西安铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2018）陕7102行初109号 原告陈九翔，女，汉族，住西安市未央区。 委托代理人张闯良，男，汉族，住西安市未央区。 原告刘娜，女，汉族，住西安市灞桥区。 被告西安市工商行政管理局， 法定代表人陈吉利，局长。 委托代理人王巍，该局工作人员。 委托代理人王凯，陕西仁和万国律师事务所律师。 被告西安市人民政府， 法定代表人上官吉庆，市长。 委托代理人于海江，该单位工作人员。 第三人西安鸿森农业生态科技股份有限公司， 法定代表人张卫东，董事长。 原告陈九翔、刘娜不服被告西安市工商行政管理局（以下简称市工商局）工商行政登记及西安市人民政府（以下简称市政府）行政复议决定，于2017年12月28日向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因西安鸿森农业生态科技股份有限公司(以下简称鸿森公司)与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年3月1日对本案进行了公开审理。原告陈九翔委托代理人张闯良，原告刘娜，第一被告市工商局的委托代理人王巍、王凯，第二被告市政府的委托代理人于海江出庭参加诉讼，第三人鸿森公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2017年10月20日，原告因对被告市工商局作出的西工商处字【2017】第2号《行政处罚决定书》关于吊销鸿森公司营业执照的决定不服，以被告市工商局在行政处罚过程中未能履行法定告知义务，在西工商听告字【2017】2号《行政处罚听证公告》公告期内作出《行政处罚决定书》，剥夺了原告听证权利为由向第二被告市政府提出行政复议申请，市政府认为该《行政处罚决定书》程序合法，内容适当，以市政复决字【2017】826号《行政复议决定书》作出维持决定。原告认为，根据《行政处罚法》、《行政复议法》、《民事诉讼法》关于公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实，违法事实不清的不得给予行政处罚；行政机关在作出行政处罚前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利；行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额的罚款等行政处罚之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利，当事人要求听证的应当在行政机关告知后三日内提出之规定。1、听证是当事人的法定权利，被告市工商局未尽到听证告知送达义务。2、被告市工商局2017年5月31日向当事人公告送达西工商听告字【2017】2号《行政处罚听证公告》公告十五天生效无法律依据，应以《民事诉讼法》认定的六十日为听证公告送达期限；3、被告市工商局在听证公告送达期内作出行政处罚决定应属违法。4、被告市政府不依法认定西工商听告字【2017】2号《行政处罚听证公告》送达期限，明显错误。现诉至法院，要求依法判令：1、撤销被告西安市人民政府作出的市政复决字【2017】826号《行政复议决定书》；2、撤销被告西安市工商行政管理局作出的西工商处字【2017】第2号《行政处罚决定书》；3、本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交了以下证据： 1.西安鸿森农业生态科技股份有限公司信息，证明股东 身份； 2.西工商处字【2017】第2号；证明程序违法； 3.西安市人民政府（市政发【2005】176号）、西安市国 资委（市国资发【2005】198号）文件、企业核准通知书，证明西安市人民政府、西安市国资委同意发起设立西安鸿森农业生态科技股份有限公司等相关文件； 4.固体水产业化项目简介、杨凌农高会销售相关记录， 证明公司有生产和销售； 5.北京鸿森基本信息、股东结构，证明西安鸿森农业生 态科技股份有限公司控股股东、法定代表人、技术发明人在北京公司同业经营； 6.一种农用保水剂及生产工艺技术专利，证明北京鸿森 公司用的西安鸿森公司的专利，专利侵权。 7.问题反映； 8.回复； 9.证明； 证明市工商局应当知道本案第三人在北京有经营住所 地。 被告市工商局辩称：一、根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第六十七条的规定，被告具有对公司的长期停业未经营活动予以行政处罚的行政主体资格。