文书内容广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0191民初642号原告（反诉被告）：广州生活圈信息科技有限公司，住所地广东省广州市南沙区丰泽东路**（自编**楼）X1301-H4032，统一社会信用代码91440101MA5ANM0J6M。法定代表人：李淑君，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：庄汉有，广东银沐律师事务所律师。委托代理人：李雪只，广东银沐律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：广州市鼎森电子科技有限公司，住，住所地广东省广州市番禺区沙湾镇新屋坊大街**一社会信用代码91440101056595330W。法定代表人：谭宪义，该公司总经理。委托代理人：崔云科、王红燕，广东正粤律师事务所律师。被告：谭宪义，男，1986年1月1日出生，汉族，住湖南省衡阳县，委托代理人：崔云科，广东正粤律师事务所律师。原告（反诉被告）广州生活圈信息科技有限公司（以下简称生活圈公司）与被告（反诉原告）广州市鼎森电子科技有限公司（以下简称鼎森公司）、被告谭宪义承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）生活圈公司委托代理人庄汉有、李雪只，被告（反诉原告）鼎森公司委托代理人崔云科，被告谭宪义及其委托代理人崔云科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告生活圈公司向本院提出诉讼请求：1.被告鼎森公司向原告生活圈公司支付双倍返还定金1308800元并赔偿利息损失（自起诉之日起至实际清偿之日止，以定金654400元为基数，按年利率6%计算）；2.被告谭宪义对上述第1项判决确认的债务承担连带清偿责任；3.被告鼎森公司、谭宪义共同承担本案的全部诉讼费用；4.解除原告生活圈公司与被告鼎森公司于2018年8月24日签订的《共享称开发生产合同》。事实和理由：2018年8月24日,原告生活圈公司与被告鼎森公司签订《共享称开发生产合同》。合同约定原告生活圈公司委托被告鼎森公司生产开发智能多媒体物联网电子体脂称。合同签订后，原告生活圈公司向被告鼎森公司支付定金654400元。由于被告鼎森公司提供的样品无法使用，不符合合同要求，且截止至今被告鼎森公司也没有交付产品。原告生活圈公司多次跟被告鼎森公司协商退款无果。原告生活圈公司向被告鼎森公司支付定金后，全部被被告谭宪义转移至个人银行账户，两被告的财产混同，被告谭宪义应对涉案的债务承担连带责任。故原告生活圈公司向法院提起诉讼。原告生活圈公司提交证据：1.共享称开发生产合同；2.中信银行客户回单；3.被告鼎森公司在中国银行广州番禺沙湾支行基本账户的交易流水；4.原告生活圈公司股东罗火妹与被告鼎森公司法定代表人谭宪义的微信聊天记录。被告鼎森公司、谭宪义共同辩称：1.我方不同意解除合同，要求继续履行合同。因为原告生活圈公司多次修改电子体脂称相关软件，在被告鼎森公司多次要求原告生活圈公司支付第二材料款的情况下，原告生活圈公司拒不支付，致使被告鼎森公司无法完成相应的生产组装和加工，给被告鼎森公司造成巨大人力和财力的损失。因此我方要求原告生活圈公司继续履行合同。如果原告生活圈公司坚持解除合同，我方当然没收定金。2.关于原告生活圈公司要求被告谭宪义承担连带责任是没有任何法律依据的，没有任何法律规定公司的款项不能转移到法定代表人个人账户，因为法定代表人就是公司的法人代表，其行为是代表公司。被告鼎森公司、谭宪义共同提交证据：1.共享称开发生产附加合同；2.聊天记录（被告法定代表人谭宪义，微信号×××与原告股东罗火妹，微信号×××的聊天记录）；3.2018年11月20日通话录音及其文字版。被告（反诉原告）鼎森公司向本院提出反诉，反诉请求如下：1.原告（反诉被告）生活圈公司继续履行与被告（反诉原告）鼎森公司签订的《共享称开发生产合同》；2.本案诉讼费用由原告（反诉被告）生活圈公司承担。事实和理由：2018年8月24日,被告（反诉原告）鼎森公司与原告生活圈公司签订《共享称开发生产合同》。合同约定原告（反诉被告）生活圈公司负责软件开发，被告（反诉原告）鼎森公司负责整机生产组装加工智能多媒体物联网电子体脂称，原告（反诉被告）生活圈公司预付20%定金（即654400元），采购材料时付30%（981600元）。合同签订后，原告（反诉被告）生活圈公司支付定金654400元。合同履行过程中，原告（反诉被告）生活圈公司多次修改电子体脂称相关软件，且对被告（反诉原告）鼎森公司一再要求支付第二笔应付款的请求置之不理，致使被告（反诉原告）鼎森公司无法进行体脂称的生产组装加工，已构成违约，并造成被告（反诉原告）鼎森公司巨大经济损失。故被告（反诉原告）鼎森公司向法院提起反诉。被告（反诉原告）鼎森公司提交反诉证据与本诉证据一致。原告（反诉被告）生活圈公司对反诉辩称：我方不同意被告（反诉原告）鼎森公司的反诉请求，请求法院予以驳回。原告（反诉被告）生活圈公司要求解除合同，因被告（反诉原告）鼎森公司生产的样品不符合要求，且被告（反诉原告）鼎森公司未能在合同约定的期限内交付合格样品，且远远超出交货期限。再加上目前疫情影响，合同发生了重大变化，原告（反诉被告）生活圈公司拿到订单后，再要求被告（反诉原告）鼎森公司生产加工，但是目前我方与我方客户采购合同的交货期已满，我方已通过其他途径完成了交易，所以本合同不具备继续履行的条件。原告（反诉被告）生活圈公司提交反诉证据与本诉证据一致。经审理查明：2018年8月24日，生活圈公司（甲方）与鼎森公司（乙方）签订《共享称开发生产合同》。合同主要内容约定：一、甲方委托乙方生产开发智能多媒体物联网电子体脂称。二、甲方负责软件开发，乙方负责整机生产组装加工（按设计好的效果图生产）。三、产品报价单价：产品全套模具单价30万元（未含税），产品成品单价2046元（未含税），产品单价除主板1636元（未含税），产品主板单价410元（未含税，甲方支付供应商）。四、模具费付款方式：模具签订合同时支付50%作为模具定金，模具首次试样时支付30%，模具验收合格时支付20%尾款结清。