广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0183刑初1065号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人陈土凤，男，1971年12月12日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省广州市增城区。曾因犯抢劫罪于1996年5月2日被本院判处有期徒刑十年；因犯生产、销售不符合安全标准的食品罪于2013年9月17日被本院判处有期徒刑一年，同年12月5日刑满释放。因本案于2016年10月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2017]1152号起诉书指控被告人陈土凤犯贩卖毒品罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员王群胜出庭支持公诉，被告人陈土凤到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：一、2016年6月15日凌晨，被告人陈土凤伙同周某（已起诉）共同出资向伍某（已起诉）购买毒品，约定在广州市增城区荔城街菜园路东二巷3号二楼的出租屋进行交易，伍某驾车搭载其妻子李某（已起诉）一起到约定地点，被告人陈土凤和周某一起支付毒资人民币37000元向伍某夫妻购买一公斤毒品冰毒，并一起吸食；其后被告人陈土凤跟周某携带毒品冰毒离开该出租屋，搭乘摩托车到他们二人共同租住的位于增城区荔城街怡丰路9号405房出租屋，在该出租屋共同对毒品进行分包装用于以后共同贩卖使用。随后，被告人陈土凤离开该处返回到荔城街菜园路东二巷3号出租屋楼下被抓获，之后举报并带公安便衣在该街怡丰路9号405房出租屋抓获了周某、丁某（另作处理），现场缴获12包白色晶体（经化验检验，共净重586.92克，检出甲基苯丙胺成分，含量73.8%）、吸毒工具、电子秤等物品。二、2016年10月10日下午，被告人陈土凤通过电话联系得知购毒人员王某2需要向其购买毒品海洛因，并约定交易时间、地点。当日15时，被告人陈土凤在其位于广州市增城区荔城街桥头村下桥二路四巷2号的家中贩卖价值人民币100元的白粉海洛因，交易完后被民警当场抓获，缴获毒资人民币100元，从购毒人员王某2身上查获一小包毒品（经化验检验，净重0.08克，检出海洛因成分）。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘查笔录、扣押物品清单、毒品化验报告、证人证言、被告人供述等证据，据此指控被告人陈土凤贩卖毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈土凤属犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈土凤提供线索抓获同案犯，有重大立功表现，可从轻或减轻处罚。被告人陈土凤是累犯，应从重处罚。提请本院依法对被告人陈土凤判处刑罚。被告人陈土凤对起诉书指控第二宗贩卖毒品的事实和罪名无异议，辩解起诉书指控第一宗其没有给钱周某向伍某购买毒品，其只是向周某购买100元毒品就走了，在楼下被民警查获后带民警抓获了周某，出租屋都是周某租的。经审理查明：（一）非法持有毒品事实2016年6月15日凌晨2时，周某（已判决）在广州市增城区荔城街菜园路东二巷3号二楼出租屋，以人民币37000元价格向伍某、李某夫妇（已判决）购买毒品甲基苯丙胺，后被告人陈土凤与周某共同携带毒品回到租住的增城区荔城街怡丰路9号405房出租屋，共同对毒品进行称量包装成12包。随后被告人陈土凤去到荔城街菜园路东二巷3号出租屋楼下时被民警查获，协助民警到荔城街怡丰路9号405房出租屋抓获了周某和丁某（另案处理），缴获白色晶体12包（经鉴定，共净重586.92克，检出甲基苯丙胺成分，含量73.8%）、吸毒工具和电子秤等物品。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。2、广州市公安局增城区分局西园派出所出具的说明，证实民警根据线报在荔城街菜园路东二巷3号伏击，在2016年6月15日凌晨抓获伍某和李某后，有一男子自已开门进来时被抓获，该男子称其是吸毒人员并带民警到荔城街怡丰路9号405房抓获了周某和丁某，缴获毒品一批，后该男子乘民警不注意时逃脱了，经周某供认逃脱男子为“黄某”，真名陈土凤。3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于广州市增城区荔城街菜园路东二巷3号和荔城街怡丰路9号405房。