安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1202民初3062号原告：阜阳市颍州融资担保有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路637号四楼，统一社会信用代码：91341200092157565U（1-1）法定代表人：史风雷，该公司经理。委托诉讼代理人：吴成群，安徽众商律师事务所律师。被告：安徽九胜文化用品有限公司，住所地阜阳市颍州区安徽颍州经济开发区颍三路南侧、州二十一路西侧，统一社会信用代码：91341200060834840M（1-1）法定代表人：管正廷，该公司经理。被告：管正廷，男，汉族，1942年11月30日出生，住安徽省太和县。被告：孙秀荣，女，汉族，1941年6月29日出生，住安徽省太和县。被告：安徽省群星网业有限公司，住所地颍州区安徽颍州经济开发区颍三路北侧、州九路西侧，统一社会信用代码：9134120005846932XH（1-1）法定代表人：陶国文，该公司经理。被告：陶国文，男，汉族，1949年5月8日出生，住安徽省太和县。被告：刘翠平，女，汉族，1953年8月8日出生，住安徽省太和县。被告：丁敏，女，汉族，1985年10月3日出生，住安徽省太和县。被告：安徽鑫源纺织有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县工业园区，统一社会信用代码：913412227981481932（1-1）法定代表人：管云，该公司经理。被告：管云，女，汉族，1965年8月26日出生，住安徽省太和县。被告：韩孔斌，男，汉族，1964年7月20日出生，住安徽省太和县经济开发区。被告：安徽宏泰网业股份有限公司，住所地阜阳市安徽颍州开发区颍五路北侧、港口路东侧，统一社会信用代码：91341200MA2MYRWW5W（1-1）法定代表人：陶国文，该公司经理。被告：宋振锋，男，汉族，1992年4月29日，住安徽省太和县。上述十二被告共同诉讼委托代理人：付敏，安徽恒言律师事务所律师。上述十二被告共同诉讼委托代理人：郝冰玉，安徽恒言律师事务所律师。原告阜阳市颍州融资担保有限公司（以下简称颍州融资公司）诉安徽九胜文化用品有限公司（以下简称九胜公司）、管正廷、孙秀荣、安徽省群星网业有限公司（以下简称群星公司）、陶国文、刘翠平、丁敏、安徽鑫源纺织有限公司（以下简称鑫源公司）、管云、韩孔斌、安徽宏泰网业股份有限公司（以下简称宏泰公司）、宋振锋等追偿权纠纷一案，本院于2018年5月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年7月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴成群、被告九胜公司及其法定代表人管正廷、被告群星公司及其法定代表人陶国文、被告鑫源公司及其法定代表人管云及十二被告的共同委托诉讼代理人付敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颍州融资公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告九胜公司偿还原告为其代偿款12593771.19元，支付违约金2518754元、代偿资金占用费188907元，计款15301432.19元，2018年5月1日之后的代偿资金占用费按日万分之五另行计算至清偿完毕止；2、被告九胜公司承担原告为行使追偿权而支付的律师费120000元；3、判决原告对被告九胜公司提供的坐落于颍州经济开发区颍三路南侧的土地使用权及建筑物，以及被告群星公司提供的机械设备享有抵押权，并对其拍卖、变价款享有优先受偿权；4、被告管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋对上述第1、2项请求承担连带清偿责任；5、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2017年3月13日，被告九胜公司因购原料与阜阳颍淮农村商业银行股份有限公司营业部签订编号为387520170064《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款额度1500万元，期限36个月；每次提款的借款期限最长为12个月。2017年4月14日，被告九胜公司向阜阳颍淮农商行借款1500万元。原告系该笔贷款的连带保证人，为此原告与被告九胜公司、颍淮农商行分别签订《委托保证合同》和《最高额保证合同》各一份，约定：原告为九胜公司1500万元最高额借款提供连带保证，如九胜公司逾期未还款，颍淮农商行可从原告帐户直接扣收本息。原告自代偿之日起有权向九胜公司追偿其代偿的本金、利息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等一切费用，按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，并承担代偿资金20%的违约金。2016年1月28日，被告九胜公司以其所有的位于阜阳市颍州经济开发区区境内颍三路南侧的阜州国用（2013）第A110087号土地及建筑物向原告提供反担保，办理了阜州他项（2016）第027号他项权登记，抵押金额为960万元。2017年4月12日，被告群星公司以机械设备提供反担保，办理了编号为055802002017012《动产抵押登记书》，担保债权数额600万元。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》各一份，被告群星公司、鑫源公司、宏泰公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》各一份，承担连带责任反担保。2018年3月31日，因九胜公司利息逾期，本息合计15742213.99元，颍淮农商行根据《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》和“政银担”协议约定，直接从原告帐户中扣划了上述款项的80%，共计12593771.19元，即原告履行了保证责任。现被告拒不还款，特依法起诉，请人民法院依法支持原告诉讼请求。十二被告庭审中共同辩称，一、2017年4月14号九胜公司向阜阳颍淮农商银行借款1500万元，原告对其中80%的借款予以担保属实。借款期限是十二个月，该笔借款应该在2018年4月14号该笔借款到期。原告提供的是2018年3月31号就被扣划了代偿款1250万余元，未到期时担保人不应承担担保责任；二、对于原告主张的违约金、资金占用费等费用，按照法律规定不应超过原借款本金的年利息的24%。虽然原、被告与合同约定，因该约定内容超过法律规定，应属无效条款对超出部分不应支持；三、对于九胜公司的该笔贷款，原告提供担保的同时其他担保人已提供了反担保，并提供有担保物。根据担保法以及相关的司法解释，债权人应就担保物实现债权。因为该担保物的价值远远大于实际债务，对于其他担保人无须在承担担保责任。