湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）湘04刑终255号 原公诉机关衡东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖平，绰号“平伢子”、“平头”，男性，1972年12月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及居住地衡阳市雁峰区，因涉嫌盗窃罪，于2018年1月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押在衡东县看守所。 原审被告人尹国平，绰号“闵哥”，男性，1955年10月12日出生，汉族，初中文化，衡阳市消防安全器材总厂退休工人，衡阳市国文有限公司临聘人员，户籍所在地衡阳市雁峰区，居住地衡阳市雁峰区，因涉嫌盗窃罪，于2018年1月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押在衡东县看守所。 原审被告人**，绰号“衡坨（音）”，“衡头”，男性，1974年10月3日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地，因涉嫌盗窃罪，于2018年1月9日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押在衡东县看守所。 原审被告人贺诗礼，绰号“老贺”，男性，1958年1月14日出生，汉族，高中文化，衡阳市第一建设集团下岗职职工，户籍所在地衡阳市雁峰区，居住地衡阳市雁峰区黄茶路3号平房第5户，因涉嫌盗窃罪，于2018年1月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押在衡东县看守所。 原审被告人王金林，绰号“小徕咀”，男性，1992年1月2日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍所在地祁阳县，居住地衡阳市蒸湘区，因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，于2018年1月9日被刑事拘留，同年2月2日被取保候审。 湖南省衡东县人民法院审理湖南省衡东县人民检察院指控原审被告人肖平、尹国平、**犯盗窃罪，原审被告人贺诗礼犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，原审被告人王金林犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2018年6月11日作出（2018）湘0424刑初120号刑事判决。原审被告人肖平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人肖平，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、盗窃事实、掩饰、隐瞒犯罪所得事实 2017年10月至11月间，被告人肖平与被告人尹国平、**、贺诗礼及胡某1（另案处理）在衡东县盗窃摩托车。其中，肖平实施盗窃4次，窃取摩托车4辆，被盗摩托车总价值14348元；尹国平参与盗窃2次，窃取摩托车2辆，被盗摩托车总价值7140元；**、贺诗礼各参与盗窃1次，窃取摩托车1辆，被盗摩托车价值3500元。后被盗4辆摩托车中的3辆，经肖平联系，卖给了王金林，该3辆摩托车总价值11748元。具体如下： 1、2017年10月30日18许，被告人肖平在衡东县口，以强行破坏点火开关锁的方式窃取汪某价值2600元的红色豪爵女式摩托车一辆（湘Ｄ×××××），得手后骑回衡阳销赃。 2、2017年11月8日下午，被告人肖平因向胡某1借钱购买毒品，便向胡某1提议盗窃摩托车，并答应胡某1，若帮其骑回窃取的摩托车，就偿还胡某1欠款150元，还另外分给胡200元，胡某1应允。后肖、胡某2来到衡东县，由肖平采用强行破坏点火锁的方式将谭某1停放在大浦镇政府路口左侧的一辆价值4608元的黑色五羊本田女式摩托车（湘Ｄ×××××）窃取，胡某1则在附近望风。得手后，肖平以1300元的价格将该摩托车卖给王金林，王金林则以1600元的价格转卖给他人。肖平得赃款后，除偿还胡某1借款外，还分给胡150元。2018年2月3日，王金林向被害人退赔1600元，并取得被害人的谅解。同年4月25日，被害人从某处获得退赔款3000元。 3、2017年11月16日晚上，被告人肖平、尹国平与“小胖子”及“小胖子”的一个朋友在一起时，肖平提议去盗窃摩托车，并说得手后，肖平、“小胖子”各分100元给尹国平。随后尹国平驾驶黑色比亚迪小车（湘Ｃ×××××）搭载肖平、“小胖子”及“小胖子”的朋友来到衡东县，肖平单独一组、“小胖子”与其朋友一组分头下车寻找作案目标，尹国平则在车上等待。后肖平在大浦镇东方口，采用破锁的方式将谭某2一辆价值3640元的白色豪爵女式摩托车（湘Ｄ×××××）盗取并单独骑回衡阳，而小胖子及其朋友因未得手而继续坐尹国平的小车返回。次日，肖平将摩托车以600元的低价卖给被告人王金林，并分给尹国平100元，王金林则以900元的价格转卖给了他人。2018年2月5日，王金林向被害人退赔900元，并取得被害人谅解。 4、2017年11月26日下午，被告人肖平、**、尹国平、贺诗礼在贺诗礼家中，肖平提议共同去衡东县盗窃，并表示得手后分给**、尹国平、贺诗礼各100元，尹国平等人应允。随后，尹国平驾驶自己的黑色比亚迪小车（湘Ｃ×××××）搭载肖平、**、贺诗礼来到大浦镇大浦工业园附近，尹国平、贺诗礼在车上等待，肖平、**下车去附近盗窃。当天15时左右，肖平在大浦工业园管委会办公楼后空地上看见刘某停放在此处的一台价值3500元的豪爵女式深蓝色二轮摩托车（湘Ｄ×××××），便由**在一旁望风，肖平采用强行破锁方式将该摩托车盗取，并交由**骑回衡阳，肖平则坐尹国平的小车返回。当天，肖平将摩托车以1000元的价格卖给被告人王金林，王金林将摩托车以1300元的价格转手卖给了他人，后**、尹国平、贺诗礼各分得100元。2018年2月3日，王金林向被害人退赔1300元，并取得了被害人谅解。 2018年1月8日，被告人肖平被公安机关抓获。次日，被告人**、王金林被抓获。同年1月17日，肖平协助公安机关抓获被告人尹国平、贺诗礼。 