巴彦淖尔市临河区人民法院民 事 判 决 书（2018）内0802民初2286号原告：李志军，男，1970年11月20日出生，汉族，个体，现住巴彦淖尔市。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：石轩东，内蒙古日恒律师事务所律师。被告：内蒙古瑞星电气有限公司，住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区临狼路路北建丰五社。统一社会信用代码：×××。法定代表人：郝兵，总经理。被告：郝兵，男，1974年11月25日出生，汉族，系内蒙古瑞星电气有限公司法定代表人，现住巴彦淖尔市。公民身份号码×××。被告：高丽霞（系被告郝兵妻子），女，1977年4月7日出生，汉族，个体，现住址同上。公民身份号码×××。三被告委托诉讼代理人：吕丽，内蒙古大法扬律师事务所磴口分所律师。原告李志军与被告内蒙古瑞星电气有限公司（以下简称瑞星电气公司）、郝兵、高丽霞合作协议纠纷一案，本院于2018年4月13日受理后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告李志军及其委托诉讼代理人石轩东、被告瑞星电气公司、郝兵、高丽霞的委托诉讼代理人吕丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李志军因被告瑞星电气公司、郝兵、高丽霞未返还原告李志军投资款及利息670000元，特向本院提起诉讼，请求判令：1、瑞星电气公司立即给付原告李志军投资款及利润670000元并承担利息，其中70000元从2017年11月1日起、200000元从2018年1月1日起至给付之日按月息2分承担利息、其中400000元从起诉之日（2018年4月13日）起至实际给付之日按月息2分承担利息；2、被告郝兵、高丽霞对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年7月13日，经过原告李志军与被告瑞星电气公司协商，被告瑞星电气公司与原告李志军对双方的合作期间的债权债务进行了结算，并签订协议，协议约定：解除双方于2011年1月1日所签订的协议，双方合作终止，经过结算，被告瑞星电气公司在本协议签订之日，返还原告李志军投资本金及利润共计700000元，该笔款项分四次给付，分别于2017年10月31日前给付100000元、2017年12月31日前给付200000元、2018年7月31日前给付200000元、2018年12月31日前给付200000元，如不能按期支付每笔款项，被告瑞星电气公司从逾期之日按月息2分承担逾期利息。2018年1月26日，原告李志军与被告郝兵、高丽霞签订协议，被告郝兵、高丽霞自愿为原告李志军与被告瑞星电气公司于2017年7月13日签订的协议书中被告瑞星电气公司的债务承担连带清偿责任。签订协议后，被告瑞星电气公司、郝兵、高丽霞仅给原告李志军支付30000元，其余款项一直拒绝支付，被告瑞星电气公司的行为已经构成预期违约。故原告李志军诉至本院要求被告瑞星电气公司履行全部款项的给付义务，被告郝兵、高丽霞承担连带清偿责任。被告瑞星电气公司、郝兵、高丽霞辩称，一、被告瑞星电气公司与原告李志军没有进行过合伙结算，原告李志军请求被告瑞星电气公司向其给付投资款及利润670000元并承担利息没有法律依据。本案中，原告李志军与被告瑞星电气公司于2011年签订的合伙协议，双方在协议中约定：乙方（原告李志军）出资200000元给甲方，进行合作，甲方从2011年开始每年给乙方150000元，结算日期为下一年度的1月10日，乙方不参与甲方任何内部事务，乙方不承担任何经营风险，包括债权、债务，法律关系。甲方保证乙方的资金200000元安全。甲乙任何一方要求退出资金时，协议终止。根据原、被告双方上述协议约定，双方实际上形成的是一种名为投资，实为借贷的法律关系。被告瑞星电气公司应当在借款到期后向原告李志军返还借款并支付利息。原告李志军的投资行为不能视为对被告瑞星电气公司的入股。根据公司法的规定，股东出资后，公司应当向其签发出资证明书，并置备股东名册，记载于股东名册的股东，方可行使股东权利。而本案原告李志军并未载入被告瑞星电气公司的股东名册，可见，原告李志军的投资并不具有意图成为被告瑞星电气公司股东的目的，其投资款不能视为入股资金。二、原告李志军的投资不能视为与被告瑞星电气公司的合伙。本案中，双方在协议中约定了原告李志军并不参与经营，不承担风险，被告瑞星电气公司每年按照固定150000元红利，利润支付等内容，该条款属于保证本息固定回报的保底条款，即无论盈亏，保证条款中的义务人均保证投资人投入的财产不受损失的同时，还另外支付约定的利息。