山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋04刑终297号原公诉机关长治市郊区人民检察院。上诉人（原审被告人）马某1，男，汉族，初中文化,群众，农民，住长治市。2017年12月5日因贩卖毒品罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2018年1月10日经长治市郊区人民检察院批准，同日由长治市公安局高新开发区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。辩护人陈建军、赵化，山西健腾律师事务所律师。长治市郊区人民法院审理长治市郊区人民检察院指控原审被告人马某1犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年六月六日作出（2018）晋0411刑初64号刑事判决书。判后，原审被告人马某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，2016年12月至2017年12月，被告人马某1在长治市××村家中、XXXX座门口等地多次向多人贩卖毒品。1、2017年春天至12月被告人马某1在长治市××村家门口以200元的价格向申某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次三小包，每包约0.8克；2、2017年3月至12月，被告人马某1在XXXX座门口、麻将馆以50元的价格向高某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次一小包，每包约0.8克；3、2017年12月4日被告人马某1在长治市××村家门口以100元的价格向和某1贩卖毒品甲卡西酮一次一小包；4、2016年12月至12月，被告人马某1在长治市××村家门口以100元的价格向辛某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次一小包，每包约0.8克；5、2017年3月至12月，被告人马某1在长治市××村家门口以200元的价格向刘某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次二、三小包，每包约0.8克；以上合计，被告人马某1贩卖毒品甲卡西酮13次，非法所得为1750元。2017年12月4日，长治市公安局高新开发区分局在长治市××区号2户将被告人马某1抓获，在其身上查获疑似毒品45包。经鉴定及称重，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品172.21克；含有咖啡因成分的毒品146.20克；含有甲卡西酮成分的毒品50.70克；含有甲基苯丙胺成分的毒品7.68克。另查获信用卡两张和塑料制品8包。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证：受案登记表；立案决定书；强制隔离戒毒决定书；吸毒成瘾认定意见书；扣押决定书；扣押清单；现场检测报告书；抓获经过；长治市质量技术监督检验测试所JDTP20170303号检定电子天平检定证书；犯罪嫌疑人前科劣迹调查表；户籍证明、常住人口信息；二、证人证言：1.证人申某的证言；2.证人高某的证言；3.证人和某1的证言；4.证人辛某的证言；5.证人刘某的证言；三、犯罪嫌疑人的供述与辩解：四、鉴定意见：1.鉴定意见通知书；2.（长01）公（司）监（毒化）子【2017】778号；3.闵中证【2018】数鉴定字146号；五、搜查笔录；六、现场称重笔录；七、辨认笔录：1.辨认人和某1辨认犯罪嫌疑人马某1；2.辨认人辛某辨认犯罪嫌疑人马某1；3.辨认人高某辨认犯罪嫌疑人马某1；4.辨认人申某辨认犯罪嫌疑人马某1；5.辨认人刘某辨认犯罪嫌疑人马某1；八、视听资料、电子数据：1.马某1尿检指认照片；2.马某1指认塑料袋照片；3.马某1所持有毒品称重照片；4.微信截图；5.视听资料（光盘两张）。原审认为，被告人马某1多次贩卖毒品，情节严重，其中贩卖毒品甲卡西酮超过200克属于数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定予以判处。公诉机关指控被告人马某1犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。根据被告人马某1的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决：一、被告人马某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年。二、对被告人的违法所得1750元予以追缴，上缴国库。三、涉案被扣押的毒品及涉案信用卡两张和塑料制品8包由长治市公安局郊区分局予以没收，并按有关法律规定处理。