湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1002民初407号 原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司，住所地：郴州市苏仙区良田镇廖家湾村汇力建材厂。 法定代表人：李春明，系该公司经理。 委托代理人何海啸，湖南民浩律师事务所律师。 被告湖南省沙坪建筑有限公司，住所地：长沙市开福区芙蓉中路一段**沙坪商务中心。 法定代表人熊建波，系该公司负责人。 委托代理人王招林，湖南众望归律师事务所律师。 原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司（以下简称郴州嘉泰公司）与被告湖南省沙坪建筑有限公司（以下简称湖南沙坪公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年2月2日立案。被告湖南沙坪公司于2018年2月24日向本院提出管辖异议。本院以（2018）湘1002民初407号民事裁定驳回湖南沙坪公司对本案管辖权提出的异议。湖南沙坪公司不服该裁定，向郴州市中级人民法院提起上诉，该院以（2018）湘10民辖终62号民事裁定驳回湖南沙坪公司的上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郴州嘉泰公司的委托代理人何海啸和被告湖南沙坪公司委托代理人王招林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司的主要诉请：1、判令被告给付原告工程款4261902元和至2017年12月22日逾期付款违约金1204027.77元，后期违约金按欠款总额百分之二每月标准支付逾期付款违约金至工程款付清之日止。2、诉讼费等费用由被告承担。简要事实与理由：2015年12月10日，被告作为甲方与原告作为乙方签订了《沥青砼路面施工承包合同》，约定由原告以包工包料的方式承包被告承建的郴州复烤厂异地搬迁改造项目的室外工程沥青混凝土路面施工工程，工程总造价约639.6万元。工程已完工并于2016年9月22日验收合格并交付使用，双方于2016年12月26日对工程款进行结算，被告还应当给付原告工程款4261902元。另按合同约定，被告因未按期支付工程款还应按欠款总额百分之二每月的标准承担逾期付款的违约责任，至2017年12月22日违约金为1204027.77元。 被告湖南省沙坪建筑有限公司主要答辩意见，对原告要求工程款4261902元没有异议，对支付逾期付款违约金有异议。原告没有依据合同保质保量去完成，验收原告施工的沥青混凝土路不符规范要求。被告几次发函要求原告整改，原告一直未进行整改。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 1、2015年12月10日，被告湖南沙坪公司作为甲方与原告郴州嘉泰公司作为乙方签订了《沥青砼路面施工承包合同》，合同约定由甲方将郴州复烤厂室外工程沥青混凝土路面工程承包给乙方施工。合同第一条第四项工程承包内容：材料采购、运输、保管、沥青砼搅拌运至工地，沥青砼摊铺成型直至面层工程竣工的所有费用在内；第五项承包方式及工程造价：乙方包工包料。沥青砼路面的承包单价为82.00元/平方米，及工程总造价按暂定工程量约639.6万元。最终按实际工程量结算，以上造价均不含涉及本工程的任何税金，本工程涉及的一切检测费用由乙方负责缴纳，乙方凭普通收款收据与甲方结算工程款。第四条，付款方式和结算：一、工程结算：按暂定工程总造价约639.6万元整，工程竣工结算时按实际工程量计算总造价，乙方凭普通收款收据进行结算。二、付款方式：合同签订后，乙方每完成甲方工程量单层30000平方米的沥青砼施工，甲方即付已完工程款的60%给乙方；工程完工后，甲方即付到总工程款的85%给乙方；甲方应在两个月内组织相关部门进行验收，待验收合格后除留总工程款的5%作为保证金外，其余所有工程款，甲方应在三个月内无条件付清。 2、2016年12月26日工程完工后，原、被告进行了沥青路面工程量统计，被告湖南沙坪公司应付原告郴州嘉泰公司工程款6211902元。其中已支付1950000元，还剩4261902元工程款未支付。原告所完成的工程经相关部门进行验收后工程质量评定为合格。 3、被告湖南沙坪公司具有建筑业企业资质证书。原告郴州嘉泰公司承认自己没有建筑施工资质。 判决的理由与结果 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”的规定，被告湖南沙坪公司作为湖南郴州复烤厂异地搬迁改造项目室外工程的施工单位，将其承包的建筑工程分包给无建筑资质的原告郴州嘉泰公司施工的行为是违反法律规定的。根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二第五项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”；因此原告郴州嘉泰公司和被告湖南沙坪公司签订的《沥青砼路面施工承包合同》应属无效合同。同时根据该司法解释的第二条的规定：建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。由于湖南郴州复烤厂异地搬迁改造项目室外工程已交付使用，故原告郴州嘉泰公司请求被告湖南沙坪公司支付剩余工程款4261902元的诉讼请求本院予以支持。原告依据合同约定主张逾期付款违约金1204027.77元的诉讼请求经本院释明原告不愿变更，因原告郴州嘉泰公司和被告湖南沙坪公司签订的《沥青砼路面施工承包合同》无效，故原告仍主张被告按合同约定支付违约金，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告湖南省沙坪建筑有限公司支付原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司建筑工程款4261902元。限在本判决生效之日起十日内支付。 二、驳回原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司其他诉讼请求。 本案案件受理费50062元，由被告湖南省沙坪建筑有限公司承担40895元。由原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司承担9167元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  罗 琛 人民陪审员  张建国 人民陪审员  黎冬玉 二〇一八年八月三十日 书 记 员  周 丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条第一款第一项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二第五项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。