云南省蒙自市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云2503民初1963号 原告：普家祥，男，1979年3月17日生，彝族，农民，住元阳县，现住蒙自市。 委托诉讼代理人：王景贤，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：朱月伟，男，1972年9月18日生，汉族，居民，住蒙自市。 委托诉讼代理人：许毅辉，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：杨玥，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：红河州豫云建筑装饰工程有限公司。住所地：蒙自市天马路俊豪中央大街4幢14层1号。 法定代表人：夏高甫，系公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：朱雁，云南众盾律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：卢老海，男，1977年6月13日生，汉族，农民，住曲靖市师宗县。现住蒙自市。 被告：云南天鼎建筑工程有限公司。住所地：蒙自市文汇路电力小区南1幢1层8号。 法定代表人：刘彪，系公司总经理。 委托诉讼代理人：许毅辉，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：杨玥，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。 原告普家祥与被告朱月伟、红河州豫云建筑装饰工程有限公司（以下简称豫云装饰公司）、卢老海、云南天鼎建筑工程有限公司（以下简称天鼎建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月27日立案后，根据被告豫云装饰公司的申请，本院依法追加了卢老海、天鼎建筑公司为本案共同被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告普家祥及其委托诉讼代理人王景贤，被告豫云装饰公司委托诉讼代理人朱雁，被告朱月伟及其委托诉讼代理人许毅辉、杨玥，被告天鼎建筑公司委托诉讼代理人许毅辉、杨玥到庭参加诉讼，被告卢老海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告普家祥向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿各项经济损失111941元。2.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求，即变更为要求四被告连带赔偿各项经济损失124841元。事实和理由：原告在蒙自务工三年，且一直居住在蒙自市。2017年11月26日，原告经被告朱月伟介绍到被告豫云装饰公司承包的蒙自市红寨村民活动中心工地从事彩钢瓦电焊工作，约定劳务费为每天180元。当天，原告在工地高架上打电钻时摔下，致原告受伤，随即原告到红河州第一人民医院住院治疗，被告豫云装饰公司为原告支付医疗费26000余元及生活费11000元。2018年5月31日，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残，后期治疗费为10000元、误工期为213天、护理期为165天，营养期为165天。现要求被告赔偿原告的各项经济损失计算如下：误工费213×150=31950元、护理费165×100=16500元、交通费300元、住院伙食补助费15×100=1500元、残疾赔偿金30996×20×10%=61992元、被抚养人生活费（8027×7×10%÷5）+（8027×12×10%÷5）=3049元、后期医疗费10000元、司法鉴定费2600元、精神损害赔偿金3000元，共计135841元，扣除被告已支付的11000元，各项损失为124841元。 被告豫云装饰公司称，首先，原告承包的红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚工程已分包给被告卢老海，后卢老海又将工程转包给被告天鼎建筑公司。原告与被告天鼎建筑公司之间是否存在雇佣关系及是否在提供劳务过程中受伤，被告不清楚。其次，不论原告是与被告天鼎建筑公司存在雇佣关系，还是与被告卢老海存在雇佣关系，均不与被告存在直接雇佣关系，被告不应承担责任。同时，被告已为原告垫付扣除医保外的医疗费8422.99元及支付其他费用1400元。第三，原告在使用电钻进行作业时，操作不当，致其从墙上摔下，其自身存在过错，应承担相应的责任。第四，原告主张的各项费用计算不合理，应根据法律规定进行计算。综上，请求人民法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。 被告朱月伟、天鼎建筑公司共同辩称，首先，被告朱月伟是天鼎建筑公司的股东兼员工，被告朱月伟介绍原告给被告卢老海作雇佣工人的行为属履行天鼎建筑公司的职务行为，被告朱月伟不是本案适格被告。