成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0107民初2822号 原告：肖强，男，1967年7月29日出生，汉族，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：黄文娟，四川东烜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张进，四川东烜律师事务所律师。 被告：廖小东，男，1967年6月28日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：朱显奎，四川金迪律师事务所律师。 被告：成都一亩园投资管理有限公司，住所地：成都市青羊区八宝街137号。 法定代表人：杨德生，总经理。 委托诉讼代理人：肖家秀，四川金坛律师事务所律师。 被告：杨平，男，1973年5月4日出生，藏族，住四川省黑水县。 原告肖强诉被告廖小东、成都一亩园投资管理有限公司（以下简称一亩园公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后追加杨平为本案共同被告参加诉讼，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖强及其委托诉讼代理人黄文娟、张进、被告一亩园公司的委托诉讼代理人肖家秀、被告廖小东及其委托诉讼代理人朱显奎，被告杨平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖强向本院提出诉讼请求：1.被告共同向原告赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、住院期间伙食补助费、伤残鉴定费等共计212181.12元;2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年5月原告受被告廖小东雇佣，对被告一亩园经营的位于武侯区女鞋之都风尚中心“一亩园”店铺装修工程中的水电项目进行施工，约定工资为每天180元。2017年5月29日，原告从梯子上摔下受伤，经120抢救至成都市武侯区第三人民医院治疗，当晚转入四川省人民医院治疗，住院10天后转入成都市武侯区第五人民医院治疗，住院18天后出院。2017年11月10日，原告再次进入四川省人民医院住院治疗11天，共计产生医疗费62467.44元。2017年12月22日，经鉴定为两个十级伤残。原被告就原告的损失无法达成一致赔偿意见，原告诉至法院，请求判如所请。 被告廖小东辩称，被告廖小东与原告非雇佣关系，是承揽关系，被告廖小东把电路改造承包给了原告，按照单价、面积进行结算，所以被告廖小东不应承担责任。认可原告受伤的时间、地点和事实，被告廖小东为承包人，涉案工程是被告廖小东从被告杨平处承包的，原告受伤后被告廖小东垫付部分医疗费。 被告一亩园公司辩称，被告一亩园公司不是本案的适格被告，被告一亩园公司与被告杨平签订一亩园西部特许加盟合同书，由其自行进行铺面装修，发生任何纠纷都与被告一亩园公司无关，请求法院驳回原告的诉讼请求。对于原告受伤的事实被告一亩园公司不清楚，只是听被告杨平说过。 被告杨平辩称，被告杨平与四川西部鞋都市场经营管理有限公司签订了租赁协议，承租了鞋都三期风尚中心“一亩园”店铺后，将该店铺的装修承包给了被告廖小东，对原告受伤的事实被告杨平并不清楚，被告杨平不承担法律责任。 经审理查明，2017年3月，被告杨平与案外人四川西部鞋都市场经营管理有限公司（以下简称西部鞋都公司）签订了《物业租赁协议》（编号：XD-17-BZ-1003）约定，被告杨平从西部鞋都公司承租位于成都市武侯区“鞋都三期风尚中心”的第一层138号铺面，用于一亩园品牌皮具的销售和经营。2017年4月26日，被告杨平与被告廖晓东签订《承包协议》约定，被告杨平将上述铺面发包给被告廖晓东进行装修，工程总价为45000元，发包人按照工程进度支付工程款，承包人在承包期间所发生的安全事故由承包人自行负责。2017年4月28日，被告一亩园公司与被告杨平签订《特许加盟合同书》约定，被告一亩园公司授权被告杨平在指定区域内特许专卖“一亩园/BULLHEAVEN”产品，加盟期限为2017年5月1日至2019年4月30日。2017年5月原告到被告廖小东承包的上述“一亩园”店铺装修工程中进行水电项目进行施工，原告与被告廖小东约定，按照平方米进行结算。庭审中，原告陈述，其承揽上述水电工程后，招用了两人提供水电劳务，该两人的工资为240元/天，且该二人从原告处领取工资。 2017年5月29日，原告在进行水电施工的过程中从梯子上摔下受伤，经120抢救至成都市武侯区第三人民医院治疗，当晚转入四川省人民医院治疗至2017年6月8日出院，住院10天，出院诊断为：1.高坠伤，右侧多根多处肋骨骨折，外伤性血气胸，肺挫裂伤，颅内出血，颞顶部皮下出血，骨盆骨折；2.多囊肝、多囊肾？3.双肾结石，左侧输尿管结石。出院医嘱为，建议卧床休息10周，加强营养。