海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2018）琼0108民初6276号   原告：裴某，女，1972年6月1日出生，汉族，住海口市。   委托诉讼代理人：向某，海南昌宇律师事务所律师。   被告：海南高速公路股份有限公司，住所地海口市蓝天路16号高速公路大楼。统一社会信用代码：91460000284082887Y。   法定代表：曾某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：周某、韦某，北京大成（海口）律师事务所律师、实习律师。   原告裴某与被告海南高速公路股份有限公司劳动争议一案，本院于2018年5月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年6月29日公开开庭进行了审理。原告裴某及其委托诉讼代理人向某、被告的委托诉讼代理人周某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告裴某向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金479205元（10649元/月×22.5年×2倍）；2.判令被告向原告支付2017年1月1日至2017年10月31日的奖金27000元（32400元/年÷12个月×10个月）；3.判令被告为原告出具解除或终止劳动合同的证明，并为原告办理档案和社会保险关系转移手续；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告自1995年10月4日起在被告财务会计部工作。2005年10月，原告与被告签订无固定期限劳动合同。2013年2月，原告被任命为会计管理中心副主任，至今原告在被告处工作已有22年余。2017年9月，被告作出了《关于同意撤销会计管理中心的通知》，决定撤销公司的会计管理中心。2017年9月11日，被告作出《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》，第一条人员安排的建议第（三）款指明“如有员工不接受岗位调整，可以根据《劳动合同法》第四十条第（三）项、《劳动法》第二十四条，依法与员工解除劳动合同。”第（四）款说明了解除劳动合同的经济补偿金计算标准。2017年10月11日，因被告安排原告在别的用人单位工作，原告向被告提出同意按照《建议》第一条第（三）款处理，与被告解除劳动合同，并由被告支付经济补偿金。被告因裁员导致与原告解除了的劳动合同，但被告最终以原告未到其安排的海口金银岛大酒店有限公司工作系旷工为由，违法解除了与原告的劳动合同。因被告违法解除与原告的劳动合同，严重侵害了原告的合法权利，原告于2018年2月7日向省仲裁委申请仲裁，省仲裁委作出208号裁决，认为被告不存在违法解除劳动合同的情形，只应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，而非经济赔偿金。原告认为208号裁决，认定事实错误，适用法律错误，应予纠正，理由如下：一、被告违法解除了与原告的劳动关系，应当依法向原告支付违法解除劳动合同赔偿金479205元。被告撤销公司的会计管理中心，原告是在裁员之列的。且被告作出《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》已明确告知原告，若选择不接受新的工作安排的，可以与被告解除劳动合同并由被告支付经济补偿金。原告选择不接受新的工作安排，与被告解除劳动合同但被告却单方强行要求原告接受新的工作安排，要求原告前往海口金银岛大酒店工作，并以原告未到海口金银岛大酒店工作，系旷工为由解除与原告的劳动合同。本是被告裁员导致双方劳动关系的解除，但被告违反客观事实，为了不支付经济补偿金，将劳动关系破裂的责任推向劳动者，颠倒黑白，以劳动者有过错为由违法解除了与原告的劳动关系。二、原告未旷工，没有过错，被告应向原告支付自2017年1月1日至2017年10月31日的奖金27000元。在仲裁庭审中，被告承认年终奖的发放不是一次性支付的。原告2017年的奖金32400元也是被告提供的数据，理应根据原告的实际工作时间（自2017年1月1日至2017年10月31日）来计发奖金27000元。208号裁决认为原告未提供测算依据故不支持原告的请求；但却认为发放年度奖励金属于被告的自主权利，裁决被告只向原告支付奖金18476元，明显有失公平，是错误的。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十三条、《劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条的规定，关于如何计算奖励金，被告作为用人单位有自己的规章制度，应依照规章制度进行，并非随意发放。计算奖励金的依据由作为用人单位的被告掌握和管理，依法应由用人单位举证。省仲裁委应责令被告提供该证据，被告未提供的，应承担不利后果。但省仲裁委却将该举证责任分配该劳动者，违反了法律规定，应予纠正。综上所述，被告违法解除了与原告的劳动合同，严重侵犯了原告的合法权益，208裁决认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。