江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏1322民初20670号 原告：时银桂，男，1969年12月16日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：岳以福，江苏天帆律师事务所律师。 被告：扬中市大鹏通信工程有限公司，社会统一信用代码913211823463200794，住所地扬中市八桥镇桥西路。 法定代表人：张鹏飞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：章倩，江苏恒有律师事务所律师。 委托诉讼代理人：葛高洋，江苏恒有律师事务所律师。 原告时银桂诉被告扬中市大鹏通信工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院2017年12月18日受理，依法适用简易程序，于2018年3月1日公开开庭进行了审理，后因案情复杂依法转为普通程序，于2018年6月4日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告时银桂及其委托诉讼代理人岳以福、被告扬中市大鹏通信工程有限公司委托诉讼代理人章倩、葛高洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告时银桂诉称：2015年10月25日原告进入被告单位在沭阳县设立的办事处工作，2016年3月1日原告与被告签订劳动合同书，合同期自2016年3月至2019年3月1日，第二条约定，原告工作地点为被告公司所在地，被告可以根据本企业依法制定的规章制度对原告工作岗位进行调整、变更原告工作地点。而原告实际工作地点一直为原告居住地沭阳县。原、被告双方约定一天的工资为130元，按天计算。根据劳动法的规定每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时，原告实际工作时间远超过法定时间，被告安排原告节假日加班并未给付加班费。被告未为原告缴纳社会保险，且拖欠原告2017年1月至7月工资，2017年8月1日被告公司办事处负责人左某无故辞退原告，同年8月4日向原告发“工作调动函”，被告是先辞退原告后向其发出调动函，属于违法解除劳动合同。要求被告支付2017年1月至2017年7月工资23920元；2016年3月至2017年7月工作日加班工资35324.25元、休息日加班工资差额25142元、法定节假日加班工资差额130元；加付未付工资赔偿金金84516.25元；违法解除劳动合同赔偿金15600元，未签订劳动合同双倍工资差额13650元。 被告扬中市大鹏通信工程有限公司辩称：原告属于室外作业是不定时工作，根据原告诉状中所述工资为每天130元，不上班没有工资，应认定为对于工资标准、节假日工资等达成一致意见。被告并没有迟延支付原告劳动报酬，原、被告双方已经口头约定按年支付被告工资，根据原告提供的证据可以证明原告以前工资是按年度发放的。原告对《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条理解错误，本案并没有劳动行政部门责令支付工资。被告不存在辞退原告的事实，被告向原告出具劳动调动函调动原告工作，原告表示不同意到公司总部工作辞职不干的。 经审理查明，原告于2015年10月到被告公司工作，2016年3月1日原、被告双方签订劳动合同，合同期自2016年3月至2019年3月1日，合同第二部分约定原告工作内容和工作地点，原告从事电信线路施工，工作地点为被告公司住所地，被告可以根据本企业依法制定的规章制度对原告工作岗位进行调整、变更原告工作地点。但原告实际工作地点一直为原告居住地沭阳县。合同第三部分约定工作时间和休息休假，被告安排原告执行相关法律法规规定的工时制度，原告享有法定假期和企业规定的休息权利。合同第四部分劳动报酬约定被告按月按时以货币方式足额支付原告工资，标准按被告工资分配方法确定，不低于扬中市规定的最低工资标准。合同第五部分社会保险约定必须按国家和地方规定参加社会保险。合同还对劳动保护、劳动纪律及解除或终止劳动合同进行了约定。原告在被告单位工作期间，被告欠2017年1至7月工资23920元。2017年8月1日被告公司住沭阳十字街道办事处负责人左某在工作安排过程中与原告发生争执，从当天起原告未到被告单位上班。2017年8月4日被告向原告家中发送“工作调动函”，主要内容为因工作需变动原告工作地点到扬中市工作，原告未予回复，被告亦未按正常程序解除与原告劳动合同。 另查明，原、被告双方终止劳动合同前认可月平均工资为3417元，工资计算方式双方认可按日计算，每天130元。原告在工作中存在连续工作超过一周，也存在连续多日不上班情形。原、被告双方因工资及离职问题等发生争议，2017年9月25日，原告向沭阳县劳动人事仲裁委员会提出劳动仲裁申请，2017年11月30日，沭阳县劳动人事仲裁委员会作出沭劳人仲案字第（2017）第482号仲裁裁决书，裁决：自裁决生效之日起5日内，被申请人支付申请人工资23920元、未签订劳动合同的双倍工资11960元（按申请人月工资3417元计发2015年11月15日至2016年2月29日）；对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告对仲裁裁决不服，现诉至法院要求处理。 上述事实，由原告陈述、被告答辩，原告提供的考勤表、微信聊天记录、劳动合同书、借记卡账户明细清单，被告提供的经济补偿办法废止的条款、工作交接单、工作调动函等证据证实，本院予以确认。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告从2015年10月到被告单位从事劳动，到2016年3月1日双方签订劳动合同，被告未及时与原告签订劳动合同，被告应从2015年11月到2016年3月支付原告双倍工资差额11960元。被告欠付原告2017年1月至2017年7月工资23920元，双方无异议，被告应当支付。在原、被告双方劳动合同履行期间，原告与被告单位项目负责人发生争执，后被告下达调整工作场所通知给原告，该调整对原告产生较大影响，在原告申辩后，被告未按《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定依法解除或终止与原告之间的劳动合同，属于违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金13668元。根据劳动法及相关法律规定，劳动者每周工作5天，扣除法定的节假日11天，每年工作时间应当为250天，每月平均工作时间为20.83天。原告提供的考勤表真实性被告没有异议，根据考勤表计算原告2016年3月—10月份工作时间为268天，原告加班时间为2016年59.7天，2017年1月—7月加班时间为37天。原告主张的加班事实成立，被告应按每天130元支付加班费12571元。原告提供的考勤表内容并不能证明原告每天延长工作时间加班的事实，原告提供的微信聊天记录虽然被告未提出异议，但聊天记录时间发生在原、被告终止劳动关系之后，原告主张工作日延长工作时间加班的证据不足，本院不予采信。被告无故拖欠原告七个月工资，与原告解除劳动合同至今尚未支付，也未举证证明支付过原告加班费，原告主张欠付劳动报酬加付赔偿金合理部分应予支持，按照被告欠付工资总额50%加付赔偿金。经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第十九条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告扬中市大鹏通信工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告时银桂工资23920元，加班费12571元，并加付赔偿金18245.5元； 二、被告扬中市大鹏通信工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，支付原告时银桂未签订劳动合同双倍工资差额11960元； 三、2017年8月1日原、被告双方终止劳动关系，被告扬中市大鹏通信工程有限公司支付原告时银桂违法解除劳动合同赔偿金13668元； 四、驳回原告时银桂其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告扬中市大鹏通信工程有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元。 审 判 长  卢思东 人民陪审员  韦乾元 人民陪审员  熊建东 二〇一八年八月十日 书 记 员  程如月 附本案法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 第十九条有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同： （一）用人单位与劳动者协商一致的； （二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的； （三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的； （四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （七）劳动者被依法追究刑事责任的； （八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的； （十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的； （十二）用人单位生产经营发生严重困难的； （十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。