湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初5484号原告：汪兵，男，1985年5月23日出生，汉族，住湖北省黄梅县，委托诉讼代理人：裴盈盈，湖北首义律师事务所律师，系特别授权。被告：潘玉云，男，1974年7月17日出生，汉族，住武汉市江岸区，被告：徐旖旎，女，1978年12月19日出生，汉族，住址同上，原告汪兵与被告潘玉云、徐旖旎民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年3月19日公开开庭进行了审理。原告汪兵的委托诉讼代理人裴盈盈，被告潘玉云到庭参加了诉讼，被告徐旖旎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告潘玉云向原告清偿欠款140万元，并以140万元为基数，按照24%年利率，计算自2013年7月30日起至付清之日止的逾期利息及违约金；2、判令被告潘玉云支付本案诉讼保全担保费、律师费、执行费等其他为实现债权而支出的费用；3、判令被告徐旖旎对前述债务承担连带清偿责任；4、判令被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2012年12月12日，原告汪兵与被告潘玉云签订了编号为借2012-1213-004号的《借款合同》，合同约定借款金额为700万元，借款期限为20天，并办理了借款合同强制执行公证。合同签订后，原告即将借款700万元划入至被告潘玉云指定的账户。鉴于原告汪兵与被告潘玉云一直友好协调还款事宜，合同到期后，被告潘玉云虽未按期还清全部借款，原告汪兵并没有采取强制执行措施。2013年8月1日，被告潘玉云按约定向原告汪兵偿还了300万元，尚欠400万元未予归还。2013年7月30日，原告汪兵与被告潘玉云经充分协商后，重新签订了编号为借2013-0730-010的《借款合同》，借款金额为140万元。2013年7月31日，原告汪兵与被告潘玉云重新签订了编号为借2013-0703-009的《借款合同》，借款金额为260万元（此笔款项原告已向武昌区人民法院提起诉讼，武昌区人民法院已于2015年3月6日作出一审判决）。编号为借2013-0730-010的《借款合同》约定，借款金额为140万元，借款期限为30天，借款月利率为2%，如果未按期偿还，则被告按照借款本金及利息的20%支付违约金，按照借款额的千分之五计算每天的逾期利息。《借款合同》同时约定，被告潘玉云以其所有的财产（包括但不限于位于武汉市江汉区建设大道562号国贸新都22层西G室的房产）向原告提供无限连带责任担保，被告徐旖旎为被告潘玉云向原告汪兵140万元的这笔借款提供了无限连带责任担保。鉴于被告未按时还款，原告经过多次催讨，迟至今日被告仍然未能偿还欠款。故原告诉至法院，请求判如所请。潘玉云辩称：被告所在公司与原告所在的公司存在多笔借款，原告诉称的具体金额是需要核对后确认，我同意还款。我公司武汉宏云建材有限公司、武汉樵东建材有限公司多次向原告借款，目前我不能确认。被告徐旖旎经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告汪兵围绕诉讼请求依法提交了证据，被告潘玉云、徐旖旎在法定期间内未向本院提交相关证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人提交的证据以及在庭审中一致的陈述，本院认定如下事实：汪兵与潘玉云之间共签订了四份《借款合同》，分别为：一、2012年11月23日签订的编号为2012-1121-005的借款合同，借款金额为1000万元；二、2012年12月12日签订的编号为借2012-1213-004号的《借款合同》，借款金额700万元；三、2013年7月31日签订的编号为借2013-0730-009的《借款合同》，借款金额260万元，四、2013年7月30日签订的编号为借2013-0730-010的《借款合同》，借款金额为140万元，借款期限为30日，利息为月息2%，罚息为每迟延一天付借款本金0.5%的利息；并约定潘玉云以其名下包括但不限于位于武汉市江汉区建设大道562号（国贸新都）22层西G室的房产向汪兵提供无限连带责任担保。在合同签订当日，徐旖旎为上述140万元借款合同出具《个人无限责任担保保证函》，自愿以个人及家庭所有的全部资产与收入向出借人汪兵提供无限连带责任担保，该保证函载明：保证范围为上述《借款合同》、《借款借据》所确定的主债务及利息、罚息、违约金、赔偿金及出借人为实现债权的一切费用；保证期间自《借款合同》所约定的主债务履行期限届满之日起两年。以上四份合同，均在合同签订当日由潘玉云向汪兵出具《借款借据》，载明收到相应借款金额。其中借款金额1000万元及700万元的两份借款合同，汪兵出具了相应电子转账凭证。潘玉云实际收到了原告出借的款项1700万元。2013年8月1日，潘玉云向汪兵偿还借款本息共计1700万元，双方经过对账，确认其中1000万元的借款合同本息全部结清，另700万元的借款合同尚欠本金400万元。潘玉云出具的《对账说明》中载明：“潘玉云尚欠2013年12月13日合同编号为‘借2012-1213-004号’借款合同中的借款本金400万元，并另外签订合同编号为‘2013-0730-009’（借款金额260万元）及合同编号‘2013-0730-010’（借款金额140万元）的借款合同”。