青海省西宁市城西区人民法院民 事 判 决 书（2018）青0104民初1621号原告：杨长春，公民身份号码：×××，男，汉族，1966年12月5日生，青海省互助县高寨镇曹家堡村农民，住青海省海东市被告：山东荣泰建筑工程集团有限公司，统一社会信用代码：×××，住所地，青岛市黄岛区大场镇驻地。法定代表人薛鹏，该公司董事长。被告：马仁杰，公民身份号码：×××，男，回族，1973年9月15日生，青海玉雍仁杰实业集团有限公司法定代表人，住西宁市。委托诉讼代理人：杨群，青海同光律师事务所律师。原告杨长春与被告山东荣泰建筑工程集团有限公司、山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司、马仁杰建设工程施工合同纠纷一案，青海省互助土族自治县人民法院于2018年3月22日立案受理后，被告马仁杰向青海省互助土族自治县人民法院提出管辖异议申请书，称其住址为青海省西宁市城西区兴胜巷4号1栋132室，后青海省互助土族自治县人民法院作出（2018）青0223民初803号民事裁定书，裁定被告马仁杰对管辖权提出的异议成立，本案移送青海省西宁市城西区人民法院管辖。后原告杨长春对该裁定书不服，向青海省海东市中级人民法院提起上诉，案件审理过程中，上诉人杨长春于2018年5月29日自愿撤回上诉，青海省海东市中级人民法院作出（2018）青02民辖终15号民事裁定书，裁定准许上诉人杨长春撤回上诉，一审裁定自本裁定送达之日发生法律效力。该案移送本院后，本院于2018年6月21日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经查被告山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司已被注销，原告杨长春于2018年7月25日向本院提起撤诉申请，撤回对被告山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司的起诉，本院予以准许。现原告杨长春、被告马仁杰委托诉讼代理人杨群到庭参加了诉讼。被告山东荣泰建筑工程集团有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告杨长春向本院提出诉讼请求：1、判决由被告偿还剩余工程款570000元，并承担违约金26000元，合计596000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月24日原告与被告签订《战略合作劳务施工承包协议书》，被告将其承建的青藏高原牦牛产品综合开发项目的土建承包给原告，根据协议约定原告需缴纳劳务保证金1000000元，后经双方协商，变更为由原告先缴纳500000元，进场施工后再缴纳500000元。后原告给被告马仁杰转了500000元的保证金。当时原告与被告约定协议签订后一个月即可进场，但2016年3月15日被告马仁杰称因为图纸问题，延期一个月开工，到期后又因为图纸原因延期，直至2017年元月，该工程也没有开工，自2017年元月至今我一直在要求被告马仁杰退还500000元保证金。另外，2016年端午节前后被告公司承建了南门峡磨尔沟停车场项目，后口头分包给我，未签订书面合同，我干了2个月，该工程给被告马仁杰结算了500000元，工程款马仁杰一直没有给我，一直拖到了2017年元月马仁杰才付了5万元的工人工资。后因为被告马仁杰既不退还保证金亦不支付工程款，2017年3月我向青海省互助土族自治县人民法院起诉后，2017年5月9日，我与被告马仁杰达成《还款协议书》，当时协议上写的借款实际是保证金和磨尔沟停车场工程款，马仁杰应给付我850000元，达成协议后，我向青海省互助土族自治县人民法院提出撤诉申请，达成协议当日，马仁杰给了我50000元，后在2017年6月11日马仁杰给马生贵转了150000元，马生贵给我付了120000元（现金10000元，转款110000元），我给马仁杰打了150000元的条子，到2017年10月份马仁杰又给马生贵转了80000元，马生贵把80000元全都给了我。马生贵是我们双方找的协调此事的中间人，对马生贵中间扣的30000元我同意，我认可被告马仁杰总共已给我了280000元。因为我与被告马仁杰已协商达成《还款协议书》，且被告马仁杰已按协议履行了280000元，故被告马仁杰还欠我570000元。违约金的计算是按照协议的约定，每月按逾期每100000元支付2000元违约金计算的。当时达成《还款协议书》时，我考虑只要被告马仁杰能退还保证金并支付工程款，我不再主张青藏高原牦牛产品综合开发项目的损失，我现在仍然是这个意见，不主张该项目损失，要求被告马仁杰按照我们双方达成的《还款协议书》履行剩余还款义务。故诉至法院，请求法院依法判如所请。被告山东荣泰建筑工程集团有限公司经本院合法传唤未到庭，但向本院书面邮寄答辩状一份，辩称，1、原告杨长春与山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司签订的《战略合作劳务施工承包协议书》，因协议双方并未实际履行协议约定，故山东荣泰建筑工程集团有限公司及青海分公司不应承担责任；2、原告虽与山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司签订《战略合作劳务施工承包协议书》，但原告明确知道被告马仁杰是通过挂靠山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司的方式与其签订协议，且未实际履行，该协议未生效；纠纷发生后，原告与被告马仁杰已就争议问题达成一致意见：被告马仁杰欠原告借款85万元，双方就该笔款项达成还款协议，由马仁杰分期偿还该借款，双方予以签字确认。