浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0783民初7155号 原告：曾多求，男，1967年1月30日出生，汉族，住东阳市。 被告：浙江启新波纹管有限公司，住所地：东阳市白云街道甑山路12号。 法定代表人：虞炳新，董事长。 委托诉讼代理人：熊砚芳，浙江长虹律师事务所律师。 原告曾多求与被告浙江启新波纹管有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月11日立案后，依法适用简易程序于2018年7月17日公开开庭进行了审理。原告曾多求、被告浙江启新波纹管有限公司的委托诉讼代理人熊砚芳到庭参加了庭审。本案现已审理终结。 原告曾多求向本院提出诉讼请求：一、判令被告浙江启新波纹管有限公司立即归还原告借款本金100000元，并支付利息和罚款（利息以200000元本金为基数从2017年1月1日起按月利率1分计算至2018年1月5日；以100000元本金为基数从2018年1月6日起按月利率1分计算至被告实际履行完毕之日止。罚款从2018年1月1日起按每天1000元计算至被告实际履行完毕之日止。）；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月1日，被告浙江启新波纹管有限公司以公司资金周转所需为由向原告借款200000元，约定月利1分，借款期限自2017年1月1日至2017年12月31日，到期本息合计224000元，每逾期一天罚款1000元。借款到期后，被告于2018年1月5日归还借款本金100000元，并承诺余款在2018年3月一次性归还。后经原告多次催讨，被告分文未还。 被告浙江启新波纹管有限公司辩称，1、原告在诉状中陈述的事实与客观事实不符。本案被告出具借据的背景情况为2016年1月原告将自己所有的在被告公司15%的股权转让给案外人蒋忠明，当时是在公司预亏2900000元固定资产、固定资产折价5000000元的基础上将原告15%的股权作价495000元转让给蒋忠明，蒋忠明的意思是暂时以此作价，待公司接手后以实际的股权价格来结算。在办理股权过户手续的过程中因为原告与蒋忠明之间的互不信任，蒋忠明不愿意将尾款付给原告，原告也不愿意没有拿到钱就去过户，最后由公司出面向原告出具了200000元的借据，意思就是公司从中作保，到时候账结清后再按时结算。蒋忠明接手公司后发现公司固定资产没有5000000元，预亏资产也不止2900000元，因此与原告之间产生了争执。期间公司作为中间人，也给双方做了很多协调工作，蒋忠明后来将200000元中的100000元交给公司，再由公司交给原告，后面的100000元蒋忠明就不肯付了，一定要账算清后才支付尾款，公司也一直没有收到这笔100000元的尾款。2、本案如果按照原告所诉，被告向原告借了200000元款项，结合被告所陈述的事实，原告始终没有向被告交付过本案的200000元借款，其中有100000元被告在收到蒋忠明所支付的股权转让款后也已经交付给原告，剩余的100000元原告自己没有向被告交付，也没有指定第三人向被告交付，所以被告不存在向原告还款的义务。3、被告认为本案是公司的新股东与老股东之间的股权转让纠纷，并不是原、被告之间的借款纠纷，被告作为中间人，也一直在做工作，只要原告愿意出来对账，被告也会协调，被告会协助原告与新股东之间的关系，督促新股东将钱付出来。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据材料，被告的质证意见和本院认证如下： 1、借据一份，用以证明被告于2017年1月1日向原告借股权转让款200000元，约定月利1分，借期为即日起至2017年12月31日，逾期一天罚款1000元的事实。 被告的质证意见：真实性认可，对证明目的有异议，出具借据的背景情况和答辩意见一致，对于本案的200000元借款原告自始至终没有向被告交付过。本院对该证据的真实性予以认定。 2、落款时间为2016年2月3日的浙江启新波纹管有限公司股东会决议、浙江启新波纹管有限公司股份转让协议各一份、情况说明复印件、落款时间为2016年1月31日股东会决议复印件（原件被告提供）各一份，用以证明原告将被告公司的股权转让给了蒋忠明，股权转让款是495000元，其中495000元中200000元转化成本案借款的事实。 被告的质证意见：真实性认可，对于原告将15%的股权转让给蒋忠明，作价495000元，被告是知情的。根据原告自己提供的情况说明，2017年1月12日蒋忠明付给原告一部分的股权转让款，上面注明扣除200000元借款，本案的借条与这份材料相互印证，说明被告出具借条后并没有收到原告的借款。本院对该证据的真实性予以认定。 3、银行转账记录打印件一份，用以证明被告于2018年1月5日归还原告100000元的事实。 被告的质证意见：被告曾经确实向原告汇款100000元，但是摘要的用途不属实，实际的用途是被告收到了蒋忠明的股权转让款后由被告代蒋忠明支付给原告。本院对该证据的真实性予以认定。 被告浙江启新波纹管有限公司向本院提供了以下证据材料，原告的质证意见和本院认证如下： 1、落款时间为2016年1月31日的股东会决议一份，用以证明原告是按公司预亏2900000元，现有资产5000000元的状况，进行股权转让的事实。 