安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1202民初3061号原告：阜阳市颍州融资担保有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路637号四楼，统一社会信用代码：91341200092157565U（1-1）法定代表人：史风雷，该公司经理。委托代理人：吴成群，安徽众商律师事务所律师。被告：安徽省群星网业有限公司，住所地颍州区安徽颍州开发区颍三路北侧、州九路西侧，统一社会信用代码：9134120005846932XH（1-1）法定代表人：陶国文，该公司经理。被告：安徽鑫源纺织有限公司，住所地：安徽省阜阳市太和县工业园区，统一社会信用代码：913412227981481932（1-1）法定代表人：管云，该公司经理。被告：管云，女，汉族，1965年8月26日出生，住安徽省太和县。被告：韩孔斌，男，汉族，1964年7月20日出生，住安徽省太和县经济开发区。被告：陶国文，男，汉族，1949年5月8日出生，住安徽省太和县。被告：刘翠平，女，汉族，1953年8月8日出生，住安徽省太和县。被告：丁敏，女，汉族，1985年10月3日出生，住安徽省太和县。被告：安徽九胜文化用品有限公司，住所地：阜阳市颍州区安徽颍州经州经济开发区颍三路南侧、州二十一路西侧，统一社会信用代码：91341200060834840M（1-1）。法定代表人：管正廷，该公司经理。被告：管正廷，男，汉族，1942年11月30日出生，住安徽省太和县。被告：孙秀荣，女，汉族，1941年6月29日出生，住安徽省太和县。被告：安徽晨鸣网业有限公司，住所地：安徽省太和县工业园B区（安徽鑫源纺织有限公司院内），统一社会信用代码：91341222750966867Y（1—1）。法定代表人：韩涛，该公司经理。被告：韩涛，男，汉族，1955年11月3日出生，住安徽省安徽省太和县。被告：肖素侠，女，汉族，1951年10月6日出生，住安徽省安徽省太和县。被告：宋振锋，男，汉族，1992年4月29日，住安徽省安徽省太和县。上述十四被告共同诉讼委托代理人：付敏，安徽恒言律师事务所律师。原告阜阳市颍州融资担保有限公司（以下简称颍州融资公司）诉被告安徽省群星网业有限公司（以下简称群星公司）、安徽鑫源纺织有限公司（以下简称鑫源公司）、安徽九胜文化用品有限公司（以下简称九胜公司）、安徽晨鸣网业有限公司（以下简称晨鸣公司）、管云、韩孔斌、陶国文、刘翠平、丁敏、管正廷、孙秀荣、韩涛、肖素侠、宋振锋等追偿权纠纷一案，本院于2018年5月23日立案受理后，于2018年7月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴成群、被告九胜公司及其法定代表人管正廷、被告群星公司及其法定代表人陶国文、被告鑫源公司及其法定代表人管云及十四被告的共同委托诉讼代理人付敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颍州融资公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告群星公司偿还原告为其代偿款12561505.65元，支付违约金2512301元、代偿资金占用费1130535元，计款16204341.65元，2018年5月1日之后的代偿资金占用费按日万分之五另行计算至清偿完毕止；2、被告应承担原告为行使追偿权而支付的律师费130000元；3、判决原告对被告鑫源公司提供的坐落于坐落于安徽省太和县工业园B区车间101不动产、机械设备，以及群星公司提供土地使用权、生产车间享有抵押权，并对其拍卖、变价款享有优先受偿权；4、判决被告鑫源公司、管云、韩孔斌、陶国文、刘翠平、丁敏、九胜公司、管正廷、孙秀荣、晨鸣公司、韩涛、肖素侠、宋振锋对上述第1、2项请求承担连带清偿责任；5、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2016年10月24日，被告群星公司因购原料与阜阳颍淮农村商行股份公司签定编号为20140933号《流动资金借款合同》约定：借款额度1500万元，期限自2014年8月8日至2017年8月8日；每次提款的借款期限最长为12个月。2016年11月19日，被告群星公司向阜阳颍淮农商行借款1500万元。原告作为该笔贷款的连带担保人，与被告群星公司、颍淮农商行签定《委托保证合同》和《保证合同》各一份，约定：原告就群星公司1500万元最高额借款提供连带保证，如群星公司逾期不还款，颍淮农行可从原告帐户直接扣收。原告自代偿之日起有权向群星公司追偿其代偿的本金、利息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等一切费用，按代偿全部款项的日万之分五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，并承担代偿全部款项的20%的违约金。