广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0102民初53号 原告（反诉被告）：鲁循，男，1973年10月1日出生，汉族，住南宁市。 委托代理人：白长林，广西道森律师事务所律师。 委托代理人：李少华，广西道森律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西壮族自治区国有高峰林场，住所地：南宁市邕武路14号，组织机构代码：198283XXXX。 法定代表人：苏勇，场长。 委托代理人：卢乃瑞，广西邦泰律师事务所律师。 第三人：广西高峰九洲人造板有限公司，住所地：广西壮族自治区陆川县大桥大塘坡，统一社会信用代码：9145092272766XXXX。 法定代表人：万路生，总经理。 委托代理人：潘万庆，男，1986年11月16日出生，壮族，该公司员工，住广西壮族自治区武鸣县。 委托代理人：卢乃瑞，广西邦泰律师事务所律师。 原告（反诉被告）鲁循与被告（反诉原告）广西壮族自治区国有高峰林场（以下简称“高峰林场”）合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案后，依法追加广西高峰九洲人造板有限公司（以下简称“九洲公司”）作为第三人参加本案诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲁循的委托代理人李少华，被告高峰林场的委托代理人卢乃瑞，第三人九洲公司的委托代理人潘万庆和卢乃瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）鲁循向本院提出诉讼请求：1、被告退还原告经营风险抵押金500万元；2、被告赔偿原告利息损失30万元(以500万元为基数，按照年利率6％，自2014年11月21日暂计至2015年11月20日，以后另行计算至款项支付之日止)；3、被告承担全部诉讼费用。事实和理由：被告为在广西南宁市工商行政管理局注册的企业。原告作为乙方，与被告作为甲方，于2014年3月24日签订《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同》，原告承包经营被告独资企业广西高峰九洲人造板有限公司，双方合同中约明了各方权利义务。合同签订后，原告实际汇入风险抵押金500万元。合同第六十九条约定了扣罚风险抵押金的办法，其中不存在在解除合同时要以该抵押金抵扣正常经营性亏损的约定。2014年11月21日，因为经济大形势以及行业趋势性影响，广西高峰九洲人造板有限公司经营难以好转，再经营下去亏损会更大，双方对此都予以确认，并共同决定解除合同。为此，双方签订《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同终止协议书》，终止原告的承包经营，但在原告无任何违约和过错的情况下，被告至今未返还原告经营风险抵押金500万元。 被告（反诉原告）高峰林场辩称：原告的诉请没有事实和法律依据，根据原被告签订的终止协议书第28条约定风险抵押金应先扣除原告应支付给被告的款项，有剩余的才需要返还。根据评估报告的结果，原告交给被告的风险抵押金应当扣除其应付给被告的固定还款额等款项。经核算，抵扣后原告尚应向被告支付款项，因此原告要求被告退还抵押金没有事实和法律依据。 第三人九洲公司陈述称：意见与被告一致。 被告（反诉原告）高峰林场向本院提出反诉诉讼请求：l、原告向被告支付尚应支付的弥补经营亏损款5847704.06元；2、原告向被告支付固定还款额2863000元及逾期支付固定还款额违约金228215元，共计3091215元；3、原告向被告支付“期初技改”回收额459700元；4、原告向被告支付基准日库存毛板后处理费88178元；5、原告向被告支付基准日之后产品出库费用44637元；6、原告向被告支付未收回销售产品应收账款485100元；7、原告向被告支付未收回其他应收账款37400元；8、原告向被告支付被告垫付资金利息529000元；9、原告向被告支付期初占用流动资金利息及其违约金427261.56元；10、本案诉讼费由原告承担。