四川省成都市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)川01民再68号 原二审上诉人（原一审原告）:四川省跨世纪投资置业有限公司，住所地：成都市金牛区百寿路**晚晴综合楼**。 法定代表人：冯永顺，该公司经理。 委托诉讼代理人：曾小伟，四川汇西律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李春梅，四川汇西律师事务所律师。 原二审被上诉人（原一审被告）：成都市金牛区老年协会，住所，住所地：成都市二环路北一段**div> 法定代表人：陈佐国，该协会会长。 委托诉讼代理人：邹本前，该协会职员。 委托诉讼代理人：韩长发，成都市金牛区城北法律服务所法律工作者。 四川省跨世纪投资置业有限公司与成都市金牛区老年协会挂靠经营合同纠纷一案，本院于2017年6月15日作出的（2016）川01民终4891号民事调解书已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论，于2018年4月9日作出（2018）川01民监1号民事裁定，由本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。四川省跨世纪投资置业有限公司（以下简称跨世纪公司）委托诉讼代理人曾小伟、李春梅，成都市金牛区老年协会（以下简称金牛老协）委托诉讼代理人韩长发到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。 原一审跨世纪公司向成都市金牛区人民法院诉称，1992年，金牛老协作为主管单位成立成都晚晴经济科技开发公司（以下简称晚晴公司）。1998年12月31日，鉴于国家政策明令禁止党政机关、社会团体兴办企业，挂靠党政机关、社会团体的企业必须脱钩，跨世纪公司、金牛老协及晚晴公司签订《协议》，约定晚晴公司挂靠跨世纪公司经营，自行承担所有债权债务。同日，金牛老协作出《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》。自此迄今，跨世纪公司据此履行主管单位职责。2005年12月27日，晚晴公司因未按规定参加企业年检，被吊销营业执照，跨世纪公司成立晚晴公司清算组对晚晴公司进行清算。为保障清算工作正常进行，清算组向金牛区法院起诉梁希尧，诉请追回晚晴公司的木质印章。成都市金牛区人民法院和成都市中级人民法院均认为晚晴公司的主管单位为金牛老协，清算组的成立不符合规定。此后，跨世纪公司多次派人或致函金牛老协，要求金牛老协履行作为晚晴公司主管单位的职责，对晚晴公司予以清算并注销，或者配合跨世纪公司办妥晚晴公司主管单位变更登记手续，均被拒绝。综上，请求法院判决，金牛老协协助跨世纪公司办理晚晴公司的主管单位由金牛老协变更为跨世纪公司的登记手续。 原一审金牛老协辩称，首先，金牛老协已根据《清理甄别“挂靠”集体企业的工作意见的通知》，在跨世纪公司自愿的前提下，印发了《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》，终止了晚晴公司与金牛老协的隶属关系，并抄送成都市工商局、成都市经委、金牛区税务局，跨世纪公司应主动到相关部门去变更登记。其次，根据晚晴公司上报的《关于成立成都晚晴经济科技开发公司清算组的报告》、跨世纪公司批复的《关于成立成都晚晴经济科技开发公司清算组的批复》，可以认定晚晴公司与跨世纪公司早已互相履行职责。第三，跨世纪公司从2008年开始与晚晴公司发生诉讼活动，其内容一直涉及双方系隶属关系的内部管理纷争。第四，金牛老协是依法为老年人提供帮助和服务的社会团体，凡是与老年人工作有关的事物都会热情接待和办理。金牛老协的新办事人员在不了解情况下加盖印章系误盖，金牛老协为此下发了《关于二00九年三月二十日“证明”的情况说明》，并再次重申与晚晴公司完全脱钩没有隶属关系。综上所述，请求驳回跨世纪公司的诉讼请求。 成都市金牛区人民法院审理查明，1998年12月31日，四川省跨世纪投资置业总公司（2001年1月变更为跨世纪公司）与晚晴公司、金牛老协签订《协议》，约定晚晴公司挂靠跨世纪公司，并确认晚晴公司的资金属自筹资金，原主管部门金牛老协未投入资金，因此公司所有债权、债务自行承担，金牛老协和跨世纪公司不负任何经济责任。同日，金牛老协作出《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》，决定从1998年12月31日起，晚晴公司与金牛老协脱离挂靠关系，挂靠跨世纪公司管理。该决定载明抄送市工商局、市经委、跨世纪公司、金牛区税务局、晚晴公司。2005年12月27日，晚晴公司因未按规定参加2004年度企业年检，被成都市金牛工商行政管理局吊销营业执照。2006年10月10日，晚晴公司成立清算组对晚晴公司进行清算，并于同日报跨世纪公司，跨世纪公司于次日作出批复，同意晚晴公司成立清算组对晚晴公司进行清算。