经审理查明的事实为：2017年3月13日，被告九胜公司因购原料与阜阳颍淮农村商业银行股份有限公司营业部签订编号为387520170064《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款额度1500万元，期限36个月；每次提款的借款期限最长为12个月。2017年4月14日，被告九胜公司向阜阳颍淮农商行借款1500万元。原告系该笔贷款的连带保证人，为此原告与被告九胜公司、颍淮农商行分别签订《委托保证合同》和《最高额保证合同》各一份，约定：原告为九胜公司1500万元最高额借款提供连带保证，如九胜公司逾期未还款，颍淮农商行可从原告帐户直接扣收本息。原告自代偿之日起有权向九胜公司追偿其代偿的本金、利息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等一切费用，按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，并承担代偿资金20%的违约金。2016年1月28日，被告九胜公司以其所有的位于阜阳市颍州经济开发区区境内颍三路南侧的阜州国用（2013）第A110087号土地及建筑物向原告提供反担保，办理了阜州他项（2016）第027号他项权登记，抵押金额为960万元。2017年4月12日，被告群星公司以机械设备提供反担保，办理了编号为055802002017012《动产抵押登记书》，担保债权数额600万元。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》各一份，被告群星公司、鑫源公司、宏泰公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》各一份，承担连带责任反担保。2018年3月31日，因九胜公司利息逾期，本息合计15742213.99元，颍淮农商行根据《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》和“政银担”协议约定，直接从原告帐户中扣划了上述款项的80%，共计12593771.19元。原告在按约取得追偿权后向各被告追偿未果，即于2018年5月10日与安徽众商律师事务所签订委托代理合同，支付代理费12万元。原告向本院起诉，请求支持其前述的诉讼请求。上述事实，有原告提供的企业法人营业执照、法定代表人身份证明、被告的营业执照、组织机构代码证、身份证、《流动资金借款合同》、《放款通知回执》、《最高额保证合同》、《委托保证合同》、《最高额反担保抵押合同》二份、《企业信用反担保合同》三份、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》七份、《不动产登记证明》、《他项权登记证明》、《抵（质）押物清单》、《担保贷款代偿通知书》、《转账凭证》、《银行凭证》10份、《委托代理合同》、安徽增值税普通发票、及当事人陈述在卷予以证明。本院认为：涉案的流动资金借款合同、委托保证合同、最高额保证合同、最高额反担保抵押合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同，均为双方当事人的真是意思表示，形式合法，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。借款合同到期后，九胜公司未按合同约定的义务偿还借款，颍淮农商行按照保证合同的约定从颍州融资公司账户扣划借款本息后，九胜公司应当按照委托保证合同的约定向颍州融资公司履行支付代偿款的义务。故对原告颍州融资公司主张九胜公司偿还其代偿款12593771.19元的诉讼请求，本院予以支持。虽然委托保证合同约定了九胜公司不按合同约定向原告颍州融资公司履行义务时，原告按日万分之五计乘以实际天数收取代偿资金占用费，并按代偿额的20%计收违约金，该约定明显高于其损失，被告庭审中同意按不超过年利率24%支付利息，符合有关法律规定，故对原告颍州融资公司主张的违约金2518754元、代偿资金占用费188907元的诉讼请求，本院不予支持，应由被告自代偿之日起按年利率24%支付利息。另因委托保证合同约定了九胜公司不按合同约定向原告颍州融资公司履行义务时，原告为追偿款项所产生的费用由九胜公司承担，故对原告颍州融资公司主张的律师费12万元的诉讼请求，本院予以支持。因被告管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋向原告提供有最高额反担保抵押合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同，故其十一被告应当对九胜公司的债务承担无限连带清偿责任。因最高额反担保抵押合同约定了被告九胜公司提供的坐落于颍州经济开发区颍三路南侧的土地使用权及建筑物，以及被告群星公司提供的机械设备抵押物，并进行抵押权登记，故原告颍州融资公司主张对上述抵押物优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现债权的情形，债权人应当按照约定实现债权。没有约定或者约定不明确，债务人提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故原告颍州融资公司应当先就九胜公司、群星公司提供的物的担保实现债权，不足部分由被告管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十八条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、第一百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告安徽九胜文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市颍州融资担保有限公司代偿款12593771.19元及利息（利息自2018年3月31起至履行完毕时止，按年利率24%支付计算）；二、被告安徽九胜文化用品有限公司于本判决生效之日起十日支付原告阜阳市颍州融资担保有限公司律师代理费120000元；三、被告安徽九胜文化用品有限公司不履行上述判决第一项义务时，原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽九胜文化用品有限公司、安徽省群星网业有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；四、被告管正廷、孙秀荣、安徽省群星网业有限公司、陶国文、刘翠平、丁敏、安徽鑫源纺织有限公司、管云、韩孔斌、安徽宏泰网业股份有限公司、宋振锋对抵押物不能清偿的部分对原告阜阳市颍州融资担保有限公司承担连带清偿责任；五、驳回原告阜阳市颍州融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114329元，减半收取57165元，由被告安徽九胜文化用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  杨占伟二〇一八年八月十日书记员  桂 成附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。