其次，红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚工程系被告豫云装饰公司分包给被告卢老海，被告卢老海于2017年11月20日与被告天鼎建筑公司签订《树脂瓦房施工合同》，将工程转包给被告天鼎建筑公司，根据《树脂瓦房施工合同》第二条的约定，被告卢老海负责带工干活、要钱，故被告卢老海是原告的雇主，对原告在提供劳务过程中受伤遭受的经济损失应承担赔偿责任，且被告天鼎建筑公司已支付原告2000元。第三，原告在提供劳务过程中不听被告卢老海指挥，违规操作，且没有采取安全防护措施，才导致受伤，故原告对其损害有过错，应承担相应的责任。第四，原告主张的各项费用计算不合理，应根据法律规定进行计算。综上，请求人民法院依法驳回原告对被告朱月伟、天鼎建筑公司的诉讼请求。 被告卢老海在庭审结束后，书面辩称，被告向被告豫云装饰公司分包了红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚工程后，又将工程转包给被告天鼎建筑公司，虽然原告受伤时，被告仍在工地带领工人施工，但其与被告天鼎建筑公司之间形成雇佣关系，被告不应对原告的损失承担赔偿责任，请求人民法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年8月10日，被告豫云装饰公司向蒙自市文澜镇红寨村委会第三村民小组承包红寒三组老年活动室建设工程。2017年11月1日，被告豫云装饰公司与被告卢老海签订《劳动承包合同》，被告豫云装饰公司将其承包的红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚施工工程分包给被告卢老海进行施工。2017年11月20日，被告卢老海与被告天鼎建筑公司签订《树脂瓦房施工合同》，被告卢老海将向被告豫云装饰公司分包的红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚施工工程转包给被告天鼎建筑公司，双方在《树脂瓦房施工合同》中约定，由被告天鼎建筑公司垫资，被告卢老海负责带工干活，要钱。 2017年11月26日，被告朱月伟雇佣原告到红寨三组老年活动室建设工程工地从事钻孔工作，约定支付原告劳务费180元／天。当日，原告在距离地面三米左右的墙壁上使用电锤钻孔过程中，由于操作不当，其使用的电锤击中原告，并使原告从墙上摔落致伤。2017年11月26日，原告到红河州第一人民医院住院治疗，被诊断为左股骨转子间粉碎性骨折。2017年12月11日，原告出院，出院医嘱为：1.每2－3日换药1次，术后2周拆线；2.术后1、3、6、12、18月复查X线片了解骨折愈合情况，骨折愈合后，必要时取出内固定；3.3个月内避免负重，逐渐患肢功能锻炼。原告住院期间医疗费26439.07元，向新农合报销18016.08元后，由被告豫云装饰公司为原告支付了医疗费8422.99元，后被告豫云装饰公司、卢老海、天鼎建筑公司先后共同给付了原告款项11000元，其中卢老海给付7100元、天鼎建筑公司给付2000元、豫云装饰公司给付1900元。 2018年5月28日，根据原告的申请，云南天禹司法鉴定中心作出天禹司法鉴定中心[2018]司鉴字第532142号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.普家祥伤残等级鉴定为十级伤残；2.普家祥后期医疗费用评估为10000元；3.普家祥自损伤之日起误工期评定为183日、护理期评定为150日、营养期评定为150日；普家祥后期行手术取出内固定物期间误工期评定为30日、护理期评定为15日、营养期评定为15日。原告支付云南天禹司法鉴定中心鉴定费2600元。 另查明，被告朱月伟系天鼎建筑公司的股东兼员工。原告在涉案工程工地用电锤进行钻孔时，未佩戴安全帽、安全带。 上述事实，有原告提交的《出入院证明》、《司法鉴定意见书》，被告豫云装饰公司提交的《医疗费票据》、《劳动承包合同》、证人证言及被告天鼎建筑公司提交的《树脂瓦房施工合同》及原、被告陈述在卷证实。 本院认为，一、关于本案责任主体的认定。根据查明事实，被告卢老海将其向被告豫云装饰公司分包的红寨三组老年活动室建设工程的树脂瓦钢架屋顶及树脂瓦钢架大棚工程转包给被告天鼎建筑公司，原告在为被告天鼎建筑公司提供劳务过程中受到损害，故被告天鼎建筑公司应对原告受到的损害承担责任。同时，被告豫云装饰公司明知被告卢老海无相应资质，仍与被告卢老海签订《劳动承包合同》，将工程分包给被告卢老海施工，故《劳动承包合同》无效，后被告卢老海又与被告天鼎建筑公司签订《树脂瓦房施工合同》，将工程转包给被告天鼎建筑公司，因转包所依据的《劳动承包合同》无效，故被告卢老海与被告天鼎建筑公司签订的《树脂瓦房施工合同》亦不具有合法性，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告豫云装饰公司、卢老海对原告受到的损害应承担连带赔偿责任。被告朱月伟系被告天鼎建筑公司的员工，雇佣原告属履行职务行为，故被告朱月伟对原告的损害不承担责任。二、关于原告是否有过错的认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告在使用电锤进行电钻过程中，操作不当，且在高空作业亦未佩戴安全帽、安全带，故原告自身有一定过程，应承担相应的责任，即承担10%责任。三、关于原告各项经济损失的计算。1.