广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初11号*本案二审维持原判，案号（2018）粤20民终6784号原告：周玉梅，女，1973年3月21日出生，汉族，住湖南省祁东县，委托诉讼代理人：王绮嘉，广东贤道律师事务所律师。被告：中山市石岐区京都皮具厂，住所地广东省中山之石岐区中盛大街**（三楼之四）。投资人：韦孔志。被告：韦孔志，男，1975年4月11日出生，汉族，住广西平南县，上述两被告共同委托诉讼代理人：陈芮，广东广瀚律师事务所律师。上述两被告共同委托诉讼代理人：毛敏，广东广瀚律师事务所实习律师。原告周玉梅诉被告中山市石岐区京都皮具厂劳动合同纠纷一案，本院受理后，依原告申请追加韦孔志作为被告参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告周玉梅及其委托诉讼代理人王绮嘉、两被告委托诉讼代理人陈芮、毛敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：一、请求判决被告支付原告非法解除劳动关系经济赔偿金共人民币102112元（每月4254.6元×12个月×2倍)；二、被告支付原告2016年8月16日至2017年8月16日的加班工资差额29213.2元（其中，延长工作时间加班工资：2500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×110小时/月×12个月×1.5倍－己收10.4元/小时×110小时/月×12个月=14704元;休息日加班工资：2500月/月÷21.75天/月÷8小时/天×11小时/天×6天/月×12个月-已支付10.4元/小时×11小时/天×6天/月×12个月=14509.2元）。事实与理由：原告于2007年10月10日入职被告处，任职车衣工，一直没有签订劳动合同。被告当时虽然规模小，但业务一直很好，每天都需加班，每月至少加班一百多个小时，国家规定的假期从没有过，加班工资也没有按照国家法律规定支付，严重损害了原告的合法权益。为此，原告多次找被告协商要求支付，被告均予以拒绝。被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告辩称，一、我方不存在非法解雇原告的事实，原告于2017年8月19日便开始无故不来上班，之后我方多次电话通知原告上班，原告都没来上班。二、我方已足额支付了加班工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：京都皮具厂为个人独资企业，成立于2000年1月1日，韦孔志为该厂的投资人。周玉梅在京都皮具厂任职衣车工，双方未签订劳动合同。2017年8月16日，周玉梅以京都皮具厂未足额支付加班工资为由要求该厂提高工资，双方未达成一致。周玉梅在该厂工作至当月中旬即自行离职。同年9月25日，周玉梅与京都皮具厂的负责人见面协商返岗事宜，但未达成一致。同年10月，周玉梅向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令京都皮具厂支付其：1.非法解雇的赔偿金102112元；2.2016年8月16日至2017年8月16日的加班工资差额29213.2元。该委员会作出中劳人仲案字[2017]3859号终局裁决，裁令：1.京都皮具厂支付周玉梅2017年6月、7月包括延长工作时间工资及休息日加班工资在内的差额319.65元、479.07元，共798.72元；2.驳回周玉梅的其余仲裁请求。周玉梅不服该裁决，于法定期限内诉至本院，主张前述实体权利。庭审中，周玉梅称其实际入职时间为1997年9月，于2017年8月18日离职，并提交录音光盘一份。京都皮具厂确认该录音的真实性。经查，周玉梅于仲裁阶段称其入职时间为2007年9月7日。录音对话中，周玉梅对京都皮具厂的员工陈联章称“我帮你打了20年工…”，陈联章回复称“我给20年的生活机会给你，是不是，给你工作机会”、“我照顾你二十多年…”。关于周玉梅的工资问题。京都皮具厂将周玉梅2015年9月至2017年5月期间的工资转账至周玉梅之子陈璟为的银行账户，其中，京都皮具厂将周玉梅本人及其丈夫（同在该厂工作）于2016年8月至2017年5月期间的工资合成一笔转账至前述账户。