新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院民 事 判 决 书（2018）新3022民初54号原告：刘广科，男，1972年2月24日出生，汉族，务工人员，住喀什市。委托代理人：李卓玉，新疆法衡律师事务所律师。被告：谢井辉，男，1976年4月16日出生，汉族，个体户，住喀什市。被告：张国平，男，1972年7月30日出生，汉族，个体户，住阿图什市。委托代理人：刘潇，新疆驼铃律师事务所律师。第三人：新疆山大工程爆破有限公司。住所地：阿图什市帕米尔路东9院**3F。法定代表人：吕会平，该公司总经理。原告刘广科与被告谢井辉、张国平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法适用简易程序，于2018年5月16日公开开庭进行了审理。庭审后，本院依职权追加新疆山大工程爆破有限公司（以下简称山大爆破公司）为第三人参加诉讼，并于7月20日第二次公开开庭进行了审理。原告刘广科及其委托代理人李卓玉、被告谢井辉、被告张国平及其委托代理人刘潇到庭参加诉讼。第三人山大爆破公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘广科向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告谢井辉支付原告劳务费29500元；2、请求依法判令两被告连带赔偿原告伤残赔偿金113853.72元、营养费10800元、误工费31872.33元、交通费200元、鉴定费2680元、住院伙食补助费5520元、护理费15936.2元等损失共计180862.25元；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：两被告于2017年8月雇佣原告在塔什库尔干县与阿克陶县交界处的工地干活。2017年10月13日，原告在工地干活时，被从高处坠落的石块砸伤，遂送往第三师医院住院治疗。经诊断：盆骨多发性骨折、左侧腓骨骨折、左足损伤。后经新疆清源司法鉴定所鉴定，鉴定意见认定原告的伤情构成九级伤残，误工期180日，营养期90日，护理期90日。故诉至法院，要求两被告依法对原告的损失承担赔偿责任。被告谢井辉辩称，我雇佣原告刘广科驾驶挖掘机，每月工资9000元，现欠劳务费29500元属实，愿意支付。2017年8月4日，被告张国平租赁我的挖掘机，每月租金5万元，由刘广科驾驶挖掘机在张国平的工地干活，至2017年10月13日，刘广科在工地干活时发生事故受伤后，张国平将刘广科送到第三师医院住院治疗，交了5000元住院费后就再没来过医院，为此，我支付刘广科住院费22000余元。对刘广科的损失，因挖掘机租赁给张国平，刘广科是在工地砸伤，且事故中我的车也被砸坏，故应由张国平承担主要赔偿责任，自己同意在法律规定的范围内赔偿刘广科的损失。被告张国平的委托代理人辩称，1、张国平与原告刘广科没有雇工雇员关系；2、原告要求张国平承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。理由：张国平与谢井辉系租赁关系，原告是被坠落的石块砸伤，属意外事件，不属于安全生产事故。原告受伤后，张国平出于人道主义垫付了医疗费，不能说明与原告存在雇佣关系。综上，请求法院依法驳回原告对张国平的诉讼请求。第三人新疆山大工程爆破有限公司未到庭答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年4月，原告刘广科受被告谢井辉雇佣为其驾驶挖掘机，每月工资9000元。2017年8月4日，被告张国平与被告谢井辉口头约定租赁谢井辉的挖掘机到其承包的阿克陶县库斯拉甫乡至塔尔乡路改工程工地干活，每月租金5万元（含驾驶员工资）。租赁合同履行期间，挖掘机由被告谢井辉雇佣的刘广科驾驶，刘广科服从被告张国平的现场指挥、日常人员及机器管理。2017年10月13日，被告张国平在施工现场指挥刘广科前往第二次爆破后工地清理废石途中工地发生塌方，造成刘广科受伤，挖掘机损坏的事故。事故发生后，张国平将刘广科送至新疆生产建设兵团第三师医院住院治疗，经诊断：刘广科右侧耻骨骨折、腰5椎体右侧横突骨折、左足背软组织挫裂伤清创缝合术后、左大腿、小腿软组织钝挫伤。刘广科住院45天，医疗费共计27112.67元（其中张国平支付5000元，其余由谢井辉支付）。刘广科的伤情经新疆清源司法鉴定所司法鉴定，该所于2018年1月26日作出新疆清源司法鉴定所[2018]临鉴字第056号司法鉴定意见书，鉴定刘广科的人体损伤构成九级伤残，误工期180日，营养期90日，护理期90日。