4、扣押物品清单：1）证实民警在菜园路东二巷3号出租屋从伍某处扣押手机5部、晶体1包、百元面额人民币192张；从李某处扣押手机3部、手机卡4张、晶体2包、百元面额人民币295张、50元面额16张、20元面额49张、10元面额159张。2）在荔城街怡丰路9号405房出租屋客厅地板上扣押电子秤一把、胶质勺子一把、吸管4根、矿泉水瓶1个、晶体12小包。5、鉴定意见：穗增公（司）鉴（化验）字[2016]275号化验检验报告，证实从伍某处扣押的褐色晶体1包，净重14.97克，检出甲基苯丙胺成分；穗增公（司）鉴（化验）字[2016]276号化验检验报告，证实从李某处扣押的白色晶体2包，分别净重2.48克和9.66克，均检出甲基苯丙胺成分；穗增公（司）鉴（化验）字[2016]1789号化验检验报告，证实从荔城街怡丰路9号405房扣押的白色晶体12包，净重586.92克，均检出甲基苯丙胺成分，含量为73.8%；6、穗增公（司）鉴（DNA）字[2017]553号法庭科学DNA鉴定意见书，证实在荔城街怡丰路9号405房提取的物品，其中：1）现场地面装有疑似毒品的透明塑料袋的擦拭子3的14个基因座的STR分型与周某的STR分型相同，似然比率为1.51×1018；2）现场木桌上的烟头的20个基因座的STR分型与周某的STR分型相同，似然比率为1.97×1029；3）现场电脑桌桌面的吸管1的19个基因座的STR分型与周某STR分型相同，似然比率为1.38×1028；4）现场电脑桌上烟灰缸内的烟头1的19个基因座的STR分型与丁某的STR分型相同，似然比率为1.47×1025；5）现场电脑桌桌面的吸管2的18个基因座的STR分型与丁某的STR分型相同，似然比率为4.46×1023；6）现场地面电子秤的擦拭子检出混合STR分型，不排除来自陈土凤和周某的可能。7、证人证言：1）证人肖某1的证言：2016年6月15日凌晨4时，我们在增城荔城街菜园路东二巷3号二楼一房间内抓获伍某、李某，后在楼下抓获一个开门进该栋楼房的男子，经盘问该男子自称是吸毒人员，说愿意举报他人住处藏有冰毒，后该男子带我们去到荔城街怡丰路9号，说毒品在405房但他没钥匙开大门，后我们让该男子打电话叫房内人员丢钥匙下楼开门的方法引房里的人开门，听到有人开门我们就冲进去，控制房间内一男一女即周某、丁某，在大厅地面上缴获电子秤及透明密封袋包装的白色晶体12包。后该男子乘我们没留意就逃脱了。经辨认，指认被告人陈土凤是协助抓获周某后逃脱的男子。2）证人廖某的证言：2016年6月13日16时，我将荔城街怡丰路9号405房出租给二名男子，每月租金400元，双方签订了房屋租赁合同，一名叫陈土凤的男子以他的身份证登记，合同也是他签名的，另外一个男子支付了房租，并提供了房屋租赁合约。经辨认，指认被告人陈土凤是用身份证登记的男子，周某是与陈土凤一同来租房并支付房租的男子。3）证人何某1的证言：伍某、李某以夫妻名义于2016年3月租赁其荔城街菜园路东二巷3号203房居住，每月租金400元，他们租房时自称是增城简村人，但租了一个多月就走了，后他们找了个女子来退房，并指认伍某、李某是租房夫妻。4）证人丁某的证言：2016年6月15日凌晨，我喝醉酒打电话找周某诉苦，他说他在荔城街丽莎宾馆后面停车场二楼房间，我过去看到周某、“黄某”、“阿某”夫妻都在，他们在聊天吸食冰毒，我也凑过去吸食了冰毒，周某说他租了新房子叫我随他一起过去，我和周某、“黄某”三人先行离开了，周某让“阿某”夫妻在出租屋住。周某带我到他新租的荔城街怡丰路9号405房，我在沙发上玩手机，周某和“黄某”在房间称量包装毒品，期间“黄某”还出去二次说是送货（毒品）给别人。我们三人还在房间吸食了冰毒，到了后半夜“黄某”出去买火机，后就有人来敲门，“黄某”也打电话叫周某开门，后就有民警进来抓我们，缴获房间地面上的电子秤和12袋冰毒，这些毒品估计是周某和“黄某”两人向“阿某”夫妻购买回来的，“黄某”是跟着周某做事的，他没什么正当职业。经辨认，指认被告人陈土凤就是“黄某”、“伍某”就是“阿某”，指认周某。5）证人周某的证言：我和陈土凤（绰号黄某）及其朋友合资向伍某购买一公斤毒品，伍某说要3.7万元，我们同意了，其中400克价格13000元是陈土凤帮他朋友买的，另600克24000元我和陈土凤一人一半。2016年6月15日凌晨1时许，我打电话叫伍某送毒品到荔城街菜园路东二巷3号二楼我的出租屋交易。约凌晨2时伍某夫妻来到楼下打电话给我，陈土凤下楼开门带他们上来，我和陈土凤没有准备足够的钱，其中黄某出资2.5万元，我现金只有7500元，就打电话给我老婆让她微信转账4500元给伍某老婆李某。