云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0802民初2440号原告：林勇，男，1974年12月2日出生，汉族，个体工商户，现住昆明市官渡区。委托诉讼代理人：于成荣、祁春涛，云南谏成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告:李银有，男，1971年10月01日出生，汉族，普洱晟鑫达文化传播有限公司的法定代表人，原住普洱市思茅区，现下落不明。被告：普洱晟鑫达文化传播有限公司，住所：普洱市思茅区茶苑路34号农垦花园A区2幢1单元11层1102号。法定代表人：李银有，该公司执行董事兼总经理。被告:徐茂程，男，1975年5月8日出生，汉族，中国农业银行普洱分行职工，住普洱市思茅区。委托诉讼代理人：周之策，云南云之策律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告:严葛，男，1977年6月10日出生，汉族，普洱市银监局职工，住普洱市思茅区。原告林勇与被告李银有、普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林勇委托诉讼代理人于成荣、被告徐茂程到庭参加诉讼，被告李银有、普洱晟鑫达文化传播有限公司、严葛经本院送达开庭传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林勇向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告李银有偿还原告借款本金150万元；二、依法判令被告李银有按年利率36%支付原告自借款之日（2014年10月27日）起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止尚欠的借款利息；三、依法判令被告偿还原告为实现债权而支出的律师代理费4万元，以上一项和三项合计154万元；四、依法判令被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛对上述债务承担连带清偿责任；五、依法判令按照抵押权顺位对普洱市房他证普房他字第××号《房屋他项权证》项下房屋折价或拍卖、变卖所得价款在上述费用及诉讼费用范围内行使优先受偿权；六、依法判令被告承担本案的诉讼费用。在诉讼过程中，原告林勇增加诉讼请求为：依法判令对（普思）登记内出质设核字[2015]第1802号《股权出质设立登记通知书》项下的股权（质权登记编号：5320802201511060002）折价或拍卖、变卖所得价款在被告李银有尚欠原告林勇借款本息及诉讼费用、律师代理费范围内行使优先受偿权。事实与理由：2014年10月20日和27日，被告李银有分两次共计向原告林勇借款150万元。为此，原、被告签署了《借款条》、《借款合同协议书》，被告李银有向原告林勇出具了两份《收款收据》。借期届满后，因被告李银有未能按约定偿还借款本息，经原告与被告李银有、普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛共同协商，于2015年11月5日达成《还款协议》，确认截止2015年10月27日，被告李银有尚欠原告借款本息230万元，该款须于2016年2月29日前偿还原告，并约定由被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛作为担保人对被告李银有所欠的上述债务，承担连带保证的担保责任，上述约定的还款期限届满后，被告李银有仍未能履约。经原告再次与被告李银有协商，双方对借款本息结算后，于2016年3月14日共同签署了一份《抵押合同协议书》，并于次日向普洱市房地产管理局申办了《房屋他项权证》，由被告李银有用其所有的位于普洱市民族风情街西侧房屋（普洱市房他证普房他字第20160820《房屋他项权证》；房屋所有权证号：200717065；债权数额255.5万元）的剩余价值为所欠原告的借款债务作抵押担保。另原告林勇与被告李银有于2015年11月6日向普洱市思茅区工商行政管理局申办股权质押登记，被告李银有用其持有的普洱晟鑫达文化传播有限公司股权数额135万元的股权，为被告李银有向原告林勇的借款提供质押担保。但时至今日，原告林勇债权仍未得以实现。被告李银有、普洱晟鑫达文化传播有限公司未到庭，亦未提供书面答辩状。被告徐茂程辩称，第一，本案原告林勇对被告徐茂程的起诉已经超过6个月的保证期间，依法应当免除被告徐茂程的保证责任；第二，本案有被告李银有的房地产作为抵押担保，抵押价值是255万元，还有被告李银有的股权质押，价值135万元，两项物的担保，被告徐茂程作为保证人，在有物的担保的情况下，应该在物的范围内免除担保人的保证责任；第三，原告林勇按年利率36%主张利息，超出了法律规定，年利率不得超过24%。第四，原告林勇陈述的被告徐茂程支付6000元与本案没有关系，与本案的债权债务没有关系。综上，请求人民法院依法驳回原告林勇对被告徐茂程的诉讼请求。被告严葛辩称，答辩意见与被告徐茂程一致，补充一点：20万元的借条上被告严葛没有签字，应该不在诉讼请求的范围之内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告林勇提供的2014年10月20日的《借款条》、2014年10月20日《收款收据》、2014年10月25日《借款合同协议书》、2014年10月27日《收款收据》、《工商银行凭证》、《建设银行银行卡明细账》、李银有《农村信用联社银行卡的流水单据》、2015年11月5日的《还款协议》、2016年3月14日的《抵押合同协议书》、2016年3月15日普洱房地产管理局出具的《普洱他项房权证》、委托代理协议、律师代理发票、云南省律师服务收费行业指引标准、股权质押合同、股权出质设立登记通知书、企业信用报告具有真实性、合法性，但仅能证明原告林勇的部分举证目的，故对证据的真实性、合法性及原告林勇的部分举证目的，予以采信。被告徐茂程提供的普洱晟鑫达文化传播有限公司工商登记基本情况具有真实性、合法性、关联性，予以采信；本院依职权调取普洱晟鑫达文化传播公司的工商登记信息具有真实性、合法性、关联性，予以采信。