2016年11月3日，被告鑫源公司与原告签定《反担保抵押合同》二份，以其位于安徽省太和县工业园B区车间101不动产向原告提供反担保，办理了皖（2016）安徽省太和县不动产证明第0000144号《不动产登记证明》，抵押金额为500万元；以其机械设备作为抵押，办理了第0558060120116027《动产抵押登记书》。被告群星公司以其土地使用权、生产车间提供反担保。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋、韩涛、肖素侠与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》6份，被告九胜公司、鑫源公司、晨鸣公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》3份，承担连带责任反担保。2017年10月31日，因群星公司逾期还款本息本金1500万元、利息561505.65元，颍淮农商行从原告帐户中扣划了12561505.65元。根据《委托保证合同》、《最高额保证合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《企业信用反担保合同》约定，原告支付代偿款后，被告应向原告支付代偿款、违约金、代偿资金占用费、以及原告为行使追偿权而支付的诉讼费和律师费等费用，且各被告应互负连带清偿责任。现被告拒不还款，特依法起诉，请人民法院依法判令支持原告的诉讼请求。十四被告庭审中共同辩称，一、2016年11月19号群星公司向阜阳颍淮农商银行借款1500万元，原告对其中80%的借款予以担保属实。借款期限是十二个月，该笔借款应该在2017年11月19号该笔借款到期。原告提供的是2017年10月31号就被扣划了代偿款1250万余元，未到期时担保人不应承担担保责任；二、对于原告主张的违约金、资金占用费等费用，按照法律规定不应超过原借款本金的年利息的24%。虽然原、被告与合同约定，因该约定内容超过法律规定，应属无效条款对超出部分不应支持；三、对于九胜公司的该笔贷款，原告提供担保的同时其他担保人已提供了反担保，并提供有担保物。根据担保法以及相关的司法解释，债权人应就担保物实现债权。因为该担保物的价值远远大于实际债务，对于其他担保人无须在承担担保责任。经审理查明的事实为：2016年10月24日，被告群星公司因购买原料与阜阳颍淮农村商业银行股份有限公司营业部签订编号为20140933号《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款金额为1500万元，借期12个月，自2014年8月8日至2017年8月8日，每次提款的借款期限最长为12个月，但任何一笔借款的还款日不得迟于2017年8月8日。2016年11月19日，阜阳颍淮农村商业银行股份有限公司营业部依约将1500万元贷款汇入被告群星公司帐户内。同日，原告作为该笔贷款的连带担保人，与被告群星公司、颍淮农商行签订《委托保证合同》和《保证合同》各一份，合同约定：原告就其1500万元贷款提供最高额借款连带保证，如被告群星公司逾期不还款，债权人可从原告帐户直接扣收；原告自代偿之日起有权向被告群星公司追偿其代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等其他相关费用，按日万分之五向原告支付代偿款的利息，并承担代偿额20%的违约金。2016年11月3日，被告鑫源公司与原告签定《反担保抵押合同》二份，以其位于安徽省太和县工业园B区车间101不动产向原告提供反担保，办理了皖（2016）安徽省太和县不动产证明第0000144号《不动产登记证明》，抵押金额为500万元；以其机械设备作为抵押，办理了第0558060120116027《动产抵押登记书》。被告群星公司以其土地使用权、生产车间提供反担保。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋、韩涛、肖素侠与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》6份，被告九胜公司、鑫源公司、晨鸣公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》3份，承担连带责任反担保。2017年10月31日，因群星公司逾期还款本息本金1500万元、利息561505.65元，颍淮农商行从原告帐户中扣划了12561505.65元。原告在按约取得追偿权后向各被告追偿未果，即于2018年5月10日与安徽众商律师事务所签订委托代理合同，支付代理费13万元。原告向本院起诉，请求支持其前述的诉讼请求。