浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙0304行初43号 原告黄林巧，男，1964年8月14日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托代理人黄爱英，系黄林巧之妻，1965年12月13日出生，住浙江省温州市瓯海区。 原告黄林生，男，1959年1月22日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托代理人黄建，系黄林生之子，1986年9月4日出生，住浙江省温州市瓯海区。 被告温州市瓯海区人民政府梧田街道办事处，住所地温州市瓯海区温瑞大道1428号。 法定代表人陈海伦，主任。 委托代理人方良、金诚，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 原告黄林巧、黄林生诉被告温州市瓯海区人民政府梧田街道办事处（以下简称“梧田办事处”）城建行政强制一案，原告于2018年3月20日向本院提起行政诉讼，本院于2018年3月22日立案后，于3月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭审理了本案。原告黄林巧及委托代理人黄爱英、原告黄林生及委托代理人黄建，被告梧田办事处副主任陈少雄及被告委托代理人金诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄林巧、黄林生诉称：被告于2017年5月8日经瓯海区人民政府批示同意后，开展对梧田街道塘东村进行城中村改造。原告房屋坐落在梧田街道××××号，建于1990年之前。被告为了城中村改造于2016年11月20日委托温州市瓯海测绘工程院对该房屋进行丈量，房屋占地面积155.66平方米，二层楼房砖混结构，房屋总面积311.32平方米外加楼梯的3.52平方米。在原告与被告尚未签订房屋拆迁协议的情况下，被告于2017年12月31日违法拆除原告的房屋。温州市国土资源局经温州市人民政府同意于2017年6月13日将原告村集体土地以温州市本级城市低效用地再开发2017年度第十七批次建设用地（瓯海区第十批次），上报省政府审批征收土地。2017年7月4日经浙江省人民政府审批征收土地。温州市人民政府并于2017年7月21日发布征收土地公告。温州市国土资源局于2017年11月9日发出征地补偿安置方案公告。因此，原告必须与温州市国土资源局协商地上物的补偿安置，现地上物被违法拆除，原告就无法与土地行政主管部门协商补偿安置事宜。故起诉要求确认被告于2017年12月31日拆除原告坐落在温州市瓯海区××塘东村××号房屋违法，并判令被告将被拆除的房屋恢复原状。 原告在法定期限内向本院提供的证据有：1.原告居民身份证，证明原告身份。2.温州市瓯海区人民政府办公室抄告单，证明被告被批准对塘东村开展城中村改造。3.房屋调查登记表，证明被告指派温州市瓯海区测绘工程院对原告房屋面积进行丈量。4.原告被拆除房屋的照片，证明房屋被拆前和被违法拆除后情况。5.省政府批准征收土地批件，证明原告房屋所占用集体土地被依法批准征收。6.温州市人民政府征收土地公告，证明原告房屋所占用土地被省政府批准征收。7.征地补偿安置方案公告二份，证明征地补偿安置工作由土地行政主管部门实施。 被告梧田办事处辩称：1.涉案房屋系违法建筑。涉案房屋坐落温州市瓯海区××塘东村××号，未登记房屋面积为314.84平方米，原告未取得涉案房屋土地证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。依据《温州市区违法建筑认定标准》第三条的规定，涉案房屋系违法建筑。2.被告拆除涉案房屋主体合法。涉案房屋属于被告梧田办事处的辖区范围。依据《城乡规划法》第六十五条的规定，拆除涉案房屋系被告的职责，被告拆除涉案房屋主体合法。3.原告要求对违法建筑恢复原状与法无据，涉案房屋没有恢复原状的现实可能性。4.被告对塘东村集体土地实施征收行为主体合法。塘东村属于被告梧田街道办事处辖区范围内，被告对塘东村集体土地实施征收行为主体合法。综上所述，要求依法驳回原告的诉讼请求。 被告梧田办事处在法定期限内向本院提供的证据有：1.调查登记表、未登记房屋建造年限认定表，证明涉案房屋坐落温州市瓯海区××塘东村××号，未登记房屋面积为314.84平方米，其中，1998档面积为139.35平方米，1998后档面积175.49平方米。2.温州市人民政府办公室关于印发《温州市区没收建筑物管理暂行办法》和《温州市区违法建筑认定标准（试行）》的通知、温州市网络问政平台网页，证明《温州市区违法建筑认定标准（试行）》关于温州市区违法建筑认定的规定，及涉案房屋坐落1988年版《温州市旧城改造控制性详细规划》所规定的旧城区范围外。 经庭审质证，被告对原告提供的证据真实性无异议，但认为本案被告的行政行为系拆除违法建筑，被告的行政行为合法，原告提供的2、5、6、7号证据与本案不具有关联性。本院对原告提供的证据真实性予以确认，原告提供的2、5、6、7号证据涉及土地征收行政行为，不属于本案审查范围。原告对被告提供的证据提出异议，认为原告的房屋应属于未登记的合法房屋，被告作出的认定不合法。本院认为，原告涉案的建筑物是否属于违法建筑，应由相关职能部门作出认定，本院在本案中不作评判。 经审理查明，坐落于温州市瓯海区××塘东村××号的房屋使用人为原告黄林巧、黄林生，未登记房屋面积为314.84平方米，原告未取得涉案房屋的土地证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。2017年12月31日，被告组织人员对原告的上述涉案房屋实施了拆除。原告不服，提起本案诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第四十四条的规定，行政机关认为建筑物、构筑物等违法且需要强制拆除的，应首先作出行政决定，当事人在法定期限内既不复议又不诉讼，且不履行行政决定的，行政机关应书面催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以依法强制拆除或申请人民法院强制拆除。本案被告认为原告涉案的房屋系违法建筑，但在拆除原告的房屋前，未履行法定程序，原告起诉要求确认被诉行政行为违法，理由成立，本院予以支持。原告的房屋已被拆除，现无恢复原状的现实可能性，原告要求恢复原状，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、确认被告温州市瓯海区人民政府梧田街道办事处于2017年12月31日拆除原告黄林巧、黄林生位于温州市瓯海区××塘东村××号房屋的行政行为违法。 二、驳回原告黄林巧、黄林生要求恢复房屋原状的诉讼请求。 本案受理费50元，由被告温州市瓯海区人民政府梧田街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  黄良聪 审 判 员  李瑞加 人民陪审员  张新福 二〇一八年八月二日 书 记 员  程茜茜 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 二、当事人应知的相关事项 1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户，帐号：31×××51。 2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。