黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0102民初9306号原告（反诉被告）：孙喆，男，1987年6月12日出生，汉族，黑龙江省建工集团职员，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：徐秋凤，黑龙江张长红律师事务所律师。被告（反诉原告）：黑龙江久度旅游发展有限公司，住所地哈尔滨市道里区机场路198号。法定代表人：李勇，男，1976年11月5日出生，汉族，黑龙江久度旅游发展有限公司总经理，住哈尔滨市松北区。委托诉讼代理人：周传亮，男，1977年8月27日出生，汉族，黑龙江久度旅游发展有限公司项目经理，住哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：刘珊，黑龙江龙广律师事务所律师。原告孙喆与被告黑龙江久度旅游发展有限公司（以下简称久度公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙喆及其委托诉讼代理人徐秋凤与被告久度公司的委托诉讼代理人周传亮、刘珊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙喆向本院提出诉讼请求：判令久度公司给付孙喆工程款695130元及违约金133480元。事实和理由：孙喆与久度公司于2017年6月21日签订《防水施工合同》，合同约定孙喆以包工包料形式承包久度公司位于机场路198号海宁皮革城三楼《海宁龙龙奇幻世界》儿童戏水防水工程。防水工程的综合单价为人民币每平方米142元，预算工程量4700平方米，合同项下防水工程总价款为人民币667400元。合同约定付款方式为完成三层戏水防水付款50%，2017年9月23日结清尾款45%，剩余的5%作为质保金，质保金留存期间不计利息，工程质量保修期为五年。合同还对工程质量标准、工期及双方的权利、义务，违约责任、争议解决等条款进行了明确的约定。另合同约定久度公司未按合同约定支付孙喆防水工程款，孙喆可要求其承担逾期付款违约责任，违约金为工程款总造价的百分之二十，另合同还约定防水成品保护层由久度公司提供沙子水泥，孙喆负责施工，每平方米人工费13元，按工程量4700平方米计算，总计人工费为61100元。合同签订后，孙喆按照合同约定和久度公司的要求进场施工，并按期完成防水施工，但久度公司却没有按合同约定的付款方式给付工程款。工程完工后，孙喆多次要求久度公司给付工程款未果。久度公司辩称，首先，孙喆未取得建筑施工企业资质，其与久度公司签订的《防水施工合同》应认定为无效，且该工程未竣工验收，孙喆无权要求久度公司支付工程款及违约金。其次，久度公司已将所有工程发包给总承包人，防水工程的付款主体为总承包人且孙喆未施工完毕，工程未竣工验收，无权要求支付工程款。再次，孙喆的施工工程存在严重的质量问题，其应承担修复费用，修复费用应在工程款中扣除。现久度公司提出反诉：要求判令孙喆给付久度公司因工程质量问题造成的修复费用，具体金额以实际鉴定结论为准。孙喆针对久度公司的反诉辩称，久度公司的反诉请求不成立，没有事实和法律依据，案涉工程不存在质量问题。2017年7月初，孙喆完成施工，双方作了避水实验，确认没有工程质量问题，施工方才撤出施工现场，可见，案涉工程经过久度公司的验收合格，并交付其使用。另，施工方的施工完全是在久度公司的监督和指导下进行的，施工的质量也完全符合双方合同的约定，并且在竣工后已经经过验收。施工方施工的是防水工程，完全是按照双方合同约定的材料和厚度进行的施工，没有任何质量问题，久度公司所称的地面开裂、墙面空鼓、保护层开裂等问题均与防水施工无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：双方当事人举示的《防水施工合同》真实、客观且与本案具有关联性，本院予以采信；孙喆举示的防水结算单，本院予以采信；关于案涉工程图纸及是否存在质量问题等的相关证据均不予采信，是否存在质量问题以鉴定意见书为准；久度公司举示的海宁龙龙奇幻世界增加项目合同及原合同补充协议与本案不具有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月21日，孙喆与久度公司签订《防水施工合同》，合同约定：孙喆以包工包料形式承包久度公司位于机场路198号海宁皮革城三楼海宁龙龙奇幻世界儿童戏水防水工程。防水工程的综合单价为人民币每平方米142元，预算工程量4700平方米，合同项下防水工程总价款为人民币667400元。付款方式为完成三层戏水防水付款50%，2017年9月23日结清尾款45%，剩余的5%作为质保金，质保金留存期间不计利息，工程质量保修期为五年。防水工程的质量标准应符合国家及工程所在地省、市规定的防水工程的相关施工规范及质量验收规范，并达到合格工程的标准。