重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0113民初7107号 原告：唐正淑，女，1961年9月2日出生，汉族，住重庆市南川区。 委托诉讼代理人：赵霞，重庆市巴南区精英法律服务所法律工作者。 被告：重庆元飞建设(集团)有限公司，住所地重庆市巴**巴滨路**，统一社会信用代码91500113622073378N。 法定代表人：熊科詠，董事长。 委托诉讼代理人：师争明，重庆格林威律师事务所律师。 原告唐正淑与被告重庆元飞建设(集团)有限公司（以下简称元飞建司）劳动争议一案，本院于2018年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐正淑委托诉讼代理人赵霞与被告元飞建司委托诉讼代理人师争明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐正淑向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告支付原告垫付的医疗费25493.63元，医疗器械3747元，照护费1820元、住宿费4200元，共计35260.63元；2.请求依法判决被告支付原告一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、伤残辅助器具费等各项工伤保险待遇共计1553857元。事实和理由：2016年4月1日，原告到被告处从事杂工工作，月工资4500元，未办理工伤保险、养老保险等社会保险，未办理退休手续。同年4月27日，原告在被告承建的贝蒙置地大渡口1分区项目一期工程3楼工地转运砖头时，坠落到2楼受伤，被送至医院治疗。原告家属为便于照顾原告，由原告女婿任天全与房主严祥玉签订房屋出租合同，在医院附近租房产生住宿费4200元。同年7月19日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局(以下简称巴南区人社局)认定由被告承担工伤主体责任。2017年9月4日，原告出院，原告向医院支付住院医疗费197618.63元，被告向原告转款支付住院医疗费174000元，故住院期间原告垫付医疗费23618.63元，加上原告垫付的门诊医疗费955元和在桐君阁大药房购药920元，被告应当支付原告垫付的费用25493.63元。同年11月20日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动能力初次鉴定结论为伤残二级，大部分生活自理障碍。同年12月，被告向重庆市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定申请，结论为伤残二级，大部分生活自理障碍。嗣后，原告多次要求被告协商解决工伤保险待遇赔偿事宜未果，遂诉请如上。 被告元飞建司辩称，原告确于2016年4月1日入职，口头约定工资100元/天。由于原告在工地上工作未满一个月，所以被告还没给原告发过工资，被告无法举证证明原告的工资收入，本案应当按社平工资的60%计算原告的工资。被告已向原告支付医疗费174000元。原告无法证明其举示的桐君阁大药房购药发票、门诊医疗发票、医疗器械发票与本案的关联性。原告在医院期间都住在CUI和康复药房，不应再主张陪护费。原告举示的房屋出租合同和缴纳房租收据不真实，且该费用不属于工伤保险条例规定的赔偿费用。原告主张的生活护理费和伤残津贴，因截止庭审时原告还有两个月就满57岁，生活护理费和伤残津贴应按照13年计算。一次性伤残补助金应当按照受伤前上一年度社会月平均工资标准计算18个月，停工留薪期最长不应超过12个月，住院伙食补助费应该按8元/天的标准计算，原告主张的伤残辅助器具费没有鉴定报告支持，且金额和次数没有证据支持，不应得到主张。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原告唐正淑入院时间为2016年4月27日，出院时间为2017年9月4日，住院医药费共计472608.63元。原告唐正淑向重庆医科大学附属第一医院POS机刷卡支付182618.63元。2016年6月8日，原告唐正淑向重庆美宏医疗器械有限公司购买医疗器械共计3747元。2016年7月6日，严祥云与任天全签订《房屋出租合同》，约定出租期间为2016年4月27日至同年7月6日，租金60元一天。同日，任天全出具收据，载明收款事由为唐正淑家属护理房租费一天60元，金额为4200元。2016年8月18日，原告唐正淑在重庆桐君阁大药房连锁有限责任公司巴南区九店购买骨康胶囊、聚乙二醇、甲钴胺片共计920元。原告唐正淑分别于2016年12月9日和2017年1月25日向重庆医科大学附属第一医院青杠老年护养中心支付照护费1620元、200元，共计1820元。原告唐正淑于2017年6月17日、7月19日、7月20日、8月3日、8月9日、8月15日、8月16日、8月27日、9月10日、9月15日、9月27日支付门诊医药费共计867.8元。原、被告双方在庭审中一致认可被告元飞建司向原告唐正淑支付了174000元医疗费。在庭审过程中，原告唐正淑陈述其于2016年6月8日和2017年1月21日配置了轮椅，还配置了导尿袋、导尿管，其诉请的导尿袋、导尿管费用5万元是按其实际购买及实际使用产生的费用计算的，伤残辅助器具费未经劳动能力鉴定委员会确定，没有向劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期。在审理过程中，原告唐正淑自愿撤回要求依法解除与被告元飞建司的劳动合同关系及要求被告元飞建司支付交通费3000元的诉讼请求，并提交工伤待遇计算清单和代理词主张按5616元/月的标准计算生活护理费和一次性工伤医疗补助金。 