江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初8139号原告：杨茂花，女，1967年8月18日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：王禄，江苏民卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛万里，江苏民卫律师事务所律师。被告：泗阳县前锦木业有限公司，统一社会信用代码XXXX，住所地泗阳县新袁镇河埝村。法定代表人：童玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：董元元，该公司员工。原告杨茂花与被告泗阳县前锦木业有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2017年5月18日依法作出（2017）苏1323民初533号民事裁定，裁定驳回原告杨茂花的起诉。原告杨茂花不服该裁定，向江苏省宿迁市中级人民法院提起上诉。江苏省宿迁市中级人民法院于2017年9月6日作出（2017）苏13民终2458号民事裁定，撤销（2017）苏1323民初533号民事裁定，指令本院审理。本院于2017年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因双方争议较大，本院依法裁定转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨茂花及其委托诉讼代理人王禄、葛万里，被告泗阳县前锦木业有限公司的委托诉讼代理人董元元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨茂花向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告2108684.55元,具体为：医疗费61258.35元（61137.05+121.3）、住院伙食补助费630元（18元/天×35天）、营养费900元（10元/天×90天）、护理费1084104元（40152元/年×27年）、误工费22771元（40152元/年÷365天×207天）、伤残赔偿金803040元（40152元/年×20年）、精神损害抚慰金60000元、交通费2000元、鉴定费2280元、后期每月更换导尿管及交通费71701.2元[（121.3元医疗费+100元交通费）×12个月×27年]，庭审中原告将误工费的计算时间变更为186天。事实和理由：被告雇佣原告装卸模板。2016年9月1日早晨，原告与其他几人在卸货时，不慎从货车上摔下受伤，被送到泗阳县中医院住院治疗，经诊断为胸椎骨折伴脊髓损害，于2016年10月5日出院。支付医疗费6万多元，被告已垫付2万元医疗费，后没有再支付，经鉴定，原告为1级伤残。因原、被告是雇佣关系，原告在雇佣活动中受伤，作为雇主的被告应承担赔偿责任。被告泗阳县前锦木业有限公司辩称：2016年9月1日上午，原告在为被告卸木板时从货车上摔下受伤属实，但是原、被告之间系承揽关系，被告不存在侵权行为，没有过错，不应当承担赔偿责任。本案争议焦点为：1、原告杨茂花与被告泗阳县前锦木业之间是何种法律关系；2、被告泗阳县前锦木业有限公司对于原告杨茂花所受损失应否承担赔偿责任。围绕争议焦点，原告杨茂花提供了以下证据：1.泗阳县中医院住院病案材料12张、CT片9张、医疗费发票31张、用药明细6张、诊断证明书1份、泗阳县新袁医院医疗费票据、证明原告在泗阳县中医院、泗阳县新袁医院治疗并花费医疗费的情况；2.原告杨茂花的常住人口登记卡2张，证明原告的户籍性质是非农业户口；3.泗阳县新袁镇新东社区居民委员会出具的证明一份，证明原告家中无土地；4.泗阳县人民医院司法鉴定书1份，证明原告本次受伤的伤残等级是一级，营养期限为90天、误工期限186天、护理期限长期、大部分护理依赖；5.收条一张，证明原告的交通费损失情况；6.证人葛某的证人证言，主要内容为：原告和证人一起在被告厂里从事装卸模板有一年多时间。每次被告厂里需要装卸模板时，被告厂里的海书记就打电话给证人，证人就会通知其他几个人一起去，没有固定时间，卸完板子就回家，没有考勤制度，是多劳多得。海书记会指明卸货地点，但是没有要求怎么卸，也没有提供卸货工具，也没有对证人等人进行安全教育和提供安全措施。工钱是一个月结算一次，刚开始是6块钱每吨，后来是7块钱每吨，按照车子上板子的总重量给证人等几人工钱。工钱原来是现金给葛以兰，葛以兰拿到钱后分给大家。后来因现金结算不方便，就打到证人葛某的银行卡上，葛某取出来平分给大家。卸货的车是半挂车，车篓子上沿距离地面1米多高，加上货后四米多高，板子还没卸到一半的时候摔下来的，没有安全防护措施。7.证人束某的证人证言，主要内容为：原告和证人一起在被告厂里从事装卸模板有两年多时间。每次需要卸板子就会相互通知，厂里安排卸货地点，卸完为止。没有人指导怎么卸，没有配备工具，也没有人对证人提供安全教育或者安全设备。每吨7块钱，平均分配，每个月结算一次。