另查明，汪兵已就编号为借2013-0730-009的《借款合同》中涉及的260万元的借款于2014年向本院起诉，请求判令：1、被告潘玉云向原告汪兵清偿欠款260万元；2、被告潘玉云向原告汪兵支付利息62.4万元（按月息2%计算）；3、被告潘玉云承担本案诉讼费及其他一切实现债权的费用；4、被告湖北中州投资担保有限公司对上述借款、利息合计322.4万元、诉讼费及其他一切实现债权的费用承担连带偿还责任。本院于2015年3月6日作出（2014）鄂武昌民初字第03992号民事判决书，判决：1、被告潘玉云自判决生效之日起十日内向原告汪兵偿还借款本金260万元及利息91万元，两项共计351万元；2、被告湖北中州投资担保有限公司对被告潘玉云的上述债务承担连带清偿责任；3、驳回原告汪兵的其他诉讼请求。湖北中州投资担保有限公司不服该判决，上诉至武汉市中级人民法院，该院作出（2015）鄂武汉中民二终字第00565号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。因被告潘玉云亦未向原告汪兵偿还上述合同编号为2013-0730-010的《借款合同》项下140万元借款及利息，故原告汪兵诉至本院。上述事实，有《借款合同》、《借款借据》、《个人无限责任担保保证函》、《个人电子转账凭证》、《潘玉云对账说明》、《民事判决书》等证据及当事人的陈述予以证明。本院认为：徐旖旎经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，应视为其放弃答辩的权利。原告提交的证据在被告未提交相反证据予以推翻的情形下本院依法予以确认。原告汪兵与被告潘玉云于2013年7月30日签订的合同编号为借2013-0730-010的《借款合同》，系双方当事人的真实意思表示，汪兵虽未根据该借款合同向潘玉云直接发放140万元的借款，但该借款金额来源系潘玉云对汪兵此前签订的借款合同中未偿还的借款本金，是双方以前述借款为基础经双方对账确认后签订的新的《借款合同》，该合同是当事人之间对于未结清的债务通过协商后另行处理的结果，系对自己权利的处分，并不违反国家法律、行政规章的禁止性规定，合法有效，双方的借贷关系成立。被告潘玉云负有在2013年8月30日之前偿还欠款本金及利息的合同义务，被告徐旖旎自上述债务履行期限届满之日起两年内负有向出借人汪兵承担连带责任保证的义务。因被告潘玉云至今未向原告汪兵偿还上述借款合同项下140万元借款及利息，故其应依法偿还上述欠款并应承担违约责任。根据上述《借款合同》的约定，借款利息为月息2%（即年息24%），罚息为每迟延一日付借款本金0.5%（即年息182.5%），并约定违约金为本金及利息的20%，上述约定的利息、罚息以及违约金总计高于法律规定，不受法律保护。但根据《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持；出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因汪兵在本案中仅按约定的借款利息即月息2%主张借款期间以及逾期利息，该主张未违反法律、法规的禁止性规定，本院予以支持。关于原告汪兵诉请被告潘玉云承担诉讼保全担保费、诉讼保全费、律师费、执行费的诉讼请求，因汪兵在本案中未向本院申请诉讼保全，且未提交律师费已实际发生的相关证据，本案也尚未进入执行，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于原告汪兵诉请被告徐旖旎承担连带清偿责任的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”的规定，徐旖旎为潘玉云向汪兵借款出具《个人无限责任担保保证函》，其与汪兵之间的保证合同关系成立。根据徐旖旎在上述保证函中作出的承诺，其应在上述借款合同主债务履行期届满之日即2013年8月29日起至2015年8月28日的期间内，对上述借款合同项下的全部债务向汪兵承担连带保证责任。另根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承当保证责任的，保证人免除保证责任。原告汪兵在主债权到期后，直至2017年6月29日才向本院提起诉讼，要求被告徐旖旎担连带保证责任，其主张已超过上述借款合同约定的二年除斥期间，故本院对其该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十六条第二款《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告潘玉云于本判决生效之日起十日内一次性向原告汪兵返还借款本金140万元，并支付自2013年7月31日起至本判决确定给付之日止的利息及逾期利息（以借款本金140万元为基数，按年利率24%计算）；二、驳回原告汪兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17400元，由被告潘玉云负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，预交案件受理费50元，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  张莉萍人民陪审员  刘 理人民陪审员  于 艳二〇一八年八月六日法官助理万胜芳书记员徐虹艳