山东省威海市文登区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1003民初2761号 原告：赵贵发，男，1980年2月22日出生，汉族，农民，住威海市文登区。 委托诉讼代理人：张华洲，文登区张家产镇司法所工作人员。 被告：寿光博锐金属加工有限公司。住所地：寿光市古城街道沙埠屯村。 法定代表人：王俊永，该公司经理。 被告：马兴堂，男，1964年9月25日出生，汉族，农民，住威海市文登区。 委托诉讼代理人：吕新光，山东沛然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘海强，山东沛然律师事务所实习律师。 原告赵贵发与被告寿光博锐金属加工有限公司、马兴堂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵贵发及其委托诉讼代理人张华洲、被告马兴堂及其委托诉讼代理人吕新光、刘海强到庭参加诉讼，被告寿光博锐金属加工有限公司，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告赵贵发向本院提出诉讼请求：判令二被告连带支付原告残疾赔偿金30236元、误工费18000元、住院伙食补助费600元、被扶养人生活费22676元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2080元，以上合计78642元。事实与理由：原告自2017年7月起受被告马兴堂雇佣在威海市宝隆石油专材有限公司从事锯床下料工作，2017年11月29日下午，原告在工作期间，左手拇指被航吊电磁铁挤压受伤，住院治疗后伤情经威海科真司法鉴定所鉴定构成十级伤残，原告与被告马兴堂就赔偿未能达成协议，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告马兴堂认可雇佣原告的事实，被告马兴堂主张自己承包的项目不需要资质，原告的工作也不需要特别的资质，原告承包的项目是从被告博锐公司承包，为宝隆公司锯床下料作业，原告受伤是因酒后违规操作导致，被告马兴堂同意承担20%的赔偿责任，对原告主张的赔偿数额有异议，具体待原告举证后发表意见。 被告寿光博锐金属加工有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 原告为证实自己的主张，向本院提交了文登整骨医院门诊病历、住院病历、住院费用明细，欲证实原告受伤治疗情况；原告还提交了与护理人仲伟玲的结婚证复印件、仲伟玲身份证复印件、仲伟玲工作单位营业执照复印件、仲伟玲误工证明两份、仲伟玲工资单四份，欲证实护理人因护理原告收入减少情况；原告还提交了高村镇二甲村村委会出具的证明一份、被扶养人（父母）及子女身份证复印件及户口本复印件共7页，欲证实原告的被扶养人情况及被扶养人生活费；原告还提交了鉴定报告一份、鉴定费收据一张，欲证实原告伤残情况和鉴定花销；被告马兴堂对上述证据真实性均无异议，但表示原告受伤，自己垫付医疗费9500元，应当按双方过错比例予以扣除，同时对原告的误工时间认可25天，被扶养人生活费标准应为10342元/年，对于护理人的工资收入应有纳税证明予以证实，且仲伟玲只护理了原告一晚，其他时间都是马某（马兴堂之子）在护理，并且原告受伤是因为其中午饮酒导致，对于原告的其他主张没有异议；原告则表示被告马兴堂垫付医疗费9500元属实，护理期间同意按照25天计算，被扶养人生活费标准同意按10342元/年计算。被告马兴堂为证实原告中午饮酒的事实，申请了证人马某出庭作证，马某陈述事发当天送赵贵发去医院的时候闻到赵贵发身上有酒味，询问其是否喝酒了，其陈述喝酒了；对该证人证言原告不予认可，被告马兴堂对于原告饮酒后上工的事实没有提交其他证据予以证实。 经审理查明，原告赵贵发因受被告马兴堂雇佣在威海市宝隆石油专材有限公司从事锯床下料过程中受伤，诉来本院要求威海市宝隆石油专材有限公司、寿光博锐金属加工有限公司、马兴堂承担赔偿责任，后经庭审查明，威海市宝隆石油专材有限公司与寿光博锐金属加工有限公司签订承揽合同，将包括涉案工作的一系列生产工作交由寿光博锐金属加工有限公司承揽完成，寿光博锐金属加工有限公司将涉案工作发包给马兴堂，马兴堂雇佣赵贵发从事涉案工作，原告赵贵发撤回了对威海市宝隆石油专材有限公司的起诉，现要求马兴堂与寿光博锐金属加工有限公司对赵贵发因本次事故造成的损失承担连带赔偿责任。