事实和理由：2014年3月24日，被告高峰林场与原告签订了《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同》(以下简称“《聘用合同》”)，合同约定被告高峰林场将第三人九州公司发包给原告经营，该合同还约定了原告应完成相应的经营业绩目标和各方权利义务，以及原告须以自有资金缴纳经营风险抵押金1000万元，作为合同履约担保。2014年3月31日，被告高峰林场与原告签订了《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同补充协议一暨任职交接确认书》，确认九洲公司考核期初占用流动资金为8776591.55元，并确认《聘用合同》自2014年3月28日生效。2014年11月，原告以产品销售不畅、资金紧张、技改项目未达到预期效果等为由，向被告申请提前终止聘用合同。2014年11月21日，被告高峰林场与原告签订了《广西高峰九州人造板有限公司职业经理人聘用合同终止协议书》(以下简称《终止协议书》)，双方提前终止《聘用合同》。经双方确认，原告的承包经营期从2014年4月1日零时至2014年11月25日24时止，共计209天。双方同意委托广西中威华通会计师事务所对原告的经营业绩等进行审计，2014年11月25日为审计基准日。原告经营期间所生产的产成品由原告销售，双方确认，经全部确认销售且审计机构出具审计报告明确原告经营业绩之日为最终结算日。《终止协议书》第二十八条约定，原告交纳的风险抵押金，在最终结算日后，应先扣除应支付给被告的资金、弥补亏损后，如有剩余的，经双方确认后3个工作日内退还；如有不足的，原告应以现金补足。《终止协议书》签订后，原告迟迟未能销售库存产成品，导致审计、最终结算等工作迟迟无法开展。经多次电话、信函催促，原告仍未销售库存产成品，且不及时销售库存产成品将导致产成品因质量下降被降级、降等、降价，造成不必要的损失，被告于2015年8月至12月间将全部库存产成品销售完毕，共实现营业收入20543972.67元，结转营业成本27448939.17元，销售毛利-6904966.47元。2016年3月10日，广西中威华通会计师事务所经对原告承包经营九洲公司期间的财务收支、资产状况等情况进行审计，出具《专项审计报告》。经审计，原告经营九洲公司期间的经营亏损为10466464元。被告认为，原告承包经营九洲公司期间的库存产成品已全部销售完毕，审计机构己对原告的经营业绩等进行审计并于2016年3月10日出具《专项审计报告》，2016年3月10日应确定为《终止协议书》约定的最终结算日。经核算，原告应依照《终止协议书》等文件约定向被告支付以下款项：(一)根据《聘用合同》第七十八条、《终止协议书》第四条等条款约定，九洲公司在原告经营期间的亏损由原告负责弥补。根据审计报告的结果，在剔除销售库存产品产生的盈亏的情况下，原告经营期间的经营净利润为-2890866.93元，根据评估报告按九洲公司销售价格计算的评估意见下浮20%计算销售库存产品销售收入为21213487.2元，需转结的销售成本为27448939.17元。在审计报告经营利润未体现的、在双方之间发生的公司应收款或应付款：1、原告应付九洲公司的款项包括：（1）原告直接收取的货款2216413.16元；（2）原告直接收取的运杂费2254972元。2、九洲公司应付给原告的款项为275万元借款。因此，抵扣原告已支付的500万元风险抵押金，原告需要支付的弥补经营亏损的最终金额为：2890866.93+（27448939.17-26516859×80%）+2216413.16+2254972-2750000-5000000=5847704.06元。(二)根据《终止协议书》第五条等条款约定，原告应向被告支付固定还款额2863000元。(三)根据《终止协议书》第二十六条、《聘用合同》第七十八条第(六)款约定，原告应向被告支付逾期支付固定还款额违约金228215元。(四)根据《终止协议书》第六条等条款约定，原告应向被告支付“期初技改”回收额459700元。(五)根据《终止协议书》第十六条等条款约定，原告应向被告支付基准日库存毛板后处理费88178元。(六)根据《终止协议书》第十七条第(四)款等条款约定，原告应向被告支付基准日之后产品出库费用44637元。(七)根据《终止协议书》第二十条第(一)款等条款约定，原告应向被告支付尚未收回销售产品应收账款2684000元。