河北省石家庄市新华区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀0105民初4429号 原告（反诉被告）：河北某园林工程有限公司，住所地：石家庄市新华区6，统一社会信用代码。 法定代表人：岳某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙某，河北某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苗某，河北某律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河北某地产开发有限公司，住所地石家庄市新华区，统一社会信用代码。 法定代表人：王某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某，河北某律师事务所律师。 原告（反诉被告）河北某园林工程有限公司（以下简称某公司）与被告（反诉原告）河北某地产开发有限公司（以下简称某公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）某公司委托诉讼代理人孙某、苗某、被告（反诉原告）某公司委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某公司的诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款1994571.2元；2、被告向原告支付违约金182.5万元；3、被告承担本案全部诉讼费用。审理过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告向原告支付工程款1200662.54元。 被告某公司辩称，1、本工程至今未按照合同约定经被告验收合格，不具备合同第三条第2款约定的付款条件，原告无权要求被告付款，被告实际已付款260万元，工程鉴定总价款是3800662.54元，付款金额为总金额的68.4%，付款是符合合同约定的；2、合同第三条第5款约定，被告付款前原告应向被告提供等额发票，否则被告有权延期付款，并不承担违约责任，原告现在提供的发票金额是260万元，与被告的付款金额相符一致，即使被告应当付款，原告也应当先提供发票，所以被告不存在延期付款的行为；3、原告主张的违约金数额过高应当降低，以被告未付款金额1200662.54元为基数，按照年息24%的标准计算，2015年8月9日-2016年8月8日利息总额为288159元，远低于原告主张的1825000元，所以即使被告需承担违约责任，违约金也应当降低。 反诉原告某公司的诉讼请求，1、某公司向某公司支付违约金485万元（自2014年7月20日至2016年1月18日，共计485天）；2、诉讼费由某公司负担。 反诉被告某公司辩称，1、原告没有逾期完工，根据原告提交的证据可以证明被告已经于2014年10月16日正式开业；2、被告的付款金额比例是否符合合同约定应当按工程鉴定之前的合同额480万元计算，而非按照鉴定金额计算，因此在2014年10月16日原告交付工程于被告使用之前，被告只支付了48万元和60万元，不足480万元的60%，根据施工合同第四条约定工期应当顺延；3、被告的反诉已经超过诉讼时效，根据合同约定即使原告存在逾期交工，那么自合同约定的2014年9月20日至被告提起反诉之日2016年12月1日已经超过两年的诉讼时效；4、被告的反诉违约金计算起止时间存在错误，即使原告逾期完工，也只应计算2014年9月20日至2014年10月16日期间的违约金，因为联合验收和完工是不同含义的合同义务，合同第4条约定的是逾期完工的违约责任，不是联合验收的违约责任，是否经过政府部门验收，是需要被告自己申请，被告没有证据证明原告的工程存在问题，导致政府部门不予验收。 经审理查明，2014年7月8日，原告（反诉被告）某公司与被告（反诉原告）某公司签订《某国际商务广场景观及绿化工程施工合同》，双方约定“工程名称：某国际商务广场景观及绿化工程；工程价款为全取费综合固定总价，共计480万元；付款方式：签订合同后7日内付预付款10%，广场砖铺设完毕，经某公司、监理验收合格后，付至合同总金额的60%，工程完工验收合格（含补铺广场砖）付至合同总金额的95%，留5%为质保金，质保期二年，无质量问题，7天内无息返还；某公司付款前，某公司应向某公司提供合法有效的新华区地税发票，某公司见票后付款，否则某公司有权拒绝付款，并不承担延期付款的违约责任；工期总计60天，暂定2014年7月20日至2014年9月20日，具体开工时间按某公司指令为准，某公司如延期付款，每延误一天，某公司收取违约金5000元，某公司未按某公司限定时间完工，将给予加倍处罚，若因某公司没有按照合同规定支付工程进度款或因非某公司原因造成工期延误，则工期后延，延长时间双方协商确定；竣工日期为某公司验收合格并签字的日期；竣工日期为某公司验收合格并签字的日期，某公司需在2014年9月28日前通过园林局等有关部门验收，交予某公司使用；保修期限为自整体工程竣工验收合格之日起2年”。 