后原告于2017年6月8日当日转入成都市武侯区第五人民医院继续治疗至2017年6月26日出院，住院18天，出院诊断为：1.高坠伤，右侧多根多处肋骨骨折（8、9、10、11），外伤性血气胸，肺挫裂伤,2.颅内出血，颞顶部皮下血肿，3.骨盆骨折；4.多囊肝、多囊肾,5.双肾结石，左侧输尿管结石,6.低钠血症。出院医嘱为：注意休息，加强营养，建议休息半年。2017年11月10日，原告再次进入四川省人民医院住院治疗至2017年11月21日出院，住院11天，出院诊断为：左侧额顶部慢性硬膜下血肿。出院医嘱为，注意休息，避免剧烈运动。原告住院期间共计产生医疗费62467.44元（包括在杏林药房购买的人血蛋白费1200元，营养蛋白粉478元），被告廖小东提供银行转账凭证证明向医院转账支付医疗费3798.25元，被告陈述向医院支付现金1814.77元，但其未提供证据予以证明，原告提供医疗费发票证明其余医疗费为原告自行垫付。因原告受伤，被告廖小东除支付上述医疗费外，还支付了原告36000元。2017年12月22日，经成都蓉城司法鉴定中心鉴定，原告因外伤致右侧多发肋骨骨折，其致伤残等级为十级，致头部损伤行开颅术后，其致残等级为十级，鉴定费1000元由原告垫付。原被告就原告的损失无法达成一致赔偿意见。 另查明，一、四川省人民医院出具《四川省人民医院归档病案更正补充申请表》载明，原告出院记录中急诊CT描述里日期错误，“与2016年6月3日旧片对比”应改为“与2017年6月3日旧片对比”；二、2000年8月15日，原告取得了《特种作业人员操作证》，职业为电工。三、2018年5月4日，成都市公安局双流区分局九江派出所出具《证明》载明，原告为蜀镇观澜湖3栋1单元1004号业主，于2016年9月10日入住该小区；四、盐亭县洗泽乡人民政府及冯家桥村村民委员会于2018年6月4日出具《证明》载明，原告为母亲赵桂容，原告有两个兄弟、两个妹妹，即赵桂容有五个子女。赵桂容的常住人口登记卡载明，其余1944年8月8日出生。 上述事实，有《物业租赁协议》、《特许加盟合同书》、承包协议、出诊登记本、医药费发票、出院病情证明书、《四川省人民医院归档病案更正补充申请表》、常住人口登记卡、鉴定意见书、《证明》、鉴定费发票、欠条、转账凭证、证人证言、《特种作业人员操作证》及双方当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，关于原被告之间的法律关系。原告提供的出诊登记本、医药费发票、出院病情证明书、鉴定意见书等证据仅能够证明原告在成都市武侯区“鞋都三期风尚中心”138号铺面从事水电安装的过程中受伤的事实。原告自己陈述其与被告廖小东就上述商铺的水电工程按工程量进行结算，其从被告廖小东处承揽了该工程后还雇请了另外两名人员从事水电安装，原告按照240元/天向该两名被告雇请的人员发放工钱，该陈述与庭审中证人证言关于其与原告从被告廖小东处承揽工程的陈述相一致，因此，在原告未提交证据证明原告与廖小东之间存在雇佣关系的情况，结合原告的陈述及被告证人证言等证据，原告与廖小东之间更符合承揽关系的法律特征。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，现原告提供的证据不足以证明原告在为被告廖小提供劳务的过程中受伤。故，对原告认为其与被告存在雇佣关系，并且在为被告提供劳务的过程中受伤的主张，本院不予支持。 关于被告廖小东是否承担责任。因原告与被告廖小东之间系承揽法律关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。关于被告廖小东是否存在选任过失，本院认为，所谓选任过失，是指定作人对承揽人的选择具有明显过错。国家安全生产监督管理总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第十九条规定：“特种作业操作证有效期为6年，在全国范围内有效”。第二十一条规定：“特种作业操作证每3年复审1次。特种作业人员在特种作业操作证有效期内，连续从事本工种10年以上，严格遵守有关安全生产法律法规的，经原考核发证机关或者从业所在地考核发证机关同意，特种作业操作证的复审时间可以延长至每6年1次”。同时，该《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》的附件“特种作业目录”中包含电工作业、高处作业。本案中，虽然原告于2000年8月15日取得了《特种作业人员操作证》，但已经超过了证件有效期6年，在此情况下，被告廖小东仍将涉案铺面的水电安装工作交给原告完成，存在选任过错，因此，被告廖小东应当对原告的伤害后果承担相应赔偿责任。由于原告本人明知其持有的《特种作业人员操作证》超过有效期的情况下未及时申请复审以确定本人是否符合继续从事特种作业的条件，同时，其明知在高处从事水电安装工作存在危险，而未采取安全措施，并检查电工作业的梯子是否存在安全隐患，直接导致了安全事故的发生，故认定原告亦存在重大过失，其本人对此事故负有主要责任。综述所述，结合原告与被告廖小东的过错程度，本院酌定由原告承担60%的责任，由被告廖小东承担40%的责任。 