(八)根据《终止协议书》第二十条第(二)款等条款约定，原告应向被告支付尚未收回其他应收账款37400元。(九)根据《终止议书》第二十条第(五)款等条款约定，原告应向被告支付被告垫付资金利息579000元。(十)根据《终止协议书》第二十五条、第二十六条、《聘用合同》第十二条第(一)款第4点等条款约定，原告应向被告支付期初占用流动资金利息及违约金427261.56元。 原告（反诉被告）鲁循针对被告高峰林场的反诉请求答辩称：1、终止协议里存在诸多不公平的条款，因为是在亏损扩大的紧急状况下产生的，实际情况下是被告连续亏损3年在3000万以上；2、由于技改失败，被告采购的设备存在缺陷导致原告产生危机；3、原告总共投入了810万，尽了很大的人力物力，无奈终止合同。被告提出的诉请1没有事实和法律依据，不存在经营亏损，原告的经营是盈利的。诉请2固定还款额在合同里体现为替九州公司归还高峰林场的债务，实际上是被告从九州公司中每个月固定提取的收益，按照合同原告第一年要还款500万，如果是还债就应该计入成本，计入成本就应该减少亏损额。诉请3中的技改是没有完成的，没有达到效果反而要原告承担款项是不合理的，即使完成技改，技改成果也由被告享受了，不应该由原告来承担款项，如果由原告承担就应该计入成本，所以诉请1和3是重复计算的，期初技改回收额是没有依据的。对诉请4和5予以认可。诉请6和7应收款应该是九州公司的债权，缺乏具体的说明，没有证据支持，应收账款虽由原告承担收回责任，但是收回责任和付款责任是两回事，该费用不应由原告承担。诉请8垫付资金利息没有事实依据，没有计算的基础。诉请9没有事实基础，被告依据的是期初占用流动资金，事实是期初移交时并不存在850多万的流动资金，而是承包合同签订期初的原材料和物资，在解除合同的时候，原告增加到1100多万元的物资，且都返还给了被告，故被告主张原告支付占用流动资金利息和违约金，该款项没有事实基础，同时被告诉请8、9的款项是第三人的责任，没有依据转嫁给原告。 第三人九洲公司针对被告高峰林场提出的反诉请求陈述称：同意被告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年3月24日，被告高峰林场（甲方）与原告鲁循（乙方）签订《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同》，约定：第一条、甲方聘请乙方担任第三人九洲公司总经理职务，聘用期自合同生效之日起至2019年3月31日止。第三条、公司经营范围是生产和销售中密度纤维板。第五条、聘期内，甲方授权乙方经营管理公司，并对乙方进行年度经营业绩考核和任期考核，实行业绩与薪酬挂钩。第七条、聘期内，公司每年完成当年净利润考核目标指标的，甲方将超额完成部分全部作为薪酬支付给乙方，2014年甲方每年考核乙方的公司净利润指标为333万元。第十一条、甲方对乙方经营业绩的考核期自2014年4月1日零时起开始计算。第十二条、经营业绩考核指标包括债务偿还额度、净利润、资产保值增值率、非生产性费用控制额、财务和会计规范等五个指标，其中偿还九洲公司所欠甲方的债务包括：1、固定还款额，其中第1年应还款额=500万元×[（本合同生效之日当年度的剩余天数-实施本合同签订前已确定的技术改造项目所需天数30天）÷365×100%]，该项应还款额每年平均分4期偿还，自甲方与乙方签订聘用合同签订并生效之日起3个月内，公司须偿还当季度的应还款额，此后公司须于各年度的3月31日前、6月30日前、9月30日前和12月31日前，分别偿还当季度的应还款额；2、与本合同签订前已确定的1#压机、锅炉、先砂后裁、装车棚等技改投资532万元分五年回收等额的债务；3、与林业生产用油补贴等额的债务；4、与考核期初公司占用流动资金本金及按年利率7.2%计算的利息之和等额的债务，每年3月31日前、6月30日前、9月30日前和12月31日前分别偿还当季度产生的利息；5、与公司所得2013年度资源综合利用产品增值税退税775.95万元（按2013年度资源综合利用产品缴纳增值税款9699429.98元的退税率80%测算，最终以实际退税到帐的金额为准）等额的债务；6、在2014年度归属甲方的资源综合利用产品增值税退税等额的债务；7、与考核期初技改的财政补贴款等额的债务。