山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0202民初5323号 原告：张鹏，女，1969年5月17日生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：刘莉，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘娜，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 被告：三阳纺织有限公司，住所地山东省。 法定代表人：徐云亭，董事长。 委托诉讼代理人：尚树林，山东康桥（东营）律师事务所律师。 原告张鹏与被告三阳纺织有限公司（以下简称三阳纺织公司）劳动争议纠纷一案，原告张鹏、被告三阳纺织公司均不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2017]第426号裁决书，分别于2017年9月4日、2017年9月5日向本院、山东省利津县人民法院提起诉讼。2017年9月28日，山东省利津县人民法院作出（2017）鲁0522民初1451号民事裁决书，裁定将案件移送至本院审理，本院于2017年10月19日受理该案，案号为（2017）鲁0202民初6180号。因张鹏起诉在前列为原告，三阳纺织公司起诉在后列为被告，本院将（2017）鲁0202民初6180号案件并入（2017）鲁0202民初5323号案件中，依法适用普通程序，公开合并开庭进行了审理。原告张鹏及其委托诉讼代理人刘娜、被告委托诉讼代理人尚树林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张鹏向本院提出诉讼请求：1.确认张鹏与三阳纺织公司自2003年7月10日起至2017年5月31日止，存在劳动关系；2.判令三阳纺织公司支付张鹏拖欠的工资149625元（包括2014年扣发的工资风险金以及自2015年1月15日至2017年5月31日的工资，月工资5250元）；3.确认双方劳动合同关系已解除，判令三阳纺织公司支付张鹏违法解除劳动合同赔偿金147000元（2003年至2017年，5250元×14月×2倍）；4.判令三阳纺织公司支付张鹏未休带薪年假工资65172元（自2008年至2016年，5250元÷21.75天×9年×10天×3倍）；5.判令三阳纺织公司支付张鹏未订立书面劳动合同的二倍工资57750元。事实与理由：张鹏于2003年7月10日入职三阳纺织公司青岛事业部工作，担任该部办公室文员，负责办公室、财务、银行及海关的结算事务。自入职以来，办公地点一直在青岛市市**。张鹏自2003年起，多次要求签订书面劳动合同，但三阳纺织公司一直未签。2014年7月，三阳纺织有限公司处营销总监訾三飞在未与张鹏协商的情况下，擅自将张鹏从办公室调入服装部工作，要求其全面负责在青岛市场的服装开拓和开发工作，承诺工作岗位暂时调整，工资待遇不变。但自2015年1月起，公司开始拖欠张鹏工资。2016年12月，公司撤销了服装部设立在青岛的销售岗位，随后一直未再另行安排具体工作。张鹏多次前往总部，要求补发工资和安排工作岗位。但公司以各种理由推脱，并于2017年5月31日口头通知张鹏不认可与其存在劳动关系，拒发拖欠的工资，不再另行安排工作。2017年6月，张鹏向青岛市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委作出的青劳人仲案字[2017]第426号裁决书，认定事实不清，适用法律不当。现张鹏为维护自身合法权益，诉至本院，望判如所请。 三阳纺织公司辩称：张鹏的诉讼请求缺乏事实及法律依据，请求法院查明事实，依法判决。 三阳纺织公司向本院提出诉讼请求：1.确认三阳纺织公司与张鹏自2004年6月4日至2015年2月期间存在劳动关系，2015年3月至2017年6月20日期间不存在劳动关系；2.判令三阳纺织公司无需支付张鹏2015年7月至2017年5月期间工资76208元；3.判令三阳纺织公司无需支付张鹏2015年至2016年带薪年休假工资7356.32元；4.本案诉讼费由张鹏承担。事实与理由：张鹏自2004年6月起入职三阳纺织公司处担任青岛事业部办公室文员职务，一直工作到2014年7月。