江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏09民终3929号上诉人（原审原告）：咸凤友，男，1960年9月15日出生，汉族，住盐城经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：盐城市步凤纯粮酿酒厂，住所地盐城经济技术开发区步凤镇庆元村**。法定代表人：柏爱梧，该厂厂长。委托诉讼代理人：周春华，江苏华晓律师事务所律师。上诉人咸凤友与被上诉人盐城市步凤纯粮酿酒厂（以下简称步凤酿酒厂）劳动争议纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2017）苏0991民初1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人咸凤友、被上诉人步凤酿酒厂的委托诉讼代理人周春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。咸凤友上诉请求：请求二审人民法院依《中华人民共和国劳动法》第二十六条的规定，查明事实，依法改判或发回重审。事实和理由：原审人民法院没有根据民诉法的规定查明事实，请求上级人民法院支持上诉人的诉讼请求。步凤酿酒厂辩称，被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，双方是平等的民事主体，是由上诉人向被上诉人购买白酒后面向市场加价销售，双方是一个购销买卖关系。有2006亭民二初字第184号民事判决书可以证明。上诉人在2006年6月之后未接受被上诉人管理，被上诉人也没有支付劳动报酬，上诉人也没有提供相关劳动。因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。咸凤友向一审法院起诉请求：确认原、被告自2006年6月至今存在劳动关系。一审法院认定事实：1996年9月1日，盐城市步凤酒厂（甲方）与本厂供销科（乙方）签订销售协议一份，协议约定第一条销售方式：乙方按甲方指定路线，指定价格销售，但不能向其他销售人的客户推销，否则有问题由乙方承担；第二条结算方式，乙方拿抵押现金贰万元整，甲方再欠给乙方白酒折算货款肆万元整；第五条乙方不得挪用公款及时结账，否则见一罚十，营销一切费用均由乙方承担，乙方所欠货款超过累计限额又未追加抵押金，甲方有权直接向乙方客户销售。上述协议由甲方法人代表柏爱梧签字确认，并加盖步凤酒厂章印，咸凤友在乙方供销科供销厂长处签字。1998年8月8日，柏海以盐都县纯粮酿酒厂（甲方）作为招聘方与咸凤友（乙方）签订招聘协议一份，协议约定：乙方服从厂的统一安排，按指定路线销售，不得无故旷工，每月四天假日，乙方集资两万元年息为12%，月工资300元，另加业务费每瓶5分，车费由甲方承担，销售时的其他一切费用都在业务费中开支，本协议从集资款到位起生效至春节时止。1999年3月1日，柏海以盐都县纯粮酿酒厂（甲方）作为招聘方与咸凤友（乙方）作为应聘方签订招聘销售员协议书一份，协议约定：甲方根据发展形势，实行“买卖负责销售制”，现需招聘能遵纪守法、品行端正，有一定的工作能力和业务水平，并能积极参加甲方义务劳动者为销售员，乙方愿意报名应聘，经双方协商特订立协议如下，乙方提货时必须先付款，业务费实行全包干并一次性付清，乙方不得再以其他借口向甲方索取任何费用，货付出后，所有权归乙方所有，甲方不再承担任何责任；乙方必须按甲方指定价格销售，未经甲方同意不得提价、压价，否则按所提、压价差格部分两倍罚款；乙方必须按甲方指定的区域销售，未经甲方同意不得介入其他市场，否则所得业务费，归他人所得，如在他人市场压价销售，按每瓶一元钱罚款，所属供销员和甲方各得一半；乙方如因上年业务和自筹资金不够周转，并有信用担保或财产抵押，经甲方同意，向甲方借贷，但所贷资金，乙方每笔销售业务需按出厂价向甲方交待账目，不得挪用。如甲方发现乙方有挪用现象，甲方有权立即收回资金和市场，并以后永不聘用；本协议从九九年三月一日起到二〇〇〇年三月一日止为有效期。同日，柏海以盐都县纯粮酿酒厂名义（甲方）与咸凤友（乙方）签订补充协议一份，双方约定：乙方认真工作不挪用厂方货款，原协议规定的利息不收，不参加供销员的评奖活动，如乙方年销售量超叁拾万瓶，另奖壹万元，合同期结束，按原协议执行，车费由厂方负责每瓶另加收0.1元，运费仍由厂方负责，如下年仍愿意干，按本协议执行。1999年6月21日，盐都县纯粮酿酒厂出具介绍信一份，载明：大丰县各乡镇兹介绍本厂销售员咸凤友等同志前来销售白酒，有效期限为三十天。盐城市步凤酒厂的工作证一份，载明其职务为副厂长。2000年3月1日，盐都县纯粮酿酒厂厂长室向财务科、供销科、各销售员出具通知一份，载明：根据上年规定，凡借厂方资金购酒送各所属客商的销售员，在2000年3月1日还未归还所欠资金的，从3月1日起按月息12‰计息，并在销售员的工资中扣除，如工资不够扣的，就在各人上岗风险抵押金中支付。