净利润（不含林业生产用油补贴款、2013年退税款、2014年甲方可得退税款、期初技改财政补贴款等款项形成的收入），2014-2019年期间，九洲公司每年实现净利润不得低于人民币-630万元（含本数，即每年亏损不得超过630万元）。乙方自2014年4月1日零时起对公司生产经营活动（不含应由甲方处理的审计基准日未办结业务）负责。第七十条、乙方任何年度未能完成当年应完成的公司偿还甲方债务、净利润、资产保值指标的，甲方有权按差额部分相应扣除乙方缴纳的风险抵押金。乙方不履行本合同项下权利义务给甲方及公司造成损失的，甲方有权按实际损失金额相应扣除乙方缴纳的风险抵押金。第七十一条、本合同期满或双方提前解除合同的，在乙方履行完毕合同义务之日起10个工作日内，甲方向乙方返还风险抵押金本金，不计利息。第七十八条、（一）乙方未能按照本合同约定完成九洲公司偿还甲方债务金额、净利润目标指标和资产保值增值率目标指标的，须以自有资金弥补差额；（二）乙方经营管理不善造成公司损失的，由乙方以自有资金赔偿损失；（六）乙方未能按合同约定的期限按时向甲方交纳本合同涉及的上述相关费用，乙方每逾期一日应向甲方支付1‰的违约金。此外，该合同还就其他事项进行了约定。2014年3月31日，原、被告签订了《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同补充协议一暨任职交接确认书》，约定：截至本协议签署时，双方已经确认期初占用流动资金8776591.55元。原告于2014年3月28日向被告交纳了风险抵押金500万元，并于2014年4月1日至2014年11月25日期间经营九洲公司。 之后，由于产品销售不畅、资金紧张、技改项目未达预期效果等原因，原告向被告申请提前终止聘用合同。2014年11月21日，原告（乙方）和被告（甲方）双方就解除前述合同事宜签订了《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同终止协议书》，约定：第一条、停产时间为2014年11月21日；从停产时间开始至审计基准日，甲乙双方及第三方审计机构共同进场开展现场盘点和清产核资；审计基准日为2014年11月25日；交接时间为2014年11月26日零时；在经营期所生产的产成品（含毛板经后处理后产出的产成品、移库的产成品）全部按本协议确认销售后，进行最终结算，明确乙方经营业绩并由审计机构出具审计报告之日为最终结算日。第二条、经双方确认，乙方作为职业经理人的经营期从2014年4月1日零时起至2014年11月25日24时止，共计209天。第三条、乙方的经营业绩按《聘用合同》规定的考核办法核算，由双方共同委托广西中威华通会计师事务所进行审计，出具审计报告，双方均承诺认可审计结果。第四条、乙方在经营期的亏损由乙方负责弥补，乙方在经营期应交纳给甲方的各项费用，由乙方承担。第五条、乙方的固定还款额为286.3万元。第六条、乙方应偿还的“期初技改”回收额为45.97万元。第十六条、基准日库存的毛板，由九洲公司进行砂光、质检、打包、入库等后处理；后处理由九洲公司在一个月内完成，后处理成本按50.34元/m³计算，由乙方承担；后处理产出的成品板按协议第十七条确定的方式销售，盘盈或盘亏由乙方承担。第十七条、基准日库存在九洲公司所在地仓库的产成品，经过盘点后按如下方式处理：由双方在交接前共同邀请华峰集团销售体系的经销商和销售体系外的客户到九洲公司现场协商销售，乙方在基准日前应与经销商或客户签订库存的全部产成品的销售合同；基准日之后产品出库，由甲方负责，乙方按2元/m³计入经营期费用；基准日后3个月内，乙方未能销售的产成品，双方另行商议。第十八条、在基准日前移库的产成品，乙方在基准日前必须完善出库手续，开具发票，确认销售，未收回的货款计入应收账款。第二十条、经营期内产生的债权债务，基准日前的应收账款和其他应收款由乙方负责全部收回，未能收回的，甲方按未收回额暂扣等额的经营风险抵押金，待收回后甲方退还暂扣的经营风险抵押金；九洲公司建立归属经营期的债权债务收付明细账，核算债权回收与债务支付，以及甲方垫付的资金，甲方垫付资金需向乙方计收计息，按年利率10%计收。