广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初5705号原告（反诉被告）：袁华敏，女，汉族，1981年3月15日出生，身份证住址贵州省龙里县。委托代理人：赵胤，广东中大圣律师事务所律师。被告(反诉原告)：广州速成餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区机场路**盛美大厦******。法定代表人：何明月。委托代理人：汪旭东，广东广信君达律师事务所律师。原告袁华敏（反诉被告）与被告广州速成餐饮管理有限公司（反诉原告，以下简称速成公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告袁华敏及其委托诉讼代理人赵胤，被告速成公司的委托代理人汪旭东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告袁华敏诉称：2017年8月25日双方签订代理合作协议书，约定：由原告代理贵州省范围内的被告产品“披头士”项目，合同签订后原告依照约定支付了相关费用，但合同签订后，被告一直未依照合同约定履行合约，双方合同约定原告享有终身代理权，且被告应当给乙方开办2家分店，并提供技术培训。合同签订后，原告交付了合同款401201元。但合同签订后，被告一直未依照协议内容，未给原告发送相关货物及开办分店且无提供任何服务，为此原告认为，原告履行合同的目的无法实现故要求解除合同并要求被告退款。故诉至法院，请求判令：1、解除双方签订的《代理合作协议书》；2、被告退回已收取原告的401201元款项；3、被告承担本案的诉讼费用。被告速成公司辩称：我方答辩意见与反诉请求及理由相同，原告是违约方，原告不享有解约权，请求法院驳回原告的诉请。速成公司提出反诉请求：1、袁华敏立即支付10万元及违约金15万元给速成公司；2、本案的全部诉讼费用均由袁华敏负担。事实与理由：袁华敏2017年8月25日与速成公司签署了《代理合作协议书》。签约后，速成公司为袁华敏进行了专业培训并提供了“豪华店”所需的生产设施设备，其店铺投入了实体经营，多次反映运营状况良好。之后袁华敏向速成公司采购物料，速成公司向袁华敏配送物料但袁华敏拒收，该物料在当地配送站滞留了很长时间，速成公司多次催其领取，但袁华敏拒不前往领取，后物流公司无奈将物料运回广州。速成公司再次联系袁华敏，袁华敏表示其已经关店不再经营“披头士”品牌所以不需要该等物料。《代理合作协议书》合法有效，袁华敏拒不支付10万元代理费及要求解除合同等行为已构成违约，应支付15万元违约金。原告袁华敏对被告速成公司的反诉请求辩称：我方不同意被告的反诉请求。理由：1、因为是要被告给原告开展两家店才支付10万元，但现在没有原告认可的两家店，故没有基础事实；2、支付违约金没有事实依据，涉案合同是格式合同。各方当事人围绕各自的诉讼请求提交证据，法庭组织双方进行了质证及辩论，本院对本案事实认定如下：2017年8月25日，袁华敏（乙方）与速成公司（甲方）签订《代理合作协议书》，约定：第一条总则2、乙方向甲方交纳全部代理费用后，即取得本协议约定区域范围内的代理经营资格。3、乙方自觉维护总部利益，服从甲方的统一规划和管理，切实强化店铺的建设与管理，业务上接受甲方的督察和指导，对内实现自主经营、独立核算。第二条代理经营区域、经营地址、代理经营期限的确定1、乙方代理经营地域范围是贵州省。2、乙方经营地址是贵州省。3、经双方协商乙方代理经营期限：2017年8月25日至2020年8月24日止。第三条代理费用使用范围及支付方式1、甲方持有商号、商标、企业标识的使用费；2、甲方系统的专业技术工艺、营销培训费；3、甲方系统的经营管理制度的使用费；4、甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费用；5、甲方提供的系统专业生产设备及其配件。6、乙方签约时一次性支付甲方贵州省代理费用（含品牌使用、技术培训、生产设备等）人民币五十万元（500000.00），合计人民币伍拾万元整（500000.00），经甲乙双方的正式确认，签约学习培训后，此代理费不予退还。