另查明，2016年6月3日，原告唐正淑提出工伤认定申请。同年7月19日，巴南区人社局作出巴南人社伤险认决字(2016)1147号认定工伤决定书，认定由被告元飞建司承担工伤主体责任。2017年11月20日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会作出渝巴南劳初鉴字（2017）1598号初次鉴定结论书，鉴定结论为原告唐正淑伤残二级，大部分生活自理障碍。2018年4月19日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2018）90号再次鉴定结论书，鉴定结论为原告唐正淑伤残二级，大部分生活自理障碍。2018年5月21日，原告唐正淑向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决其与被告元飞建司解除劳动合同关系，并由被告元飞建司支付医疗费、工伤保险待遇等费用。同日，该委以原告唐正淑已达到法定退休年龄为由，作出巴劳人仲不字（2018）第77号不予受理通知书。 以上事实，有原告唐正淑提交的认定工伤决定书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、巴劳人仲不字(2018)第77号不予受理通知书、发票、收据、POS单、房屋出租合同、入院记录、出院记录，双方当事人的到庭陈述等证据在卷为证，并经当庭质证，足以认定。 本院认为，原告唐正淑于2016年4月1日进入被告元飞建司工作，此时已达法定退休年龄，参照《重庆市人力资源和社会保障局关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的通知》(渝人社发[2015]252号)第三条“超龄人员在工作中受到事故伤害或患职业病的，经认定由用人单位承担工伤主体责任的，由用人单位承担赔偿责任，不适用《社会保险法》和《工伤保险条例》，用人单位可参照《工伤保险条例》有关规定进行一次性赔偿”的规定，本案中，原告唐正淑在被告元飞建司处工作时受伤，经巴南区人社局认定由被告元飞建司承担工伤主体责任，被告元飞建司应参照《工伤保险条例》规定的项目和标准向原告唐正淑进行赔偿。关于原告唐正淑的工资标准问题，被告元飞建司主张按社平工资的60%计算原告唐正淑的工资，无法律依据和证据支撑，故本院不予采纳。原告唐正淑主张其月工资4500元，被告元飞建司主张双方口头约定工资100元/天。原告唐正淑于2016年4月受伤，2015年度社平工资5175元/月，2016年社平工资为5616元/月，鉴于原告唐正淑主张的工资标准未超过受伤前12个月的社平工资标准，故本院对原告唐正淑关于其月工资4500元的陈述予以采纳。 关于一次性伤残补助金、伤残津贴的问题，《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》(渝人社办（2011)184号）规定“未参加工伤保险的职工受到事故伤害并认定为工伤的，工伤保险待遇可实行一次性支付或长期支付两种方法”。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”因原告唐正淑未办理养老保险，亦未办理退休手续，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑一次性伤残补助金112500元（4500元／月×25月）。《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第二条规定“……1.一至四级伤残津贴：以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取的伤残津贴为基数计发20年，但需扣除已领取伤残津贴月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年……”原告唐正淑出生于1961年9月2日，于2018年5月21日申请仲裁裁决解除劳动合同关系和支付工伤保险待遇时已年满56周岁，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑一次性伤残津贴642600元（4500元/月×85%×12月×14年）。 关于生活护理费的问题，《工伤保险条例》第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”。《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第二条规定“……2．生活护理费：以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取生活护理费为基数计发20年，但需扣除已领取生活护理费的月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。”原告唐正淑于2018年5月21日申请仲裁裁决解除劳动合同关系和支付工伤保险待遇，于2018年4月19日评定伤残等级并确认需要生活护理，原告唐正淑主张按2016年社平工资5616元/月的标准计算工伤医疗补助金，系对自己权利的处分，本院予以尊重，原告唐正淑申请仲裁时已年满56周岁，原告唐正淑伤残等级为二级，大部分生活自理障碍，且被告未举证证明其支付过原告生活护理费，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑生活护理费377395.2元(5616元/月×40%×12月×14年)。 