安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0302民初1636号 原告：胡世明，男，1973年10月18日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。 委托诉讼代理人：吴亦男，江西景扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯刚挥，江西景扬律师事务所律师。 被告：杨良瑞，男，1988年9月20日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 委托诉讼代理人：刘淮阳，安徽南山松律师事务所律师。 被告：张建尧，男，1962年3月24日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。 原告胡世明与被告杨良瑞、张建尧清算责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡世明及委托诉讼代理人吴亦男、冯刚挥，被告杨良瑞及委托诉讼代理人刘淮阳到庭参加诉讼。被告张建尧经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡世明向本院提出诉讼请求：判令两被告共同向原告返还保证金50000元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：安徽永和世家饮食文化有限公司(以下简称“永和世家公司”)系被告杨良瑞、案外人邵君和安徽爱尚吃食品集团有限公司（以下简称爱尚吃公司）共同投资设立，投资比例分别为4.5%、0.5%和95%。2013年11月,原告与永和世家公司签订加盟合作合同,约定加盟期限为五年(自2013年11月12日至2018年11月11日),到期后原告如未续约,则永和世家公司退还原告缴纳的50000元保证金。合同到期后,原告向永和世家公司主张返还50000元保证金时,才知晓该公司已于2016年11月15日通过公司自行清算的方式被注销，被告杨良瑞及张建尧是该公司的清算组成员,该公司的清算结论是将剩余的499400元资产按照股东出资比例退还给各股东。原告认为,两被告作为清算组成员,且被告杨良瑞作为清算组组长,在公司清算期间未积极履行清算组成员应履行的清算职责,既没有向原告发出书面的债权申报通知,也未在全国或该公司注册地省级有影响力的报纸上发布公司清算公告,两被告的不作为是导致原告无法通过债权申报方式追回保证金的根本原因,两被告存在主观过错，应当承担赔偿责任。故提起本次诉讼。 原告为证明自己的主张，向本院举出以下证据： 1、原告的身份证，证明原告的主体资格。 2、2013年11月12日永和世家公司与原告签订的合同书彩印件，证明原告与永和世家公司之间存在加盟合作合同关系，原告按约交纳了50000元保证金，并约定如到期不再续约,则永和世家公司退还原告的50000元保证金。 3、永和世家公司的基本注册信息材料(包括公司注销登记申请书、注销申请受理通知书、2016年11月15日准予注销登记通知书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、清算组成员备案通知书、2016年11月6日关于同意清算报告和申请办理注销手续的股东会决议和清算报告、2015年10月16日蚌埠广播电视新周报刊登的永和世家公司注销公告、营业执照副本、蚌埠市地税局税源管理三局税务事项管理通知书、安徽省蚌埠市国家税务局纳税服务中心办税服务科胜利中路办税厅税务事项通知书、机构代码证书、企业注销登记证照颁发及归档记录表)，以及及注销内档信息、两被告的户籍信息，证明目的如下：1、作为清算组成员的两被告未有效履行清算组成员的义务，造成原告的债权无法实现，应对该债权承担赔偿责任。2、作为股东的杨良瑞、爱尚吃公司在永和世家公司清算后取得的股本应予退回，用于偿还原告未实现的债权。 4、装饰设计图纸及餐具，证明依据合同第四条，原告按照永和世家公司的要求进行装修，并使用永和世家公司的餐具，原告实际履行了与永和世家公司的合同。 5、江西省景德镇市中级人民法院（2018）赣02民初88号民事调解书及收据，证明原告因履行与永和世家公司签订的合同书，经营“珠山区铭扬中式快餐店”，被上海弘奇永和餐饮管理有限公司起诉侵害商标权纠纷导致遭受经济损失。 6、营业执照，证明珠山区铭扬中式快餐店系原告开办的个体工商户性质商户。 7、证人方某、郭某分别出庭为原告作证，方某称其原是原告胡世明的合伙人，两人合伙加盟永和世家公司经营餐饮，时由被告的业务人员前往景德镇与原告签订了加盟合作合同，经营店铺均是按照永和世家公司的要求设计装修，现该店铺已经改名为“包天下”。证人郭某称其是原告胡世明的合作伙伴，与原告共同带员工到永和世家公司学习，并由永和世家公司的业务经理苗玉刚到景德镇考察原告的门店后与原告签订了加盟合作合同，店铺的装修设计风格和餐具均是由永和世家公司统一提供和配送的，现该店铺改名为“包天下”。 被告杨良瑞的质证意见：对证据1原告的身份证无异议。