第四条双方的权利与义务甲方的义务1、提供本协议的指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给己方使用。3、为乙方培训2名技术人员。5、甲方不得在乙方代理区域内发展代理商。乙方的权利与收益4、获得甲方提供的“豪华店”专业生产设备及其配件。（附件一）5、乙方有权在代理区域内自主开发代理商、自行开设多家直营店。6、乙方辖区，乙方自主发展代理商（单店）由乙方收取所有费用。7、乙方辖区，甲方协助开发代理商（单店）享受合同金额的30%返利。第五条物流配送1、甲方在本协议签订后，向乙方免费提供开业所需设备、赠品、宣传产品。（附件1设备及赠品清单）（提供的清单及其他资料需要对方签字确认）2、乙方设备和相关配置发送在培训结束后进行，甲方在收到乙方的书面发货通知后在3个工作日内办理代办托运，运费由乙方承担。第七条违约责任1、在本协议履行过程中，乙方违反本协议条款约定，给甲方造成损失的，应按协议约定的投资款总金额的30%向甲方赔偿违约金。2、在协议履行过程中，乙方未向甲方支付或拖延支付代理费或其他货款的，应向甲方承担所拖欠款项每日1%的违约金。第八条合同的解除和终止1、本合同履行期间，甲乙双方都同意提前终止合同，并达成一致书面协议，本合同方可依双方重新拟定后的协议提前终止。如合同有效期内，其中一方强行无理要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额30%的违约金。第九条争议的解决方法1、本协议所有条款中所涉及的金额为乙方实际付款金额。双方未尽事宜由双方协商解决，另外议定的协议补充条款经双方签订后作为本协议的附件，被视为与本协议具有同等法律效力。4、本协议履行过程中如发生纠纷：应通过甲乙双方协商解决，协商未果应由甲方住所地人民法院管辖。补充条款1、乙方先行向甲方支付30万元整，余下20万在9月份由甲方为乙方发展2家分店，再由乙方付给甲方10万元整，余下10万元由甲方返给乙方的提成里扣除直至达到10万元整。2、乙方终身享有代理权，提成不变，且不再向甲方交纳任何费用。2017年8月26号袁华敏与速成公司签订了披头士（形象店）设备配置清单（附件一），其中包括投资级别设备配置：1.5米保温展示柜、双层烘包机、双层烤箱、豪华电炸炉、电扒炉、25kg制冰机等44样投资级别设备配置，披头士（形象店）设备配置清单（附件一）上盖有速成公司的合同专用章及袁华敏签名。2017年9月2日，案外人杨发鸿与速成公司签订了披头士（形象店）设备配置清单（附件一），其中的投资级别设备配置与2017年8月26号袁华敏与速成公司签订了披头士（形象店）设备配置清单（附件一）中的投资级别设备配置一样，发货信息上显示赠送12寸烤盘4个，投资金额为500000元+101201元，已收金额为300000元+101201元，披头士（形象店）设备配置清单（附件一）上盖有速成公司的合同专用章及杨发鸿签名。同日，案外人杨发鸿与速成公司签订广州速成国际物料单附件二披头士，案外人杨发鸿从速成公司处确认进货商品名称为：JJ-青柠果露、KED-金桔柠檬汁、KED-柠檬汁、柳橙汁、香蕉果泥、水蜜桃果泥等共计87样商品，应收金额129280元，报销住宿费2276元，车费502元，合计报销2778元，省代理8折后实收金额101201元，备注：此材料清单签字确认之后不可更改，该物料单上配货人处盖有速成公司合同专用章，客户确认出有杨发鸿签名。经袁华敏当庭确认案外人杨发鸿为其前夫。速成公司提交了一份客户信息一览表，其中显示学习时间8月26日，客户名称袁华敏，投资店型披形，投资金额50万，培训老师黎卓明，住宿维也纳，拟证明速成公司对袁华敏已进行培训的事实，袁华敏以非本人签名为由，对其三性不予确认。袁华敏另提交了由速成公司开具的收据两张，均盖有速成公司的财务专用章，金额分别为300000元及101201元，拟证明速成公司已收取代理费300000元及材料费101201元。