江苏省无锡市梁溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0213民初5675号 原告：嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙），住所地浙江省嘉兴市南湖区竹园路**东方大厦**-125，（统一社会信用代码91330402ＭＡ29ＦＪＨ51Ｂ）。 法定代表人：江苏成安股权投资基金管理有限公司，该企业执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：常显慧，江苏神阙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方璇，江苏神阙律师事务所实习律师。 被告：丹帝龙控股集团有限公司，住所地，住所地江苏省宜兴市徐舍镇工业集中区社会信用代码91320282570318301Ｐ）。 法定代表人：葛夕坤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：万尚地产发展有限公司，住所地，住所地江苏省宜兴市徐舍镇工业集中区美栖村社会信用代码91320282554660422Ｕ）。 法定代表人：朱岳云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：蒋嘉群，男，1968年3月8日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：吕文清，女，1968年7月16日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：蒋心怡，女，1992年5月18日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：吕俊良，男，1974年2月8日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 被告：江苏铭龙铝镁合金科技有限公司，住所地，住所地江苏省宜兴市徐舍镇美栖村社会信用代码91320282581062647Ｂ）。 法定代表人，蒋亚君，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蹇新，江苏太滆律师事务所律师。 原告嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）（以下简称泽明公司）与被告丹帝龙控股集团有限公司（以下简称丹帝龙公司）、万尚地产发展有限公司（以下简称万尚公司）、蒋嘉群、吕文清、蒋心怡、吕俊良、江苏铭龙铝镁合金科技有限公司（以下简称铭龙公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年6月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泽明公司的委托诉讼代理人常显慧、被告丹帝龙公司、万尚公司、蒋嘉群、吕文清、蒋心怡、吕俊良、铭龙公司的共同委托诉讼代理人蹇新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告泽明公司诉称事实： 1、债务情况：上海银行股份有限公司南京分行（以下简称上海银行）与丹帝龙公司于2014年1月28日签订《商业承兑汇票保贴合同》，上海银行与铭龙公司于2014年8月12日、2014年8月13日签订《商业汇票贴现合同》，由上海银行对丹帝龙公司开具的出票金额为500万元、1900万元、1000万元、4000万元、到期日为2015年2月12日、2015年2月12日、2015年2月12日、2015年2月13日，号码为00100061/23702620、00100061/23702620、00100061/23702623、00100061/23702624的4张商业承兑汇票予以贴现；前述商业承兑汇票到期，丹帝龙公司经提示付款，拒绝或延迟付款的，自期限届满之日起按年利率5.94%上浮50%计收罚息，丹帝龙公司应无条件清偿前述商业承兑汇票金额、罚息及上海银行为实现债权发生的律师代理费等所有费用，上海银行可直接从丹帝龙公司在上海银行开立的任意账户中划收上述款项。后上海银行分别于2015年2月12日、2015年2月13日垫付前述商业承兑汇票项下4923000元、2461420.76元、9353700元、19692000元。 2015年12月8日，上海银行与中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司（以下简称华融公司）签订债权转让合同，由上海银行将涉案债权转让给华融公司。2017年8月11日，华融公司与泽明公司签订债权转让合同，由华融公司将涉案债权转让给泽明公司。 为本案诉讼，泽明公司于2018年6月与江苏神阙律师事务所签订《委托代理协议》，约定需向江苏神阙律师事务所支付律师代理费903902元。 2、物的担保情况：上海银行与万尚公司于2014年1月28日签订编号为ZDB302A14005201的《最高额抵押合同》并办理抵押登记，万尚公司以宜他项（2014）第600264号、宜他项（2014）第600284号土地他项权证项下的土地使用权，分别在2900万元、7000万元的最高额范围内，为上海银行与丹帝龙公司自2014年1月28日至2015年1月27日期间签订的一系列合同项下债权本金、罚息、律师代理费等，提供抵押担保。 上海银行与蒋心怡、吕俊良分别于2014年9月1日签订《最高额质押合同》并办理质押登记，蒋心怡、吕俊良分别以(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08220001号公司股权出质准予设立登记通知书项下蒋心怡所持万尚公司90%股权、(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08200001号公司股权出质准予设立登记通知书项下吕俊良所持万尚公司10%股权，在4500万元、500万元的最高额范围内，为上海银行与丹帝龙公司自2014年1月28日至2015年1月28日期间签订的一系列合同项下债权本金、罚息、律师代理费等，提供质押担保。 3、人的担保情况：上海银行与万尚公司、蒋嘉群和吕文清、铭龙公司分别于2014年8月15日、2014年1月28日、2014年8月15日签订《最高额保证合同》，约定万尚公司、蒋嘉群和吕文清、铭龙公司分别在6700万元、3700万元、6700万元的最高额范围内，为上海银行与丹帝龙公司自2014年1月28日至2015年1月28日、2014年1月28日至2015年1月25日、2014年1月28日至2015年1月28日期间签订的一系列合同项下债权本金、罚息、律师代理费等，提供连带责任保证担保。 