湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1302民初2965号原告湖南娄底南方新材料科技有限公司，住所地娄底市娄星区。法定代表人谭志雄。委托代理人丁顺军，陈金辉，该公司法务专员。被告湖南万力建设集团有限公司，住所地长沙市芙蓉区。法定代表人雷慕为。委托代理人李新民，湖南博鳌律师事务所律师。被告湖南东方房地产开发有限公司，住所地娄底市娄星区。法定代表人谢月良。破产管理人委托代理人邓莉莉，湖南通程律师事务所律师。被告湖南雷锋建设有限公司，住所地湖南长沙市河西。法定代表人彭佑文，该公司董事长。委托代理人曾方萍、王乐，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。原告湖南娄底南方新材料科技有限公司（以下简称新材料科技公司）诉被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力建设公司）、湖南东方房地产开发有限公司（以下简称东方房地产公司）、湖南雷锋建设有限公司（以下简称雷锋公司）买卖合同纠纷一案，原告于2016年8月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月30日、2018年7月24日两次公开开庭进行了审理。原告新材料科技公司的委托代理人丁顺军，陈金辉、被告万力建设公司的委托代理人李新民、被告雷锋公司的委托代理人曾方萍、王乐及被告东方房地产公司破产管理人的委托代理人邓莉莉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告新材料科技公司请求法院判令：1、解除原、被告之间签订的《预拌混凝土买卖合同》；2、被告向原告支付混凝土货款4783322.5元；3、被告向原告支付截至2016年7月18日止的违约金共计1153362元，之后的违约金至货款偿清之日止，合同约定每日千分之三，原告自愿调整为每日按千分之一的标准计算）;4、被告承担原告为实现债权支出的律师费23万元;5、本案的诉讼费用由被告承担。被告万力建设公司答辩要点，1、签订买卖合同不是被告万力公司，原告与被告不具有法律关系，我方没有授权刘某某签订合同，更没有授权刘某某刻制印章，对账单的真实性，包括价格、数量无法核实；2、被告万力公司是2015年5月5日与东方房地产公司签订工程承包合同的，2015年5月15日才接手涉案项目，在此之前的混凝土货款应当由雷锋公司承担；3、原告混凝土用于的工程项目没有依据，只有结算单；4、原告送达混凝土到东方财富广场是事实，但责任应当由万力公司承担没有事实与法律依据。被告雷锋公司答辩要点，根据原告提供的合同以及合同相对方的原则，雷锋公司没有参与合同的签订也没有在合同上盖章签字，雷锋公司不是本案的适格被告，请求法院依法驳回对被告雷锋公司的诉讼请求。被告东方房地产公司答辩要点，1、对账单中2015年5月16日前的贷款东方房地产公司不应当承担保证责任；2、按合同约定案涉项目未建到第十层，被告不应承担违约责任；3、关于律师代理费用的承担并未约定我公司应承担责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：原告娄底新材料科技有限公司（乙方）与被告万力建设公司东方财富广场项目部（甲方）于2015年5月5日签订了《预拌混凝土买卖合同》，约定：1、建设单位东方房地产公司、施工单位万力建设公司、工程名称娄底东方财富广场商住小区项目；2、甲方向乙方订购混凝土（约40000方左右）金额按实际发生方量计算。3、验收：甲乙双方共同依据国家、部、省、市的有关技术标准、规范及合同约定，甲方混凝土验收员对乙方供货到施工现场的混凝土型号、强度等级、数量、浇筑部位、发货时间等内容，先进行验收、并签字确认后，方能开始卸料。4、付款方式：……甲方如有异议应在对账单上注明、交还乙方并由双方协商解决，对账单一式二份，如甲方未在规定期限内签署对账单并交还乙方，视为甲方默认同意，乙方可以此作为应支付款项的依据。由乙方垫资砼款到10层结束，支付总货款的50%，余下50%在两个月内结清；10层以上砼款按月结算支付（货款由担保方东方房地产公司直接支付）。5、甲方未按本合同约定期限支付货款超过五日的，乙方有权收取甲方所欠乙方货款余额每日千分之三的违约金。6、因甲方原因致使乙方采取诉讼或仲裁方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付诉讼费、执行费、律师代理费、差旅费及其他实现债权所产生的一切费用。被告万力建设公司及其授权人刘某某、娄底ＸＸ商品混凝土有限公司在合同上签字盖章。被告东方房地产公司为被告万力建设公司未付贷款提供无限连带责任保证，担保期限自被告万力建设公司逾期付款之日起二年；担保范围若被告万力建设公司未按合同支付或未足额支付供方货款，则担保人须对未付的货款、违约金等承担无限连带担保清偿责任，即担保人代为支付前述全部款项……，被告东方房地产公司及其法定代表人签字盖章。