速成公司确认收到袁华敏交纳的代理费300000元，附件二材料费101201元。速成公司提交了五张北京鹏宇货物运输有限公司（承运协议）的发货物流单（均为复印件），拟证明速成公司已为袁华敏交付物料但袁华敏拒收的事实。物流单上记载;餐饮用品共计90件，收货方式为自提，结算方式为到付，发站：北京，到站：龙里，收货人为袁华敏，拟证明在9月16日到9月28日期间袁华敏已收到代理协议项下的生产设施设备的事实。速成公司提交了一张贵州专线货物托运单及收据（均为复印件），开单日期：2018年4月7日，发货人：鹏宇，收货人：袁华敏，货物名称：食品，件数：9件，托运单上记载：此单4月11号已通知收货人，收货人拒收，联系发货人说返回广州，返回日期2018年4月19日。收据上日期为2018年4月25日，记载：4月7日发贵州龙里袁华敏9件货，已返回。来回往返运费630元，今已带回库房，货到后客户原因拒收，导致返回往返运费630元，由广速公司协调客户承担。速成公司已向袁华敏发送披头士（形象店）设备配置清单（附件一）上的投资级别设备配置，袁华敏确认收到上述货物，但速成公司并未按时发送附件二的产品。2018年3月28日，袁华敏向速成公司发送《催告函》，告知速成公司在收到函件后立即向袁华敏配送附件一附件二中的全部货品以及提供其发展2家分店所需要的全部资料，若速成公司在收到此催收函5日内没有提供上述全部产品及服务内容的，则视为速成公司根本违约，此函即同时视为解除《代理合作协议书》的通知函。邮件详情单显示该函件为他人签收。2017年5月11日，甲方广州速成餐饮管理有限公司与乙方谢日贵签订《合作协议书》（复印件），约定甲方授权乙方在贵州省城区使用“披头士”项目的企业标识从事甲方提供的经营服务。2017年8月20日，甲方广州速成餐饮管理有限公司与乙方程名敏签订《合作协议书》（复印件），约定甲方授权乙方在贵州省××市使用“披头士”项目的企业标识从事甲方提供的经营服务。2017年8月21日，甲方广州速成餐饮管理有限公司与乙方文艺签订《合作协议书》（复印件），约定甲方授权乙方在贵州省使用“披头士”项目的企业标识从事甲方提供的经营服务。速成公司提交上述三人的合作协议书以及谢日贵、文艺、刘娜三人的营业执照，拟证明速成公司已为袁华敏发展了两家门店的事实。另查：第21796426号“披头士”商标注册人为北京速成国际资产管理有限公司，核定使用范围为第43类，包括住所代理（旅馆、供膳寄宿处）、咖啡馆、餐厅、流动饮食供应等，注册日期自2017年12月21日至2027年12月20日。2017年12月21日，北京速成国际资产管理有限公司出具《授权书》，记载授权速成公司在广东省广州市白云区机场路2531号盛美大厦1208室使用“披头士”商标，授权期限为2017年12月21日至2027年12月20日。速成公司为有限责任公司，成立日期为2016年10月20日，注册资本为500万元，经营范围为预包装食品批发；乳制品批发；非酒精饮料、茶叶批发；糕点、面包零售；乳制品零售；企业管理服务；企业管理咨询服务等。以上事实，有《代理合作协议书》《催告函》、营业执照、《合作协议书》、物流单、收据、《授权书》及当事人的陈述等证据证明。本院认为：根据当事人的诉辩及双方当事人所举证证据，本案存在以下争议焦点：一、涉案合同的性质；二、速成公司是否为袁华敏开设分店；三、涉案合同的解除；四、速成公司收取的代理费及材料费是否应退还。一、关于涉案合同的性质。综合涉案《代理合作协议书》的约定内容及代理商授权书分析：1、双方合作方式为袁华敏向速成公司交纳全部代理费用后，即取得本协议约定区域范围内的代理经营资格，袁华敏在业务上接受速成公司的监督和指导；2、乙方袁华敏约定向甲方速成公司给付的代理费用中的使用范围包括甲方速成公司持有商号、商标、企业标识的使用费以及甲方速成公司系统的经营管理制度的使用费。涉案《代理合作协议书》符合《商业特许经营管理条例》第三条“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”的规定。