浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0327刑初731号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人林全书，男，1967年5月11日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，户籍所在地苍南县。因赌博于2006年11月2日被苍南县公安局罚款300元；因吸毒于2017年12月12日被苍南县公安局行政拘留十一日（未执行）。因本案于2017年12月11日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，2018年1月19日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人李海湖，浙江法之剑律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人杨国殿，男，1986年3月24日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，户籍所在地苍南县。因赌博于2011年12月11日被苍南县公安局罚款500元；因犯贩卖毒品罪于2012年12月20日被本院判处有期徒刑六个月；因吸毒于2015年3月30日被苍南县公安局行政拘留十四日；因犯贩卖毒品罪于2015年7月3日被本院判处有期徒刑十一个月，2016年2月29日刑满释放。因本案于2017年12月11日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人孙凡，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人陈厚快，男，1981年11月12日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，户籍所在地平阳县。因本案于2017年12月12日被苍南县公安局刑事拘留，2018年1月19日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人林圣鑫，浙江浙信律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2018]629号起诉书指控被告人林全书、杨国殿、陈厚快犯贩卖毒品罪，于2018年7月1日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员吴晓晓出庭支持公诉，被告人林全书、杨国殿、陈厚快，辩护人李海湖、孙凡、林圣鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：1.2017年11月7日，郑某向被告人杨国殿购买一包毒品（重0.65克，检出甲基苯丙胺成分），并以微信转账的方式支付毒资450元。2.2017年12月11日，周某1向被告人陈厚快购买毒品并通过支付宝转账的方式支付毒资400元。之后被告人陈厚快向被告人林全书购买毒品，并通过支付宝转账的方式支付毒资300元。毒品交易未完成时被告人林全书、陈厚快即被民警查获。民警在被告人林全书身上查获一包毒品（重0.78克，检出甲基苯丙胺成分），在被告人林全书租住房间查获五包毒品（均检出甲基苯丙胺成分，共重4.04克）。2017年12月11日，被告人杨国殿配合民警抓获被告人林全书。为证明上述指控之事实，公诉机关当庭出示提供了相关证据，并据此认为，被告人林全书、杨国殿、陈厚快向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨国殿系累犯，又系毒品再犯，应当从重处罚；被告人杨国殿、陈厚快归案后能够如实供述罪行，被告人杨国殿有立功情节，可以从轻处罚；被告人林全书、陈厚快已经着手实行犯罪（贩毒0.78克），由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人林全书有期徒刑一年六个月至二年六个月，判处被告人杨国殿有期徒刑八个月至一年八个月，判处被告人陈厚快有期徒刑六个月至一年六个月，均并处罚金。三被告人对起诉书指控的事实无异议。被告人林全书的辩护人提出：对本案的定性无异议；被告人林全书与陈厚快交易的0.78克属于未遂，对于4.04克的毒品，从贩卖毒品的角度来看，应当认定为未遂，对其量刑予以大幅度的从轻处罚；被告人林全书当庭认罪悔罪，其贩卖的毒品没有流入社会，没有造成真正意义上的危害性，其母病重，希望对其从轻处罚。被告人杨国殿的辩护人提出：对本案的定性和事实均无异议；被告人杨国殿归案后如实供述自己罪行、有立功表现；其主观恶性较小，贩毒数量较少，被告人杨国殿有认罪悔罪表现，恳请对其从轻处罚。被告人陈厚快的辩护人提出：对本案的定性无异议；被告人陈厚快归案后如实供述自己罪行，周某1在联系被告陈厚快人购买毒品支付毒资，在毒品交易未完成时被抓获，系犯罪未遂，可以从轻处罚；因毒品没有流入社会，未对社会造成实际危害，其认罪悔罪态度较好，此次犯罪属于初犯、偶犯，恳请对其从轻处罚。经审理查明：1.2017年11月7日，郑某联系被告人杨国殿向其购买毒品，并以微信转账的方式支付毒资450元。被告人杨国殿收取钱款后将一包毒品（重0.65克，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给郑某，后郑某被民警查获。2.2017年12月11日，周某1联系被告人陈厚快向其购买毒品并通过支付宝转账的方式支付毒资400元。之后被告人陈厚快联系被告人林全书购买毒品，并通过支付宝转账的方式支付毒资300元。后被告人陈厚快找被告人林全书取毒品时，二人一并被民警抓获。民警在被告人林全书身上查获一包毒品（重0.78克，检出甲基苯丙胺成分），在被告人林全书租住的地方即苍南县灵溪镇华侨北路27号二楼房间查获五包毒品（均检出甲基苯丙胺成分，共重4.04克）。