第二十四条、2014年九洲公司应取得的退税，按归属甲方和乙方之间的应交增值税的比例享受，按乙方应享受退税额的70%其中的80%（即乙方经营期所交增值税的70%×80%）作为抵减未收回的应收款，还款额和弥补亏损后，有剩余的才能支付。第二十五条、乙方期初占用的流动资金按《聘用合同》第十六条计算利息（计算至基准日为止），由乙方支付给甲方。第二十六条、乙方未按《聘用合同》的约定，逾期支付流动资金占用利息、固定还款额等资金的，按《聘用合同》第七十八条第（六）款计算滞纳金（计算至基准日为止）。第二十八条、乙方借入九洲公司周转的资金，以及乙方按《聘用合同》第六十八条交纳的第一期风险抵押金，在最终结算日后，先扣除应支付给甲方或九洲公司的资金、弥补亏损后，如果有剩余的，经双方确认后3个工作日内退回给乙方，如有不足的，由乙方交现金弥补。此外，该合同还就其他事项进行了约定。 2015年4月24日，原告（乙方）、被告（甲方）与南宁同瑞资产评估事务所（丙方）签订《资产评估业务约定书》，约定原、被告双方共同委托丙方对尚未售出的纤维板产品进行价值评估。但该评估未能进行。原告遂将被告诉至本院，诉请如前。对此，被告提出反诉，反诉诉请如前。 被告委托广西中威华通会计师事务所有限责任公司对九洲公司的资产状况进行了审计，该会计师事务所于2016年3月10日出具了中威华通专审(2016)第300X号《专项审计报告》，对九洲公司2014年l1月25日的资产状况以及2014年4月1日至11月25日的财务收支情况发表了审计意见，审计结果为：九洲公司基准日的资产总额为89134317.36元，负债总额为160791214.32元，所有者权益为-71656896.96元（含实收资本10000000元，盈余公积3436560.36元，未分配利润-85093457.32元）；2014年4月1日-11月25日净利润-16651483.66元（未含基准日库存产品销售盈亏），增加不计入考核范围内的固定资产折旧及摊销、借款利息等13106095.16元，扣除处置资产损失等16109.03元，在未将基准日库存产品全部销售完成的情况下，鲁循任职期间实现经营利润-3561497.53元；2014年11月26日至2015年12月31日，基准日2014年11月25日结存的属于鲁循任职期间的22318.5696m³库存产品已全部销售完毕，共实现销售收入20543972.67元，结转销售成本27448939.17元，销售毛利-6904966.47元。 诉讼过程中，鲁循申请对位于九洲公司的“高林”牌纤维板在2014年4月1日至2014年11月25日期间生产的产品及半成品进行价格评估，本院委托广西中硕资产评估有限责任公司（以下简称中硕公司）进行了评估，该公司于2017年8月15日作出中硕估字[2017]第363号价格评估报告书，价格评估报告意见：1、九洲公司2014年4月1日至2014年11月25日生产的纤维板产品，在评估基准日的2014年11月25日、2015年3月25日、2015年7月25日、2015年11月25日时，九洲公司销售（税后）的各时期合理价格合计为26516858元；2、市场上公开销售（税后）的合理价格合计为36909937元。原告预交了此次价格评估费30000元。 鲁循申请本院指定专业机构对九洲公司2014年4月1日至2014年11月25日实际收入、支出和利润进行专项审计。本院于2016年10月18日委托广西瀚信会计师事务所有限公司对九洲公司2014年4月1日至2014年11月25日期间的全部资产和财务状况进行审计。在审计过程中，鲁循于2017年7月17日向本院提交了《鲁循对审计的意见》，并确认除了该意见之外，其对中威华通专审(2016)第300X号《专项审计报告》的内容均予以认可。该公司接受委托后，主要就《鲁循对审计的意见》所列示的意见及相关事项进行了审计，并于2018年3月6日出具了瀚信审字[2018]第2-002号《关于对广西高峰九洲人造板有限公司鲁循经营期间一些事项进行专项审计的报告》，审计情况如下：（一）对经营利润的调整情况。调整后鲁循经营期间实现的经营利润-2890866.93元为九洲公司2014年4月1日至11月25日归属鲁循经营期间的净利润，未包括前述基准日2014年11月25日结存的属于鲁循任职期间的22318.5696m³库存产品期后销售所产生的盈亏。