现根据《劳动法》第二十四条、二十七条、二十八条、五十条、七十九条、《劳动合同法》第四十七条、四十八条、八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十七条等的规定，原告为维护合法权益提起诉讼，请求判如所请。   被告海南高速公路股份有限公司辩称，请求法院驳回原告裴某的诉讼请求。事实与理由：一、海南省劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》琼劳人仲裁字[2018]208号，驳回原告要求被告支付赔偿金的仲裁请求是正确的。2018年2月，原告向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，认为被告于2017年10月10日作出的解除原告劳动合同的通知引用《劳动合同法》第三十九条违法，要求被告赔偿2倍的经济补偿金。经过仲裁开庭审理，2018年4月25日，省劳动仲裁委作出《仲裁裁决书》，认为被告因工作人员套用其他通知书模板造成引用相关法律条款错误的主张，符合常理，认为原告要求被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求，无事实依据，予以驳回。二、原告在诉讼阶段主张赔偿金的理由变更，且自相矛盾，这说明其认可被告发出《撤销通知书》的效力，进而证明被告于2017年12月22日解除其劳动合同合法。在仲裁程序中，原告称“2017年10月10日，被告根据《劳动合同法》第三十九条即劳动者存在过错为由双方协议一致自2017年10月31日违法解除了与其的劳动合同”，其不认可2017年10月30日及12月22日被告分别作出的《撤销解除劳动合同的通知》及《解除劳动合同的通知书》。而在诉讼程序中，原告称“被告因裁员导致与原告解除了的劳动合同，但被告最终以原告未到其安排的海口金银岛大酒店工作，系旷工为由，违法解除了与原告的劳动合同”，可见原告是依据2017年12月22日《解除劳动合同的通知书》主张赔偿，而这份依据，正是原告在仲裁程序中极力否认的。既然原告认可2017年12月22日《解除劳动合同的通知书》，说明原告承认与被告至2017年12月22日依然存在劳动合同关系。因此，被告及海口金银岛大酒店多次催促原告上班，并书面告知不上班系旷工将被开除的后果，在其仍置之不理的情况下，依据规章制度解除其劳动合同，符合法律规定，应当依法驳回其诉讼请求。此外，被告不认可原告主张赔偿金的构成。三、根据《劳动合同书》约定，被告可以安排原告到系统内其他单位或部门工作，原告长时间旷工，严重违反劳动纪律，被告解除其劳动合同并无不当，不应向其支付经济补偿金。被告与原告签订的《劳动合同》第十条第（三）项约定“甲方可根据生产经营需要，在海南高速总公司及下属企业内部调整乙方的工作岗位和工作地点”。当被告的内部机构会计管理中心被撤销，被告在系统内部调整原告岗位，安排到海口金银岛大酒店任财务总监，工作地点在同一栋办公楼，工作待遇不降低，工作性质仍然是财会工作，符合劳动合同约定，没有减损原告利益。但原告违反劳动合同，不遵守规章制度，长期不到岗上班，被告及海口金银岛大酒店多次催促其上班，并书面告知不上班系旷工将被开除的后果，但其仍置之不理。自通知原告2017年11月3日到海口金银岛大酒店报道上班至2017年12月22日解除合同日，旷工天数连续达35天。根据被告《考勤休假管理制度》第三条第（一）项规定“所有未经批准而未打卡上班者，每一次以旷工半日论处，”第三十八条第3项规定“员工连续旷工3天以上、月累计旷工5天以上，年累计旷工15天以上公司有权按严重违纪予以辞退处理”，以及《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”，被告在征求工会意见后，于2017年12月22日通知原告解除劳动合同，符合法律规定。四、原告主张2017年1月1日至2017年10月31日奖励金27000元没有事实依据。首先，奖励金根据被告2017年度绩效、省国资委考核结果，才能确认，原告主张2017年1月至2017年10月31日奖励金27000元没有事实依据。依据被告《职能部门员工考核管理制度》第四条第（二）项规定“连续旷工3天以上，月累计旷工5天以上，年累计旷工15天以上，绩效等级直接定为D级（60分以下不称职）”，第二十六条第（二）项“年度绩效考核为D级者，当年绩效工资及年度奖励金为零”，其次，原告没有参加公司的绩效考核，不具备发放绩效的条件。故原告要求年度奖励金的理由不成立，应当予以驳回。五、被告已经于2017年12月22日为原告出具了解除劳动合同的证明，被告同意为原告办理档案和社会保险关系转移手续。综上，原告违反《劳动合同》第十条约定，不接受被告在系统内调整其工作岗位，不到岗上班构成严重旷工情形，被告据《劳动合同法》第三十九第（二）项规定，依据劳动规章制度，解除原告劳动合同并无不当。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   1995年10月10日，原告裴某入职被告海南高速公路股份有限公司，工作岗位为办公室财会人员。1995年10月9日，原告与被告签订了一份固定期限为1995年10月10日至1996年10月10日的书面劳动合同。