济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初621号 原告：刘时军，男，1963年3月7日出生，汉族，济南力鲁特实业有限责任公司股东，住济南市。 原告：王桂花，女，1966年4月2日出生，汉族，济南力鲁特实业有限责任公司股东，住济南市。 两原告共同委托诉讼代理人（特别授权代理）：张仁刚、张宁，山东东城律师事务所律师。 被告：王峰，男，1980年9月15日出生，汉族，济南力鲁特实业有限责任公司法定代表人，住山东省新泰市。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：武久文，国浩律师（济南）事务所律师。 第三人：济南力鲁特实业有限责任公司，住所地济南市。统一社会信用代码：91370112740232966L。 法定代表人：王峰，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：周浩，国浩律师（济南）事务所律师。 原告刘时军、王桂花与被告王峰、第三人济南力鲁特实业有限责任公司（以下简称济南力鲁特公司）损害股东利益责任纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘时军、王桂花的共同委托诉讼代理人张仁刚、被告王峰的委托诉讼代理人武久文，第三人济南力鲁特公司的委托诉讼代理人周浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘时军、王桂花共同向本院提出诉讼请求：1.判令被告王峰赔偿原告刘明军、王桂花股东利益损失2340万元（包括固定分红款1800万元及利息损失540万元）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：刘时军、王桂花系夫妻，第三人济南力鲁特公司系由刘时军、王桂花于2002年6月18日共同出资注册设立。2007年12月17日，刘时军、王桂花与王峰经协商确认力鲁特公司净资产为5000万元，并于当日签订《关于济南力鲁特实业有限公司债务清偿及股权变更协议书》（以下简称《债务清 偿及股权变更协议书》）和《补充说明协议书》（以下简称《补充协议》）各一份，约定：王峰清偿济南力鲁特公司债务3000万元并承付贷款利息后，刘时军、王桂花同意将持有的济南力鲁特公司60%的股权转让给王峰；济南力鲁特公司由王峰管理经营，刘时军、王桂花不再参与济南力鲁特公司的生产经营及人事、财务管理等，刘时军、王桂花每年享有济南力鲁特公司的固定分红；王峰经营济南力鲁特公司期间的投资和收益归其所有，刘时军、王桂花除上述固定分红外，不再享有济南力鲁特公司的任何财产收益，亦不承担亏损责任及债务责任，协议期限至2032年6月29日。协议签订后，刘时军、王桂花将济南力鲁特公司所有的证照、印鉴、机械设备、设施、生产经营资料等全部移交给王峰实际管理、存档，并分别于2007年9月20日和12月28日办理了法定代表人及股东的变更登记。济南力鲁特公司的法定代表人变更为被告王峰，股东变更为王峰、刘时军、王桂花三人。王峰在济南力鲁特公司期间，与案外人王进、宋建伟于2011年4月8日在齐河县工商行政管理局注册成立了山东宝鼎重工实业有限公司（以下简称山东宝鼎公司），注册资本10667万元，经营范围:大型铸件、不锈钢铸件、芯棒、钢锭、锻件的制造、加工、销售；……。山东宝鼎公司与济南力鲁特公司经营范围相近且存在关联性，王峰注册、经营山东宝鼎公司的行为违反了《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第一百四十七条关于“公司董、监、高对公司负有忠实义务和勤勉义务”的规定和第一百四十八条关于“竞业禁止”的规定。受济南市公安局历城分局的委托，山东实信会计司法鉴定所于2015年7月出具了《关于济南力鲁特实业有限责任公司财务状况司法鉴定书》，根据该鉴定结论，王峰将济南力鲁特公司的至少10亿元资金转移至山东宝鼎公司、王峰及他人名下。王峰利用公司管理人员的便利，转移、抽逃、隐匿巨额资金的行为违反了《公司法》第一百四十条“不得侵占公司的财产”、第一百四十八条“不得挪用公司资金、不得将公司资金以其个人名义或者以其他人名义开立账户存储”的规定，该行为直接损害了济南力鲁特公司的利益。