假小镇建设项目工程建设合作框架协议》无效； 二、峨眉山温泉度假区投资有限公司于本判决生效后十五日内支付中国建筑第二工程局有限公司工程价款6890105.89元及资金利息（以6890105.89元为基数，从2016年1月20日起至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）； 三、峨眉山温泉度假区投资有限公司于本判决生效后十五日内支付中国建筑第二工程局有限公司停工、窝工损失共计1633130.17元； 四、中国建筑第二工程局有限公司在6890105.89元工程款范围内对案涉峨眉山天颐温泉度假小镇一期样板房工程折价或者拍卖的价款优先受偿； 五、驳回中国建筑第二工程局有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回峨眉山温泉度假区投资有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费142239元、保全费5000元，共计147239元，由中国建筑第二工程局有限公司负担70000元，峨眉山温泉度假区投资有限公司负担77239元。反诉案件受理费25665.66元，由峨眉山温泉度假区投资有限公司负担。鉴定费502504元，由中国建筑第二工程局有限公司负担200000元，峨眉山温泉度假区投资有限公司负担302504元（此款由峨眉山温泉度假区投资有限公司在履行本判决时一并支付中国建筑第二工程局有限公司）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  张开运 审判员  唐海珍 审判员  李 春 二〇一八年八月六日 书记员  毛荧月