对于原告主张受伤和雇佣的事实，被告马兴堂没有异议，对于原告所诉的各项损失的数额，双方意见一致，但原告要求二被告承担连带责任，被告马兴堂则主张原告应自行承担主要责任。 以上事实,有原、被告的陈述、文登整骨医院门诊病历、住院病历、住院费用明细、结婚证复印件、工作单位营业执照复印件、误工证明两份、工资单四份、身份证复印件、户口本复印件等证据在案为凭。 本院认为，本案原告赵贵发受被告马兴堂个人雇佣，从事锯床下料的工作，双方形成个人之间的劳务关系，赵贵发因工作受伤，原告要求二被告承担连带责任，原告的理由为《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”对此被告予以否认，表示本案应适用侵权责任法，而不应适用劳动合同法，本院认为《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”故本案确不应适用劳动合同法，而应适用侵权责任法第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”故本案原告因事故受伤造成的损失，原告要求二被告承担连带责任，于法有悖，本院不予支持，原告的损失应由原告和马兴堂按照各自的过错承担相应的责任。对于双方责任比例的分担，被告马兴堂要求原告承担主要责任，理由为原告饮酒后上工是导致事故发生的主要原因，并申请了证人马某出庭作证，马某虽陈述原告中午饮酒后下午上工，但没有提交证据予以佐证，马兴堂也没有提交其他证据证实原告存在饮酒后上工的情形，本院认为仅凭马某的证言不能作为认定事实的依据，故本院对被告主张原告受伤系因其酒后上工导致不予采信，对其要求原告承担主要责任的主张不予采纳。本案中原告受伤虽看似偶然事件，但通过庭审中双方的陈述可以看出，锯床下料的工作存在一定危险性，双方对于这种危险性的防范均不够谨慎，可以说正是双方的疏忽促成了事故的发生，故马兴堂作为原告的雇佣者对于防范的疏忽应当承担主要责任，赵贵发作为实际操作的工人对于防范的疏忽应当承担次要责任，即马兴堂应承担本案原告损失的主要赔偿责任，承担比例为70%，赵贵发应自行承担损失的次要责任，承担比例为30%。 对于原告主张的各项损失中，残疾赔偿金30236元、误工费18000元、住院伙食补助费600元、鉴定费2080元，马兴堂对数额均无异议，本院均予以采纳；对于原告主张的护理费4050元，马兴堂虽对护理人仲伟玲的护理行为和工资收入提出异议，但没有提交相关证据予以证实，故本院对马兴堂的异议不予采信，双方均同意护理期间按25天计算，本院予以采纳，原告的护理费计算为3333.33元。原告主张的被扶养人生活费，双方均认可按10342元/年计算，故原告的被扶养人生活费应为15513（4481.53+6894.67+4136.8）元。原告以上损失共计69762.33元，被告马兴堂应赔偿48833.63元，原告的精神损害抚慰金1000元，马兴堂应予赔偿，故马兴堂应赔偿原告的损失总额为49833.63元。马兴堂主张为原告垫付医疗费9500元，要求按比例扣除，对此数额原告予以认可，按比例应扣除2850元，扣除后马兴堂应赔偿原告上述各项损失的数额为46983.63元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告马兴堂赔偿原告赵贵发因本次受伤造成的各项损失共计46983.63元，由被告马兴堂于本判决生效后十日内付清。 二、驳回原告赵贵发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费883元，由被告马兴堂负担550元，由原告赵贵发负担333元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提起副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  王君 二〇一八年八月三十一日 书记员  李鑫