在工程质量保修期内发现质量问题，施工方应在接到返修指令后48小时内派有关专业人员赶赴现场予以无偿返修并解决相关的质量问题。若施工方拒绝返修或未按前述约定时间派有关专业人员赶赴现场进行返修时，久度公司有权委托第三方进行维修，维修所支出的费用自质保金内扣除，不足时久度公司有权向施工方追偿。久度公司未按合同约定支付孙喆防水工程款，孙喆可要求其承担逾期付款违约责任，违约金为工程款总造价的百分之二十。合同还约定防水成品保护层由久度公司提供沙子水泥，孙喆负责施工，每平方米人工费13元。另合同还对工期及双方的权利、义务，违约责任、争议解决等条款进行了明确的约定。合同签订后，孙喆按照合同约定和久度公司的要求进场施工，并按期完成防水工程。经久度公司工作人员确认，孙喆防水工程施工总面积4699.63平方米，地面抹灰总面积4017.8平方米。久度公司至今未支付孙喆工程款。在本案审理过程中，委托黑龙江远大造价咨询服务有限公司对案涉工程进行鉴定。该公司出具编号为黑远大技鉴字[2018]27号鉴定意见书及黑远大技鉴字[2018]司补字27号补充意见书。经鉴定：案涉防水工程存在质量问题，存在的质量问题会影响使用功能，达不到防水效果，需经过修复处理后使用。修复费用共计408882.97元（380661.56元+28221.41元）。本院认为，首先，关于孙喆要求久度公司支付其工程款的问题。孙喆与久度公司签订的《防水施工合同》系双方真实意思表示，合法、有效，双方应当按照合同的约定履行相应合同义务。孙喆按照合同约定完成施工，久度公司应按照合同约定支付其工程款。根据双方合同约定，防水工程的综合单价为人民币每平方米142元，经久度公司工作人员确认，孙喆防水施工总面积4699.63平方米，工程款共计667347.46元（4699.63元×142元/平方米），扣除5%的质保金，即33367.37元（667347.46元×0.05），剩余633980.09元。合同另约定，防水成品保护层由孙喆负责施工，每平方米人工费13元，经久度公司工作人员确认，防水成品保护层地面抹灰总面积4017.8平方米，人工费共计52231.4元（4017.8元×13元/平方米）。综上所述，久度公司应支付孙喆工程款共计686211.49元。其次，关于孙喆要求久度公司支付违约金的问题。在本案审理过程中，经本院委托黑龙江远大造价咨询服务有限公司对案涉工程进行鉴定，该工程确实存在质量问题，存在的质量问题会影响使用功能，达不到防水效果，需经过修复处理后使用。可见，久度公司未按照合同约定向孙喆支付工程款系因案涉工程存在质量问题，系孙喆违约在先，久度公司未按合同约定支付其工程款具有合理性。因此，孙喆要求久度公司向其支付违约金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。再次，关于久度公司要求孙喆支付案涉工程修复费用的问题。根据双方合同约定，防水工程的质量标准应符合国家及工程所在地省、市规定的防水工程的相关施工规范及质量验收规范，并达到合格工程的标准。在工程质量保修期内发现质量问题，施工方应在接到返修指令后48小时内派有关专业人员赶赴现场予以无偿返修并解决相关的质量问题。若施工方拒绝返修或未按前述约定时间派有关专业人员赶赴现场进行返修时，久度公司有权委托第三方进行维修，维修所支出的费用自质保金内扣除，不足时久度公司有权向施工方追偿。经鉴定，案涉防水工程存在质量问题，存在的质量问题会影响使用功能，达不到防水效果，需经过修复处理后使用。因此，久度公司要求孙喆支付案涉工程修复费用的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。根据鉴定意见书，案涉防水工程的修复费用共计408882.97元，其中，案涉工程质保金为33367.37元，扣除质保金后，孙喆需向久度公司支付375515.6元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，黑龙江久度旅游发展有限公司给付孙喆工程款686211.49元；二、本判决生效后十日内，孙喆给付黑龙江久度旅游发展有限公司工程修复款375515.6元；三、驳回孙喆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行非金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。诉讼费65541元（案件受理费12086元、鉴定费50000元，反诉费3455元），由孙喆负担62086元，黑龙江久度旅游发展有限公司负担3455元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  李松青人民陪审员  赵春燕人民陪审员  张景云二〇一八年八月十五日书 记 员  王 雪