湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民初28号原告：武汉高德思迈资产管理有限公司，住所地：武汉市江汉区招银大厦28层10室。法定代表人：刘强，公司总经理。委托诉讼代理人：朱毅，湖北瑞通天元律师事务所律师。被告：刘琼，女，1990年7月6日出生，汉族，住武汉市洪山区，被告：林丽，女，1995年4月19日出生，汉族，住武汉市武昌区，两被告共同委托诉讼代理人：梁畅华、张静雨，湖北正苑律师事务所律师。第三人：武汉大地林肯置业发展有限公司，住所地：武汉市东西湖区吴家山新城八路田园大道北1栋1层（8）。法定代表人：卓培新，公司董事长。诉讼代表人：张亚琼，武汉大地林肯置业发展有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：刘牧扬、田忠鑫，湖北山河律师事务所律师。第三人：武汉飘飘食品发展股份有限公司，住所地：武汉市东西湖区走马岭革新大道9号（13）。法定代表人：卓培新，公司董事长。诉讼代表人：张亚琼，武汉飘飘食品发展股份有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：刘牧扬、田忠鑫，湖北山河律师事务所律师。第三人：武汉飘飘食品集团有限公司，住所地：武汉市东西湖区吴家山台商投资区新城八路西、田园大道（13）。法定代表人：卓培新，该公司董事长。原告武汉高德思迈资产管理有限公司（以下简称高德思迈公司）诉被告刘琼、林丽，第三人武汉大地林肯置业发展有限公司（以下简称大地林肯公司）、武汉飘飘食品发展股份有限公司（以下简称武汉飘飘公司）、武汉飘飘食品集团有限公司（以下简称飘飘食品集团）申请人执行异议之诉一案，本院于2018年1月3日受理后，依法组成合议庭，并于2018年7月3日公开开庭进行了审理。原告高德思迈公司委托诉讼代理人朱毅，被告刘琼、林丽的共同委托诉讼代理人梁畅华，第三人大地林肯公司、飘飘食品集团的共同委托诉讼代理人刘牧扬、田忠鑫，到庭参加了诉讼。第三人飘飘食品集团经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案公告送达期间已依法从审限中扣除。本案现已审理终结。原告高德思迈公司向法院提出诉讼请求：一、撤销湖北省武汉市中级人民法院（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》，恢复对武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠第3幢/单元27层1号房屋及项下土地使用权的执行。二、由两被告承担本案全部诉讼费用。（本案均以人民币为计）事实和理由：原告与第三人之间的借款纠纷一案，武汉仲裁委员会于2016年7月22日作出（2016）武仲字第000000606号《裁决书》。裁决第三人大地林肯公司于2016年7月15日前向原告偿还借款本金20058000.00元，截止到2016年4月30日止的利息5620000.00元，合计25678000.00元；2016年5月1日以后的利息以尚欠本金为基数，按照月利率2%的标准计算至借款本金还清之日止；三个第三人共同对上述债务承担连带责任。裁决生效后，三个第三人没有按照生效裁决履行义务，故原告依法向武汉中级人民法院申请执行。执行机构于2016年8月4日作出（2016）鄂01执字1123号立案执行，并于2016年8月29日作出（2016）鄂01执字1123号裁定书及协助执行通知书，查封了第三人大地林肯公司名下此前于2014年10月31日已经办理了抵押登记的位于武汉市东西湖区吴家山新城八路田园大道北“武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠”一期1#楼--2#楼、2期3#楼--6#楼的71套房产及其项下的土地使用权。由于被告(案外人)刘琼、林丽对执行标的提出书面异议。2017年11月3日武汉市中级人民法院（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》裁定：中止对武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠第3幢/单元27层1号房屋及项下土地使用权的执行。原告认为被告仅向人民法院提交第三人林肯公司出具的收据的不足以证明被告符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题有规定》第二十九条的情形。