杨茂花摔下来的时候距离地点有一人半高。被告泗阳县前锦木业有限公司对于原告杨茂花提供的证据的质证意见为：对于证据5和证据1中泗阳县新袁医院的编号为99092927、63858954、63858773三张票据的真实性、关联性、合法性有异议。对于证据1中其他证据和证据2、3、4的真实性、合法性无异议，关联性有异议。对于证据6、7有异议，原、被告之间不是劳动或雇佣法律关系，被告并不认识原告，原告是葛某联系来卸板子的。卸货的车子是物流公司的解放牌或东风牌13米半挂车，车篓子上沿到地点不到2米，加上模板后大概3.5、3.6米，原告卸货的时候是夏天，穿的应该是拖鞋。被告泗阳县前锦木业有限公司提供了以下证据：泗阳县劳动人事争议仲裁委员会的泗劳人仲案字〔2016〕第276号仲裁裁决书一份，证明被告与原告不存在管理和支配关系。原告杨茂花对于被告提供的证据的质证意见为：真实性、合法性无异议，但只能证明原、被告之间不存在劳动关系，原、被告之间存在雇佣关系。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告杨茂花和证人葛某、束某等人经常为被告泗阳县前锦木业有限公司从货车上卸下模板。被告公司的送模板的货车到厂里，需要卸货时，就电话联系葛某，葛某再联系其他人，相互转告，一起前往被告厂里卸板，下力费为每吨7元，按月结算，汇入葛某的银行账户，由葛某取出平均分给原告等人。2016年9月1日上午，原告杨茂花在被告处卸板材时从货车上摔下受伤。事故发生后，原告杨茂花被送至泗阳县中医院住院治疗，于2016年10月5日出院，花费医疗费60431.1元。出院记录为：定期每月来我院泌尿外科门诊复诊，更换造瘘管等。后原告还陆续支出下列费用：2016年10月5日，购买空气波理疗仪花费599元；2016年10月11日至2017年4月5日在泗阳县中医院花费门诊费853.1元；2016年10月7日至2017年1月6日在泗阳县新袁医院花费门诊费368.6元；2016年10月5日、11日，两次从泗阳中医院至新袁运送病人费用共计440元。事故发生后，被告泗阳县前锦木业有限公司垫付医疗费用20000元。2017年4月20日，泗阳县中医院出具诊断证明书，诊断意见：定期更换膀胱造瘘管（1个月1次）。2016年，原告杨茂花向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告之间存在事实劳动关系，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月25日作出泗劳人仲案字〔2016〕第276号仲裁裁决，不予支持原告杨茂花的仲裁请求。原告杨茂花为非农业家庭户口。2016年城镇居民人均可支配收入为40152元/年。本案审理过程中，原告杨茂花申请司法鉴定，本院依法委托泗阳县人民医院司法鉴定所对原告杨茂花的伤残程度、护理依赖程度、误工期限、护理期限、护理人数、营养期限进行鉴定。该鉴定所于2017年3月27日作出泗司鉴所[2017]临鉴字第59号鉴定意见书，鉴定意见:杨茂花截瘫（双下肢肌力0级）伴重度排便、排尿功能障碍构成人体损伤一级伤残。其本次损伤后的误工、营养期限分别以186日、90日为宜。其目前状态需大部分护理依赖，建议护理人数为1人长期护理为宜。原告杨茂花支出鉴定检查费2778元。针对第一个争议焦点，本院认为，雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。认定双方是否存在雇佣关系，一、从形成要件分析，双方是否签订雇佣合同或者达成口头雇佣协议；二、从实质要件分析：1.双方的权利义务是否为一方提供劳务，接受劳务一方支付报酬；2.雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即是否存在隶属关系。本案的原告杨茂花与证人葛某等人与被告之间系承揽关系，首先，原被告并没有签订劳动合同；其次，原告等人为被告提供的是劳动成果，即将货车上的模板卸下，按每吨7元支付报酬；第三，原告等人并不受被告控制、指挥、监督，也就是原告等人并没有固定的上班时间，何时来、来不来卸模板也是自己决定，怎么卸模板也是自己操作，只要把模板卸下，过程如何被告并不过问，双方不存在隶属关系。故原告与被告并非雇佣关系，而是承揽合同关系。针对第二个争议焦点，本院认为，定作人对承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，原则上定作人不承担赔偿责任，仅限于定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国安全生产法》第二十七条之规定，生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格，方可上岗作业。特种作业人员的范围由国务院安全生产监督管理部门会同国务院有关部门确定。第四十条规定，生产经营单位进行爆破、吊装以及国务院安全生产监督管理部门会同国务院有关部门规定的其他危险作业，应当安排专门人员进行现场安全管理，确保操作规程的遵守和安全措施的落实。