合同签订后，某公司组织工人进场施工。2014年9月1日，原、被告双方签订《限期完工责任书》，“按现有工程余量，某公司必须在2014年9月20日前保质保量完成本工程所有末活，再迟必须在9月底完成，没有完成的，每天罚款1万元”。2014年10月16日，涉案工程所在的某国际品牌服装广场正式开业，后根据某公司的增加及变更的要求，某公司又陆续进行了广场路面加宽、路灯线路调整、变更景观树木、增加时令花卉等零散工程，最后一项工程增加时令花卉于2016年1月11日完工。 2015年1月15日，城乡规划局、环境保护局、地震局、园林局、人防办联合、建设局、城管局、房管局等部门对于某国际广场的建筑高度、容积率、绿地率、建筑密度、结构形式框架等情况进行联合验收，验收意见：经过联合验收，该项目符合有关法律、法规和规定的要求。各验收单位会签人在《石家庄市房地产项目联合验收会签单》上签字确认，其中园林局会签人最终于2016年1月18日签署该会签单。 2015年8月8日，某公司委托的监理单位河北三元建设监理有限责任公司（以下简称三元公司）作出《某国际广场景观绿化工程质量评估报告》，表C7-4专项工程竣工验收记录（通用）中载明“分部（单位）工程：景观及绿化，开工日期：2014年7月18日，完成日期：2014年11月16日，验收资料已准备齐全”。 某公司自2014年7月至2016年1月已分6期支付工程价款，共计260万元，某公司开具建筑业统一发票（代开）3张，合计金额260万元。 本院依法受理某公司起诉后，原、被告分别提交申请，对涉案工程的工程量及工程造价进行鉴定。本院依照法定程序委托河北冀诚祥工程造价咨询有限责任公司（以下简称冀诚祥公司）对委托事项进行鉴定，2018年7月9日，冀诚祥公司作出冀诚祥基鉴字（2018）第7003-1号《工程造价鉴定意见书》，载明“1、已完工的未发生变更的工程量，鉴定工程造价为3747636.34元；2、增加和变更的工程量，鉴定工程造价为53026.2元；3、减少的工程量，鉴定工程造价为398480.43元；4、总工程量的工程造价，鉴定工程造价为3800662.54元”。 以上事实，有冀诚祥公司作出的冀诚祥基鉴字（2018）第7003-1号《工程造价鉴定意见书》、原告（反诉被告）某公司提交的《某国际商务广场景观及绿化工程施工合同》、《石家庄市房地产项目联合验收会签单》、《某国际广场景观绿化工程质量评估报告》、《限期完工责任书》、转账支票、进账单、建筑业统一发票（代开）及原、被告当庭陈述为证，均可作为定案依据。 本院认为，综合分析本案证据显示的多个工程完工时间点：首先，监理单位作出的质量评估报告确定景观绿化工程完成日期为2014年11月16日，政府部门联合验收会签人最终签署完成时间为2016年1月18日，本院认为合同双方的验收主要依据合同约定的标准及当事人的合意，而政府部门的验收程序主要依据政府规章及相关规范性文件，本案原、被告并未约定通过政府验收的方式确定工程完工及竣工的结果，则某公司委托的监理单位对于涉案工程所作出的验收结果更具有针对性，而政府联合验收最终通过时间不应当确定为工程完工的时间点；其次，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，本案中，某公司认可涉案工程所在的某国际品牌服装广场于2014年10月16日正式开业，虽某公司未形成有其盖章确认的竣工验收文件，但涉案工程系某国际品牌服装广场的组成部分，该广场已于2014年10月16日开业，则应当视为某公司已于当日将涉案工程转移占有；最后，根据某公司提交的多份施工现场签证单及双方当事人的陈述，确实存在整体工程完工后依某公司变更及增加的要求，某公司又陆续施工零散工程，则应当以转移占有之日2014年10月16日，抑或全部零散工程完工之日2016年1月11日作为完工时间，本院认为，监理单位三元公司系建设单位某公司选任的第三方，对建设工程实施监督管理，其作出的结论理应同时符合建设单位要求、合同约定标准、行业规范及施工现场情况等多重约束，因此，相较于因转移占有而推定2014年10月16日涉案工程完工，本院认为监理单位认可的2014年11月16日工程完工的结论更符合实际情况和当事人签订合同时的真意。 