根据我国《担保法》第四十九条规定抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。同时，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第六十七条规定抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。根据上述规定被告即使符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题有规定》第二十九条的情形也应向原告支付购房款项使抵押权消灭。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条的规定，被告应提供充足的证据，包括证明购房合同的真实性、购房发票、付款流水凭证、只有一套房用于自己居住、且已经是本人居住等证据加以举证，证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，否则应认定其不符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题有规定》第二十九条的情形。因此，如果被告不能提供上述证明材料，则应根据上述法律法规的规定认定被告不符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题有规定》第二十九条的规定，应依法撤销相应的执行裁定。为维护原告的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第二百二十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百零六条，第三百一十一条等相关规定向人民法院提起诉讼，恳请人民法院支持原告的诉讼请求。被告刘琼、林丽答辩称：一、被告享有足以排除对涉案房屋强制执行的合法权益。被告通过合法途径购买了涉案房屋并支付了全部购房款。另外，被告在收到房屋后在物业处办理了相关手续，交纳了预存水费、装修保证金、建筑垃圾清运费、物业费等，并于2016年3月开始对该房屋进行装修。2016年12月开始使用该房屋。故被告享有足以排除对涉案房屋强制执行的合法权益。武汉市中级人民法院于2017年11月3日作出的（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》查明的事实清楚、适用法律正确，应中止对涉案房屋及项下土地使用权的执行。二、大地林肯公司破产清算一案武汉市东西湖区人民法院已受理，按照法律规定本案的执行异议之诉应当中止。武汉市东西湖区人民法院于2017年12月26日裁定受理大地林肯公司破产清算一案。根据《破产法》第十九条规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止”。本案系原告与大地林肯公司、武汉飘飘公司、飘飘食品集团的借款纠纷在执行阶段执行财产过程中引起的争议。根据上述法律规定，该执行程序应该中止。三、被告对涉案房屋是否享有所有权以及是否享有足以排除执行的合法权益等问题应交由受理破产清算的武汉市东西湖区人民法院进行调查审理并作出裁定或判决。而本案又针对上述问题进行审理，明显违反了一案一诉的原则。2018年1月19日，武汉市东西湖区人民法院在湖北日报上发布公告，通知债权人在公告之日起60日内进行债权申报。被告收到该公告后，已就涉案房屋享有的合法权益向大地林肯公司破产清算管理人进行了相应的债权申报，并提交了相关证据材料。管理人也针对被告对涉案房屋享有的合法权益进行了相关调查。根据《中华人民共和国企业破产法》第五十七条：“管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。债权表和债权申报材料由管理人保存，供利害关系人查阅。”第五十八条：“依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”。根据以上规定可以看出，针对被告对涉案房屋是否享有所有权以及是否享有足以排除执行的合法权益等问题应交由管理人进行调查审核并编制债权表，原告如有异议的，可以向受理破产申请的东西湖区人民法院提起诉讼，而不非通过本案诉讼解决。原告作为林肯公司的债权人也应该收到了该通知并进行了相应的债权申报。原告在进行债权申报后又要求本案进行审理，明显违反了一事不再理的原则，扰乱司法秩序，浪费司法资源。