2014年7月，三阳纺织公司根据公司业务发展需要，将张鹏调整至服装部销售岗位，根据公司薪酬分配制度，给其6个月每月底薪2000元过渡期，然后实行无底薪提成制薪酬分配制度。张鹏不满意对其岗位的调整，没有开展销售工作，也没有业绩，根据公司分配制度，其没有业务提成收入，根据公司管理制度，张鹏属于自动离职，不存在违法解除劳动合同的情形。张鹏于2016年底要求三阳纺织公司发放工资和相关福利，公司认为双方已不存在劳动关系，未同意其请求。2017年6月27日，张鹏向青岛市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委作出青劳人仲案字[2017]第426号裁决书。三阳纺织公司认为该裁决书认定事实不清，仲裁结果缺乏事实和法律依据，特诉至本院，望判如所请。 张鹏辩称：三阳纺织公司所陈述的事实理由与实际情况不符，张鹏自2003年7月起入职三阳纺织公司处直至2017年6月，三阳纺织公司处相关负责人员电话通知张鹏解除劳动关系，双方劳动关系才终止，根据相关法律规定，三阳纺织公司应向张鹏支付相应的工资及补偿。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下： 张鹏系三阳纺织公司所属青岛事业部处员工，原从事办公室文员工作。2014年7月1日，三阳纺织公司对张鹏作出调岗决定，将张鹏由办公室文员岗位调整到服装部销售岗位。张鹏在三阳纺织公司工作期间，双方未签订书面劳动合同。三阳纺织公司未为张鹏缴纳社会保险费。三阳纺织公司支付张鹏工资至2015年2月。 2017年6月27日，张鹏向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.确认张鹏与三阳纺织公司于2003年7月10日至2017年6月20日期间存在劳动关系；2.三阳纺织公司支付2015年1月15日至2017年5月31日期间工资149625元；3.三阳纺织公司支付违法解除合同赔偿金147000元；4.三阳纺织公司支付2008年至2016年期间带薪年假工资65172元；5.三阳纺织公司支付2008年2月1日至2009年1月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资57750元。2017年8月25日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2017]第426号裁决书，裁决：1.确认张鹏与三阳纺织公司自2004年6月4日至2017年6月20日期间存在劳动关系；2.三阳纺织公司支付张鹏2015年7月至2017年5月工资76208元；3.三阳纺织公司支付张鹏2015年至2016年带薪年休假工资7356.32元；4.驳回张鹏的其他仲裁请求。现张鹏、三阳纺织公司均不服此裁决，诉至本院。 对有争议的证据，本院认定如下： 1.张鹏提供刘向德青岛市商业银行储蓄存款利息清单、中国人民银行电化贷方补充保单第三联、刘向德工作交接单流水、张鹏青岛市商业银行活期存储存折、张鹏中国农业银行开户申请书及存折、山东三阳纺织有限公司开具的介绍信各一份，其中，介绍信载明“兹证明我公司张鹏同志到贵司进行外调工作，请协助调查有关事宜。多谢支持。山东三阳纺织有限公司。2004年6月4日。”证明刘向德是三阳纺织公司处员工，刘向德与张鹏于2003年8月12日交接工作，并于2003年8月22日将青岛分公司存款转入张鹏开具的银行卡，张鹏入职时间应为2003年7月10日；张鹏自2003年起在三阳纺织公司处青岛事业部工作，负责财务及办公室工作。三阳纺织公司认可刘向德系公司员工，但质证称对除介绍信以外其余证据均有异议，因该组证据均为复印件，需与原件核对后才能识别真假，且该证据均未经三阳纺织公司盖章或相关领导签字确认，无法证明张鹏的证明事项，并主张张鹏于2004年6月入职。本院认为，该组证据中刘向德青岛市商业银行储蓄存款利息清单显示2003年8月22日实付款项10103.48元（本金10100元+利息3.48元）与张鹏活期储蓄存折显示的2003年8月22日存入金额10103.48元一致，且刘向德出具的交接单亦记载支张鹏10100元，上述证据能够相互印证，本院予以采信，认定张鹏于2003年8月22日到三阳纺织公司青岛事业部工作。 2.