云南省曲靖市沾益区人民法院行 政 裁 定 书（2018）云0328行初42号原告汤云燕，女，1981年4月30日生，汉族，曲靖市麒麟区人，大学文化，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人夏云飞，云南鸣威律师事务所律师。特别授权代理。被告曲靖市国土资源局。住所地：曲靖市麒麟区保渡路。统一社会信用代码：11530300738063307B。法定代表人：张晓国，局长。未到庭。委托代理人冯玉玲，女，1977年9月17日生，汉族，曲靖市会泽县人，该局政策法规科科长，住曲靖市麒麟区。一般授权代理。委托代理人马良红，云南君畅律师事务所律师。一般授权代理。被告曲靖市不动产登记中心。住所地：曲靖市麒麟区翠峰西路西苑小区旁曲靖市房地产管理局**。统一社会信用代码：12530300MB17890153。法定代表人：杨兴翊（尚未任命具体职务）。委托代理人王斌，男，1981年6月16日生，汉族，曲靖市麒麟区人，大专文化，公务员，住曲靖市麒麟区。一般授权代理。第三人：云南曲靖交通房地产开发有限公司。住所地：云南省曲靖市麒麟区交通路**。统一社会信用代码：91530300748272946X。法定代表人：严尔华，董事长。未出庭委托代理人王绎权，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。原告汤云燕诉被告曲靖市国土资源局房屋行政登记纠一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告汤云燕及其委托代理人夏云飞，被告曲靖市国土资源局委托代理人冯玉玲、马良红，被告曲靖市不动产登记中心委托代理人王斌及第三人云南曲靖交通房地产开发有限公司委托代理人王绎权到庭参加诉讼。现已审理终结。原告汤云燕诉称，2011年5月27日，原告与第三人签订了一份《商品房购销合同》，买卖标的物为曲靖龙泽园二期29-1-1401号房屋。原告已经履行了房屋价款义务，但第三人至今未办理房屋产权登记证书，第三人答复系被告不予办理。后原告多次向被告申请办理房屋所有权证书，但被告一直加以推迟、拒绝。办理不动产登记系被告的法定职责，其拒绝办理违反了物权法、不动产登记暂行条例和城市房地产开发经营管理条例等法律法规的规定。故诉请人民法院判令被告履行法定职责，即由被告曲靖市不动产登记中心为原告办理位于××区××号房屋的不动产产权证书。被告曲靖市国土资源局及曲靖市不动产登记中心均辩称，二被告履行不动产登记职责始于2016年11月24日，此前并无不动产登记职责。二被告在履行不动产登记职责后，第三人云南曲靖交通房地产开发有限公司作为开发商，从未向被告申请过“龙泽园”商品房的不动产登记，因为第三人进行房地产开发时，开发的土地属于工业用地，而非商业及住宅用地，系未经批准擅自改变土地用途，经过市长办公会议协调后，被告曲靖市国土资源局对第三人此违法行为予以罚款，第三人后来也没有按照2012年12月27日与被告曲靖市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》履行缴纳土地出让金2.026851亿元的合同义务，经多次催缴时至今日仍然拖欠土地出让金11268.51万元，由此第三人没有依法取得《国有土地使用权证》，故无法为原告办理产权登记。这才是无法办证的真实原因，而不是原告所诉的被告不予办理。至于原告所述的多次向被告申请办理产权登记，属于不负责任的陈述，原告从未向二被告提出办理不动产统一登记的申请，仅仅是有的购房户到被告处咨询过办理房屋产权登记的具体规定以及询问过不能办理不动产登记的原因。二被告均依照法律法规和客观事实作了解释和说明，根本不存在一直予以推迟、拒绝的事实。按照国务院《不动产登记暂行条例》第十四条的规定，“因买卖申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请……尚未登记的不动产首次申请登记的，可以由当事人单方申请”。本案所涉商品房，既不存在当事人双方共同申请，更不存在当事人单方申请，没有申请，就不可能履行登记的职责。并且，第三人至今未取得国有土地使用权证，也不具备登记的条件，原告要求被告履行不动产登记义务的理由不能成立，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。第三人云南曲靖交通房地产开发有限公司述称，二被告负有为原告办理不动产权属证书的行政职责，被告所称的对2016年11月24日前的房屋不承担不动产登记职责没有法律依据，明显属于推诿。被告以第三人未补缴土地出让金，由此不为原告办理行政登记违反行政法基本的公平原则、合理原则及程序正当原则，随意变更和增加已由市长办公会确定的计价方式及补缴金额，从而加大了第三人补缴土地出让金的负担，致使第三人面临巨额亏损及破产的风险，同时也限制了原告获得不动产登记的合法权益。2012年12月27日，第三人与被告曲靖市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》是第三人万般无奈之下的选择，并不是第三人的真实意思表示，且第三人签订合同后，该合同仅仅由曲靖市国土资源局单方持有，限制了第三人的权利义务。