关于被告杨平是否承担责任。被告杨平与被告廖小东签订的《承包协议》约定，被告杨平将上述铺面发包给被告廖小东进行装修，二被告之间系承包关系。虽然被告廖小东将该工程中的水电部分承揽给原告完成，但被告杨平对原告的损害不存在过错，因此，原告要求被告杨平承担赔偿责任，无事实依据和法律依据，本院不予支持。 关于被告一亩园公司是否承担责任。被告一亩园公司与被告杨平签订《特许加盟合同书》约定，被告一亩园公司授权被告杨平在指定区域内特许专卖“一亩园/BULLHEAVEN”产品。其对被告杨平将该铺面承包给被告廖小东进行装修及被告廖小东将其中水电工程交由原告完成的事实并不清楚，原告并非在为被告一亩园公司提供劳务过程中受伤，因此，原告要被告一亩园公司承担赔偿责任，无事实依据和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张的损失。1.医疗费用，依据原告提交的医疗费票据为62467.44元，但其中包括在杏林药房购买的人血蛋白费1200元及营养蛋白粉478元，因该两项并非治疗行为本身产生的费用，而属于营养费的范畴，而原告另行主张了营养费，故，对被告主张从医疗费中扣除该两项费用的主张，本院予以支持。因此，本院确认原告共计产生医疗费60789.44元（62467.44元-1200元-478元）。其中，被告廖小东提供银行转账凭证载明其向医院转账支付医疗费3798.25元，被告陈述向医院支付现金1814.77元，但其未提供证据予以证明，因此，对被告陈述其垫付1814.77元医疗费，本院不予采信。综上所述，本院认定被告廖小东垫付医疗费3798.25元，其余医疗费为原告自行垫付。2.误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明，结合原告的住院天数、伤情及医嘱载明的休息期等内容，本院酌情确认原告的误工期间为180天。参照2016年四川省建筑行业平均工资44151元/年计算，本院确认原告的误工费为21773.10元（44151元/年÷365天×180天）；3.住院伙食补助费，结合原告的住院天数，确认住院伙食补助费为1170元（39天×30元/天）；4.营养费，根据原告的伤残程度及医疗机构意见，确认住院伙食补助费为1170元（39天×30元/天）；5.残疾赔偿金，因原告居住在城镇并在城镇务工，结合原告的伤残等级及原告主张参照2016年四川省城镇居民人均可支配收入28335元计算残疾赔偿金，本院确认残疾赔偿金为62337元（28335元/年×20年×0.11）。虽然被告认为原告脑部CT中载明“与2016年6月3日旧片对比”的字样，即原告头部损伤的伤残等级系旧伤所致，但四川省人民医院出具《四川省人民医院归档病案更正补充申请表》对该急诊CT描述里日期错误进行说明，并将日期相应更改为“与2017年6月3日旧片对比”，同时，原告此次受伤后三次住院治疗均被诊断为颅内出血，颞顶部皮下血肿，因此，并非被告抗辩原告头部致残等级系其旧伤所致。故，对被告的上述抗辩意见不予采纳，对上述鉴定意见中鉴定的原告伤残等级作为计算其残疾赔偿金的依据。6.护理费，结合原告住院天数及伤情，参照本地护工一般收入水平及原告主张按照120元/天计算，确认护理费为4680元[120天×39元/天]；7.鉴定费，结合鉴定费票据，对原告主张的鉴定费为1000元，本院予以支持；8.交通费，结合本案的实际情况，本院酌定交通费为300元；9.精神损害抚慰金，本院根据原告受伤程度酌情确认其精神损害抚慰金为4000元。10.被扶养人生活费，结合原告的伤残等级、原告母亲赵桂容的年龄及赵桂容有五个子女，参照四川省2016年度城镇居民人均消费性支出20660元，本院确认原告之子杨智超的被扶养人生活费为3181.64元[20660元/年×(20年-13年）×0.11÷5]。关于原告主张的其岳母的被扶养人生活费，于法无据，本院不予支持。综上所述，原告损失总计为160401.18元（医疗费60789.44元+误工费21773.10元+住院伙食补助费1170元+营养费1170元+残疾赔偿金62337元+护理费4680元+鉴定费1000元+交通费300元+精神损害抚慰金4000元+被扶养人生活费3181.64元），被告廖小东应承担96240.71元（160401.18元×60%），扣除被告已支付的39798.25元（医疗费3798.25元+出借生活费36000元），被告还应支付原告56442.46元（96240.71元-39798.25元）。 据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告廖小东于本判决生效之日起十日内支付原告肖强56442.46元； 二、驳回原告肖强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1496元，减半收取748元，由原告肖强负担561元，由被告廖小东负担187元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  唐楠栋 二〇一八年八月二十日 书记员  刘红梅