2008年10月31日，原告（乙方、劳动者）与被告（甲方、用人单位）签订了一份《劳动合同书》，其中约定：合同期限为无固定期限，自2008年11月1日起至法定终止条件出现时止；乙方工作地点为海南，乙方的工资实行岗位工资制度、以岗定薪，不得低于当地最低工资标准，甲方每月10日发放工资；经甲乙双方协商约定，甲方可根据生产经营需要，在海南高速总公司及下属企业内调整乙方的工作岗位和工作地点；等等。2013年2月，原告担任被告的会计管理中心副主任。2017年9月11日，被告决定撤销原告所在部门会计管理中心，并作出了《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》，其中载明：撤销会计管理中心后，该中心人员回到各自单位，由各单位自主管理，薪酬待遇参照总公司原岗位级别和薪酬水平保持不变；如有员工不接受岗位调整，可依据《劳动合同法》第四十六条第三项和《劳动法》第二十四条，依法与员工解除劳动合同，解除劳动合同的，按照工作年限向员工支付经济补偿；原告的计划安排单位为海口酒店财务总监。2017年10月11日，原告向被告递交《申请书》，其中载明：同意按照被告作出的《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》中的内容，依据《劳动合同法》第四十六条第三项和《劳动法》第二十四条规定，依法解除与被告的劳动合同。被告收到原告递交的《申请书》后，作出一份落款时间为2017年10月10日的《解除劳动合同通知书》，其中载明：因协商解除劳动合同的原因，根据《劳动合同法》第三十九条的规定，被告决定自2017年10月31日与原告解除劳动合同，要求原告于劳动合同解除之日前五个工作日内到公司办理相关手续。被告于2017年10月18日将上述《解除劳动合同通知书》送达给原告。2017年10月30日，被告作出《关于撤销〈解除劳动合同通知书〉的通知》，决定撤销2017年10月10日送达给原告的解除劳动合同通知书。2017年11月1日，被告作出《关于会计人员工作安排的通知》，安排原告到海口金银岛大酒店有限公司工作，要求原告于11月3日前到该酒店报到并开展工作。原告不同意签收被告送达的《关于撤销〈解除劳动合同通知书〉的通知》且不同意到海口金银岛大酒店有限公司工作。2017年12月7日，被告作出一份《解除劳动合同通知函》，以原告一直未到酒店上班也未请假存在旷工的严重违纪行为为由，通知被告的工会委员会，被告拟单方解除与原告的劳动合同。2017年12月22日，被告又作出一份《解除劳动合同通知书》，以原告自2017年11月1日起至今未到公司工作，已严重违反公司劳动纪律为由，决定自2017年12月22日与原告解除劳动合同，要求原告于劳动合同解除之日前五个工作日内到公司办理相关手续。   2018年3月14日，原告裴某作为申请人，以被告海南高速公路股份有限公司为被申请人，向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。裴某的仲裁请求为与本案诉讼请求相同。2018年4月25日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字[2018]第208号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人支付奖金18476元；二、自本裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人出具解除劳动合同的证明和办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回申请人的其他仲裁请求。上述仲裁裁决书于2018年5月7日送达给原告。原告不服上述仲裁裁决，于2018年5月17日向本院提起诉讼。被告未对上述仲裁裁决结果提起诉讼。   在庭审过程中，原告述称其与被告自1995年10月9日至2017年10月31日期间存在劳动关系，被告辩称其与原告自1995年10月10日至2017年12月22日期间存在劳动关系。原、被告均确认被告通过银行转账方式向原告支付工资，原告2016年年度奖金为26928元（平均每月为2244元）。原告述称其在2016年11月至2017年10月期间（即其离职前十二个月）的平均工资为10649元。此外，原告还述称其已经于2017年11月15日与案外人（其他用工单位）另行签订了劳动合同。   2018年7月4日，被告向本院提交《裴某2017年度奖励金测算表》，其中载明原告2017年1月至10月正常工作经测算的奖励金为18476元；原告质证认为，被告计算的奖励金是预发的部分，全额发放应为27000元。   2018年7月9日，被告向本院提交《2016年10月至2017年11月裴某工资发放情况表》，其中载明原告2016年11月至2017年10期间的平均工资（实发）为8224元。原告质证认为，对该工资表中载明原告实发工资的数额没有异议，但每月的保险费、公积金、代扣税、工会经费应当计算在原告的工资总额内。   