2017年12月11日，被告人杨国殿向民警举报被告人林全书有贩卖毒品的行为，并指认被告人林全书的住处，配合民警抓获被告人林全书。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：1.证人郑某的证言，证实2017年11月7日，郑某联系杨国殿向其购买毒品，并以微信转账的方式支付毒资450元。杨国殿收取钱款后将一包毒品贩卖给郑某的事实；郑某通过照片辨认出被告人杨国殿。2.证人黄某的证言，证实自己知道郑某有贩毒的行为；并通过照片辨认出郑某。3.证人周某1的证言，证实2017年12月11日，周某1联系被告人陈厚快向其购买毒品，并通过支付宝转账的方式支付毒资400元，之后被告人陈厚快未将毒品交付的事实。4.证人林某的证言，证实自己将自有的苍南县灵溪镇华侨北路27号二楼房间出租给林全书的事实；并通过照片辨认出林全书。5.被告人杨国殿的供述，其对起诉指控的第1节事实无异议；并通过照片辨认出林全书及郑某。6.被告人林全书、陈厚快的供述，其对起诉书指控的第2节事实无异议，并通过照片作出相互辨认。7.理化检验报告、毒品称量笔录、毒品取样笔录，证实涉案被查获的冰毒重量，均检出甲基苯丙胺成分的事实。8.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安民警经对被告人林全书住所、身上及杨国殿、陈厚快身上进行搜查，查获作案工具手机五部和涉案毒品，并当场予以扣押的事实。9.立功认定意见书，证实被告人杨国殿协助公安机关抓获林全书，具有立功表现的事实。10.刑事判决书，证实被告人杨国殿曾因贩卖毒品罪两次被判处刑罚，其系累犯和毒品再犯的事实。11.行政处罚决定书，证实被告人林全书因吸毒被行政拘留的事实。12.电子检查笔录、手机微信内容提取笔录，证实郑某和买家、杨国殿之间通过手机微信聊天互相联系，进行毒品交易，并通过微信转账毒资的事实。13.手机通话记录，证实各被告人及同案犯之间因毒品交易而用手机通话的事实。14.归案经过、情况说明，证实公安机关先抓获被告人杨国殿，后在杨国殿协助下抓获被告人林全书，同时一并抓获陈厚快的事实。15.人口信息，证实三被告人的身份情况。本院认为，被告人林全书、杨国殿、陈厚快无视国法，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，林全书4.82克、杨国殿0.65克、陈厚快0.78克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。关于被告人林全书、陈厚快贩卖甲基苯丙胺0.78克的行为是否属于犯罪未遂的问题。经查，周某1联系被告人陈厚快，向其购买毒品，并通过支付宝转账的方式支付毒资400元。之后被告人陈厚快为贩卖毒品向被告人林全书购买毒品，陈厚快在尚未购买到毒品时即被抓获，表明被告人陈厚快买进卖出的贩卖行为由于意志以外的原因未实现，应以贩卖毒品罪（未遂）论处；而被告人林全书已收取陈厚快毒资，不仅在其身上查获准备贩卖给陈厚快的毒品，其住处也查获毒品，说明两人之间毒品交易已完成，具备了贩卖毒品罪的全部客观要件，构成贩卖毒品罪（既遂）。公诉机关及辩护人认为被告人林全书系犯罪未遂的公诉和辩护意见，与法不符，均不予采纳。被告人杨国殿曾因贩卖毒品被判过刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，又系累犯，依法应从重处罚；其又有其他违法记录，酌情从重处罚。但鉴于本案涉案毒品未流入社会，被告人林全书当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人杨国殿有立功表现，被告人陈厚快系犯罪未遂，该二被告人归案后能如实供述自己所犯罪行，均依法从轻处罚。辩护人要求对各被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑意见，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林全书犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月11日起至2019年10月10日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人杨国殿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月11日起至2018年12月10日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、被告人陈厚快犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2018年9月11日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。四、随案移送的作案工具手机五部（林全书的白色苹果5手机1部，电子串号013353001727955，香槟色OPPO手机1部、电子串号86278403385558，honen白色手机1部、电子串号A00000693CE106；杨国殿的银灰色苹果6手机1部，电子串号35207506049964；陈厚快的黑色OPPOr9s手机1部，电子串号864326036293136），予以没收，上缴国库。五、暂扣于苍南县公安局的涉案毒品甲基苯丙胺均予以没收，并由苍南县公安局予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  吴春雪人民陪审员  林安平人民陪审员  许明先二〇一八年八月十四日书 记 员  吴萌萌法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克，海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或减轻处罚；朋重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。