张鹏提供中国农业银行活期存折明细清单、三阳纺织公司青岛事业部工资发放表、报酬核算表、2011年至2013年风险金发放明细表、中秋节发放明细、三八节发放明细各一宗，证明2014年7月之前，张鹏负责公司财务出纳类工作，截止2015年2月工资停发前，其年收入构成包括每月工资4000元、风险金10000元/年、奖金5000元/年，月平均工资应为5250元。三阳纺织公司对中国农业银行活期存折明细清单的真实性无异议，对其他证据的合法性及真实性均不认可，对张鹏工资构成中风险金和奖金的存在不认可，称三阳纺织公司自2013年后已不再发放风险金和奖金，并主张张鹏月工资为4000元。本院认为，风险金及奖金的发放系用人单位行使自主管理权的行为，张鹏提供的风险金发放明细表、中秋节发放明细、三八节发放明细均截止至2013年，其未提供证据证明自2014年起存在风险金及奖金应予发放的情形，且三阳纺织公司对该宗证据亦不予认可，故对该宗证据的证明效力，本院不予确认。根据中国农业银行活期存折明细清单、工资发放表及双方的陈述，本院认定张鹏月平均工资为4000元。 3.张鹏提供审批通知单、销售明细及转款记录一宗，证明张鹏自2014年7月公司强行换岗后直至公司撤岗前，虽一直与公司交涉岗位问题，但公司安排的销售工作亦正常进行。三阳纺织公司对转款记录的真实性无异议，故对该转款记录的真实性，本院予以确认。但三阳纺织公司对审批通知单、销售明细的真实性不认可，并质证称该证据只能证明张鹏在离职前2015年1月5日与公司存在劳动关系。本院认为，该审批通知单、销售明细均系打印件，其上未加盖三阳纺织公司处公章，亦无领导签字，三阳纺织公司对其真实性亦不认可，故对该证据的真实性，本院不予确认。 4.三阳纺织公司提供2013年11月18日通过的第二届三次职工代表大会决议、组织纪律、公司营销系统管理办法（2013版）制度各一份，证明公司的组织纪律及营销系统管理办法通过法定程序制定并公布，按照组织纪律第6页第415条和营销系统管理办法第7页第9项第2条之规定，张鹏已于2015年3月自动离职，三阳纺织公司不存在违法解除劳动合同的情形。张鹏称该证据由公司单方出具，无法证明形成时间，无法证明已向全体员工公示，且张鹏从未接到相关的电子文件或书面文件，不能以公司单方出具的管理制度认定张鹏自动离职。本院认为，该决议及组织纪律均系三阳纺织公司处单方制作并出具，且未提供证据证明该二份文件确系经民主程序制定并向张鹏在内的员工公示，张鹏对此亦不认可，故对该宗证据的真实性及证明事项，本院不予确认。 5.三阳纺织公司提供2015年、2016年关于春节放假安排通知二份，证明三阳纺织公司对包括张鹏在内全部职工都给予了年休假休息安排，因此张鹏主张的带薪休假不能成立。张鹏称该证据系公司单方出具，无法证明其所述的带薪年休假时间。本院认为，该通知系三阳纺织公司单方制作并出具，张鹏对此不予认可，故对该证据的证明效力，本院不予确认。 本院认为，本案中，张鹏与三阳纺织公司均确认双方存在劳动关系，但对劳动关系存续时间存在争议。张鹏主张入职时间为2003年7月10日，但其提供的证据仅能认定其与三阳纺织公司自2003年8月22日起建立劳动关系。劳动关系存续期间，三阳纺织公司虽未与张鹏签订书面劳动合同，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，应视为三阳纺织公司与张鹏已存在无固定期限劳动合同关系。关于离职时间的认定，三阳纺织公司作为用人单位应对此承担举证责任。三阳纺织公司虽主张张鹏于2015年3月自动离职，双方劳动关系存续至2015年2月，但未提供双方劳动关系已经解除的证据，且张鹏对此亦不予认可，故三阳纺织公司应承担举证不能的法律后果，本院采信张鹏的主张，认定双方之间的劳动关系存续至2017年5月31日，并于2017年5月31日解除。据此，本院认定张鹏与三阳纺织公司于2003年8月22日至2017年5月31日期间存在劳动关系。故对张鹏主张确认双方于2003年7月10日至2017年5月31日期间存在劳动关系的诉讼请求，本院予以部分支持；对三阳纺织公司主张确认双方于2015年3月至2017年6月20日期间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于应否支付工资的问题，本院认为，张鹏与三阳纺织公司均认可工资发放至2015年2月，依照《青岛市企业工资支付规定》第十条第二款“用人单位工资清单至少保存2年备查”的规定，现三阳纺织公司对2015年1月、2月工资发放情况已无举证之责，张鹏亦未提交有效证据证明2015年1月、2月工资存在欠发情形，故对其该主张，本院不予采信。