二、 鸿森公司长期停业未经营，被告作出吊销其营业执照之行政处罚的行政行为法律依据适用正确，程序合法，应驳回原告的诉讼请求。 经被告调查核实，鸿森公司未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限报送公示2013年度至2015年度报告，被告按照《企业信息公示暂行条例》第十七条规定分别于2015年7月1日、2016年7月13日两次将其列入经营异常名录，并向社会公示；2016年4月26日、5月18日，被告两次向鸿森公司登记的住所邮寄信函，均无人签收；6月22日，被告依据《企业经营异常名录管理暂行办法》第九条视为通过登记的住所或经营场所无法联系，将其列入经营异常名录，并向社会公示。2017年1月10日，被告在西安市工商局官方网站及办公场所发布《西安市工商行政管理局清理长期停业未经营企业公告》，告知连续两年未报送年报企业尽快补报年报、进行企业变更或注销登记，否则将依据相关要求吊销其营业执照。鸿森公司在该公告所附名单中，但该公司在公告期内仍未补报年报或提出变更、注销申请。2017年3月30日，西安市国税局函告被告，确定2014年—2015年连续两个年度未依法报送年报且未进行纳税申报的企业1986户，鸿森公司在该名单中，属于连续两个年度未依法报送年度报告且未进行纳税申报的企业。2017年3月28日，被告委托工商经开分局对鸿森公司登记住所进行检查，检查结果为鸿森公司通过其登记的住所地或经营场所无法取得联系。鸿森公司属于国家工商总局、国家税务总局《关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》（工商企监字【2016】97号）规定的长期停业未经营企业、应予以清理的企业。 2017年5月15日，被告对鸿森公司等企业长期停业未经营行为立案调查。5月31日，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条、《工商行政管理机关行政处罚案件听证规则》第六条的规定，对鸿森公司等企业进行行政处罚听证告知。因被处罚当事人前期经发函、现场检查均无法联系，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条第四款之规定，被告以公告形式发布《西安市工商行政管理局行政处罚听证公告》（西工商听告字【2017】2号），在局1楼大厅予以张贴，并在西安市工商行政管理局官方网站政务公开行政公告栏进行公告。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条第五款：“自当事人签收之日起三个工作日内，或者办案机关挂号寄出之日起十五日内，或者自公告之日起十五日内，当事人未行使陈述、申辩权，也未作任何其他表示的，视为放弃此权利。”鸿森公司自听证公告之日起十五日内未进行陈述、申辩，也未提出听证申请。6月16日，被告作出西工商处字【2017】2号行政处罚决定，依据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条第一款：“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。”和《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十七条：“公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。”之规定，及国家工商总局、国家税务总局《关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》（工商企监字【2016】97号）的要求，对鸿森公司等企业长期停业未经营行为作出吊销营业执照的行政处罚，并在被告办公场所发布处罚公告、在西安市工商局官方网站政务公开行政公告栏进行公告。 被告作出吊销鸿森公司营业执照的行政处罚行为，事实清楚、证据确凿，适用依据正确、定性准确、程序合法，该具体行政行为应予以维持。综上所述，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 被告市工商局向本院提交了以下证据： 1.公司登记基本情况； 2.西安市工商行政管理局发寄清单； 3.西安市工商行政管理局清理长期停业未经营企业公告； 4.西安市国家税务局函（附名录）； 5.经开分局对市局登记注册的企业经营住所核查情况统计； 6.