重庆市第五中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018)渝05民终3583号 上诉人（原审被告）：重庆金河湾房地产咨询有限公司，住所地重庆市永川区。 法定代表人：周雄，总经理。 委托诉讼代理人：皮运汤，重庆新源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：何正芳，女，1979年6月4日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：吴俊龙，男，1990年11月26日出生，汉族，何正芳继子，住重庆市永川区。 上诉人重庆金河湾房地产咨询有限公司（以下简称金河湾咨询公司）因与被上诉何正芳服务合同一案，不服重庆市永川区人民法院(2017)渝0118民初8553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金河公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回何正芳诉讼请求；2.一二审诉讼费由何正芳承担。事实及理由：金河湾咨询公司已按何正芳要求将团购服务费交给重庆宣怡实业有限公司（以下简称宣怡实业公司），该司出具收据，确认收到何正芳预交款10万元以及购房楼号，足以证明何正芳与开发商达成“购房意向房源交易”，金河湾咨询公司已履行《团购服务协议书》约定义务，并未违约。 何正芳答辩称：《团购服务协议书》约定何正芳不愿参加团购活动或参加团购活动后未能与开发商签署房屋认购书，金河湾咨询公司应当无息退还团购服务费。何正芳向金河湾咨询公司交付的10万元系参加团购活动费用，在何正芳与宣怡实业公司正式签订购房合同时才换作购房收据。宣怡实业公司至今未取得预售许可证，也没有与何正芳签订任何有效的书面认购协议。仅凭宣怡实业公司出具的收据，不能证明何正芳与宣怡实业公司达成购房合意。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 何正芳向一审法院起诉请求1.由金河湾咨询公司退还何正芳团购活动服务费100000元、支付何正芳违约金10000元和2015年12月11日至2017年10月23日的利息2500元，合计112500元；2.本案诉讼费用由金河湾咨询公司负担。 一审法院认定如下事实：2015年12月11日，金河湾咨询公司与何正芳签订《团购服务协议书》，约定：“一、团购活动内容。金河湾咨询公司提供团购服务的介绍并且何正芳已了解到金河湾咨询公司组织的团购服务活动内容，自愿加入并且参与金河湾咨询公司组织的团购服务活动平台，享受以团购优惠的价格向开发商（城南中央广场项目）购买房屋的团购优惠待遇。二、团购活动服务费。何正芳自愿加入金河湾咨询公司组织的上述团购服务活动，并同意向金河湾咨询公司缴纳100000元团购活动服务费，获得不高于3300元/㎡购房的权利，详细服务活动内容及方案详见现场活动公示资料或者协议。何正芳缴纳的团购费用，开盘时换成购房收据。三、团购活动服务费的支付及返还。1.何正芳应予本协议签署的当日向金河湾公司支付清团购活动服务费，何正芳延迟缴纳团购服务费，在何正芳付清团购服务费之前，何正芳不享有本团购的资格和价格的权利。2.金河湾咨询公司的退款义务。何正芳不愿再参加团购购房活动，或何正芳参与金河湾咨询公司组织的团购活动后，如未能通过团购活动与开发商达成购房意向房源交易的（以签署《以签署购房认购书》、《房源确认单》等类似协议为判断标准，以下统称《购房认购书》），金河湾咨询公司应当无息退还团购活动服务费。何正芳有权持服务费收款依据及服务协议书，按以下流程办理退款手续，何正芳在申请退款并提供退款依据十五个工作日内，金河湾咨询公司将团购活动服务费退还至何正芳。四、双方的权利义务。1.何正芳认可金河湾咨询公司组织的团购服务活动，于本协议签署前已充分了解和认可服务活动的优惠政策，同时可享受开盘后不高于3300元/平方米购房的团购优惠政策，并自愿参加。何正芳自主决定活动参与及房屋认购事宜，并独立承担法律责任，团购活动服务费由金河湾咨询公司收取，在项目开盘后团购服务费可更换为房款收据。2.金河湾咨询公司应当提供团购活动所涉及的楼盘房源的基本信息，并应对其真实性负责。何正芳意向房源的具体信息，最终应以房屋预售时开发商公布的正式预售数据或开发商与乙方签署的《房屋认购书》和类似的协议为准。……五、活动有效期。2015年12月11日至2016年8月31日。活动有效期届满，此次团购活动优惠购房方案将终止，如何正芳超期仍未选定房源的，将不再享有以本次团购活动的优惠价格进行购房的资格和权利；若参加本次团购的客户在2016年3月31日前不能顺利与开发商签订《房屋认购书》，则金河湾咨询公司在约定最迟签约日期后15个工作日内全额将团购服务费退还给何正芳，同时金河湾咨询公司按何正芳交纳团购费总额的10%作为违约金，额外支付给何正芳。六、其他约定。1.特别说明。……（4）何正芳形成书面文字委托金河湾咨询公司在意向购房项目锁定意向房源……”。 2015年12月11日，何正芳向金河湾咨询公司支付城南中央广场团购服务费100000元。当日，何正芳出具《委托书》，载明：“本人何正芳，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，通过金河湾咨询公司团购服务平台与宣怡实业公司开发的城南中央广场项目达成的销售之前的团购优惠政策已经详细了解并有以下意向：1.