对证据2中原告所举合同的真实性有异议，该合同并非原件而是彩色打印件，对其证明目的也有异议，原告应当就与永和世家公司存在合同关系及实际履行了给付50000元保证金义务，以及履行了要求退还保证金的前提义务提供相应的证据予以证明。对证据3的真实性无异议，但是相关材料中杨良瑞的签字并非本人所签。证据4中的装饰设计图纸是原告单方提供，并没有任何被告或者永和世家公司的签章，对其真实性有异议。证据4中原告所举餐具并不能证明是永和世家公司提供给原告的。对证据5民事调解书的真实性无异议，但与本案没有关联性，该调解书对应的双方当事人主体与本案均不一致。对证据6珠山区铭扬中式快餐店的营业执照真实性无异议。对证据7两证人的证言有异议，由于原告主张的加盟合作是一种典型的商业行为，应当由书面合同而非证人证言这种传来证据予以证明。 被告杨良瑞辩称：一、本案缺少必要的共同被告，根据工商登记资料显示，邵君系永和世家的股东及清算组成员。二、原告应当就合同订立及实际向永和世家公司给付了50000元保证金负举证责任。三、根据合同第13.5条的约定，原告需要提供已经将实际门店所有标识、背景画及店牌进行拆除，并提供本店营业执照注销证明等证据后方可主张保证金的退还。四、杨良瑞并没有参与到公司的清算程序，在工商登记资料中，所有杨良瑞的签字并非本人所签，且杨良瑞未取得过任何公司剩余财产分配的权利及款项，综上，原告起诉杨良瑞不应给予支持，请求驳回原告的诉讼请求。 两被告未作举证。 原告：在合同履行期到期后，张建尧联系胡世明，告知原告因为集团整合，提出要名为“包天下”的另一家公司负责偿还原告的50000元保证金，原件被张建尧收回。是原告通过邮寄的方式邮寄给亚住集团售后服务部的负责人陈宝喜。 综合上述，本院分析如下：原告主张两被告作为永和世家公司的清算组成员，未依法忠实履行清算义务，应赔偿原告50000元保证金。但原告作为自己与永和世家公司存在加盟合作合同关系，并为此向永和世家交纳保证金50000元的主张者，首先举证责任就是提供有效证据能够证明自己主张的事实，本案中，原告虽举出合同彩印件，但无原件核对，不能认定为有效证据。原告对50000元保证金的交纳也缺少付款凭证等有效证据佐证。所举合伙协议和退伙协议，签订协议的相对方被告孔凡金无异议，被告高凤虽然对两份协议书的真实性和合法性有异议，但原告还举出合伙期间原告出资及参与经营的账册记录本、银行取款汇款凭证、赖茅酒经销商代理人王小涛签字确认的书面证明，证人孙某的出庭证言佐证，证据之间能够形成相对完整的证据链。在被告高凤所举的各项证据里，其中高凤自己记录的小笔记本倒数第二页记录的装修明细中的统计数据83107元与原告所举账册中所记一致，且记录中对该数据进行了40000元的减扣和3107元的除2后，还在2230元-1553元＝677元后专门标注“欠小姐677元”，由此看出其中共同出资装修的意思表示清楚明确，能证明原告与两被告共同出资，合伙经营的事实。故对上述相关证据均予认定。 被告高凤辩称原告与两被告不存在合伙关系，与事实不符，本院不予采纳。 被告高凤所举赖茅专卖店的企业信用公示信息，证明该专卖店是以被告高凤亲戚陆善荣的名义办理的个体工商户营业执照，但原、被告双方均表示该专卖店只是借用陆善荣名义办证，其并非实际经营者，故不妨碍本案合伙经营的事实认定。 至于被告高凤记录的原告2013年至2017年间从专卖店所拿走的酒的未付款明细，仅是其单方记录，原告不认可，被告高凤也未提出明确的反诉请求，本院不予处理。 而被告高凤所举专卖店对外铺货明细及业务员工资等证据，与本案处理结果不具有关联性，本院不予采纳。 根据以上分析认定，本院确认以下事实： 2012年7月10日，原告与被告孔凡金签订一份《合伙协议》，合伙开办赖茅专卖店，协议约定“投资进酒400000元整，各支出一半，每人投资200000元，去除费用，收益平分”。协议签订后，原、被告共同出资装修店面及购酒。其中开业装修等花费各项费用合计83107元，原、被告各出资41553元（各略去0.5元），2012年8、9月份购酒款总计200000元，原、被告各出资100000元，2012年12月再购酒总计120000元，其中用营业款45000元，并由原、被告再各拿37500元支付。被告高凤作为孔凡金一方的合伙人亦自始至终参与经营管理。2013年5月该专卖店转让后，被告高凤付给原告现金20000元。2013年8月，原告与被告孔凡金口头达成退伙协议，约定孔凡芝退出合伙，门面转让费70000元及所有货物、厂家返利归孔凡金所有，被告孔凡金答应在2015年8月15日前退还原告合伙投资款200000元，后原告和被告孔凡金又补签了退伙协议，但被告至今未能按退伙协议的约定退还原告的合伙投资款200000元。原告遂提起本次诉讼。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第五十二条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”第五十四条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”本案原、被告合伙经营赖茅专卖店期间约定总投资规模约400000元，双方各出资一半。