西安市工商行政管理局行政处罚听证公告（西工听告字【2017】第2号）； 7.西安市工商行政管理局行政处罚决定公告（西工商处字【2017】第2号）； 证明被告具有对鸿森公司长期停业未经营活动予以行政处罚的行政主体资格，且作出（西工商处字【2017】第2号《行政处罚决定书》的行政行为法律依据适用正确，程序合法。 被告市政府辩称：原告对市工商局作出的西工商处字【2017】第2号《行政处罚决定书》不服，于2017年10月 20日向被告提出行政复议申请。被告收到申请后，于2017年10月26日向市工商局送达了《行政复议答复通知书》及 行政复议申请书副本。市工商局向被告提交了答复书及相关证据材料。经审查认为，市工商局作出的《行政处罚决定书》事实清楚，适用依据正确，程序合法,遂决定维持市工商局作出的《行政处罚决定书》，并于2017年12月15日将市政复决字【2017】826号《行政复议决定书》邮寄送达给原告。综上，被告所作《行政复议决定书》程序合法，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告市政府向本院提交了以下证据： 1.西安市人民政府行政复议案件登记表； 2.行政复议申请书； 3.西安市人民政府行政复议答复通知书（市政复答字 【2017】826号）; 4.西安市工商行政管理局被申请人答复书（市工商复答 字【2017】4号）； 5.西安市人民政府行政复议决定书（市政复决字【2017】 826号）； 6.送达回证； 证明被告作出的复议决定依据正确，事实清楚，程序合法。 第三人鸿森公司未出庭应诉，也未提交证据。 经庭审质证，原告对第一被告市工商局所提交的证据真实性认可，证明目的不认可。对第二被告市政府所提交的证据真实性认可，证明目的不认可。 第一被告市工商局对原告所提交的证据1真实性、证明目的均认可；证据2真实性认可，证明目的不认可；证据3真实性认可，但与本案无关；证据4-6真实性无法确认，且与本案无关；证据7-9真实性无法确认。对第二被告提交的证据真实性、证明目的均认可。 第二被告市政府对原告提交的证据质证意见同第一被告质证意见。对第一被告提交的证据真实性、证明目的均认可。 本院对上述证据认证如下，对被告提交证据的真实性予以确认，对原告提交证据1、2真实性予以确认，对原告提交证据3、4、5、6、7、8、9与本案无关，真实性不予确认。 经审理查明，被告市工商局分别于2015年7月1日、2016年6月22日以及2016年7月13日将鸿森公司列入经营异常名录，录入原因为鸿森公司未报送公示2013年至2015年度报告及通过登记的住所或者经营场所无法联系。2017年1月10日，被告市工商局在其官方网站及办公场所发布《西安市工商行政管理局清理长期停业未经营企业公告》，告知连续两年未报送年报企业尽快补报年报、进行企业变更或注销登记，否则将依据相关要求吊销其营业执照。鸿森公司在该公告所附企业名单中，但该公司在公告期内未补报年报或向被申请人提出变更、注销申请。2017年3月30日，西安市国税局函告被告市工商局，确定2014年至2015年连续两个年度未依法报送年度报告且未进行纳税申报的企业1986户，鸿森公司在1986户企业名单中，属于连续两个年度未依法报送年度报告且未进行纳税申报的企业。2017年3月28日，被告委托西安市工商局经开分局对鸿森公司登记住所进行现场检查，检查结果为该公司通过登记的住所或者经营场所无法取得联系。2017年5月31日，被告市工商局以公告形式发布《西安市工商行政管理局行政处罚听证公告》（西工商听告字[2017]2号），在其办公场所大厅张贴并在其官方网站政务公开行政公告栏进行公告。自听证公告之日起十五个日内鸿森公司未进行陈述、申辩，也未提出听证申请。2017年6月16日，被申请人作出西工商处字[2017]2号行政处罚决定，并发布了《西安市工商行政管理局行政处罚决定公告》，公告期限60日。2017年10月20日原告向被告市政府提出行政复议申请，2017年12月14日被告市政府作出市政复决字[2017]826号行政复议决定书：“维持西安市工商行政管理局作出的西工商处字[2017]第2号《行政处罚决定书》”。原告不服，诉至本院，诉请如上。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。”