支付鉴定费2680元。同时查明，原告刘广科系农村户口，于2014年8月至2018年2月5日在喀什市东湖街道新兴纺织厂花苑小区14号楼4单元207室居住，为诉讼支付喀什至阿克陶县往返交通费30元。被告谢井辉欠原告刘广科2018年4月26日至事故发生时劳务费29500元。期间，原告刘广科没有取得驾驶挖掘机的上岗证和操作证。本案所涉阿克陶县库斯拉甫乡至塔尔乡路改工程是由第三人新疆山大工程爆破有限公司承包后转包给被告张国平负责施工。以上事实有原告刘广科出具的欠条、通话录音光盘、新疆生产建设兵团第三师医院出院证、医疗证明书、住院病历、新疆清源司法鉴定所司法鉴定意见书、喀什市东湖街道办事处新兴纺织厂社区居委会出具的证明、商品房预售合同、交通费票据等证据；被告谢井辉出具的现场照片、医疗费票据、住院费用清单等证据在案佐证，且经双方当事人质证，本院予以确认。被告谢井辉对原告出示的司法鉴定意见书不予质证，经当庭询问，谢井辉放弃对原告的伤残进行重新鉴定。本院认为,原告刘广科与被告谢井辉形成长期的雇佣关系，原告刘广科受被告谢井辉的指派，到被告张国平工地驾驶挖掘机，是从事被告谢井辉雇佣活动的一部分，原告刘广科与被告谢井辉的雇佣关系并未发生中断。而原告刘广科到被告张国平工地后，具体由被告张国平负责现场指挥和工作安排，双方形成一种临时管理与被管理的关系，被告张国平是原告刘广科的临时雇主，即被告张国平与被告谢井辉是原告刘广科的共同雇主，被告张国平与被告谢井辉对原告刘广科的损害应承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，第三人新疆山大工程爆破有限公司明知被告张国平无相应资质仍将自己承包的阿克陶县库斯拉甫乡至塔尔乡路改工程转包给张国平负责施工，亦应承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告申请的各项赔偿计算如下：1、九级伤残赔偿金：本案原告刘广科虽然系农村户口，但其居住在喀什市东湖街道新兴纺织厂花苑小区已满三年，应按照城镇居民对待，其计算方式为新疆维吾尔自治区上一年度城镇居民人均可支配收入28463.43元×20年×20%=113853.72元；2、营养费：司法鉴定意见书鉴定营养期为90日，结合本地实际和医疗机构的医疗证明书，计算为30元×90天=2700元；3、误工费：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告刘广科于2017年10月13日受伤住院，至2018年1月26日新疆清源司法鉴定所作出九级伤残的司法鉴定意见书，共计误工104天，其计算公式为上一年度在岗职工平均工资64630元÷365天×104天=18415.12元；4、交通费：按实际票据计算为20元；5、鉴定费2680元；6、住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计算为120元/天×45天=5400元；7、护理费：计算公式为上一年度在岗职工平均工资64630元÷365天×90天=15936.20元。以上合计159005.04元。医疗费27112.67元由被告张国平支付5000元，谢井辉支付22112.67元。鉴于本案原告刘广科在未取得驾驶挖掘机的上岗证和操作证而驾驶挖掘机，虽然原告受伤是由施工工地塌方所致，但其存在不应驾驶情形，故应承担相应的过错责任，酌定为20%。二被告及第三人承担的责任为80%，即186117.71元×80%=148894.17元。对刘广科的劳务费29500元，双方无异议，被告谢井辉应予支付。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条；《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告谢井辉应在本判决生效后十五日内支付原告刘广科劳务费29500元；被告谢井辉、张国平应在本判决生效后十五日内赔偿原告刘广科各项损失148894.17元元，扣除已支付的医疗费27112.67元，还应支付121781.50元；第三人新疆山大工程爆破有限公司承担连带清偿责任;三、驳回原告刘广科的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4456元，减半收取，由被告谢井辉、张国平负担2228元，退还原告刘广科2228元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。审判员  杨桂芬二〇一八年八月二十八日书记员  徐 倩