另查明，盐城市亭湖区纯粮酿酒厂与咸凤友因买卖合同纠纷于2006年4月24日诉至盐城市亭湖区人民法院，该院作出（2006）亭民二初字第184号民事判决书，判决书中审理查明部分载明“被告咸凤友自1994年起为原告销酒……2004年、2005年原被告又先后再次签订了白酒经销协议书，对被告咸凤友所销售白酒的地域、销售任务及结算方式进行了约定。在协议书第五条载明结账方法，以现款结算，乙方（咸凤友）所欠甲方（盐城市亭湖区纯粮酿酒厂）陈欠货款当年必须归还，否则按未完成数与总欠额的百分比，为年利率计算利息。乙方与乙方商户之间所有一切往来账务以及与其他人之间的转让账务都与甲方无关，更不得将乙方欠给客户的欠条给甲方抵账，如果乙方将货付出后未能销售完可再退给甲方……”还查明，2017年7月5日，咸凤友向盐城经济技术开发区人力资源和社会保障局就步凤粮酿酒厂未为其办理1990年5月至今的社会保险事项进行投诉，盐城经济技术开发区人力资源和社会保障局劳动监察开发区大队出具劳动保障监察告知书一份（盐开人社察告字【2017】第2号），告知咸凤友“经调查，用人单位提供的员工信息、调查笔录等资料不能证明2006年6月至今与你存在劳动关系，你也未能有效提供此时段相关与该用人单位存在劳动关系的证据材料，对存在劳动关系的争议，建议你依照劳动争议处理或者诉讼程序维权。”2017年7月10日，盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会向咸凤友出具不予受理通知书（盐开劳仲不字【2017】第9号），载明依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第七十五条第四项，确认劳动关系的，仲裁委员会不予受理。再查明，盐都县纯粮酿酒厂于2000年5月18日向盐都县工商局申请领取盐都县纯粮酿酒厂执照，理由：本厂从92年开办以来经营状况良好，有固定的生产场所厂房、设备，有一定的规章制度和生产技术，目前产品有一定的市场。根据上级的改制精神的需要，请求重新领取盐都县纯粮酿酒厂工商执照。2000年5月16日，步凤镇教育办公室与盐都县纯粮酿酒厂签订了“关于盐都县纯粮酿酒厂脱离挂靠关系的协议”，明确了盐都县纯粮酿酒厂原集体性质企业改制为独资企业。2004年10月26日企业名称从盐都县纯粮酿酒厂变更为盐城市亭湖区纯粮酿酒厂，2009年10月26日变更为盐城市仙神聚酿酒厂，2012年4月13日变更为盐城市步凤纯粮酿酒厂。一审法院认为，本案的争议焦点有二：一是本案原告咸凤友的诉讼请求是否经过诉讼时效；二是原被告于2006年6月之后是否存在劳动关系。（一）本案原告咸凤友的诉讼请求是否经过诉讼时效。原告咸凤友与被告步凤粮酿酒厂确认劳动关系之诉属于确认之诉，劳动争议案件的提起诉讼应在仲裁后的15日内向法院提起诉讼，因原告咸凤友于2017年7月10日经过盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会劳动仲裁，原告在十五日内向该院起诉，故该院对被告步凤粮酿酒厂关于本案诉讼时效经过的抗辩，依法不予采信。（二）原被告于2006年6月之后是否存在劳动关系。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，如举不出证据予以证明的将要承担败诉的后果。劳动者主张与用人单位存在劳动关系的举证责任为劳动者。本案中，原告咸凤友虽提供了1996年销售协议、1998年、1999年的招聘协议等，但所提供的证据不能证明原、被告于2006年6月后仍存在劳动关系。原告虽诉称“原告从未收到被告的书面解除劳动合同通知书”但原告未提供自2006年6月后仍向被告提供劳动、接受被告管理、收取被告劳动报酬，或原、被告劳动关系中止的证据，故对原告要求确认自2006年6月至今仍存在劳动关系的诉讼请求，该院不予支持。遂判决，驳回原告咸凤友的诉讼请求。一审法院查明的事实，本院依法予以认定。经双方当事人确认，本案的争议焦点为，上诉人与被上诉人2006年6月之后是否存在劳动关系。本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。劳动者长期未向用人单位提供劳动，用人单位也长期未向劳动者提供劳动报酬待遇，双方长期两不找的，视为从劳动者不提供劳动之日起，双方已达成一致意见解除劳动关系。咸凤友虽提供了1996年销售协议、1998年、1999年的招聘协议等以证明其与步凤酿酒厂从1998年开始建立劳动关系，但咸凤友未提供证据证明从2006年6月之后为被上诉人步凤酿酒厂提供过劳动，被上诉人步凤酿酒厂亦未向咸凤友支付过劳动报酬。故上诉人咸凤友认为其与被上诉人步凤酿酒厂2006年6月之后存在劳动关系的上诉理由，依据不足，本院不予采信。综上所述，咸凤友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人咸凤友负担。本判决为终审判决。审判长  徐士平审判员  李汉林审判员  惠 玲二〇一八年八月二十八日书记员  徐煜航