2009年10月12日，成都市中级人民法院（2009）成民终字第3912号《民事裁定书》认定，晚晴公司清算组由跨世纪公司成立不符合法律规定。2014年9月10日和2015年11月12日，跨世纪公司向金牛老协发函，要求金牛老协履行作为晚晴公司主管单位的职责，对晚晴公司予以清算并注销，或者配合跨世纪公司办妥晚晴公司主管单位变更登记手续。 以上事实有《协议》、《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》、《行政处罚决定书》、《关于成立成都晚晴经济科技开发公司清算组的决定》、《关于成立成都晚晴经济科技开发公司清算组的报告》、《关于成立成都晚晴经济科技开发公司清算组的批复》、（2008）川民终字第467号《民事判决书》、（2009）成民终字第3912号《民事裁定书》、《商函》、《关于彻底解决晚晴公司清算及注销事宜商函》及跨世纪公司、金牛老协当庭陈述在案佐证。 成都市金牛区人民法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条的规定，公司依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。本案中，跨世纪公司与晚晴公司、金牛老协签订《协议》后，应根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第四十三条关于“企业法人因主管部门改变，涉及原主要登记事项的，应当分别情况，持有关文件申请变更、开业、注销登记。不涉及原主要登记事项变更的，企业法人应当持主管部门改变的有关文件，及时向原登记主管机关备案”的规定，及时向成都市金牛工商行政管理局申请变更或备案。由于晚晴公司被工商行政机关吊销营业执照前，主管部门的改变未申请变更或备案，导致成都市金牛工商行政管理局在晚晴公司销营业执照被吊销后，不予办理变更登记手续，按法律规定，则应依法进行清算。对跨世纪公司要求金牛老协协助跨世纪公司办理晚晴公司的主管单位由金牛老协变更为跨世纪公司的登记手续的诉讼请求，不予支持。成都市金牛区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2016年4月5日作出（2016）川0106民初1015号民事判决：驳回四川省跨世纪投资置业有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由四川省跨世纪投资置业有限公司负担。 跨世纪公司不服上诉，在本院原二审过程中，本院于2017年6月15日作出（2016）川01民终4891号民事调解书，确认以下协议：一、四川省跨世纪投资置业有限公司与成都市金牛区老年协会一致确认1998年12月31日由四川省跨世纪投资置业有限公司、成都市金牛区老年协会与成都晚晴经济科技开发公司签订的《协议》和同日成都市金牛区老年协会发文的《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》的真实合法性。《关于成都晚晴经济科技开发公司与我会脱离挂靠关系挂靠四川省跨世纪投资置业总公司的决定》明确成都市金牛区老年协会不再承担任何责任，该文当时已抄送市工商局、市经委等相关单位；二、由四川省跨世纪投资置业有限公司作为主管单位责令成都晚晴经济科技开发公司依法办理其主管单位变更工商备案事宜；三、一审案件受理费减半收取50元，二审案件受理费减半收取50元，均由四川省跨世纪投资置业有限公司负担。 本院再审查明的事实与原一审查明的事实一致，依法予以确认。 本院认为：企业主管部门是指对企业负有领导和管理职能，并直接对其进行行政和业务管理的上级部门，企业登记事项不包括主管部门，主管部门的变化属于企业隶属关系的调整，因此产生的纠纷不属于人民法院受理的民事案件范围。本案原一、二审以跨世纪公司与晚晴公司、金牛老协于1998年12月31日签订《协议》，约定晚晴公司挂靠跨世纪公司，据此认定本案属于挂靠合同纠纷不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销四川省成都市中级人民法院（2016）川01民终4891号民事调解书及成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初1015号民事判决； 二、驳回四川省跨世纪投资置业有限公司的起诉。 原一审案件受理费50元，原二审案件受理费50元，退还跨世纪公司。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  蒋 敏 审 判 员  戴 伟 审 判 员  张 争 二〇一八年八月二日 法官助理  唐国峰 书 记 员  杨艺梅 附：相关法律及司法解释条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。