请求法院判决： 1、丹帝龙公司归还泽明公司垫付本金36430120.76元及相应罚息（以16738120.76元为基数，自2015年2月12日起至实际清偿日止按照年利率8.91%计算、以19692000元为基数，自2015年2月13日起至实际清偿日止按照年利率8.91%计算）； 2、丹帝龙公司承担泽明公司因实现债权而发生的律师费903902元； 3、万尚公司、蒋嘉群和吕文清、铭龙公司应对丹帝龙公司上述债务分别在6700万元、3700万元、6700万元的最高额范围内承担连带清偿责任； 4、对丹帝龙公司上述债务，泽明公司有权以宜他项（2014）第600264号、宜他项（2014）第600284号土地他项权证项下万尚公司提供抵押的土地使用权折价或者以拍卖、变卖前述土地使用权的价款分别在2900万元、7000万元的最高额范围内优先受偿； 5、对丹帝龙公司上述债务，泽明公司有权以(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08220001号公司股权出质准予设立登记通知书项下蒋心怡所持万尚公司90%股权、(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08200001号公司股权出质准予设立登记通知书项下吕俊良所持万尚公司10%股权折价或者以拍卖、变卖前述股权的价款分别在4500万元、500万元的最高额范围内优先受偿。 被告丹帝龙公司、万尚公司、蒋嘉群、吕文清、蒋心怡、吕俊良、铭龙公司共同辩称，丹帝龙公司向上海银行借款是事实。泽明公司的诉请及其通过债权转让取得诉讼主体资格，请法院通过其提交的证据直接认定。 本院认为：原告泽明公司诉称事实有商业承兑汇票保贴合同、最高额抵押合同、他项权证、最高额保证合同、最高额质押合同、公证书、委托书、公司股权出质准予设立登记通知书、商业汇票贴现合同、承兑汇票、贴现凭证、特种转账借方凭证、清单、委托代理协议、债权转让的协议及公告等证据在卷证实，本院予以确认。泽明公司通过受让取得本案债权，无违反法律规定之处，依法应予保护。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、第六十条、第六十三条、第七十五条、第七十八条、第八十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条、第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、丹帝龙控股集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）归还商业承兑汇票垫款本金36430120.76元并支付罚息（以16738120.76元为基数，自2015年2月12日起至实际清偿日止按照年利率8.91%计算、以19692000元为基数，自2015年2月13日起至实际清偿日止按照年利率8.91%计算）； 二、丹帝龙控股集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）支付律师代理费903902元； 三、万尚地产发展有限公司、蒋嘉群和吕文清、江苏铭龙铝镁合金科技有限公司应对丹帝龙控股集团有限公司上述第一、二项债务分别在6700万元、3700万元、6700万元的最高额范围内承担连带清偿责任； 四、对丹帝龙控股集团有限公司上述第一、二项债务，嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）有权以宜他项（2014）第600264号、宜他项（2014）第600284号土地他项权证项下万尚地产发展有限公司提供抵押的土地使用权折价或者以拍卖、变卖前述土地使用权的价款分别在2900万元、7000万元的最高额范围内优先受偿； 五、对丹帝龙控股集团有限公司上述第一、二项债务，嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）以(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08220001号公司股权出质准予设立登记通知书项下蒋心怡所持万尚公司90%股权、(02823081)公司股权出质设立登记[2014]第08200001号公司股权出质准予设立登记通知书项下吕俊良所持万尚公司10%股权折价或者以拍卖、变卖前述股权的价款在4500万元、500万元的最高额范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费228470元、减半收取后计114235元、保全申请费5000元，合计119235元﹝嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）已预交﹞，由丹帝龙控股集团有限公司承担，由万尚地产发展有限公司、蒋嘉群和吕文清、江苏铭龙铝镁合金科技有限公司连带承担，并于本判决发生法律效力后三日内直接给付嘉兴泽明投资合伙企业（有限合伙）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审判员 薛 耀 二〇一八年八月一日 书记员 朱云天 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十六条保证的方式有： （一）一般保证； （二）连带责任保证。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第四十二条办理抵押物登记的部门如下： （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； （四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。 债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。 第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。 第七十五条下列权利可以质押： （一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单； （二）依法可以转让的股份、股票； （三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权； （四）依法可以质押的其他权利。 第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。 股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。 以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。 第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）上海用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。 第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。 第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质： （一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权； （六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。