（二）对《鲁循对审计的意见》所列示的意见及相关事项的审计情况：2014年7-11月，鲁循共转入九洲公司320万元，九洲公司共转回给鲁循45万元，截至2014年11月25日止九洲公司账上挂欠鲁循款275万元（挂账“其他应付款/鲁循”）；九洲公司2014年1-3月共缴纳增值税款178.59元，4-11月（鲁循经营期间）共缴纳增值税款1236414.86元，后于2014年12月30日收到陆川县国家税务局返还“2014年1-11月源综合利用产品增值税即征即退”税款1198666.89元；2014年10月20日，九洲公司向南宁市晴朗安防科技有限公司购入监控系统一套162260元，支付账户为九洲公司农行陆川县支行4546账户，截至2014年11月25日，监控系统已提折旧1569.06元，净值159690.94元。（三）关于鲁循个人收取货款。根据中威华通会计师事务所当时所发《企业询证函》回函，鲁循经营期间鲁循直接收取货款2216413.16元，其中重庆赐峰人造板有限公司1516413.16元、庞剑飞700000元。中威华通专审[2016]第300X号《专项审计报告》已对上述事项进行了调整，调增应收鲁循款2216413.16元（挂账“其他应收款/鲁循”），同时调减“应收账款/重庆赐峰人造板有限公司1516413.16元”、调减“应收账款/庞剑飞700000.00元”。因原告未交齐此次审计费，广西瀚信会计师事务所有限公司未出具审计费发票给原告。诉讼中，被告和第三人同意前述九洲公司应还给原告的借款275万元、风险抵押金500万元及原告应享受的退税款201347元可以在原告应支付给被告的款项中予以抵扣。 另查明，第三人九洲公司系被告的全资子公司。 以上事实，有广西高峰九洲人造板有限公司职业经理聘用合同、广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同终止协议书、中国农业银行个人结算业务申请书、关于终止执行职业经理人合同后需协商解决相关问题的报告、资产评估业务约定书、广西高峰九洲公司采购物质应付款项统计表、函、客户折让处理结果回执单、农业银行转款记录、职业经理人聘用合同补充协议一暨任职交接确认书、专项审计报告、广西高峰九洲人造板有限公司半成品盘点表、广西高峰九洲人造板有限公司成品板盘点表、购销合同、记账凭证、发票、出库单、其他应收款明细账、记账凭证、借款单、原料应付账款余额明细表、收支台帐、占用利息明细表、银行转账凭证、鲁循应付款项统计表、2014年4月至11月份九洲公司发火车清单及费用汇总、九洲公司2014年4月-11月车皮运杂费结算表、记账凭证、转账支付审批表、转账凭证、企业询证函、关于促销九洲公司库存产品的联络函、“高林”人造板销售联络函、审计业务约定书、九洲公司2013、2014、2015年度财务报表审计报告、2014年11月25日化工原料应付账款余额明细表、2014年11月25日木质原料应付账款余额明细表、2014年11月25日零配件应付账款余额明细表、九洲公司2014年7-11月份外包砂带出库明细表、2014年3-7月份热压产量日报表、华峰集团关于九洲公司技改的批复、银行转账凭证、合同、银行流水信息、价格评估报告书、审计报告、当事人陈述等予以证实。 本院认为，关于合同效力问题。原、被告之间签订的《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理聘用合同》，系双方真实意思表示，合同内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，原、被告双方在协商一致基础上，通过签订《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同终止协议书》对前述聘用合同的解除事宜进行了约定，该协议为双方当事人的真实意思表示，且该协议内容未违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方亦应按该协议的约定处理好聘用合同解除之后的相关事宜。 关于原告经营期间是否亏损的问题。本院根据当事人的申请，委托中硕公司对原告在其经营期间生产的产品及半成品的价格进行了评估，尽管被告对该公司作出的中硕估字[2017]第363号价格评估报告书有异议，但中硕公司已出具了答复函，对被告提出的各项异议逐项进行了解答。