广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终502号 上诉人（原审被告）：蒙建傧，男，1963年10月25日出生，壮族，住广西壮族自治区田阳县。 委托诉讼代理人：滕桂珩，女，1970年4月13日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被上诉人（原审原告）：南宁市利和小额贷款有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区昆仑大道**南宁金桥农产品批发市场**楼****商铺。 法定代表人：李绍忠,该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁中强，广西中司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈国全，广西中司律师事务所律师。 原审被告：梁庆真，女，1967年9月29日出生，壮族，住广西壮族自治区百色市右江区。 原审被告：蒙建标，男，1957年12月11日出生，壮族，住广西壮族自治区田阳县。 原审被告：玉冰冰，女，1991年10月9日出生，壮族，住广西壮族自治区龙州县。 原审被告：广西田阳银信企业管理服务有限责任公司，住所地广西，住所地广西壮族自治区田阳县田州镇隆平大道****> 法定代表人：蒙建傧，该公司执行董事。 原审被告：田林县旺盛商务投资有限责任公司，住所地广西壮族自，住所地广西壮族自治区田林县乐里镇绕城路富源小区div style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：苏健雄。 上诉人蒙建傧因与被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司、原审被告梁庆真、蒙建标、玉冰冰、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司、田林县旺盛商务投资有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院作出（2016）桂0102民初3929号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人蒙建傧上诉称：一、请求撤销南宁市兴宁区人民法院作出的（2016）桂0102民初3929号民事判决书并依法改判或依法发回重审；二、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人蒙建傧与被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司的借款并不是事实上的借款。该借款上诉人蒙建傧并没有实际支配;二、如该借款成立，一审判决按24%计算利率明显过高，上诉人与被上诉人签订的合同中所约定的利率和其他变相费用的约定均属规避法律法规禁止高利借贷的规定。故双方对该部分的约定应为无效，视为未作约定，双方借贷利息应按照银行同期贷款利息进行计算。 被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司辩称：一审事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 原审被告梁庆真、蒙建标、玉冰冰、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司、田林县旺盛商务投资有限责任公司未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司向一审法院起诉请求：1、蒙建傧、梁庆真归还南宁市利和小额贷款有限责任公司借款本金200万元，支付利息542000元（暂计算至2016年8月16日，按照借款合同约定的标准支付，以后按合同约定逾期天数计算至付清之日止）,支付违约金100000元；2、依法确认蒙建标、玉冰冰提供的位于广西田阳县，面积888.48平方米房产(产权证号：阳房权证阳字第××号)及位于广西田阳县，面积144平方米土地［产权证号：阳国用(2011)第009078号］对上述款项及南宁市利和小额贷款有限责任公司实现上述债权所支付的律师费、诉讼费等费用承担抵押担保责任，南宁市利和小额贷款有限责任公司对该房产及其土地抵押物处置所得价款享有优先受偿权；3、蒙建标、玉冰冰、田林县旺盛商务投资有限责任公司、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司对上述第一项款项承担连带偿还责任；4、蒙建傧、梁庆真、蒙建标、玉冰冰、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司、田林县旺盛商务投资有限责任公司承担本案诉讼费用。 一审法院判决：一、蒙建傧向南宁市利和小额贷款有限责任公司偿还借款195万元；二、蒙建傧向南宁市利和小额贷款有限责任公司支付利息（利息计算：以借款195万元为基数，从2014年12月24日至借款还清之日止，按月利率1.8%计付。