江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0302民初1301号原告：姚芳，女，1970年11月23日出生，汉族，住江西省，委托诉讼代理人：曾佑华，萍乡市法律事务中心法律工作者。委托诉讼代理人：文成开，萍乡市法律事务中心法律工作者。被告：欧阳游，男，1988年11月30日出生，汉族，住江西省，被告：万欢，女，1990年2月6日出生，汉族，住江西省，被告：中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司，住所地江西省萍乡市安源区建设东路**，统一社会信用代码91360300705637415Y。负责人：李卫，总经理。委托诉讼代理人：彭福科，江西振武律师事务所律师。原告姚芳与被告万欢、欧阳游、中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司（以下简称人民财险萍乡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月3日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月20日公开开庭审理了本案。原告姚芳及其委托诉讼代理人曾佑华与被告万欢、被告欧阳游、被告人民财险萍乡公司委托诉讼代理人彭福科到庭参加诉讼。被告人民财险萍乡公司于2018年6月20日申请对姚芳的伤残等级进行鉴定，并于2018年8月16日撤回鉴定申请。本院于2018年8月28日再次公开开庭审理本案。原告姚芳及其委托诉讼代理人文成开与被告万欢、被告欧阳游到庭参加诉讼，被告人民财险萍乡公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚芳向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告欧阳游、万欢、人民财险萍乡公司赔偿原告各项损失共计262037.71元（赔偿清单：误工费3824.36元/月÷30天×365天=46529.7元、护理费127元/天×150天=19050元、住院伙食补助费93天×40元/天=3720元、营养费60天×15元/天=900元、伤残赔偿金28673元/年×20年×30%=172038元、交通费2000元、鉴定费2800元、精神抚慰金15000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月21日11时许，被告欧阳游驾驶赣Ｊ×××**号小型轿车在跃进××基建村煤城北巷巷内欲前进时，因错挂入倒车挡位，导致车辆失控，撞上站在路边的行人姚芳，并造成原告受伤的交通事故。原告受伤后被送往湘雅萍矿合作医院住院治疗。萍乡市公安局交通警察支队直属大队作出萍公（交）认字（2017）年第0375号《交通事故认定书》认定被告欧阳游负此次事故的全部责任，原告不负此事故责任。原告出院后经江西建诚司法鉴定中心鉴定为八级伤残，误工期365天，护理期150天，营养期60天，后续治疗费以医院治疗发生的实际费用为准。经查，赣Ｊ×××**号小型轿车在人民财险萍乡公司购买了交强险和商业险，为维护原告的合法权益，诉至法院。被告欧阳游辩称，对事故发生经过及交警的责任划分无异议，对于原告提出的赔偿没有异议。被告万欢辩称，对事故发生经过及交警的责任划分无异议。被告人民财险萍乡公司辩称，一是对事故发生经过及交警的责任划分无异议；二是原告主张的误工费时间过长，虽然原告误工时间经过鉴定，但是误工费应按照原告实际发生损失为准，误工期间的计算，应从受伤之日开始计算至定残前一日止，因为定残之后的误工损失是计算在残疾赔偿金内的，其主张的误工标准也过高。原告提供的工资表只有几个月的，不能证明原告实际损失。护理费时间无异议，但是150天包括原告住院期间及出院之后的护理天数，出院后的护理应计算为后期护理，原告应提供相关证据证明其出院后需要后期护理，否则出院后的护理天数不认可，护理标准应按照江西省私营服务行业85元/天计算；精神抚慰金过高，应在10000元内酌情认定；交通费过高，只能按照原告住院时间93天，以5元/天的标准予以酌情考虑，住院伙食补助费、营养费计算天数没有异议，鉴定费金额无异议；三是根据保险条款约定，保险公司不承担鉴定费、诉讼费、医保外费用。本院经审理认定事实如下：一、事故经过1.事故时间：2017年10月21日11时许。2.事故地点：市区跃进××基建村煤城北巷巷内。3.事故认定书：萍乡市公安局交通警察支队直属大队萍公（交）认字[2017]年第0375号。4.事故责任：欧阳游负此道路交通事故全部责任，姚芳不负此道路交通事故责任。二、当事人信息1.受害人：姚芳，1970年11月23日出生，非农业家庭户口，事故发生时为萍乡市宏业物流服务有限公司员工。2.案涉车辆：欧阳游驾驶登记为万欢所有的赣Ｊ×××**小型轿车，欧阳游与万欢系朋友关系。3.车辆保险：人民财险萍乡公司承保赣Ｊ×××**小型轿车交强险及不计免赔限额500000元商业三者险，保险期间均为2017年9月18日0时起至2018年9月17日24时止。三、损失认定1.误工费：虽然江西建诚司法鉴定中心2018年2月2日作出[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》认定误工期为365天；但按照侵权法理论，对受害人的赔偿采取完全赔偿原则，受害人受伤之日至定残前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿，即定残日以后的误工费实际包含在残疾赔偿金之内，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定,受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。因此，本院确认原告姚芳误工期为受伤之日（2017年10月21日）至确定构成伤残前一日（2018年2月1日），计125天，结合原告提供的基本养老保险个人对账单、萍乡市宏业物业服务公司工资发放表确认误工费为12916.67元（3100元/月÷30天×125天）。2.