广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5203民初154号原告：江焕伟，男，1992年12月19日出生，汉族，住揭阳市揭东区。委托诉讼代理人：马志伟、周可爱，广东中穗律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：揭阳市东山区站前大道中段金叶大厦一、二层。负责人：蒋超，经理。委托诉讼代理人：刘少彬、石翀，广东晨辉律师事务所律师。被告：曾根仔，男，1971年11月19日出生，汉族，住江西省抚州市南丰县。原告江焕伟与被告曾根仔、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马志伟、被告保险公司委托诉讼代理人石翀到庭参加诉讼，被告曾根仔经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江焕伟向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在保险责任限额内赔偿原告损失共计183173.56元，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。2.被告曾根仔对被告保险公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任。3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年8月27日13时许，曾根仔驾驶粤Ｖ×××××号轿车，沿G206国道由炮台北往曲溪大圆方向行驶，行至曲溪街道××村路段时进入右侧非机动车道并靠路旁停车，开车门下车时，与同向行驶由原告驾驶的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。交警部门认定曾根仔承担事故全部责任。事故发生后，原告被送往揭东区人民医院住院治疗64天，出院医嘱：继续对症支持治疗并休息3个月，加强营养，住院期间陪护2人。2017年12月2日，广东榕江法医临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，评定原告：1.构成十级伤残。2.出院后继续治疗费用3000元。3.康复费1500元。4.护理期65天，配备护理人员2名。粤Ｖ×××××号小型轿车所有人和被保险人是曾根仔，该车在保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。两被告应承担赔偿责任。原告的损失为医疗费32411元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费6500元、营养费1500元、康复费1500元、护理费78888元/年÷365×（65×2+30）天=34581.04元、误工费37684.3元/年÷365×155天=16002.92元、残疾赔偿金37684.3元/年×20年×10%=75386.6元、鉴定费2810元、精神损害抚慰金8000元、交通费1500元，共183173.56元。原告提供如下证据证明自己的主张：1.道路交通事故认定书，证明车辆所有人为曾根仔，事故经过及责任承担。2.原告身份证、曾根仔驾驶证、行驶证，证明原、被告身份情况，曾根仔是肇事车辆的驾驶员、车主。3.保险单，证明保险公司是肇事车辆的承保公司，事故发生在保险期内。4.诊断证明书、病历资料、用药清单，证明原告因本次事故受伤治疗的情况。5.医疗费票据，证明原告花去的医疗费。6.司法鉴定意见书，证明事故造成原告伤残等级等情况。7.鉴定费发票，证明支出鉴定费2810元。8.户口本，证明原告属城镇居民。9.道路交通事故车（物）损失价格鉴定书、价格鉴定表、交警大队扣押车辆审批表，证明原告因本次事故所受的财产损失。10.营业执照、价格评估机构资质登记证书、价格鉴证书执业资格证，证明该揭阳市创大价格事务所有限公司及价格鉴定师的资质。被告曾根仔没有答辩，也没有提供证据。被告保险公司辩称，一、答辩人对原告在本次事故中所受到的损害深表同情与慰问，但答辩人只能依法依约按合同对原告合理、合法、合约的损失承担保险赔偿责任。二、对粤Ｖ×××××号轿车车主及驾驶人在事故发生后是否已向原告支付相关赔偿款，请法院依法查清后予以核减。答辩人已垫付15786.99元医疗费，应予以抵扣。三、原告诉请的医疗费不合理，首先，答辩人对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任。其次，原告未出示完整病历及用药清单，无法确定医药费是否是治疗本次事故的伤情，请法院予以审查核减。四、住院伙食补助费多计一天。五、后续治疗费、康复费过高，应待实际发生后再另行主张。六、营养费，医疗机构未出具具体意见，鉴定意见评定过高。