因此，涉案《代理合作协议书》属特许经营合同。速成公司是否为袁华敏开设分店。综合涉案合同《代理合作协议书》中补充条款的约定，速成公司应依约定为袁华敏发展2家分店。关于分店的定义，通常情况下是指主店之外下设同类的店，扩大店的数量规模，它们在经济上有附属关系，在管理是有一定的隶属关系，在品牌和产品上有授权关系。根据一般公众对于分店的认知，速成公司应以袁华敏的名义为其发展2家分店或发展与袁华敏存在关系的2家分店。速成公司提供了文艺、谢日贵、刘娜三人的营业执照以及谢日贵、程名敏、文艺三人的合作协议书，由于速成公司未提供刘娜的合作协议书以及程名敏的营业执照，故无法认定速成公司与刘娜、程名敏的店铺存在关系。但三份合作协议书的签订时间均在2017年8月25日之前，无法认定速成公司是在与袁华敏签订合同后，帮助袁华敏开设的分店。另，《代理合作协议书》中约定甲方不得在乙方代理区域内发展代理商以及乙方辖区内甲方协助开发代理商（单店）享受合同金额的30%返利，速成公司未提供证据证明其在文艺、谢日贵开店后曾向袁华敏分发返利，亦未提供证据证明文艺、谢日贵的店铺与袁华敏存在关系，且速成公司是以代理的方式与文艺、谢日贵二人签订的合作协议书，故速成公司称上述店铺是帮助袁华敏发展的2家分店依据不足，本院不予认可。三、涉案合同的解除。涉案《代理合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，依法有效。本案中，双方自2017年8月25日签订涉案合同后，合同期限3年，速成公司于在9月16日到9月28日期间向袁华敏发送了部分产品，其后双方产生争议，无法协商一致。2018年3月28日，袁华敏向速成公司发送《催告函》，告知速成公司收到本催告函5日提供《催告函》内的服务与货物，否则视为解除《代理合作协议书》的通知函。现合同虽未到期，由于速成公司未履行其帮助袁华敏发展2家分店的义务，亦未在5日提供相应的货物，故对于袁华敏要求解除涉案《代理合作协议书》的请求，本院予以支持。由于速成公司存在违约行为，故对于速成公司要求袁华敏立即支付10万元及违约金15万元于法无据，本院不予支持，予以驳回。四、代理费及材料费是否应退还。速成公司当庭确认收取袁华敏30万元代理费以及101201元代理费，袁华敏亦当庭确认曾接受速成公司的开店培训、接收披头士（形象店）设备配置清单（附件一）中的设施设备并开设披萨店。2018年3月28日，袁华敏向速成公司发送《催告函》，告知速成公司收到本催告函5日提供附件一、附件二的全部货物，否则视为解除《代理合作协议书》的通知函。速成公司关于《催告函》的收件日期为2018年3月30号，被告速成公司关于附件二的部分货物的寄出时间为2018年4月7日，时间上已经超过5天，袁华敏有权拒收该货物，故对于袁华敏要求速成公司退还材料费101201元合理合法，本院予以支持。由于袁华敏已接受了附件一的设施设备并已成功开设披萨店并运营一段时间，对于速成公司退还的代理费应予以酌情的扣减，本院酌定速成公司应退还袁华敏代理费为240000元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第五款，第九十七条，第一百零七条，第一百二十五条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、解除原告袁华敏与被告广州速成餐饮管理有限公司于2017年8月25日签订的《代理合作协议书》；二、于本判决生效之日起五日内被告广州速成餐饮管理有限公司向原告袁华敏返还代理费240000元、材料费101201元；三、驳回原告袁华敏的其他诉讼请求；四、驳回被告广州速成餐饮管理有限公司的全部诉讼请求。本案本诉受理费7318元，由原告袁华敏负担900元，被告广州速成餐饮管理有限公司负担6418元；反诉受理费2525元，由被告广州速成餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  曹 玲人民陪审员  蒋文会人民陪审员  金燕妹二〇一八年八月六日书 记 员  卫晓萍