济南力鲁特公司于2013年12月停产，至今未恢复生产经营，账面上没有分文资金，2013年12月之前应向股东刘时军、王桂花支付的分红款虽经济南中院和山东高院判决，至今未能得以执行。根据《债务清偿及股权变更协议书》及《补充协议》，自2014年至2017年，济南力鲁特公司每年应向股东刘时军、王桂花支付分红款450万元，但由于济南力鲁特公司停产、没有利润可分红，导致股东刘时军、王桂花该四年度应得的1800万元分红款落空。王峰的行为既损害了济南力鲁特公司的利益，同时也严重损害了股东刘时军、王桂花的利益。《公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任”；第一百五十二条规定：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”综上，为维护原告的股东利益，特向人民法院提起损害股东利益责任之诉，请依法支持原告的诉讼请求。 王峰辩称，1.根据《公司法》第四条规定，公司股东依法享有资产收益，参与重大决策和选择管理者等权利；第一百六十六条规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。济南力鲁特公司章程第二十二条对此做了相同的规定。根据上述规定，企业向股东分配红利，是以企业正常经营，有利润可分为前提，济南力鲁特公司向刘时军、王桂花支付固定分红的约定，是在济南力鲁特公司正常经营，在不违背公司章程、有利润可分的情况下，对可分配利润分配方式的特别约定。济南力鲁特公司自2013年12月停产至今，在无收入无利润的情况下，即使存在济南力鲁特公司向刘时军、王桂花支付固定分红的约定，该约定也不应产生仍继续向刘时军、王桂花支付分红款的效力。2.王峰自2007年12月8日成为济南力鲁特公司股东以来，自筹资金为刘时军、王桂花、济南力鲁特公司对外偿还了3000万元的债务，自筹资金2000余万元为济南力鲁特公司扩建厂房、增添设备、设施，截止2013年12月，王峰为维持济南力鲁特公司的运营筹借资金达几亿元，才使得刘时军、王桂花在不参与公司经营的情况下获取济南力鲁特公司分红款1700余万元。在王峰经营期间，王峰对刘时军、王桂花的股东权益根本不存在损害的行为。3.2013年下旬，刘时军、王桂花为自己的利益，以持有的济南力鲁特公司股权做质押，以济南力鲁特公司做担保，向济南农商行贷款2700万元出现逾期，之后被济南农商行起诉至济南市中院，最终导致济南力鲁特公司对刘时军、王桂花2700万元的银行贷款承担连带清偿责任。刘时军、王桂花持有的济南力鲁特公司股权面临被拍卖。王峰作为济南力鲁特公司的股东之一，同样依法享有资产收益，参与重大决策和选择管理者等权利。面对以上困境，王峰有权选择不再按《债务清偿及股权变更协议书》中约定的经营方式经营济南力鲁特公司，王峰也及时将该决定告知了刘时军、王桂花。无论王峰提出的公司解散之诉，还是刘时军、王桂花历次提起的诉讼，王峰均明白无误的将不再按《债务清偿及股权变更协议书》中约定的经营方式经营济南力鲁特公司的意思传达给了刘时军及王桂花。而自2014年至今，刘时军及王桂花除不厌其烦的向王峰及济南力鲁特公司提起各种各样的诉讼之外，也无意经营济南力鲁特公司，在济南力鲁特公司所有股东均未经营的情况下，刘时军、王桂花又何谈王峰在这一期间损害其股东权益。恰恰相反，正是由于刘时军、王桂花个人逾期债务拖累了济南力鲁特公司，导致王峰的股东权益受损，由于刘时军、王桂花反对公司解散导致济南力鲁特公司土地租赁费等债务不断增加，企业固定资产白白损耗。综上所述，刘时军、王桂花提起的本次诉讼无任何事实及法律依据，依法应予驳回。 济南力鲁特公司述称，济南力鲁特公司自2013年12月后已经停产无利润可分配，因并无任何股东经营公司所以不存在任何固定分红。王峰不存在侵害公司权益及股东利益的情况和行为，原告的诉讼无事实及法律依据，请求予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 济南力鲁特公司成立于2002年6月18日，股东为王桂花、刘时军。2007年12月17日，刘时军、王桂花与济南力鲁特公司、王峰签订《债务清偿及股权变更协议书》，约定以下内容：“王峰作为甲方、王桂花作为乙方、刘时军作为丙方，力鲁特公司作为丁方。