五、产品付款方式：产品除主板单价为1636元，甲方委托乙方首批订单为2000台，共计人民币3272000元，首次预付20%定金（即654400元），采购材料时付30%（981600元），产品注塑完成付40%（即1308800元），交货验收付清尾款10%（即327200元）。六、交货期限：65天试模，90天交首批订单。交货日期为2018年11月30日，违约罚产品单价的2%作为补偿。2018年8月31日，生活圈公司通过中信银行向鼎森公司名下的银行账户72×××47转账支付654400元，附言为“生产共享电子秤预付款”。根据鼎森公司名下的银行账户72×××47自2018年8月31日至2018年12月31日的银行流水（摘要）显示：            序号              时  间              对方账户      户名              收入      （元）              支出      （元）              用途/摘要                  1              2018年8月31日              生活圈公司              150000                            模具生产预付款                  2              2018年8月31日              生活圈公司              654400                            生产共享电子秤预付款                  3              2018年8月31日              谭宪义                            100000              发工资                  4              2018年9月3日              谭宪义                            100000              稿费、演出费等劳务收入                  5              2018年9月4日              谭宪义                            100000              报销                  6              2018年9月5日              谭宪义                            100000              发工资                  7              2018年9月9日              谭宪义                            100000              发工资                  8              2018年9月15日              谭宪义                            100000              发工资                  9              2018年9月15日              谭宪义                            78000              发工资                  10              2018年10月7日              谭宪义                            100000              报销                  11              2018年12月24日              谭宪义                            100000              发工资      2019年1月4日，生活圈公司（甲方）与鼎森公司（乙方）签订《共享称开发生产附加合同》。合同约定：甲方支付共享秤货款30%再加外观UV款项给予乙方1488444元含税价。安卓主板2000片，合计货款911111元。合计2399555元，以上款项由广州居家瘦营养健康咨询有限公司支付给乙方。生活圈公司确认UV是应于喷在产品外观上的一种油漆；鼎森公司称UV用于外壳上，用途是防刮花。生活圈公司确认其股东罗火妹为涉案体脂称项目的负责人。2018年7月4日至2018年8月23日期间，罗火妹与谭宪义在微信上多次就体脂称的材料、报价、效果图等事宜进行沟通。2018年8月24日起，罗火妹与谭宪义在微信上继续沟通体脂称事宜。根据生活圈公司股东罗火妹（微信号：×××）与鼎森公司法定代表人谭宪义（微信号：×××）的微信聊天记录显示：            时  间              当事人                  谭宪义              罗火妹                  2018年8月24日              发送文件“共享秤合同”                                2019年9月7日              罗大哥，由于两块屏的分辨率不同。导致17寸这个屏，显示出来的图案变形，拉的有点长，您那边做软件的时候需要处理一下，屏上留一些空白不显示，表面用钢化玻璃盖住。这样可以吧                                2018年9月28日              现在主要是APP跟云端的工程师需要沟通啊                                我们在中间传话说不清啊！