第三人大地林肯公司、武汉飘飘公司答辩称：根据我方查询的房屋备案登记信息，未见两被告的登记信息，且第三人目前不了解两被告合同签订及款项支付的情况，请求法院根据原告的证据依法予以裁判。第三人飘飘食品集团未到庭答辩。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织各方进行了证据交换和质证。一、对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，作为本案认定事实的依据。二、本案各方当事人及代理人就本案事实及法律问题等向本庭提交了多份资料和意见，这些资料和意见分别以证据、笔录、质证意见、代理意见等形式保留在本案卷宗中，本庭均已予以充分的审阅和考虑并在本院认为中予以认证。三、对于当事人提交的以上证据的真实性、合法性、关联性得到认定的前提下，对于以上证据的证明目的，在本院的认证意见中会具体分析是否予以采信，即对证据真实性、合法性、关联性的认定，并不必然代表对该证据证明目的的采信。审理查明，2016年2月24日，被告刘琼、林丽作为买受人与第三人大地林肯公司作为出卖人签订《武汉市商品房买卖合同》，约定的主要内容有：买受人购买出卖人位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北名为“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”二期第3幢/单元27层1号房屋，建筑面积130.33平方米，总金额951667元整，出卖人应当在2016年10月30日前将该商品房交付买受人使用。等等。被告刘琼、林丽自认上述《武汉市商品房买卖合同》未办理网签备案。经查询，该房屋登记在大地林肯公司的名下。大地林肯公司所属“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”项目：于2012年3月26日，取得《建设用地规划许可证》；于2012年4月21日，取得《国有土地使用权证》；于2013年5月31日，取得《建设工程规划许可证》；于2012年12月20日、2013年7月22日，分别取得《建设工程施工许可证》；于2013年至2014年，分别取得《武汉市商品房预售许可证》；于2015年4月30日至2015年5月29日，分别办理竣工验收备案。被告刘琼、林丽提交了：一、2015年9月6日的《房屋专项维修基金专用发票》一份，载明：业主姓名栏为无；住宅地址为武汉市东西湖区“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”二期第3幢/单元27层1号房屋，建筑面积130.33平方米，交存金额9514元。二、2016年2月24日、2016年3月1日、2016年11月30日，大地林肯公司分别出具的《收据》三份，载明：交款单位刘琼、林丽；收款方式有转账、现金、刷卡；收款事由为购房款；房号为3-1-2701；第三人大地林肯公司在签章处盖章，两被告以此作为向大地林肯公司支付了购房款的依据。原告高德思迈公司认为上述付款没有银行流水凭据，不能证明两被告向大地林肯公司支付了购房款；第三人大地林肯公司认为根据调查，该购房款没有入大地林肯公司的帐户，没有取得购房合同及被告的所有证据，对房屋是否出售存疑，需要破产管理人审查核实后确认。三、2016年3月1日的《入伙通知书》，载明：刘琼、林丽成为八方明珠业主，入伙3栋1单元2701号房，房屋集中交接验收日期为2015年5月30日至2015年6月29日，等等。四、《湖北省地方税务局通用网络发票》、《国网湖北省电力公司普通电费发票》、《武汉市天然气有限公司发票》、《武汉海顺物业管理有限公司临时收据》，证明其通过合法途径购买了涉案房屋并支付了全部购房款，并于2016年3月开始对该房屋进行装修，2016年12月开始使用该房屋。2016年7月22日，因高德思迈公司与大地林肯公司、武汉飘飘公司、飘飘食品集团之间的借款合同纠纷一案，武汉仲裁委员会作出（2016）武仲裁字第000000606号《裁决书》，裁决：一、大地林肯公司于2016年7月15日前向高德思迈公司偿还借款本金20058000元，及2016年4月30日的利息5620000元，合计25678000元；2016年5月1日以后的利息以尚欠本金为基数，按照月利率2%的标准计算至借款全部还清之日止。