安徽省霍邱县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1522民初2512号 原告：张明忠，男，1958年8月6日生，汉族,住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人（特别授权）：张晓宝，安徽霍达律师事务所律师。 被告：刘家明，男，1961年5月7日生，汉族,住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人（特别授权）：胡相华，安徽大鸣律师事务所律师。 被告：冀昌国，男，1965年4月7日生，汉族,住安徽省霍邱县。 被告：郑守明，男，1974年1月7日生，汉族，住安徽省霍邱县。 上述被告冀昌国、郑守明共同委托诉讼代理人：薛秀云，安徽大鸣律师事务所律师。 被告：霍邱县高塘镇人民政府，住所地安徽省霍邱县高塘街道，统一社会信用代码11341423003236617Y。 负责人：朱而慷，镇长。 委托诉讼代理人：梁昌杰，高塘镇人民政府工作人员。 原告张明忠与被告刘家明、冀昌国、郑守明、霍邱县高塘镇人民政府（以下简称高塘镇政府）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2018年5月21日受理后，依法适用简易程序，同年7月11公开开庭进行审理。原告张明忠及其委托诉讼代理人张晓宝，被告刘家明及其委托诉讼代理人胡相华，被告冀昌国、郑守明及共同委托诉讼代理人薛秀云，被告高塘镇政府负责人朱而慷及委托诉讼代理人梁昌杰到庭参加诉讼。诉讼过程中由被告刘家明、冀昌国、郑守明申请并经本院准许程某等五证人出庭作证。本案现已审理终结。 张明忠向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费用80555.05元、护理费36500元（7300元÷30天×150天）、营养费5400元（30元/天×180天）、住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、误工费58400元（160元/天×365天）、残疾赔偿金49224元［（11720元/年×20年）×（20%+1%）］、鉴定费2090元、交通费5000元、精神损害抚慰金10500元、二次换骨手术费70000元，合计322889.05元。因现赔偿标准增加，残疾赔偿金应增加4359.60元，故当庭变更赔偿327248.65元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月始，原告受被告刘家明的邀约为其承包的被告高塘镇政府五里村危房改造及修路施工。10月27日上午，原告不慎从高处摔下致伤，被送往霍邱县第一人民医院（以下简称县一院）住院治疗，后，原告伤情被安徽正源司法鉴定所（以下简称正源司法鉴定所）鉴定为一个九级、一个十级伤残，并对“三期”即误工、护理、营养期评定，且认定需要后续治疗。刘家明通过他人转告通知原告干活，工资由其发放且其为原告垫付9000元医疗费，则原告与其形成劳务关系，其应承担全部赔偿责任。总承包方冀昌国、郑守明明知刘家明无施工资质，将承包工程分包给其。高塘镇政府明知被告冀昌国、郑守明无建筑资质，将工程发包给其，则上述被告存在选任上的过失。故上述被告对原告损失计327248.65元依法应承担连带赔偿责任。 原告提供的证据有：1、身份证，证明其身份信息及具适格的原告主体。2、县一院出具的病历、检查单、费用清单、收费发票等，证明其住院经过、伤情及相关医疗费损失。3、正源司法鉴定所出具的鉴定意见及鉴定费发票，证明其伤残等级、“三期”期限、后续治疗所需费用及鉴定费损失。4、高塘镇政府与冀昌国签订的《建设项目承包合同书》一份，证明涉案工程名称、内容、发包过程等，证明四被告应承担连带赔偿责任。5、高塘镇政府委托诉讼代理人以高塘镇司法所工作人员身份于2018年3月28日对刘家明、郑守明作的调查笔录，证明刘家明陈述其组织原告等农民工到冀昌国、郑守明转包给其的涉案工程工地施工，事发后其找车并给原告交9000元医疗费。愿走法律途径，需承担多少就承担多少。郑守明承认其与冀昌国合伙从镇政府处承包的涉案工程口头发包给刘家明，刘家明组织原告等农民工施工。愿合理划分责任后承担后果。6、中国银行界首人民东路支行出具的银行流水明细清单（复印件），证明原告之子工资收入，其后期为原告护理，相关护理费用应依此标准计算。 刘家明辩称：本案系提供劳务者受害责任纠纷，其从冀昌国、郑守明处包工程。证人证言亦证实其为上述两人提供劳务。其与原告系工友关系。事发后其送给原告9000元系工友的部分工资。原告亦无据证明与刘家明有劳务关系，故应驳回对其诉请。另，依法本案应按份划分责任。原告亦有过错，应分担责任。原告部分诉请无依据或过高，无依据、超过标准部分不应支持。 被告刘家明提供证人刘某（刘家明之兄）、程某、程道林当庭证言，证明其与原告及刘家明均系工友，均为冀昌国、郑守明承包的工地施工。另，证明其施工工程名称、内容、工资发放等情况。 被告冀昌国、郑守明共同辩称：因本案是提供劳务者受害责任纠纷，故其不是适格的诉讼主体。其与刘家明口头约定将其承包的工程发包给刘家明。证人证言亦证明原告与刘家明形成劳务关系。