对医疗费，原告虽然未主张，根据被告豫云装饰公司提交的证据，豫云装饰公司垫付医疗费为8422.99元，向新型农村合作医疗机构报销的医疗费18016.08元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第一款“下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围：（一）应当从工伤保险基金中支付的；（二）应当由第三人负担的；（三）应当由公共卫生负担的；（四）在境外就医的。费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的规定，新型农村合作医疗机构可向本案原告及被告豫云装饰公司、天鼎建筑公司及卢老海按过错比例对已支付的医疗费进行追偿，故本案认定医疗费为8422.99元。2.对误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告于2017年11月26日受伤住院治疗，于2018年5月28日确定伤残等级，故误工时间为181天，对原告依据《司法鉴定意见书》的评定意见主张213天，本院不予支持；对计算标准，本院酌情确定按100元／天标准计算，即误工费为181天×100元／天﹦18100元。3.对护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。被告对原告住院期间需要人员护理无异议，结合红河州第一人民医院出具的《出院记录》中出院指导一栏中记载的原告出院后仍需每2-3天换药1次，术后2周拆线及3个月内避免负重的事实，本院酌情认定护理期为45天，对原告依据《司法鉴定意见书》的评定意见主张165天的护理期，本院不予支持，即护理费为45天×100元／天﹦4500元；4.对交通费，结合原告住院治疗地点在蒙自市，而家庭住址在元阳县的事实，对交通费300元，予以支持；5.对住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费1500元，符合法律规定，予以支持；6.对营养费，营养费根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定。本案中，红河州第一人民医院出具的《出院记录》中并未记载原告的损害需要营养支持作为提高疗效的手段，对原告依据《司法鉴定意见书》的评定意见主张营养费4950元，本院不予支持。7.对残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告对其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配入收标准计算提交了证人何某的证言及元阳县上新城乡小土龙村民委员会出具的《证明》。本院认为，证人何某的证言无相应的租房合同、房屋产权证、身份证等证据印证，且证人未出庭作证，故对该证据不予采信；对元阳县上新城乡小土龙村民委员会出具的《证明》，该证据属孤证，无相应证据印证，其证据不足以证实原告在城镇居住一年以上，且收入来源于城镇。因此，原告提交的证据不足以证实其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算，根据原告是农村居民，并结合原告提供的《司法鉴定意见书》中原告构成十级伤残的评定意见，本院支持残疾赔偿金9862×10%×20﹦19724元。8.对被抚养人生活费，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均年生活消费性支出和农村民民人均年生活消费支出标准计算。本案中，原告构成十级伤残，为最轻一级，结合原告实际损伤情况，原告提交的证据不足以证实原告丧失劳动能力，故对其主张的被抚养人生活费3049元，本院不予支持。9.后期医疗费10000元，根据云南天禹司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》及红河州第一人民医院出具的《出院记录》记载的必要时取出内固定物的医嘱，对后期医疗费10000元，予以支持。10.对精神损害赔偿金，结合原告受到损害情况及双方过错程度，故原告主张精神损害赔偿金3000元，不予支持。11、对司法鉴定费，本院支持1300元。综上，原告的各项经济损失为8422.99元+18100元+4500元+300元+1500元+19724元+10000元+1300元=63846.99元。 综上所述，根据《《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告云南天鼎建筑工程有限公司赔偿原告普家祥各项经济损失63846.99×90%＝57462.29元，扣除被告红河州豫云建筑装饰工程有限公司、云南天鼎建筑工程有限公司、卢老海已支付的19422.99元，实际赔偿原告普家祥各项经济损失38039.30元。 二、被告红河州豫云建筑装饰工程有限公司、卢老海对被告云南天鼎建筑工程有限公司应赔偿原告普家祥的经济损失38039.30元承担连带赔偿责任。 三、被告朱月伟在本案中不承担赔偿责任。 四、驳回原告普家祥的其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2797元，减半收取计1398.50元，由被告云南天鼎建筑工程有限公司、红河州豫云建筑装饰工程有限公司、卢老海负担375元，原告普家祥负担1023.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员  陈玉莹 二〇一八年八月二十日 书记员  贾云双