护理费：护理期根据江西建诚司法鉴定中心2018年2月2日作出[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》认定护理期为150天；原告主张的护理费计算标准符合本地护理行业收入水平，故本院对原告主张的护理费19050元予以确认。3.住院伙食补助费：姚芳住院治疗93天，其主张的住院伙食补助费符合本地生活消费水平及审判实践，故本院对原告主张的住院伙食补助费3720元予以确认。4.营养费：根据江西建诚司法鉴定中心2018年2月2日作出[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》认定营养期为60天；原告主张的营养费计算标准符合本地生活消费水平及审判实践，故本院对原告主张的营养费900元予以确认。5.残疾赔偿金：根据江西建诚司法鉴定中心2018年2月2日作出[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》认定姚芳损伤构成八级伤残，原告姚芳的居住地及收入来源均为城镇，故对原告主张的残疾赔偿金172038元予以确认。6.精神损害抚慰金：根据原告姚芳伤情及在事故中不承担事故责任的情形酌情认定14500元。7.鉴定费：根据鉴定费发票确认2800元。7.交通费：酌情认定744元（93天×8元/天）。以上损失合计226668.67元，欧阳游已支付16000元给姚芳。以上事实，有原告提供的原告身份证、户口本、欧阳游驾驶证复印件、赣Ｊ×××**行驶证复印件、交强险及商业险保险单复印件、道路交通事故认定书、湘雅萍矿合作医院出院记录、出院证明、江西建诚司法鉴定中心[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》及说明、鉴定费发票、予以证实。原告提供江西建诚司法鉴定中心[2018]临鉴字第0201号《法医学鉴定意见书》，证明原告八级伤残，误工期为365天，护理期为150天，营养期为60天，后续治疗费以医院发生的实际金额为准。各被告对原告构成八级伤残结论有异议，提出建诚司法鉴定中心鉴定意见书第四页分析说明第二段：“目前右膝关节功能丧失度为95%”，但鉴定书后附专家意见书中记载：1.“目前右膝关节活动功能丧失度为59%”，则原告不构成八级伤残。被告人民财险萍乡公司因此申请对原告姚芳的伤残等级进行重新鉴定。对于各被告提出的异议，本院函询江西建诚司法鉴定中心，江西建诚司法鉴定中心回函说明，专家体检所见与鉴定中心法医检见大体一致，只是计算丧失程度的数据差异较大，可能是专家使用的临床医学计算方法与法医执行的《人体损伤致残程度分级》C.7.5“膝关节功能丧失程度”表C-8方法有不同。被告人民财险萍乡公司阅过江西建诚司法鉴定中心回函后，撤回了对原告伤残等级重新鉴定的申请，故本院对该鉴定意见予以确认。原告提供的萍乡市宏业物业服务有限公司工资发放表，证明原告受伤前收入。对于工资发放表，三被告对证据真实性、合法性关联性均有异议，认为该工资表应付工资计算方式有问题，将单位应缴纳的费用也予以计算，且原告只提供几个月的工资表，没有事故之后的工资表，不能证明原告误工损失，工资表也没有相关人员签字，也没有银行流水予以佐证。原告补充提交基本养老保险个人账户对账单，被告欧阳游、万欢无异议，被告人民财险萍乡公司未到庭质证。本院认为，该组证据相互印证，可以证明原告姚芳事故发生前工作及收入情况，本院予以确认。原告提供的交通费票据，证明原告及护理人员交通费用。各被告对该组证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为原告在萍乡居住，在萍乡治疗，其提供的火车票与本次事故没有关联性，且其提供的汽车票不符合萍乡交通情况。本院认为，原告提供的交通费票据不能证明与本次交通事故存在关联，故本院不予认可，但鉴于原告住院治疗期间确需花费交通费，故本院酌情认定。原告提供的湘雅萍矿合作医院出具的病情介绍，证明原告可能需要进行第二次手术，第二次手术费大概需40000元，该费用在实际发生之后再主张。各被告认为后续手术费应以实际发生为准。本院认为，各被告对该证据真实性未提出异议，且均认为以实际发生为准，故本院对此予以确认。本院认为，对于各被告应承担的赔偿责任问题：首先，因为被告欧阳游负此次事故全部责任，其作为实际侵权人应对原告姚芳合理的损失承担赔偿责任。其次，被告万欢作为肇事车辆赣Ｊ×××**车登记所有人，其他当事人均未提供证据证明万欢在本次事故中存在过错，故万欢在本案中不承担赔偿责任。最后，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，由于赣Ｊ×××**车在被告人民财险萍乡公司购买了交强险和不计免赔限额500000元商业第三者责任险，而本次交通事故发生在保险期间内，故被告人民财险萍乡公司应在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔付义务。对于被告人民财险萍乡公司提出不予承担鉴定费的问题，由于鉴定费系原告为查明因本次事故造成的损失必须花费的费用，系直接损失，且被告人民财险萍乡公司没有提供证据证明该费用不属于保险理赔范围，故对该抗辩意见不予采纳。因此，被告人民财险萍乡公司应在交强险及商业三者险500000元限额范围内赔付原告姚芳226668.67元。由于被告欧阳游在本案中支付了原告姚芳护理费、伙食费、营养费共计16000元，故原告在获得上述赔偿后应返还给被告欧阳游。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司在交强险及商业三者责任险500000元限额范围内赔付原告姚芳226668.67元。二、原告姚芳返还被告欧阳游16000元。上述款项，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告姚芳的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5231元，由原告姚芳负担155元，被告欧阳游负担5076元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。审 判 员  葛淋二〇一八年八月二十八日代理书记员  汤霞