上述事实，有原告提供的企业法人营业执照、法定代表人身份证明、被告的营业执照、组织机构代码证、身份证、《流动资金借款合同》、《放款通知回执》、《最高额保证合同、》《委托保证合同》、《反担保抵押合同》三份、《企业信用反担保合同》三份、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》六份、《不动产登记证明》、《动产抵押登记书》、《抵（质）押物清单》三份、《担保贷款代偿通知书》、《转账凭证》、《委托代理合同》、安徽增值税普通发票、及当事人陈述在卷予以证明。本院认为：涉案的流动资金借款合同、委托保证合同、最高额保证合同、反担保抵押合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同，均为双方当事人的真是意思表示，形式合法，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。借款合同到期后，群星公司未按合同约定的义务偿还借款，颍淮农商行按照保证合同的约定从颍州融资公司账户扣划借款本金后，群星公司应当按照委托保证合同的约定向颍州融资公司履行支付代偿款的义务。故对原告颍州融资公司主张群星公司偿还其代偿款12561505.65元的诉讼请求，本院予以支持。因委托保证合同约定了群星公司不按合同约定向原告颍州融资公司履行义务时，原告按日万分之五计乘以实际天数收取代偿资金占用费，并按代偿额的20%计收违约金，该约定明显高于其损失，被告庭审中同意按不超过年利率24%支付利息，符合有关法律规定，故对原告颍州融资公司主张的违约金2512301元、代偿资金占用费1130535元的诉讼请求，本院不予支持，应由被告自代偿之日起按年利率24%支付利息。因委托保证合同约定了群星公司不按合同约定向原告颍州融资公司履行义务时，原告为追偿款项所产生的费用由群星公司承担，故对原告颍州融资公司主张的律师费13万元的诉讼请求，本院予以支持。因被告鑫源公司、管云、韩孔斌、陶国文、刘翠平、丁敏、九胜公司、管正廷、孙秀荣、晨鸣公司、韩涛、肖素侠、宋振锋向原告提供有反担保抵押合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同，故其十三被告应当对群星公司的债务承担连带清偿责任。因反担保抵押合同约定了鑫源公司以其坐落于安徽省太和县工业园B区车间101不动产、机械设备为抵押物向原告颍州融资公司提供抵押反担保，群星公司以其土地使用权、生产车间担供抵押担保，故原告颍州融资公司主张对该抵押物优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现债权的情形，债权人应当按照约定实现债权。没有约定或者约定不明确，债务人提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故原告颍州融资公司应当先就鑫源公司提供的物的担保实现债权，不足部分由被告鑫源公司、管云、韩孔斌、陶国文、刘翠平、丁敏、九胜公司、管正廷、孙秀荣、晨鸣公司、韩涛、肖素侠、宋振锋承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十八条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、第一百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告安徽省群星网业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市颍州融资担保有限公司代偿款12561505.65元及利息（利息自2017年10月31起至履行完毕时止，按年利率24%支付计算）；二、被告安徽群星网业有限公司于本判决生效之日起十日支付原告阜阳市颍州融资担保有限公司律师代理费130000元；三、被告安徽省群星网业有限公司不履行上述判决第一项义务时，原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽鑫源纺织有限公司提供的抵押物（详见抵押物清单）、安徽省群星网业有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；四、被告安徽鑫源纺织有限公司、管云、韩孔斌、陶国文、刘翠平、丁敏、安徽九胜文化用品有限公司、管正廷、孙秀荣、安徽晨鸣网业有限公司、韩涛、肖素侠、宋振锋对抵押物不能清偿的部分对原告阜阳市颍州融资担保有限公司承担无限连带清偿责任；五、驳回原告阜阳市颍州融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费119806元，减半收取59903元，由被告安徽省群星网业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  杨占伟二〇一八年八月十日书记员  桂 成附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。