本院确认的上述事实，有原告提交的《劳动合同书》《基本养老保险个人账户对账表》《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》《申请书》《解除劳动合同通知书（2017年10月10日）》《答辩状》《证据目录》《关于会计人员工作安排的通知》《解除劳动合同通知书（2017年12月22日）》《原告工资清单》《仲裁裁决书》《送达回证》、被告提交的《仲裁裁决书》《劳动合同书》《解除劳动合同通知书（2017年10月10日）》《职能部门员式考核管理制度》《关于撤销〈解除劳动合同通知书〉的通知》《关于会计人员工作安排的通知》《解除劳动合同通知书（2017年12月22日）》《裴某2017年度奖励金测算表》《2016年10月至2017年11月裴某工资发放情况表》及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，本案的争议焦点为：1.被告是否违法解除与原告的劳动关系？是否应向原告支付赔偿金？2.原告是否符合2017年年度奖金的发放条件？被告是否应向原告支付2017年1月至10月的奖金27000元？3.被告是否向原告出具了解除或终止劳动合同的证明？   一、关于被告是否违法解除与原告的劳动关系、是否应向原告支付赔偿金479205元的问题。（一）原、被告的劳动合同解除的原因及时间。经查，被告的内部机构会计管理中心被撤销后，其于2017年9月11日作出《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》，将原会计中心员工（含原告等人）的岗位进行了调整，并称如果员工不愿意接受岗位调整的，可以依据《劳动合同法》第四十六条第三项和《劳动法》第二十四条，与被告解除劳动合同，被告按照工作年限向员工支付经济补偿。原告收到该建议后，选择不接受被告的工作岗位调整，并于2017年10月11日向被告递交了书面意见，称其愿意按照被告的建议，依据《劳动合同法》第四十六条第三项和《劳动法》第二十四条的规定，依法解除与被告的劳动合同。被告收到原告的解除劳动合同申请后，于同年10月18日向原告送达《解除劳动合同通知书》，同意以双方协商为由于2017年10月31日解除与原告的劳动合同。被告辩称其2017年10月18日向原告送达的《解除劳动合同通知书》中引用的“《劳动合同法》第三十九条”有笔误，因被告在通知书中载明是因协商而解除合同，该事由并非是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的事由，故本院采信被告提出的该通知书引用的条款错误的意见，结合被告作出的《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》及原告向被告递交的《申请书》的内容，本院认定被告是依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项和《中华人民共和国劳动法》第二十四条的规定解除其与原告的劳动合同的。结合以上事实，本院认定原、被告解除劳动合同的原因是因被告的内设部门（即会计管理中心）被撤销，双方劳动合同订立时所发生的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经被告（用人单位）与原告（劳动者）协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，被告与原告协商一致，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项和《中华人民共和国劳动法》第二十四条的规定于2017年10月31日解除劳动合同的。关于原告提出被告是违法解除劳动合同的主张。经查，因被告作出《关于撤销会计管理中心后业务和人员安排的建议》后，原告于2017年10月11日作出了不接受被告的岗位调整，并选择与被告解除劳动合同的意思表示，被告也于同月18日向原告送达《解除劳动合同通知书》，作出同意于2017年10月31日解除双方的劳动合同的意思表示，可见原、被告是经协商一致解除劳动合同的，并且原告也确认双方劳动合同已于2017年10月31日解除，其已在2017年11月另行与其他用人单位签订了劳动合同，因此，原告主张被告违法解除劳动合同，与查明的事实不符，本院不予采信。关于被告提出因原告存在旷工的严重违纪行为，其于2017年12月22日解除了原告的劳动合同的辩解意见。经查，因被告2017年10月18日向原告送达《解除劳动合同通知书》已作出经协商与原告解除劳动合同的意思表示，故如果被告认为通知书中引用的法条有错误，应当是仅对其中引用的法条进行更正，但被告在此后分别于2017年10月30日作出《关于撤销〈解除劳动合同通知书〉的通知》、于2017年11月1日作出《关于会计人员工作安排的通知》、于2017年12月7日作出的《解除劳动合同通知函》、于2017年12月22日作出的《解除劳动合同通知书》，又对原告进行岗位调整，又以原告未到新的单位上班系旷工为由解除原告的劳动关系，此一系列行为与其在2017年10月18日送达给原告的《解除劳动合同通知书》中的内容及意思表示完全相悖，且违反了诚实信用原则，故本院认定被告于2017年10月30日及之后作出《关于撤销〈解除劳动合同通知书〉的通知》《关于会计人员安排的通知》《解除劳动合同通知函》《解除劳动合同通知书》的行为均系无效民事行为，同时认定原、被告的劳动合同已经于2017年10月31日解除，因此，被告提出的上述辩解意见不能成立，本院不予采信。