湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1202民初2787号原告夏均平，男，1970年1月21日出生，汉族，住咸宁市咸安区。委托诉讼代理人郑红专，湖北佳成律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告陈祖杰，男，1977年11月21日出生，汉族，住咸宁市咸安区。被告巫建军，男，1978年7月25日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人廖瑶，湖北佳成律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告咸宁市智杰建设工程有限公司。法定代表人陈美琴，系该公司总经理。住所地：咸安区金桂路****。委托诉讼代理人陈祖杰，系该公司项目经理。代理权限：特别授权。原告夏均平诉被告陈祖杰、巫建军、咸宁市智杰建设工程有限公司人身损害赔偿纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏均平及其委托诉讼代理人郑红专，被告陈祖杰并作为咸宁市智杰建设工程有限公司委托诉讼代理人，被告巫建军委托诉讼代理人廖瑶到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告夏均平向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告人身损害各项损失241655.75元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2013年4月经人介绍到被告陈祖杰处从事建筑业，具体工作为小工，约定每天报酬130元。2015年10月初，被告陈祖杰承包了咸安区汀泗桥镇居民巫建军位于汀泗桥镇聂家村十组一栋二层楼的住宅施工项目，承包形式为包工包料。2015年11月14日下午4时许，原告遵照被告陈祖杰的安排，在二楼屋面上操作吊机时，因吊机断裂，导致原告从距离地面七米多的二楼屋面坠落，急送咸宁市第一人民医院救治。后经医院诊断为：1、急性出血休克；2、脾脏破裂（切除）；3、骨盆多发性骨折；4、多发性肋骨骨折，多发性腰椎骨折。住院。住院治疗38天后出院陈祖杰承担了全部医疗费用八万余元，并雇请一名护工护理，且支付原告出院后生活、护理等费用8700元。2016年8月3日，经咸宁市第一人民医院法医司法鉴定，原告构成八级伤残，误工期180天，护理、营养期90天。综上，原告诉至法院，请求依法处理。被告咸宁市智杰建设工程有限公司辩称：一、在被告巫建军房屋建筑过程中，与原告是有口头协议并在其允许同意下，不管是大小工伤，只赔付每天50元，在此之前原告也有过两次工伤，都是这样处理的，且原告在做工过程中自身也存在过错，原告应承担相应责任。二、被告巫建军作为业主，也应承担部分责任。被告陈祖杰辩称：意见与被告咸宁市智杰建设工程有限公司一致。被告巫建军辩称：一、被告咸宁市智杰建设工程有限公司是一个合法注册的企业，具备用工主体资格，原告在被告咸宁市智杰建设工程有限公司以及跟随被告陈祖杰做工多年，已形成劳动关系，原告发生损害应当与被告咸宁市智杰建设工程有限公司通过劳动关系来解决，被告巫建军不应当是本案被告。二、被告巫建军与被告咸宁市智杰建设工程有限公司其实是承揽合同关系，不属于建筑合同关系。三、被告巫建军建筑的房屋是农村的自建二层的房屋，承包人没有建筑资质，且也询问过是否取得建筑资质，当时被告陈祖杰也说取得了，所以被告巫建军对是否有建筑资质这方面是没有义务去审查的。经审理查明，2015年10月8日被告巫建军与被告咸宁市智杰建设工程有限公司（原咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司，于2018年3月30日变更为咸宁市智杰建设工程有限公司）签订建房合同，将被告巫建军在咸宁市咸安区汀泗桥镇聂家村梅塘巫的房屋以包工包料的方式承包给被告咸宁市智杰建设工程有限公司承建。原告为被告咸宁市智杰建设工程有限公司雇请工人，2015年11月14日下午4时左右，原告在该建房工地二楼屋面操作吊机时，因吊机断裂，原告从二楼屋面坠落受伤，后送至咸宁市第一人民医院救治，2016年8月3日，原告经咸宁市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定为八级残疾，误工期为180天，护理、营养期为90天。同时查明：一、咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司于2015年1月26日在咸宁市咸安区工商行政管理局注册登记，经营范围为房屋及附属工程施工，室内外装修（涉及许可经营项目，应取得相关部门许可后方可经营）。2015年10月8日被告巫建军与咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司签订建房合同时以及在工程施工过程中，咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司均未取得相关部门的许可。二、原告在被告咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司承接的建房工地上操作吊机也不具备相应资质。三、原告于2015年11月14日至2015年12月22日在咸宁市第一人民医院住院治疗的医疗费80916.08元，被告咸宁市咸安区智杰建筑工程有限公司已支付，并给付原告人民币8700元。上述事实有原、被告的身份信息、营业执照，原告的住院病历、司法鉴定意见书，建房合同及庭审笔录附卷佐证。经核算原告的各项经济损失为：医疗费80916.08元，住院，住院伙食补助费50元×38天=1900元费15元×90天=1350元，误工费130元×180天=23400元，护理费32677元÷365天×90天=8057.34元，伤残赔偿金31889元×20年×30%=191334元，被抚养人生活费21276元×7年×30%÷2人=22339.8元，精神抚慰金9000元，合计：338297.22元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，但根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，原告与被告咸宁市智杰建设工程有限公司系雇佣关系，原告为被告咸宁市智杰建设工程有限公司的雇佣工人，从事吊机操作工作，应清楚吊机操作属空中危险作业，且在未取得相应的行业资质许可的情况下进行作业，因此，原告自身存在过错应承担相应责任。被告咸宁市智杰建设工程有限公司作为雇主应提供安全做工环境，争取安全防范措施，防止安全事故发生，故对原告发生安全事故被告咸宁市智杰建设工程有限公司应负主要责任。被告巫建军作为定作人，在选任承揽人时存在过失，未尽注意义务，即应当依法审查被告咸宁市智杰建设工程有限公司从事的经营范围是否具备相应的资质和取得相关部门许可。故被告巫建军应承担相应的赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：原告夏均平各项经济损失为：医疗费80916.08元，住院，住院伙食补助费50元×38天=1900元费15元×90天=1350元，误工费130元×180天=23400元，护理费32677元÷365天×90天=8057.34元，伤残赔偿金31889元×20年×30%=191334元，被抚养人生活费21276元×7年×30%÷2人=22339.8元，精神抚慰金9000元，合计：338297.22元。由原告夏均平自负损失20%，即67659.44元。被告巫建军负担20%的损失，即67659.44元。被告咸宁市智杰建设工程有限公司负担60%的损失，即202978.33元，扣减已付80916.09元医疗费及给付原告人民币8700元，还有余额113362.25元。上述款项限被告在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费1991元，由原告夏均平承担398元，被告巫建军承担398元，被告咸宁市智杰建设工程有限公司承担1195元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：农行咸宁金穗支行；帐号：17×××50。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  李建宁二〇一八年八月十日书记员  张 敏