被告已付利息14.2万元予以抵扣）；三、蒙建傧向南宁市利和小额贷款有限责任公司支付违约金9.75万元；四、蒙建傧如不能履行上述第一、二、三项判决确定的给付义务，南宁市利和小额贷款有限责任公司有权对蒙建标、玉冰冰位于田阳县田州镇糖厂路左侧第21、22号土地使用权及房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；五、对上述第一、二、三项判决确定的给付义务，由蒙建标向南宁市利和小额贷款有限责任公司承担连带清偿责任。蒙建标承担保证责任后，有权向蒙建傧追偿；六、对上述第一、二、三项判决确定的给付义务，由玉冰冰向南宁市利和小额贷款有限责任公司承担连带清偿责任。玉冰冰承担保证责任后，有权向蒙建傧追偿；七、对上述第一、二、三项判决确定的给付义务，由广西田阳银信企业管理服务有限责任公司向南宁市利和小额贷款有限责任公司承担连带清偿责任。广西田阳银信企业管理服务有限责任公司承担保证责任后，有权向蒙建傧追偿；八、对上述第一、二、三项判决确定的给付义务，由田林县旺盛商务投资有限责任公司向南宁市利和小额贷款有限责任公司承担连带清偿责任。田林县旺盛商务投资有限责任公司承担保证责任后，有权向蒙建傧追偿；九、驳回南宁市利和小额贷款有限责任公司对梁庆真的诉讼请求；十、驳回南宁市利和小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费27936元，由南宁市利和小额贷款有限责任公司负担2030元，蒙建傧、蒙建标、玉冰冰、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司、田林县旺盛商务投资有限责任公司负担25906元；财产保全费5000元，由蒙建傧、蒙建标、玉冰冰、广西田阳银信企业管理服务有限责任公司、田林县旺盛商务投资有限责任公司负担。 各方当事人对一审查明的事实均无异议，故本院经审查查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：本案的争议焦点为：一、被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司是否已实际出借本案借款，且本案借款是否已实际交付上诉人蒙建傧？二、一审判决关于本案利息的计算是否于法有据？ 关于第一个争议焦点，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司已于2014年12月24日通过其建行账户将《借款合同》约定的出借款项200万元转至上诉人蒙建傧银行账户，虽然该款项同日又转至被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司的农信社账户，但是汇兑凭证的附言栏明确记载“交利息转厢竹信用社”，据此，可以认定被上诉人已履行了出借借款200万元的义务。虽然上诉人主张该笔借款的转入和转出均由被上诉人的财务人员操作，但却未提交相关证据加以证明，且被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司亦不予认可。不仅如此，上诉人亦未能举证证明其于同日转回至被上诉人账户的200万元的性质为仅为归还本案借款本金而非其他用途。相反，被上诉人辩称上诉人于借款同日转回至被上诉人账户的200万元为支付他笔借款利息，不仅有转账凭证上的备注“交利息转厢竹信用社”为据，且双方签订的借款合同（编号：2014年借字第025号）第六条“还款方式”中亦明确约定了借款本金和利息不同的还款账户和账号。而且，从本案转账凭证来看，转账凭证中明确记载上诉人于借款同日转回至被上诉人账户的200万元是转账至被上诉人的利息还款账户中。因此，综合双方的陈述和本案的相关证据，本院认为，被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司的辩解更为合理，故本院认为上诉人蒙建傧在借款同日的还款实为借新还旧。因此，本院对于上诉人关于本案借款未实际交付的主张不予采信，上诉人应承担举证不能的法律后果。 对于第二个争议焦点，因上诉人与被上诉人在《借款合同》约定的月利率1.8%（年利率21.6%）并未超过年利率24%，故被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司作为一审原告主张利息按合同约定标准计付，于法有据。而且，《借款合同》还约定“债务人未按时足额偿还贷款本金、支付利息或未按本合同约定用途使用贷款的，债权人有权按贷款本金的5%收取违约金，并按逾期天数利率计收利息”。由于上诉人未按时足额偿还贷款本金、支付利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。经测算，被上诉人同时一并主张的利息、违约金总计并未超过年利率24%，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，故一审法院认定上诉人蒙建傧应向被上诉人南宁市利和小额贷款有限责任公司按月利率1.8%计付利息并支付违约金9.75万元正确，本院予以维持。 综上，上诉人蒙建傧的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费27936元（上诉人蒙建傧已预交），由上诉人蒙建傧负担。 本判决为终审判决。 审判长  覃若鹏 审判员  黄向洁 审判员  罗 晖 二〇一八年八月十日 书记员  苏珊珊 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。