二、高德思迈公司对大地林肯公司所有的位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北，名为“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”一期1#楼-2#、二期3#=6楼的71套房屋（建筑面积共计7660.96㎡）享有优先受偿权，71套房屋清单详见附件（武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠《抵押房屋清单》中序号为7的房屋信息为：楼栋3，单元1，房号2701，面积130.64㎡,本案案涉房屋）。三、武汉飘飘公司、飘飘食品集团对大地林肯公司上述全部债务承担连带担保责任。等等。上述71套房屋的抵押权证为《武汉市期房抵押证明》,证号武房期东字第2014010523号、武房期东字第2014010524号；期房坐落东西湖区吴家山街××、田园街北武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠；期房种类为在建工程；抵押人大地林肯公司；抵押权人招商银行股份有限公司武汉东湖支行；抵押期间自2014年10月24日至2015年4月23日。2016年8月29日，本院作出（2016）鄂01执1123号《裁定书》，裁定查封被执行人大地林肯公司所有的位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北，名为“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”一期1#楼-2#、二期3#=6楼的71套房产及其项下的土地使用权；查封期限为三年（自2016年9月2日起至2019年9月1日止）。同日，本院以（2016）鄂01执1123号《协助执行通知书》，在武汉市东西湖区住房保障和房产管理局查封了大地林肯公司所有的上述房产及其项下的土地使用权。2017年11月3日，本院以（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》载明：本院在执行高德思迈公司与大地林肯公司、武汉飘飘公司、飘飘食品集团之间的借款合同纠纷一案中，案外人刘琼、林丽对执行标的提出书面异议，本院依据查明的事实，认为案外人刘琼、林丽在本院对涉案房屋及项下土地使用权采取查封措施之前，已与被执行人大地林肯公司签订了房屋买卖合同，并按合同约定支付了全部购房款，其名下也无其他用于居住的房屋，故案外人刘琼、林丽对案涉房屋享有足以排除强制执行的权益。遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第是百六十五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，裁定中止对武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠第3幢1单元27层1号房屋及项下土地使用权的执行。2018年1月3日，高德思迈公司不服本院（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》裁定，向本院提出申请人执行异议之诉。另查明，一、2018年5月31日查询，编号为00-201805-1990-2532235的《武汉市房屋交易查询结果告知单（合同备案）》载明：出卖人为武汉宏博恒业房地产开发有限公司，买受人为刘琼，证件号码为，房屋坐落于江湾华庭住宅小区6栋2单元4层3号房，建筑面积91.03平方米，房屋用途为住宅，合同备案号为南120301563，合同价格为23.6678万元，备案时间为2014年12月4日。二、2018年5月31日查询，编号为00-201805-1990-2532235的《武汉市房屋交易查询结果告知单（合同备案）》载明：出卖人为武汉宏博恒业房地产开发有限公司，买受人为刘琼，证件号码为，房屋坐落于江湾华庭住宅小区6栋2单元5层1号房，建筑面积93.91平方米，房屋用途为住宅，合同备案号为南120301582，合同价格为32.013万元，备案时间为2015年5月5日。三、2018年5月31日查询，编号为00-201805-1990-2532235的《武汉市房屋交易查询结果告知单（合同备案）》载明：出卖人为武汉宏博恒业房地产开发有限公司，买受人为林丽，证件号码为，房屋坐落于江湾华庭住宅小区6栋2单元5层2号房，建筑面积128.28平方米，房屋用途为住宅，合同备案号为南120301583，合同价格为43.8718万元，备案时间为2015年5月29日。四、2018年5月31日查询，编号为00-201805-1990-2532235的《武汉市房屋交易查询结果告知单（合同备案）》载明：出卖人为武汉宏博恒业房地产开发有限公司，买受人为林丽，证件号码为，房屋坐落于江湾华庭住宅小区6栋1单元6层4号房，建筑面积91.03平方米，房屋用途为住宅，合同备案号为南120301924，合同价格为21.8472万元，备案时间为2016年1月7日。