济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0191民初1081号原告：曹殿海，男，1953年12月25日出生，汉族，无业，住济南市。）委托诉讼代理人：王燕，山东昌平律师事务所律师。委托诉讼代理人：盖永霖，山东昌平律师事务所律师。被告：济南创信物业服务有限公司，住所地济南市。法定代表人：程增祥，董事长。委托诉讼代理人：魏明，男，1968年7月31日出生，汉族，该公司员工，住济南市。委托诉讼代理人：陈金玲，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告曹殿海与被告济南创信物业服务有限公司（以下简称济南创信物业公司）劳动争议一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹殿海的委托诉讼代理人王燕、盖永霖，被告济南创信物业公司的委托诉讼代理人魏明、陈金玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。曹殿海向本院提出诉讼请求：1.判决济南创信物业公司向曹殿海支付未缴纳社会保险造成的损失每月1810元，共计36200元（暂计至2018年1月）；2.判决济南创信物业公司向曹殿海支付经济赔偿金37069元；3.判决济南创信物业公司向曹殿海支付工作日加班费31816元；4.诉讼费用由济南创信物业公司负担。事实与理由：曹殿海于2009年8月一直在位于济南高新区舜华路1999号的中国电信集团有限公司山东分公司从事保安工作。工资自入职起到2014年12月由济南润信家政服务有限公司发放，2015年1月由济南创信物业公司发放。两公司系关联企业，济南润信家政服务有限公司由股东高荭靼与济南创信物业公司出资设立，济南创信物业公司占股90%。曹殿海2017年平均工资为2181元，工作时间每天12小时，一周工作7天。自入职以来，济南创信物业公司均以各种理由拒绝给曹殿海缴纳社会保险，导致曹殿海无法享受退休待遇，济南创信物业公司也未支付加班费。2017年12月济南创信物业公司无故将曹殿海辞退，且拒绝支付辞退后的经济赔偿金。曹殿海于2018年1月29日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提起仲裁请求，该仲裁委做出济高新劳仲案字（2018）第116号裁决书，对曹殿海的请求不予受理。现提起诉讼。济南创信物业公司辩称，曹殿海无权要求济南创信物业公司按月支付损失1810元，曹殿海入职时间为2011年7月6日，而非2009年8月，其自2011年7月6日入职至2017年12月20日离职，工作时间远不足15年，根据现行法律规定，即便双方依法参加了社会保险，曹殿海在达到退休年龄时也不符合享受养老保险待遇的条件，因此，曹殿海要求济南创信物业公司按月支付损失1810元欠缺事实根据和法律依据。双方在曹殿海达到法定退休年龄后形成的关系是劳务关系，不受劳动法调整，曹殿海要求济南创信物业公司在其离职后支付经济补偿金不符合法律规定。济南创信物业公司不存在违法解除劳动合同的行为，不应支付赔偿金，双方签订的劳务合同于2017年12月31日到期，但在劳务合同期满前，曹殿海便自愿与项目接管单位安徽省通信产业服务有限公司置业分公司建立了用工关系，其在济南创信物业公司实际工作至2017年12月20日，因此，曹殿海主张济南创信物业公司无故通知辞退与事实严重不符，也无任何证据证明，故曹殿海主张的赔偿金不应支持。曹殿海所从事的工作具有值班性质，不属于应当支付加班费的范围，且双反约定曹殿海的工资是包干工资（岗位工资），不再另行支付加班费。曹殿海从事办公区门岗工作，24小时一倒班，每月至少休息2天，为此济南创信物业公司根据同行业劳务工的市场行情和工作特点，明确告知曹殿海工资实行包干制，即所在岗位工资是固定的，不再另行支付加班费。曹殿海予以认可，且从未提出异议。另外，曹殿海在单位的24小时包含就餐时间，每个班至少两次用餐，项目所在的山东电信公司下班后，曹殿海再无实质性工作，锁门休息即可。因此，曹殿海每个班并非24小时从事本职工作，其所在工作岗位具有值班性质，根据鲁高法【2010】84号文件，该情形不属于应当支付加班费的范围。综上，曹殿海的诉讼请求依法不能成立，请贵院查明后依法驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：曹殿海提交1、曹殿海工牌一个、招商银行户口交易明细一份，用以证明双方在2009年8月至2017年12月期间存在劳动关系。济南创信物业公司对该证据的真实性无异议，但对于证明内容有异议，认为不能证明曹殿海的工作时间，双方的劳动关系存续期间时间为2010年7月6日至2013年12月25日。经审查，对工牌的真实性本院予以采纳。该银行流水中2009年10月27日至2014年12月期间均由济南润信家政服务有限公司向曹殿海账户代发劳务费，对该银行流水的真实性本院予以采纳。济南创信物业公司提交1、入职登记表一份，用以证明曹殿海的入职时间为2011年7月6日，而非2009年8月。曹殿海认为该证据签名是其本人所签，但是签名时的工作时间、工作期限一栏时空的，字体也不一样，曹殿海的入职时间应以其实际参加工作时间为准，即2009年8月。