以及《企业法人登记管理条例》第二十条、第二十二条、第三十条规定，企业法人领取《企业法人营业执照》后，满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年的，视同歇业；企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止经营，应当向登记主管机关办理注销登记；不按照规定办理注销登记的，登记主管机关可以根据情况分别给予警告、罚款、没收违法所得、停业整顿、扣缴、吊销《企业法人营业执照》的处罚。被告具有对公司的长期停业未经营活动予以行政处罚的职权。本案争议焦点为被告市工商局所做行政处罚是否合法。首先，关于行政处罚事实认定，因鸿森公司通过登记的住所或者经营场所无法联系，被告根据《企业经营异常名录管理暂行办法》于2016年6月22日将鸿森公司列入异常名录并公示。后被告市工商局因鸿森公司未报送公示2013年至2015年度报告，被告市工商局根据《企业信息公示暂行条例》分别于2015年7月1日、2016年7月13日将鸿森公司列入经营异常名录并公示。2017年1月10日，被告市工商局在其官方网站及办公场所发布《西安市工商行政管理局清理长期停业未经营企业公告》，告知连续两年未报送年报企业尽快补报年报、进行企业变更或注销登记，否则将依据相关要求吊销其营业执照。鸿森公司在公告期限内未补报年报或提出变更、注销申请。2017年3月30日，西安市国税局函告被告市工商局，确定鸿森公司属于连续两个年度未依法报送年度报告且未进行纳税申报的企业。后被告市工商局委托西安市工商局经开分局对鸿森公司登记住所现场检查，经现场检查仍无法与该公司取得联系。根据以上调查结果，被告市工商局认定鸿森公司属于长期停业未经营企业，事实认定清楚，并无不当。关于行政处罚程序适用，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条之规定：“工商行政管理机关负责人对行政处罚建议批准后，由办案机构以办案机关的名义，告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容，并告知当事人依法享有陈述、申辩权。采取口头形式告知的，办案机构或者受委托的机关应当将告知情况记入笔录，并由当事人在笔录上签名或者盖章。采取书面形式告知的，工商行政管理机关可以直接送达当事人，也可以委托当事人所在地的工商行政管理机关代为送达，还可以采取邮寄送达的方式送达当事人。采用上述方式无法送达的，由工商行政管理机关以公告的方式告知。自当事人签收之日起三个工作日内，或者办案机关挂号寄出之日起十五日内，或者自公告之日起十五日内，当事人未行使陈述、申辩权，也未作任何其他表示的，视为放弃此权利。前款规定的邮寄送达，如因不可抗力或者其他特殊情况，当事人在规定的期间没有收到的，应当自实际收到之日起三个工作日内行使权利。凡拟作出的行政处罚属于听证范围的，应当告知当事人有要求举行听证的权利。行政处罚案件的听证程序，按照国家工商行政管理总局专项规定执行。”因鸿森公司无法联系，被告市工商局委托西安市工商局经开分局现场检查，结果仍无法联系，因此被告于2017年5月31日以公告形式发布《西安市工商行政管理局行政处罚听证公告》（西工商听告字[2017]2号），并在其办公场所大厅张贴并在其官方网站政务公开行政公告栏进行公告。因自听证公告之日起十五个日内鸿森公司未进行陈述、申辩，也未提出听证申请。2017年6月16日，被告作出西工商处字[2017]2号行政处罚决定，并发布了《西安市工商行政管理局行政处罚决定公告》，公告期限60日。以上程序并未违反《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条之规定。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款，被告市政府作为被告市工商局的上一级行政机关，有受理原告对被告市工商局行政处罚决定不服所提起的行政复议的职权。原告于2017年10月20日向被告市政府提出行政复议申请，被告市政府受理后于2017年11月15日作出涉案《行政复议决定书》，适用法律正确，程序合法。综上，被告所做行政处罚事实认定清楚，程序合法，原告诉讼请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告陈九翔、刘娜的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告陈九翔、刘娜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。 审 判 长  江 海 人民陪审员  娄静霜 人民陪审员  安 岚 二〇一八年八月三十一日 书 记 员  王 彬