五、2018年5月31日查询，编号为00-201805-1990-2532235的《武汉市房屋交易查询结果告知单（合同备案）》载明：出卖人为武汉宏博恒业房地产开发有限公司，买受人为林丽，证件号码为，房屋坐落于江湾华庭住宅小区6栋1单元7层3号房，建筑面积91.03平方米，房屋用途为住宅，合同备案号为南120302238，合同价格为21.8472万元，备案时间为2016年1月7日。再查明，（一）大地林肯公司清算案。1、2017年12月26日，武汉市东西湖区人民法院以（2017）鄂0112破申14号《民事裁定书》裁定：受理申请人武汉市农业担保有限公司对被申请人大地林肯公司的破产清算申请。2、2017年12月26日，武汉市东西湖区人民法院以（2017）鄂0112破申14-1号《决定书》，指定大地林肯公司清算组为债务人大地林肯公司的破产管理人，张亚琼任负责人。3、2018年1月18日，武汉市东西湖区人民法院以（2018）鄂0112破1号《公告》通知，大地林肯公司的债务人应自公告之日起60日内，向管理人申报债权。4、申报编号为DP-007号《大地林肯公司清算案债权申报表》载明：债权人高德思迈公司，申报债权总金额33882619元。该债权申请大地林肯公司的破产管理人在进行审查核实，尚未确认。5、针对无具体金钱诉求的，无需申报债权，只需在此进行登记的，林丽登记要求协助备案办理及办证。该登记大地林肯公司的破产管理人在进行审查核实，尚未确认。(二)武汉飘飘公司清算案。2017年12月26日，武汉市东西湖区人民法院以（2017）鄂0112破申15号《民事裁定书》裁定：受理申请人武汉市农业担保有限公司对被申请人武汉飘飘公司的破产清算申请；同日，武汉市东西湖区人民法院以。《决定书》，指定武汉飘飘公司清算组为债务人武汉飘飘公司的破产管理人，张亚琼任负责人；2018年1月18日，武汉市东西湖区人民法院以（2018）鄂0112破2号《公告》通知，武汉飘飘公司的债务人应自公告之日起60日内，向管理人申报债权。依当事人各方的诉辩主张及查明的事实，本案的争议焦点为：一、被告刘琼、林丽是否对执行标的具有足以阻却执行程序的正当权利；以及本案设定的在建工程抵押权项目竣工后未到管理部门重新办理抵押登记，是否丧失抵押权利。二、申请执行人执行异议之诉是否因为被执行人经人民法院裁定受理其破产申请而失去诉的权利。本院认为，本案纠纷系高德思迈公司作为（2016）鄂01执1123号《裁定书》执行案件的申请执行人，为对抗刘琼、林丽在该执行案件中所提出的执行异议申请，而导致本院于2017年11月3日以（2017）鄂01执异1676号《执行裁定书》，裁定中止对执行标的物的执行。故，本案案由应确定为申请人执行异议之诉。一、关于被告刘琼、林丽是否对执行标的具有足以阻却执行程序的正当权利；以及本案设定的在建工程抵押权项目竣工后未到管理部门重新办理抵押登记，是否丧失抵押权利问题。依据《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第二十八条、第三十条规定，除继承、征收等非因法律行为所取得的物权外，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，必须经依法登记，始能发生效力。本案中，诉争房屋自初始登记至今仍在大地林肯公司名下；高德思迈公司因与大地林肯公司、武汉飘飘公司、飘飘食品集团之间的借款合同纠纷一案，武汉仲裁委员会于2016年7月22日作出（2016）武仲裁字第000000606号《裁决书》，高德思迈公司通过该裁定，依法取得了抵押权人为招商银行股份有限公司武汉水果湖支行享有的大地林肯公司所有的位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北，名为“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”一期1#楼-2#、二期3#=6楼的71套房屋（包括本案诉争房屋在内）的优先受偿权（权证号为武房期东字第2014010523号、武房期东字第2014010524号《武汉市期房抵押证明》，约定期间自2014年10月24日至2015年4月23日）；2016年8月29日，本院以（2016）鄂01执1123号《协助执行通知书》，在武汉市东西湖区住房保障和房产管理局查封了大地林肯公司所有的位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北，名为“武汉临空皇冠假日酒店.