（二）原告离职前十二个月的平均工资数额。被告于2018年7月9日向本院提交了《2016年10月至2017年11月裴某工资发放情况表》，其中载明原告2016年11月至2017年10月的平均工资（实发）为8224元，被告对此数额没有异议，此外，原告2016年11月至12月的奖金为4488元（2244元/月×2个月）、2017年1月至10月的奖金为18476元，故本院确认原告离职前十二个月的平均工资总额为10138元[8224元/月+（4488元+18476元）÷12个月]。关于原告提出保险费、公积金、代扣税、工会经费应当计算在工资总额内的主张，因国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第十一条规定：“下列各项不列入工资总额的范围：……（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用；……”，故本院认定保险费、公积金、代扣税、工会经费，不应计算在工资总额内，原告的此项主张依据不足，本院不予采信。（三）被告应当支付的经济补偿金数额。因被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项及《中华人民共和国劳动法》第二十四条的规定解除其与原告的劳动合同，故被告应当依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款之规定，向原告支付经济补偿金。原告于1995年10月10日入职、于2017年10月31日离职，其在被告处工作共计22年零22天，被告应向原告支付经济补偿金数额为228105元（10138元/月×22.5个月）。综上，原告主张被告违法解除劳动合同，要求被告支付赔偿金，依据不足，本院不予支持；但被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金228105元。   二、关于原告是否符合2017年年度奖金的发放条件、被告是否应向原告支付27000元奖金的问题。因原、被告的劳动合同经双方协商后于2017年10月31日解除，原告不存在旷工的违纪行为，故被告提出原告旷工违纪不符合2017年年度奖金发放条件的辩解意见不能成立。被告应当向原告发放2017年1月至10月的奖金。被告提交的《裴某2017年度奖励金测算表》中载明原告2017年1月至10月正常工作的奖金应为18476元，因年度奖金系用人单位对劳动者进行考核后根据经营状况自主决定发放，原告没有证据证明其应得奖金为27000元，故本院确认被告应当向原告发放2017年1月至10月的奖金18476元。原告主张的奖金数额超出部分，依据不足，本院不予支持。   三、关于出具解除或终止劳动合同的证明及办理档案和社会保险关系转移手续的问题。被告辩称其已向原告出具了解除劳动合同证明，但其没有提交证据证明，故本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，被告应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续。原告的此项请求合理合法，本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条第三项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告海南高速公路股份有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告裴某支付经济补偿金228105元、2017年1月至10月的奖金18476元，合计246581元；   二、被告海南高速公路股份有限公司应当于本判决发生法律效力之日向原告裴某出具解除或终止劳动合同的证明，并应当于本判决发生法律效力之日起十五日内，为原告裴某办理档案和社会保险关系转移手续；   三、驳回原告裴某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告裴某已预交），由被告海南高速公路股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 彭豫梅     二〇一八年八月一日   （法官助理 王晓霞   速录员 何克景   书记员 吴展锋   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动法》   第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。   第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。   《中华人民共和国劳动合同法》   第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   ……   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   ……   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。