合同签订后，原告向被告运送了混凝土，双方在对账结算单上签字并加盖了公章，自2015年5月到2015年12月止被告拖欠原告货款4783322.5元。原告为实现上述债权支出律师代理费23万元。另查明，娄底东方财富广场商住小区项目于2016年初停工，至今尚未复工。2016年5月9日，娄底ＸＸ商品混凝土有限公司名称变更为湖南娄底南方混凝土有限公司。2017年1月5日该公司名称再次变更为湖南娄底南方新材料科技有限公司。判决的理由及结果本院认为，1、本院己生效的（2016）湘1302民初2964号民事判决书及娄底市中级人民法院（2017）湘13民终1781号民事判决书均认定刘某某作为万力建设公司的授权人即授委托人负责管理东方财富广场商住小区建设工程项目，刘某某代表被告万力建设公司与娄底ＸＸ商品混凝土有限公司签订的买卖合同系职务行为，且加盖了项目部的公章，被告万力公司辩称其与原告不存在法律关系的主张与事实不符。娄底新材料科技有限公司与被告万力建设公司、东方房地产公司之间签订的《预拌混凝土买卖合同》及《担保合同》系三方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效。关于被告万力建设公司是否应当支付货款的问题。1、合同约定被告收货时应当验收，而且两被告在对账结算单上也并未提出异议，2、双方在合同中明确约定了混凝土单价，两被告在对账结算单上亦未提出异议，所以本院对两被告在对账结算单上确认的货款予以认可。3、虽然合同约定是建到第十层才付款，但目前东方财富广场商住小区停建一年多至今未复建，结合本案实际情况，本院认为原告有权向被告主张欠付的工程款。综上所述，被告万力建设公司应当向原告支付欠付货款4783322.5元。至于被告万力公司与被告东方房地产主张其对2015年5月16日前的贷款不应承担责任的主张。因合同签订的时间为2015年5月5日，且合同约定“在原由湖南雷锋建设有限公司娄底分公司的基础上延续补签合同”。即便被告万力公司中标案涉项目的时间为2015年5月15日，也是各方当事人对之前相关义务的承继。两被告这一主张不能成立。关于违约金的问题，因双方签订的《预拌混凝土买卖合同》已明确约定被告逾期不付款，应承担相应的违约责任。虽原告自愿将违约金调整为每日按千分之一，但该主张的违约金过高，本院酌情调整为每日万分之五。起算时间从起诉之日（2016年8月18日）至还清款止。关于律师费的问题，原、被告双方在《预拌混凝土买卖合同》约定原告为实现上述债权支出律师代理费由被告承担，故本院对原告要求被告支付律师费的诉讼请求予以支持。因被告东方房地产公司为被告万力建设公司所欠原告的货款提供无限连带责任保证，因此被告东方房地产公司对上述欠款承担连带清偿责任，但被告东方房地产公司担保范围并未包括支付律师费进行担保，对该费用被告东方房地产公司不应承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告湖南万力建设集团有限公司应在本判决生效后十日内向原告湖南娄底南方新材料科技有限公司支付货款4783322.5元及利息（自2016年8月18日起按每日万分之五计至偿清款之日止）。二、被告湖南万力建设集团有限公司应在本判决生效后十日内向原告湖南娄底南方新材料科技有限公司支付律师代理费23万元。三、被告湖南东方房地产开发有限公司对上述第一项款项承担连带清偿责任。四、驳回原告湖南娄底南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54967元，财产保全申请费5000元，合计59967元，由湖南万力建设集团有限公司、湖南东方房地产开发有限公司共同承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院，同时直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状、上诉期满后七日内仍未预交诉讼费，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期限内均未提起上诉或上诉又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行本判决确定的全部义务。拒绝履行的，本判决生效后，权利人可持本判决书向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，自本判决确定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  肖卫华人民陪审员  喻日光人民陪审员  廖 瑛二〇一八年八月八日书 记 员  毛小兰附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。