享有缴100000元团购活动服务费享有开盘后住宅物业的客户可享受不高于3300元/平方米购房的团购优惠政策，团购服务费可换房款收据。2.通过本次团购服务平台在城南中央广场确定意向房源具体信息为2栋7层G户型（建筑面积约85.38）”。 2015年12月11日，周雄向宣怡实业公司的银行账户转账95000元。宣怡实业公司向周雄出具《重庆宣怡实业有限公司房屋销售专用收据》。《重庆宣怡实业有限公司房屋销售专用收据》载明：付款方名称为何正芳，销售房屋楼号为2-7-G，建筑面积85.39平方米，单价3000元/平方米，金额为100000元。 2016年4月23日，宣怡实业公司与金河湾咨询公司签订《重庆宣怡实业有限公司南方怡苑项目营销代理合同》，约定：“宣怡实业公司委托金河湾咨询公司代理宣怡实业公司对其所开发的重庆‘南方怡苑’（推广案名为城南中央广场）项目之销售和策划事宜。一、代理范围、服务内容及义务。1.代理工作范围：负责宣怡实业公司开发的重庆市永川区‘南方怡苑’（推广案名为城南中央广场）项目的策划及销售工作，包括但不限于市场调查分析、营销策划及广告平面设计、销售执行、促销与推广组织以及售中服务。2.委托物业标的：宣怡实业公司开发的重庆市永川区‘南方怡苑’（暂定名）项目住宅物业，总建筑面积约58205平方米，含还产面积。3.委托方式：销售代理及商业招商运营，即在项目委托合同生效期间，宣怡实业公司不能将上述项目的策划及销售委托给第三方包括其他代理公司（不包括金河湾咨询公司合作的公司）、中介机构和个人，由金河湾咨询公司进行全程策划及销售。4.后续代理：宣怡实业公司后续的开发项目，在同等条件下，销售代理权优先考虑金河湾咨询公司。5.接盘时间：本合同签订后5日内双方办理物业交接手续，金河湾实业公司进驻项目现场（现有销售中心），履行营销代理职责。6.售中服务主要是接待、咨询、认购，同时在网签合同、办理个贷、抵押、产权等房屋销售手续的配合、联络及交房配合工作等。……二、代理期限。1.签订本合同之日起生效，至委托销售的房屋达到90%（不含车位）；若金河湾咨询公司提前完成整体销售任务，金河湾咨询公司办理阶段性交接手续，可全员退场；宣怡实业公司在交房期间，金河湾咨询公司有责任及义务提供配合性工作……”。 同时查明，由于城南中央广场项目停工，何正芳至今未与开发商签订房屋认购合同。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，何正芳与金河湾咨询公司签订的《团购服务协议书》系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应当按照《团购服务协议书》约定履行。由于何正芳没有与开发商签订《房屋认购书》,故金河湾咨询公司应依照合同约定将团购活动服务费退还给何正芳，并按何正芳交纳的团购费总额的10%向何正芳支付违约金10000元。因为《团购服务协议书》约定“无息退还团购活动服务费”，所以何正芳要求金河湾咨询公司支付利息于法无据，一审法院不予支持。 综上所述，何正芳要求金河湾咨询公司退还团购活动服务费并支付违约金的理由成立，一审法院予以支持。何正芳要求金河湾咨询公司支付利息的理由不能成立，一审法院不予支持。因宣怡实业公司不是《团购服务协议书》的合同当事人，金河湾咨询公司辩称应由宣怡实业公司退还团购活动服务费的理由不能成立，一审法院不予采纳。 一审法院判决：1.金河湾咨询公司于原审判决生效后五日内退还何正芳团购活动服务费100000元，并支付何正芳违约金10000元，合计110000元；2.驳回何正芳的其他诉讼请求。案件受理费2550元，由金河湾咨询公司负担。 本院二审中，双方均未提交新证据。 本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，何正芳与金河湾咨询公司签订的《团购服务协议书》意思表示真实，且不违反法律法规的强制性规定，属合法有效。 《团购服务协议书》约定何正芳不愿再参加团购购房活动，或何正芳参与团购活动后，未能通过团购活动与开发商达成购房意向房源交易的（以签署《购房认购书》《房源确认单》等类似协议为判断标准），金河湾咨询公司应当无息退还团购活动服务费。本案中，何正芳出具的《委托书》或宣怡实业公司出具的房屋销售专用收据，均是单方意思表示，特别是房屋销售专用收据，仅能证明宣怡实业公司收到款项，何正芳并不持有该收据原件，仅凭收据尚不足以证明何正芳与宣怡实业公司就认购房源达成合意。现无证据证明何正芳与宣怡实业公司签订了《购房认购书》《房源确认单》或类似协议。加之，宣怡实业公司开发的项目已停工，何正芳不愿再参加团购购房活动。《团购服务协议书》约定的退款条件已成就，何正芳要求金河湾咨询公司退还团购活动服务费理由成立。 《团购服务协议书》约定何正芳在2016年3月31日前不能顺利与开发商签订《房屋认购书》，金河湾咨询公司在约定最迟签约日期后15个工作日内全额将团购费退还何正芳，并按团购费总额10%作为违约金支付给何正芳。何正芳与开发商未能签订《房屋认购书》，金河湾咨询公司应当退还团购服务费并承担支付违约金的责任。 综上所述，金河湾咨询公司的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费维持不变。二审案件受理费2550元，由上诉人重庆金河湾房地产咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈秀良 审判员  王丽丹 审判员  吴宝山 二〇一八年八月三十日 书记员  李 娜