另查明，被告人王金林具备较好的社区矫正环境，衡阳市蒸湘区司法局建议对其适用社区矫正。 上述事实，被告人肖平、尹国平、**、贺诗礼、王金林在开庭审理中亦无异议，并有五被告人的户籍资料、抓获经过、关于《衡东县人民检察院提供法庭审判所需证据材料通知书》的回复、摩托车发票、摩托车注册登记摘要信息、收条等书证；现场监控视频截图；价格认定结论书；现场勘验笔录、辨认笔录；证人尹某、胡某1、谭某3、何某等人的证言；被害人汪某、谭某1、谭某2、刘某的陈述；被告人肖平、尹国平、**、贺诗礼、王金林的供述等证据证实，足以认定。 二、容留他人吸毒事实 被告人贺诗礼家住衡阳市雁峰区衡阳名郡附近一幢居民楼一楼。谢某经常在贺诗礼家居住，并在贺家里吸食过毒品。另外，2017年11月26日，肖平、**、尹国平在贺诗礼家吸食了毒品海洛因，贺诗礼自己也有吸食。2018年1月16日晚上，由尹国平提供毒品海洛因，尹国平和贺诗礼在贺家中进行了吸食。 上述事实，被告人贺诗礼在开庭审理中亦无异议，并有行政处罚决定书、现场图片等书证；现场勘验笔录；证人肖平、**、尹国平、谢某的证言；被告人贺诗礼的供述等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人肖平以非法占有为目的，多次伙同尹国平、**等人盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人尹国平、**明知肖平实施盗窃仍提供帮助，其行为构成盗窃罪。被告人贺诗礼为肖平的盗窃行为提供帮助，其行为构成盗窃罪；为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人王金林明知他人提供的摩托车是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人肖平是盗窃行为的实施者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的犯罪处罚；到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚；协助公安机关抓捕同案犯，是立功，可从轻处罚。被告人尹国平驾车为肖平的盗窃行为提供帮助，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人**在肖平实施盗窃时为肖平望风，并在事后转移赃物，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人贺诗礼在盗窃犯罪中，参与了事前的共谋，也与肖平等人一起到了盗窃现场，虽没有实施盗窃，但与其他同案犯有共同的盗窃故意，且同案犯已着手实施了盗窃，故不影响其盗窃罪的成立，但贺诗礼所起作用明显较轻，属犯罪较轻的从犯，到案后又能如实供述自己的罪行，可依法免除处罚。在容留他人吸毒犯罪中，贺诗礼能如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。贺诗礼犯数罪，依法应予并罚。被告人王金林到案后能如实供述其犯罪事实，可从轻处罚；能积极退赔并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。王金林符合缓刑适用的条件。据此，对被告人肖平适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，对被告人尹国平适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，对被告人**适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，对被告人贺诗礼适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十九条第一款、第三款之规定，对被告人王金林适用《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决： 一、被告人肖平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 二、被告人尹国平犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。 三、被告人**犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。 四、被告人贺诗礼犯盗窃罪，免予刑事处罚；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。 五、被告人王金林犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 上诉人肖平上诉称：不是主犯，一审判决量刑过重，有立功表现，请求二审予以改判。 经审理查明，原判认定原审被告人肖平、尹国平、**犯盗窃罪，原审被告人贺诗礼犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，原审被告人王金林犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人肖平以非法占有为目的，与尹国平、**等人结伙，多次盗窃他人财物，盗窃财产价值达14348元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中肖平起主要作用，系主犯；到案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚；协助公安机关抓捕同案犯，有立功情节，可以从轻处罚。原判根据上诉人肖平在共同作案中的作用及认罪态度和立功情节，适用法律正确，量刑适当。上诉人肖平提出不是主犯、量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 苏 南 审判员 李星耀 审判员 杨秋桂 二〇一八年八月一日 书记员 王晓冬                            打印责任人 苏 南    核对责任人 王晓冬                附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。