国家安全生产监督管理总局发布的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第五条规定，特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。该规定的附件特种作业目录第三项“高处作业”指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业。根据上述规定，被告泗阳县前锦木业有限公司在半挂车上装卸模板，是其安全生产的一个环节，被告作为安全生产的责任主体，理应安排人员现场指导，提醒注意安全。但被告未派人现场指挥，疏于管理，对原告失足摔伤的后果应承担一定的责任。原告杨茂花经常从事模板装卸工作，应该明知高处作业存在一定风险，在卸货过程中，疏于安全防范，失足摔下，对自身遭受的人身损害承担主要责任。综上，结合本案实际情况，被告的过错程度较轻，没有客观加重行为，对于原告杨茂花的损失，被告泗阳县前锦木业有限公司应承担20%的赔偿责任。原告杨茂花因本起事故造成的损失为：1.关于医疗费用。原告杨茂花主张61258.35元，不违反法律规定，本院予以支持。2.关于住院伙食补助费630元。被告予以认可，本院予以支持。3.关于营养费900元。被告予以认可，本院予以支持。4.关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。对于护理费的计算标准问题，本院参照2016年度城镇居民人均可支配收入的标准即40152元/年计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。经鉴定，原告杨茂花为一人长期护理为宜。故护理费为803040元（40152元/年×20年×1人）。5.关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于误工费的计算标准问题，本院参照2016年度城镇居民人均可支配收入的标准即40152元/年计算。经鉴定，原告杨茂花的误工期限为186日。故误工费为20461.02（40152元/年÷365天×186天）。6.关于残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。江苏省2016年城镇居民人均可支配收入为40152元，据此计算原告杨茂花的残疾赔偿金为803040元（40152元/年×20年）。7.关于精神损害抚慰金。受害人遭受精神损害，可以请求赔偿精神损害抚慰金。结合原告的损害程度，本院酌定精神损害抚慰金为40000元。8.关于交通费2000元。被告予以认可，本院予以支持。9.关于后续每月更换导尿管及交通费用。原告主张的标准为221.3元/次，被告予以认可，本院予以支持。结合残疾赔偿金的计算年限20年，本院支持原告更换导尿管及交通费用为53112元（221.3元/月×12个月×20年）。上述损失，共计1784441.37元（61258.35+630+900+803040+20461.02+803040+40000+2000+53112），被告泗阳县前锦木业有限公司应负担356888.27元（1784441.37×20%）。扣除被告泗阳县前锦木业有限公司事发后垫付的20000元，被告泗阳县前锦木业有限公司还应赔偿336888.27元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国安全生产法》第二十七条、第四十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告泗阳县前锦木业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨茂花的损失336888.27元；二、驳回原告杨茂花其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费546元（已收取273元），鉴定检查费2778元，合计3051元，由原告杨茂花负担610元，被告泗阳县前锦木业有限公司负担2441元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈 坚人民陪审员  刘厚昶人民陪审员  谷士凯二〇一八年八月二日书 记 员  戈杉杉附录法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国安全生产法》第二十七条生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格，方可上岗作业。特种作业人员的范围由国务院安全生产监督管理部门会同国务院有关部门确定。第四十条生产经营单位进行爆破、吊装以及国务院安全生产监督管理部门会同国务院有关部门规定的其他危险作业，应当安排专门人员进行现场安全管理，确保操作规程的遵守和安全措施的落实。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。