本着平等互利、自愿公平的原则，就甲方为丁方对外清偿本协议约定债务、甲方将偿还乙丙方的债务关系，并且乙丙方60%的股权转让给甲方等事宜，通过友好协商，订立本协议。第一条、本协议签订及甲方参与前，丁方企业原资产状况及股东构成情况：1、济南力鲁特有限公司于2002年6月18日注册登记成立，注册资金为人民币壹仟壹佰万元，股东为乙方和丙方（乙方与丙方系夫妻关系），其中乙方出资陆佰陆拾万元，乙方占有公司60%的股权，丙方出资肆佰肆拾万元，丙方占有公司40%的股权。4、丁方现在净资产折合人民币伍仟万元整。第二条、甲方为丁方对外清偿债务的具体内容：1、经甲、乙、丙、丁四方一致同意，由甲方为丁方对外清偿本协议第一条第3款（即丁方负债情况表）中的债务，合计叁仟万元整，并承付贷款利息。（乙、丙方同意将负债由甲方偿还后转为甲方占丁方60%的股份）。2、甲方直接与丁方的债权人协商还款事宜，乙、丙、丁方应当积极配合，如果债权人拒绝接受还款或其他非甲方原因致使无法向债权人直接还款，甲方可将所还款项向相关部门提存，即视为已履行还款义务。乙、丙、丁方的债务在甲方认可接受后负责偿还，不得干涉甲方为实现这目标所采取的方式和所支付的费用。第三条、丁方公司股权的转让：1、经甲、乙、丙三方协商一致，同意乙方将持有的丁方公司的40%的股份转让给甲方，同意丙方将持有的丁方公司20%的股份转让给甲方，甲方负责偿还乙、丙、丁三方叁仟万元的负债即债转股，转让给甲方。甲方受让乙方的股份后，占有丁方公司60%的股份，乙方占有丁方公司20%的股份，丙方占有丁方公司20%的股份。由甲方出任丁方公司的法定代表人、总经理。2、乙、丙方保证乙、丙方转让给甲方的股权拥有完全有效的股份权。3、股权转让后，乙、丙方应积极配合甲方办理工商、审计、公证及变更注册新的营业执照等登记工作。第四条、企业的经营及盈亏（含债权债务）的分担：1、本协议签订后，丁方公司由甲方自主经营、自负盈亏，乙丙方不再参与丁方公司的正常生产经营及财务管理等。本协议签订后，乙丙方（乙丙方系夫妻关系）每年共同享有丁方公司的固定分红，具体分红数额为：前四年每年乙丙方共享260万元（2007年12月9日至2011年12月8日），第五、六年每年乙丙方共享350万元（2011年12月9日至2013年12月8日），第七、八年每年乙丙方共享450万元（2013年12月9日至2015年12月8日）。第九年后（2015年12月9日至2032年6月29日）乙丙方每年在共享450万元的基础上递加当时银行贷款利息率再上浮壹厘伍的分红。该土地设施三方不可改变其他用途，不可改变本协议的原则条款。甲方经营丁方公司期间的投资和收益归甲方所有。除上述分红外，乙、丙方不再享有丁方公司任何财产收益，亦不负担亏损责任及债务责任。……” 同日，刘时军、王桂花与济南力鲁特公司、王峰签订《补充协议》，约定：经友好协商，甲、乙、丙、丁四方就《债务清偿及股权变更协议书》未尽事宜达成以下补充协议，该补充协议与债务清偿及股权变更协议书是不可分割的一部分，与原协议书具有同等的法律效力……五、每年的12月16日至20日为甲方给乙、丙方原合同第四条、第八条中规定中年分红的结清分红日，逾期甲方交纳滞纳金，按5‰日计算。六、协议书所涉及的利息2007年12月17日按签订合同的3000万元的数额计息，由甲方承担为产生的贷款利息；七、甲、乙、丙、丁认可的固定资产5000万元按四方原签订的固定资产盘点表为准。 同日，济南力鲁特公司全体股东召开股东会会议，并作出如下股东会决议：1、经股东协商决定，增加新股东王峰。公司股东王桂花所持济南力鲁特公司股份660万元，占注册资本的60%，将其中的440万元转让给新股东王峰；股东刘时军所持力鲁特公司股份440万元，占注册资本的40%，将其中的220万元转让给新股东王峰。转让后，股东王峰所持济南力鲁特公司股份660万元，占注册资本的60%；股东王桂花所持济南力鲁特公司股份220万元，占注册资本的20%；股东刘时军所持济南力鲁特公司股份220万元，占注册资本的20%。原股东相应的权利和义务一并转让。2、公司成立新的股东会，由股东王峰、王桂花、刘时军组成。同时通过新的公司章程。刘时军、王桂花及王峰在上述决议上签字，济南力鲁特公司加盖公章。