根据前述认定，自2015年3月起，张鹏与三阳纺织公司之间的劳动关系仍然存续，三阳纺织公司作为用人单位未提供有效证据证明未支付张鹏劳动报酬存在合法性，应承担举证不能的法律后果。张鹏自述三阳纺织公司自2016年12月起撤销服装部设立在青岛的销售岗位，随后一直未再另行安排具体工作，应视为张鹏自2016年12月起处于待岗状态。据此，三阳纺织公司应支付张鹏2015年3月至2017年5月工资92208元（4000元×21个月+1710元×6个月×80%）。故对张鹏主张判令三阳纺织公司支付拖欠的工资149628元的诉讼请求，本院予以部分支持；对三阳纺织公司主张不支付张鹏2015年7月至2017年5月工资76208元的诉讼请求，本院不予支持。 关于应否支付未休带薪年休假工资的问题，本院认为，带薪年休假工资属于劳动者依法享受的福利待遇，用人单位与劳动者因支付带薪年休假工资发生的争议，属于福利待遇纠纷，应适用劳动争议申请仲裁的时效期间一年的规定。张鹏于2017年6月27日申请仲裁主张权利，其主张2016年之前的带薪年休假工资，已超过一年的申请仲裁时效，本院不予支持。依照《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”的规定，张鹏自2003年8月22日至2017年5月31日与三阳纺织公司存在劳动关系，累计工作已满10年，年休假天数应为10天，三阳纺织公司未提供有效证据证明其已安排张鹏休带薪年休假或已向其支付相应的未休带薪年休假工资，故应支付张鹏2016年未休带薪年休假工资3678.16元（4000元÷21.75天×10天×200%）。故对张鹏主张判令三阳纺织公司支付未休带薪年休假工资65172元的诉讼请求，本院予以部分支持；对三阳纺织公司主张不支付张鹏2015年至2016年带薪年休假工资7356.32元的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于应否支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题，本院认为，张鹏在仲裁过程中主张未订立书面劳动合同的二倍工资差额时间段为2008年2月1日至2009年1月31日，已超过一年的申请仲裁时效，其在本案庭审中又主张未订立书面劳动合同的二倍工资差额时间段为2016年7月至2017年5月31日，根据前述认定，张鹏与三阳纺织公司在该时间段已存在无固定期限劳动合同关系，故张鹏主张判令三阳纺织公司支付未签劳动合同二倍工资57750元的诉讼请求，本院不予支持。 关于应否支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，庭审中，张鹏未提供有效证据证明系三阳纺织公司单方解除劳动合同关系，故其主张判令三阳纺织公司支付违法解除劳动合同赔偿金147000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，判决如下： 一、确认张鹏与三阳纺织有限公司于2003年8月22日至2017年5月31日期间存在劳动关系； 二、三阳纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付张鹏2015年3月至2017年5月工资92208元； 三、三阳纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付张鹏2016年未休带薪年休假工资3678.16元； 四、驳回张鹏的其他诉讼请求； 五、驳回三阳纺织有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由张鹏、三阳纺织有限公司各负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  侯丽洁 人民陪审员  余 珍 人民陪审员  范 伟 二〇一八年八月二十八日 书 记 员  吕 斌