原告退伙时，双方又约定被告享有门面转让费、所有货物和厂家返利，并在约定时间内退还原告的投资款200000元，该协议系原告和被告孔凡金双方合伙人的真实意思表示，且原告退伙退还的款项与约定投入的款额基本相当，并未发现存在违法或明显有违公平之处。 《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。” 虽然被告高凤未在合伙协议上签字，但通过原、被告双方所举的账册、汇款凭证等证据可以看出，被告高凤对原、被告双方的合伙事实是明确知晓的，且其以孔凡金一方的合伙人名义积极参与合伙事务的经营管理，故应视原告是与两被告合伙的，合伙协议和退伙协议对两被告具有法律约束力，故两被告负有退还200000元投资款的义务。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》三十条、五十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第五十二条、第五十四条的规定，判决如下： 被告孔凡金、高凤自本判决生效之日起五日内一次性退还原告孔凡芝的投资款200000元，并按同期银行贷款利率支付自2015年8月15日至实际给付之日的逾期利息。 如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，减半收取2150元，由两被告共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员 张 鲁 二〇一八年八月十日 书记员 顾丽娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。 清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二） 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 审判员：下面由原告举证，被告质证。 原告： 审判员：原被告双方是否有问题相互发问？ 原告：没有。 被告1：没有。 审判员问被告1：永和世家公司是你们初始股东创立的还是由上线总公司创立的？ 被告1：上面应该有一个总公司吧，张建尧是我岳父，公司的设立和经营我都没有参与，张建尧借用了我的名字，把我注册为公司的法定代表人，上面的签名也不是我签的，从头到尾我都没有参与过公司的经营，也没有签署过公司的文件，更没有分配到公司的任何盈利，只是曾经有一段时间上过班，我没有在门店里上班，只是在火车站的写字楼里上班，没有具体职务，也没有具体的工作内容。对公司的具体经营内容也不了解。 审判员问原告：在你们提供的工商登记材料里，清算组成员共三位，为什么不起诉邵君？ 原告：我们穷尽一切办法都找不到邵君的个人信息资料，张建尧和杨良瑞的资料都是工商部门调取的，所以没有起诉邵君。 审判员：法庭调查结束，现在进行法庭辩论，法庭辩论时，双方应围绕本庭归纳的争议焦点发表辩论意见。 原告：两被告应该对原告的5万元保证金承担连带清偿责任，1、两被告在公司清算期间未书面通知原告申请债权，也未在全国或该公司注册地省级有影响力的报纸上发布公司清算公告，两被告的行为性质就是怠于通知债权，安徽永和世家饮食公司的清算报告中记载，公司清算组于2015年10月12日通知公司债权人申报债权，并于2015年10月16日登报公告，但没有通知原告，1、依据当庭提交的装修图纸，餐具，调解书，收条及证人证言，2、可以证实原告实际履行合同书上的条款，缴纳保证金的情况详见合同书，3、履行缴纳保证金情况，详见合同书第三条。当时招商的老总苗玉刚，五年期内的管理费本身是3万元优惠掉1.2万元，等于实收1.8万元。加上其他费用，合计18.6万元。我们一次性交给永和世家公司一次性交了加盟费6.8万元，合同保证金5万元。依据这个合同的第十三条，原告已经拆除所有永和世家的标识，店名现在叫包天下，依照合同的约定，永和世家应当返还原告的保证金5万元，由于永和世家被本案的被告在2016年进行了注销，所以本案的赔偿责任应当由本案的两被告承担。合同书里面手写部分是苗玉刚写的。当时因为2018年11月份合同结束了，和上海宏奇公司诉讼，案子结束了我们马上就对招牌进行了拆除。是2018年12月份就开始用武汉公司授权的包天下的名字，不是安徽蚌埠的这个包天下。 被告1：1、原告并没有提供合同书的原件或相关款项给付的证据，杨良瑞认为原告与永和世家公司当然不存在合同的关系，在合同前提不存在的情况下，原告诉称的款项的返还或者门店的拆除，营业执照的注销等行为均就没有任何的意义。2、在法庭上我们听到了原告的陈述，原告与张建尧的保证金的退还，协商的是转由包天下公司予以退还，因此被告认为原告当庭自认债务的主体是包天下公司，综上原告主张被告返还保证金并没有事实和法律依据。 原告：我们就被告提出的第2点，虽然张建尧曾提出由包天下公司还钱，但是原告方从来没有收到过任何的款项，所以本案的返还义务应当是两被告。记得当时是汇款或者是转账转给公司的财务的，但是公司没有给我们开具任何的收据或材料。对方是个人的名字，至于谁的名字我需要查一下。