经本院审查，该评估结论不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予准予重新鉴定的情形，故被告的异议内容和重新鉴定申请缺乏相应的事实依据和法律依据，本院对被告的重新鉴定申请不予准许。从评估报告书的结论来看，该报告给出了两个价格评估意见，一是按九洲公司价格条件下的评估结果，二是按市场调查价格条件下的评估结果。本院认为，本案的评估对象是原告经营九洲公司期间所生产的“高林”牌纤维板成品和半成品，因此，采用九洲公司价格条件下的评估结果作为本案计算经营利润的依据较为合理。至于被告辩称应按九洲公司销售价格的基础上下浮20%认定库存产品的销售价格的问题，由于被告未能举证证实国家或行业规定了人造纤维板的保质期标准，且对于涉案库存纤维板是否属于滞销产品的问题，并没有一个统一的标准，且造成产品滞销的原因有很多，如供过于求、产品过时、技术落后等，因此，被告的辩称没有事实和法律依据，本院不予采纳。结合中威华通专审(2016)第300X号《专项审计报告》和瀚信审字[2018]第2-002号《关于对广西高峰九洲人造板有限公司鲁循经营期间一些事项进行专项审计的报告》的结果来看，鲁循经营期间实际完成的经营利润应计算为-2890866.93元+（26516858元-27448939.17元）=-3822948.1元。对比聘用合同第七条的约定，原告经营期为209天，约定的净利润考核指标为333万元×（209天÷365天）=1906767元，由此可见，原告经营期间未完成该指标。根据终止协议书中第四条“乙方在经营期的亏损由乙方负责弥补”的约定，现被告诉请原告支付经营亏损款，符合合同约定，本院予以支持，原告应支付被告经营亏损款3822948.1元。至于被告主张原告直接收取的运杂费2254972元应由其承担的问题。由于被告提交的有关运杂费的所有材料均已作为审计材料移送给了广西瀚信会计师事务所有限公司，该公司对本院移送的所有送检材料均作为审计材料予以审计，由此可知，该公司作出的审计结果已经涵盖了前述运杂费，现被告主张在原告应支付的经营亏损款中增加该项费用，本院不予支持。 关于被告诉请原告支付固定还款额及违约金的问题。根据终止协议第四条和第五条的约定，原告应承担的固定还款额为2863000元，现被告反诉原告支付该项费用，本院予以支持。对于违约金的问题。按照终止协议第二十六条及聘用合同第七十八条第（六）款的约定，原告未按聘用合同约定的时间向被告支付固定还款额，属于违约，其应向被告支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。该条法律规定确定了违约金制度系以赔偿守约方的损失为主要功能，而不是旨在严厉惩罚违约方。违约金在我国合同法中主要体现为一种民事责任形式，其具有以补偿为主、以惩罚为辅的双重性质，因此，不能将违约金条款完全留待当事人约定，尤其是对数额过高的违约金条款，更是如此。现被告主张按照合同约定的违约金计算方式要求原告支付违约金，但该约定过分高于原告违约给被告造成的损失，且原告亦抗辩该违约金过高，考虑到本案中原告的违约行为给被告造成的损失主要是利息损失，本院综合全案案情、双方当事人的合同履行情况等相关因素，酌情认定原告应支付逾期支付固定还款额违约金50000元。 关于被告诉请原告支付“期初技改”回收额的问题。根据终止协议第六条的约定，原告应偿还的“期初技改”回收额为459700元，现被告反诉原告支付该项费用，本院予以支持。至于原告辩称固定还款额和“期初技改”回收额已经计入经营成本，但从审计报告中均未显示这两项已计入成本，故本院对原告的辩称不予采纳。 关于被告诉请原告支付基准日库存毛板后处理费88178元和基准日之后产品出库费用44637元的问题，原告对这两项费用予以认可，故本院对被告的该两项诉请予以支持。 关于被告诉请原告支付未收回销售产品应收账款（杨卫、成都金海川贸易有限公司、佛山市南海达尚家具有限公司）485100元和其他应收账款（万业忠）22400元的问题。从终止协议第二十条第（一）项的约定条款来看，原告仅负有收回账款的义务，并不负有支付账款的义务，且该些账款的付款义务人均为案外人而非原告，故被告的该项诉请，本院不予支持。