七、护理费，鉴定机构意见不客观，且护理费在医疗费中已有支付，属重复请求，应予驳回。如可支持，应按实际住院天数，每天家属1人护理，按原告户籍性质居民人均纯收入计算。八、精神损害抚慰金以3000元为合理额度。九、误工费，原告未提供因误工而减少收入的合法证据，应驳回原告误工费诉请。如可支持，应按原告户籍性质居民纯收入计算，误工期限按住院时间计算，最多计算至定残日前一天。十、交通费无证据，应予驳回。十一、答辩人不承担诉讼费、鉴定费。请法院驳回原告不合理不合法的请求。保险公司提供如下证据证明自己的主张：1.转账清单，证明保险公司垫付15786.99元。2.司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告住院时间只有64天，住院伙食补助费只能按64天计算。保险公司对原告提供的证据质证如下：证据1、2、8无异议。证据3、4、5、7真实性无异议，关联性有异议，保险公司不承担非医保用药、诉讼费、鉴定费。证据6真实性无异议，关联性有异议，伤残十级无异议，但后续治疗费、康复费应待实际发生后另行主张；护理期限、人数、营养期、营养费都是建议，不是必然发生的，原告没有证据证明其护理及营养支出，护理费只能以住院天数按1人护理，按原告的家庭纯收入计算；营养费没有依据；误工时间只能以住院期间按户籍人均收入计算，最长只能计算到定残日前一天。证据9，交警大队扣押车辆审批表与本案无关，鉴定书、鉴定表三性有异议，没有当事人签名，不具合法性，如原告车辆实在受损，应与保险公司协商进行勘验、维修，并以维修发票为准。证据10由法院依法认定。原告对保险公司提供的证据质证如下：证据1无异议。证据2，鉴定费发票关联性不予确认，该鉴定是被告要求重新鉴定，费用应由被告承担，重新鉴定的结论与原告出具的鉴定结论一致；原告住院是2017年8月27日至同年10月30日，应是65天，其他无异议。根据原、被告举证、质证、法庭调查和辩论，本院对本案证据审查如下：原告证据1、2、8，被告没有异议，可予确认。证据3至7被告对其真实性无异议，可作为认定本案事实的依据。证据9、10，可证明原告因本次事故造成财产损失1005元。保险公司证据，原告对其真实性无异议，可予确认。本院经审理认定事实如下：2017年8月27日13时许，曾根仔驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车，沿G206国道由炮台北往曲溪大圆方向行驶，行至曲溪街道××村路段时进入右侧非机动车道并靠路旁停车，开车门下车时，与同向行驶由原告驾驶的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队认定曾根仔承担事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往揭阳市揭东区人民医院住院治疗64天，经诊断，原告的伤情为：1.左侧眼眶内侧壁骨折。2.头皮血肿。3.左第2-7肋骨骨折。4.多处软组织挫裂伤。用去医疗费48197元，其中保险公司支付15786元。出院医嘱：继续对症支持治疗并休息3个月，同时加强营养；住院期间陪护2人；门诊不适随诊。广东榕江法医临床司法鉴定所接受原告的委托，于2017年12月2日作出粤榕江司鉴所[2017]临鉴字05365号《鉴定意见书》，评定原告：1.本次外伤构成十级伤残。2.建议给予出院后继续治疗费用3000元（建议给予院外继续治疗2个月，每月费用1500元）。3.康复费1500元。4.护理期为65天，建议配备护理人员2名。5.营养期为60天，建议给予营养费1200元。6.误工期限为120天。原告支付鉴定费2810元（其中伤残等级鉴定费为800元）。2017年8月30日，揭阳市创大价格事务所有限公司评定粤Ｖ×××××号二轮摩托车总损失为1005元。原告属城镇户口。粤Ｖ×××××号小型轿车登记所有人是曾根仔，该车在保险公司投保交强险、商业三者险（责任限额为100万元，含不计免赔险），事故发生在保险期间。2018年2月22日，保险公司对原告提供的广东榕江法医临床司法鉴定所所作的鉴定结论有异议，认为揭东区人民医院住院病历载明2017年8月27日“肋骨CT三维重建示：1.左侧第2-6肋骨骨折（其中左第2-3肋为不完全性骨折）”，2017年9月1日“修正诊断：1.左第2-6肋骨骨折”，不满足十级伤残要求，2017年9月25日CT检查才有“左第2-7肋骨骨折”，该“左第2-7肋骨骨折”是事故发生后在住院期间原告因自身原因导致的非事故损伤，不能作为交通事故损伤鉴定依据，向本院申请重新鉴定。经审查，保险公司的申请符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，本院予以准许。广东正理法医临床司法鉴定所接受本院的委托，于2018年4月23日作出正理司鉴所[2018]临鉴字第129号《法医临床司法鉴定意见书》，评定2017年8月27日原告因交通事故受伤构成十级伤残。保险公司支付鉴定费1630元。