同日，济南力鲁特公司修改的公司新章程记载股东为王峰、刘时军、王桂花。以上情况已于2008年1月2日在济南市工商行政管理局办理了变更登记。济南力鲁特公司的股东为王桂花、刘时军、王峰，法定代表人为王峰，经营范围为合金导板的生产、销售；批发、零售；金属材料，机械、电子设备，五金工具，建筑材料；机械零部件加工、销售；木制包装箱制作、销售。2013年12月，力鲁特公司停产经营。 山东宝鼎公司成立于2011年4月8日，工商登记的股东为王峰、王进、宋建伟，法定代表人为王峰，经营范围为大型铸件、不锈钢铸件、芯棒、钢锭、锻件的制造、加工、销售；建筑装饰材料、五金交电、普通机械、化工产品（不含危险品）、钢材、钢坯、电器机械的销售；普通货物、技术进出口业务；废钢、钢渣、钢屑的购销。 2016年6月2日，刘时军、王桂花以损害股东利益责任纠纷为由向本院提起诉讼，要求被告王峰赔偿损失2000万元，本院于当日立案受理，案号为（2016）鲁0112民初3556号（以下简称3556号案件），2017年12月29日刘时军、王桂花提出撤诉申请，本院裁定予以准许。在3556号案件审理过程中，刘时军、王桂花申请对济南力鲁特公司的账目进行审计，具体审计事项为：自2007年12月17日至2014年12月31日期间，王峰通过济南力鲁特公司账户或其控制的王峰、王磊、王传宝、张娜等人的账户运作，是否有以下行为：1、将济南力鲁特公司的资金（包括应收款和贷款等）以个人名义开立账户进行存储、转移等情形，如果有，分别是哪些账户，资金的流向及金额。2、收入不记账的情形（包括银行收款、银行贷款、现金收入等），是否是流向了王峰等人的个人账户，最终流向何处？数额是多少？3、支出不记账的情形，如果有，支出不记账的资金最终流向何处？数额是多少？4、虚假支出的情形，比如收款方为不同单位，但为同一本收据，且字体相似、对方单位财务章雷同等。如果有，虚假支出的数额是多少？5、应收而未收且不记账的情形？6、其他可能损害济南力鲁特公司利益的情形。本院依法委托山东中大会计师事务所有限公司进行审计。2017年11月1日，山东中大会计师事务所有限公司作出中大专审字［2017］176号专项审计报告。报告以有较完整资料的会计年度2009年度、2010年度、2011年度、2012年度、2013年度、2014年度为审计期间，对具体鉴定事项发表财务会计角度的专业意见。审计结论如下：（一）针对申请鉴定事项1的审计结论：1、有以个人名义开立账户进行济南力鲁特公司的资金存储转移行为，所涉及的个人银行账户有：张娜、王峰、王磊、王传宝。2、济南力鲁特公司银行账户向张娜卡转账（转出资金）已入账但会计处理为济南力鲁特公司提取现金的资金流出数额统计为2009年度至2014年度合计87,174,765元。3、济南力鲁特公司银行账户向张娜卡转账未入账资金流出数额统计为两个账户共计185,350,281.76元。4、张娜卡转入济南力鲁特公司银行账户未入账及已入账资金转移数额情况为：已入账78,157,899元、未入账171,580,395.59元。5、济南力鲁特公司中国农业银行华山支行账户向王峰、王磊、王传宝个人账户转账而账面未记录的资金转移数额情况为：王峰账户2009年度至2014年度合计60,612,800元未入账；王磊账户2009年度至2014年度合计16,400,000元未入账；王传宝2009年度至2014年度合计7,925,246元未入账。（二）针对申请鉴定事项2的审计结论如下:有收入（包括银行收款、银行贷款及现金收入等）不记账的行为。济南力鲁特公司各银行账户各年度未记账资金流入9个账户数额共计1,126,121,593.79元。（三）针对申请鉴定事项3的审计结论如下:有支出不记账情形，根据济南力鲁特公司银行账户流水记录分析2009年1月1日至2014年12月31日未记账资金支出去向所示，济南力鲁特公司7个银行账户未入账资金支出金额共计1,157,421,379.76元。（四）针对申请鉴定事项4的审计结论如下：有字体相似、对方单位财务章雷同、收据相似的情况，该情况不符合会计岗位制作原始凭证的惯例。（五）针对申请鉴定事项5的审计结论如下：鉴于申请人对该申请鉴定事项5的表述不符合会计专业角度的表述惯例，根据本案具体情况对自济南力鲁特公司银行账户直接流入关联方山东宝鼎公司银行账户的不记账资金数额作出统计，2009年度至2014年度合计金额为68,794,943.30元。