成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0115民初2952号 原告林芝珠江投资有限公司，住所地：西藏林芝市巴宜区八一镇尼池路X号发改委XXX室。 法定代表人罗宪宇。 委托诉讼代理人马青，女，汉族，19XX年XX月XX日出生，住成都市成华区，系公司员工。 被告深圳市明子德纺织有限公司，住所地：深圳市宝安区福永镇大洋路大洋开发区福安工业城X期第X栋。 法定代表人张小华。 委托诉讼代理人周锋，广东卫权律师事务所律师，特别授权代理。 原告林芝珠江投资有限公司（以下简称珠江投资公司）与被告深圳市明子德纺织有限公司（以下简称明子德纺织公司）买卖合同纠纷一案，本院依法受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告珠江投资公司的委托诉讼代理人马青，被告明子德纺织公司的委托诉讼代理人周锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告珠江投资公司诉称，2016年底，原告通过招投标最终确定由被告为原告提供鲁朗国际酒店开办物质一布草的供货及安装，双方于20XX年X月XX日签订了《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》（以下简称《物资合同》），其中约定，被告为原告提供鲁朗国际酒店开办物质一布草的供货及安装，供货标准按照报价清单要求，合同包干金额为498,887元，被告应于20XX年X月XX日前供货到现场并进场开始安装。20XX年X月XX日，原告按物资合同约定向被告支付了20％定金及10％预付款，合计149,666元，但被告却迟迟不肯按照报价清单标准供货，原告多次催促未果，被告此行为已造成了原告鲁朗珠江酒店整体项目推迟甚至会延误开业，严重损害了原告合法权益。鉴于此原告为了减少损失的扩大，特根据《物资合同》第十条第一款之约定，于20XX年X月XX日向被告发出了《解除〈鲁朗珠江国际酒店开办物质供货和安装合同〉的函》并于20XX年X月XX日送达被告。综上所述，被告在原告已支付预付款及定金的情况下拒绝按照合同标准供货，致使原告酒店开张事宜受到延误造成了巨大的经济损失，被告该行为构成根本违约。为维护原告合法权益，诉至法院，请求：1、请求判令确认原被告双方签订的《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》已于20XX年X月XX日解除；2、请求判令被告返还原告已预付的10％合同货款和20％的定金，共计人民币149,666元；3、请求判令被告支付原告违约金及实际损失差额部分合计181,113元，其中违约金99777.4元，实际损失差额部分81335.6元（计算方式680,000元－498,887元－99,777.4元＝81,335.6元）；4、本案诉讼费用由被告承担。 被告明子德纺织公司辩称，一、原告未按合同约定及法律规定向被告支付定金及预付款，导致《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》无法正常履行。被告于2017年3月23日向原告开具了总额为149，666元（定金和预付款）的增值税普通发票，但原告至今未向被告支付任何款项。20XX年X月XX日，第三人林芝珠江投资有限公司鲁朗酒店向被告账户转入149，666元，被告收到上述款项后即联系原告明确告知，根据相关规定，纳税人购进货物或应税劳务支付运输费用，所支付款项的单位必须与开具抵扣的销货单位、提供劳务的单位一致，才能申报抵扣进项税额，否则不予抵扣。资金流、票流和物流必须相互统一。如果不能保证相互统一，则会不符出现票款不一致，涉嫌虚开发票，承担一定行政处罚甚至刑事处罚的法律风险。为此双方就此初步达成意向，对原合同主体、供货时间进行修改后重新签订合同，但原告至今未将修改后的合同送被告确认签署，导致合同无法正常履行。二、原告至今未将被告提供的全套样板签字确认封板后交付被告，导致被告无法安排大货生产，合同难以正常履行。双方所签合同附件《工程量报价清单》中对所涉产品的规格、数量、制作工艺等或约定有误，或没有约定。为此被告于2017年4月3日将全套样板寄至其广州集团总部黄勇处，要求原告在全套样板上签字确认并交付被告，以便于被告按确认样板交货。但该批样板在广州集团总部转至林芝鲁朗项目处时已大部遗失。