自工程完工距今已两年有余，某公司无证据证明曾向某公司报告质量问题或涉案工程现存质量问题，故某公司以涉案工程未通过其公司的竣工验收作为拒付工程款的抗辩理由，本院不予采信。某公司又抗辩根据合同约定“某公司应提供合法有效的新华区地税发票，见票后付款，否则某公司有权拒绝付款”，本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷，承包人的主要义务系完成约定的工程项目建设，发包人的主要义务系支付相应的工程价款，某公司已完成合同的主要义务，交付合格的建设工程成果，而开具发票属仅为合同的附随义务，某公司以某公司未完全履行附随义务作为己方不履行主要义务的抗辩理由，本院认为，该理由于理不合，于法无据，不予采信。因此，本诉被告某公司应当向本诉原告某公司支付全额工程价款，根据《工程造价鉴定意见书》载明“总工程量的工程造价为3800662.54元”，某公司已支付价款260万元，则其应当向某公司支付剩余工程价款1200662.54元。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，利息从应付工程价款之日计付；当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，交付之日视为应付款时间；当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。本案中，某公司在完工前即已占有涉案工程，在完工后一年有余的时间内某公司又完成增加和变更的工程量，形成新的工程价款，新增的工程价款从完工日开始计算利息不符合常理，且5%质保金应当自两年质保期届满后返还某公司，因此，综合原、被告的诉辩要求及施工工程的实际情况，本院酌定，工程价款利息为以1010629.4元为基数，按照年利率24%，自2015年8月9日计算至2016年8月8日止。 关于反诉原告某公司要求反诉被告某公司支付迟延完工违约金的诉求，根据《施工合同》及《限期完工责任书》的约定，施工工期至2014年9月20日止，再迟必须在9月底完成，没有完成的，每天罚款1万元，本院认为，某公司于2014年11月16日完工，确实存在延期交工的事实，然而违约金约定过高，综合原、被告的诉辩要求、鉴定意见书及施工现场签证单等相关证据材料，本院酌定，某公司应当支付的违约金为以17909.84元为基数，按照年利率24%，自2014年10月1日计算至2014年11月16日止。 根据《中华人民共和国民法总则》的相关规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。本案中，某公司负有完成项目工程及在质保期间对工程质量承担责任的义务，某公司负有在完工及质保期限届满等时间节点支付工程款的义务，双方的义务均至2016年11月16日履行期限届满，故某公司提起反诉并未超过诉讼时效。 综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百八十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告河北某地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告河北某园林工程有限公司工程款1200662.54元及利息（以1010629.4元为基数，按照年利率24%，自2015年8月9日计算至2016年8月8日止）； 二、反诉被告河北某园林工程有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿反诉原告河北某地产开发有限公司违约金（以17909.84元为基数，按照年利率24%，自2014年10月1日计算至2014年11月16日止）； 三、驳回原告河北某园林工程有限公司、反诉原告河北某地产开发有限公司的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费31006元，由本诉被告河北某地产开发有限公司负担14790元，由本诉原告河北某园林工程有限公司负担16216元；反诉案件受理费22800元，由反诉被告河北某园林工程有限公司负担3元，由反诉原告河北某地产开发有限公司负担22797元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。 审 判 长  何罕晶 人民陪审员  刘鹏飞 人民陪审员  王天玉 二〇一八年八月三十一日 书 记 员  王奕斐