（六）其他特别关注事项：1、存在银行日记账中已记账但调取的银行流水中没有该记录的情况。2、存在原始凭证重复入账的情形。 3556号案件审理过程中，王峰对上述专项审计报告提出异议如下：一、鉴定机构在鉴定过程中遗漏了对“截止2007年12月8日，济南力鲁特公司账户设立情况，账户内资金数额以及账户内资金去向进行的审查和鉴定”，同时遗漏了对“截止2007年12月8日，济南力鲁特公司的银行账目、公司总账目、应收明细账、固定资产账目等账目记载情况的审查和鉴定”从而导致鉴定机构将自2007年12月9日后的资金流入、流出情况做了错误归类和判断。王峰认为，根据原、被告签订的协议约定，自2007年12月9日起王峰自主经营济南力鲁特公司期间投入的资金、经营收益等已明确约定归王峰一人所有，王峰对这期间的资金投入和流出享有完全的支配和处分权利。因此，该期间济南力鲁特公司账内流入、流出的资金以及形成的相关收益和资产已不属于济南力鲁特公司，刘时军、王桂花对此无权主张任何权益。故此，对于王峰接手济南力鲁特公司之时（即截止2007年12月8日），济南力鲁特公司账内原有资金状况，应收账目的审查和鉴定非常重要，这是界定王峰是否对归属于济南力鲁特公司原有资金、财产进行处分，是否侵害了刘时军、王桂花合法权益的重要依据。二、专项审计报告中提出的“被申请人提供的证据材料存在瑕疵”问题。（一）鉴定机构将山东宝鼎公司向济南力鲁特公司账内资金不加统计，对山东宝鼎公司与济南力鲁特公司往来资金的数额不加对比分析的做法，无法从企业间正常的拆借行为中分析资金的往来关系，从而影响到鉴定结论的客观性和真实性。（二）对于王峰提交的2007年账目，在质证时出示了原件，提供的复印件也是当庭与原件核对无误后提供给法庭的。鉴定机构以该材料为复印件为由认定瑕疵证据是错误的。即使未提供账册相应的原始会计凭证，但鉴定机构也可以依据账册内体现的资金、资产情况进行审计整理，对于是否采纳不应由鉴定机构自行决定对此不予鉴定。三、鉴定机构作出的专项审计报告无法全面反映被告自2007年12月9日起利用自有资金向济南力鲁特公司实际投入情况。 2017年12月11日，山东中大会计师事务所有限公司作出异议答复，内容如下：一、对“遗漏了截止2007年12月8日济南力鲁特公司账户设立情况、账户内资金数额以及资金去向进行鉴定”的答复：鉴定申请中的具体鉴定事项未包含该项内容。二、专项审计报告中提出的“被申请人提供的证据材料存在瑕疵”的答复：1、专项审计报告中提出的“宝鼎-力鲁特其他应收款明细款项性质不明”的意义在于没有相应的原始资料（如合同、会议纪要、股东会决议等）对每笔款项性质进行明确，如果每笔款项的性质均为异议人提出的“企业间正常的拆借行为”，应当有山东宝鼎公司与济南力鲁特公司之间的资金拆借协议，大额的资金拆借行为应当有双方的会议纪要、股东会决议、董事会决议等作为该项资金流动的款项性质的证据支持。2、关于报告中提出的2007年账目无相应原始会计凭证为依据且均为复印件，是对提供的证据材料的客观描述，其意义在于明确无法以该项鉴定材料作为依据对具体鉴定事项发表客观、公正的审计意见而非异议人提出的“不应以无相应原始凭证为由认定该组账册为瑕疵证据”、“不应由鉴定机构自行决定对此不予鉴定”。三、对异议人提出的“鉴定机构作出的专项审计报告无法全面反映被告自2007年12月9日起利用自有资金向济南力鲁特公司实际投入情况”的答复：异议人提交的经双方质证的证据材料无法证明存在异议人提出的“在2007年12月至2008年度这一期间，异议人投入高达2800余万元自有资金对力鲁特公司的厂房、设备设施进行添置和改造升级，从而使力鲁特公司重新达到了生产条件”的经济行为。 本案审理过程中，王峰对上述审计报告的质证意见与其在3556号案件中的质证意见相同。两原告认为王峰在经营济南力鲁特公司期间，违反法律规定和相关财务制度，将济南力鲁特公司的资金大量转入张娜、王峰等个人账户和关联企业宝鼎公司账户，其中转入上述账户而不记账的资金多达10亿元，其行为造成济南力鲁特公司巨大财产损失，两原告作为股东，对济南力鲁特公司享有所有者权益。王峰掏空济南力鲁特公司，致使济南力鲁特公司自2013年12月停产至今，两原告所有的股东利益受到损害，故依据《公司法》第一百五十二条规定，提起本案诉讼。