所以，被告又应原告要求于5月27日再次向原告寄送了全套样板，但原告至今未对样板签字确认，导致被告无法安排大货生产，合同难以正常履行。被告切实履行合同义务，导致合同无法正常履行的原因是原告不按合同约定向被告支付定金及不向被告提交全套样板签字确认。原告解除合同行为不符合法律规定，未获得被告同意，双方应继续履行合同。 经审理查明，20XX年X月XX日，原被告签订了《鲁朗珠江国际酒店开办物质供货和安装合同》，合同约定由被告承包原告鲁朗珠江国际酒店开办物质-布草的供货及安装。合同第三条约定：乙方（被告）应当按甲方（原告）订货通知确定的交货时间将产品运送到甲方指定的交货地点，费用由乙方自行承担；乙方应在安装工程开工后15天内完成本合同的安装工程并通过合同约定的全部验收。双方同意乙方应于20XX年X月XX日前货到现场，进场开始工程安装。合同第四条约定：本合同暂定总价款（含税金）为人币（小写）498,887元，（大写）；付款方式：1、甲方根据工程进度和合同履行情况向乙方支付合同款项。在本合同签订后，乙方接到甲方的书面订货通知之日起30个工作日内，甲方向乙方支付该批订货价款的20％作为定金，10％作为预付款。货到现场并经甲方开箱验收合格后30个工作日内，甲方向乙方支付至该批订货价款的80%。合同第五条约定：产品的供货安装验收必须以甲方认可的产品品牌、规格、型号及施工图纸、设备说明书、有关变更的书面文件、国家颁布的现行设计规范及施工验收规范和质量检验标准及相关文件为依据。乙方在甲方要求时间内将产品运到指定地点后应立即知会甲方，由甲方对照订货单与有关设计文件对产品的数量、型号规格、外观等进行开箱验收，核对无误后设备方可进场安装。合同第十条约定：由于乙方违约造成本合同不能履行或不能完全履行，如果甲方认为本合同已无必要继续履行或乙方在收到甲方要求其纠正的通知后仍不纠正其违约行为，则甲方有权向乙方发出解除本合同的书面通知，该通知自送达乙方时生效，乙方应按本合同约定承担违约责任，违约金不足以弥补甲方损失的，甲方可继续向乙方追偿。签订合同后，原告委托案外人林芝珠江投资有限公司鲁朗珠江酒店向被告支付了20%的定金及10%的预付款，共计149,666元。 2017年4月1日，被告与名为“姜总”通过微信联系，“姜总”向被告发送了名为“黄勇”的地址：广州市天河区珠江新城珠江东路421号19楼商业地产。2017年4月3日，被告向上述地址寄送了案涉产品样板。2017年4月5日，被告向“姜总”发送主题为“关于鲁朗珠江国际酒店布草类清单中的22-25项巾类尺寸确认”的电子邮件，“姜总”于次日回复该邮件，内容为：尺寸根据现场需要制定，材质及重量需符合送往成都地区公司样板方可制作。2017年4月6日，被告再次向“姜总”发送邮件，内容为：按我们电话沟通，我司4月1日提供到广州黄勇收的那套样板作为大货收货前样，产品材质按我司按时招标提供给成都地区公司的样板，具体产品的尺寸按贵司提供的尺寸配置，小床135*200+20，大床200*200+20，床箱高30CM。如有疑问请第一时间致电，如无请邮件确认，谢谢配合。“姜总”于2017年4月12日回复该邮件，内容为：尺寸根据现场需要制定，材质及重量需符合送往成都地区公司样板方可制作。 原告分别于2017年4月18日、5月10日、5月19日向被告发送了三份函件，内容均为要求被告按合同约定时间完成布草的生产及供货。三份函件原告均通过案外人“成都博家屋业有限公司”的地址成都市温江区光华大道天宝中街的地址寄出。被告就此向原告发送复函，内容涉及税票名称与付款名称不一致的问题，并明确被告方已于4月3日按原告要求向被告寄送了产品样品等内容。 2017年5月22日，被告向“姜总”发送邮件，内容为：“关于鲁朗国际酒店前期确认样板一事，我司已于2017年4月3日按要求提供全套样板邮寄给原告公司黄勇处，现由于各种原因导致部分样板丢失，现按我们电话沟通结果，我公司按照附件中标注的项目重新准备一套样板提供至你手中，待你收到样板，请帮忙在每一件样板上签字确认封板，签字后邮寄回我公司连同样板大货一并带至交货现场，此套签字确认的样板用作收货的依据。如无疑问，请邮件直接回复确认此种做法后，以便我公司重新安排邮寄样板。谢谢。”对此“姜总”于次日回复被告称：方案通知，但样板要符合招标规格。201X年X月1X日至X月2X日期间，被告通过微信与名为“成都朱江邓小姐”进行了联系，内容涉及确认收到被告寄送的案涉产品样板，该邓小姐向被告提供了地址要求被告重新提供产品样本等问题。