八方明珠”一期1#楼-2#、二期3#=6楼（包括本案诉争房屋在内）的71套房屋，查封期限为三年（自2016年9月2日起至2019年9月1日止）。两被告认为本案设定的抵押权存有瑕疵，在建工程竣工以后必须到管理部门办理房屋抵押正规手续，对此，本院审理认为，其一，房产管理部门在《武汉市期房抵押证明》中确认，本证明书具有与房屋他项权证的同等效力，受国家法律保护。其二，虽然按照《房屋登记办法》第六十二条的规定，在建工程竣工以后，在建工程抵押权登记转化为房屋抵押权登记，但在没有继续办理房屋抵押权登记的情况下，并不影响抵押权的效力。这是因为从抵押权产生的根源来看，在将在建工程抵押权的抵押物确定为抵押权设立时至范围竣工时的整个范围的前提下，房屋竣工时所转化的房屋抵押权的根源仍然是在建工程抵押权合同，即房屋竣工后的房屋抵押权与在建工程抵押权同根同源，都是源于在建工程抵押合同；也符合物权登记的公示原则，在建工程抵押权登记是本登记而非预告登记。其三，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力”的规定表明，在登记部门登记的抵押期间对抵押权的存续并无法律效力，抵押权并不因抵押期间过期而消灭，如果债权人主债权到期未受清偿，无论登记的抵押期间是否过期，债权人都可行使抵押权，直至主债权诉讼时效结束后的两年内。故，被告刘琼、林丽该项抗辩无事实和法律依据，本院不予支持。2016年2月24日，大地林肯公司以签署《武汉市商品房买卖合同》的方式，将案涉房屋出售给刘琼、林丽，达成买卖房屋的合意，该份合同作为当事人之间真实表意结果，其内容未违反我国法律禁止性规定的协议，应为合法有效，刘琼、林丽自该契约签署之日起可依据该合同对诉争房屋的所有权产生期待。然，审查该房屋转让的时间也即该房屋买卖合同签订的时间，显然在案涉房产被设立抵押权的时间之后。该房产所有权人大地林肯公司依其意志在自行开发的在建项目下设置建筑物抵押和土地使用权抵押，起着限制案涉房产所有权取得的作用。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未按照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”的规定，高德思迈公司对案涉建筑物占用范围内的土地使用权以及土地上的建筑物第3幢/单元27层1号房屋亦享有抵押权；第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”之规定，该抵押权只有经受让方代为清偿债务而消亡后，受让人方能获得主张享有标的物所有权的权利。否则，依法设立的担保物权，除法律另有规定外，优于所有权获得的保护。即抵押人未经抵押权人同意，对抵押物无权处分，其擅自处分抵押物的，该处分行为无效，受让人不能取得抵押物的所有权。抵押权人可以行使否认权，否认抵押人与受让人之间转让行为的法律效力。除非房产受让人刘琼、林丽属于善意第三人，其才可依据《中华人民共和国物权法》第一百零八条“善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外”之规定，就申请执行人享有的抵押权产生足以对抗的法律效力。然，依我国物权公示登记原则，刘琼、林丽在签署2016年4月19日《武汉市商品房买卖合同》前，完全可以通过查询诉争房产的相关信息，从而获知其购置的不动产已被他人设立抵押权，刘琼、林丽却放弃行使该权利，仍笃定与大地林肯公司签署《武汉市商品房买卖合同》的过错行为，致使其不具备善意第三人的法定构成要件，而不能适用善意取得制度就其主张的权利获得保护。因此，结合对诉争房产抵押权的设立时间自2014年10月24日始，与大地林肯公司向刘琼、林丽转让该房产而签订购房合同的时间2016年4月19日的审查，不难看出，该抵押权的设置时间亦早于刘琼、林丽的购房时间。故，由于抵押权的设置是以物权公示的公信力为基础，法律对不知真情且无重大过失而信赖公示的物权并与公示的物权人进行交易行为的第三人予以保护。当善意第三人因依赖物权表征而与无权处分人进行有偿法律行为时，为保护交易财产的动态安全，应对第三人的善意依赖予以合法保护。即物权公示作为物权设定和变动的基本条件，其产生的法律效力发挥着权利正确性的推定作用。但是作为诉争房产受让方的刘琼、林丽在购置房产时，其理当有条件知悉该房产上所存在的抵押权，并知晓转让人大地林肯公司出售权利瑕疵房产的事实。即便存在刘琼、林丽事实上的不知晓，也系其放任或轻视行使该权利而未尽其审慎义务的过错行为造成。