下午和我这边工程师通电话的是什么工程师                                今天出差了，明天才回去                                              哦，那等我回来在说了                                不然就找个安卓APP开发工程师                  2018年10月17日                            我等下过来拿样机                  好的                                2018年11月22日                            1、整体换成居家瘦紫；2、下面蓝光也换成发亮的浅紫光；3、下面踏板要放居家瘦的LOGO                  这个样机拿去重新喷过颜色了吗                                              没有，这个是色板调出来的                  2018年12月7日              做PHP这位工程师确定好了吗，一起拉个群吧                                              好                  要尽快找个做APP的来配合才行                                              是的，淘宝上，很多，找广州的                  2018年12月8日              罗大哥，你把做网页的工程师拉到群里                                              那个群                  2019年1月3日              罗大哥，我今天出去跟模具的事情，你下午过来吗？                                              要过来，不然怎么申请款项                  2019年1月11日              你好罗大哥，现在有3个事情                                1、闵总那边的主板1+8G双屏异显跑不起来，闵总那边已经实验过了，所以要用2+8G，价格高出40元；2、17寸屏改成室外屏800亮度的，拿到样品老化1天了，效果不错，成本上升60元；3、还没有收到居家瘦的转账                                              语音通话……                  2019年1月14日              罗大哥，还没有收到居家瘦那边的转账啊。                                2019年1月17日                            现在他们在这边机器的款，要我回中国才安排。我可能要过年以后才回中国，这边租了好几栋楼      以上事实，有原、被告提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。本院认为，本案系承揽合同纠纷。生活圈公司与鼎森公司签订的《共享称开发生产合同》《共享称开发生产附加合同》为当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。对本案的争议，本院评析如下：一、鼎森公司交付的样品是否符合要求。生活圈公司主张鼎森公司交付的样品无法使用，不符合合同要求，存在三个质量问题：1.产品放置不稳；2.开发样品的材料不符合要求，为废旧的二手材料；3.样品的功能不符合要求，无法按照约定作为一款读取数据并分析数据的体脂称来使用。本院认为，首先，《共享称开发生产合同》约定“65天试模”，双方当事人确认是合同签订后65天内（即2018年10月28日）使用模具生产出样品。从微信聊天记录来看，罗火妹于2018年10月17日表示“我等下过来拿样机”，且生活圈公司亦确认鼎森公司已经交付样品，故本院认定生活圈公司已经在约定期限内“试模”并交付样品。其次，从罗火妹与谭宪义长达数个月的微信聊天记录内容来看，罗火妹从未提出鼎森公司交付的样品存在上述三个问题，亦未向鼎森公司提出整改要求，显然不合常理。再次，从生活圈公司与鼎森公司于2019年1月4日签订《共享称开发生产附加合同》的行为来看，生活圈公司同意支付共享秤30%的货款，并且再增加UV款项。如果是鼎森公司交付的样品存在上述主张的重大问题，生活圈公司不应该同意继续履行合同，并支付30%的材料款。综上，现生活圈公司主张鼎森公司交付的样品不符合合同要求，但未能提交充分证据证实，应承担举证不能的法律后果。故对生活圈公司该项主张，本院不予支持。二、鼎森公司未按期交付成品是否构成违约。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，《共享称开发生产合同》约定“首次预付20%定金（即654400元），采购材料时付30%（981600元），产品注塑完成付40%（即1308800元），交货验收付清尾款10%（即327200元）”“90天交首批订单。交货日期为2018年11月30日”。本院认为，生活圈公司本应当在采购材料时支付30%的货款，但其一直没有支付，甚至到2019年1月4日达成了由案外人广州居家瘦营养健康咨询有限公司支付款项的补充协议，但仍然没有付款。生活圈公司支付30%的货款应属于先履行方，虽然生活圈公司未能在2018年11月30日前交付成品，但其是在行使合同先履行抗辩权。综上，鼎森公司未按时交付成品不构成违约。三、关于解除合同问题。如前文所述，生活圈公司诉请要求解除《共享称开发生产合同》和要求鼎森公司、谭宪义双倍返还定金、赔偿利息损失，缺乏依据，本院不予支持。鼎森公司反诉请求继续履行《共享称开发生产合同》，具有事实和法律依据，本院予以支持。若合同继续履行存在约定不明的地方，可依照《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十七条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）广州生活圈信息科技有限公司继续履行与被告（反诉原告）广州市鼎森电子科技有限公司2018年8月24日签订的《共享称开发生产合同》；二、驳回原告（反诉被告）广州生活圈信息科技有限公司全部诉讼请求。本诉受理费8290元、保全费5000元，由原告（反诉被告）广州生活圈信息科技有限公司负担；反诉受理费50元，由原告（反诉被告）广州生活圈信息科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年六月四日法官助理邓凯锋书记员任瑞雪