福建省宁德市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2018）闽09刑终345号 原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某，男，1991年12月13日出生于福建省宁德市蕉城区，汉族，务工，住宁德市蕉城区。系本案被害人。 诉讼代理人王和庭，上海华天成（宁德）律师事务所律师。 原审被告人叶昱昊，男，1993年12月26日出生于福建省寿宁县，汉族，大专文化，务工，住宁德市东侨经济开发区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月5日被宁德市公安局东侨经济开发区分局取保候审。2018年6月25日经宁德市蕉城区人民法院决定，于同月29日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 原审被告人雷义旺，男，1990年4月3日出生于福建省福安市，畲族，初中文化，务工，户籍地福建省福安市，住所地宁德市蕉城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月5日被宁德市公安局东侨经济开发区分局取保候审。2018年6月25日经宁德市蕉城区人民法院决定，于同月29日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 原审被告人巫翔云（曾用名巫翔余），男，1994年3月8日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，务工，住福建省寿宁县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月5日被宁德市公安局东侨经济开发区分局取保候审。2018年6月25日经宁德市蕉城区人民法院决定，于同月29日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 原审附带民事诉讼原告人王某，女，1986年10月22日出生于福建省宁德市蕉城区，汉族，务工，住宁德市蕉城区。系本案被害人。 福建省宁德市蕉城区人民法院审理福建省宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于2018年7月3日作出（2018）闽0902刑初255号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事部分判决未提出上诉、抗诉，已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人谢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人谢某，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）刑事部分 2017年9月3日凌晨2时许，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云等人在宁德市东侨经济开发区建闽小区对面好思嘉美食园门口吃夜宵，期间，被告人雷义旺在卫生间门口搭讪同在该店吃夜宵的被害人王某。被害人王某遂与朋友谢某到被告人雷义旺桌前理论，被告人叶昱昊与被害人谢某发生争执并相互扭打，被告人雷义旺、巫翔云见状亦上前殴打被害人谢某，被害人谢某摔倒在地后，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云用脚踢踹被害人谢某，之后被人劝开。被告人巫翔云先行拦车离开，被告人叶昱昊、雷义旺准备离开时，被害人王某进行阻拦，并与谢某等人紧跟其后。被告人叶昱昊、雷义旺逃至宁德市东侨经济开发区附近时，被告人叶昱昊将一直拦阻其的被害人王某抱摔在地上，又将尾随而来的被害人谢某抱摔在地上，后与被告人雷义旺一起逃离现场。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，被害人谢某左侧第5、6、7肋骨骨折，左肩胛骨骨折，其伤情属轻伤二级；被害人王某右锁骨肩峰端骨折，伤情属轻伤二级。 2017年12月5日，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云到宁德市公安局五里亭派出所投案。 案发后，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云共同支付被害人谢某住院预交金1万元，并自愿向公安机关提存12万元（其中叶昱昊5万元、雷义旺5万元、巫翔云2万元）作为赔偿款。 上述事实有经原审法庭举证质证的被害人谢某、王某陈述及辨认笔录、证人程某、尤某证言及辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、现场示意图、宁德市公安局物证鉴定所宁某（2017）2249、2240号鉴定书及伤检照片、住院预交金凭证、银行存款单、查询违法犯罪记录情况说明、抓获经过、户籍证明、被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云供述及辨认笔录等证据予以证实。 （二）附带民事部分 被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某造成的经济损失有：医疗费16670.77元、误工费21771元、护理费14953元、住院伙食补助费4000元、鉴定费100元。共计57494.77元。 被告人叶昱昊的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某造成的经济损失有：医疗费3868.66元、误工费22532.4元、护理费1683元、住院伙食补助费450元、营养费2000元、交通费300元、鉴定费100元，共计30934.06元。 上述事实有经原审法庭举证质证的身份证、医疗费发票、门诊收费明细、住院费用结算清单、宁德市医院住院病案首页、入院记录、出院记录、影像报告单、宁德市医院疾病证明书、鉴定费发票等证据予以证实。 原判认为，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云因琐事纠纷共同故意损害他人身体，致被害人谢某轻伤二级，被告人叶昱昊还单独致被害人王某轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。案发后，被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云能够自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚；三被告人已支付部分赔偿款给被害人谢某，并已足额提存赔偿款，具有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人谢某造成经济损失57494.77元、被告人叶昱昊的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人王某造成经济损失30934.06元均应当予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人叶昱昊犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人雷义旺犯故意伤害罪，判处拘役五个月。三、被告人巫翔云犯故意伤害罪，判处拘役五个月。四、被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云赔偿附带民事诉讼原告人谢某医疗费等各项经济损失共计人民币47494.77元（已扣减先行支付的医疗费10000元），款定于判决生效之日支付。五、被告人叶昱昊赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费等各项经济损失计人民币30934.06元，款定于判决生效之日支付。六、驳回附带民事诉讼原告人王某对被告人雷义旺、巫翔云的诉讼请求。 原审附带民事诉讼原告人谢某上诉称：原判对原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云量刑畸轻；原判未予支持上诉人营养费2000元、青草药费用4000元显属不当。综上，请求改判。其诉讼代理人代理意见相同。 经审理查明，原判认定原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云因琐事殴打上诉人谢某致轻伤二级造成经济损失共计57494.77元；原审被告人叶昱昊殴打被害人王某造成经济损失共计30934.06元的事实，有经原审庭审举证质证的相关证据证实，本院予以确认。 关于上诉人谢某及诉讼代理人提出原判未予支持营养费2000元及提交一份福建省宁德市医院出院记录复印件的意见。经查，首先，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据该解释的精神，营养费的计算应该是以必需和实际发生为准。所谓必需，是指根据医疗机构的意见，某种营养品对于受害人恢复健康是必要的。其次，上诉人谢某于一审、二审审理期间提交两份福建省宁德市医院出院记录复印件，其中一审提交的该出院记录均系打印字体，出院医嘱并未有“加强营养”的字眼，而二审审理期间提交的出院记录复印件除打印字体外，还手工填写了“加强营养”，其真实性存疑。此外上诉人谢某并未提供任何证据证实两份出院记录为何有差别，故对营养费2000元不予支持。 关于上诉人谢某及诉讼代理人提出原判未予支持其青草药费用4000元并提交一份收据的意见。经查，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。综上可以得知医疗费必须要有正式的医疗机构开具的正式发票并结合病历等诊断证明等证据予以确定。而上诉人提供的收据并未加盖有任何医疗机构的公章，不属于法律规定的正式医疗发票的范畴。其次，该收据既无缴款人名称，亦无草药具体名称、价格。综上，不能证实上诉人谢某确有该笔医疗费用的支出，故该上诉及代理意见不予采纳。 本院认为，原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云因琐事纠纷共同故意损害他人身体，致被害人谢某轻伤二级，原审被告人叶昱昊还单独致被害人王某轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。关于上诉人谢某及诉讼代理人认为应对原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云改判较重刑罚的上诉意见。经查，根据我国法律规定，原审附带民事诉讼原告人无权就一审公诉案件的刑事部分向法院提出上诉，故该上诉及代理意见不予支持。原审被告人叶昱昊、雷义旺、巫翔云的故意伤害行为给上诉人谢某造成经济损失57494.77元、原审被告人叶昱昊的故意伤害行为给原审附带民事诉讼原告人王某造成经济损失30934.06元均应当予以赔偿。原判认定事实清楚，附民判赔数额适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李维 审判员  朱经 审判员  常虹 二〇一八年八月二十九日 法官助理郑涛 书记员钟成发 附：本案适用的有关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。