伍某两夫妻清点过我们支付的现金后，交给我们一袋用塑料密封袋装的毒品，陈土凤接过后先称量了400克冰毒另外包装好，说是帮别人买的接着就拿着400克冰毒出去了，我在出租屋和伍某夫妻一起吸食冰毒。此时丁某打电话给我，我就叫她过来吸毒。丁某过来后陈土凤也回到出租屋一起吸食毒品，后我和陈土凤、丁某先离开出租屋回怡丰路9号405房，伍某夫妻何时离开我不清楚。回到怡丰路9号405房后，我和陈土凤称量包装买来的毒品，我们按50克1袋分成12包，后陈土凤说出去外面买水喝，过了一会他打电话叫我开门时民警进来把我们抓获。怡丰路9号405房和菜园路东二巷3号二楼出租屋都是我和陈土凤一起租住的。经辨认，指认被告人陈土凤是与其合资购买毒品的“黄某”，指认伍某、李某是贩卖毒品给其的人员，指认其妻子转账给李某的微信截图、缴获的毒品及案发现场。6）证人李某的证言：2016年6月15日凌晨伍某接到周某电话叫他带货（指毒品）下来，凌晨2时我和伍某去到增城区荔城街菜园路东二巷3号二楼一出租屋楼下，男子A下楼给我们开门，在二楼楼梯转弯角处时我看见周某，伍某将一公斤毒品冰毒给了周某和男子A，周某交给伍某现金32000多元，伍某将钱全部拿给我清点，后周某还叫他老婆兰姐微信转账4500元给我，我们还在出租屋吸食了冰毒，男子A蹲在周某旁边和他说话，具体内容我没有听到，没几分钟男子A就离开了有无拿东西我没注意，期间我一直在玩手机游戏赌钱。后该男子又拿一把吸毒的吸管回来吸毒，周某干妹妹也过来吸毒，后周某和他干妹妹及男子A先离开出租屋，我和伍某准备离开时被民警抓获。我不清楚男子A有无和周某合伙买毒品。经辨认，指认被告人陈土凤就是男子A，指认伍某、周某，指认案发现场及缴获的现金、毒品及手机微信转账记录。7）证人伍某的证言：周某打电话向我购买一公斤毒品冰毒，他说有人和他一起合伙购买，我说要3.7万元他同意了。案发当天凌晨2时我和妻子李某去到约定地点，周某叫“黄某”带我们上到二楼，周某给了我购买毒品的钱，大多数都是零钱而且差4500元，他打电话让其老婆微信转账4500元到我老婆李某微信账户，我将毒品交给他，期间我们还一起吸食了毒品。“黄某”用电子秤称量了其中的一部分冰毒用袋子装好并拿着那些毒品先离开了，接着周某的朋友丁某过来和我们一起吸毒，后他们先离开出租屋，十几分钟后我和李某准备离开时有民警把我们抓获。在交易时周某和“黄某”两个都有拿钱出来，具体每人出了多少钱我不清楚。我认为“黄某”有份与周某一起购买毒品。经辨认，指认被告人陈土凤是和周某一起向其购买毒品的“黄某”，指认案发现场、缴获的物品。8、被告人陈土凤的供述：2016年6月15日凌晨3时，我在荔城街汤屋鱼塘边4楼出租屋向周某购买了100元冰毒，离开时周某叫我帮他买水回去。我下楼到丽莎宾馆附近二楼楼下开摩托车时被便衣人员抓住，我就主动说在汤屋鱼塘附近一楼房处有冰毒，之后就带他们到周某出租屋楼下，我打电话骗周某丢钥匙到楼下开门，民警上去4楼405房抓获了周某并缴获了毒品。丽莎宾馆附近二楼出租屋和怡丰路9号405房出租屋周某都有钥匙，我不知道是否他租的，我不清楚荔城街怡丰路9号405房出租屋为何是用我身份证租的。（二）贩卖毒品事实2016年10月10日下午，购毒人员王某2经电话联系向被告人陈土凤购买毒品海洛因，并约定交易时间、地点。当天15时被告人陈土凤在其位于广州市增城区荔城街桥头村下桥二路四巷2号的家中以人民币100元的价格贩卖毒品给王某2后被民警抓获，从被告人陈土凤处缴获毒资人民币100元，从购毒人员王某2处缴获交易的毒品海洛因0.08克。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。2、抓获经过，证实被告人陈土凤于2016年10月10日被抓获。3、户籍材料，证实被告人陈土凤的身份情况。4、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实现场位于广州市增城区荔城街桥头村下桥二路四巷2号。5、扣押清单，证实从被告人陈土凤处扣押白色唐为牌手机一台，从证人王某1处扣押白色固体壹包。6、称量取样笔录、穗增公（司）鉴（理化）字[2016]10054号理化检验报告，证实扣押的白色固体1包，净重0.08克，检出海洛因成分。7、手机通话清单，证实2016年10月10日下午，陈土凤手机（号码131××××1673）与王某2的手机（号码138××××5937）有多次通话联系。8、刑事判决书、释放证明，证实被告人陈土凤因犯抢劫罪于1996年5月2日被本院判处有期徒刑十年，因犯生产、销售不符合安全标准的食品罪于2013年9月17日被本院判处有期徒刑一年，2013年12月5日刑满释放。9、证人王某2的证言：证实案发当天其经电话联系陈土凤购买100元毒品海洛因，后在陈土凤家中交易后被民警抓获。