本院认为，交警部门认定曾根仔负事故全部责任，当事人均没有异议，本院予以确认。曾根仔作为侵权人，保险公司作为粤Ｖ×××××号小型轿车的交强险、商业三者险承保人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因本案交通事故所造成的损失应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险责任限额内按责赔偿，仍有不足的，由曾根仔依法予以赔偿。对于原告的损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定予以确定。医疗费,凭据确认为48197元，保险公司未能举证证明原告哪部分用药不合理，其不承担非医保用药部分赔偿责任的理由不成立，本院不予采信。住院病历记载原告住院64天，根据《解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费为6400元。粤榕江司鉴所[2017]临鉴字05365号《鉴定意见书》认定原告住院天数65天有误，应予纠正。后续治疗费，参照鉴定意见，建议给予院外继续治疗2个月，每月费用1500元，至庭审时，已过2个月，应根据实际发生的医疗费确定，原告未能提供相应证据，不予支持。营养费、康复费参照鉴定机构的意见分别确定为1200元、1500元。残疾赔偿金符合《解释》第二十五条的规定，予以支持，为75368.6元。误工费，根据《解释》第二十条的规定，误工时间根据医疗机构的意见，并计算至第一次定残日前一天共97天，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照城镇居民人均可支配收入计算，为37684.3元/年÷365×97天=10014.73元。护理费，根据《解释》第二十一条的规定，参照鉴定机构的意见，以住院期间，每天按2人，并按其他服务业在岗职工年平均工资78888元计，为78888元/年÷365×64天×2=27664.83元。鉴定费，保险公司申请重新鉴定，鉴定意见与原鉴定意见一致，故原告支付的鉴定费用应由保险公司承担，凭据确认为2810元，保险公司支付的鉴定费用由其自行负担。交通费，原告虽未能提供相应票据，但其及其必要的陪护人员因就医确实需要发生交通费，酌情支持1500元。精神损害抚慰金，综合考虑双方当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本院所在地平均生活水平，酌定为5000元。财产损失费1005元。原告的总损失为180660.16元。原告交强险限额下的医疗费损失是医疗费、住院伙食补助费、营养费，共55797元，超出限额45797元；原告交强险限额下的伤残损失是交通费、残疾赔偿金、护理费、康复费、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金，共123858.16元，超出限额13858.16元。原告交强险限额下的财产损失是1005元，没有超出限额。原告交强险责任限额内的损失是121005元，该款由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。原告超过交强险责任限额部分的损失是59655.16元，该款没有超出商业三者险责任限额，保险公司应予赔偿，抵除保险公司已支付的15786元，保险公司尚应在商业三者险责任限额内赔偿原告43869.16元。关于诉讼费的负担是根据《诉讼费用交纳办法》及当事人在案件中胜、败诉的具体情况决定的，保险公司认为其无须承担诉讼费用的理由不成立，本院不予采信。原告请求不合理部分，本院予以驳回。被告曾根仔经传票传唤没有到庭，视为其自动放弃抗辩和质证的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起5日内在交强险责任限额内赔偿原告江焕伟121005元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起5日内在商业三者险责任限额内赔偿原告江焕伟43869.16元。三、驳回原告江焕伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1981元，由原告江焕伟负担182元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1799元。被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起5日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。代理审判员  吴甜菊二〇一八年八月二十日书 记 员  杨思丽附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。