两原告主张的2340万元损失包括2014年1月1日起至2017年12月31日期间每年应得分红款450万元，四年共计1800万元，以每年的分红款为基数，分别自2014年12月21日、2015年12月21日、2016年12月21日起算，按照银行同期贷款利率的四倍计算利息共计540万元。 另，原、被告及第三人之间曾就济南力鲁特公司经营期间的事务发生多次诉讼。 1、2014年9月7日，王峰向济南市中级人民法院起诉济南力鲁特公司、第三人刘时军、王桂花要求解散济南力鲁特公司，案号为（2014）济商初字第320号。2016年4月11日，王峰以公司解散之前尚有相关事务需要处理为由，撤回起诉。 2、2014年10月14日，刘时军、王桂花向本院起诉济南力鲁特公司、第三人王峰，要求确认王峰不具备济南力鲁特公司股东资格，案号为（2014）历城商初字第1427号。本院于2015年5月12日作出判决：驳回刘时军、王桂花的诉讼请求。该判决现已生效。 3、2014年10月20日，刘时军、王桂花向济南市中级人民法院起诉济南力鲁特公司、第三人王峰，要求济南力鲁特公司支付分红款700万元（自2011年到2013年12月20日）及逾期付款违约金333万元；案号为（2014）济商初字第339号，济南力鲁特公司提出反诉，要求刘时军、王桂花返还348万元分红款用以折抵公司为其代缴的个人所得税。该院于2015年10月26日作出判决：一、济南力鲁特公司支付刘时军、王桂花红利款3,172,295元；二、济南力鲁特公司支付刘时军、王桂花违约金（自2013年12月21日起至判决生效之日，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；三、驳回刘时军、王桂花其他诉讼请求；四、驳回济南力鲁特公司反诉请求。济南力鲁特公司不服提出上诉，山东省高院于2016年3月20日作出（2016）鲁民终146号判决：一、维持一审判决第三、四项；二、撤销一审判决第一、二项；三、改判济南力鲁特公司支付刘时军、王桂花分红款2,670,854.6元及违约金。 4、2015年4月27日，历城农信社向济南市中级人民法院起诉山东高强公司、济南力鲁特公司、刘时军、王桂花等人金融借款合同纠纷一案，案号为（2015）济商初字第105号。该院于2015年11月16日作出判决：一、山东高强公司偿还借款2700万元、利息421829.26元及嗣后利息（略）；二、山东高强公司偿还律师费710836元；三、济南力鲁特公司、刘时军、王桂花等人对第一、二项判决承担连带责任；四、历城农信社对刘时军、王桂花提供的股权出质质押物，有权以折价、拍卖、变卖该质押物所得价款优先受偿；……。该判决已生效。 5、2015年12月23日，刘时军、王桂花向本院起诉济南力鲁特公司、王峰、山东宝鼎公司，要求济南力鲁特公司支付分红款900万元（自2013年12月9日至2015年12月8日）、逾期违约金216万元；济南力鲁特公司提起反诉，请求确认《债务清偿及股权变更协议》第四条第1款关于向刘时军、王桂花支付固定分红款的约定于2013年12月份终止，济南力鲁特公司不再向刘时军、王桂花支付固定分红款，案号为（2015）历城商初字第1829号。本院于2016年10月12日作出判决，支持了刘时军、王桂花的诉讼请求，驳回了济南力鲁特公司的反诉请求。济南力鲁特公司提出上诉，济南市中院于2017年3月14日作出（2016）鲁01民终6456号民事判决书，维持我院“驳回济南力鲁特公司反诉请求”的判项，撤销我院支持刘时军、王桂花诉讼请求的判项，改判驳回刘时军、王桂花的诉讼请求。 本院认为，《公司法》第一百五十二条规定：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”本案两原告系济南力鲁特公司股东，所占公司股份共计40%，被告王峰系济南力鲁特公司的法定代表人，所占公司股份为60%，且实际经营管理济南力鲁特公司。两原告作为股东，认为王峰在经营力鲁特公司期间，将大量资金转入张娜、王峰等个人账户和关联企业山东宝鼎公司账户未记账，不仅损害了济南力鲁特公司的利益，同时也损害了两原告作为股东的利益，故提起损害股东利益责任纠纷之诉，符合《公司法》第一百五十二条规定。 