原告的质证意见：真实性、合法性没有意见，最后一句话：经合作方认可的情况下，签订股份转让协议，既然已经签订了股权转让协议，各方都已经认可了资产情况。本院认为该证据具备有效证据的证明要件，本院对该证据的证明力予以认定。 2、浙江启新波纹管有限公司固定资产清单复印件、协议原件各一份，用以证明股权转让时所列的资产并没有完全移交给新股东的事实。 原告的质证意见：真实性不认可，这份清单没有老股东的签字，是新股东自己弄的。协议没有经过其他股东同意，被告的法人擅自做主，把变压器抵押给了房东。本院认为，资产清单系复印件，原告不予认可，本院该资产清单的证明力不予认定。因资产清单和协议是相互印证的，在资产清单的证明力不予认定的情况下，本院对协议的证明力亦不予认定。 3、微信聊天记录打印件一份，原告与受让的新股东之间发生纠纷，被告多次催促原告对账的事实。 原告的质证意见：真实性认可，对证明目的有异议，2900000元预亏的凭证，不是原告一个人能确定并提供。本院对该证据的真实性予以认定。 经审理查明：2016年1月31日，被告浙江启新波纹管有限公司召开股东会，股东虞炳新、曾多求、陈银方、杜大云讨论后形成股东会决议：经股东会通过，公司为寻求蒋中明、王金土合作，财务结算按实预亏2900000元人民币计算，现有资产按5000000元人民币折价，股权变更需股东根据自身情况提交申请后，经合作方认可情况下签订股份转让协议。 2016年2月3日，原告与案外人蒋忠明签订了浙江启新波纹管有限公司股份转让协议一份，双方约定原告同意将持有被告15%的股份共1500000元出资额（实际出资930000元）以495000元转让给案外人蒋忠明。案外人蒋忠明同意按此价格及金额购买上述股份，并同意在合同签订后以现金形式一次性支付给原告股份转让款。原告同意将该股权转让款495000元作为借款借给被告浙江启新波纹管有限公司使用两年，第一年为6%年利息，第二年为8%-10%年利息，利息每六个月付一次。双方还对费用负担、争议解决等内容进行了约定。同日，被告浙江启新波纹管有限公司再次召开股东会，股东虞炳新、曾多求、陈银方、杜大云讨论后通过如下决议：同意虞炳新、曾多求、陈银方、杜大云分别将持有浙江启新波纹管有限公司18.6%、15%、10%、11%的股份共1706000元、930000元、600000元、500000元实际出资额，以747000元、4954000元、310000元、181000元转让给蒋忠明、王金土。转让后，加上蒋、王现金投资，蒋忠明占股27.3%、王金土占股27.3%、虞炳新占股45.4%。 2017年1月1日，被告向原告出具借据一份，确认因公司资金周转所需向原告借股权转让款200000元，月利率10‰，借期自即日起至2017年12月31日止，逾期一天罚款1000元。2017年1月12日原告出具了情况说明一份，对蒋忠明打入其建造卡内的389594.94元进行了说明，利息为24750元、股本495000元、虞炳新应付工资、资金、费用69844.94元，共计589594.94元，扣除单独立借条的20万元借款，余款为389594.94。2018年1月5日，被告向原告汇款100000元，摘要注明为还款。 另查明，被告曾多次通过微信要求原告提供预亏290万元凭证。 本院认为，合法的民间借贷关系应受法律的保护。原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。本案中，2016年2月3日，原告将其对被告所持有的15%的股份以495000元转让给案外人蒋忠明，该转让行为是原告与案外人蒋忠明的真实意思表示，且经被告股东会议通过，应认定合法有效。根据原告与案外人蒋忠明签订的股份转让协议第一条第3项的约定，原告将股份转让款495000元作为借款借给被告使用两年。2017年1月1日被告向原告出具了涉案借条，双方约定了借款期限、借款利息及违约责任，该借条应认定系通过清算达成的债权债务协议，各方应根据该借条确定权利和义务。被告主张涉案借条的款项应待案外人蒋忠明支付了股权转让款后才能代为支付给原告，因被告出具给原告的借条中并未附该条件，被告也未提供证据证明原、被告存在该约定，故本院对被告的主张不予采纳。如果原告与案外人之间存在股权转让纠纷，当事人可另案起诉。原、被告之间既约定了借款的利息，又约定了违约金，本院认为借款利息和违约金之和不得超过月利率20‰。综上，原告的诉讼请求，合理合法部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第三十条之规定，判决如下： 一、被告浙江启新波纹管有限公司应于本判决生效之日起三十日内归还原告借款10万元，并支付利息和违约金（其中以20万元为基数自2017年1月1日起按月利率10‰计算至2017年12月31日，以20万元为基数自2018年1月1日起按月利率20‰计算至2018年1月5日，以10万元为基数自2018年1月6日起按月利率20‰计算至借款实际付清之日）。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告曾多求负担150元，由被告浙江启新波纹管有限公司负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 孙玉肖 二〇一八年八月九日 法官助理吴育红 代书记员 周欣倩