该条款所确定的双方的权利义务是不对等的，也损害了其他债权人的利益。因此，双方不符合合伙的基本法律特征。三、原告李志军与被告瑞星电气公司于2017年7月13日签订协议书时，双方并没有对公司的所有债权、债务进行结算。根据双方在协议中的约定，截止起诉之时，被告瑞星电气公司需要给付原告李志军的款项为300000元及约定的利息，减去在起诉前被告瑞星电气公司已给付的30000元，截止起诉时被告瑞星电气公司未给付原告李志军的是270000元投资款、利润和约定的利息，而不是原告李志军请求的670000元及约定的利息。综上，请求驳回原告李志军的诉讼请求。原告李志军围绕诉讼请求依法提交了协议书，本院予以确认并在卷佐证。本院基于查明的事实，2011年1月1日，原告李志军与被告瑞星电气公司合作并签订协议书。2017年7月13日，原告李志军与被告瑞星电气公司终止合作关系，并签订了协议，该协议主要内容为：“甲方内蒙古瑞星电气有限公司，法定代表人郝兵，乙方李志军。经甲、乙双方结算，截止本协议签订之日甲方应返还乙方投资本金及利润共计柒拾万元，现双方就给付金额、给付时间达成如下协议：一、甲方于2017年10月31日前给付乙方壹拾万元；于2017年12月31日前给付乙方贰拾万元，2018年7月31日前给付乙方贰拾万元，2018年12月31日前给付乙方贰拾万元。二、甲方如不能按期给付款项的，从自逾期之日起至实际支付之日止（按照月息2分计算）承担利息。三、本协议签订后，甲、乙双方于2011年1月1日签订的协议书效力终止，双方的合作关系终结，双方均不得依据原协议追究对方的法律责任。本协议签订后，甲方以前给乙方出具的所有票据凭证作废。甲方：内蒙古瑞星电气有限公司盖章确认，法定代表人郝兵，乙方：李志军。2017年7月13日。”2018年1月26日，原告李志军与被告郝兵、高丽霞签订协议书一份。内容为“甲方：李志军，乙方：郝兵、高丽霞（郝兵妻子）。一、乙方自愿为内蒙古瑞星电气有限公司的该笔债务承担连带清偿责任。二、乙方自愿用自有的位于临河区丽水新城24号楼1-103号房屋抵顶上述债务500000元（伍拾万元整）部分（该价格经甲、乙双方协商均认可，并表示在今后的诉讼、执行程序中不再评估）。在乙方配合甲方将该房屋过户后（过户费由甲方承担），内蒙古瑞星电气有限公司所欠甲方柒拾万元款项中的500000元（伍拾万元）部分债务即清偿完毕，甲方不得再向内蒙古瑞星电气有限公司主张。三、如乙方擅自将该房出售或抵顶其他债务，乙方则按第二条中的价款的20%向甲方承担违约责任。甲方：李志军，乙方：郝兵、高丽霞。2018年1月26日。”庭审中，双方均认可上述协议中被告郝兵、高丽霞以房抵顶债务500000元的约定并未履行。本院认为，原告李志军与被告瑞星电气公司于2017年7月13日签订的《协议书》以及原告李志军与被告郝兵、高丽霞于2018年1月26日签订的《协议书》均系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的效力性规定，协议合法有效。现被告瑞星电气公司未按约支付原告李志军投资款及利润，应当承担违约责任。被告瑞星电气公司在协议中约定了分期付款时间及数额。本案起诉时，第三期及第四期付款时间虽未到期，但被告瑞星电气公司并未按协议约定全部履行第一期及第二期付款责任。被告瑞星电气公司构成第一期及第二期付款违约、第三期及第四期付款预期违约。原告李志军有权在法定诉讼时效内随时主张权利，要求被告瑞星电气公司在合理期限内支付全部款项，并按约定支付逾期付款利息。被告郝兵、高丽霞作为保证人对上述债务应当承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条的规定，判决如下：一、被告内蒙古瑞星电气有限公司于本判决生效后九十日内给付原告李志军人民币670000元并承担利息（其中70000元从2017年11月1日起按月息2分承担利息至付清款之日；200000元从2018年1月1日起按月息2分承担利息至付清之日；400000元从起诉之日即2018年4月13日起按月息2分承担利息至付清款之日）；二、被告郝兵、高丽霞对上述欠款本息承担连带清偿责任。被告郝兵、高丽霞承担保证责任后，有权向被告内蒙古瑞星电气有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10690元，由被告内蒙古瑞星电气有限公司、郝兵、高丽霞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长  赵月红人民陪审员  杨丽霞人民陪审员  杨小红二〇一八年八月二十日书 记 员  刘 璐附本判决适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。