本案涉及的土地出让金20264.16万元系曲靖市人民政府2010年12月2日第十六次市长办公会议纪要确定的，是按照现行基准低价测算补交，而不是按照2008年6月11日市长办公会议纪要确定的土地出让金4600余万元。目前，第三人已经缴纳了土地出让金9000万元，并就龙泽园业主房屋不能办理产权登记的情况多次请求曲靖市人民政府解决，均未获得任何答复。第三人作为房地产开发企业，无论如何也不会在能交4600万元土地出让金的情况下，而去选择交纳20264.16万元。因此，曲靖市人民政府和曲靖市国土资源局随意增加土地出让金，加重了第三人的义务，违反了我国行政许可法第五条规定的公平诚信原则，不具备基本的合理性要求，不能办理房屋权属登记的责任在二被告，二被告应当依法为原告办理不动产权属登记。本院认为，按照相关法律规定，被告曲靖市不动产登记中心负有不动产权属登记的行政职责，我国物权法第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。因此，不动产登记与当事人的利益息息相关，如果当事人申请登记的事项符合法律规定，应当依法维护当事人的合法权益，准予登记。但是，法律的程序正义价值也要坚守，因此，当事人在维护其合法权益时也应当按照法定程序进行。《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十条规定，国家实行土地使用权和房屋所有权登记发证制度。国务院《不动产登记暂行条例》第十四条第一款规定，因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。第十六条第一款，申请人应当提交下列材料，并对申请材料的真实性负责：（一）登记申请书；（二）申请人、代理人身份证明材料、授权委托书；（三）相关的不动产权属来源证明材料、登记原因证明文件、不动产权属证书；（四）不动产界址、空间界限、面积等材料；（五）与他人利害关系的说明材料；（六）法律、行政法规以及本条例实施细则规定的其他材料。国土资源部《不动产登记暂行条例实施细则》第二条规定不动产登记应当依照当事人的申请进行，但法律、行政法规以及本实施细则另有规定的除外。房屋等建筑物、构筑物和森林、林木等定着物应当与其所依附的土地、海域一并登记，保持权利主体一致。该实施细则第九条第一款规定，申请不动产登记的，申请人应当填写登记申请书，并提交身份证明以及相关申请材料。国务院《城市房地产开发经营管理条例》第三十二条规定，预售商品房的购买人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续；现售商品房的购买人应当自销售合同签订之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。因此，按照相关法律的规定，申请不动产登记属于依申请的行政行为，当事人没有提出申请，行政机关就不能主动作出行政行为。《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。对于依申请的行政行为，当事人没有提出申请，就不能证明某种行政行为的存在，人民法院就必然缺少审理的对象，也没有必要对不存在的行政行为作出评价。由此，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条第一款第三项规定，依照行政诉讼法第四十九条的规定，公民、法人或者其他组织提起诉讼时应当提交被诉行政行为或者不作为存在的材料。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。因此，按照法律规定，原告汤云燕依法对“购房人及房地产开发企业已共同向被告提出房屋权属申请登记的事实”负有举证责任，未尽到举证责任的，应视为所主张的提出申请登记的事实不存在，没有事实依据，从而应当承担举证不能的不利后果。综上，根据原告提供的现有证据，尚不能证实原告的起诉符合我国行政诉讼法第四十九条规定的条件。申请房屋权属登记属于要式法律行为，至于原告认为其通过信访等渠道能够证明已经提出申请，属于对法律规定的误解，明显不符合法律规定。故原告的起诉没有事实依据，不具备起诉条件，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款、第三十八条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条第一款第二项、第六十九条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回原告汤云燕的起诉。案件受理费50元退还原告汤云燕。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  宋端琦审 判 员  杨 林人民陪审员  付田才二〇一八年八月十五日书 记 员  刘 畅