经庭审及原、被告举、质证，本院确认的法律事实如下：2014年10月20日，原告林勇与借款人被告李银有、担保人被告徐茂程签订了《借款条》，约定被告李银有向原告林勇借款20万元，借款期限10个月，自银行转账之日起计算，月利息按5%计算，自2014年11月起每月20日支付利息1万元，2015年8月20日借款到期归还借款本金加利息21万元。并约定担保人被告徐茂程需对此项借款资金的安全负责，若出现维权困难，原告林勇可直接向担保人被告徐茂程追讨约定的本金和利息，以及相关经济损失。原告林勇、被告李银有、担保人被告徐茂程签订《借款条》后，同日，原告林勇通过工商银行向被告李银有转账20万元，被告李银有向原告林勇出具了《收款收据》，确认收到《借款条》记载的借款20万元。2014年10月25日，原告林勇与被告李银有、担保人被告徐茂程、严葛、普洱晟鑫达文化传播有限公司签订了《借款合同协议书》，该协议书约定：1、被告李银有向原告林勇借款130万元，借款期限一年，月利息2%，即每月的借款利息金额为：130万元×2%=2.6万元/月，共计为12个月，利息合计：2.6万元/月×12月=31.2万元。2、被告李银有用其所有的位于普洱市民族风情街西侧的房产作抵押【房权证号：思房字第××号，土地证号：思国用（2005）第00390号】。3、担保人被告徐茂程、严葛、普洱晟鑫达文化传播有限公司以公司和家庭名下全部资产（不分区域）包括但不限于经营权、房产、汽车、设备、土地使用权、承包承租经营权、股息、股权、红利、财产租赁、财产转让等所取得的现金、有价证劵等财产和权益，提供无限连带责任担保。当被告李银有未按本合同约定按时清偿本合同担保范围内债务时，原告林勇有权直接向担保人被告徐茂程、严葛、普洱晟鑫达文化传播有限公司追偿，担保人被告徐茂程、严葛、普洱晟鑫达文化传播有限公司应立即向原告林勇清偿全部到期应付款项，包括但不限于贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、原告林勇实现债权的费用和被告李银有所有应付费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其它费用。《借款合同协议书》签订后，原告林勇于2014年10月27日通过银行向被告李银有转账130万元，同日被告李银有向原告林勇出具了《收款收据》，确认收到了《借款合同协议书》记载的借款130万元。《借款条》、《借款合同协议书》签订后，被告李银有自2014年10月20日至2015年6月初每月支付借款20万元的利息6000元，共支付42000元；2014年10月27日至2015年4月28日每月支付借款130万元的利息39000元，两笔借款被告李银有共支付利息合计276000元，本金未偿还。2015年11月5日，原告林勇与被告李银有、担保人被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛签订了《还款协议》，该协议约定：1、截止2015年10月27日，被告李银有多次逾期未支付上述借款合同欠款本金及利息共计230万元；2、担保人被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛提供连带保证责任担保，担保人被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛再次确认：担保人被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛的保证担任责任不可撤销、解除、免除等；3、即日起，原告林勇再次给予被告李银有债务履行宽限期，被告李银有必须在2016年2月29日以前偿还原告林勇所有欠款、利息；原告林勇与被告李银有的上述欠款月利息为3%，计息本金仍未150万元，直至被告李银有还清上述款项为止，不足一个月的按照一个月计算；被告李银有若在2016年2月29日以前还款的，所还款项先冲抵本金，剩余再还利息。2015年11月5日，原告林勇与被告李银有签订了《股权质押合同》，该合同约定：被告李银有用在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权作为借款质押。并于2015年11月6日向普洱市思茅区工商行政管理局办理了质押登记。2016年3月14日，原告林勇与被告李银有签订了《抵押合同协议书》，该协议书约定：被告李银有提供其所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区房屋所有权证号：200717065、房屋他项权证号：普洱市房他证普房他字第××号）剩余价值进行抵押。2016年3月15日，原告林勇与被告李银有共同向普洱市房地产管理局办理抵押登记，抵押债权为255.5万元。另查明，原告林勇为实现债权已支付律师费40000元。本院认为，民间借贷是指公民之间，公民与非金融机构企业之间的借款行为。在本案中，原告林勇与被告李银有签订《借款条》、《借款合同协议书》，且被告李银有收到《借款条》、《借款合同协议书》约定的借款金额，故原告林勇与被告李银有之间构成民间借贷法律关系。关于本金。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。在本案中，原告林勇与被告李银有约定20万元的借款期限为10个月即2014年10月20日至2015年8月20日，130万元借款期限为一年即2014年10月27日至2015年10月26日止，现借款期限均已届满，故原告林勇要求被告李银有归还本金150万元的主张，于理于法有据，本院予以支持。关于利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。原告林勇与被告李银有约定20万元借款月利息5%已超过法律保护的范围，故本院仅支持年利息24%，自2015年6月20日至本判决书落款日止的利息；原告林勇与被告李银有约定130万元借款月利息2%，未超过法律保护的范围，故本院予以支持年利息24%自2015年4月28日至本判决书落款日止的利息。关于律师费。