判后，马某1不服，提出上诉称：1、马某1的讯问笔录与本案中的其他吸毒人员的供述不一致。2.马某1应认定其非法持有，不能认定其是贩卖；3.被告人持有的含有甲基苯丙胺的毒品是自己吸食，不能认定为用于贩卖的毒品。4、称重照片与起诉书指控的数量不一致，应当以实际重量为准。5、扣押决定书与扣押清单与现场称重笔录均有本案的涉案人员申某作为见证人签字，与本案的被告人有利害关系，该证据有瑕疵，不能作为认定案件事实的依据。6、被告人具有坦白的情节，从被羁押到庭审一直是如实供述，应当依法从轻处罚。辩护人的辩护意见与上诉理由基本一致。经审理查明，2016年12月至2017年12月，上诉人（原审被告人）马某1在长治市××村家中、XXXX座门口等地多次向多人贩卖毒品。1、2017年春天至12月马某1在长治市××村家门口以200元的价格向申某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次三小包，每包约0.8克；2、2017年3月至12月，马某1在XXXX座门口、麻将馆以50元的价格向高某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次一小包，每包约0.8克；3、2017年12月4日马某1在长治市××村家门口以100元的价格向和某1贩卖毒品甲卡西酮一次一小包；4、2016年12月至12月，马某1在长治市××村家门口以100元的价格向辛某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次一小包，每包约0.8克；5、2017年3月至12月，马某1在长治市××村家门口以200元的价格向刘某贩卖毒品甲卡西酮三次，每次二、三小包，每包约0.8克；以上合计，马某1贩卖毒品甲卡西酮13次，非法所得为1750元。2017年12月4日，长治市公安局高新开发区分局在长治市××区号2户将马某1抓获，在其身上查获疑似毒品45包。经鉴定及称重，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品172.21克；含有咖啡因成分的毒品146.20克；含有甲卡西酮成分的毒品50.70克；含有甲基苯丙胺成分的毒品7.68克。另查获信用卡两张和塑料制品8包。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证：1、受案登记表；2、立案决定书；3、强制隔离戒毒决定书；4、吸毒成瘾认定意见书；5、扣押决定书；6、扣押清单；7、现场检测报告书；8、抓获经过；9、长治市质量技术监督检验测试所JDTP20170303号检定电子天平检定证书；10、犯罪嫌疑人前科劣迹调查表；11、户籍证明、常住人口信息；二、证人证言：1.证人申某的证言；2.证人高某的证言；3.证人和某1的证言；4.证人辛某的证言；5.证人刘某的证言；三、犯罪嫌疑人的供述与辩解：四、鉴定意见：1.鉴定意见通知书；2.（长01）公（司）监（毒化）子【2017】778号；3.闵中证【2018】数鉴定字146号；五、搜查笔录；六、现场称重笔录；七、辨认笔录：1.辨认人和某1辨认犯罪嫌疑人马某1；2.辨认人辛某辨认犯罪嫌疑人马某1；3.辨认人高某辨认犯罪嫌疑人马某1；4.辨认人申某辨认犯罪嫌疑人马某1；5.辨认人刘某辨认犯罪嫌疑人马某1；八、视听资料、电子数据：1.马某1尿检指认照片；2.马某1指认塑料袋照片；3.马某1所持有毒品称重照片；4.微信截图；5.视听资料（光盘两张）上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）马某1多次贩卖毒品，情节严重，其中贩卖毒品甲卡西酮超过200克属于数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人上诉称其讯问笔录与本案中的其他吸毒人员的供述不一致且应认定其非法持有，不能认定其是贩卖且被告人持有的含有甲基苯丙胺的毒品是自己吸食，不能认定为用于贩卖的毒品，对此本院认为该上诉理由与法律规定不符，本院不予采纳。上诉人上诉称称重照片与起诉书指控的数量不一致，应当以实际重量为准，对此本院认为，原审判决对事实认定并无不当，该上诉理由本院不予采纳。上诉人上诉称扣押决定书与扣押清单与现场称重笔录均有本案的涉案人员申某作为见证人签字，与本案的被告人有利害关系，该证据有瑕疵，不能作为认定案件事实的依据，对此本院认为，原审判决对此已作出合理解释，该上诉理由本院不予采纳。上诉人上诉称其具有坦白的情节，从被羁押到庭审一直是如实供述，应当依法从轻处罚，对此，本院认为原审判决已予以充分考虑，该上诉理由本院不予采纳。辩护人的辩护意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张伟卫审判员 付丽萍审判员 范 宁 二〇一八年八月二十四日书记员 陈燕娟