由此可见，该案是原告与被告马仁杰个人之见的借款纠纷，与被告无关，综上，原告在明知与山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司签订的《战略合作劳务施工承包协议书》未实际履行的情况下，又与被告马仁杰签订《还款协议书》，等于其认可与山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司不存在涉案纠纷，故被告不承担任何法律责任。被告马仁杰辩称，《战略合作劳务施工承包协议书》约定原告需支付保证金1000000元，全款到后合同生效，而原告杨长春仅支付了500000元保证金，故该协议书未生效，且原告支付的500000元保证金，被告已退还280000元。原告与被告马仁杰达成的《还款协议书》，实际并非原告所述的是保证金500000元和磨尔沟停车场工程款350000元，而是保证金500000元及损失350000元，该协议书是被告马仁杰在原告胁迫下签订的，原告计算损失350000元过高。对于磨尔沟停车场工程因为原告施工后，现工程未施工完毕，已完成的工程也存在质量问题，该工程至今未验收结算，现保证金与工程款是两个案由，对工程款原告应另案起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：对原告提供的2017年5月9日《还款协议书》，原告称该协议书所涉850000元包含两部分，青藏高原牦牛产品综合开发项目的保证金500000元及南门峡磨尔沟停车场项目的工程款350000元，而被告马仁杰称该协议书是其在原告杨长春胁迫下签订的，不包括南门峡磨尔沟停车场项目的工程款，只是青藏高原牦牛产品综合开发项目的保证金500000元及该项目造成原告的损失350000元，现被告未提交证据证明其签订协议书时受胁迫，而在协议书最后也明确写明：包括两个项目其中南门峡磨尔沟没合同，互助牦牛肉食品厂项目有签合同。该协议签订后，被告马仁杰也按照协议约定已履行了280000元的还款义务，该协议可以视为原告杨长春与被告马仁杰对青藏高原牦牛产品综合开发项目的保证金和南门峡磨尔沟停车场项目的工程款做了结算，故本院认为该《还款协议书》合法有效，对该组证据本院予以认可。本院经审理认定事实如下，2016年2月24日，原告杨长春与青岛星火建筑工程有限公司青海分公司签订《战略合作劳务施工承包协议书》，协议书约定：工程名称：青藏高原牦牛产品综合开发项目。劳务保证金：壹佰万元人民币，三日以内付到甲方指定账户，全款到此合同生效。后原告杨长春向被告马仁杰转账支付保证金500000元，支付保证金后，青藏高原牦牛产品综合开发项目一直未能施工，保证金也未予退还。2017年5月9日，原告杨长春与被告马仁杰达成《还款协议书》，协议书载明："甲乙双方自友好合作以来，截至2017年5月9日，乙方（马仁杰）尚欠甲方（杨长春）借款85万元，现关于该借款的清偿问题，双方达成如下协议......甲乙双方达成协议后，乙方逾期支付的，从逾期之日起，乙方应每月按逾期每十万元支付2千元向甲方每月违约金......（包括两个项目其中南门峡磨尔沟没合同，互助牦牛肉食品厂项目有合同）"，后被告马仁杰向原告给付280000元后，剩余款项至今未付，致使纠纷产生。本院认为，原告杨长春与青岛星火建筑工程有限公司青海分公司签订《战略合作劳务施工承包协议书》后，并未将500000元保证金支付给公司，而是支付给了被告马仁杰个人账户，且该协议书载明："劳务保证金：壹佰万元人民币，三日以内付到甲方指定账户，全款到此合同生效。"本院认为《战略合作劳务施工承包协议书》未生效，亦未实际履行，故青岛星火建筑工程有限公司青海分公司变更后的山东荣泰建筑工程集团有限公司青海分公司不应承担责任，因其青海分公司已被注销，被告山东荣泰建筑工程集团有限公司亦不应承担责任。2017年5月9日原告杨长春与被告马仁杰达成《还款协议书》系双方对青藏高原牦牛产品综合开发项目的保证金及南门峡磨尔沟停车场项目工程款做了整体结算，是双方的真实意思表示，该《还款协议书》合法有效，故被告马仁杰应依约偿还欠款850000元，即保证金500000元和磨尔沟停车场工程款350000元，现双方均认可原告杨长春已收到被告马仁杰给付的款项280000元，对原告杨长春要求的判决被告偿还剩余工程款570000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求的判决被告承担违约金26000元的诉讼请求，因该违约金的计算符合合同约定，亦不超过法律允许的范围，本院予以支持。为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条第一款、第一百四十二条第一款、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条、第一百六十一条项之规定，判决如下：一、被告马仁杰于本判决生效后十日内偿还原告杨长春欠款570000元，并支付违约金26000元；二、驳回原告杨长春要求被告山东荣泰建筑工程集团有限公司承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4880元，减半收取2440元，由被告马仁杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员  王大庆二〇一八年八月十三日书记员  王悦华本案引用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条第一款民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百四十二条第一款有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十一条人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。