201X年X月2X日，被告向上述邓小姐提供的地址寄送了案涉产品样板。庭审中，原告确认该地址系双方合同约定的地址。 201X年X月2X日，原告向被告寄送了关于解除《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》的函，载明：…因截止于201X年X月2X日贵司仍未能履行供货及安装义务，现根据合同第八条第二款…之约定，特函告贵司以下事项：一、解除与贵司签订的《鲁朗珠江国际酒店开办物质供货和安装合同》，本解除通知于送达之日起生效；二、请贵司于201X年X月3X日前退还我司已付款项共计149,666元。 201X年X月，案涉鲁朗珠江国际酒店与第三方公司签订了酒店开办物资供货及安装合同，该合同已履行完毕。 上述事实，原、被告企业身份信息、当事人陈述、《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》及林芝鲁朗珠江国际酒店布草类报价清单、银行转账明细、履行合同义务函件及邮寄凭证、微信聊天记录、关于解除《鲁朗珠江国际酒店开办物质供货和安装合同》的函和邮寄单据、报价清单及承诺函、银行回单、说明书、《鲁朗珠江国际酒店开办物质供货和安装合同》关于保留鲁朗酒店追责权利的函及复函快递单、样本快递单等证据审核在卷，本院予以确认。 本院认为，关于被告是否向原告寄送了案涉产品样板的问题。庭审中，被告辩称其根据原告方工作人员“姜总”、“成都珠江邓小姐”提供的地址向原告寄送了产品样本，本院认为该抗辩理由成立。首先，根据被告与“姜总”、“成都珠江邓小姐”往来邮件和微信记录内容，双方交涉的内容均系对于案涉产品规格、样板发货及地址、发票等相关合同问题进行的沟通。其次，被告按照“姜总”提供的地址首次寄送了案涉产品样本，而原告与“成都珠江邓小姐”的微信聊天记录中，该邓小姐要求被告重新寄送产品样本，并另行提供收货地址，对于该地址原告认可系合同约定地址。另该邓小姐与被告的聊天中还涉及发票问题，与被告向原告反映的发票三流一致的问题相印证。故本院结合上述庭审查明情况，认定“姜总”及“成都珠江邓小姐”确系原告方工作人员，被告按照原告要求两次寄送了产品样本。 关于《物资合同》的解除及违约问题。合同中第五条约定产品的供货安装验收必须以甲方认可的产品品牌、规格、型号及施工图纸、设备说明书、有关变更的书面文件、国家颁布的现行设计规范及施工验收规范和质量检验标准及相关文件为依据。乙方在甲方要求时间内将产品运到指定地点后应立即知会甲方，由甲方对照订货单与有关设计文件对产品的数量、型号规格、外观等进行开箱验收，核对无误后设备方可进场安装。本案中，被告在201X年X月期间数次向原告姜总发送电子邮件要求确认布草清单尺寸，并根据原告要求两次寄送了产品样板。在此过程中，原告一直未对产品样板及布草清单尺寸进行正式确认及验收，导致被告无法安排大货生产，合同无法正常履行。故对于原告主张被告未按约供货，其有权解除《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》的诉请，本院不予支持。因原告已与第三方公司签订了酒店开办物资供货及安装合同，且已履行完毕，案涉合同已不具备继续履行的条件，合同目的已无法实现，故应予解除。 关于原告要求被告返还已付合同款项及赔偿损失的问题。在履行案涉合同中，被告不存在违约行为，案涉合同解除系原告自行与第三方公司签订并履行了酒店布草的供货与安装合同，由此导致案涉合同不具备继续履行条件。故原告因履行案涉合同支出的款项及相应损失应由其自行承担。故对于原告的上述诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十、第九十六条、第九十七条、第一百零七条第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认林芝珠江投资有限公司与深圳市明子德纺织有限公司签订的《鲁朗珠江国际酒店开办物资供货和安装合同》已于2017年6月27日解除； 二、驳回林芝珠江投资有限公司其他诉讼请求。 本诉案件受理费减半收取3,131元，由林芝珠江投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘路茜 二〇一八年八月二十日 书记员  姚 杰