关于一次性工伤医疗补助金的问题，《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第二条规定“……3、一次性工伤医疗补助金：以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度全市职工月平均工资为基数计发，一级20个月，二级18个月……”，原告唐正淑于2018年5月21日申请仲裁裁决解除劳动合同关系和支付工伤保险待遇，原告唐正淑主张按2016年社平工资5616元/月的标准计算工伤医疗补助金，系对自己权利的处分，本院予以尊重，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑一次性工伤医疗补助金101088元(5616元/月×18月)。 关于停工留薪期工资的请求。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”，本案中，虽然原告唐正淑入院时间为2016年4月27日，出院时间为2017年9月4日，其实际治疗时间已超过12个月，在没有向市级劳动能力鉴定委员会申请确认延长的情况下，原告唐正淑应享受的停工留薪期最长不超过12个月，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑停工留薪期工资54000元(4500元／月×12月)。 关于住院伙食补助费和住宿费的问题，参照《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥(修订)实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”的规定，原告唐正淑入院时间为2016年4月27日，出院时间为2017年9月4日，住院天数为496天，被告元飞建司应当支付原告唐正淑住院伙食补助费3968元（496天×8元/天）。现原告唐正淑要求按照每天50元的标准计算，于法无据，本院不予支持。《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发（2007）273号）规定“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付，食宿费可以按照用人单位因公出差报销标准予以支持，用人单位无相应标准的，可以参照当地机关事业单位因公出差报销标准予以支持”。因原告唐正淑主张的住宿费非其本人住宿产生，本院不予支持。 关于原告唐正淑垫付的医疗费和照护费的问题，原告唐正淑主张按照其向医院支付的医疗费197618.63元减去被告元飞建司支付的174000元医疗费即为23618.63元，加上门诊费1875元计算得出被告元飞建司应当支付起垫付的医疗费25493.63元。经审查，原告唐正淑举示的POS机刷卡支付医疗费的金额为182618.63元、门诊医药费为867.8元，共计183486.43元，减去被告元飞建司支付给原告唐正淑的医疗费174000元，故被告元飞建司应当支付原告唐正淑垫付的医疗费9486.43元。至于原告唐正淑主张的桐君阁大药房购药发票920元和向重庆美宏医疗器械有限公司购买医疗器械3747元，费用产生于原告唐正淑住院期间，因原告唐正淑未举示购买药品和医疗器械的处方，无法证明购买的药品系用于治疗原告唐正淑工伤，本院对原告唐正淑的该项主张不予采纳，对被告元飞建司关于上述费用无法证明与本案的关联性的抗辩理由予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”根据原告唐正淑的伤情，其在停工留薪期间确需护理，根据原告唐正淑举示的照护费发票，本院对原告唐正淑要求被告元飞建司支付照护费1820元的诉讼请求予以支持。 关于伤残辅助器具费的问题，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十三条之规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，要求安装、配置辅助器具的，由用人单位或工伤职工根据工伤职工就医定点医疗机构建议，向参保地区县(自治县)劳动能力鉴定委员会申请确认。本案中，原告唐正淑未充分举示其向参保地区县劳动能力鉴定委员会申请确认安装、配置辅助器具的证据，亦未举示其主张的轮椅、防褥疮床垫、防褥疮坐垫、拐杖、导尿袋和导尿管的已产生的发票，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告唐正淑要求被告元飞建司支付伤残辅助器具费72560元的诉讼请求不予支持。 综上，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十三条之规定，判决如下： 一、被告重庆元飞建设(集团)有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告唐正淑一次性伤残补助金112500元、一次性伤残津贴642600元、生活护理费377395.2元、一次性工伤医疗补助金101088元、停工留薪期工资54000元、住院伙食补助费3968元、医疗费9486.43元和照护费1820元共计1302857.63元； 二、驳回原告唐正淑其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告唐正淑负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  胡静 二〇一八年八月二十二日 书记员  丁璐