指认被告人陈土凤是贩卖毒品给其的男子，指认毒品、毒资。10、证人陈某1的证言：2016年10月10日16时许，我在家中附近发现有台摩托车挡在巷口，我想叫我堂弟陈土凤把摩托车移开，我去找他时被民警抓住，口头传唤至派出所。民警在我身上搜出的白色粉末是白粉，我有吸毒的行为。11、被告人陈土凤在庭审中对贩卖海洛因0.08克给王某2的事实予以供认，指认缴获的毒品、毒资。关于起诉书指控第一宗的事实罪名认定问题。经查，2016年6月15日，民警在增城区荔城街怡丰路9号405房抓获周某，共查获毒品甲基苯丙胺586.92克、电子秤等物品，毒品已被分装成12包，每包50克左右，纯度高达73.8%；证人周某证实其与陈土凤一起合伙向伍某购买一公斤毒品甲基苯丙胺用于贩卖，其仅出资12000元购买其中300克毒品，其他购买毒品款项均是陈土凤及其朋友提供，在购得毒品后陈土凤将400克毒品拿走给其朋友，后其与丁某、陈土凤携带毒品一起离开增城区荔城街菜园路东二巷3号出租屋回到405房，其与陈土凤一起对毒品进行称量分装；证人李某证实陈土凤在增城区荔城街菜园路东二巷3号二楼门外从伍某手上接过毒品，上楼后周某向伍某交付了毒资，其中4500元是周某妻子通过微信转账交付的，其听说周某是为贩卖而购买毒品；证人伍某证实在毒品交易现场周某的朋友(陈土凤)有吸毒行为；证人丁某证实陈土凤在增城区荔城街菜园路东二巷3号二楼吸食毒品，周某向伍某夫妇购买毒品后，其与周某及陈土风三人回到405房，陈土凤与周某在405房一起称量分装毒品；被告人陈土凤供述其只是向周某购买100元毒品，对周某所述的其他行为均予以否认。综上，本案现有证据能够证实周某向伍某夫妇购买了一公斤毒品，及与被告人陈土凤有在毒品交易现场出现并吸食毒品的事实，而没有充分的证据能够证明被告人陈土凤是与周某一起购买并贩卖毒品的事实，因此对公诉机关指控被告人陈土凤与周某共同出资购买一公斤毒品用于贩卖的事实，本院不予认可。被告人陈土凤供认在周某处购买了100元毒品，由于周某的证实无法与陈土凤的供述相互印证，本院对被告人陈土凤向周某购买100元毒品的辩解意见不予采信。鉴于被告人陈土凤与周某在此次贩毒活动中的特殊关系，且缴获毒品的出租屋是其签名承租，虽然本案现有证据无法充分证实房间缴获的毒品是其用于贩卖，但查获的毒品数量大，应以非法持有毒品罪对被告人陈土凤定罪处罚。公诉机关对此宗指控的部分事实和罪名不当，应予纠正。本院认为，被告人陈土凤无视国家法律，违反国家毒品管制法规，非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人陈土凤以牟利为目的，向他人贩卖毒品海洛因0.08克，其行为又构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈土凤犯起诉书第二宗贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持；指控被告人陈土凤参与起诉书第一宗犯罪的部分事实和罪名不当，应予纠正。被告人陈土凤一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人陈土凤曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈土凤协助公安机关抓获同案犯，有重大立功表现，依法可以减轻处罚。被告人陈土凤对贩卖毒品给王某2的事实予以供认，可酌情从轻处罚。公诉机关提请处理的毒资100元已由公安机关依法取回，本院不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百四十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人陈土凤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月10日起至2023年2月9日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品海洛因0.08克，予以没收、销毁；缴获的手机1部，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孔小梅人民陪审员  刘容清人民陪审员  廖金晖二〇一八年八月九日书 记 员  韩伯娣附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。、、、、、、第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。