故，且不论当前证据无法在本案中查清刘琼、林丽是否履行了购房合同约定的全部付款义务，需由大地林肯公司破产管理人审查核实后方可确认，纵使刘琼、林丽已履行了购房合同约定的全部付款义务，并以大地林肯公司向其交付了案涉房屋，证实其就诉争房屋已实际占有之事实，但根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定”之规定可知，作为善意取得的基本要求，受让人在民事行为中首先应当系善意且无过失。因此刘琼、林丽不符合善意第三人的认定规则，其就该执行标的物主张的物权期待权，在未取得物权凭证的基础上，不足以阻却执行程序的正当权利。另外，通过查询刘琼、林丽名下的相关房产信息可知，在抵押权存续期间，其名下存在多处房产。依《中华人民共和国消费保护法》第二条“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”的规定，刘琼、林丽购买的诉争房屋并不属于其为生活所需而购置，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十九条第二款规定的“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”而可排除执行之情形。据此，基于申请执行人高德思迈公司通过合法的行为取得对诉争房屋所享有的抵押权，且刘琼、林丽主张的实体权利不足以对抗执行申请人高德思迈公司对执行标的物的执行权益，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”之规定，高德思迈公司主张准许对位于武汉市东西湖区吴家山街××、田园街北武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠第5幢/单元4层6号房屋予以执行的诉求，本院予以支持。二、关于申请执行人执行异议之诉是否因为被执行人经人民法院裁定受理其破产申请而失去诉的权利问题。被告刘琼、林丽认为，因本案第三人已经进入破产清算程序，应该中止本案的审理或者将本案移送至受理破产申请的人民法院或者裁定驳回原告的起诉。本院审查认为，其一、根据《中华人民共和国企业破产法》第二十条“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行”的规定，本案刘琼、林丽对执行标的提出的执行异议，本院于2017年11月3日以（2017）鄂01执异1672号《执行裁定书》进行了裁定，当事人针对该裁定在十五日内提起了本执行异议之诉。该执行异议提起时间在第三人于2017年12月26日进入破产清算程序之前，本执行异议之诉属于已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼。在本案第三人的破产管理人接管当事人的财产并参加到本案诉讼的情况下，本诉讼依上述规定应继续进行。其二，高德思迈公司作为申请执行人向本院提起执行异议之诉，以实现其抵押权和债权，其起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条规定，高德思迈公司对于案涉权益具备诉的利益，提起的是一个独立的民事诉讼，对其程序性的诉讼权利应予保护，依法应予受理；且通过执行异议之诉的审理，确认各方当事人的实体权利，是破产清算程序中确认债务人破产财产范围的前提和依据之一。故，被告刘琼、林丽该项抗辩无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第二十八条、第三十一条、第一百零六条、第一百零八条、第一百八十二条、第一百九十一条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十二条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条、第三百一十三条第一项之规定，判决如下：准许执行位于武汉市东西湖区吴家山街八方路西、田园街北武汉临空港皇冠假日酒店.八方明珠第3幢/单元27层1号房屋，（2017）鄂01执异1676号执行裁定于本判决生效时自动失效。本案案件受理费133170元，由刘琼、林丽、武汉大地林肯置业发展有限公司、武汉飘飘食品发展股份有限公司、武汉飘飘食品集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审 判 长  杨绮雯审 判 员  胡 劲人民陪审员  钱志武二〇一八年八月六日法官助理沈辰书记员游欢