原告是在修缮房屋时受伤，刘家明应承担赔偿责任。本案所涉工程无需相应资质，不存在选任过失，其不应承担赔偿责任。原告有过错应自行承担部分责任。部分索赔过高，不应支持。 被告冀昌国、郑守明提供证人周某1、周某2当庭证言，两证人对事发经过不知情。 被告高塘镇政府辩称：其不存在选任过失，只存在质量监管责任。本案系承揽合同，合同约定安全事故由承揽方承担，承揽方疏于安全管理。且事发在承包合同签订之前。农村承建二层以下房屋无需相应资质。其不具有被告的主体资格。原告本人亦有过错，依法应减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。另，现霍邱县类似“三化”工程各乡镇都有。若判决其承担责任，会产生不良后果。综上，应驳回原告对其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。（一）对原告所举证据2，即病历、用药清单等，被告均认为与其无关联性。刘家明还认为用药清单显示原告髋关节置换材料费是60000元，原告不应诉请70000元。本院认为该组证据证明原告受伤后住院经过及花费，具有真实性。原告解释，依鉴定意见后续治疗更换材料参照第一次60000余元材料费外，尚有相关检查、化验、手术、护理等费用计约70000元。本院认为除材料费确需检查等辅助费用。原告系在被告发包、分包涉案工程工地施工中致伤，与被告有关联性，故对该组证据予以认定。对原告所举证据3，即鉴定意见书及发票，刘家明、冀昌国、郑守明认为与其无关联性，且鉴定意见书中第三页出现案外人“李显行”的名字，应予释明。本院认为因为原告在被告发包或承包的涉案工地从事建筑活动中受伤才向被告索赔，故与被告有关联性。鉴定意见书出现案外人的名字显属鉴定部门笔误，鉴定部门已予以书面说明更正，对该组证据予以认定。对证据4即承包合同书，刘家明对其真实性、关联性有异议。认为该合同系承包合同不是承揽合同。冀昌国、郑守明对该证据“三性”即真实、合法、关联性均无异议。高塘镇政府对该证据真实性无异议，对关联性有异议，认为该合同属承揽合同，且合同约定其不承担安全事故责任。本院认为上述合同系签订合同双方真实意思表示，除关于“安全责任”的约定因违反法律规定无效外，其他内容真实且合法有效。从合同名称及内容看该合同系承包合同，故对除上述合同违法条款以外的内容予以认定。对证据5即调查笔录，刘家明认为问话人系高塘镇政府委托诉讼代理人，且其一人所作笔录形式上不合法。冀昌国、郑守明对其“三性”均有异议。高塘镇政府委托诉讼代理人认为当时以司法所的工作人员身份进行调解，所作笔录，不能作证据使用。本院认为高塘镇政府委托诉讼代理人当时以司法所工作人员身份作调查笔录，虽因一人记录等有形式上的瑕疵，但二被告的陈述应属其真实意思表示，结合其当庭陈述、答辩及与其他证据相印证部分予以认定。对原告举证6，即银行明细单，四被告对其“三性”均有异议。本院亦认为该书证系复印件，且出具该书证的相关人员无故未到庭质证，对该组证据不予认定。（二）、对刘家明所提供的证人证言，其余当事人对其“三性”均有异议。本院认为对上述两证人的证言中与其他证据及当事人陈述内容等相印证部分予以认定。（三）、对冀昌国、郑守明提供的两证人证言，因无具体证明内容，本院不予认定。根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述审理查明的事实为：家住高塘镇的被告冀昌国、郑守明两人在当地长期合伙从事承包建筑工程。2017年9月24日，高塘镇政府与上述合伙人之一冀昌国签订《建设项目承包合同书》，约定：高塘镇政府将价款为229139元的五里村“三化”项目即“粉刷化、地坪化、全新化”农村危房改造、修路等工程发包给冀昌国。双方对权利和责任等亦作约定。上述二人又将上述工程口头发包给亦无相关建筑施工资质的长期在当地组织农民工施工的包工头被告刘家明，刘家明遂组织、安排、指挥年近60岁的原告张明忠等约6农民工自带瓦刀、泥摸、梯子等工具，未戴安全帽到上述工地从事拆房、换瓦、砌墙、刷墙、修路等建筑活动。2017年10月27日上午11时许，原告施工时，从工友带的梯子上摔下。当日被送至县一院治疗，该院诊断：左股骨颈骨骨折、左跟骨粉碎性骨折，为其行左侧全髋置换术、左跟骨亦给予手术治疗，住院24天，11月20日出院。出院医嘱：左下肢石膏外固定6-8周，定期复查、后期可能行二次或多次髋关节手术等。花去医疗费79482.25元，出院当天及12月31日看门诊分别花去436.80元、636元，以上计80555.05元。后，原告委托鉴定部门对其伤情实施司法鉴定。2018年3月26日。正源司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告左股骨颈粉碎性骨折伴移位性全髋置换术符合九级伤残；左跟骨粉碎性骨折构成十级伤残。2、按常规，人工髋关节一般需要8年更换一次，费用按首次置换费用计算。3、“三期”评定为：务工365日、护理150日、营养180日。收取2090元鉴定费。