经审查，该证据系曹殿海本人签字，且明确记载了身份信息和工作岗位名称等，虽曹殿海主张该员工入职表字体不一致，但未提供其他证据予以佐证，故本院对该证据的真实性及证明内容予以采纳。2、劳务合同书一份，用以证明双方劳务合同于2017年12月31日到期。曹殿海对该证据真实性无异议，但认为该合同第六条第一款约定的是试用期，在劳务合同中无使用期约定，双方之间是劳动关系。经审查，该合同显示为劳务合同，合同的个别条款不能改变整个合同的性质，故对该合同的真实性及证明内容，本院予以采纳。3、山东电信物业项目员工接受名单一份、接管验收备忘录各一份，用以证明劳务合同到期前，曹殿海自愿选择与项目接管单位安徽省通信产业服务有限公司置业分公司建立用工关系，不再履行双方未到期的劳务合同。根据安徽省通信产业服务有限公司置业分公司对项目的实际介入情况，济南创新物业公司于2017年12月26日办理了项目接管手续。曹殿海认为该证据真实性无法确认，与本案无关。经审查，该两份证据均系济南创信物业公司单方制作，亦无其他证据予以佐证，本院不予采信。3、曹殿海2017年9月至12月的电子考勤记录一份，用以证明曹殿海24小时一倒班，每月至少休息2天，其在单位的24小时包含就餐休息时间，每个班至少两次用餐，其在济南创信物业公司工作制2017年12月20日。曹殿海对该证据的真实性不予认可，认为没有其本人签字，且其在周末存在加班情形，济南创信物业公司没有支付支付曹殿海加班期间工资，曹殿海入职济南创信物业公司处时不满60周岁，属于劳动法规定的劳动者，2013年曹殿海达到退休年龄时，济南创信物业公司未与其终止劳动关系，双方劳动关系顺延至2017年12月。经审查，该证据为济南创信物业公司单方面制作，且无其他证据予以佐证，本院不予采信。4、2017年1月至12月工资清单一份，用以证明曹殿海的工作岗位具有值班性质，服务项目所在地的山东电信公司下班后曹殿海可以锁门休息，因此，双方约定曹殿海的劳务报酬为包干工资，每逢节假日还有工作补贴，不应另行结算加班费。曹殿海对工资总额无异议，但认为济南创信物业公司未支付过补贴费。经审查，对上述证据的真实性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月6日，曹殿海到济南创信物业公司处从事项目为山东电信的大门岗工作，工作期限为2010年7月6日至2011年7月5日。2017年1月1日，曹殿海与济南创信物业公司签订《劳务合同书》，合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日，合同对工作地点、工作内容以及劳务报酬等作了明确约定。该合同自2015年至2017年期间，双方每年签订一次。2009年10月27日至2014年12月16日，济南润信家政服务有限公司向曹殿海代发劳务费，2015年1月16日至2017年12月15日，济南创信物业公司向曹殿海发放工资。另查明，2015年之前，曹殿海自称济南润信家政服务有限公司工作，双反已签订过劳动合同，但未提供证据予以证明。再查明，2018年1月26日，曹殿海向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.济南创信物业公司支付曹殿海未缴纳社会保险的损失108600元；2.济南创信物业公司支付曹殿海赔偿金37069元；3.济南创信物业公司支付曹殿海工作日加班费31816元。该仲裁委作出济高新劳仲字（2018）第116号仲裁裁决书，裁决：对曹殿海的仲裁请求，本委不予受理。曹殿海不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，曹殿海自2010年7月6日到济南创信物业公司处工作，2010年7月6日至2014年12月16日，济南润信家政服务有限公司向曹殿海代发劳务费，曹殿海与济南创信物业公司形成事实上的劳务关系。2015年1月至2017年12月31日，济南创信物业公司与曹殿海每年签订一次劳务合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，属于有效合同，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。曹殿海要求济南创信物业公司向其支付未缴纳社会保险造成的每月损失1810元，但其未提供证据予以证明，因此，曹殿海的该项诉讼请求，事实不清，证据不足，本院不予支持。曹殿海庭审中称系被济南创信物业公司辞退，因此要求其支付经济赔偿金，但支付经济赔偿金的前提系未双方是劳动关系，根据庭审中曹殿海于济南创信物业公司提供的证据可知，双方系劳务关系，因此，对于曹殿海要求济南创信物业公司支付其经济赔偿金37069元的诉讼请求，事实不清，证据不足，本院不予支持。曹殿海庭审中陈述上12个小时就加班4小时，在未提供任何证据的额前提前，要求济南创信物业公司向其支付加班费31816元，事实不清，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告曹殿海的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告曹殿海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曲劲松二〇一八年八月二十七日书记员  李 灵