原告林勇主张的律师费40000元,因原告林勇与被告李银有、普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛签订的《借款合同协议书》中明确约定了律师费，且原告林勇主张的律师费在合理范围内，故本院予以支持。关于抵押权。原告林勇与被告李银有约定被告李银有提供其所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区城市花园小区正对面房屋剩余价值进行抵押，并向普洱市房地产管理局办理了抵押登记，故原告林勇与被告李银有之间的抵押合同成立并生效，原告林勇享有被告李银有所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区房屋所有权证号：200717065、房屋他项权证号：普洱市房他证普房他字第××号）项下房屋折价或拍卖、变卖所得价款在扣除富滇银行股份有限公司普洱分行债权及相关费用后的剩余价值享有优先受偿权。关于质权。根据《中华人民共和国担保法》第七十八条第三款规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。2015年11月5日，原告林勇与被告李银有签订了《股权质押合同》，该合同约定：被告李银有用在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权作为借款质押，并于2015年11月6日向普洱市思茅区工商行政管理局办理了质押登记，原告林勇与被告李银有的股权质押合同成立并生效，故原告林勇享有被告李银有在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿权。关于保证。在本案中，被告徐茂程在原告林勇与被告李银有签订的《借款条》担保人栏签字，被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛亦在原告林勇与被告李银有签订的《借款合同协议书》担保人栏签字，故被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛与原告林勇之间的保证合同成立并生效，被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛应承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。在本案中，原告林勇与被告李银有、担保人普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛于2015年11月5日签订了《还款协议》，即原告林勇于2015年11月5日要求担保人被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛承担担保责任，被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛亦同意承担责任，故被告徐茂程、严葛认为已过保证期间的主张，于法于理无据，本院不予采信。被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、严葛虽未在原告林勇与被告李银有签订的《借款条》担保人栏签字，但在《还款协议》上签字，故被告严葛仅对借款130万元承担担保责任的主张，本院不予支持。关于抵押权、质权、保证的关系。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。故被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛在被告李银有提供的其所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区房屋所有权证号：200717065、房屋他项权证号：普洱市房他证普房他字第××号）及被告李银有在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权担保的债权外的债权承担保证责任。综上所述，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第一十八条、第二十六条、第二十八条、第四十一条、第七十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、由被告李银有于本判决生效之日起十五日内偿还原告林勇借款本金150万及支付律师费40000元，合计154万元，并承担以年利率24%计算的借款本金20万元自2015年6月20日至本判决书落款日止的利息及借款本金130万元自2015年4月28日至本判决书落款日止的利息。二、原告林勇享有被告李银有所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区房屋所有权证号：200717065、房屋他项权证号：普洱市房他证普房他字第××号）折价或拍卖、变卖所得价款在扣除富滇银行股份有限公司普洱分行债权及相关费用后的剩余价值享有优先受偿权。三、原告林勇享有被告李银有在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿权。四、被告普洱晟鑫达文化传播有限公司、徐茂程、严葛在被告李银有提供的其所有的已向富滇银行股份有限公司普洱分行抵押的位于普洱市思茅区房屋所有权证号：200717065、房屋他项权证号：普洱市房他证普房他字第××号）及被告李银有在被告普洱晟鑫达文化传播有限公司90%的股权担保的债权外的债权承担连带责任保证。五、驳回原告林勇的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18660元，由被告李银有承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。双方均服判的，本判决自送达之日起届满十五日后即具有法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后的二年内向本院申请强制执行。审 判 长  陆庆红人民陪审员  李兰寿人民陪审员  刘 灿二〇一八年八月九日书 记 员  罗银云