后将周玉梅2017年6月至同年8月的工资转账至周玉梅个人银行账户。京都皮具厂提交银行流水及工资发放表，主张其厂合为一笔转至陈璟为银行账户的款项数额的一半为周玉梅工资。经查，京都皮具厂向陈璟为账户转账周玉梅夫妻于2016年8月至2017年5月工资分别为6400元、7139.2元、9312.6元、8026元、11238.6元、10660元、6541.6元、7846.4元、11387.3元、9253.8元，合计87805.5元，周玉梅2017年6月至同年8月工资分别为3700.6元、3203.1元、2276元，合计9179.7元。关于加班问题。双方确认周玉梅2016年8月至2017年8月工作日加班时间合计968.5小时，周末加班时间合计1033.5小时，法定节假日无加班，其中周玉梅2017年8月正常工作时间上班13天（13天×8小时），延长工作时间加班45.5小时，休息日加班49小时。周玉梅称其底薪为2500元/月，不清楚具体构成，应以此作为加班费计算基数。京都皮具厂称周玉梅的工资结构为1510元+加班工资+绩效+津贴-社保，保底工资与基本工资为不同概念，其中绩效根据工厂效益发放，没有标准，其厂已支付周玉梅工作日加班工资12608元、休息日加班工资17940元，合计30258元。本院认为，本案系劳动合同纠纷。关于是否应向周玉梅支付加班工资。京都皮具厂称其厂合为一笔转账至陈璟为账户的工资数额的一半为周玉梅相应月份的工资，本院予以采纳。经计算，周玉梅2016年8月至2017年5月期间的实收工资合计43902.75元（87805.5元÷2），2016年8月至2017年8月实收工资合计53082.45元（43902.75元+9179.7元）。鉴于周玉梅不清楚保底工资具体构成，京都皮具厂主张保底工资不同于基本工资，本院予以采纳，并根据周玉梅的出勤情况推算其工资标准，周玉梅的工资标准为9.29元/小时[53082.45元÷（21.75天/月×8小时×12个月+13天×8小时+968.5小时×1.5倍+1033.5小时×2倍）]，即74.35元/天（9.29元/小时×8小时/天），高于同时期中山市最低工资标准。另，京都皮具厂主张已支付周玉梅工作日加班工资12608元、休息日加班工资17940元，高于周玉梅应收工作日加班工资12607.2元（1510元÷21.75元÷8小时×968.5小时×1.5倍）、休息日加班工资17937.76元（1510元÷21.75元÷8小时×1033.5小时×2倍）。鉴此，本院认为京都皮具厂无须再向周玉梅支付加班工资。鉴于本院已于上述认定京都皮具厂无须向周玉梅支付加班工资，鉴此，周玉梅以该厂未足额支付加班工资为由要求提高工资，并因此自动离职，现又向该厂主张非法解除劳动关系经济赔偿金，缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。鉴于京都皮具厂未向中山市中级法院申请撤销中劳人仲案字[2017]3859号终局裁决，本院视该厂同意向周玉梅支付2017年6月、7月包括延长工作时间工资及休息日加班工资在内的差额798.72元。另，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”的规定，韦孔志作为京都皮具厂的投资人，在京都皮具厂的财产不足以清偿债务时，韦孔志应以其个人的其他财产对京都皮具厂的债务承担清偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山市石岐区京都皮具厂于本判决生效之日起三日内向原告周玉梅支付2017年6月、7月包括延长工作时间工资及休息日加班工资在内的差额798.72元；二、被告中山市石岐区京都皮具厂的财产不足以清偿上述款项时，被告韦孔志应以其个人的其他财产对中山市石岐区京都皮具厂的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告周玉梅的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担，被告于本判决生效之日起三日内迳付原告。如不服本判决，应于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  吴绪源人民陪审员  陈明玉人民陪审员  刘爱诗二〇一八年八月七日书 记 员  陶亚端谢俊花