结合原告系农业人口其损失依法确定或酌定尚有：护理费14848.50（98.99元/天×150天）、营养费5400元（30元/天×180天）、住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、误工费52814元（144.70元/天×365天）、伤残赔偿金53583.60元［（12758元/年×20年×（20%+1%）］、二次置换人工髋关节酌定70000元（距离第一次置换约8年），原告主张5000元交通费，本院根据原告伤情、住院期限、所住医院离家距离、鉴定、二次手术等酌定支持2000元。原告主张15000元精神损害抚慰金，本院结合其伤残等级并参照相关赔偿标准，在不考虑其过错的情况下酌情支持10500元。以上原告应获赔合计为292511.15元。 本院认为，被告承认原告诉讼请求的部分，不违反法律规定，本院予以支持。综观本案争议焦点有三：一、本案应为提供劳务者受害者责任纠纷还是承揽合同纠纷；二、涉案工程是否需要施工资质；三、赔偿主体、承担责任方式及责任划分。对焦点一，高塘镇政府与冀昌国签订工程承包合同，冀昌国又与其合伙人郑守明与刘家明口头订立转包合同，刘家明又组织、安排、指挥张明忠等数人为涉案工程施工。张明忠等数名农民工带平常简易工具前往施工，按天领取报酬，为涉案工程提供劳务，张明忠施工过程中从梯子上个摔下受伤，本案显属提供劳务者受害责任纠纷而不是承揽合同纠纷。对焦点二，被告冀昌国、郑守明、高塘镇政府均辩称不需要相应资质。而根据建设部（2011年12月6日）《关于加强村镇建设工程质量安全受理的若干意见》第三条第（一）项规定，对于建制镇、集镇规划区内所有建筑工程……。建筑面积在300平方米以上的……所有村建工程都应有相应资质。涉案工程显然超过300平方米，则从事该工程施工需要相应资质，故对上述辩称，本院不予采纳。对焦点三，原告系在为刘家明承包的涉案工程工地施工中受伤，刘家明对其组织的原告没有履行必要的安全保护措施及提供安全施工场所，刘家明应对原告损失承担主要责任。而原告作为一个在当地长期从事建筑施工具有完全民事行为能力的农民工，理应对施工安全常识有较高的注意义务，由于自己不小心从梯子上摔下，其本身有一定过错，依法应减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合事发经过、情节、双方过错程度，酌情由原告自行承担30%的过错责任为宜。高塘镇政府明知冀昌国无相关的建筑资质将涉案工程转包给其。冀昌国、郑守明明知刘家明无相应施工资质及安全生产条件又将涉案工程共同转包给其。上述被告均存在选任过失，依法应对原告损失与刘家明承担连带赔偿责任。另，被告均辩称原告部分诉请无依据或过高，不应支持，本院依法采纳。对原告因赔偿标准变化关于残疾赔偿金当庭变更增加4359.60元，被告无异议，本院予以准许。事发后刘家明等给付原告9000元，原告陈述系刘家明垫付款，刘家明等辩称系原告等工友的工资。因为双方对此未主张权利，本院不予审理。高塘镇政府辩称原告受伤时其与冀昌国签订合同已终止，该辩称与事实不符，不予采信。高塘镇政府还辩称关于涉案工程发包方式在霍邱县各乡镇具有普遍性，不宜判决其承担责任。本院认为，作为镇政府从事签订合同等民事行为，与其他民事主体地位平等，故对该辩称不予采纳。 综上所述，因原告张明忠为无相关施工资质及安全生产条件的被告刘家明提供劳务受伤，结合原告自身过错程度，减轻刘家明的赔偿责任，其余被告发包、转包，因选任过错应与刘家明对原告损失承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第第五十三条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第八条、第十一条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院》第三条、第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告刘家明于本判决生效后十日内赔偿原告张明忠损失292511.15元的70%，即204757.80元； 二、被告冀昌国、郑守明、霍邱县高塘镇人民政府对上述204757.80元承担连带赔偿责任； 三、驳回原告张明忠的其他诉请请求。 案件受理费6300元，由原告张明忠负担1900元，被告刘家明、冀昌国、郑守明与被告霍邱县高塘镇人民政府连带负担4400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判长  王祖良 二〇一八年八月二十日 书记员  魏金彪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十三条合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 最高人民法院》 第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。 二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因比例各自承担相应的赔偿责任。 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十二条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。