至于庞剑飞和重庆赐峰人造板有限公司的应收账款问题，《企业询证函》显示，原告经营期间收取了重庆赐峰人造板有限公司的1516413.16元和庞剑飞的700000元货款共计2216413.16元，瀚信审字[2018]第2-0XX号审计报告亦显示应收鲁循款（挂账“其他应收款/鲁循”）2216413.16元，现被告诉请将该部分款项作为原告应付的款项之一，本院予以支持。至于被告诉请原告支付其欠付的账款15000元，原告对此予以认可，故本院对此予以支持。 关于被告诉请原告支付垫付资金利息的问题。由于被告未能说明其垫付的资金数额，且原告亦不予认可，故被告的该项诉请没有事实依据，本院不予支持。 关于被告诉请原告支付期初占用流动资金利息及违约金的问题。原、被告在双方签订的《广西高峰九洲人造板有限公司职业经理人聘用合同补充协议一暨任职交接确认书》中，已确认期初占用流动资金为8776591.55元。按照聘用合同第十二条第（一）款第4点和终止协议第二十五条、第二十六条的约定，原告应向被告支付期初占用流动资金利息，逾期未支付的，还应支付相应的违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”和第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，现被告诉请原告支付经营期间的期初占用流动资金利息413774.21元及违约金13487.35元，符合合同约定，且总计未超过年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。至于原告辩称期初占用流动资金利息已经计入经营成本，但审计报告中均未显示该项已计入成本，故本院对原告的辩称不予采纳。 按照原被告签订的聘用合同和终止协议书中的约定，原告交纳的风险抵押金，应先扣除其应支付给被告的资金、弥补亏损后，如有剩余，方才退回，如有不足，则由原告弥补。综上，原告应支付给被告经营亏损款3822948.1元、固定还款额2863000元、逾期支付固定还款额违约金50000元、“期初技改”回收额459700元、基准日库存毛板后处理费88178元、基准日之后产品出库费用44637元、其他应收款/鲁循2216413.16元、其他应收款15000元、期初占用流动资金利息413774.21元、期初占用流动资金利息的违约金13487.35元共计9987137.82元。诉讼中，被告和第三人同意九洲公司应还给原告的借款275万元、风险抵押金500万元及原告应享受的退税款201347元可以在原告应支付给被告的款项中予以抵扣，因此，原告尚应支付被告2035790.82元。现原告主张退回风险抵押金及相应利息，没有事实依据，本院不予支持。 关于审计费的问题。由于本案中的审计申请是原告在诉讼过程中提出的，原告应先预交相应的审计费，但原告未交齐该审计费，审计机构未出具审计费发票，本院无法确定审计费的具体数额，故本院在本案中对该审计费不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，判决如下： 一、原告鲁循向被告广西壮族自治区国有高峰林场支付经营亏损款、固定还款额、逾期支付固定还款额违约金、“期初技改”回收额、基准日库存毛板后处理费、基准日之后产品出库费用、其他应收款/鲁循、其他应收款、期初占用流动资金利息、期初占用流动资金利息的违约金共计2035790.82元； 二、驳回原告鲁循的诉讼请求； 三、驳回被告广西壮族自治区国有高峰林场的其他反诉请求。 案件受理费48900元，由原告鲁循负担；反诉案件受理费44080.59元（此款被告广西壮族自治区国有高峰林场已预交49060.93元），由原告鲁循负担11543.16元，被告广西壮族自治区国有高峰林场负担32537.43元；价格评估费30000元，由原告鲁循负担15000元，被告广西壮族自治区国有高峰林场负担15000元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘孙丽 人民陪审员  卢采频 人民陪审员  李海岚 二〇一八年八月十七日 书 记 员  卢丽艳 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。