重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0103民初10607号原告：黄嘉浩，男，1995年6月23日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：周泽，重庆贝泽禹律师事务所律师。被告：重庆奥友汽车销售有限公司，住所地重庆市渝中区时代天街******，统一社会信用代码91500105072308821H。法定代表人：王清维，总经理。委托诉讼代理人：张祖川，重庆丽达律师事务所律师。原告黄嘉浩与被告重庆奥友汽车销售有限公司（以下简称奥友公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄嘉浩及其委托诉讼代理人周泽，被告奥友公司委托诉讼代理人张祖川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄嘉浩向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金6453元。事实和理由：原告于2017年11月6日进入被告处工作，担任调查员职位，原告月工资由底薪1500元加提成构成，被告没有与原告签订劳动合同。被告通过公司股东张冰个人账户转账发放原告工资，其中2017年12月15日、20日、28日共发放工资3460元，2018年1月2日、9日、15日、23日共发放工资10740元，被告尚欠原告2018年1月的工资5160元未发。被告于2018年1月25日口头通知原告停止业务要求原告离职，原告于2018年1月31日正式离职。原告多次找被告索取工资，被告均未支付。为维护自身合法权益，特依法提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告奥友公司辩称，被告原股东张冰在持有被告公司印章、客户资料及供应商资源等情况下于2017年11月以其个人名义与其有业务往来的人员进行合作，并告知被告，张川及张川妻子牟元洪组织人员以业务介绍的方式提供资源，以扩大被告公司业务，张冰给予合作方提成，被告同意张冰的方案。2018年1月底，被告及股东发现在此期间，张冰将非被告员工张川、谭鑫杰、黄炼等人的社保关系挂靠到被告公司，被告认为张冰的行为让公司存在劳动合同风险，被告随即通知张冰立即停止侵害，交还印章等资料。双方矛盾激化后，张冰及其利益团体制作了非被告员工的考勤表，并加盖了印章，并向供应商恶意中伤被告公司。被告为了避免扩大损失，以向公安机关报案及股东损害公司利益起诉为警告，张冰才予以交还公司印章等资料，随即张冰有偿办理了股权转让手续。现张冰的利益相关人员利用虚假材料恶意提起劳动争议纠纷，均不能自圆其说，被告公司已准备材料起诉维权。原、被告双方没有劳动关系，故双方没有签订劳动合同，被告没有向原告发放工资，原告举示的发放工资的证据上也是张冰对原告个人转账，是张冰的个人行为，被告不应向原告支付二倍工资差额、工资及赔偿金。本院经审理认定事实如下：奥友公司原股东张冰通过银行转账分别于2017年12月15日、20日、28日、2018年1月2日、9日、15日（两笔）、23日向黄嘉浩转账1000元、360元、2100元、1200元、800元、900元、6840元、1000元。另查明，2018年2月7日股权转让前，张冰系奥友公司股东。对于上述当事人双方无争议的事实，本院予以确认。黄嘉浩陈述2017年12月15日1000元为2017年11月工资、2018年1月15日6840元为2017年12月工资，其余均系出差补助。奥友公司陈述其同意原股东张冰引入销售团队就公司的贷款业务进行业务拓张，双方是合作关系，奥友公司根据该销售团队的业务量支付团队成员的佣金，黄嘉浩为该团队工作。审理中，黄嘉浩举示2018年1月工资表（由另案原告黄炼制作，另案原告牟元洪签字确认）、微信截图、个人汽车消费贷款资费表打印件、工资条打印件，拟证明黄嘉浩2018年1月工资为5160元；奥友公司质证对该组证据的真实性均不予认可，认为不能达到证明目的，且牟元洪、黄炼是与奥友公司另案的原告，与黄嘉浩为利益共同体。本院认为微信截图、个人汽车消费贷款资费表打印件、工资条打印件原告未能举示原件予以核对，未能证明其真实性，本院不予采信；对于2018年1月工资表，虽有黄炼、牟元洪的签字，但二人均以劳动争议为由向本院起诉奥友公司，故二人的签字缺乏真实性，本院不予采信。奥友公司举示了工商登记信息，拟证明张冰不仅是奥友公司股东，也是重庆风锐汽车销售有限公司法定代表人，并担任总经理职务，占股35%。2017年2月26日,张川将其公司股份转让给张冰，证明张川与张冰有业务往来，存在利益关系。重庆洪铭汽车销售有限公司的注册资金为1000万元并已验资，张川在重庆洪铭汽车销售有限公司占股85%，并担任执行董事及总经理。上述两家公司经营范围与奥友公司经营范围均一致，黄嘉浩作为张川、牟元洪、张冰利益团体中的一员，其本质与奥友公司是合作关系，而并非劳动关系；黄嘉浩质证对该证据真实性无异议，但认为与本案无关。本院对该组证据的真实性予以采信。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据加以证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”劳动和社会保障部《关于确立劳动关系事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，被告陈述原股东张冰引入销售团队就公司的贷款业务进行业务拓张，双方是合作关系，被告根据该销售团队的业务量支付团队成员的佣金，原告系该团队成员等内容表明原告所从事的工作属于被告的业务组成部分，且张冰作为被告股东通过银行转账向原告支付了劳动报酬，足以认定原、被告之间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定:“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条第（二）项规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，原、被告双方存在劳动关系，但被告未就原告的工作年限进行举证，应承担举证不能的不利后果，本院认定原告在被告处的工作时间为2017年11月6日至2018年1月31日。根据原告陈述其2017年11月工资为1000元，因低于重庆市最低工资1500元/月的标准，本院按1500元计算。原告2017年12月按照其认可的张冰所发放的6840元计算。原告2018年1月工资，因举示的证据不足以证明其有提成工资且未实际发放，故按照其陈述的底薪1500元计算。因原告未举示证据证明被告存在违法解除的行为，应承担举证不能的不利后果，故原告向被告主张违法解除劳动关系赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。由于被告亦未举示证据证明双方劳动关系解除的原因，结合原告诉称双方劳动关系由被告提出解除，本院依法认定，原、被告劳动关系因被告提出经双方协商一致解除。依照上述法律规定，原告在被告处工作不足6个月，被告应支付原告经济补偿金1640元〔（1500元/月＋6840元/月＋1500元/月）÷3〕×0.5月。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决如下：一、被告重庆奥友汽车销售有限公司在本判决生效后立即向原告黄嘉浩支付解除劳动关系经济补偿金1640元；二、驳回原告黄嘉浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆奥友汽车销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  赵辉二〇一八年八月二日法官助理朱艳春书记员余顺辉