本案争议的焦点是：一、被告王峰在经营济南力鲁特公司期间，设立山东宝鼎公司，并向个人账户和关联企业账户支出资金未记账、公司账户有收入不记账的情形，是否属于违反法律、行政法规或公司章程的行为？二、原告主张的2340万元损失有无依据。 关于焦点一，《公司法》第一百四十八条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储……（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务……（八）违反对公司忠实义务的其他行为。《中华人民共和国会计法》第九条规定：“各单位必须根据实际发生的经济业务事项进行会计核算，填制会计凭证，登记会计帐簿，编制财务会计报告。任何单位不得以虚假的经济业务事项或者资料进行会计核算。”第十条规定：“下列经济业务事项，应当办理会计手续，进行会计核算：（一）款项和有价证券的收付；（二）财物的收发、增减和使用；（三）债权债务的发生和结算；（四）资本、基金的增减；（五）收入、支出、费用、成本的计算；（六）财务成果的计算和处理；……”第二十五条规定：“公司、企业必须根据实际发生的经济业务事项，按照国家统一的会计制度的规定确认、计量和记录资产、负债、所有者权益、收入、费用、成本和利润。”第二十六条规定：“公司、企业进行会计核算不得有下列行为：（一）随意改变资产、负债、所有者权益的确认标准或者计量方法，虚列、多列、不列或者少列资产、负债、所有者权益；（二）虚列或者隐瞒收入，推迟或者提前确认收入；（三）随意改变费用、成本的确认标准或者计量方法，虚列、多列、不列或者少列费用、成本；（四）随意调整利润的计算、分配方法，编造虚假利润或者隐瞒利润；……”本案中，根据鉴定机构出具的专项审 计报告，2009年度至2014年度，济南力鲁特公司账户存在大量的资金支出或收入均不记账的情形，该行为违反了会计法的上述规定。被告王峰在经营济南力鲁特公司期间存在大量资金、收入转出转入不记账等行为，致使大量资金从济南力鲁特公司账户净流出，并成立经营了与济南力鲁特公司经营范围相类似的山东宝鼎公司，违反了竞业禁止的规定。被告辩称曾向济南力鲁特公司投入大量资金，致使公司重新经营，且被告经营公司期间的投资和收益归被告所有，对此本院认为，双方虽约定济南力鲁特公司由被告自主经营、自负盈亏，其经营期间的投资和收益归被告所有，但不得成为其在经营公司期间违反法律、行政法规或公司章程的理由。因此，本院认定被告在经营力鲁特公司期间有违反法律、行政法规或公司章程的行为。 关于焦点二，原、被告及第三人签订的《债务清偿及股权变更协议书》及《补充协议》均系各方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，各方当事人均应按照约定履行。根据《债务清偿及股权变更协议书》的约定：协议签订后，济南力鲁特公司由被告王峰自主经营、自负盈亏，两原告不再参与公司的正常生产经营及财务管理等，其每年共同享有公司的固定分红，不再享有公司任何财产收益，被告经营公司期间的投资和收益归被告所有。由此可见，两原告在上述协议有效期内可获取的固定分红款的数额是明确的，现因王峰前述违反法律、行政法规或公司章程的行为致使济南力鲁特公司停止经营，二原告无法获得固定分红款，王峰的过错行为与二原告主张的损失之间具有直接因果关系，本院对原告要求赔偿1800万元的诉讼请求予以支持。原告主张的利息数额，不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告王峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘时军、王桂花损失1800万元。 二、被告王峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘时军、王桂花利息损失540万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费141800元，由被告王峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  宫丽平 人民陪审员  邢爱华 二〇一八年八月二十三日 书 记 员  王百丽